Professional Documents
Culture Documents
جامعة تلمسان .........مشرفا و مقررة أستاذة التعليم العايل -أ.د .يوسف فتيحة
جامعة سيدي بلعباس .........مناقشا -أ.د .قاسم العيد عبد القادر أستاذ التعليم العايل
جامعة سيدي بلعباس ......مناقشة أستاذة حماضرة "أ" -د .صاري نوال
جامعة تلمسان .......مشرفا و مقررة أستاذة التعليم العايل -أ.د .يوسف فتيحة
جامعة سيدي بلعباس ......مناقشا -أ.د .قاسم العيد عبد القادر أستاذ التعليم العايل
جامعة سيدي بلعباس ......مناقشة أستاذة حماضرة "أ" -د .صاري نوال
إلى من يزداد الحنين إليها يوما بعد يوم رغم سنين الفراق
ا مد هلل الواحد األحد الذي ال تعد نعمه ،الذي وفقين إلمتام رسالة الدكتورا والصالة
والسالم على أشرف املرسلني ،وسيد األنبياء حممد صلى اهلل عليه وسلم على آله وصحبه
أمجعني.
من إرشاد ونصح طيلة على قبوهلا اإلشراف على اجناز هذ الرسالة ،وعلى كل ما قدمته
كما أتقدم بالشكر والعرفان إ كل من "أ.د رايس حممد " " ،أ.د قاسم العيد عبد
القادر " و "د.صاري نوال " ،أعضاء ة امل اقشة وأشكرهم على قبول م اقشة رسالت ا ،
شكري ا الص إ كل أساتذة كلية ا قوق والعلوم السياسية ،وا كل العاملني فيها
- 1باللغة العربية
جزء ج
صفحة ص
طبعة ط
Art Article
E.D Edition
N° Numéro
T Tome
V Voir
VOL Volume
المقدمة
ا ا ااد خل ا ا ا ل ا ا اانثى ،لوجع ا ا ااح ،هم ا ا ا ث ا ا ا ،ل ا ا ا ش ا ا اادة خلالق ل ا ا ااد
ط ا ا خل ا ااه ط ا ااا ل ا اىلظا ظه ا ااد هعد ا ااد له ا ااد ا ا ا ا د آلخ ا ااى ،ا ا ا
رد ااد ث ا ااد اس ااظ ب ا ااد ج ا ااى مر ااص ظ ا ا ظ اان ل ااى لا ااح ا ااى ل م اااا ا ا ظ ااد
ااا ، ا اادو الر ااا ،ااا ا ه ااا ا ااد الر زط ا ااة ل ه ا ااد ل ا ا ا جهد ،هما ا ا ثا ا ا
ا ا ا الظ ا ا ااة س ا ا ا ح ا ا ا ،ة ا ا ا ظه ا ا ااد ،ظ د ا ا ااد ل ا ا ا ،ظ ا ا اادة ،لب ا ا ااى ال ه ا ا ااة ااا
لو ى .
ا ا ااع و ا ا ااد طى ا ا ااح ،ط ا ا ا ا د م ا ا ااد، ،ل د ا ا ا ،لب ا ا اااق ظ ا ا ا دو ا ا ااى ج ا ا اال ل
ل اار ااد س ا ا ا ا ا ا ش ااىل ل ىط ااد ااع ثلا ا ل ا ا ،ه ا ا ا ااى لو ااى ،ل
ا ا ا ل ل ا ااى ل ا ا ا ل ا ااى ظ ااا ،ط ا ا ا ،ط ا ااا ل م ا ااد ،س ا ااد ى ،لب ا اااق ظ ا ا ا
اااا ذ ا ا ا ا خل ر ا ا ااد ع ا ا اامدة ،ده ا ا ااة خل ل ى دط ا ا ااة ،ل دط ا ا ااة ، ،ا ا ا اهلة ل ا ها ا ا ا
ا ااا دطا ااة ل ر ا ا ا ا ل "ا ااهدر ا ااة دجاجها ااة اا ل "ا اادجة .ل ا ا سم ا ا ىط ا ا
ده ا ا ا ا اااا ،اااا ا اااا ال حا ا ا ا ،طى ا ا ااع ل ا ا ا ا ،ده ا ا ااة با ا ا ا م ها ا ا ا ،ط "ا ا ا ا
1
المقدمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
ا اىلة ل ا ا لر ا ا ق ،ا ا للا ااى ل ىلظ ا ااة ل ،هها ااة س ا ا قلق سم ه ا ا ل خلذل ثا ااد ا ااا
ا ا ااد ،ل ،ا ا ا ا خم لرا ا ا ا ا ا ا االة م ا ا ااى ه ا ا ااه د خم لر ا ا ااد ،ط ه ا ا ااد خم لر ا ا ا ا
لا ااح ل ما ااد ،قخا ااا ل ا ا ع دا لوه ا ا ا ا ل جر ا ااد ا ااد ى دبها ااة لبخ ا ا لا ظ ا ا
ا ا اااه ،لبملا دسه ا ااة ،س ا ااار ل مى ا ااد ،ل ا ااى،لظا د ه ا ااة ثدج ا ااس شخ ا ااهة ،ل ا اااا ل
ىطا ا ااة ،ل ا ا ا سىشا ا ااس م ا ا ااد ل ا ا ا ،ق ،لخ ا ا ا ى لوه ا ا ااد د ما ا ااد ل ها ا ااا ظ ا ا ا
ا ا ا لل ا ااى الظ ا ااة ل ا ا ا ،ل لبخا ا ا لا ا ا ا كه ا ااع ق ،ل م ا ااد ظا ا ا ،ل ا ااع م ا ااد
ا ا ااة خلشا ا ا ا د هة د ا ا ااة ،ه ا ا اااق ر ا ا ااد ظا ا ا ا ل ا ا ااى ث ا ا ااد ط س ا ا ااظ ا ا ا ا
خلش ا ا د هة ل " ا اادجة ،ب ا اان لب ا ااأ ة ه ا ااة ظد ا ااة ا ااد ل مى ا ااد ل ،ه ا ااة ل دظ ا ااة ،ا ا ا
خل ا ا دق ل " ا اادجة شدط ا ااة ل ر ا ا ،ل ه ا ااد ظ ا ا ا ،ج مح ا ا ث ا ااد لب ا ا ة لب م ا ااداة له ا ا
ا ااد سىظه ا ااة ل " ا ااا ،سل ه ا ا ا ل ا ااه ،لوخ ا ااى ،لب ا اادق ،ع ا اامر ا ا ا ل ه ا ااد ظ ا ا ا ،ج
خم لر ا ا ا ا ل مى ا ا ا ااد ل ،ها ا ا ااة ل دظا ا ا ااة ا ا ا ااد ،ل لبخ ا ا ا ا لا ا ا ا ا طما ا ا اان ،ها ا ا اااق ي ا ا ا ااد
ا ا ا ا ط ا ا ااا س ا ا ااا قطدج ا ا ااد لو ،لو خم لر ا ا ا ا اااا د " ا ا ااة ث ا ا ااد ،ا ا اادقل
2
المقدمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
د ا ا ااة ل ا ا ا ا ،ل لبخا ا ا ا لا ه ا ا ااس ا ا ااأ ة خل ا ا ا ا دق ل " ا ا اادجة ل ال ا ا ااع خل قال ا ا ااة
ا ا ا ا ا ا ح "ا ا ا ا ا اادجة لو ا ا ا ا ا ااس ى ا ا ا ا ا ااد ل ر ا ا ا ا ا ا ل ا ا ا ا ا ااى اااااا ظد طعا ا ا ا ا ااة ل م ا ا ا ا ا ا
"ا ا ا ا اادجة لوه ها ا ا ا ااة ،ل ثا ا ا ا ااد ل سرا ا ا ا ااد ظ ا ا ا ا ا لو ا ا ا ا ااة لواظما ا ا ا ااة 2لا ا ا ا ااح ا ا ا ا ا لو
اااا ا ا ااد خدظ ا ا ااة س مل ا ا ا ا ظ سه ا ا ااظ ظ ا ا ا ا د ،ع ا ا ا ا ال ب ا ا اان لب ا ا ااد ة ل " ا ا ااا
ااا ا ا ا ا س س ااظ ا ا خل ا ا دق ا ا ل " اادجة ل " اادجة ،ش ااى ،د ،ط" ااد ل ي اادا ل ا ا
ا ااة ث ا ااى قطدج ا ااة ل دعا ا ا ظا ا ا ل ا اادا ل ا ااى ش ا ااى د ب دا ا ااة ا ااد لخ لرا ا اال
ا ا ا ااد ممدا ا ا ا ااة ،اااا ا ا ا اال د ،خ ا ا ااىة ذ ا ا ا ا ل " ا ا ااا ل " ا ا اادجة خلذل ثا ا ا ااد
لو ه ه ا ااة ظما ا ا لل ا ااى ل ىلظ ا ااة ل ،هه ا ااة ا ا ا سم ا اااق لو خل ا اادا ل " ا اادجة ل ا ااح ل
ل طا ا اادا ،ا دظا ا ااة ل "ا ا ااا ،طر ا ا ا ل "ا ا ااا ااا ظها ا ااس ل ا ا ااد مما ا ااد طر ا ا ا لو
ا اان ل ا ااح ا ااد ا اان لب ا ااد ا ااع داظ ا ا ،ل ث ا ااد ل خ ا ا ىة ا ا ظ ا االة ل ا ااى
ل ة ل "ا .
- 1لااح ل اادا لب ااىر ل ل ااىل ااع ز،ل لب اال ة ا ااا لب اال ج ا لباادق 30ا اادجا ا ا 11-84ا ايف 09طاجهااا
1984لب "ا ادجا لو اى .ا ا ق 24اخاة 12طاجهاا 1984ما ،ا ظادو ى ا ا 02 -05لبا ايف 27ربلطااى
. 2005ا ق 15ايف 27ربلطى .2005
. 1984ص.556 7لو ال ل خ هة 1قلا ل ر ى ل د م ق ، - 2ة ل هل ل ر ل ى ،ق
3
المقدمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
ا اادة ل ا اىطمة ل ا ااى هة ث ا ااد ب ا ااد لوي ا ااى ل ا ااد ا اان لو ا ااد ل ا ا ه ا اادة و ا ااد
د ا ااد ا ا ج ا ا لب ا ااىر ل ل ا ااىل اا ل اا ا اادجا لو ا ااى ل ل ا ااىل اظد ا اادا
لبا ا ا ا ا االق ،، 78 – 62ع ا ا ا ا ااع ال ا ا ا ا ا ا سا ا ا ا ا ا ا ا ا ا اادجا لو ا ا ا ا ااى ا ا ا ا ااد ل " ا ا ا ا اادجة
خل ا ا دق ل " اادجة ا ا ق م ااس له ااة ااا ج ا ا س ااىب ىل ااد سع ااا ظ ااماظد ل " اادجة
ا ااد ا ا ا ا اادق ط ا ا اا له ا ااد ل م ا ا ا ل " ا ااد ظد " ا اادة خل ل ه ا ا اادق لاظ ا ااا خل
ا ا ا ،ا ااد ط س ا ااظ له ا ااد ا ا ا بي ا اادا ،ا اانل ظ ا ااد ىهار خل ل " ا اادجة ا ا ا لو لوه ه ا ااة
د ل ىطمة ل ى هة . 1
ل خ ا ا ا اادص ل " ا ا ا ااد ل ا ا ا ا ، ،ل ا ا ا ا لة لبالع ا ا ا ااهع ثد ا ا ا اادزر ل ا ا ا ا ،ل ا ا ا االج
ل ا ا ا ا ،ظ ره ا ا اان لو ا ا ااد لوه ه ا ا ااة ،ل ثدج ا ا ااس ا ا اان ل ال ا ا ا ا خلهىل ه ا ا ااة سر ا ا ا ا
ا ا ا ااد ل ا ا ا اىطع اع ا ا ااار ل ا ا ا ا لر ل ا ا ا اانل ا"ا ا ا ااع ل ال ا ا ا ا ل لخله ا ا ااة لباعا ا ا ااا هة ل ا ا ا ا ط
ل لخل .
ا ااد ل هما ااة ل دظا ااة ال ا ا ل ا اادجا ل ا ا ،ل ا اادص با ااد لويا ااى ل ا ااد ا اا ذ اا
خل ا ا ا ا دق ا ا ااأ ة ل " ا ا اادجة ذ ا ا ا ا ا ا ااد لو ا ا ا اال ل خ ا ا ااهة ،خ اظ ا ا ااد ل ا ا ااح
د ل ىطمة ل ى هة . نل ل دجا طىهع ه خل له دجا لو ى ث د طىق ل -1لبدق 222
4
المقدمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
ل مى ا ااد ل ،ه ا ااة ل دظ ا ااة ط ل ا ااظ ،ع ا ااع سا ا االز ظا ا ا خل ا ا دق ل " ا اادجة ،ا ا اد ل " ا اادجة
ا ااد ل ا ا اىطمة ل ا ااى هة ،س ا ااأيا ل ا ا االج ااا ظدو ا ااد ل ال ا ا ل مد ا ااة ،لب ا ا ا
لها ااة س ه ها ااة لا ااح لوه ها ااة لا ااح ا اان ل مى ا ااة ل ،ها ااة ل دظا ااة مما ااد طعا ااا ظا ااماظد
ا ل مى ااد ا ل ل ااد لب ا ا ذا سعا ااد اان لب ااد ة لااح ل اامه ل ا ،
طا هااد ،ل اامد ثااد ا يااى لااح ل دجااظ ل "ااد ااد ل "اادجة ياادا لب ااأ ة ه ا
ل ا اىطمد ،ا ااد لب ا ااىر ل ل ا ااىل ،لب ا ااىل ا ا هدجا ااظ ل ا اادجا لب ا اادا "ا االس ظم ا ا
سم ا ل ا لب دشااى ل ا لر ،خل ااد سىش ا -1ال ا ل ا دق ا ال ا دجاجهااة ،هااة ا ظ ا ع لب ااىر ل ااا ن ،ا طراع ا ذ ا
سم ا ل ا لب دشاى ل ا لر ،خل اد سىشا ،اظ ل ادجا ل انل تاظ س ه ا ظد ادا ثعاى ،اظ ل ادجا ل انل تاظ س ه ا ذ ا
اااال ل ا ل ا هااة ااد دشااة ع ا ا ل مااد س اادزر ل االج وقال ااة داجااة، ل االج لس ااد ظد مى ااة.الهع ذ ا
ل مة لو 2004 ،ص.08
5
المقدمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
،ل رىج ا ا ل ا ا ا خلزلة د ا ا ل ا ا دق لبىس ااة ظد " اادجة ظه ااد س ا اىطمد ق ،خ ااىى
ا ا ااد لو ا ا اال ا ا ااهة ا ا ااا ل " ا ا اادجة ا ا ا د ا ا ا ل ا ا ا دق ،ل ا ا اانل ا ا ااا ع ا ا اادظا ل
طا ا ا اىس ا اااا ا ا ااهة ، ا ا ااهة ،ا ا ا ا س ه ا ا ااا ل ل خ ا ا ااهة ث ما ا ا ا ق ،لجما ا ا ا ل ل
ه د ل ىل ع.
د ا ااة س س ا ااظ لوه ا ا ا ا ل ا ااف ا ا ا ق ،ا ااة خل خ ا ااىل ا ا االة ثال م ا ااة ،ث ا اادجا ،ث ا ا ا
طم ا ا اان سا ه ا ا ااع ل ا ا ااح ظه ا ا اادع ب ا ا ااى ق، س ها ا ا ا ل ا ا اادجا لوه ا ا ا ا ل ا ا ااح
6
المقدمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
ق ،ا ااة ل دع ا ا ا مما ااد ط ا ا ع د ا ااة خمد را ااة ا اانل ل ا اادجا ل ا اادق ل ا ىطا ااة ،لو د ا ااهة
ل مى ا ا ااد ل ،ها ا ااة ل دظا ا ااة س ا ا ا ااف ا ا ا ج ا ا ا لر ل "ا ا اادجة ا ا ااد ج ا ا ااا خل ه ا ا ا
ا ااأ ة ا اادب ظا ا ا ط ا ا ا ل ا اادجا ل اله ا ااظ ل ه ا ا ا ،ل ا ااماظد لبىس ا ااة ظ ا ا ا ااا
ا ااد خل سلا ا ا ل ا ااد لب ا ااىر ل ل ا ااىل ،ط ،ل ثدج ا ااس ا اان لب ا ااأ ة ل ا ا ا ل ااا ،
اه ا ا ااظ ا ا اادقس 42،41ا ا ا ا ا ا اادجا ل ها ا ا اىلةل لب جه ا ا ااة ،ل قلاط ا ا ااة 1مم ا ا ااد طا ا ا ا قل خل
ملا ا ا ظد " ا اادجة ا ا ا ع ا ااة ااا ا ااد ظا ا ا ،ا ل ا ا ا لر ظدب دظا ا ا ا اان لبخ ا ااة
ا ا لا ا ااى ظد رها اان ،ا ااد و ا ااد ا اادجا ل ه ا اىلةل لب جها ااة ه ها ااة ا ا ط لا ااظ ل
ا ا ااد س ره ا ا اان لو ا ا ااد لوه ه ا ا ااة ،ا ا ااد ب ا ا ااد س " ا ا ااه ال ا ا ا ا ا ا اادجا ل ها ا ا اىلةل لب جه ا ا ااة
،ل قلاطة.
23ىط ا .ا ا ق 21لب اخااة اادجا ل ه اىلةل لب جهااة ،ل قلاطااة 25ربلطااى 2008ط " ا - 1اادجا ا ا 09-08ا ايف
.2008
7
المقدمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
ا ،ان ،س رهان هة قال ة خلش د هة ل "دجة سربز ا ظما ظا ،ا ثد
ل ا ااد ل ل ا ا ا خلذل ا ااد سم ا ااىع ل " ا ااا خل ا ااد لو ا ا اال ل خ ا ااهة خل خلشا ا ا د
اد ل ا ىط خلظىل ل سرد هد ل ،هاة االة ثدجاس ل ع د هاة ،ل ،هاة امهد للد
ن ل د ى. .
ا اان ل ال ا ااة خلظا ا اىلز م ا ا ا ل شا ا ا د ،ا ااد ج ا اامح خل ها ا ا ا ا ا خ ا ااى ز ا ااد ،ا ااد
ا ااد ة ل " ا اادجة قال ا ااة ا ااة ل ا ااماظد ل ا ا ا ،له ا ااد ،ا ااد ل ا ااة لبىلها ا اع لب خ
ل ا ااح ل " ا اادجة اا ل مى ا ااد ل ،ه ا ااة ل دظ ا ااة د لبىله ا ااع ل مد ا ااة ل ا ااد س ا ااا خل
ا ا ا ااى ل شا ا ا ا ا د هة ل د ه ا ا ا ااة ا ا ا ااد ا ا ا ا ا ،لب ا ا ا اان ، .ا ا ا اانل ا ا ا ا ا خ ا ا ا ااى ل ا ا ا ااا ل ا ا ا ااى
8
المقدمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
ل ا االج ،ل اانل طما ا ا ا داج ااة ا ااف ظما ا لب اادا ا ا خ ااى ث ااد ل ا ا م د ظ اادب
ا ااى ل "ا اادجة ا اان ل ال ا ااة خل ظما اادق لباعا ااار س ى ا ااد ا ا مد ا ااد اا
،ب ا ااد ا ا ا ا ا ا ط ا ااا ل ا اادجا ل ا ااا ن ا ااا ل اله ا ااظ ا ه ا ااه ل ل ا ااىل ا ،ا اانل ا ا ا
ل ها ا مم ااد ط ا ا ع ظد " ااى،ا مى ااة ا ااف لب ااىر ل ل ااىل ا ا خل ا ا دق ل " اادجة ،يدجه ااد
اا اا ا ااد ل "ا اادجة ظ ا اارة خدظا ااة ،لو ا اال ل خ ا ااهة ظ ا اارة د ا ااة ااا
ا ا ااىة ل ا ا اادجا ا ا ا ا ل ا ا ااد ل م ا ا ااد ،خمد ر ا ا ااد ا ا ا ا ا ا ااد ل ا ا ا اىطمة ل ا ا ااى هة ،ا ا ا ا
له ا ا ااد ل ما ا ااىة مااا ،ثل ا ا ااد ل ا ا ااد ق ،ا ا ااة ا ا اادجا ل دع ا ا ا ل ا ا ااا ن ل ا ا ااى هة
ظا ا ا االظ اعا ا ا ااار ل ا ا ا اادجا ل ا ا ا ا ،ل ا ا ا اادص س ى ا ا ا ااد خل قال ا ا ا ااة س ا ا ا اادزر ا ا ا ااد
ل ا ااح ل " ا اادجة ا ا ا طا ا ا ل ا اادجا ل اله ا ااظ ل ها ا ا ا ااد ل " ا اادجة ظ لط ا ااة ل ا ا االج
9
المقدمـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة
،ا ا ااد سما ا ا ا ع ط ااا خ ا ا ااى ،ا ا ااث ل خ ى ا ا ااد ل ر ه ا ا ااة ،ل ا ا ا اىطمهة ل ال م ا ا ااة ل ا ا ااح
ااا ق ا ا ااد ا ا ا هدج ا ا ااظ ل خ ا ا اادص ل " ا ا ااد ل ا ا ا ،سمىع ا ا ا د خل لبم ا ا اادطا ل ا ا ا
ا ا ا ااة لبخ ا ا ا ااة ا ا ا ا االة لوظ ا ا ا االهة ،ل الزط ا ا ا ااة خل هدج ا ا ا ااظ ل ا ا ا ا ا لة ظدو ا ا ا ااد ل
ا اادا ل ا ا ا لوه ا ا ا ظد ا ااه ة لوه ه ا ااة ا ا ا خ ا ااى ل ا ااى ،ل هىل ه ا ااة ،لباع ا ااا هة
ا ا ااد ل رهنطا ا ااة ،خا ا ااا ل ا ا ااماظد ل م لها ا ااة ل ا ا ا سم ا ا ا ع س رها ا اان لو ا ا ااد لوه ها ا ااة
الب ـ ـ ــاب الال ـ ـ ــاني :ا ختص ـ ـ ــار القض ـ ـ ــائي ال ـ ـ ــدولي وا عت ـ ـ ــرا ال ـ ـ ــدولي باألحك ـ ـ ــا
األجنبية في مجال الحضانة.
10
فصل تم يدي
فكرة عن مضم ن
الحضانة في التشريع
الداخلي الجزائري
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
من املعلوم أن ا ضانة من الوسائل املهمة فظ الطفل والقيام بشؤونه ،من طرف
ا اضن الذي يكون أهال هلذ املهمة الشاقة والصعبة ،إال أن إس اد ا ضانة إ الشخص
آكثر كفاءة وقدرة على القيام بالتزاماته ا احملضون من أكثر املسائل صعوبة وتزداد
تعقيدا يف حالة الزواج املختلط حيث تؤثر االختالفات بني الزو ني على عالقة كل م هما
باحملضون .لذلك من الضروري وقبل دراسة هذ اإلكشكالية وما تثهرها ا ضانة من
ٓ ل ديد مضمون فكرة ا ضانة البد من الوقوف على عدة مسائل مهمة هي
أساسية لفهم موضوع حق ا ضانة ،تتمثل يف ديد بعض املفاهيم آولية يف ال
تبيان املقصود مبصلحة احملضون الذي يعد معيار مهم يف إس اد ا ضانة،وملا كان حق
ا ضانة ال يتحقق إال من خالل إس ادها إ الشخص املالئم لذلك نتساءل عن أصحاب
ا ق فيها وفق أحكام قانون آسرة ا زائري وعن الشروط الوا ب توفرها يف ا اضن
كما ميكن أن تثهر ا ضانة إكشكاالت أخر مرتبطة بآثارها تتمثلل يف ا انلب امللادي
مللن نفق للة احملض للون أو اس للتحقاق ا اض للن عل للى أ للرة مل للا بذل لله م للن ه للد يف تربي للة احملض للون
12
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
انلب والع اية به ،وأيضا حق ا اضن يف السكن مبا يكفل للمحضون العيش الكلر ،إ
إكشكالية حق الزيارة املم وحة للطرف الغهر ا اضن وت ظيمها خاصة يف حاللة اللزواج املخلتلط
لقد كانت ا ضانة وال تزال من أهلم املسلائل الل ناللت اهتملام الفقله والتشلريع عللى
حد السواء ،فقد حلرص فقهلاء الشلريعة اإلسلالمية عللى تضلمي ها مب ملل آحكلام الضلرورية
لتحقيق أكرب محاية للمحضون ،وقد سايرهم يف هذا اال ا التشريع ا زائري .
عل للى ه للذا ال ح للو سل ل حاول دراس للة ا ض للانة وفق للا ملوقل ل املش للرع ا زائ للري م ه للا و
مللل اإلكشللكاالت آخللذين يف لللك بللآراء الفقهللاء الللذين كللان هلللم الفضللل الكبللهر يف طللر
املرتبط للة با ض للانة ،م للن خ للالل دي للد مفه للوم ا ض للانة ( املطل للب آول ) وأص للحاب ح للق
13
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
تشكل ا ضانة إحد أهم الوسائل ال مبو بها ميكن الع اية وا رص عللى محايلة
حقوق احملضون والسهر على مصا ه وت شانه ت شئة سليمة وفق أسس متي ة ،فملداها قيلق
املص لللحة وال ف للع للطف للل بالدر للة آو ٓ.للل الوق للوف عل للى مض للمولا سل ل حاول تعريفه للا
تعللد ا ضللانة مللن ا قللوق املهمللة ال ل أوال الفقلله والتش لريع أةيللة كبللهرة ،كمللا ألللا
كانت وال تزال من املسائل املعقلدة الل تثلار أملام القضلاء ،فلا يلدفع ب لا يف البدايلة التطلرق
ديلد طبيعتهلا وان كانلت هلذ آخلهرة إ تعريفها سب ما أورد الفقهاء ،مث التطرق إ
لل ل ل للذلك س ل ل ل ل حاول البحل ل ل للث عل ل ل للن تعري ل ل ل ل هلل ل ل للا ( الب ل ل ل لد آول ) مث التطل ل ل للرق إ
يقصد با ضانة لغة الضم مأخو ة من ا ضن وهو الصدر ،فا اضن يضم احملضون
14
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
إ نفسله فكأنله يضلمه إ صللدر و ميله ،1أملا اصلطالحا ا ضللانة هلي رعايلة وتربيلة الطفللل
والع اية به والقيام بكل ما يصلح أمر ووقايته ولباسه وت ظيفه وقيمه ونومه . 2
نضرا ٓةية ا ضانة أولتها الشريعة اإلسالمية ع اية خاصة هبا ،وتباي ت تعريفات
عرفها فقهاء املالكية :فعرض هلا العدوي بقوله ":هي الكفاءة والرتبية والقيام ميع
أمور احملضون و مصا ه ،وهي فرض كفاية ال ل أن يرتك الطفل بغهر كفالة ". 3
عرف ا فية ا ضانة ":بألا تربية الطفل ورعايته والقيام ميع أمور يف سن معي ة ملن
4
له ا ق يف ا ضانة".
عرفها الشافعية ":بألا حفظ من ال يستقل بأمور نفسه عما يؤ يه لعدم متييلز لصلغر
5
أو ون أو عته".
-1ايب الفضل مجال الدين مد بن مكرم ابن م ظور ،لسان العرب ،ج ،13دار الصادر ،بهروت ،1990ص.122
- 2بلحللاج العللريب ،قللانون آسللرة ،مبللادئ اال تهللاد القضللائي وفقللا لق لرارات احملكمللة العليللا ، ،دي لوان املطبوعللات ا امعيللة ،ا زائللر ،
،2000ص.112
- 3مد عليوي ناصر ،ا ضانة بني الشرع والقانون ،دار الثقافة لل شر والتوزيع ،ط ، 1عمان ،2010 ،ص.30
- 4صللال الللدين مجللال الللدين ،مشللكالت ا ضللانة يف زواج آ انللب ( دراسللة مقارنللة) ،دار الفكللر ا للامعي ،اإلسللك درية 2004،
،ص .09
- 5نشلوان زكللي سللليمان ،ا ضللانة وكشللروط فارسللتها (دراسللة مقارنللة ) ،لللة الرافللدين ،ا لللد ، 16العللدد ، 59السل ة ، 18امعللة
املوصل ،العراق ،ص.63
15
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
كما عرفها الفقله ا بللي فقلال ابلن قدامله ":هلي كفاللة الطفلل وحفظله ملن اهللالك ،
1
واإلنفاق عليه واجناز من املهالك".
إن الظاهر من هذ التعريفات الفقهية ألا تتفق يف مدلوهلا حول ا ضانة وتتماكشى
مع ا كمة ال كشرعت ٓ لها ا ضانة وهي حفظ احملضون من اهلالك والضياع ،وان
فقد نص يف املادة 62من قانون آسرة زائري بقوهلا ":رعاية الولد وتعليمه والقيام برتبيته
على دين أبيه والسهر على محايته وحفظه صحة وخلقا ،ويشرتط يف ا اضن أن يكون أهال
للقيام بذلك".
أهدافها وهلي رعايلة الوللد وتعليمله والقيلام برتبيتله عللى ديلن أبيله والسلهر عللى محايتله وحفظله
صللحتا وخلقا.وفللا يؤخللذ علللى هللذا التعري ل أنلله اسللتخدم مصللطلح الولللد مللن دون أن يش لهر
16
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
أما القانون العراقي نص على أنه ":يقصد باصطال ا ضانة يف قانون آحوال
كما عرفه املشرع املغريب يف املادة 163من مدونة آسرة ب صه ":حفظ الولد فا
2
يضر والقيام برتبيته ومصا ه".
كللذلك قللانون آحلوال الشخصللية لدولللة اإلمللارات العربيللة املتحللدة رقللم 27لس ل ة
2005يف مادته 143عرف ا ضانة بألا ":حفظ الولد وتربيته ورعايته مبا ال يتعارض مع
ح للق ال للو عل للى الوالي للة عل للى الل ل فس" ،إ ن ا ض للانة تعل ل و للود عالق للة كشخص للني آول
يف هذا الشأن ير آستا "عبد العزيز سعد " 3أن التعري الوارد يف املادة 62
ق .أ.ج يعتلرب أحسلن تعريل عللى اللرام مللن احتوائله عللى أهللداف ا ضلانة وأسلباهبا و لللك
لشموليته على أفكار مل يشملها اهر من القوانني العربية ،حيث أنه تعري مجلع يف عموميتله
- 1قانون آحوال الشخصية العراقي رقم 188لس ة ( 1959التعديل الثا ) املقدمة ،رابعا ، 2ص.17
- 2ظه للهر كشل لري رق للم 1.04.22ص للادر يف 12ي ا للة 03( 1424فرباي للر)2004بت في للذ الق للانون رق للم 03.07مبثاب للة مدون للة
آسرة.
- 3عبد العزيز سعد ،الزواج والطالق يف قانون آسرة يف ثوبه ا ديد ،دار هومة ،ا زائر ،2007 ،ص.293
17
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
الضياع ،فهي حق للصغهر يف أن يكون له من يتوهلا ويقوم بشؤونه ،ووا ب ملا يف لك
من أعباء القيام .لذلك تباي ت اآلراء حول ديد طبيعة ا ضانة من حيث كونه ا ق أو
الوا ب ،وما يرتتب على لك من مد إمكانية صاحب ا ق يف الت ازل ع ه وبني من
ا ضانة إما كولا حق للحاضن وأما حق للمحضون ورأي توفيقي هي حق مشرتك بني
ا اضن و احملضون ،وكل رأي له ح ته الشرعية ،هذ اآلراء هي على ال حو التا :
تع للا ف للا ا أس للقطتها ا اضل ل ة ال ي للر أص للحاب ه للذا اال للا أن ا ض للانة ح للق
تس للقط و ال للرب عليه للا ،إال إ ا و للد ع للذر ع للن الوف للاء هب للا ،مس للتدلني يف ل للك إ أن
ا ض للانة كش للرعت ف للظ ال ف للو وحفظه للا فه للي ح للق م للن حق للوق ا تع للا ،ويف ه للذا ق للال
18
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
به آم إزاء الطفل الصغهر ،وليس للحاضن االمت اع ع ها إمنا رب عليها بوصفها وا با
عي يا عليه ،1إي ال جيوز ب اء على لك االمت اع عن القيام هبذا الوا ب ،فا ا امت عت من
هلا ا ق يف ا ضانة أ ربت عليها ،وال جيوز هلا إسقاط حق اهرها ،وهذا القول لبعض
يقول أبو زهرة ":إمنا ثبت و وب ا ضانة على ال ساء أوالٓ ،ن الطفل يف لك
الدور من حياته تاج إ رعايتهن 3".لذلك ا ضانة حق للصغهر أي حقه أن يتوال من
يقوم على تربيته بسبب الرباءة ال ولد عليها ومنو البطيء و ع ز عن القيام بشؤونه،
وتعهد حىت يتدبر هو وحد أمر نفسه دون حا ة إ مساعدة من اهر .4
واستدل أصحاب هذا الرأي لقوله تعا " والوالدات يرضعن أوالدهن حولين
كاملين 5 ".أمر و آمر يفيد الو وب فال يصح إسقاط ا ضانة الْن مدار ا ضانة على
19
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
ال فع ،ونفعه ال يتحقق إال ع د أمه ما كان ا ة إليها ملا هلا من كمال الشفقة ال ال
تتوفر لد اهرها.
-أنل ل لله ال جيل ل للوز الْم احملضل ل للون املسل ل للتحقة ضل ل للانته أن تصل ل للا أبل ل للا علل ل للى إسل ل للقاط
حقه ل للا يف ا ض ل للانة مقاب ل للل ب ل للدل تأخ ل للذ ،م ل لله مل ل للا يف ل ل للك م ل للن تفوي ل للت ل للق احملض ل للون
وه ل للي ال متل ل للك إس ل للقاط حق ل لله ف ل للان فعل ل للت ل ل للك مل يص ل للح الص ل لللح ،ومل تس ل للتحق الب ل للدل
الذي تصا ت عليه الن ا اضن ميلك حقه وال ميلك إسقاط حق اهر.1
-إ ا ما خلعت أم احملضون أبا على أن ترتك حقها يف حضانته مدة ا ضانة ،فان
ا لع يصح ،ولكن البدل يبطل ٓلا فوتت حق احملضون وهي ال متلك هذا ا ق.
عن حقها ،إال إ ا مل يو د اهرها أو مل يقبل الصغهر حضانة اهرها ،أو مل يكن لألب أو
20
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
ا اض ة إن أرادت العودة إليها الْن من أسقط حقه ال جيوز أن ير ع عليه – وهبذا الرأي
هو املشهور ع د املالكية وقال به أمحد والشافعي والبعض من ا فية وا ابلة وآمامية.1
ض ه فانه جيب على هذ املرضعة ان -كذلك لو كان للصغهر مرضعة اهر ال
إال أنه انتقد هذا الرأي على انه إ هاد فقهي ميثل خطر على مصلحة الصغهر
21
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
واحملضون فان و د من يقوم هبا ال رب آم عليها وحق احملضون أقو ،الن مصلحة
الصغهر مقدمة على مصلحة حاض يه وجيب العمل مبا هو أنفع وأصل له.1
وقد ر ح بعض املعاصرين هذا القول بان ا ضانة حق للحاض ة واحملضون معا،
ال وضعته وأكشفق ال ا عليه ،أو حضانة ال ساء عموما يف هذ الفرتة من حياته إ ال ساء
اقدر على أمور ا ضانة من الر ال ومن ناحية أخر حق للحاضن الن الشارع عل هلا
لك و تمع املصلحة يف أن يثبت احملضون على ا ادة وأن يبتعد عما هو كشائن.2
وان كان حسب هذا الرأي ا ضانة هي مؤسسة يتعايش فيها حقان حقا
االتجا الخامس :الحضانة ثالثة حقوق حق الصغير ،حق الحاض ة وحق األب
ه ل ل للذا اال ل ل للا آخ ل ل للهر ي ل ل للر بل ل ل لأن ا ض ل ل للانة ثالث ل ل للة حق ل ل للوق ح ل ل للق الص ل ل للغهر وح ل ل للق
ا اض ل ل ل ل ة وحل ل ل للق لل ل ل للألب ،والتوفيل ل ل للق بي همل ل ل للا وا ل ل ل للب مل ل ل للىت أمكل ل ل للن الوصل ل ل للول إليل ل ل لله و إال
22
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
فمصل لللحة الصل للغهر هل للي املقدمل للة ،الن مل للدار ا ض ل للانة علل للى نفل للع احملضل للون ،كمل للا أن ل لله ال
يضار آب بولد و آم بولدها ،وهذا الرأي استقر على القضاء املصري.1
عبارة " يسقط حق ا اض ة " من هة وعبارة " بالت ازل ما مل يضر مبصلحة احملضون "،
هذ العبارات تدل على ألا حق للحاضن كما نص املشرع على لك من هة والسما
للحاض ة بالت ازل من هة أخر مع اكشرتاط عدم اإلضرار باحملضون كما أكشار إليه نص املادة
66ق.أ.ج.
عل املشرع 2ال نص على عدم سقوط حق ا اض ة بسبب عملها وكاملادة 68ال
مبقتضاها مصهر فارسة ا ضانة رهن إرادة صاحبها إ م ح مطالبتها يف ظرف س ة ،ونص
-1اء يف القرار آول ":امل صوص عليه كشرعا أن ا ضانة ثالثة حقوق حق الصغهر وحق آم وحق آب ،وان اهر آب من العصبة يف
حكمه واهر آم من ا اض ات كآم ،وأن هذ ا قوق مىت أمكن التوفيق بي ها و ب أن يصار إ التوفيق نضرا ملصلحة الصغهر ل وان تعارضت
فيقدم حق الصغهر على اهر الن مدار ا ضانة على نفع الولد كما أنه ال يضار املولود له بولد ال تضار ا اض ة هبذا الولد أما أو اهرها ".قرار
رقم ، 36/48آ ا ( ، )32/12/21ت ،م ش ، 370/10را ع مود عزمي ،أحكام ا ضانة بني الفقه والقضاء ،دار الفكر ا امعي
،اإلسك درية 1997 ،ص.85
ويف قرار أخر ":يف ا ضانة ثالثة حقوق بعضها يف الو وب والرعاية أقو من اآلخر ل حق الصغهر ل حق ا اض ة ل حق آب ،وهذ
ا قوق تمعة مىت أمكن التوفيق بي ها صهر إليه ،و إال فحق الصغهر أو بالرعاية واالعتبار فيقدم على حقيهما مجيعا " .قرار رقم
47/295العطارين ( )48/04/20م ش ، 240/20را ع فدو عزمي ،املر ع السابق ،ص.87
23
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
املادة 71الذي أكدت على أن ا ق يف ا ضانة يعود إ ا زال سبب سقوطه اهر الشرعي ،
كما أن املشرع ا زائري أبرز حق احملضون والدعوة إ تعاليه على أي حق آخر يث
أضاف عبارة مصلحة احملضون يف املواد 60 ، 67 ، 62أو ما مياثلها كعبارة " ما مل يضر
مبصلحة احملضون " .فا يتقدم يظهر أن املشرع ا زائري ير بأن ا ضانة حق للحاضن
واحملضون معا ،وهذا ما استقر عليه القضاء ا زائري حيث قضى ا لس آعلى يف 25
كما قضى يف قرار صادر بتاريخ 1998/04/21بأن ":من املقرر أنه ال يعتد
2
بالت ازل عن ا ضانة إ ا اضر مبصلحة احملضون".
أيضا تأكد هذا املبدأ كذلك يف القرار الصادر عن احملكمة العليا بتاريخ
م لن خللالل مللا سللبق بيانلله مللن ق لرارات للمحكمللة العليللا وا لللس آعلللى ا زائللري فللان
موقفه يتماكشى مع الرأي الرا ح يف الفقه الشرعي ،الذي ير أن ا ضانة حق مشرتك بني
ا اضن واحملضلون فملن حلق ا اضلن اللذي تلوفرت فيله الشلروط القانونيلة ملن إسل اد ا ضلانة
- 1ق لرار بتللاريخ ،1968/12/25نشللرة القضللاة ،العللدد4ل ل س ل ة ، 1969ص.12نقللال عللن مجللال سللايس ،اال تهللاد ا زائللري يف مللادة
آحوال الشخصية ،ا زء آول ،م شورات كليك ،الطبعة آو ،2013،ا زائر ،ص.53
- 2قرار رقم ،189234بتاريخ ،1998/04/21غ .ا.ش ،ا تهاد قضائي ل ،عدد خاص ، 2001،ص .175
- 3قرار رقم ،274207بتاريخ ،2002/07/03غ.ش.ا ،ا لة القضائية ،العدد آول ،2004 ،ص.263
24
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
إليه ومن حق احملضون أن يس د إ أيادي أمي ة افظ عليه وتصونه مبا تقتضلي مصللحته يف
لك .
ما دامت مصلحة احملضون هي ال توا ه القاضي و تم عليه اختيار ا اضن آ لدر
وامل اسب قيقا هلذ املصلحة لذلك إ ن فما املقصود مبصلحة احملضون؟ .
قامت بوضع بعض امل افذ ال من خالهلا يستطيع القاضي محاية الطفل ورعايته ،وأهم م فذ
بال سبة ملختل التشريعات فالا بال سبة للشريعة اإلسالمية تعترب قدمية وكان قد سار هبا يف
فمن الثابت يف هذا الشأن ملا حدث بني أبو بكر الصديق وعمر بن ا طاب رضي ا
ع هما ،فقد روي أن عمر بن ا طاب كان قد طلق امرأته من آنصار بعد أن أعقب م هلا
ولللد عاصللم ،فللرآ يف الطريللق فأخللذ مللن دتلله أم أملله فللذهبت وراء وت ازعللا بللني يللدي أيب
25
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
بكر الصديق رضي ا ع له ،فأعطاهلا إيلا وقلال لعملر ":ر هلا ومسلحها وريقهلا خلهر لله ملن
1
الشهد ع دك".
واملشللرع ا زائللري هللو بللدور أخللذ هبللذ القاعللدة مللن خللالل نصللوص قللانون آسللرة
و علهللا أسللا كللل حكللم مللن أحكللام ا ضللانة ،فقللد خصللص هلللا للس م لواد مللن إحللد
عشل ل للرة مل ل للادة ، 2فل ل للا يل ل للدفع ا للقل ل للول أن ا ضل ل للانة بكاملهل ل للا قائمل ل للة علل ل للى مبل ل للدأ مصل ل لللحة
احملضون ،رام لك فانه مل دد مفهومها أو مبعىن آخر يضع تعريفا هلا دد معاملها.
باختالف آعمار فما يكون أصلح للطفلل الرضليع ال يكلون أصللح الصلة با ياة ،تل
للطفلل املميللز ،إضلافة إ كولللا اتيللة تتعللق بكللل حاللة علللى حللدا وبالتلا ال ميكللن وضللعها
إن سلكوت املشللرع ا زائللري وع لز الفقلله عللن تقللد تعريل دقيللق ملصلللحة احملضللون
مل يق ل حللا زا أمللام اق لرتا بعللض املعللايهر ال ل يسللتعني هبللا القاضللي يف تقللديرها وتتمثللل يف
معيارية أساسيني:
- 1ابن القيم ا وزي ،زاد املعاد هدي خهر العباد ،دار الف ر للرتاث ،القاهرة ، 1999،ص.134
- 2املواد " 64ل 65ل 66ل 67ل "69من قانون آسرة ا زائري.
- 3تشوار محيدو زكية ،مصلحة احملضون ،املر ع السابق ،ص.95
- 4حسي عزيزة ،ا ضانة يف قانون آسرة ا زائري ،قضاء آحوال الشخصية والفقه اإلسالمي ،مذكرة ما ستهر ، ،كلية ا قوق ،امعة
ا زائر، 2001 ،ص.112
26
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
أول مللا يعتمللد عليلله القاضللي لكشل موقللع مصلللحة احملضللون هللو الع صللر الروحللي
الللذي يشللكل ح للر زاويللة تلللك املصلللحة ،1والكشللك أن معظللم الفقهللاء ال يعرتضللون علللى
الع صللر املع للوي الروحللي بللل يؤكدونلله متبعللني يف لللك املتخصصللني يف علللم ال ل فس ،وللليس
للقضاء يف هذا املوضوع إال أن يصغي إ علماء ال فس لكي يسد ثغرات سكوت القضاء.
من املعلوم أن ا ان والعطل الللذان مي حالملا الواللدان ٓب ائهملا وآم عللى و له
ا صللوص ال بللديل هلمللا ،وقللد أمجللع علمللاء ال ل فس أن أقللو الع اصللر يف تللوفهر أمللن الطفللل
ومنو هو حب وح ان آم وأن حا ة الطفل هلذا ا ب كحا ته للغلذاء ،هللذا لرص علملاء
ال فس وآطباء عللى تلوفهر االسلتقرار واآلملان ال فسلي وبلآخص يف املرحللة آو ملن حيلاة
الطفللل ،فللا ا فقللد الطفللل أملله وهللو رضلليع تللرك هللذا ا رمللان آثللارا سلليئة علللى منللو ا سللمي
ا للدير باملالحظللة ه للا هللو كللون هللذ ا للاالت الل تكلللم ع هللا علمللاء ال ل فس تللزداد
تفاقما كلما كان احملضون يف سن صغهرة ،وال حددت ع دهم بسل تني إ اثل عشلرة سل ة
حللىت ألللا قللد تكللون للكثللهر م ل هم عقللد نفسللية يعللانون م هللا يف حيللا م املسللتقبلية ،كمللا أن
- 1كشامي أمحد ،السلطة التقديرية لقاضي كشؤون آسرة( ،دراسة مقارنة ينب الشريعة اإلسالمية والقوانني الوضعية) ،أطروحة دكتورا ،كلية
ا قوق والعلوم السياسية ،امعة أيب بكر بلقايد تلمسان 2013 ،ل، 2014 -ص.418
- 2محيدو زكية ،املر ع السابق ،ص.07
27
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
ا رمللان العللاطفي يللؤثر علللى سلللوك احملضللون فللا يللؤدي بلله إ اال لراف وا لو ووقوفلله ضللد
ويف آخل للهر جيل للب علل للى القاضل للي أن يراعل للي مصل لللحة احملضل للون و لل للك بل للأن تل للار
إ ا كلان فقهلاء الشلريعة اإلسلالمية ير حلون املصلللحة املع ويلة عللى املاديللة فلان لللك
ال يع ل ألللم ي كللرون أةيللة املصلللحة املاديللة ،و لللك الْن الع صللر املللادي يف حضللانة الطفللل
تتطلب حتما تغطية حا اته الضرورية وهي تكالي البد م ها ،1وعليه فا ا ما وفر الع صلر
املادي للمحضون من مأكل و ملبس ومسكن ،واهر للك فلا تا له جيعلل احملضلون لس
فاملش للرع ا زائ للري أورد موع للة م للن ا ق للوق املالي للة للمحض للون كحق لله يف ال فق للة
الغذائية امل صوص عليها يف نلص امللادة 78منن ق.أ.ج ،وان كلان سلكت علن حقلوق ماليلة
أخ للر أورده للا فقه للاء الشل لريعة اإلس للالمية وان ك للانوا اختلفل لوا بش للألا ك للأ رة ا ض للانة وأ للرة
28
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
إ ا كان املشلرع ا زائلر علل قاعلد مراعلاة مصللحة احملضلون هلي آكلى وفلوق كلل
اعتبار ،فانه يف بعض ا لاالت يصلعب الوصلول إ ملا هلو أصللح للمحضلون ،و عللى هلذا
أعط للى للس لللطة التقديري للة للقاض للي ك للل الص للالحيات يف دي للد ه للذ املص لللحة م للن خ للالل
التحري والبحث عن أكثر آكشخاص قرابة وأفضلية للمحضلون ،فمصللحة احملضلون تلل
يف نسللبة تقللديرها م للن طفللل إ طفللل وم للن قضللية إ أخللر ،وح للىت يللتمكن القاضللي م للن
تكللوين ق اعتلله التامللة وتقللدير مصلللحته بصللفة دقيقللة للله يف لللك الل للوء إ عللدة وسللائل مللن
1
أوال :التحقيق والمعاي ة
جيللوز للقاضللي االنتقللال إ املكللان الللذي متللار فيلله ا ضللانة ومعرفللة الظللروف احمليطللة
بذلك الوسط الذي يعيش فيه كذلك مد قرب املسكن من املدرسلة وبعلد ،ويالحلظ كلل
مللا يلللزم ملمارسللة ا ضللانة ،كمللا للله يف لللك االعتمللاد علللى الوثللائق املقدمللة مللن كللال الطلرفني
واملوازنلة بي هللا يف اإلثبللات حللىت يسلتطيع تكللوين ق اعتلله فيمللا هلو أصلللح للمحضللون وللقاضللي
أيضللا االعتمللاد علللى نللص املللادة 425مللن ق.أ.م.أ.ج الل تل ص علللى مللا يلللي " :ميللار
رئلليس قسللم كشللؤون آسللرة الصللالحيات املخولللة لقاضللي االسللتع ال ،وجيللوز للله باإلضللافة إ
الصالحيات املخولة له يف هذا القانون ،أن يأمر يف إطار التحقيق بتعيني مسلاعدة ا تماعيلة
أو طبيب خبهر أو الل وء إ أية مصلحة تصة يف املوضوع بغرض االستشارة."......
- 1صا بوارارة ،حقوق آوالد يف ال سب وا ضانة ،دار الفكر ا امعي ،اإلسك درية ،2013 ،ص.159
29
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
جيلوز أيضللا للقاضللي ويف إطلار ثلله عللن مصلللحة احملضلون أن يطلللب حضللور ا صللوم أو
أصلهارهم أو إخلوة أو أخلوات وأب للاء عموملة ا صلوم وكللل هلذا ملن ا لل مجللع أكلرب قلدر مللن
املعلومات ال ستطيع هبا تر يح حكم ما يف ال زاع ،يف حني أنه ال يتم كاع كشهادة آب اء
أو آطفللال احملضللونني ٓلللم ال يسللتطيعون تقللدير مللا هللو أصلللح هلللم ،باإلضللافة إ انلله قللد
تل للد كشل للهاد م ب ل للوع مل للن ا ل للوف أو ل للت تل للأثهر الضل للغط ،وهل للذا بل للدور قل للد يل للؤثر علل للى
كمللا أنلله لللو أخللذ القاضللي ب لرأي الطفللل أو اختيللار فانلله عللادة مللا تللار آطفللال مللن
يس للاعدهم عل للى اللع للب وع للدم االك لرتاث ،ويف ه للذا الش للأن ص للدر ق لرار ع للن احملكم للة العلي للا
بتللاريخ ، 1982/10/12نقللض الق لرار الصللادر عللن لللس قضللاء قس ل طي ة والللذي اعتمللد
علللى رفللض احملضللونني االلتحللاق بأمهمللا ،وعلللى رابتهمللا يف البقللاء مللع للد ما ،فللاعتربت
1
ال للشريعة اإلسالمية. احملكمة العليا هذا املوق
بعد أن تطرق ا إ مفهوم فكرة ا ضانة وبي ا أللا حلق يرتتلب عليله التلزام عللى علاتق
ا اضن فظ وتربية احملضون وفق ما تقتضيه مصلحة احملضون ،نثهر مسالة أخلر يف اايلة
30
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
آةية تتمثل يف أصحاب حلق ا ضلانة والشلروط الوا لب توفرهلا ومبلا أن الدراسلة هلي لال
الزواج آ انب س ركز حول اإلكشكاالت ال يثهرها إس اد ا ضانة يف حالة الزواج املختلط
كللل هللذ املسللائل س ل حاول التطللرق إليهللا مللن خللالل أصللحاب حللق ا ضللانة (الفللرع
آصللل يف ا ضللانة أن حللق للللزو ني مادامللت الزو يللة قائمللة ومل يفرتقللا ،1أمللا بعللد
الفلراق فالبللد أن يللدفع باحملضللون إ مللن يكللون آكثللر قللدرة علللى تربيتلله مبللا يكفللل للله الراحللة
ال فسللية وا سللمية وبطبيعللة ا للال مللن يسللتحق أن يكللون حاض ل ا البللد أن يكللون مقربللا مللن
ملللا كانللت امل لرأة أكثللر ال للا كشللفقة ورمحللة علللى الصللغهر وأليللق ضللانته وأكشللد ص لربا
على تلبية حا اته املت وعة ،فقد قلدمها الشلرع عللى الر لل يف اسلتحقاق ا ضلانة ،ملن هلذا
- 1ت ص املادة 164من املدونة املغربية على أن ":ا ضانة من وا بات الوالدين ما دامت عالقة الزو ية قائمة ، ".وتشهر إليه املادة 57من ا للة
التونسية ":ا ضانة من حقوق الوالدين ما دامت الزو ية مستمرة " .أما قانون آسرة ا زائري فال يو د يف نصوصه ما يفيد لك.
31
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
امل ظللور يشللهد الللبعض أن ا ضللانة مؤسسللة نسللويه بآسللا ،فال سللاء للتفظ بآولويللة و
إن كانت لل ساء آولوية يف ا ضانة قبل الر ال ٓلن مطبوعات على ا ان
والشفقة وأصرب على القيام برتبية الطفل ورعاية كشؤونه ،فكانت آم يف صدر قائمة
املستحقني للحضانة فهي أو من اهرها يف حضانة اب ها و لك است ادا لقول الرسول صلى
ا عليه وسلم حيث اءته امرأة فقالت ":يا رسول اهلل إن اب ي هذا كان بط ي له وعاء
وحجري له حواء وثدي له سقاء وأن أبا طلق ي ويريد أن ي تزعه م ي" ،فقال لها
2
رسول اهلل صلى اهلل عليه وسلم ":أنت أحق بهم ما لم ت كحي ".
فيعترب هذا ا ديث دليل ثابت على أن لالم آولوية عن آب يف حضانة طفلها ما
مل صل مانع يف زوا ها ،و هذا ما است د إليه الشوكا .3
و ويف هذا ا ال أثبتت الدراسات أن آم أكثر إمداد للمحضون بالعط
الطمأني ة ،وهي قواعد أساسية ل شأته نشأة سليمة فما يتلقا من تربية م ذ والدته حىت
32
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
بلواه سن السابعة يؤثر بشكل واضح يف تشكيل وانب كشخصيته سواء ال فسية أو ا لقية
كمللا اسللتقر علللى هللذا ال لرأي االللب التش لريعات ف ل ص عليلله املشللرع العراقللي 2واسللتقر
عليه القضاء العراقي ،3و املشرع الكوي ،4واملشرع املغريب 5إ اهر لك من التشلريعات ،
كما نص عليه القانون العريب املوحد لألحوال الشخصية وان كان فصل يف حق ا ضانة بني
حالتني ،آو أث اء قيام الزو ية فا ضانة وا بة على آبوين سوية أما يف حالة الفرقة فلان
- 1خ ل للهرة العل ل لرايب ،ا ض ل للانة ع ل للد املش ل للرع ا زائ ل للري ويف الفق ل لله اإلس ل للالمي ،مل للذكرة ما سل للتهر يف القل للانون ا ل للاص ،امعل للة وه ل لران ،
،2002ص.202
- 2نص يف املادة 1/57من القانون العراقي رقم 188لس ة ":1959على أن آم أحق ضانة الولد وتربيته حال قيام الزو ية وبعد الفرقة ما مل
يتضرر احملضون".
اسلتقر عليلله قضلاء كمللة التمييلز العراقيللة ،فقلد للاء يف قلرار هللا ":آم أحللق با ضلانة مادامللت تفظلة بشللروط ا ضلانة ".قلرار كمللة -3
التمييز املرقم /1126كشخصية ، 2000/نقال عن كشذ مظفر ،حضانة آم يف الفقه اإلسالمي والقانون العراقي واملد الفرنسي ( دراسلة
مقارنللة) ،لللة القادسللية للعلللوم القانونيللة والعلللوم السياسللية ،امعللة العلراق ،2011 ،ص ،5ويف قلرار آخللر ":آم أحللق ضللانة الولللد وتربيتلله
حللال قيللام الزو يللة وبعللد الفرقللة ملا مل يتضللرر احملضللون مللن لللك ".أنضللر قلرار كمللة التمييللز املللرقم 171يف ،1995/02/27مشللار إليلله يف
املختار من قضاء كمة التمييز قسم آحوال الشخصية ،إعلداد إبلراهيم أملشلاهدي ،مطبعلة الزملان ،1999نقلال علن كشلذ مظفلر ،املر لع
السابق ،ص.5
املادة 183من قانون آحوال الشخصية الكوي رقم 151لس ة ": 1984أ -حق ا ضانة لالم ،وان علت ،مث ا الة ".ويف امللذكرة -4
اإليضاحية و صوص هذ امللادة ص " :286لاء آم فهلي أحلق ال لا با ضلانة سلواء كانلت زو لة ٓيب الصلغهر أو مطلقلة مث تقلول "،والن
آم االْكشفق وأقدر على مل مشاق آوالد فكان يف تفويض ا ضانة إليها مصلحة الصغهر ،أنضر مد ناصر عليوي ،ا ضلانة بلني الشلرع
والقانون ،املر ع السابق ،ص.48
- 5املادة 171من مدونة آسرة املغربية " :ول ا ضانة لالم ".....
- 6املادة ":139إ ا تركت آم بيت الزو ية الف أو اهر ،فتكون ا ض انة هلا ما مل يقدر القاضي خالف لك ،وإ ا كان احملضون رضيعا
تلتزم آم ضانته .
33
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
مل للرج املشللرع ا زائللري عللن هللذ القاعللدة وأكللد هللو بللدور أولويللة آم يف حضللانة
آطفللال كمللا أكشلرنا سللابقا ،لللك مللن خللالل نللص املللادة 64مللن قللانون آسللرة فآولويللة يف
ترتيب أصحاب ا ق يف ا ضانة يعود لالم،وقد كر القضاء ا زائري هلذا املبلدأ ملن خلالل
ع ل للدة ق ل لرارات س ل لواء تعل ل للق آم ل للر ب ل للالقرارات الس ل للابقة لص ل للدور ق ل للانون آس ل للرة ا زائ ل للري أي
لس ة 1984وال استمد أحكامها من مبادئ الشريعة اإلسالمية أو الالحقلة لصلدور قلانون
حرصا م ها عللى مصللحة الطفلل تكلل حضلانته إ أمله أوال طامللا أنله مل يسلقط ع هلا حقهلا
1
فيها ٓحد آسباب املب ية بوضو ".
يف قرار آخر مؤرخ يف 2013/02/14نصت احملكمة العليا ويف تعلياها إلس اد
ا ضانة إ آم " :لكن حيث انه طبقا ٓحكام املادة 64من قانون اآلسرة فان آم
ضانة ب ا ا خاصة وأن الب ت املذكورة ال تزال طفلة صغهرة يف أمس ا ا ة إ خدمة أو
ال ساء ال يع ز الطاعن عن تقدميها هلا يف مثل هذ السن ،ومن مث فان مصلحتها
2
تقتضي إس ادها إليها".
- 1قرار بتاريخ ،1968/05/12نشرة القضاة ،العدد الرابع ،س ة ،.1969ص ،79نقال عن سايس مجال ،املر ع السابق ،ص.49
- 2مل رقم ، 728882قرار مؤرخ يف ، 2013/02/14لة احملكمة العليا ،العدد آول ،2014ص.307
34
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
فيه بني الفقهاء ونص إ ا كان حق آم يف ا ضانة ثابتا ومع اإلمجاع فان املختل
أصحاب ا ق يف ا ضانة ترتيبا ال ميكن للقاضي أن يت اوز إال للضرورة ،فأعطى آولوية
هذا ما كرسه قضاء احملكمة العليا يف عدة م اسبات من لك القرار الصادر يف
1968 /09/25الذي اء فيه ":مت ح قواعد الشريعة اإلسالمية هة آم آولوية يف
إ ا ك للان الل ل ص الس للال ال للذكر أعط للى آولوي للة يف حض للانة الص للغهر بع للد آم لل س للاء
الل لواي يللدلني بالقرابللة لللالم وجيعللل آب مرتبللة الحقللة مل لرتبتهن ،لعللل لللك را للع يف كللون
قرابللة آم يف الغالللب أكثللر كشللفقة وعطفللا علللى احملضللون مللن قرابللة آب ،والن ال سللاء أصللرب
وأقللوم علللى حفللظ الصللغار مللن الر للال ملالزمللتهن للبيللوت أيضللا.و ٓن آب ر للل مطالللب
- 1تل ص علللى مللا يلللي ":آم أو ضللانة ولللدها مث أمهللا مث ا الللة ،مث آب ،مث آقربللون در للة مراعللاة مصلللحة يف كللل لللك ،وعلللى القاضللي
ع دما كم باس اد ا ضانة أن كم ق الزيارة .
- 2قرار صادر عن ارفة القانون ا اص يف ،1968/09/25م شور بال شرة الس وية لس ة ،1969ص.240
35
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
باإلنفللاق ،و اإلنفللاق يقضللي السللعي وا للروج ،ويف هللذا حللرج وتعللارض إ ال يسللتوي التفللرغ
إال أن املشرع ا زائري خال يف تعديل قانون آسرة 05ل 02الرتتيب الذي كان
قد وضعه ٓصحاب ا ق يف ا ضانة بعد آم ،1فقدم آب عن ا دة الم وعلى ا الة
يف استحقاق حضانة الصغهر ،وقد است د املشرع ا زائري فيما يبدوا إ ما ورد يف الفقه
الشافعي والفقه ا بلي 2حيث اء يف املغ ":وال يشاركها ل أي آم يف حضانة ل يف
القرب إال أبو ،وليس له مثل كشفقتها ،وال يتو ا ضانة ب فسه ،وإمنا يدفعه إ امرأته ،
أنه ":من املستقر عليه أن ا ضانة متن حسب مصلحة احملضون ،وملا كان ثابت يف قضية
- 1عدلت بلآمر رقلم 05ل 02امللؤرخ 27فربايلر (2005ج .ر ، ).15 .ص.22ونصلت عللى ملا يللي ":آم أو ضلانة وللدها ،مث آب
مث ا للدة الم ،مث ا للدة ٓب ،مث ا الللة ،مث العمللة ،مث آقربللون در للة مللع مراعللاة مصلللحة احملضللون يف كللل لللك وعلللى القاضللي ع للدما ك لم
باس اد ا ضانة أن كم ق الزيارة ".
- 2فوظ بن صغهر ،اال تهاد القضائي يف الفقه اإلسالمي وتطبيقاته يف قانون آسرة ا زائري ،دكتورا يف العلوم اإلسالمية ،كلية
العلوم اال تماعية والعلوم اإلسالمية ،قسم الشريعة ،امعة ا اج ضر ،بات ة ،ص.677
- 3اإلمامني موفق الدين ابن قدامه ،و مشس الدين ابن قدامله املقدسلي ،املغل ويليله الشلر الكبلهر ،ج 9دار الكتلاب العلريب ،بلهروت،
ص299
36
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
اال تماعية ال تؤكد لك فان قضاة املوضوع إعماال لسلطتهم التقديرية فقد طبقوا القانون
كل ل ل للذلك الق ل ل ل لرار امل ل ل ل للؤرخ يف ":2001/02/12إن إس ل ل ل ل اد ا ض ل ل ل للانة بع ل ل ل للد وفل ل ل للاة
آم لألب كون مصلحة احملضون تقتضي لك يعد تطبيقا صحيحا للقانون".2
الواقع أن ظاهر ال ص يوحي بأن املشرع ا زائري انب الصواب باس اد حضانة
الصغهر إ آب الذي سيدفع به حتما إ زو ته للقيام بشؤونه مقدما بذلك على آم
لالم وا الة وهي بدون أد كشك أكثر ح انا على الصغهر من زو ة أبيه ،اهر أن هذ
تتحقق مع أبيه الن القاضي ملزم باس اد ا ضانة إ من يرا آ در بالقيام بأعبائها محاية
ملصلحة احملضون.3
طبيعة ا تمع ا زائري الْن الكثهر من آزواج يقيمون يف الغالب مع أبوي الزوج ،ومن ال ادر
- 1مل رقم 135640بتاريخ ،1997/02/28غ.أ.ش ،احملكمة العليا ،ا لة القضائية ،العدد آول ،1997 ،ص.39
- 2مل رقم 256629بتاريخ ، 2001 /02/12غ.أ.ش ،احملكمة العليا ،ا لة القضائية العدد الثا ،2004 ،ص.420
- 3فوظ بن صغهر ،املر ع السابق ،ص.677
- 4م صور مربوك ،كشروط ا ضانة ومسألة إسقاطها يف قوانني آسرة املغاربية ،دراسلة مقارنلة ،للة اال تهلاد ،العلدد ،08معهلد ا قلوق ،امعلة
مت غاراست ،ا زائر ،2010ص .110
37
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
بق ل للي ل ل للا أن نتس ل للاءل ه ل للل القاض ل للي مل ل للزم بالرتتي ل للب ال ل للذي ل للاء ب ل لله الق ل للانون وجي ل للب
إ ا كان أسا ا ضانة يف قانون آسرة هو محاية مصلحة احملضون فان القاضي اهر
الطفل احملضون ،فعلى القاضي ع د ا كم باس اد حق ا ضانة أن يراعي أوال وقبل كل
كشيء مصلحة الطفل احملضون ،سب نص املادة 64ق.أ ":جيب مراعاة مصلحة
احملضون يف لك ".وجند هلذ املسألة تطبيقا يف العديد من القرارات القضائية م ها قرار
الرتتيب الوارد يف املادة 64من قانون آسرة " ،وعلل قضاة احملكمة العليا قرارهم ":ومىت
أسس قضاة املوضوع قضاءهم على الرتتيب الوارد باملادة 64من قانون آسرة دون البحث
وتأكد نفس املبدأ من خالل قرار احملكمة العليا بتاريخ 2011/03/10والذي أكد
- 1مل رقم ، 728882قرار مؤرخ يف ، 2013/02/14لة احملكمة العليا ،العدد آول ،2014ص.307
- 2قرار رقم ، 613469غ.ش.لأ .م ،مؤرخ يف ،2011/03/10لة احملكمة العليا ،العدد ، 1س ة ، 2012ص.285
38
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
ال خللالف يف أن ا ضللانة تبللدأ بللوالدة الطفللل حيللا ،و احملضللون ك لرا كللان أو أنثللى
يبقللى يف يللد حاض ل ته إ أن يبلللا حللد االسللتغ اء علللى خدماتلله ،وملللا كللان مللن املقللرر أن
ال ساء أحق با ضانة من الر ال وبآخص آم ملا يف لك مصلحة للمحضون ،فلان ملدة
ا ضانة كانت ل خالف بني الفقهاء الشريعة اإلسالمية على ثالث أراء :
الرأي األول :ير ا فية أن حضانة متتد إ سن التمييز وهو سبع س ني ،والب ت
إ البلوغ وهو تسع س ني و به يفىت ،وقيل إحد عشرة س ة ،وسبب التفرقة بني الذكر
وآنثى هو أن الولد تاج إ التخلق بأخالق الر ال ،وآب على لك أقدر و أقوم أما
الب ت أحوج إ تعلم آداب ال ساء والتخلق بأخالقهن وآم أقدر على لك.1
الرأي الثاني :هب املالكية إ أن حضانة الغالم تستمر إ بلواه وت قطع حضانته
بالبلوغ ،ومل مريضا أو ونا على املشهور ،وأما حضانة آنثى قد تستمر إ زوا ها
ودخول زو ها هبا.2
الرأي الثالث :هب الشافعية وا ابلة إ أن سن ا ضانة ميتد إ التمييز وهو سبع
أو مثان س وات ويستوي يف لك الذكر وآنثى ،الْن ال يب صلى ا عليه وسلم خهر
39
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
االما بني أمه وأبيه يف سن التمييز ، 1والْن املميز أعرف ظه و مصلحته فهر ع إليه ،وال
الغالم كشرطني :أن يكون آبوان واهرةا أهال للحضانة ،وأال يكون الغالم معتوها ،فان
كان معتوها كان ع د أمه ومل هر الْن أحق بكفالة ولدها املعتو .2
الب د الثالث :موقف المشرع الجزائري :نصت املادة 65قانون آسرة زائري":
ت قضي مدة حضانة اللذكر ببلواله 10سل وات ،وآنثلى ببلواهلا سلن اللزواج ،وللقاضلي أن
ميللدد ا ضللانة بال سللبة للللذكر إ 16س ل ة إ ا كانللت ا اض ل ة أمللا مل تتللزوج ثانيللة علللى أن
ما هب إليه املشرع ا زائري يف ديد ملدة ا ضلانة ال لرج عملا هلو مقلرر يف الفقله
اإلسللالمي مللع املالحظللة أن اكشللرتط ال ل ص " أمللا مل تتللزوج ثانيللة " ،ويفهللم م لله أن للرد زواج
آم ثانيللة كللاف لعللدم متديللد حضللانتها لولللدها إ السادسللة عشللرة ،كمللا أنلله راع أيضللا يف
ديللد مللدة ا ضللانة مصلللحة احملضللون ،فانقضللاء املللدة مع اهللا أن الطفللل أصللبح قللادرا علللى
40
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
إال أن انتهلاء ملدة ا ضلانة ال تعل الطفلل ا لون أو املعتللو وال امللريض املعلاق الللذي
يع ز عن القيام بشؤونه دون مساعدة الغهر له وهبذا قضى ا للس بتلاريخ 1989/03/03
بقوله " :حيث أن الشهادات الطبية تثبت بلأن الب لت مريضلة مرضلا ملزمن و تلاج إ رعايلة
1
أكثر والذي يوفر هذ الع اية آم فقط".
إ س للن التميي للز أي 16س ل ة و ل للك بطل للب م للن ا اض ل ة وخ للص هب للذا ا ك للم ال للذكر دون
آنث للى ،ال ل مل ي للتكلم ع للن متدي للد حض للانتها إ م للا بع للد 19سل ل ة ( س للن ال للزواج) ،وه للذا
التمديللد البللد أن يراعللى فيلله وفقللا للفقللرة الثانيللة مللن ات املللادة مصلللحة احملضللون ،ويف كللل
هذا ما جند له تطبيلق يف قلرارات احملكملة العليلا حيلث قضلت بال سلبة ضلانة الفتلاة
الل ل ل ت قض ل للي ببلواه ل للا س ل للن ال ل للزواج أي 19سل ل ل ة حي ل للث قض ل للت احملكم ل للة العلي ل للا بت ل للاريخ
2006/01/04بقوهلللا ":ت قضللي حضللانة الب للت بقللوة القللانون ببلواهللا سللن الللزواج دون
2
الل وء إ القضاء إلسقاطها".
إال أنلله مللا نللود الت بيلله إليلله أن املشللرع مل يبللني ل للا يف بللاب ا ضللانة مصللهر احملضللون بعللد
انته للاء حض للانته ،وان كان للت اإل ابل لة تو ه للا إ أحك للام الوالي للة ،وك للذلك ا للال بال س للبة
41
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
يل لا إ أحكللام الشلريعة اإلسللالمية الل تقللرر يف هلذ ا الللة إمللا للملادة 222ق.أ.ج الل
ضلم احملضللون إ الر للال ويقللدم آب عللليهم و إمللا يللرتك للله االختيللار يف البقللاء مللع حاضل ته
نظ لرا ٓةي للة ا ض للانة وأثره للا يف تربي للة الطف للل ورعايت لله فق للد قي للدها املش للرع بش للروط
" ا ضانة هلي رعايلة الوللد وتعليمله والقيلام برتبيتله عللى ديلن أبيله والسلهر عللى محايتله
املالحللظ يف هللذ املللادة أن املشللرع ا زائللري حصللر كشللروط ا ضللانة يف آهليللة ،وال
يقصد بآهلية ه ا بلوغ سن الركشلد القلانو ،وإمنلا املقصلود بآهليلة ه لا القلدرة عللى القيلام
مبهم للة كش للاقة و فوف للة باملخ للاطر تتعل للق ض للانة الطف للل وإع للداد س للليما ليك للون ق للادرا عل للى
لتحديد هذ الشروط ال مل يبي ها املشرع ا زائلري صلراحة علي لا الر لوع إ أحكلام
الشلريعة اإلسللالمية ،إ يللر الفقهللاء أن ه للاك كشللروطا عامللة جيللب توافرهللا يف ال سللاء والر للال
معا وبعضها ص ال ساء فقط والبعض اآلخر البد من توافر يف الر ال.
42
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
تثبت ا ضانة لل ساء كما قد تثبلت أيضلا للر لال ،وان كانلت آفضللية لل سلاء يف
هللذا ا للال ،كمللا سللبق تفصلليله ومللن بللني الشللروط العامللة ملمارسللة ا ضللانة سلواء لل سللاء أو
الر للال مللا يلللي - :العقننل :وان كللان هللذا الشللرط يتماكشللى مللع امل طللق فللال يعقللل أن
يتللو ا ضللانة طفللل أو للون أو معتللو ،الن هللؤالء عللا زون عللن إدارة أمللورهم ويف حا لة
إ مللن ضل هم ،فللا ون يفتقللد إ اإلدراك أو التمييللز ويشللكل خطلرا علللى احملضللون بللدال
مللن أن يكللون حاميللا للله ومللا نشللهر إليلله يف هللذ ا الللة أنلله يسللتوي أن يكللون ونلله دائمللا أو
متقطعلا ،فكالةللا ملانع مللن موانلع ا ضللانة بصللفة عاملة الغللهر عاقلل ال واليللة لله علللى نفسلله،
انب العقل اكشرتط املالكية الركشد فلال فمن باب أو أن ال تثبت له والية على اهر .وا
-البلوغ :الن ا ضانة مهمة كشاقة ال يتحمل مسؤوليتها إال الكبلار للذلك يشلرتط
يف ا اضن البلوغ ،واملقصود بالبلوغ يف القانون ا زائري هو سن الركشد املد وهو متام 19
س ة حسب نص املادة 40من القانون املد وان كان يف هذا ا ال تثار إكشكالية مهمة ملا
- 1ولي ل للد خالل للد ربي ل للع ،اإللل ل لزام يف مس ل للائل آح ل لوال الشخص ل للية – دراسل للة فقهيل للة مقارنل للة -ط ، 1دار ال فل للائس ،آردن ، 2007،
ص.290
- 2مدونة اإلمام مالك ،املر ع السابق ،ص.356
43
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
املوق ل بال سللبة للصللغهرة ال ل تزو للت قبللل بلللوغ السللن القانونيللة مبو للب تللرخيص مللن رئلليس
إن املش للرع ا زائ للري مل يش للر إ ه للذ ال قط للة ص ل لراحة ولك للن مادام للت أن القاص للرة
أصبحت قادرة على مل مسؤولية اللزواج وآسلرة فلآحر هبلا ملل مسلؤولية رعايلة وتربيلة
الطفل سواء أث اء قيام الزو ية أو حلىت بعلد فشلل هلذا اللزواج ،و هلذا ملا نستشلفه ملن الفقلرة
للاء فيهللا ":يكتسللب الللزوج القاصللر أهليللة آخللهرة مللن امل لادة 07مللن قللانون آسللرة ال ل
-األمانننة علننى األخننالق :يعتللرب هللذا الشللرط مللن أهللم الشللروط الوا للب توفرهللا يف
ا اضن إ ال يعقل إسل اد ا ضلانة إ كشلخص م حلل خلقيلا أو يقليم مبكلان ملليء بلا رمني
أو مللا كشللابه لللك ،وكانللت آراء الفقهللاء متشللاهبة يف حللق الفاسللقة يف ا ضللانة ،فقللد اتفللق
ا فيللة علللى أن الفسللق مللانع مللن موانللع ا ضللانة إال ألللم اختلف لوا حللول در للة الفسللق فهللم
يفرقون بني الفسق املطلق والفسق آقل حدة ،فهلم يلرون أن الفسلق املطللق ملانع ملن موانلع
ا ض للانة وأن تارك للة الص للالة ع للدهم ت للدخل يف ه للذا االط للار ، 1واتف للق املالكي للة والش للافعية و
ا ابلللة 2علللى أن الفسللق مللانع مللن موانللع ا ضللانة والفاسللق ال ميكللن االعتمللاد عليلله يف تربيللة
44
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
الصغهر وال ثقة فيه بل شلى أن ي شلأ فاسلقا مثلله .للذلك فلاملرأة الغلهر مسلتأم ة عللى نفسلها
وق للد تش للدد القض للاء ا زائ للري يف اعتب للار آمان للة عل للى آخ للالق كش للرطا وهري للا يف
لك يف العديد من أحكامه و قراراته ،إ ير أن ا اضل ة الل ال تقليم وزنلا ا ضانة وكر
لألخالق وال تراعي حرمة الشرف ال تكون أهال للحضانة فاسقط ا ضانة على آم مرتكبة
رمية الزنا ف اء يف قرار للمحكملة العليلا ":ملن املقلرر كشلرعا وقانونلا أن رميلة الزنلا ملن أهلم
مسللقطات ا ضللانة مللع مراعللاة مصلللحة احملضللون ومللىت تبللني – يف قضللية ا للال – أن قضللاة
املوضللوع ملللا قض لوا باسل اد حصللانة آب للاء الثالثللة لللالم احملكللوم عليهللا مللن ا لل رميللة الزنللا ،
1
فالم بقضائهم كما فعلوا خالفوا القانون وخاصة أحكام املادة 62من قانون آسرة ".
-شرط القدرة :ويقصد بالقدرة االستطاعة على صيانة الصغهر يف خلقه وصحته ٓن
ا ضانة كما سبق بيانه مهمة كشاقة فرعاية الولد واالعت اء بشؤونه بشأن فال حضانة ملن كان
عللا زا عللن لللك لكللرب سللن أو مللرض يعوقلله عللن لللك أو عاهللة أو للو لللك .واملالحللظ أن
املالكيللة والشللافعية وا ابلللة يللدخلون العمللى يف مللانع الع للز عللن فارسللة ا ضللانة 4.كمللا أنلله
يشللرتط أن ال يكللون ا اضللن مصللابا مبللرض صللار أو معللدي كللالربص وا للذام والزهللري ،فه للا
- 1مل رقم ، 171684م.ع ،غ .أ.ش ، 1997/09/30 ،م.ق ،عدد خاص ،2001،ص.169
45
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
أمللا عللن موقل املشللرع ا زائللري يف اعتبللار القللدرة كشللرطا أساسلليا يف فارسللة ا ضللانة
ل ل للاء يف قرارهل ل للا املل ل للؤرخ يف فيظهل ل للر ليل ل للا يف العديل ل للد مل ل للن ق ل ل لرارات احملكمل ل للة العليل ل للا ،إ
من بي ها القدرة على حفظ احملضلون و ملن مثلة فلان القضلاء بتقريلر فارسلة حلق ا ضلانة دون
ت لوافر هللذا الشللرط يعللد خرقللا لقواعللد الفقلله اإلسللالمي ،وملللا كللان ثابللت يف قضللية ا للال أن
ا اضل ل ة فاق للدة للبص للر وه للي ب للذلك تع للد ع للا زة ع للن القي للام بش للؤولا وم للن مث للة ف للان قض للاة
االستئ اف باس ادهم حضانة آوالد هلا وهي على هذ ا ال ،حادوا عن الصواب وخالفوا
القواعد الفقهية ،ومىت كان كذلك أستو ب نقض وإبطال القلرار املطعلون فيله تأسيسلا عللى
1
الو ه ال املثار من الطاعن مبخالفة هذا املبدأ".
- 1أن يكللون رمللا للمحضللون إ ا كانللت احملضللونة أنثللى ،فللال حضللانة البللن العللم
ٓنلله للليس رمللا وٓنلله جيللوز للله نكاحهللا فللال يلؤمتن عليهللا .وقللد حللدد ا ابلللة وا فيللة س ل ها
3
بسبع س ني تفاديا للخلوة هبا وان مل تبلا الب ت حد الفت ة أعطيت له باالتفاق
46
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
- 2يشللرتط املالكيللة لثبللوت ا ضللانة للللذكر أن يكللون ع للد مللن ال سللاء مللن يصلللح
-3كش ل للرط ا ل للاد ال ل للدين ب ل للني ا اض ل للن واحملض ل للون الن ح ل للق الر ل للل يف ا ض ل للانة مب ل ل
- 1أال تكنون الحاضن ة متزوجنة مننن أج بنني عنن المحضننون ٓلللا تكلون مشللغولة
لق اللزوج وقللد قلال رسللول ا صللى ا عليلله وسللم " أنلت أحللق ملا مل ت كحللي " .أملا عللن
موق املشرع ا زائري من ورد يف نص املادة 66من قانون آسرة حيث اء فيهلا ":يسلقط
حللق ا اضل ة بللالتزويج بغللهر قريللب للرم وبالت للازل مللا مل يضللر مبصلللحة احملضللون".وما يالحللظ
عللن موق ل املشللرع ا زائللري انلله أخللذ مبوق ل ا مهللور حيللث أسللقط ا ضللانة عللن ا اض ل ة
لزوا ه للا بغ للهر ي رح للم للمحض للون وللقاض للي مطل للق الس لللطة التقديري للة يف مراع للاة مص لللحة
احملضل للون وعلي لله فل للان س للقوط ا ضل للانة ب للزواج ا اض ل ل ة بغ للهر قريل للب للرم تقل للع عليل لله بعل للض
- 1ملزيد من التفاصيل حول هذ الشروط وما تعلق هبا من اتفاق أو اختالف بني الفقهاء ،أنضر ،اإلملامني موفلق اللدين ابلن قدامله ،و
مشللس الللدين ابللن قداملله املقدسللي ،املغ ل ويليلله الشللر الكبللهر ،املر للع السللابق ،ص ، 99اإلمللام مالللك بللن انللس ،املدونللة بروايللة اإلمللام
سح ون بن سعيد الت وخي ،عن اإلمام عبد الرمحان بن القائم العتقي ،املر ع السابق ،ص.365
47
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
-عللدم و للود مللن ضللن احملضللون اللهر آم ،فبللدال مللن وضللع احملضللون يف دار مللن
ديللار ا ضللانة تكللون أملله أو بلله راللم زوا هللا وكللذلك ان كللان مللن يليهللا يف ا ضللانة اللهر
-أال ي ازع آم يف احملضون بعد زوا ها أحد فن هلم ا لق يف ا ضلانة ،ويبلدأ حسلاب
مللدة ا ضللانة مللن يللوم الللزواج إ انقضللاء الس ل ة الكاملللة و لللك وفقللا للمللادة 68مللن قللانون
آسرة زائري.
-2أن تكننون الحاض ن ة رات رحننم مننن المحضننون كأختلله و كأملله ،فللال حضللانة
لب للات العللم أو العمللة وا للال وا الللة ،وهللذا ع للد ا فيللة واملالكيللة وللليس هللذا كشللرط ع للد
الشافعية وا ابلة.و ه اك كشروط أخلر انفلرد هبلا بعلض امللذاهب الفقهيلة مل تلذكر ه لا لعلدم
.1
ا ا ة لذلك
إن كان آولوية يف ا ضانة لل ساء وحق آم يف ا ضانة مكر فقهيا وتشريعيا ويف
ا ال القضائي فالسؤال الذي يطر نفسله ملادام أن الدراسلة ت صلب حلول ا ضلانة يف لال
48
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
العالقات الدولية ا اصة ما ا لو كانت آم أ بية ( اهر زائرية ) فهل هلا ا ق يف حضانة
أب ائهللا ا زائ لريني ؟مبعللىن آخللر مللا ا عللن اخللتالف ديللن ا اضللن عللن احملضللون ؟ أو يف حالللة
يف الواق ل للع لع اب ل للة ع ل للن ه ل للذا السل ل لؤال مل جن ل للد ن ل للص ق ل للانو يف التشل ل لريع ا زائ ل للري
نسرتكشل للد بل لله ،فل للا يتعل للني علي ل للا الر ل للوع إ مبل للادئ الش ل لريعة اإلسل للالمية وفقل للا ل ل ل ص املل للادة
إ ا ما وقع الشقاق بني الزو ني وكان بي هما أطفال أول ما يثار بال سبة لألطفال
إ من تس د حضانتهم ،أو من آحق با ضانة ،لكن اإل ابة ليست هبذ السهولة
خاصة إ ا كان ا ضانة مرتبطة با الل زواج تلط ،فا يطر مسألة اختالف العادات
والتقاليد وسلوكيات آفراد اال تماعية وآكثر من كل لك تثار إكشكالية اختالف الدين
من املعلوم أن الزواج املختلط يكون بني كشخصني تلفني يف ا سية وحىت من
املمكن أن يكون ه اك اختالف يف الدين أيضا لذلك لزاما علي ا البحث عن أثر اختالف
الدين يف إس اد ا ضانة .يف الواقع لع ابة عن هذا السؤال مل جند نص قانو يف التشريع
49
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
ا زائري نسرتكشد به ،فا يتعني علي ا الر وع إ مبادئ الشريعة اإلسالمية وفقا ل ص املادة
إن كان فقهاء الشريعة اإلسالمية انقسم يف مسألة إس اد ا ضانة إ آم آ بية
( اهر مسلمة ) ،إ رأيني تلفني آول بال سبة للشافعية وا ابلة إ اكشرتطوا إسالم
ا اضن سواء كان كرا أو أنثى ،بي ما هب آح اف واملالكية خالف لك ،جيوز إس اد
ا ضانة إ آم الغهر املسلمة و علنلو لك بكون كشفقة املرأة على احملضون ال تل
باختالف الدين.
ضانة صغهرها ،فا ا كانت ا اض ة اهر املسلمة والولد مسلم في وز حضانتها له سواء
كانت أما أوال ،وسواء كان رباط الزو ية قائما بني الزو ني أو انفصمت عر الزو ية.
تفصيل لك حسب ما ير ا فية أنه إ ا كانت ا ضانة للمرأة فانه ال يشرتط ا اد
الدين الن ا ضانة مب ية على الشفقة والرفق وهذا أمر تستوي فيه اهر املسلمة مع املسلمة،
إال يف حالة واحدة وهي كون املرأة مرتدة ،1أما إ ا كانت ا ضانة للعصبة من الر ال
- 1بدر الدين العي ا في ،الب اية كشر اهلداية ،دار الكتب العلمية ،لب ان ،الطبعة آو 1420،هل 2000 ،م ،ص 466
- 2عالء الدين الكاسا ،بدائع الص ائع يف ترتيب الشرائع ،العالقات اال تماعية بني املسلمني والهر املسللمني ،دار الكتلب العلميلة ،
لب ان ،بدون تاريخ ،ص.157
50
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
-1أن يكون الصغهر اهر عاقل لألديان ،فان عقل آديان سقطت حضانة الكافرة له.
-2آملن عليله ملن التلأثر بعقيلدة الكفلار ،أملا إ ا خيل عليله أن يعتلاد الكفلر أو يألفله،
كللان تأخللذ معلله إ الك يسللة أو تسللقيه لرا أو تطعملله ا زيللر ،فع دئللذ يسللقط حقهللا يف
ا ضانة.1
أما املالكية أن ا ضانة تثبت للكافرة على احملضون وقد اء يف هذا السياق يف
مدونة اإلمام مالك":قلت أرأيت إن طلقها زو ها وهو مسلم وهي نصرانية أو يهودية ،
ومعها ولد صغار من أحق بولدها ؟ قال هي أحق بولدها وهي كاملسلمة يف ولدها ...قلت
2
فان كانت وسية ؟ ...قال أحق بالولد واليهودية وا وسية يف هذا سواء مب زلة املسلمة ".
" -أن رافعا بن س ان اسلم وأبت امرأته أن تسلم فاتت ال بي صلى اهلل عليه
وسلم وهي فطيم 3أو شبهه ،وقال رافع اب تي ،فقال له ال بي صلى اهلل عليه وسلم
51
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
اقعد ناحية وقال لها اقعدي ناحية ،وأقعد الصبية بي هما ،ثم قال أدعوها فمالت
الصبية إلى أمها ،فقال ال بي صلى اهلل عليه وسلم :الهم اهديها ،فمالت الصبية إلى
أبيها فأخذها 1".و ه الداللة :يهر ال يب صلى ا عليه وسلم للطفلة فيه داللة على أحقية
آم الكافرة يف حضانة ولدها املسلم فا انه يدل على انه ال اثر الختالف الدين يف
ا ضانة.2
-أن ا ضانة إمنا كشرعت دمت الرضيع والقيام على كشؤونه ،وآم أكثر ال ا
كشفقة على ولدها و أكثرهم قدرة على رعايته ويف هذا تستوي املسلمة والكافرة.3
الرأي الثاني :ال جيوز ثبوت ا ضانة لغهر املسلم على املسلم ،فال بد من ا اد
الدين بني ا ضانة واحملضون وهو رأي الشافعية و ا ابلة وبن القيم والظاهرية.4
-أن ا ض ل ل للانة ن ل ل للوع م ل ل للن أن ل ل لواع الوالي ل ل للة وا س ل ل للبحانه وتع ل ل للا قط ل ل للع امل ل ل لواالة ب ل ل للني
الكل ل ل للافرين واملل ل ل للؤم ني سل ل ل للبحانه وتعل ل ل للا 1،حيل ل ل للث قل ل ل للال عل ل ل للز و ل ل ل للل":ولن ن ن ننن يجعن ن ن ننل اهلل
2
للكافرين على المؤم ين سبيال".
- 1أبو داود ،س ن أيب داود ،كتاب الطالق ،باب إ ا اسلم أحد آبوين برقم ،2244ص.273/2
- 2الص عا مد بن إكاعيل ،سبل اإلسالم ،دار إحياء الرتاث العريب،بهرون ،ط 4،1379هل .)156/2( ،
- 3السرخسي مد ايب سهل ،املبسوط ،دار املعارف ،بهروت 1406 ،هل ،ص..210
- 4ال ووي ي بن كشرف ،روضة الطالبني ،دار املعارف ،بهروت .98/9 ،
52
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
-إن ا اضن حريص على تربية احملضون على دي ه ويف حضانة الكافر للمسلم
ت شئة للمسلم على عقيدة الكفار ول ا يف لك حديث للرسول ا صلى ا عليه وسلم ":
فأبوا يهودانه أو ي صرانه أو مي س ا " فالطفل ع دما يكون سليم الفطرة ال يعقل آديان
الفقه من إكشكالية إس اد ا ضانة لالم اهر املسلمة بقي ل ا أن بعد ما رأي ا موق
با لس فيما ص ا ضانة ال يتحيز بني آم املسلمة واهر املسلمة ،فكليهما آولوية فيها
3
طاملا كانتا تعيشان با زائر ".....
فيها با زائر كما للمسلمة ا ق فيها.... ،وأن الشريعة اإلسالمية تو آةية يف مسألة
- 3ا لللس آعل للى ،غ .أ.ش ،1982/04/05،مل ل رق للم 23063ا للهر م شللور ،م ق للول عللن تش لوار زكي للة ،محايللة احملض للون ع للرب
فارس للة ا ض للانة ، ،ا ل للة ا زائري للة للعل للوم القانوني للة واالقتص للادية والسياس للية ،كلي للة ا ق للوق ،امع للة ا زائ للر ،ا للزء ،41رق للم 01سل ل ة
،2000ص.56
53
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
ا ضانة لالم وتعطي هلا آسبقية فيها بقطع ال ظر عن دي ها 1".ويف قرار آخر ":من املقرر
2
ضانة ولدها ولو كانت كافرة إال إ ا خي على دي ه". كشرعا وقانونا أن آم أو
وما ميكن استخالصه من القرارات السالفة الذكر وسكوت املشرع زائري عن
القضاء ا زائري يتماكشى مع ما هب إليه املالكية وا فية يف أن املسألة ،أن موق
إسالم ا اض ة آم ليس بشرط ملمارسة ا ضانة أو كولا اهر مسلمة ال يعترب انتقاد أو
انتقاص هلا و إمنا املشرع ا زائري وضع كشروط عامة دد صالحية فارسة ا ضانة وكالةا
لكن ه اك إكشكالية ااية يف آةية ففي ا الة السابقة آم اهر مسلمة م ذ
عبادته ،ومحايته وطبق اإلسالم لك عمليا ،والتزم به املسلمون نظريا وعمليا مع أهل
- 1ا لس آعلى ،غ.أ.ش ،1982/03/08 ،مل رقم ،29293اهر م شور ،مقتبس عن تشوار محيدو زكيلة ،مصللحة احملضلون
،املر ع السابق ،ص.350
- 2قرار احملكمة العليا رقم ، 52221بتاريخ ،1989/03/13م.ق عدد،01س ة ،1993ص.48
54
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
لكن هذ ا رية الدي ية ليست مطلقة فان كان أصحاب الديانات آخر اهر
اإلسالم هلم ا ق يف تغيهر ديانتهم ،فآمر ليس كذلك بال سبة لألكى آديان " اإلسالم"
وهذا الطر يثهر مسالة الردة ،وحكم االرتداد عن اإلسالم هو ما يثهر كثهر من آعداء
واملشككني ،وضعاف اإلميان ،أمام هذا الطر نتساءل عن املقصود بالردة وأثرها يف إس اد
ا ضانة؟
-1تعريف الردة.
يقصد بالردة لغة :الر وع واإلعادة ،أي ر وع الشيء إ اهر ،أو إعادته
إ حاله. 2
أما يف االصطال الشرعي :هي ا روج عن اإلسالم باعتقاد أو قول أو عمل ،فهي
رسول ،أو أنكر حكما كشرعيا معلوما من الدين بالضرورة ،أو حلل حراما أو معا عليه ،
3
أو ثابتا بدليل قطعي ،أواتى فعال من أفعال الكفار يف العقيدة والعبادة.
- 1مد الزحيلي ا رية الدي ية يف الشريعة اإلسالمية أبعادها وضوابطها ،لة امعة دمشق للعلوم االقتصادية ،ا لد ، 27العدد
آول ،س ة ،.2001ص.308
- 2املع م الوسيط ،مع م اللغة العربية ،مطبعة مصر 1381،هل 1961 -م .337/1 ،
55
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
الكبائر ،وتستو ب العقاب الشديد يف الدنيا ،والعقاب الويل وا لود يف نار اآلخرة إ ا
" ومن يرتدد م كم عن دي ه ،فيمت وهو كافر فأولئك مات عليها لقوله تعا :
1
حبطت أعمالهم في الدنيا واآلخرة ،وأولئك أصحاب ال ار هم فيها خالدون ".
وما در اإلكشارة إليه انه يشرتط يف ا كم بالردة أن يكون الشخص مسلما أوال ،مث
يرتك اإلسالم إ اهر من آديان ،فان ترك الدين كله كان مرتدا أو ملحدا أو
زنديقا ،كما يشرتط أن يكون املرتد عاقال ،فال كم بردة ا ون وال ائم والسكران ،وان
يكون بالغا ،فال كم بردة الصغهر ٓنه مل يكتمل عقله ،وان تكون الردة عن قصد
واختيار ،فان أكر املسلم على ال طق بالكفر فانه ال يكفر .2لقوله تعا ":من كفر باهلل
من بعد إيمانه ،إال من أكر وقلبه مطمئن ،ولكن من شرح بالكفر صدرا فعليه
3
غضب من اهلل ،ولهم عذاب عظيم ".
56
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
كم ل للا يش ل للرتط يف ال ل للردة ص ل للدور ا ك ل للم م ل للن العلم ل للاء الثق ل للات الع ل للارفني بآحك ل للام
وال ل للهر املتسل ل للرعني يف تكفل ل للهر املسل ل لللمني ،أو مل ل للن القاضل ل للي الشل ل للرعي ،وال يقبل ل للل التكفل ل للهر
أما يف ما ص تأثهر مسالة الردة على ا ضانة ،فيشرتط يف ا اضن كرا كان أو
أنثى أال يكون مرتدا عن دين اإلسالم ،حيث أن ردته قد تدفعه إ أن يغهر دين الصغهر
انللب مللن الفقلله اإلسللالمي أن سللبب عللدم ثبللوت حللق ا ضللانة للمرتللدة إ ويللر
حبس للها لتم للوت أو لتت للوب ،إ وه للي يف ه للذ ا ال للة ال ت للتمكن م للن القي للام برتبي للة أوالده للا
2
والع اية بأمرهم .
لكن بالر وع إ قانون آسرة ا زائري مل جند ما يشر صراحة إ هذا الشرط ،وان
كان املشرع ا زائري قد اعترب صراحة الردة مانعا للمهراث يف نص املادة 138من قانون
القضاء ا زائري من مسألة الردة ففي قرار مؤرخ آسرة ،لذلك س حاول ث موق
57
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
إ ا كللان آصللل يف ا ضللانة حفللظ احملضللون ورعايتلله يف حاللله ومعيشللته ،فللان ا انللب
الروحي والو دا البد أن يؤخذ بعني االعتبار يف تربية احملضون هذا لقول الرسلول صللى ا
عليلله وسلللم ":كللل مولللود يولللد علللى فطللرة فللأبوا ي ص لرانه أو يهودانلله ، "..فالللدين 2ع صللر
مه للم يف تربي للة الطف للل بص للفة عام للة واحملض للون بص للفة خاص للة ،وق للد أكش لرنا س للابقا أم لله را للم
س ل للكوت املش ل للرع ا زائ ل للري س ل للكت ع ل للن مس ل للألة إسل ل ل اد ا ض ل للانة إ آم آ بي ل للة ( ا ل للهر
املسل لللمة) ،أال أن القضل للاء أعطاهل للا آولويل للة مل للىت تل للوفرت فيهل للا الشل للروط القانونيل للة الالزمل للة
تثلهر مسلألة إسل اد ا ضلانة يف اللزواج املخلتلط العديلد ملن املشلاكل فيملا لص اللدين
الللذي يتبعلله الطفللل بعللد اف لرتاق الللزو ني ،للل هللذ اإلكشللكالية تباي للت مواق ل التش لريعات
املقارن للة م ه للا تشل لريعات م ح للت ٓح للد الوال للدين ا للق يف االع ل لرتاض عل للى التعل لليم ال للدي
- 1احملكمة العليا ،مل رقم ،457038بتاريخ ،2008/09/12م.ق العدد الثا ،س ة ،2008ص.313
- 2يعرف الدين يف اللغة أنه الطاعة والقهر وا ضوع والذل والتعبد وا ازاة وامللك واالقرتاض ،أما لغة يقصد به عالقة بلني طلرفني ،الطلرف آول
يتمتللع بالسلللطان والقللدرة وامللللك وا للربوت وا كللم وحللق القهللر واحملاسللبة وا للازاة والطللرف الثللا يقل يف ا انللب اآلخللر با ضللوع والطاعللة والللذل
واالسللتكانة والعبللادة والللورع والعالقللة بللني الط لرفني الللدين أو املل هج أو الطريقللة الل للدد عالقللة آول بالثللا وبللالعكس ،والللدين يف االصللطال للله
تعريفات كثهرة ومتباي ة وأكشهر تعاري لعلماء اإلسالم ":وضع اهلي يركشد إ ا ق يف االعتقاد وا ا لهر يف السللوك واملعلامالت ".أو أنله " وضلع
اهلي سائق لد العقول السليمة باختيارهم الصال يف ا ال و الفر يف املآل".أنضر ،مد الزحيلي ،املر ع السابق ،ص.374
58
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
ٓب ل للائهم كالقل للانون االجنليل للزي والبل يكل للي وال مسل للاوي.1يف حل للني تش ل لريعات أخل للر وحل للال
إلكشكالية التو يله اللدي للقاصلر وضلعت يف تشلريعا ا ملا يسلمى " بسنن الرشند الندي ي "،
الللذي حللدد القللانون آملللا 14سل ة يف القللانون املللد سل ة 1921ل والقللانون السويسللري
كما يلر الفقله أن اللدين اللذي يلره عليله الطفلل قبلل الطلالق هلو اللذي جيلب أن يتبعله
بعللد ،لكللن رأي احملكمللة آوروبيللة قللوق اإلنسللان للال متامللا لللذلك إ تللر جيللوز ٓحللد
الوالللدين أن يغ للهر م للن ديان للة اب لله ب للارادة امل ف للردة ،وهللو م للا للاءت ب لله ه للذ آخ للهرة يف ق لرار
" "Hoffmanا ق يف تربية أب ائهلا عللى دي هلا ا ديلد ( ، )Les Temoins De Jehoval
ومتثلللت دفللع هللذ آخللهرة يف أن ق لرار كمللة ال ل قض ال مسللاوية الللذي أس ل د ا ضللانة لوالللد
الطفل للة مي للس ريته للا الدي ي للة وحقه للا يف تربي للة أوالده للا وحقه للا يف ع للدم الت للدخل يف حيا للا
علللى هللذا فللان طللر اإلكشللكالية يف ا للال ا زائللري والللدول اإلسللالمية يأخللذ بعللدا آخللر
،مبعىن آخر بال سلبة للم تمعلات ات املر عيلة الدي يلة اإلسلالمية اللذي يعتلرب اإلسلالم أكلى
1- P. Courbe, Droit De La Famille, , Dalloz/Armand Colin , Coll , U ,3 éme, Ed, Paris, 2003, P383.
- 2م للالطي ل للار ف للائزة ،حري للة الديان للة ب للني ال ظري للة والتطبي للق ،م للذكرة ما س للتهر ،كلي للة ا ق للوق والعل للوم السياس للية ،امع للة تلمس للان ،
،2006-2005ص.43
3
- C.E.D , Arret Hoffman C .Autriche, Serie A N°255- C,23 Juin 1993 ; http://www.Echr.Coe.Int.
59
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
آديللان وا للروج ع لله مبعللىن الللردة وا للروج عللن ا ماعللة ،ومسللألة مسللألة حريللة احملضللون يف
يف ماد للا 14علللى أن - 1":للرم الللدول آط لراف حللق الطفللل يف حريللة الفكللر والو للدان
والدين.
للرتم الل للدول آط ل لراف حقل للوق ووا ب للات الوال للدين وك للذلك تبع للا للحال للة ، - 2
آوصياء القلانونني عليله يف تو يله الطفلل يف فارسلة حقله بطريقلة ت سل م ملع قلدرات الطفلل
املتطورة
-3ال جي للوز أن يض للع اال ه للار بال للدين ،أو املعتق للدات إال للقي للود ال ل ل ي ل ل ص عليه للا
القللانون والالزمللة مايللة السللالمة العامللة أو ال ظللام أو الصللحة أو اآلداب العامللة أو ا قللوق
أثللارت الفقللرة آو مللن هللذ امل للادة حساسللية الللدول آط لراف يف االتفاقيللة 2حي للث
فظ للت 16دول للة بش للألا وأص للدرت 5دول فظ للات عام للة مفاده للا ع للدم تطبي للق أحك للام
- 1اتفاقيللة حقللوق الطفللل ال ل اعتمللد ا ا معيللة العامللة يف قرارهللا 25/44ليللوم 21نللوفمرب ، 1989وال ل دخلللت حللهر الت فيللذ 02
سبتمرب .1990
- 2مالطي فائزة لار ،املر ع السابق ،ص.43
60
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
املعاهللدة املتعارضللة مللع الش لريعة اإلسللالمية .كمللا أصللدرت دول مللن بي هللا ا زائللر إعالنللات
تفسهرية 1صوصها.
إ ن أرفقت ا زائلر وثيقلة موافقتهلا عللى اتفاقيلة حقلوق الطفلل بلاعالن تفسلهري متعللق
،2تؤك للد في لله عل للى احل لرتام ح للق الطف للل يف حري للة التعب للهر وال للدين ل لليس مطل للق و إمن للا مقي للد
باملقوم للات آساس للية لل ظ للام الق للانو ا زائ للري املتمث للل يف أن اإلس للالم دي للن الدول للة حس للب
الدسللتور ا زائللري باإلضللافة إ أن حريللة ال لرأي والضللمهر ال ميكللن املسللا هبللا ،إ أن هللذا
اإلعللالن ال ميللس بأحك لام االتفاقيللة و إمنللا يؤكللد هللا ويوضللح معاملهللا أكثللر ،نفللس املالحظللة
ميكللن أن نبللديها بال سللبة لل للزء آخللهر مللن هللذا اإلعللالن واملتمثللل يف وا للب الدولللة علللى
اح لرتام حللق الوالللدين أو املمثللل الشللرعي لتو يهلله ملمارسللة حقلله يف الللدين فحسللب اإلعللالن
ا زائري اللذي يل ص عللى أن الطفلل يلره وفقلا للدين أبيله حسلب أحكلام الشلريعة اإلسلالمية
هذ آخهرة تعد من مقومات الدولة ا زائرية فاإلعالن آول إ ا يؤكلد بلأن أحكلام االتفاقيلة
1
- Messaoud Mentri , La Convention Relative Aux Droit S De L’enfant Et Son Application Par Le
Juge De Statut Personnl, Revue ; N°3 ; 2005.
- 2سهيلة قمودي كشيعاوي ،وفاء كشيعالوي ،اإلعالنات التفسهرية ا زائرية املتعلقة باتفاقية آمم املتحدة قلوق الطفلل ،ا للة العللوم
القانونية واإلدارية العدد ، 3س ة ، 2000ص .200
61
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
بعللد أن بي للا اإلكشللكالية الل تثهرهللا الللدين املتبللىن للمحضللون ،نللذهب إ نللص املللادة
62من قانون آسرة وا كشرط تربية احملضون عللى ديلن أبيله ،إ ن فلزواج املسللمة باملسللم
ال إكشللكال يثللار فوحللدة الللدين كفيلللة بتو يلله الطفللل إ الللدين املوحللد ٓبويلله سلواء أث للاء قيللام
الزو ي للة أو بع للد االنفص للال أم للا بال س للبة ل للزواج املس لللمة بغ للهر املس لللم فاملس للألة كفله للا الش للرع
والقانون مب ع هذا ال وع من الزجيلات إال إ ا اثبلت اللزوج دخولله يف اإلسلالم ( كشلهادة اعت لاق
اإلسللالم خاصللة بللالزواج مسلللمة مللن وزارة الشللؤون الدي يللة) ،ولكللن قللد تثللار اإلكشللكالية يف
حالة تغيهر الزوج لديانته ما بعد الزواج فهل تريب ا اض ة اب ها على الدين ا ديد ٓبيه؟
ويف فرض زواج املسلم بغهر املسلمة ه ا أيضلا تكملن اإلكشلكالية سلواء تعللق آملر أث لاء
قيام الزو ية فقط تطفوا آنانية على اللزو ني و لاول كلل م هملا طملس ديانلة اآلخلر وتلقلني
ديانتلله إ آطفللال ،أو بعللد ا للالل الرابطللة الزو يللة فقللد للاول ا اضللن اسللتغالل و للود
احملضللون معلله وتلقي لله ديانتلله ويف نفللس الوقللت تشللويه ديانللة اآلخر.وهللذ آخللهرة هللي بيللت
يف الواقللع مللن املسللائل ا وهريللة ال ل اعتللىن هبللا فقهللاء الش لريعة اإلسللالمية الرتبيللة الدي يللة
وقد متت دراسا ا يف مجيع الفرضيات املمك ة رام اختالف و هت ال ظر فيما بي هم ،كما
أود أن أكشلهر يف البدايللة أن تبعيللة الوللد ع للد اخللتالف آبللوين يف اللدين للتص بالولللد الصللغهر
الللذي مل يبلللا ومل مييللز ،أو الولللد البللالا ا للون (اللهر العاقللل) الللذي ال مييللز .أمللا الولللد البللالا
62
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
العاقللل فللال يتبللع أحللد أبويلله يف الللدين ع للد اختالفهمللا يف امللللة ،والبللالا ال تللاج إ التبعيللة
ٓنه بالا راكشد عاقل مسؤول عن تصرفاته ومعتقداته فال جيرب على تبعية الواللدين يف اللدين ،
وإمنا هر العاقل البلالا بلني ديلن أبيله وديلن أمله ،واللدليل عللى للك قولله تعلا ":ال إكنرا
في الدين قد تبين الرشد من الغي 1".و حديث الغالم ( أبو سالمة آنصلاري ) اللذي
كملا سلبق اإلكشللارة إليله أن فقهلاء الشلريعة اإلسلالمية انقسلموا بشللأن مسلألة ا لاد ديانللة
ا اضللن واحملضللون إ ف لرقني آول رأ بعللدم لواز إس ل اد ا ضللانة إ الكللافر وهللذا يرتتللب
عليلله بشللكل قطعللي إسل اد ا ضللانة إ املسلللم ،فللال واليللة لكللافر علللى مسلللم ،أمللا الفريللق
واز حضانة الغهر مسلم للمسلم ولكن بشروط . الثا ا فية واملالكية رأ
ير ا فية 3بو وب توفر كشرطان البد من توافرةا يث إ ا سلقط أحلدةا تسلقط
حضلانة الهر املسللمة للوللد املسللم :ل أن يكلون الصلغهر الهر عاقلل آديلان فلا ا عقلل آديلان
-آمن عليه من التأثر بعقيدة الكفار ،أما إ ا خي عليه أن يعتاد الكفر ويألفه كأن
تأخذ معها إ الك يسة أو تسقيه را أو تطعمه ا زير فع دئذ يسقط حقها يف ا ضانة.
63
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
أمللا املالكيللة أن ا ضللانة تثبللت للكللافرة علللى احملضللون مللا دام ال خللوف علللى الطفللل
مللن االعتيللاد علللى عللادات الكفللار ومعتقللدا م ،ويبقللى يف حضللانتها حللىت البلللوغ ،أمللا إ ا
ب للالر وع إ التش لريع ا زائ للري ن للص عل للى تربي للة الول للد عل للى دي للن أبي لله ،يف ح للني
سكت عن مسألة آم الغهر مسلمة وإس اد ا ضانة إليهلا كملا فصلل ا سلابقا ،أو حلىت ملىت
تسقط ع ها ،الف ما جند يف بعض التشريعات العربيلة الل تفلرق يف مسلالة ملدة ا ضلانة
بني آم املسلمة واهر املسلمة وم ها نص املادة 192من قانون آحوال الشخصية الكوي
رقللم 51لسل ة .21984فبقللاء احملضللون ع للد ا اضل ة مرهللون باملسللا الللدي للمحضللون ،
فلو علم أن مستحق ا ضانة ميهد للولد ليأل اهر اإلسالم فال حضلانة لله ،كملا انله حلدد
موعد انتهاء حضانة اهر املسللم عللى الطفلل املسللم ببللوغ احملضلون السل ة السلابعة ملن عملر
أمللا تطبيللق املسللألة يف القضللاء ا زائللري ففللي قلرار للمحكمللة العليللا " مللن املقللرر كشللرعا
أن آم تستحق حضانة آوالد ولكن كشريطة أن يبقى هؤالء على دين أبيهم".3
64
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
من الشروط املهمة يف إس اد ا ضانة هلذا الشلرط اللذي نصلت عليله امللادة 69ملن
ق للانون آس للرة ا زائ للري ف للا الل الرابط للة الزو ي للة يس للتتبعه بالض للرورة مغ للادرة املطلق للة ملس للكن
الزو ية ،وان كانت أ بية يع العودة إ بلدها فلا يثلهر إكشلكالية الرقابلة عللى احملضلون ملن
هة ومن هة أخر حدوث انقطاع يف الروابط آسرية بني احملضون وباقي عائلته .
الواقللع أن كشللرط اإلقامللة باحملضللون داخللل ال لرتاب الللوط جيللد مصللدر لللد فقهللاء
يكون سببا إلسقاط ا ضانة ،إ ا أراد أحلدةا السلفر إ بللد آخلر فملن يكلون أحلق بالوللد
1
الرأي األول :للشافعية والح ابلة والمالكية
اتفق الشافعية وا ابلة واملالكيلة عللى أن آملور اآلتيلة يف حاللة سلفر احلد آبلوين أو
-إ ا أراد أحللد آبللوين السللفر اللهر نقلللة ،كالسللفر ا للة مللن للارة أو حللج أو للو
لللك ويريللد أن ير للع وال يريللد االسللتيطان واإلقامللة يف بلللد آخللر ففللي هللذ ا الللة املقلليم أحللق
بالولد سواء كان املقليم أملا أو أبلا ولليس للمسلافر نزعله ملن ا اضلن مللا يف سلفر ملن متاعلب
- 1الشافعي ،آم ،93/5ابن قدامه ،املعىن ،218/7ابن عبد الرب ،كتايب الكايف ،625/2الرملي ،لاية احملتار .234/7 ،ل
65
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
وإضرار ،فا الحظ للمحضون يف للك وال نظلر فبقلاؤ ملع املقليم أصللح وأو لراحتله سلواء
-إ ا أراد احدةا سفرا لالستيطان واإلقامة يف بلد وكان البلد وفا ،أو الطريلق وفلا
ف للاملقيم أو ب لله مل للا يف الس للفر ب لله م للن خط للر علي لله وإضل لرار ب لله ول للو اخت للار الول للد الس للفر مل
جيللب ،الن يف لللك تغريللر بلله و عللل الللبعض كشللدة ا للر أو كشللدة الللربد مثللل خللوف الطريللق
-إ ا أراد احللدةا سللفر قصللد االنتقللال واإلقامللة يف البلللد ،وكللان البلللد والطريللق آم للني
فآب أو به ملن آم سلواء كلان املت قلل أبلا أو أملا الن آب هلو اللذي فلظ نسلب وللد
ويقوم بتأديبه وتعليمه واإلكشراف عليه ،ويف بقائه معه يسهل عليه القيام ا اته.
-إ ا أراد آبوان السفر مجيعا إ بلدة واحدة فآم باقية عللى حضلانتها ،وكلذلك أن
أخ للذ آب الف لرتاق البل للدين مث ا تمع للا ع للادت إ آم حض للانتها لع للدم و للود م للا يس للقط
-لو كان السفر قريبا يث يراهم آب ويرونه كلل يلوم فتكلون آم عللى حضلانتها الن
66
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
قالوا :مكان ا ضانة مكان الزو ية إ ا كانت الزو ية قائملة بي هملا فلآم هلي آحلق
بولللدها حللىت ولللو أراد الللزوج ا للروج مللن البلللد ،أو أراد أن ي تللزع م هللا للليس للله لللك حللىت
أما إ ا افرتقا وقد انقضت عد ا مث أرادت أن رج بولدها من البللد اللذي هلي فيله إ
-إ ا أرادت أن رج إ بلدها وقد وقع ال كا فيه فلها للك الن امللانع ملن ال قلل هلو
ضرر بالتفريق بني آب واالبن ،وقد رضي به الزوج لو ود دليل الرضلا إ ا تلزوج هبلا يف هلذا
-إ ا أرادت السللفر ونقللل أوالدهللا إ بلللد للليس لللك ببلللدها ولكللن وقللع ال كللا فيلله ،
ليس هلا لك الن هذا البلد ليس البللد لليس ببللدها وال بللد اللزوج بلل هلو رأي اربلة هللا فلال
يكون ال كا دليل الرضا باملقام فيه ،فلم يكن راضيا ضانة ولد فيه.
وبالتللا مل يللرض بضللرر التفريللق وروي عللن أيب يوس ل و مللد أنلله جيللوز هلللا إ البلللد
2
الذي وقعت فيه عقدت ال كا
- 1حافظ مد أنور ،والية املرأة يف الفقه اإلسالمي ،دار بل سية لل شر والتوزيع ،الرياض4330 ،هل ،ص .627
- 2حافظ مد أنور ،املر ع السابق ،ص .627
67
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
-هللذا كللله إ ا كانللت املسللافة بللني البلللدين بعيللدة للث ال يقللدر آب أن يللزور اب لله
فيعود إ م زله قبلل الليلل ،أملا إ ا كانلت املسلافة قريبلة يلث يلزور الوللد مث ير لع إ م زلله
أمللام مواق ل املختلفللة حللول السللفر باحملضللون يتبللادر ا الللذهن التسللاؤل عللن موق ل
املشرع ا زائري من السفر والت قل باحملضون ،الذي أوردته نلص امللادة 69ملن ق .أ بقوهللا :
" إ ا أراد الشللخص املوكللول للله حللق ا ضللانة أن يسللتوطن يف بلللد أ لليب ر للع آمللر للقاضللي
فلا الكشلك فيله أن نلص امللادة 69تتعلللق باالنتقلال ب يلة االسلتيطان أي اإلقاملة الدائمللة
إ ا م للا ثب للت للقاض للي إسل ل اد حض للانة آوالد ٓح للد آطل لراف املت ازع للة سل لواء ك للان
الزو ني أو اهرةا ملا ثبت له من توفر الشلروط ا اصلة با ضلانة وتأكلدت مصللحة احملضلون
ع للد ن للتج ع للن ل للك آث للار تتطلبه للا مص لللحة احملض للون ،وتت ل للى ه للذ اآلث للار فيم للا تتطلب لله
ا ضانة من نفقة عللى احملضلون ،باإلضلافة للك إن ا اضل ة تبلذل هلدات ماديلا ومع ويلا
مض ية يف سبيل تربية احملضون والسهر على مصا ه فهل تستحق أ را على لك؟ كما أن
فارسة ا ضانة تقتضي أن يكون ت سلق ي ملو يف دفئله احملضلون كملا أن تلو ا اضلن
68
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
لشؤون احملضون ال يع انقطاع هذا آخهر عن بقيلة أهلله ،بلل البلد عللى القاضلي أن كلم
مل للن املعلل للوم أن ا ضل للانة تتطلل للب أعبل للاء ماليل للة تت لل للي يف كل للل مل للا تتطلبل لله احتيا اتل لله
املعيشل للية ،وت ش للانه الت شل للئة القومي للة ل للذلك و بل للت ال فقل للة علل للى احملضل للون ،وأيضل للا ا ضل للانة
ملل للا كانل للت ا ضل للانة تقل للوم علل للى أسل للا محايل للة احملضل للون وحفظل لله والقيل للام بشل للؤون
احملض ل للون ،ف ل للان ه ل للذ املس ل للالة تتطل ل للب م ل للن ا اض ل للن م ل للل أعب ل للاء مالي ل للة ح ل للىت يس ل للتطيع
القي للام مبسل للؤوليته كاملل للة ل للا احملضل للون ،ل للذلك أو ل للب الشل للرع والقل للانون " نفقل للة احملضل للون
69
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
تع للرف ال فقل للة بألل للا" :1القي للام ا للة امل ف للق علي لله ال ل ل ال ا للىن ع ه للا ،فيل للدخل يف
ل ل ل ل للك الطع ل ل ل للام والش ل ل ل لراب والكس ل ل ل للوة و الس ل ل ل للكن و وه ل ل ل للا م ل ل ل للن ا ا ل ل ل للات الض ل ل ل للرورية "،
فمعل ل للروف أن حا ل ل للات اإلنسل ل للان ال ت تهل ل للي ،كمل ل للا ألل ل للا تتطل ل للور زيل ل للادة ونقصل ل للان بتطل ل للور
املراح ل للل الس ل ل ل ية لعنس ل للان ويف ك ل للل ح ل للال ف ل للان ا ا ل للة إ املطع ل للم والكسل ل للاء واملس ل للكن
أورد املش ل للرع ا زائ ل للري ال فق ل للة يف ن ل للص امل ل للادة 78م ل للن ق.أ.ج كم ل للا يل ل للي ":تش ل للمل
ال فق ل للة الغ ل للذاء والكس ل للوة و الع ل للالج و الس ل للكن وأ رت ل لله ،وم ل للا يعت ل للرب م ل للن الض ل للروريات يف
يتضللح مللن نللص هللذ املللادة أن ال فقللة هللي كللل مللا تللاج إليلله اإلنسللان يف معيشللته مللن
طعلام وكسلوة وعلالج ومسلكن وخدملة وكلل مللا يللزم سلب العلرف والعلادة ٓ ،نله قلد يضللم
يتسلع للال ال فقلة إ أمللور أخلر تتطلبهللا العلادة والعللرف ،واملشلرع ا زائللري ع لدما أضللاف
عبللارة " ومللا يعتللرب مللن الضللروريات يف العللرف والعللادة " فعللل الص لواب لكللي ال صللر ال فقللة
-1عبللد ا بللن مللد بللن ناصللر الغطيمللل ،نفقللة آوالد بعللد الفرقللة بللني الفقلله املسللطور والواقللع امل ظللور ( دراسللة كشللرعية ) ،نللدوة أثللر
متغهرات العصر يف أحكام ا ضانة ،رابطة العامل اإلسالمي ،ا مع الفقهي اإلسالمي ،ص.07
70
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
و ب ال فقة للفروع عللى آصلول ،كملا لب لألصلول عللى الفلروع حسلب القلدرة
واالحتياج وآصل أن ال فقة تعود إ سببني ةا :الزواج ودر لة القرابلة يف اإلرث كملا أوردتله
املادة 77ق.أ.ج.
أمللا صللوص نفقللة احملضللون فللان املشللرع ا زائللري اسللتمد و وهبللا مللن مللال أبيلله إ ا مل
يكن لله ملال ،وهلو ملا هلب إليله مجهلور أئملة امللذاهب آربعلة يف الشلريعة اإلسلالمية للك
أن آب ملللزم بال فقللة علللى آوالد يف إطللار عمللود ال سللب ،1حيللث ت ل ص املللادة 75م لن
ق.أ.ج علللى ":للب نفقللة الولللد علللى آب مللا مل يكللن للله مللال بال سللبة للللذكور حللىت سللن
الركشد ،واإلناث إ الدخول وتستمر يف حاللة ملا إ ا كلان الوللد علا زا آلفلة عقليلة أو بدنيلة
ويعللد العسللر مللن مسللقطات ال فقللة ،فلكللي تك لون ال فقللة وا بللة علللى آب البللد أن
يكون قادرا على الكسب ،وأن يكون االبن تا ا هلا على اعتبار ال مال له أو لصغر سل ه
أو ا عاهة مت عه من الكسب أو مزاوال للدراسة وتستمر ال فقة إ ااية االستغ اء ع هلا كملا
بي ما تظل الب ت لل نفقلة عليهلا ملن طلرف آب إ اايلة زوا هلا لتصلبح ال فقلة بعلد
لللك وا بللة علللى الللزوج ،هللذا مللا كرسللته احملكمللة العليللا يف قرارهللا رقللم 506369بتللاريخ
71
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
2009/07/08بقوهلللا ":حيللث أن الق لرار امل تقللد فعللال خللال القللانون ،و أسللاء تطبيقلله
لل للك الن املطعل للون ضل للدةا ب تل للني للطل للاعن مل يتزو ل للا بعل للد ولل لليس هلمل للا دخل للل ويواصل للالن
1
دراستهما".
كما ي تقل وا ب ال فقة من آب إ آم يف حالة ملا إ ا كلان آب معسلرا وعلا زا
عللن ال فق للة و ه للذا م للا نص للت علي لله امل للادة 76ق.أ.ج ":يف حال للة ع للز آب للب نفق للة
آوالد علللى آم إ ا كانللت قللادرة علللى لللك ".ففللي هللذ ا الللة يشللرتط علللى آم أن تكللون
ويالحظ بعض الفقهاء القانونيني أن إعسار آب ترمجت يف القانون بكلمة " ع لز"
واملقصود هبا عدم القدرة التاملة عللى االسلرتزاق ال لكونله فقلهرا أو معسلرا أو لتقلاعس ،2وإال
لتقللاعس اآلبللاء عللن الكسللب وال فقللة علللى أب للائهم احملضللونني لللد مطلقللا م أو اللهرهم فللن
يسللتحقها يف إطللار مراعللاة مصلللحة احملضللون ،فالبللد أن يقللوم الللدليل علللى الع للز وقللدرة آم
على اإلنفاق.
- 1مل رقم ، 506369غ .ش.أ ،بتاريخ ، 2009/07/08م.م.ع ،العدد الثا ، 2009 ،ص .308
- 2بلحللاج العللريب ،أحكللام الللزواج يف ضللوء قللانون آسللرة ا ديللد ،وفللق آخللر تعللديالت مللدعم بأحللدث ا تهللادات احملكمللة العليللا،دار
الثقافة لل شر والتوزيع ،2012 ،ص .387
72
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
ملللا كانللت ال فقللة مللن الضللروريات ملعيشللة احملضللون فللال ميكللن للحاض ل ة فارسللة ا ضللانة
و مل أعبائهلا دون اللدفع امللادي الوا لب عللى واللد احملضلون ،إال أن هلذا آخلهر قلد ميت لع
عن اإلنفاق فلا يضلطر ا اضل ة للمطالبلة قضلائيا بال فقلة ،هلذا ملا جيعلل للقاضلي دورا حاكلا
أورد املشرع ا زائري مسألة تقدير ال فقة يف نص املادة 79ق.أ.ج ال نصت كما
يلي " :يراعي القاضي يف تقدير ال فقة حال الطرفني وظروف املعاش ،وال يرا ع تقدير
الزو ني وركن ال مانع من اعتماد هذ املادة لتحيد نفقة احملضون ،1يف إطار احتيا ات
هذا آخهر من ا ل رعاية الولد وتعليمه والقيام برتبيته و قيق ا ماية الصحية وا لقية له ،
من خالل تلبية حا اته املعيشية من مأكل وملبس وكسوة وعالج ومسكن ودراسة ،كما
أنه ال جيوز للحاض ة املطالبة مبرا عة ال فقة إال بعد مرور س ة من ا كم هبا ،وجيب على
والوقع إن مشكل نفقلة احملضلون ملن املشلكالت العويصلة الل تعلا م هلا املطلقلات ،
فللان كللان تقللدير ال فقللة علللى ال حللو السللال الللذكر ،فانلله ال يتماكشللى مللع معطيللات العصللر
ا ديللدة فتقللدير ال فقللة علللى مسللتو احملللاكم ضللئيل للدا بال سللبة ملللا تتكبللد ا اض ل ة مللن
73
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
نفق ل للات ،إض ل للافة إ إكش ل للكاالت التماط ل للل يف دف ل للع مس ل للتحقات ال فق ل للة وال ل ل ل تع ل للد م ل للن
الضروريات.
لذلك ومسايرة للتطور العاملي انشأ املشرع ا زائري ما يسمى بص دوق ال فقة 1الذي
للاء مللن ا للل التخفي ل مللن معانللاة املطلقللات فهللذا الص ل دوق الللذي ؤ إنشللاؤ يعتللرب آليللة
ديدة لدفع ال فقة و رفع االحتيلاج علن احملضلونني ،ملع العللم أن كلل ملن فرنسلا و مصلر و
تللونس دول تعتمللد علللى هللذ الوسلليلة لضللمان دفللع ال فقللة املسللتحقة قانونللا ،علللى أن للل
الصل دوق للل الللدائن بال فقللة و ل نلول للله مجيللع الطللرق و الوسللائل القانونيللة ا ديللة و الفعالللة
أ للرة ا ضللانة هللو مللا يعطللى للحاضل ة مقابلللة حضللانتها للصللغهر وهللو للله كشللبه بال فقللة
وكشبه بآ ر ،فله كشبه بال فقة ٓنه زء من نفقة الصغهر وجيلب ملن ملال الصلغهر إن كلان لله
مللال ،أو يف مللال مللن للب عليلله نفقتلله إن مل يكللن للله مللال ،وللله كشللبه بللآ ر ٓنلله يعطللى
- 1قانون رقم 01 -15املؤرخ يف 4ي اير ، 2015ج .ر عدد ،01املؤرخة 07ي اير 2015املتعلق بانشاء ص دوق ال فقة.
-2عمرو عيسى الفقي ،املوسوعة الشاملة يف آحوال الشخصية ،ا زء الثا ،الطبعة آو ،املكتب ا امعي ا ديث ،اإلسلك درية
،2005 ،ص .194
74
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
مل يع ل للار املش ل للرع ا زائ ل للري مس ل للألة أ ل للرة ا ض ل لانة ل للالف املش ل للرعني التونس ل للي و
املغريب ،1أمام سكوت املشرع ا زائلري سل حاول دراسلة املسلالة ملن خلالل تطبيلق نلص امللادة
يل لا إ الفقله اإلسلالمي اللذي يعلد العلالج لسلد هلذا الفلراغ 222من قانون آسلرة الل
القانو .
لقل للد عل للرف الفقل لله اإلسل للالمي آراء تلفل للة حل للول أ ل لرة ا ضل للانة وفل للرق بل للني مل للا إ ا
ي للر املالكي للة بأن لله ل لليس للحاضل ل ة أ للرة عل للى حض للانتها سل لواء كان للت أم للا أم ا للهر
ل للك ،وبغ للض ال ض للر ع للن حالته للا املادي للة موس للرة أو معس للرة ،ف للان كان للت فق للهرة ولول للدها
احملضون مال أنفق عليهلا م له لكوللا فقلهرة ولليس لكوللا متلار ا ضلانة ،وللمحضلون عللى
أبيلله ال فقللة ال ل تشللمل الكسللوة والغللذاء والغطللاء وا اض ل ة تقللبض ال فقللة مللن الوالللد وت فقهللا
على الولد.2
بي ما ير ا فية وا ابلة والشافعية أن آم هلا طلب أ رة ا ضانة إال بعد الطلالق
وبعد انتهاء العدة ،معىن لك مادامت ال فقة ثابتة هلا ب اسبة الزو ية أو لو ودها يف حاللة
العللدة فالللا ال تأخللذ نفقتللني مللن كشللخص واحللد وان تعللدد السللبب وماعللدا هللؤالء فللان بللاقي
ا اض ات يأخذن أ رة .فان ا اضل ة ع لدهم تسلتحق آ لرة سلواء كانلت أملا أو هلي الهر
- 1املادة 2/167من مدونة آسرة":ال تستحق آم أ رة ا ضانة يف حال قيام الزو ية أو يف عدة من طالق ر عي".
- 2مدونة اإلمام مالك،املر ع السابق ،ص.546
75
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
آم ،و هي اهر أ رة الرضلاعة ،فلان كانلت آم هلي املرضلعة وطلبلت آ لرة عللى الرضلاعة
أ يبت ،مث إن كان للصغهر مال كانت آ رة من مالله وإال فعللى آب أو ملن تلزمله نفقتله
وبالت للا للحاضل ل ة طل للب أ للرة ا ض للانة وآم أحل لق ض للانة الص للغهر ول للو و للدت
متربعة ض ه انا.1
عليلله كللان علللى املشللرع ا زائللري أن يتللدخل و سللم هللذ املسللالة وخاصللة وان أ للرة
ا ضللانة أمللر ضللروري للليس فقللط بال سللبة للحاضل ة بللل أيضللا للمحضللون ،لللك أن حصللول
ا اض ة على مقابل ما تقدمه فيه فيز على القيام هبذ املهمة على أحسن و ه ،فان عدم
الوفاء هبذا املقابل املادي خاصة إ ا كان الشخص يف حا ة إليه قد يدفعه إ اإلح ام علن
يف هللذا ا للال جنللد موق ل رأي للمحكمللة العليللا يف قرارهللا الصللادر بتللاريخ أنلله ":ال
مللانع مللن اسللتحقاق ا اضل ة ٓ للر مقابللل مللا تقللوم بلله مللن أعبللاء 2 ".علمللا أن ا كللم أ لليب
.http://avocats-sba.dz
76
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
مللن املسللائل الل تتطلبهللا فارسللة ا ضللانة السللق الللذي يللؤوي احملضللون و ميلله ،إال
أنلله بعللد افلرتاق الللزو ني قللد تغللادر ا اضل ة مسللكن الزو يللة وقللد ال للد مكانللا متللار فيلله
حقه للا يف ا ض للانة وم للا تث للار مش للكل الس للكن م للن أ للل فارس للة ا ض للانة و موقل ل املش للرع
ا زائري م ه؟
نصت املادة 72من قانون آسلرة عللى ملا يللي ":يف حاللة الطلالق جيلب عللى آب
أن يوفر ملمارسة ا ضانة سك ا مالئما ،وان تعلذر عليله دفلع بلدل اإلجيلار ،وتبقلى ا اضل ة
بي ما نصت املادة 78من قانون آسرة زائري على ما يلي ":تشتمل ال فقة الغذاء
والكسوة والعالج والسكن أو أ رته وما يعترب من الضروريات يف العرف والعادة ".
مللن خللالل هللاتني املللادتني جنللد أن املشللرع ا زائللري تطللرق ملسللألة السللكن واعتللرب مللن
ضمن مشتمالت ال فقة بصفة عاملة وملن بي هلا نفقلة آب عللى أب ائله احملضلونني ،وان كلان
مل يتطرق إ مواصفات ددة جيب توفرها يف املسلكن املخصلص للحضلانة ،إمنلا أكشلار فقلط
أن يكللون املسللكن مالئمللا للحضللانة وهللذ املالئمللة مللرتوك أمللر تقللديرها للقاضللي ال للاظر يف
ال زاع ،اهر أنه إ ا تعذر على آب تلوفهر مسلكن للحضلانة انتقلل االلتلزام إ بلديل املسلكن
77
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
كمللا يظهللر مللن نللص املللادة 72ق.أ.ج أن ه للاك كشللروط البللد مللن توفرهللا صللول
)1أن يصدر حكم قضائي لائي يتضمن إس اد حق ا ضانة إليها بغض ال ضلر علن
)3أن يكون لألب مسكن مالئم مي حه ملطلقته لتمار فيه حق حضانة ولد أو
أوالد وإ ا مل يكن له مسكن يوفر للحاض ة في ب عليه يف هذ ا الة أن يدفع هلا ما
اللهر أن املللادة 72ق.أ.ج املعدلللة مل تسلللم مللن ال قللد املو لله هلللا بشللأن الفقللرة الثانيللة
ت ل ص ... " :وتبق للى ا اض ل ة يف بي للت الزو ي للة ح للىت ت في للذ آب ا ك للم القض للائي ال ل
املتعلق بالسكن".
فاملش ل ل للرع ا زائ ل ل للري مل يك ل ل للن موفق ل ل للا يف ه ل ل للذ الفق ل ل للرة ع ل ل للدما ن ل ل للص عل ل ل للى بق ل ل للاء
ا اض ل ل ة يف بي ل للت الزو ي ل للة ح ل للىت ت في ل للذ آب للحك ل للم القض ل للائي املتعل ل للق بالس ل للكن و ل ل للك
78
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
1ل أن املشرع حصر ا اض ة يف آم املطلقة ،إال أن هذا اهر صحيح فقد تكون
2ل نعلم أن الطالق يف قانون آسرة ا زائري بائن ،أي أن املطلقة تصبح أ بية
ل ل للذلك ف ل للان املش ل للرع ا زائ ل للري بص ل لليااته هل ل للذ امل ل للادة مل يك ل للن موفق ل للا ٓل ل للا م ل للل
إن انتهاء الرابطة الزو ية بني الزو ني ال يع انقطاع العالقة بلني آوالد والواللدين ،
بللل تبقللى قائمللة معللززة بقواعللد كشللرعية لتقويللة صلللة الللرحم بللني أطلراف آسللرة املشللتت فللا ا مللا
أسل دت ا ضللانة إ آم علللى ال حللو السللال الللذكر سللابقا ل فللالقوانني تكفللل لللألب واللهر
من آقارب من زيارة احملضون واالطالع على أحواله وكشؤونه ،وال جيوز لالم ا اض ة أن مت ع
ال للهر إن أثل للارة مشل للكل زيل للارة ورؤيل للة 1احملضل للون يف حالل للة الل للزواج املخل للتلط يثل للهر عل للدة
-1اسلتعمل املشللرع ا زائللري مصللطلح الزيللارة ،إال انلله بللالر وع إ الفقلله و للدنا مسللميات أخللر كاملشللاهدة والرؤيللا والل يف ملهللا تفيللد
ربط صلة الرحم بني احملضون وصاحب حق الزيارة ،فالزيارة يقصد هبا لغة :قصد املزور إكراما له واستئ اسا به ،أما الرؤيا لغة تع ال ظلر
79
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
إ بلللد آصلللي والغالللب تكللون آم ا اض ل ة ،ف لا جيعللل مللن العسللهر فارسللة حللق زيللارة
احملضللون ومراقبتلله يف مللابني دولتللني متباعللدتني إقليميللا مللن هللة ،ومللن هللة أخللر خضللوع
فارسة حق الزيارة لقوانني دول تلفة ،هذ املشاكل ال توا ه طريف ال لزاع يف لال فارسلة
حللق الزيللارة قللد دفعللت بللبعض الللدول إ إبلرام اتفاقيللات دوليللة أو ث ائيللة للحللد مللن ال زاعللات،
لل ل للذلك ارتأي ل ل للا لدراسل ل للة هل ل للذ اإلكشل ل للكاالت ل ل للث مسل ل للالة ت ظل ل لليم حل ل للق الزيل ل للارة يف
إن حق الزيارة ليست رؤيلة احملضلون فحسلب بلل هلي متابعلة كشلؤونه والوقلوف عللى
أمور ،إ البد من توطيد عالقة احملضون بوالديه وأقاربه ومتتي هلا فالزيلارة ليسلت قائملة عللى
هللو ا اض ل ة و الزائللر وإمنللا هللي أمللر م ل ظم يضللبطها القاض لي ع للد إس ل اد ا ضللانة للطللرف
قد ورد حق الزيارة يف نص املادة 64من قانون آسرة زائري من خالل هذا ال ص
ألزم املشرع القاضي با كم هبا يف حالة إس اد ا ضانة ،كما علها ملن التلدابهر املؤقتلة الل
ب لالعني وبالقلللب ورأيتلله ورأيللا وراءة ورايللة ورئيانللا ،وارتأيتلله واس لرتايته ،أمللا املشللاهدة تع ل لغللة هللي اإلدراك باحللد ا لوا ،واملشللاهدات
امللدركات بللا وا ،انظللر ،نلواف حللازم خاللد ،نشلوان زكللي سللليمان ،مشللاهدة احملضللون ( دراسلة مقارنللة) ،لللة كليللة القللانون سياسللية ،
امعة كركوك ،ا لد ،4العدد ، 15ا زء آول ،العراق ،2017ص.420-373
80
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
يفصلل فيهلا القاضلي عللى و له االسلتع ال و لللك مبو لب نلص امللادة 57مكلرر ملن قللانون
آسللرة ، 1إال أنلله راللم أةيللة حللق الزيللارة يف توطيللد العالقللة بللني احملضللون وأقاربلله إال أن هللذا
ا للق مل يلللق اهتمامللا مللن طللرف املشللرع ا زائللري فللأورد يف عبللارة وا للدة يف نللص املللادة 64
فقرة 2من قلانون آسلرة بقولله " عللى القاضلي ع لدما كلم باسل اد ا ضلانة أن كلم لق
الزي للارة " ،هب للذا يك للون ق للد اع للرض ع للن م للل اإلكش للكاالت ال ل م للن فك للن إثار للا يف ه للذا
ا لال ،كأصللحاب حللق الزيللارة ،مللدة الزيللارة ،مكللان الزيللارة ،أيضللا أن حللق الزيللارة تلل
مللن ضللون إ آخللر فالرضلليع الللذي يف آكشللهر آو للليس كالطفللل ،إ اللهر لللك مللن
اإلكشللكاالت املهمللة ال ل تثللار يوميللا يف هللذا ا للال ،تاركللا آمللر للسلللطة التقديريللة للقاضللي
لتق للديرها وفق للا مل للا تقتض لليه مص لللحة احملضل للون م للع مراعل للاة دائمل للا مب للادئ وأحك للام الش ل لريعة
اإلسالمية .
إن أةيللة حللق الزيللارة يف حيللاة احملضللون ال تقللل عللن أةيللة إس ل اد ا ضللانة ،فللا ا كللان
ا اضللن م للوط بلله القيللام بشللؤون احملضللون ،فصللاحب حللق الزيللارة دور مراقبللة ومتابعللة كشللؤون
احملضللون مللن خللالل فارسللة حقلله يف الزيللارة ،أمللام هللذا الللدور املهللم للدير ب للا التسللاؤل عللن
- 1تل ص املللادة 57مكللرر مللن قللانون آسللرة ":جيللوز للقاضللي الفصلل علللى و لله االسللتع ال مبو للب عريضللة يف مجيللع التللدابهر املؤقتللة وال
سيما ما يتعلق م ها بال فقة وا ضانة والزيارة".
81
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
فيهلا الشللروط القانونيللة الالزمللة لللذلك ،فللا جيعللل يف االللب آحيللان آب هللو صللاحب حللق
الزيارة أال أن الواقع اال تماعي قد يفرض مطالبة أطراف أخر كآقارب ق الزيارة .
مللا جيللب إن ن للو إليله أن املشللرع ا زائللري مل يل ص علللى أصللحاب حللق الزيللارة إال أنلله
أكشللار إ هللذا ا للق ضللمن املللادة املرتبللة ٓصللحاب حللق ا ضللانة بقوللله " :وعلللى القاضللي
ع دما كم باس اد ا ضانة أن كم ق الزيارة" ما يفهم ملن نلص امللادة أنله ع لدما كلم
القاضي باس اد ا ضانة ٓحد م هم فال بد عليه أن يقضي ق الزيارة للطرف اآلخر الذي
نللازع ا اض للن ،وه للذا دلي للل عل للى أن أص للحاب حللق ا ض للانة ه للم نفس للهم هل للم ح للق الزي للارة
ملا كانت ا كمة ملن مل ح حلق الزيلارة تقويلة صللة اللرحم بلني احملضلون وأقاربله وسلعيا
من املشرع مل ع أية اوللة لقطعهلا وخصوصلا بعلد افلرتاق اللزو ني أيلن يصلبح آطفلال وسليلة
ابت لزاز وضللغط بللني الطليقللني فمللن حللق آب رؤيللة أب ائلله وال ميكللن لللالم أن مت علله مللن لللك
إال أن زيل للارة ورؤيل للة احملض ل للون ال تتوق ل ل علل للى آب أو آم س ل للب حالل للة إس ل ل اد
ا ض للانة فم للن ح للق أق للارب احملض للون زيارت لله والتق للرب م لله ،يف ه للذا اال للا ه للب القض للاء
عللل آ للداد ضللمن آكشللخاص الللذين هلللم حللق اسللتقبال أو زيللارة أحفللادهم ا زائللري إ
82
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
وهذا ما قضت به احملكمة العليا يف احد قرارا ا " :من املقرر كشرعا أنه كما جيب ال فقة على
ا د البن االبن ،يكون له حق الزيارة أيضا ومن مث فان قضاة املوضلوع مللا قضلوا لق الزيلارة
لل د الذي يعترب أصال للولد وهو مب زلة واللد املتلو ، ،كملا لب عليله ال فقلة يكلون لله حلق
الزيللارة طبقللا ٓحكللام املللادة 77ق.أ .ج فللان القضللاة بقضللائهم كمللا فعل لوا طبق لوا صللحيح
1
القانون ومىت كان لك استو ب رفض الطعن "
انللب لللك أعطللت احملكمللة العليللا لل للدة لللألب حللق زيللارة أحفادةللا مللا دامللت إ
تعد من آكشخاص الذين هلم ا ق يف ا ضانة وال فقة على الفروع يف حالة القدرة .2
أيضل للا م ل ل ح القضل للاء ا الل للة حل للق الزي ل للارة حيل للث ل للاء يف حيثيل للات قرارهل للا امل ل للؤرخ يف
2001/01/23للخال ل للة ح ل للق الزي ل للارة الن الق ل للانون رتبه ل للا يف املرتب ل للة الثالث ل للة بال س ل للبة مل ل للن
83
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
يستحقون حقوق ا ضانة ،ومىت كان كذلك فان هلا حق الزيارة فلا جيعلل القلرار املطعلون فيله
1
وفق فيما قضى".
ما ميكن مالحظته من خالل القرارات السابقة أن احملكمة أعطت حق الزيارة ٓقلارب
احملضون سواء كان د أو دة أو خاللة ،والل تعلد كأمثللة تلدل عللى توسليع القضلاء للدائرة
املتمتعللني للق الزيللارة وعللدم حصللرها يف آبللوين سلليدا ملبللدأ مصلللحة احملضللون ،وان كللان
ديللد أصللحاب حللق ا ضللانة للليس بالعللائق الوحيللد أمللام القضللاء فاملشللرع ا زائللري سللكت
إن مسللالة مللدة ومكللان فارسللة حللق الزيللارة مللن املسللائل ال ل مل يفصللل فيهللا املشللرع
ا زائلري -كملا كرنلا لللك سلابق -فاسلحا بلذلك ا للال للسللطة التقديريلة للقاضلي بللال ظر
للمعطيات املو ودة يف ا الة املعروضة عليه وما تقتضليه مصللحة احملضلون أيضلا بلال ظر الن
املقصود مبدة الزيارة هي املدة الفاصللة بلني كلل زيلارة وأخلر ،وملدة ودوام هلذ الزيلارة
وان كانت هذ املسألة ديد املدة الل جيلوز فيهلا للألب زيلارة وللد ورؤيتله لل خلالف بلني
الفقهاء ،لك لعدم ثبوت نص صريح يعتمد عليله فكلان لكلل ملذهب رأيله ا لاص حسلب
84
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
مللا ي لرا مللن املصلللحة ،فقللال ا فيللة 1تكللون مللرة واحللدة كللل أس لبوع وقللال املالكيللة 2تكللون
الزي للارة م للرة واح للدة ك للل أس للبوع ،وق للال الش للافعية 3تك للون الزي للارة م للرة خ للالل ي للومني أو أكث للر
وا ابلللة 4تكللون ا اريللة ع للد أمهللا للليال ولللارا وال مي للع آبللوين مللن زيار للا ،والغللالم يف الليللل
إن الزيارة ليست رؤية احملضون فحسب بل هي متابعة كشلؤونه والوقلوف عللى أملور ،
إ البد من متتني صلة الرحم بني صاحب حق الزيارة واحملضون خصوصلا إ ا كلان الزائلر هلو
آب نفسه أو آم إ ا كانت ا ضانة لغهرها ،ب اء على ما سلبق كلر يرتتلب عللى القاضلي
ا كللم للوالللد اللهر ا اضللن للق الزيللارة يف أوقللات وأمللاكن معي للة ،حكمللة مللا يف آمللر رؤيللة
احملضلون واالطلالع عللى أحواللله املعيشلية ،الرتبويلة ،الصلحية ،ا لقيللة والقيلام بلدور املراقللب
وال تو يه يف مسألة حق الزيارة وكيفية فارستها ،بل أنه مل يشر إطالقلا إ مصللحة احملضلون
ع د م ح هذا ا ق لصاحبه ،فالقاضي ا زائري عليله أن ي فلق هلدا كبلهرا يف موضلوع الزيلارة
- 1حاكشية ابن العابدين ،رد احملتار على الدر املختار ،دار الفكر ،بهروت .571/3 ،1992،
- 2مد بن أمحد بن مد عليش ،م ح ا ليل كشر تصر ا ليل ،دار الفكر ،بدون طبعة ،بهروت.514/4،
- 3مد بن مد ا طيب الشربي ،املغ احملتاج إ معرفة معا آلفاظ،دار الكتب العلمية ،بهروت .599/2000،3،
- 4بن م صور يونس البهوي ،كشاف الق اع عن منت اإلق اع ،دار الكتب العلمية ،بهروت .501/5،2000 ،
85
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
ير آستا بن كشويخ ركشليد أنله ":بلالرام ملن أن القلانون أعطلى لكلل طلرف حلق
الزيللارة يف العطللل و آعيللاد إال أنلله كللان علللى املشللرع أن يوسللع مفهللوم الزيللارة لتشللمل الزيللارة
لوقللت قصللهر وتشللمل أيضللا حللق استضللافة آب للاء خللالل العطللل الفصلللية والسل وية ،إ مللن
1
خالهلا يتعود الطفل العيش مع آبوين بصورة عله ال يفرق بي هما".
ل للق زيل للارة احملضل للون مل للن خل للالل املبل للادئ أمل للا عل للن القضل للاء ا زائل للري فقل للد تصل للد
املهم ل للة الل ل ل اس ل للتقرت عليه ل للا احملكم ل للة العلي ل للا يف دي ل للد م ل للدة الزي ل للارة عل ل للى آق ل للل م ل للرة يف
آسل للبوع، 2كمل للا أنل لله هل للب ابعل للد مل للن لل للك وفل للق مل للا ل للدد مصل لللحة احملضل للون وإبقائل لله
مرتبط ل ل للا بوالدي ل ل لله وه ل ل للذا م ل ل للا أكدت ل ل لله احملكم ل ل للة العلي ل ل للا يف قراره ل ل للا باعتب ل ل للار أن ح ل ل للق الزي ل ل للارة
املوكل ل للول لل ل للألب ال يقتصل ل للر علل ل للى ل ل للرد الرؤيل ل للا بل ل للل ولل ل لله أيضل ل للا حل ل للق املبيل ل للت مل ل للع أوالد
وتربيتهم.3
- 1بن كشويخ ركشيد ،كشر قانون آسرة املعدل ( دراسة مقارنة لبعض التشريعات العربية) ،دار ا لدونية ،ا زائر ،2008،ص.259
-2حيث ورد يف نص القرار أنله ":ملىت أو بلت أحكلام امللادة 64عللى أن القاضلي حي ملا يقلض باسل اد ا ضلانة أن كلم لق الزيلارة ،
فانله ملن الوا لب أن يكلون ترتيلب هلذا ا لق ترتيبلا مرنلا وفقلا ملللا تقتضليه حاللة الصلغار ،فملن حلق آب أن يلر أب لاء عللى آقلل مللرة يف
آسبوع لتعهدهم مبا تا ون إليه والتعاط معهم .ومن مث فان القرار املطعون فيه القاضي برتتيب حق الزيارة ملرتني كلل كشلهر يكلون قلد
خ ل للرق الق ل للانون وم ل للىت ك ل للان كل للذلك اس ل للتو ب نق ل للض القل ل لرار املطع ل للون فيل لله".أنظر ق ل لرار رقل للم ، 59784غ.أ.ش .م ،احملكمل للة العليل للا ،
،1990/04/16م.ق العدد ،04س ة ،1991ص.126
-3اء يف قرارها ":حيث أن الطاع ة تعيلب عللى قضلاة ا للس بالسلما للمطعلون ضلد بأخلذ اب تله احملضلونة للمبيلت ع لد بلالرام ملن
أن حقلله يقتصللر علللى للرد الزيللارة فقللط آمللر الللذي جيعلهللم قللد مك للو مللن مشللاركتها هللي يف حللق ا ضللانة مت للاوزين سلللطتهم و للردين
قرارهم ملن آسلا القلانون .........لكلن حيلث أن حلق الزيلارة املقلرر لواللد احملضلونة ال يقتصلر عللى لرد الرؤيلة مثلملا يلوحي إليله املعلىن
ا ريف لتلك الكلمة ،وإمنا ول له من حني آلخر ا ق يف أخذها للمبيت معه من أ ل تلقي ها ف ون الرتبيلة والتأديلب الل يقتضليها للك
ا للق خاصللة وأن لللك ال يقلللل ملن كشللان وقيمللة ا اضل ة أو يغللهر معللىن حللق الزيللارة ،ومللن مث فللان القضللاء مللن قضللاة ا لللس بللذلك ال يعللد
اوزا لسلطتهم و ريدا للقرار املطعون فيه بال قض من آسا القانو مثلما تعتقد الطاع ة خطأ آمر الذي جيعل هذا الو له اآلخلر الهر
86
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
كما أن حق آب يف زيارة ولد احملضون وأخذ ال يقتصر إال يف يلوم أو يلومني ملن
آسللبوع ،بللل ميتللد هللذا ا للق حللىت العطللل املدرسللية وآعيللاد الدي يللة والوط يللة وهللذا مللا أوردتلله
احملكمللة العليللا يف ق لرار هلللا أن زيللارة احملضللون مللن قبللل والللد ا اضللن خللارج العطللل املدرسللية
تراعى فيله مصللحة احملضلون املتملدر ،إال أنله ملن حلق الطلاعن أخلذ اب له ملن قبلل املطعلون
ضدها أث اء العطل املدرسية سواء باتفاق مع هذ آخهرة من حيث املدة أو ديلدها قضلاء
أيضللا رأت احملكمللة العليللا أن ميللار الزائللر حقلله علللى ال حللو الللذي يلرا دون تقييللد ل
رية آكشخاص وأن ا قوق ال يقيدها إال القلانون ،بلل اعتلربت أن لك أن التقييد مسا
ما ميكن قوله إن ديلد ملدة الزيلارة أو حلىت مكلان الزيلارة يكلون حسلب الظلروف
وآحلوال لكلل ملن آب وآم مللن قلرب املسلكن أبعلد مسللن الطفلل والهر للك ،وان كللان
الوضللع يف العالقللات الدوليللة ا اصللة أو ا للالل رابطللة الللزواج املخللتلط تل ل متامللا ،فرؤيللة
مؤسس كسابقه ويتعني علدم االعتلداد بله والقضلاء نتي لة للذلك بلرفض الطعن".قلرار رقلم 717951امللؤرخ يف ،2013/01/10م.ع ،
غ.ش.أ.م( ،اهر م شور) ،م قول عن لع ا أمهرة ،املر ع السابق ،ص.240
- 1قل لرار رق للم ،652044امل للؤرخ يف ،2011/11/10م.ع ،غ.ش.أ.م (،ا للهر م ش للور) ،نق للال ع للن ع للا أم للهرة ،املر للع الس للابق ،
ص.241
- 2بقوهلا ...":فالزيارة يف قضية ا ال حكم هبا للطاع ة ،وقيدت بان تكون ببيت مطلقها وال رج بالب ت من مدي ة تازمالت ويف هلذا
تضللييق و تقييللد للق ،ويف هللذا تضللييق هلللذا ا للق وهللذا للرج الزيللارة مللن مع اهللا الشللرعي .....امللا فللرض اإلقامللة احملروسللة عليهللا ببلديللة
تازمالللت وبيللت آب فهللذا للال الشللرع وفيلله خللرق للقللانون وحللد مللن حريللة آكشللخاص ".احملكمللة العليللا ،قلرار رقللم ،79891بتللاريخ
،1990/04/30م.ق ،1992 ،عدد ،1ص.55
87
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
احملضون ت تقل من نزاع بلني أفلراد إ نلزاع بلني دولتلني لكلل واحلدة م هلا قلوانني تل ظم املسلألة
حس للب م ظوره للا ا للاص تض للييع م للن خالهل للا حق للوق احملض للون يف االحتف للاظ بعالق للة هادئ للة
وم تظمللة مللع والديلله وأقاربلله لللذلك كللان لزامللا ت ظلليم مسللألة ا ضللانة ومللا يرتتللب عليهللا مللن
حقوق ضمن اتفاقيات دولية سواء مجاعية أو ث ائية تكفل ولو زء من حقوق احملضون.
أن الوض ل ل ل للع يف العالق ل ل ل للات الدولي ل ل ل للة ا اص ل ل ل للة أو ا ل ل ل للالل رابط ل ل ل للة ال ل ل ل للزواج املخ ل ل ل للتلط
تلل ل ل متام ل للا ،فرؤي ل للة احملض ل للون ت تق ل للل م ل للن نل ل لزاع ب ل للني أفل ل لراد إ نل ل لزاع ب ل للني دولت ل للني لك ل للل
واحل للدة م هل للا ق ل لوانني ت ل ل ظم املسل للألة حسل للب م ظورهل للا ا ل للاص تضل للييع مل للن خالهلل للا حقل للوق
احملض ل للون يف االحتف ل للاظ بعالق ل للة هادئ ل للة وم تظم ل للة م ل للع والدي ل لله وأقارب ل لله ل ل للذلك ك ل للان لزام ل للا
ت ظ ل لليم مس ل للألة ا ض ل للانة وم ل للا يرتت ل للب عليه ل للا م ل للن حق ل للوق ض ل للمن اتفاقي ل للات دولي ل للة س ل ل لواء
إن حق الزيارة ليس مكر على مستو التشلريعات الداخليلة بلل حلىت يف االتفاقيلات
الدولية ،وم ها اتفاقية حقوق الطفل لس ة 1989حيث نصت الفقرة الثانية من املادة 10
88
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
مللن هللذ االتفاقيللة علللى أن":للطفللل الللذي يقلليم والللد يف دولتللني تلفتللني االحتفللاظ بصللورة
م تظمة بعالقات كشخصية واتصاالت مباكشرة بكلي والديه إال يف ظروف استث ائية ".
ال ل تثللار بسللب الللزواج املخللتلط عقللب انفصللال الللزو ني التللابعني للبلللدين وضللياع مصلللحة
احملضللون أث للاء نزاعهم للا، ،فالسلللطات القض للائية الفرنسللية االبللا م للا مت ل ح ح للق ا ضللانة ل للالم
الفرنسية ،وال مي ح حق الزيارة لألب خارج اإلقليم الفرنسي على اعتبار أن ضمانات إر لاع
احملضللون مللن ا للارج اللهر كافيللة س لواء مللن طللرف احللد الوالللدين أو مللن طللرف البلللد آ لليب
كم ل ل للا أن اإل ل ل ل لراءات التعس ل ل للفية الل ل ل ل كان ل ل للت تعتم ل ل للدها الس ل ل لللطات م ل ل للن تش ل ل للدد يف
م ل ل ح حل للق الزيل للارة لل للألب ا زائل للري وتقييل للد بضل للرورة اإلقامل للة يف حل للدود ال ل لرتاب الفرنسل للي ،
1
وإخبار السلطات الفرنسية بتوا د بفرنسا ،وإيداع واز سفر .
كرد فعل هلذا اال ا القضائي 2مل جيد اآلباء ا زائريون إال وسيلة االختطلاف واإلبقلاء
علللى آطفللال يف ا زائللر ،فللا يللدفع بآمهللات الفرنسلليات إ الل للوء إ القضللاء ا زائللري
الستظهار آحكام القضائية آ بية ال م حتهم حق ا ضانة واملطالبة بت فيذها ،إال أن
- 1مصللطفى معلوان ،ا ضللانة وا مايللة القانونيللة للطفللل يف ظللل االتفاقيللة ا زائريللة الفرنسللية ،ا لللة ا زائريللة للعلللوم القانونيللة واالقتصللادية
والسياسية ،كلية ا قوق ،امعة ا زائر ،ا زء’ 41رقم ،2000 -01ص.133
- 2كمة ال قض الفرنسية يف قرارها الصادر يف 1982/02/03امل شور يف RCDIPلس ة 1982ص.558
89
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
القضاء ا زائري مي ح حق ا ضانة بشروط وت فيذ هذ آحكام آ بيلة 1االبلا ملا يصلطدم
بال ظلام العلام.2هلذا الوضلع اللذي سلبب يف تللوتر يف العالقلة بلني البللدين وصلل حلىت املسللتو
.
السياسي ،متخض ع ه اتفاق الدولتني على إبرام هذ االتفاقية
يف ه للذا ا للال نش للهر إ أن فلس للفة واض للعي االتفاقي للة إ محاي للة مص لللحة احملض للون
بالدر للة آو ،و ديللد ضللمانات فارسللة حللق ا ضللانة ،وحللق زيللارة احملضللون ،وحريللة ت قللله
بني البلدين ،كل هذا دون االهتمام بشروط ا اضن خالفا للقلانون اللداخلي ،بلل ملا ي بغلي
التأكيللد عليلله أن م طللق محايللة مصلللحة احملضللون ال يتحقللق إال مللع ضللمان عالقللة مسللتمرة
وهادئللة وم تظمللة للمحضللون مللع كللال والديلله حيثمللا و للدا ،وان كللل إخللالل بللذلك يعللرض
صللاحبه للمتابعللات ا زائريللة املقللررة يف تشلريعات كللال البلللدين ،واللللذان يتعهللدان علللى ا للا
مجيللع اإل لراءات والتللدابهر املالئمللة لتحقيللق هللذا الغللرض ،مبللا فيهللا تسللهيل إجيللاد أي حللل
ودي يضمن للك وفقلا للملادتني 01و 02ملن االتفاقيلة ،3وآكثلر ملن للك تتعهلد كلال
- 1يتم امهار آحكام آ بية بالصيغة الت فيذية وفقا ٓحكام اتفاقية .1964
- 2را ع الدفع بال ظام العام يف الفصل املوا ص.249
- 3املادة 2من االتفاقية ا زائرية الفرنسية ":جيب على السلطة املركزيلة يف إحلد اللدولتني أن تتخلذ ب لاء عللى طللب السللطة املركزيلة يف
الدولة آخر مجيع اإل راءات املالئمة ملا يأي:
و) تسهيل فارسة حق الزيارة الفعلية املم وحة ٓحد رعايا الدولة آخر يف تراهبا أو انطالقا م ه".
90
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
الللدولتان بضللمان عللودة احملضللون الفعليللة إ البلللد الللذي اللادر بعللد انتهللاء الزيللارة فيمللا بللني
كما ألزمت االتفاقية قضاة البلدين ع د إصلدار حكلم قضلائي باسل اد ا ضلانة ،أن
ميل ح يف نفللس ا كللم للطللرف اآلخللر حللق الزيللارة مبللا يف لللك بللني حللدود البلللدين املللادة 06
الفقللرة ،2 02علللى أنلله إ ا كانللت ه للاك ظللروف اسللتث ائية تعللرض صللحة الطفللل ا سللمية
واملع ويل للة للخطل للر ،فعلل للى القاضل للي أن يكي ل ل طل للرق فارسل للة هل للذا الحن ننق وفقن ننا لمصن ننلحة
إال أن االتفاقية مل لدد مكلان فارسلة الزيلارة ،فهلل يكلون للك يف مكلان فارسلة
ا ضللانة أو يف مكللان آخللر كمكللان إقامللة آب يف الدولللة الثانيللة ؟ لللذلك كللان مللن آ للدر
تعميم حق آب يف استضافة احملضون ع لدما ميلار آخلهر حقله يف الزيلارة فيملا بلني حلدود
البللدين بعيللدا عللن ا اضلن ،طاملللا أن ه للاك ضللمانات قانونيلة م حتهللا االتفاقيللة للحاضللن يف
محايللة حقلله يف ا ضللانة وعللودة الطفللل إليلله بعللد انتهللاء الزيللارة ،وتسللهيل فارسللة حللق الزيللارة
املم وحة ٓحد رعايا الدول آخر يف تراهبا انطالقا من مضمون االتفاقية.
- 1املللادة 08مللن ات االتفاقيللة علللى مللا يلللي ":يتعهللد الطرفللان املتعاقللدان بضللمان عللودة الطفللل الفعليللة إ البلللد الللذي اللادر بعللد
انتهاء الزيارة فيما بني حدودةا ".
- 2تل ص املللادة 02/ 06مللن االتفاقيللة علللى أن ":كللل حكللم قضللائي تصللدر ا هللات القضللائية التابعللة للطللرفني املتعاقللدين ويل ص علللى
حضانة الطفل ،مي ح يف الوقت نفسه الوالد اآلخر حق الزيارة مبا يف لك بني حدود البلدين".
-3ت ص املادة ":03/06و إ ا كانت ه اك ظروف استث ائية تعرض صحة الطفلل ا سلمية و املع ويلة للخطلر مباكشلر ،فعللى القاضلي أن
يكي طرق فارسة هذا ا ق وفقا ملصلحة هذا الطفل" .
91
فصل تمهيدي :فكرة عن مضمون الحضانة في التشريع الداخلي الجزائري
92
الباب األول :تنازع
القوانني يف جمال
احلضانة
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ا د د د خل د ددري ع د ددئذ ددد خ خ ددد ي د ددل خ ا د د د خ د د د مل ا د ددري خلا د د د ال خلا د ددهذ اجمل د ددئ
لخاد ددئ دد خ ع دد دد خدد د ددل د د لم ابد د د د ددريأة ملم د ددلم خص ا د د خ ادد خ
خإلسا .
94
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ددد ضد د د عاكد د د د د د ز م ا د ددئ خاتهد د د ااد د د إ خم ا د ددئذ إس د ددا خإلس د ددا خل
ك اد ددئذ إسد ددا خ د د مل عد ددئ ملخد ددريج د د ضد ددنع خلا د د د د خ أ ااد ددب دد
خإلش د د ا خ د ددري د ددئ د دتخس ا د د خ ناد ددب ا د د ل د ددف خل د ددري خ خاد ددري دد د د خا
95
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
المبحث األول :االختالفات الفقهية و التشريعية حول القانون الواجب التطبيق على
الحضانة.
96
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
تن د د د د د د م د د د خصثد د ددري ضددد ددد اد د ددئذ خإلسد د ددا خ خ لخ د د ددب إم ف د د د
د د خ خ د د م د ددريج خصس د د ه ا د د خ د ددئ اند ددئ د د خ ئ خس د د . دد د ددف ملا د د ا
ااد د ددن ااض د د د اد د ددئذ خإلسد د ددا تع د د د خهلل :إم خ د د ددعل خ د د ددري خأبب د د د خ كض د د د س
خ لخأ د د د خ ن د د د اا د د د خ ض د د د ( خل ا د د د خص ح خ ك د د د لم خ لخأ د د د خ ن د د د اا د د د
ا ددل خ ياددن خ كدلخ تا د خلند ن خ ع د خص ز ريهتد خ مددري يه مد خ اد ئ يددئخ خلددلأ خ كد لم خ ددئ ي خ د ص خ د
نا م سا 2007ص . 57 خ كل
تاد ددن خ عدا د د خ ا د د خ د ددري كد ددل د د خ ك ضد ددي ائ د ددئ خ ن ع د د خ ك ل د د اداد د خ كل د د خ ل د د مل د د ك د ددئ د د د ددل : د دد
د د د خ ل د ددل إا ا د ددئذ خإلس د ددا خأب د د د ضد د ددد خي د ددئذ د د د خ لخاد د ددف خ ك ل د د د خلعري زد د د ئ د د د د د ددري ملأاد د ددن د د ددئ إ ااد د د اا
ش د ددريو خ ك د د لم خ د ددئ ي خ د د ص لم خ لخأ د د د خ ن د د د .مل مد د ددري د د ددئ د ددئ خل د ددري خ د ددلأ اا ب د د د ا د د د ا د د د خ ك د د د ت ن كب د د د
اد م 2009ص .75 خ اك ز اا ري خ ل ب ط 1خ
97
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
المطلب األول :االختالفات الفقهية حول القانون الواجب التطبيق على الحضانة
اد د د ن د د د ملخد د د ااد د د آخ د ددري خ ددد يد د د ا ملخ د ددريج ملث د ددري د د د آثد د د خ د د د خم
98
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خلا ا ة اه خ ث خ أ .3
1
; - Henri Batiffole , Traité Elémentaire De Droit Internationale Privé ,Paris 3 ém Edition,1959,P 520
و إ J.P Niboyet , Cour De Droit Internationale Privé Français ,Paris 2 em Edition, 1949,
خم خصأ ( خس ك ح خ خ ه ري خ عي خإلس ائ 2004 يض خصةه خ ئ مج خ ئ
ص.192
خ ئ خس ص 119ا ب . خ ك لم خ لخأ خ ن اا خ ض -2خأب ل ف خ كض س خل ري
يض خصةه .......خلريأب خ ا ص.30 - 3و خ ئ مج خ ئ
- 4ريأدب مل دل د خ خا د إا د إث تد ضد Harr Et Maire Des Saint – Angesخ دري ادرين ااد خ كضد س خا د ي
د م ااد خ ك ضدي خا د ي ت ن كد إل د خ خ د هذ اد دئ ب زكددئ مل سدا خ د هذ د م خ كد لم خ د سدا 1890د تاد ؤا
ف خ ع ئ ري La لئذ ا نل خ ئ ب خاجنا م خ اا خللة ئ خس خ ا خا Emma-Harrخاجنا خ اا
دئ ري زضد خ د هذ خ ريأدل إا Mere De Saint Angesخ د ا ري د إا مل د عدئ خ كضد س خ ئ خسد اد تد ثه خ ريخ ند
خ ئ ب مم اي خ لخ ئخم عدرين خص دري ااد اد ك خ دد خلئ د ري د ااد خ دريف د ملم خ د أ دل إا يدئ خ ك ضدي ي دب
د خ ادرخ خ د ةدريو هاد د دل خ كد لم خ لخأد تريخأعد خ د هذ ملاااد ة ا بد إها د ريفند خ دئ ب خ عدل ذ إا يضد ب
إا م خ ك ضي خا ي س ن ؟ تل ل خاأ ب خ هكبي خ ي خس دريخ خ ا خ إا يئ خ ك ضي تريج مل خ كلخ خ ن
إ د خ خ ا بدد د ريأل إا ددلة خصسددريذ مل ضددري د اد يد خ لخ ددئ خا ن د د آثد خ د خم د ي سضددب اكد لم خاجنا د
ددل دده إا Pierre ص 95ع ددئ خم خصأ د د خلريأ ددب خ اد د خ ضد د دد د د و خ ددئ مجد د خ ددئ
Antonie . Affaire Harr Et Marie De Saint Anges Clunet ;1890 ;P460.
99
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
هد د د د ددل خي د ددل اك ض د ددي يد د د ملثاد د د س خسد د د دريخ ا د د د خ د د د خم ملم عب د ددئ ا د د دريز
100
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ه د ددن خ كد د د لم خ د ددلةين خ هري ا د ددي مل د ددلذ ةن ع د د د ( ه د ددل ف د دده ش د ددريايح ةنكد د د إثند د د
خ خم.1
Paris , 16 avril 1953, Rev. Crit. Dr.Inter.Pr,1956 ,Note خهل ش الى ل ه - 1خلريأب ها
.Loussouran ,Clunnet,1955,128, Note Ponsard
ص.93 خلريأب خ ا خم خصأ خ ض -1و خ ئ مج خ ئ
101
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ ناد د د ددلذ ب د د د د خص خ أد د د ددئ خا د د د د خا ملم إثن د د د د د د د ددل خ د د د د مل ض د د د د إم خص خا د د د د
د د ددري مل د د ددل د د د لم خ اا د د د اا د د د خ ااد د ددل خلعد د ددري د د ددئج خ د د ددئ خاجنالمل ري د د د
102
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
دري عد تت خص هري يض خ هل ان خ آث خ اا ملثريخ
خ ئ خ هل مل خ كض اب .2 خ أ خ امري ا
خ اا .
3
ت لم ز خ خ ص خل
ضدد ا ا د د د د ض د د ب مل ا د د ب زكد ددئ عبد ددئ دد س دد ثند ددل خ د د د اب
103
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د ه ري س ك .
خ ه د ددتذ خ اد د د ك زدد د د خلد د د ملم د دده د د خ خصخ د دده أااد د د ائ د ددئ أاا د د خص
خسد ت ددري ع زكب د ضد ا ك د اد خ كد خ اددي اعاددل خ ضد - 1زدريخ ددريمي شد ع م عدد د دش تاد خ كدلخ
خ ك ل خ ا س خ ائ 05أ ع ل ا خ كل خ عال خ ا س خ عئ 01اا 2013خ عريخ ص.164
ص.471 دئ ااي خ ناه خلريأب خ ا -2ا
ص.165 - 3زريخ ريمي ش ع م عد د ش خلريأب خ ا
104
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
105
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ أ .1
ددد د د د د أا د د ددل خ ك د د د ريذ خا ئخا د د د كلهل د د د ..... : د د د خ خ اك د د ددئ مل د د ددئ
ملم ض د ددة د د د لخا د ددئ خ د ددري ع خإلس د د د ددد د ددد خصي د د دلخ خ ددد خ ضد د د
د د د د مل د د د ا د د د ز د د ددب 3
تا د د د دئ ملي ب د د د د د د خ د د ددري ع خإلس د د د خ د د د خم خ د د د
106
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د ددل خ د ددري ض دد د ددئ خا د د خ مل زكبد ددي 1ملخد دده إا خا ن د د د دد ه دد
ضد د د ز ا د ددئ د دداذ خد د د ص ددد خ ز ل د ددري د ددل خل د ددئ خلن ش د ددري خ كد د د لم هختد د د
زد د د د ا خ 2
لأ د د ددل س د د ددلج خ كد د د د لم . دددد لأ د د ددئ خ د د د د خ ا ك د د ددل ااد د د د خإل خ ذ زد د د د
خ هضا ا هل.
107
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
الفرع الثاني :المصلحة الفضلى للطفل والقانون الواجب التطبيق على الحضانة
خ لخأد خ ن د سدلخس تعاد خص ددري كد لم أااد خ هددل مل لةاد دد سدداريج ااد خ ااددل
خ ي:
108
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ا د ددئذ خل د ددري خ ك د د دلخ 1954/2/2د د د اي :ي د ددب ملم خ د ددب خص د ددري خ د د د أ ت د ددري
شدد د د ملأد ددل ه د ددن ز د د م خ د د د تد ددريج ملم ت خ د د ااد ددن ااض د د ع ادد إسد ددا
109
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د د ددل ابد د د د تند د ددا اا د د د خا ن د د د خ فد د دده خاا ن د د د خ خ د د ددري تند د ددا اا ب د د د ملي د د د ملي د د د
خصخريج.1
2
الرأي الثاني :قانون الموطن هو الواجب التطبيق على الحضانة
كد د د لم د ددلة خإل د د د خلع د د د ا ه د ددل 3ااد د د اد د د خ ضد د د يخضد د د خ ك د ددري تاد د د
110
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ك لم لة خ هل.
. 1
خلع ذ ك لم لة خإل خل ذ 16ملخضع خ ض مح خ ك ري
مل ئتد د د د د ل ا د د د ددئ خ ااد د د د د ض د د د ددئ اك د د د د د Sarahإسد د د د دريخا ا خ ااد د د د د Jundef Josef
اكد د د خل د ددئاي د ددري خ هاد د د إا ا د ددد 1973د د د م إ د د د خ دد د د خاسد د د ئا
ملم ل د د دلخ د دداا خص ا دد د د إا إسد د دريخا ل يه مد د د ااد د د ملل د د د ع د ددئ ملم ري د د د
1
2 -خ مري خلاا
ص.98 خلريأب ها و خ ئ مج خ ئ -2
111
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
112
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
رسد ددك خ د د خياد ددف د د لم ا د د لأريسد ددي خ د د تاك د د اي ا د د د مل ملس د د ملس د د
ااد د د إس د ددا يضد د د خصةهد د د إا خي د ددئا ا ك د ددئ خ دد د د كنل د د د إه ملم خأنبد د د د ددل
ملخ د ددريج ملخ د ددريج إا خا دد د د د د دلخ ددد خصس د ددريذ د ددل د د د مل أ د ددئ خ ض د ددلم ه ند د د خ
113
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ ك لم خ لخأ خ ن اا ب .
الدولية.
114
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
1
الفرع األول :موقف القوانين المقارنة من القانون الواجب التطبيق على الحضانة
د د مل د ددف خ د ددئ خ ك د د ا يلهل د د خ د ددب ك اد ددئذ خ د ددري ب خ خاد ددري ح اب د د خل د ددري
دددد خ د د د ددري (خ د د د ددري ب خ د د د ددل ري خ د د د ددري ب خ عريخ د د د ددي خ د د د ددري ب خ ل اد د د ددي.اا إسد د د ددا
-التشريع الكويتي
115
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
دد اا د د مل د ددب اد ددئذ خإلسد ددا خل عاك د د مم د د د ش د د خ هد ددل آخ د د دد دد
ريخ ا سن .
خصيلخ خ كلخ إة خلا ك خ لةين يل تا ئخخا اك ذ خس ك خ ض خ كلخ تا - 1خشل اد
ا خ كل خ عال خ ا س .2014 ع خ
116
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ه ن كئ ري ل ي اا يئ . 1
-التشريع العراقي
د د د د د د نالذ خ د ددريا خ لا د د د سد د د اري خخض د ددب خ د ددري ب خ عريخ د ددي مج د ددب خلاد د د ال خ
مسبد د د د د د خ جملد د د د د د خ د د د د ددريا خلري دد د د د د د 1042س د د د د ددجملل 572 د د د د ددئ مل د د د د د د خ ك ض د د د د ددي
117
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
دد د د د د د خ د د د م خ د د د مل د د د د د د ف خ أد د د ضد د د خصةهد د د ي دد د د خ دد د د
تاد ددا خص ا إا نعد ددلم د د ملسد ددا د د خ د د أ لأ د د خ د ددري ع خإلس د د خ دد
-التشريع التونسي
لخأب د د د مح د د د د ي د د دده ملم خل د د ددري خ ل ا د د ددي خخد د د د ع د د د خاا ن د د د ملزض د د ددل خ ا د د ددل
118
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
نا د ددب خ ئ خس د د د خ اا د ددل ددد زب د ددل اه د د د خ اا د د د ا اد د د مل د د د ملة د د دريخ
اد د د خلك د د د زد د د د د د خ كد د دلخ خ ددد ا د د د ملم د ددلم ااد د د ااد د د اد د د ددد خ
1
خلك . خ كلخ ز خإلل عل ادا ت دال عتض
ضددد خ ا د د د ل ا د د د ضد د ددب اد د ددئذ إسد د ددا خ د د د عد د ددن خ ك د د دلخ زضد د ددا
خ ك لم خ هري اي.
-التشريع المصري
اا د د د د لم خيد ددئ ااد ددن اكض د د س خل ددري أ ا د د كري ة ا د د ز ددتذ د د خ د د ه ددن ي د د
1
-ridha boukhari , la protection de l’enfant en droit internationale privé tunisien (l’exemple de la
garde ou hadhana) ,revue québécoise de droit international, volume 23, numéro 1,page96.
119
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ كد د د ريذ دد د د خسد د د ئا د ددريج خلا د د د ياد د د محد د د ذ اد د د ك ددد خ خ ددد
2001/03/24خص ريخ خ ل ي اك ملأان ملي خ كض س خل ري ي اا خم خل ري -1ز د خ ئسل ي
خ عئ 41746خ اا .125خلل ب خا ت ين www.ahram.org.egp
120
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ عك .
-التشريع الفرنسي
ددد ا د د ددئذ خإلس د د ددا خ ا ددد مل د د د ا د د د خل د د ددري خ هري ا د د ددي د د ددل مل ض د د د س د د د
121
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د د د خ ض د ددع م ك ا د ددئذ خإلس د ددا خل عاكد د د ذثد د د خ د د د خم خص ل د د د ااد د د خ ه د ددل خ د ددرياي
سضد ددب د دداهك خ ك اد ددئذ خ د ددري ة ا د د د د خ هد ددتذ ملج خ كض د د س ملم خ ض د د ملثد ددري د د آث د د
.3 خيضب هل خ
ك لم خ هري اي :
1
- v.paris,23/11/1954 ,rev.crit, 1956 note .estel gallant , responsabilite parentale et protection des
enfant en droit internationale prive,2010. p188.
2
- v.rev.crit,1958.386 ,v.estel gallant, op ,cit,p188.
3
- v.estel gallant, op,cit ,p191.
4
-loi75-617 du 11/07/1975
122
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
مليك د د د خ كد د د لم اهد د د إا خ د د د يجملد د د ضد د دلخ ع إس د ددا س د ددا 20051د دده إا ثد د د
د د خ د د ري د ددئ خ هري اد ددي ا ن د د اا د د خ ا د د خ جملد ددري خإل د د زد ددل خ د دتخ خ هري اد ددي
دد د دريخ خ كض د د س خ هري اد ددي عد ددئ 1975إه ملج اد ددك ض د د س د د ك دد خ دد
ابد د د د ددب ا د ددئذ إ د دريخ ا د ددئذ خته د د د د خد د د خ ام د د خ هري ا د ددي ض د ددنع خلاد د د
1
-transférer par l’ ordonance n° 2005- 759 du 04/07/2005
2
- V.Estel Gallant , Op,Cit,P194
خل ري خل رييب خ ل ا خاته خ خاري خ هري ا - 3خاته
123
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ائ د د ددئ خ ك د د د لم تاد د ددع د د د ادد د ددي يكد د ددل خ هد د ددل خ د د ددئ ملم تعكد د ددئ خته د د د
خ ا ينح.
ريخأعد ملي بد لأد 05مل ددل ري 1961خل عاكد د د خ ك ددري خ ددري ألد اد
124
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
11/28 2
Boll ا د د د د د ئ د د د د د خاته د د د د د إا ض د د د د د ريأ د د د ددب خ هض د د د ددل
مم د مل د 3
ك د لم خ لخأ د خ ن د مجا د د خإلش د ا ت عا د 1958/خ ددري ملث د
. ل
125
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د د د د خ ك د ددري .د د د أبد د د ملخ د ددريج ا د ددئ خلد د د ذ 2د د د خاته د د د خاخ د د د ص ددد خ
ل اا خ هل .
مل د د د خاسد د د اا س :يئ تد د د خلد د دلخ 4 3د د د خاته د د د د د د اذ ااد د د ملم خ كد د د لم
ا هل. خاا
126
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ن. خ هري
ممد د د أل د ددن ااد د د تنا د ددل خته د د د ملخ د ددريج ريخأعد د د خاته د د د أب د ددئ خاته د د د إا د د د
اد د ددف خ د د ددام خ ك ل د د د هخ ددد تد د ددلزري زري د د د زري د د ددئذ لد د ددئ أاد د ددل خ ه د د د خ هد د ددل
127
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
128
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
18سا .
د د ددري خ امد د ددري اد د د د دد د د د د خإل د د د د خاا د د د خ ئ د د ددئذ ا هد د ددل - 1ت د د دداذ خلد د د د ذ خ اد د د د زك د د ددريذ : 2ت د د ددلم س د د ددا
ا هل خ ئ ملخريج ع ئذ . خاا خ خ ري ت ه ز ب خإل ك ض خل ذ 07عئ
- 2خلئذ 15زكريذ 3خاته .
129
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ بدد ري د د تاكد ددل خصة د دريخ خل ا ا د د د د خ ناد ددئ ضد ددد د د لأد ددئ كد ددري إ د د ب
خ ض
ام د ددل د د د خاته د د د ا د ددئ ملم ا د ددل ملم خاته د د د أد د د س ملي بد د د خ د د د صةهد د د
اا خاته 12ه خ جمل ا 1408خللخز 26ل ل سا 1988ضد خل 144-88ر - 1ريسل
ي ل خ دبل خ خاري خ ئاكريخة خ عن ي ل خ دبل خ هري ا خل عاك ةه خص خم خل ا .
لم خ سريذ خ خاري ا االخم خ اا . - 2مل مري خللخ 40 41 42 43 44 45 :
130
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
دد اا د د خ د ددريف د د ملم خلع ش د ددريذ خ د دده ش د ددريا ) (concubinageع د ددت د د ة د دريز
زري ا .
ممالا د د ااد ددن ا ند ددين زبد ددل د ددري شد ددريا زك د د إلي د د خ د ددري ع خإلس د د مل د د
زد د ددل ةنك د د د صي د د د عكد د ددئ شد د ددرياي ا اا د د د ا د د د خل هد د ددل ددد ا ددد خص
خ ري خ هري اي ا ري خ خاري.1
131
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
زكد د د كلخا د ددئ خإلس د ددا د ددئ خ كد د د لم خ لخأد د د خ ن د د د خ ك ض د ددي خ هري ا د ددي د ددل خ د د د
د د د خ خلا اد د د ا د د د خ ك د ددل ملم خاته د د د خ اا ا د د د خ هري اد د د ملا د د د خصزض د ددا ا ددد ددد
س د د د دلخس ااد د د ددن د د د د د ملم خاته د د د د أ ت د د د ددري إلش د د د د ا تعد د د ددئ خ اا د د د د خ ادددد خ
اداضلم مل خ ئ .
132
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ا د د ريذ د د خ خلامد ددل خي د ددي ملم ت د ددلم خاته د د د ددري د ددذ مل ا د د مد ددري دد
خ كلخ .1
تعتض ؟
133
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
134
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
135
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خلد د دلخ د د د إا خ د د د د د ريأل إا لخا د ددئ خإلس د ددا خ د ددري مدب د د خل د ددري خ خا د ددري
ددد خ ددد ض ددد 09إا 24د د د خ ك د د د لم خلد د ددئين أ جند د ددئ اد د ددئذ إسد د ددا خ د د د
ددد ض ددد ع د د د خلعاد د ددل ملم خل د د ددري خ خاد د ددري خد د ددذ ا د د د ال خصي د د دلخ خ
136
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ كلخا د ددئ ادد د دلخةا خ خا د ددري مل د د د د د د د د د لخ مل د د د د د د ياد د دلخ يد د د ا س ا د ددف خ كلخا د ددئ
ددف اد د خ كد د لم خ لخأد د خ ددل إشد د دد تا ددئ م ض ددد اد د ال خصيد دلخ خ
خ خاري د د د ز د د د م ائ د د ددئ خ ك د د د لم ض د د د ضد د ددد لخاد د ددئ خ ا د د د اد د ددئذ إسد د ددا خ د د د
ام ا د د د ن يكل د د د اب د د د ا تع د ددئ ملث د د دريخ ا د د د خم ا تع د ددئ ملث د د دريخ او د د د اا د د د خص ا
137
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ت ن كد د د د دداذ خلد د د ذ 23د ددري 2خ د ددري تكض د ددي د د د :ت ند د د خلند د د ن خ ع د د د اكد د د لم
2
. خ كلخ ا خللخ خ ذ خ ئ ي خ ص ز ب أ ري
خ دد د ددف ع د د خ اجملد ددلس إا خ ض دد مل د د اد ددئ أد ددل اد ددئذ إسد ددا خ د د
. خ ه ل خ ا ب ا االخم آث خ
138
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ص أب د د د خل د د ددري خ خاد د ددري ملج ملم ااض د د د ملي د د د خ د د د تاه د د ددل ا د د د خ د د د
ل د د د ملم خ ضد د د ا 2005 /11/16ي د ددب د دداذ ملم خلند د دئمل :إه د د د م د د د خلك د ددري
139
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ ن اا ب ؟
د د لم خ ريخ د د خ أ د د هبد ددل د ددذ خل د د ذ 12د د خ ك د د لم خلد ددئين مل خل عاك د د د د و
أاا خ م.
140
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د د د د اي :ا د د ددري خ ك د د د د لم خل د د د د ذ 13د د د د خ ك د د د د لم خل د د ددئين اا د د د د خل د د ددري خ خا د د ددري
دبد د د إهخ د د د م ملي د ددئ خ د د د أ أ خاري د د د د د د خ عكد د د خل د ددئين د د د هريخ خ كد د د لم خ خا د ددري
خ خم.
141
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د د خلا د د ال خلعكد ددئذ ف د د ه د ددن تنك د د خ ض د د د ددل خلا د د ال خلريتن د د د د سد ددكلةب
خإلش ا ؟
142
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ ئ خصخريج.
143
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
1
الب د األول :تعدد الج سيات
اا ش ذ خيئ.2
د -1ك دئ عدئ خ ااد ملم دلم دئج خ د ذ مل ادري د أااد خيدئذ ددئ دلم ئ د خثا د م مل ث ثد مل مل اددري تاند
د اد ن خ اضري اد إ خ ذ خ هدري ملم د م د خئ خ خ ذ ل د ع اا خيئ ب ع
خ اا مل تان.
أاا م مل مل اري ري اب - :ملم لم ا ذ عئ خ اا إهخ ثن اا ا ن ائذ تعري ه اهك ل ا تعئ خ
خ ئ خ ري دل خ خ ذ أاا ب خ مري يه م خ ا ئ يئخ خللأ خ اا خيئ ه ن زك ك لم ل
ه خ نع خص ا 2005د ص. 20 ا ل خ خ ري ري خ كل ري خصأ
مل خ هري اا مل اري أاا .مل خ لضب خ ك لين لم ز اهك خ ذ أاا عريزب أ آخري خ هك :ي ل
لم خ اا خ خاري خلري خ ك لين ل عئ د ب اا ب .مل ضري دئ ة ن خ ئ ئ لم ا ل مل اري ب ع
خ نع خص ا 2006ص.97 ا الم خ خاري خ ل خ اا
ص. 238 - 2ا خ ئ انئ خهلل خلريأب خ ا
144
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
زد د د د د د دداا خ د اد د د د خ ئ د د د د ملم ا د د ددا 12خ ري د د ددل 1930ت د د دداذ ااد د د د ملم :د د د د
دد د 2
د د إلض دده س أاا د د هت اا د د خصز د دريخ خصس ددك خ ددري ت نا د د ددل خخ د د خ ددئ
ا د ددل ه د ددن خ ااد د د اد د د د ا ملم تمب د ددري يد د د د ددل تلي د ددئ خصس د ددك خ ها د د د ا اد د د
ث ا.
145
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د د مل د ضد س مل هلدد ااددئ تاددل خلاد خل عاكد د خم خ ااد مل تعددئ زريضد
: خ
الحالة األولى :ج سية دولة القاضي من بين الج سيات المتزاحمة
خ ك ضي.
2012ص.130 خإلس ائ ع خ خ خ اا ا تا خ ئا خا دئ ا ش - 1انئ خ ع
146
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ملخريج.
147
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
أاا خ ئ .
اض د ددنع ه د ددل ي د ددئ خ د ددل ع ددد ام د ددل خ ع د ددي ااد د د ملسد د د ل د د د د د د خد د د
ا ددل ااد د ش ددعل خ ه ددري د د لاس و ددل خ ئ د د خ ددري د دريتنع د د زعا د د إا خ د د د د خ دد
مج ا بد اد ش اهبد خسد عدل ز بد خ كدل :ي أاا خ ئ خ ري خ ئ ت خ هري زع -1ا تعري ف خ اا خ هعا
س ا هض ل إيئج خ اا ئخم خ ك لم ئخم خ لخ ب ك خ ع هل ادل خ خ ت ئ خ ك ضي ل ئ
خل ا ا ا خصخريج .مل ضري اك س ملاريخ خ ك لم خ ئ ي خ ص م 2خلريأب خ ا ص.130
148
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
زكد د ددئ ت د د ددلم نعد د ددب خ د د ددئ ئ يد د ددل هبل ب د د د اد د ددئ ضد د ددلو اا د د ددري خاخ د د د
عئ خص م خ ك لين.1
تك ض د ددي د د د خصخ د ددهذ خ ام د ددري إا ا د د د د د د ا د ددد ه د ددريذ خ د ددل خ د ددلم هي إاد د د د
مل د د ا د د ل د ددف خل د ددري خ خا د ددري زك د ددئ تند ددا خ د دريمل خ د دريخأة د ددل ت ن د د أاا د د
149
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
الحالة الثانية :تعدد الج سيات مع عدم وجود ج سية دولة القاضي من بي ها.
لم خ اا خ خري.
150
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ه ه ن د املؤرشات املتعلقة ابل݃خ݄ اته ،لللةهة الهطا خاس ع د لإ مل
عد د ااد د خ ئ د د خ ددري لأ ددئ ي ا دبد د ز ددري هتد د خ اد د ي ددب أد د س ددذ خلد د ذ :
د د خ خ د ددئ د ددب اا د د خيد ددئذ ددل هل د د دد ملم تع ا د د د ددب ع ددئذ أاا د د
خ ك ضي خلعري ن مل خلا ا . خ خلع إا ضري ذ تريأ ة خ اا خ ري ت ه ملي ب ب ملي أاا مل ا -1
د خ خ دريمل ددل د امري إا خ ل د خ د ا ز د خ اد خ ااد خل ا اد ز ددلم د - 2إم خلع د خلع دددئ اا د ااددن ص ددا
خلريأدب .مل ضري ا ش دئ انئ خ ع تا خ كلخ ا خإل خ تريأ ة خ اا خص ا خ ري خ انب خ ذ ل هب ي
ص703 خا
خص ري خ عنه ا م خ اا مل عئ اا ملس خ اا خصيئ زبي خص ئ ع ا -3ملج خ نعن خ
ص703 خلريأب خ ا ا ئ مل خ ت .مل ضري ا ش دئ انئ خ ع تا خ كلخ
د ا ال خصيلخ خ خ خ ريمل إا خس نع ت ن لم خ اا ض ع إلسا عل ت ن خلع ه خ ا ك ه _ 4مل
إي ض ع خللة ئا ا مل ض ع خ ل.
151
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ اا خ هعا .
ند خ ك ضدي خ ااد خ ك ك د .خم د م عدن خ هكد ي د تعدئ خ ااد اي :
152
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
3
الب د الثاني :انعدام الج سية
إد د ةين خإل اد ملشد ص اددئال خ ااد ل د ز ددلم د د د د لخةاد مل د
- 1د د د د د د خ د د ددري ع خ د د ددري ب خل د د ددري ي د د ددب د د ددذ خل د د د ذ 1/25د د د خ كد د د لم خل د ددئين :عد د د خ ك ض د ددي خ كد د د لم خ د د د
د د خي د ددئ .تك د ددل د د د خلد د د ذ خلد د د ذ 1/25 عد د ددئ ذ د د د ت ن ك د د د خصش د د د ص ....مل خ د د د ثند د د هل د د د أاا د د د
د ددئين د ددن خلد د د ذ 1/27د د لم د ددئين س د ددل خلد د د ذ 70د د لم د ددئين د ددل ري خل د د ذ 26د د لم د ددئين مل ين مل ضد ددري ممد ددئ و
خ خ اك ز د د د اا د د ددري خ ل د د ددب اد د د د م ان د د ددئ خ د د ددريمي ادد د د ددري ش خ ك د د د د لم خ د د ددئ ي خ د د د د ص خص ين خلك د د د د م م 1تا د د د خ ك د د دلخ
1998ص.73
ن خلريأب خ ا ص .108 -2خ
اد د د ددئذ تع د د د د ف عد د د ددئمي خ اا د د د د ا د د د د ه د د د ددري اب د د د د :اد د د دئمي خ اا د د د د د ددل د د ددل د د د ا د د د ددب اا د د د د د د د - 3د د د ددئ
خ ك د د د لم خ د ددئ ي خ د د د ص خ د د د خص تاد د د خ كد د دلخ ( خس د د د ك د د د ح خ خا د ددل ع ا .مل ضد د ددري ف د د د ااد د ددي خ د د ددئخ
مل د ددئ ها د د د اد د د د د د اا د د ددري خ نع د د د خ ريخ ع د د د 2005ص .123اد د ددري مل ض د د د :ا د ددئمي خ ااد د د د ددل خ د د ذ خ د د د
د د د د خ ددئ .مل ض ددري يه م د د خ اد د ئ ي ددئخ خل ددلأ خ ااد د ري د د د ددري د د محد ددل أاا د د مل د د ايد د اا د د د د
ص.73 .....خلريأب خ ا
153
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ااد دددل خلل ددل د خلا د ز د اددب هبددل اددئال خ ااد د ملخددريج ااد
خ اا .
ددئ ش ددن ع ددن خ هكب د د س خص ن ك ددل خ ددا ددلة د د خ ااد د ددريج ها د د ت ا د د
ادد س تدد إا مل خ ناد ددري د ددئ م اا د د ا تد ددئ اد ددل د د خ خ د د ذ اد دده ا تا د ده
لم خ ل ؟
154
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
155
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
أ ددل لةا د د مل ددي ت دا ددل اا ددن ع ددئمي خ اا د د ا د د اا ددن هل د د د د خ ددا
ي ا خئ . لإ
د د ددئ اد د دده د د ددل خ خد د ددري اد د ددئذ خ د د ددلةين .1خم د د د م ت ن د د د د د د لم خلد د ددلة اد د ددئمي خ اا د د د
156
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خاخ .
خص د د ددري ع د د ددئمي خ ااد د د د زد د د د م خ ك ض د د ددي (خ خا د د ددري ح خيض د د ددع كد د د د لم د د ددل خإل د د د د .
خ اا خلكد زل خ تخ خ لةين. لم خصسريذ خ ري تاذ اا :ت ن لم خصسريذ اا خ خاري - 2خل ذ 221
اا ري خ ه ع هعل خ ا ا خضل خ ع كلخ - 3ا تعري ه اا خ اال خ ي :خ ا خل ه ل خ ا خ
ص288 خ م خل م .س ي ئ ب ا ل خ لس ع خ ك لم خ ئ ي خ ص خلريأب خ ا
157
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
158
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ت د د دده ض د د د ع خإلس د د ددا ت د د دهخ ةن ع د د د مل ملا د د ددلم اا د د ددري خإلس د د ددا خ د د د ا ا ( مل
.1 خئ
دد ا خ ث دد خ ك ل دد د د تك د ددئ ز د د م ت د دده م د ددري خإلس د ددا ا د دده دد خ دد
؟ ا ه خ ي خا
1 -cité par dominique holleaux, jaque foyer , géraud de geoffre de la
pradelle, droit international prive.masson, paris, 1987, p228
159
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د د مل ا د د خل ا ددرين ا د د ةري د د خل ددري ن ش ددريذ ي ددب ددئ س ددري م ض د د ع خإلسد ددا
تناد د د خل د ددري خ خا د ددري ا ك د ددئ سد د دلخس اا د ددن اك ا د ددئذ إا خ د د د نكد د د خ د د دريمل خ د د د
مل د د اا ددن اهك د د BARTINزك ددري خسد د نع ت ن د د خ كد د لم خ ئ ددئ خسد د ا خ إا د ت اند د خلريخ د د خ ك ل د د د خسد د كريخ
خلريخ د خ ك ل د ان دي ملم نكد زك كد لم عد ز د يه مد ااد خاسد كريخ خلعد اا ز م م خ خئ خع
ص133 خ ضع اهك خ ك لم ز د عا ذث مل ضري اك س ملاريخ خ ك لم خ ئ ي خ ص م 1خلريأب خ ا
د ه ددن ددل خل ند ااد تاد خ كدلخ - 1ه د مل د د خ خا د إا خ كددل ضددري ذ خ ن د خ هددل اكد لم خ ئ ددئ د ثري
بد ا ن ملم ا بدد ل د م ع ند م د يد عد عد ائ دئ د ت ن كبدد خم د م عد ااد د خ يب خ م
خا د د خ خ ددن ه ددن ملم تاد خ ك دلخ د ي ددب خ د م ددلم ي د ل د م ع ن د م د خم اد هددك خل ددري ي ددب ا ددي
اد سد خلهعددل خ كد لم خ اد ين خ كد لم خص مل د اادن ا اد خل ادرين زد م دئ ل د م ع ند م د ك د هدك خل دري
خ اكد ك ا ن اد خ ا ددري إ اد خ ئ د خ ددري ددئ ز بد .مل ضددري اددري شددري كي سددع ئ ددلااي خ كد لم خ ددئ ي خ د ص خ خاددري
خ نع خص ا خ خاري 2013ص.102
يت خ ك لم خ ئ ي خ ص خ خاري خلريأب خ ا ص .134 -2ة
160
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د د د ت عد د ددئ إلي د د د ( خ ناد د ددئ خص ح خإلي د د د إا ت عا د د د هاد د دده خ ك اد د ددئذ خإلسد د ددا
ددي ا د خ كلخاددئ لخاددئ خإلسددا دددل ددلا د د خلعاددل ملم د لم مل
ددي خ كلخا ددئ خل د خللض ددلا خ ددري اا د خ ا د خ ز دديهخ د م د لم خ ك ض ددي ددل خ لخأ د
ا ت ريو . خ ن
161
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ع د اا د خ ك ض ددي خ ددلةين ملم ريأ ددب إ د مل ا ؟ ع ددا آخ ددري ددل خي ة د خد خإلس ددا
دخ ةند د لخا ددئ خإلس ددا خ ك د لم خصأا ددن أ د د ملم ن ددئ مل خ كلخا ددئ خللض ددلا
خ ك لم ؟
خ خ ئ. خ ري اائ
162
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د في خ د خ هكب د خ ددري تا د خإلي د تعري ددف خ ددئ ل دددئ د خ عري هد 2
خ ددئ
ن د لخا ددئ خإلس ددا د :تا ددن خ ه ددريذ خ ددري تكض ددي د د تع ددري خإلي د د
163
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
: خإلي ت خ خ ل خ
يد ملم خ اد خ إا د لم ملأاددن ملم لخاددئ إسددا خ ك ضددي ا ددل خاخ د ص اه ددل
3
خ ا خ إا لم خ ك ضي. لخائ إسا خ ك لم خصأان تريأب خاخ ص اه ل
ا د ددئذ خإلس د ددا د د د خ د ددل ذ ت اد د د - 2اإلحال ـ ــة م ـ ــن الدرج ـ ــة الثاني ـ ــة:
1 -cass .1878 ,cit par henri batiffole , paule lagarde , traitéde droit internationale
privé ; 8émédition, ; tome1, l.g.d.j ,1993, p, 491, yvon loussouran , pierre bourel , op,
cit ,p291
-2تد ا ذ د اب د خ كضد ملم ددئخ ةن ع د ددئا زل أددل د مل ددل زد خ كددل إا زري اد ادددري 5سددالخ خسد كري د
لةا خ هعاي زري ا ر تدل م ملم ا لةا ل زك صي خ ك لم خ هري اي مل لةا خ ك لين ائ خص اي زري
داا خص د ن خ هري اد ااد ثدري ذ خس ثري ذ اكل زري ا م ملم ت دلم د أد ا مل ا ز سد ل ا ادري ا 86ت
عدئ ة د خ لخشدي د ا ااد DITCHELمل د مل زل أدل كبد خلدهخ اد ائ إا زل أل ا ن تري د د خ
ي خيضب د لةا زري ا خ ل ئ خ رياي خ ل ئ خ ن عي زريزض خلهخ لخائ خ ك لم خ ن ز خ ئخخا خ ري تا
دهخ ثري تد خلاكل د اكد لم خ هري ادي خ د ا ع دي يد دهخ خ ل دئ خ ن عدي إا ددل مل إخلتد ز عد ثد زل أدل خ د مل د
إا لةا ا لةا زري ا لةا ز ب أ 1875/05/15اا ملس ملم زل أل أ خخ د خ اكن زاكض
دد خسد ئا دد خ داكن خ كضد مل د لةاد خ كد لين دل ز د د ي ا د اخ د ص خ كد لم خ هري ادي ز ي د زعا
1886/05/24ف خ ل ث اا ملس ت ن لخائ خ كد لم خ ن زد خ ئخخا د خ دري تعدت د BORDEAUXزا د
ريخ د دد خ داكن زكضد د خصخدهذ خ د د خ خ كدريخ مل د داا خص د ن خ هري اد هخ خ لخشي عئ ه ن ةعاد
1878/06/24اا ملس مل ةن لخائ خ كد لم خ ند زري م ملم ريأدب إا لخادئ خ اد ز د خ دري تادائ خاخ د ص خ
كد د د لم خل د ددلة خ هعا د ددي مل خ كد د د لم خ هري ا د ددي ملي اد د د خ كضد د د إا دد د د خس د د ئا تل د ددل زكض د د د د د ملتد د د دد د د خ د دداكن
كضدي ال د 1880/05/22ن ت لم ئ ةنك ائذ خ ا خ ن ز خ ري ملي خاخ ص اك لم خ هري اي خ ئخخاي خ
ص 100 -99 خ ت ائ خ هري ا جمل عئ خس اك خ لخشي ادهخ مل ضري ملاريخ اك س م 1خلريأب خ ا
ص . 100 -99 -3ملاريخ اك س م 1خلريأب خ ا
164
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ك إا لم خ ك ضي.
- 3اإلحال ـ ـ ــة المزدوج ـ ـ ــة :خ د د ددئ خ كض د د د س خاجنا د د د خ د د ددئ ب مري د د د خإلي د د د
ا د ددل د د د م ا د د د ملم ا ب د ددي إ د د د خ ك ض د ددي خصأا د ددن خ د د د ملأا د ددن 1ةنكد د د اا د ددل خ د د د
هري اد دريج خ د عدن خ دئ ر دئ خ كضد س خ هري د خص ا اد خصأادن إا زدري ك
لم ملأان ع ملم ن ائذ خإلسا خ لةا ملش ع اا خ ك ضي خاد إهخ
165
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ند ددري ب خا د ي خ ددري ب خل ددري زددهج ملم خ ك ضددي خ ددلةين ا د زكددع خ ددري ع
.1
خ ك لم خصأان م تان خل عاك إلسا خ كلخائ خللضلا
د د د ددل د د د د لم عض د د ددب مل خ كلخا د د ددئ خللض د د ددلا جملد د د د مل ه د د ددن ملم لخا د د ددئ خإلس د د ددا
د د د ااد د د خ كلخا د ددئ م خا لخا د ددئ خإلس د ددا ه د ددن خ كد د د لم د ددل لخا د ددئ خللض د ددلا
166
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خم خ ئسد د ل خ خ ا ددي لخا ددئ خإلس ددا ااد د ه ددن دده إا ملم خل ددري خ خ ا ددي مل
دل ائذ س ل ملأان إا ت ن خل ا ا سر خصخ امري خإلي
167
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
لم.1989
خلد د ذ 72ا ددا 1961 خلد د ذ 32خ كد د لم خ ددل ري د خ كد د لم خل ددئين خ عريخ ددي
م ند اد إا ملي د خ ئخخا د - 1تاذ خل ذ 27خ ك لم خلئين خل ري :إهخ تكري ملم ل ملأان د دل خ لخأد خ ن د زد
خ ري ت عا ك لم خ ئ ي خ ص .
168
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
إا إهخ تك د ددري خ د د د ددد 1998ي د ددب ملم خص د ددل د ددل ز د ددن خإلي د د د بد د د د
2
لم خ ص. هن
ند اد إا ملي د ادي :إهخ تكدري ملم ل د ملأان د دل خ لخأد خ ن د زد - 1تاذ خل ذ 26خ ك لم خلئين خإل خيت اا
خ ئخخا م تان خ ري ت عا ك لم خ ئ ي خ ص.
ك لم خ لخأ خ ن . لص خ ك لم خ ئ ي خ ص خل عاك اا لخائ خإل خ خ عري إهخ ملي لم ن اا مل
169
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خلع د د د د د د مل إلي د د د د د د ي د د ددب خلن د د دئمل س د د دلخس د د دلخ خصي د د دلخ خ خصخ د د د
هخ خل ذ ضدب خسد اا س ادل خ ك ادئذ خ ع د ر دئ خ هكريذ خ ا إا ملم خل ري
خ كد د لم خ كد دلخ إم ام ددري مل ا إا لخا ددئ تاد د خ لخأد د خ ن د د زكد د كلخا ددئ إس ددا
لخادئ إسدا خ كد لم خصأادن ااد زيهخ ملي خصأان نل خ اجمللس إا خ كلخائ خللضلا
د ملم لخادئ إسددا خ كد لم خصأادن ا دل إا د لم آخدري فده خ كد لم خ خاددري مل د إهخ تند
170
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د خلعاددل ملم خ ددئ س اددف د ي ددب ش د اب مل تري نب د خ ك د لين زكددئ ددئ ملم
إ ملم دلم التعܸ خشصيا ا ي ون ساكن هܹ ادلوةل م قسمني اىل طوائه حسها ادلة هة و ال ه
وي ون للك طائفة رشيعهتا ا ا ة مث ما هو ا ال يف مرص ولبنان.
171
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ت نك . م ت ري عي خ
د د د خ دريخاب خل عددئ ذ هخ خ امد خل عددئ خ دريخاب ائ ددئ خ ددري ع خ ئخخا د خل
د ددل خ ا د د د ائ خ عئ د ددئ د د خص مدد د د خ ك ل د د د د د اب د د خ ك د د لم خل د ددري (خلد د د ذ 26ح - 1د ددلم خل د ددري خ خا د ددري د ددئ خخ د د د
خ اد د د ددل خل د د د د ذ (خل د د د د ذ 28د د ددئينح خ عريخ د د د ددي (خل د د د د ذ 2/31د د ددئين ح خ ا د د ددن ( خلد د د د ذ 26د د ددئين ح خإل د د د خيت ( خل د د د ذ 25
د د ددئين ح د د د د د ملخ د د د د د د د د خ ك د د د د لم خاس د د ددن ين ا د د ددا (1974خل د د د د ذ 5/12ح خ ادا د د د اد د ددا (1979خل د د د ذ 3/5ح خ نل د د ددلين
لس د ددالز ي ( خل د د د ذ 3/33ح خ ت د د د ي ا د د ددا (1926خلد د د د ذ 37ح د د د ع د د ددئ د د د د لم (1965خلد د د د ذ 5ح د د د خ خ كد د د لم خ
خلريأب خ ا ص.271 اا (1966خل ذ 120ح مل ضري ا ش دئ انئ خ ع تا خ كلخ
172
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خل نكد اد ن دب ت دلم خ ك ادئذ خلع ددئذ خ كلخ تهريض لخائ تا خ ئخخا خ كلخ
د ادئ ملأادن دي خ ك ادئذ خلعددل خ ئخخا د خ كدلخ نل خ ك ضدي خ دلةين دل تاد
مل ملم ائ ددئ د خ خ ددري ب ددت ن كلخاددئ مل ددري تع د خ ددري ب خ ددئخخاي خ لخأ د خ ن د
د خ ددل خلك ددل اا ددئ خ هك د خ ئ د خصأان د خل ع ددئ ذ خ ددري ع خإلس ددا خ ئخخا د
ك ائذ خ هل ن.2
دد د د د خ د د د د د خ اناد د د د ين خ ريزد د د د خلئ د د د د خص ا 1968/07/03ك د د ددنك اد د د يه م د د د خ ا د د د ئ خ د د ددئخ خلريأد د ددب خ اد د د -1
خص ص.218 خ
173
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
لخاد ددئ خإلسد ددا خ ئخخا د د خ د ددري ضد ددداب د د خ خ اد ددل مل اجمل د د لخاد ددئ د د خصأان د د مل
يا خ ا خ ؟
لأد د ددل زداب د د د د د د د د د د د ددل د د د خإلش د د د خا تخي د د د كد د ددئ تعد د ددئ
د د ددف خ لي د د ددئذ خإل ا د د د د عضد د ددب خ خ د د ددري زضد د ددل خ ريأ د د ددل إا د د د لم خ اا د د د ك د د ددئ
ا ن د د د مل اد د ددري خ ك د د دلخ ي د د د زضد د ددل خصفان د د د خ ريأد د ددل إا د د د لم خلد د ددلة خ ك ضد د ددي
174
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
175
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
176
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ عال اا هكئ ع خص ل ائ جمل إا ةري عري خ ن يب اائ تعريض هل
1
ا ت ن خ ك لم خصأان. اشن مج ب خ لأل يل ريضي
177
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
نكب خ ك ضي خ لةين.
(ث ح
178
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خصأان.
دك ددل ة اه د د خ ددام خخ د خ ض دلخ ع خلا سددن خل ددري ااددئ ضددب لخاددئ خإلسددا
ا خ ك ضي اك لم خصأان.
ن د د دده زك د د ددئ ملج ع د د ددن خ د د د دريخو ملم خ ه د د ددريذ تع د د ددين ملم ت ن د د د د خ كد د د د لم خصأا د د ددن ا د د ددلط
- 2نظرية التفويض.
179
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
زك د د 1
د د لم خ ك ضد ددي ك ض د د تهد ددل ن د د خل د ددري خصأاد ددن مل ا د د اد ددئذ خإلسد ددا
خ لةين.2
د د خ اك ددئ خللأ د د إا د د خ امري د د مل د د د د ف دده خلعك ددل ملم ك ددل خل ددري خ ددلةين
ك د د ددئ مل ملم ك د د ددل خل د د ددري خصأا د د ددن خله د د ددلن د د ددري ملأا د د ددن ف د د دده ع د د ددري ي دددد
180
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
شد د م إثن تد د تها دده .6ص د د د د إا د د ات ف دده كنل د د د د ن ص د د ت ددر 5
خصأا ددن
181
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ااد د د د د ملس د د د ددب خ هك د د د د د خاجنا د د د د د خا د د د د ددئ زكبد د د د د س خلئ سد د د د د خاجنالس ا د د د ددل
د د د د خ ريأ د ددل مد ددل سد ددا م خ د د خل ا د د اا د د خ ك ضد ددي خ د ددلةين ااد ددئ مد ددري
182
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
183
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
- 1المدرسة الفرنسية:
ااد خ كد لم خصأاددن Batiffol مل ددري خلئ سد خ هري اد ااد ملسددب خصسد ه
اد س ااد مل ددري د خل ددري خصأاددن ه ددن ملم خ ك ضددي ا خيضددب إا لد خصأاددن ل دده
تاد د د دئ د ددل خ د د د خإل د د د خ خص د ددري اه د د د -ع ص ـ ــر مع ـ ــوي :دا د ددل
د د د خ ئ د د د ت د ددنة خ ع د د د مل د ددئ هت ز د د د تهك د ددئ اا د ددري خإل د د د خ جمل د ددري خري أب د د د د د د
184
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د دده خ لخ ع د د د اد د د ىف د ددب خهل د ددل خلا ك د ددي ه د ددريذ د د د ر خ دا د ددن خ عا د ددري خلهك د ددل
خ ك لم.2
ع د د اا د د ب 3
خ ك د د لم خصأاد ددن د ددل ا د د س إثن د د -د د د كد ددب اا د د ا د د ت خ
خ ئ أ د د خص ا مل خ ا د د خللض د ددل سد د دلخس د د خ د د ملم داد د د لخ د د مل د د د د
خ د خ عا . ريذ مل ش ل زب إه ا ل إث ت ص
185
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
فرع الثالث :موقف بعض التشريعات من طبيعة القانون األج بي أمام القاضي الوط ي.
ملأ د 4
د تريخأددب عددئ ه ددن ا د ل ه د خ كا ددئ 3
ن ك د د تاك د س ها د خ ك ضددي
ن رييا د د ملخ ددريج د د ر ضد د اك ض ددي خ نا ددب ا د د ض دددلم خ ك د د لم خصأا ددن
1955/06/07د د د ددب ه ن د د د د إا ملم ريخ د د د د د خ د د د د د - 1د د د د ددئ أاد د د د ددئ د د د د د خ خلل د د د د ددف دد د د د د د خ د د د د دداكن خل د د د د ددري
دد د د د د خ د د د دداكن :خ دا د د د د ددن د د د د ددري ب ملصأا د د د د ددن ملس سد د د د د د ا عد د د د ددئ ملم د د د د ددلم خ عد د د د د د د د د د د إ د د د د د خ د د د ددئ ل اا ب .مل ضد د د د ددري
ص .370أ د د س د دداهك خ د د د خ ك د دريخ خ د د خل د ددري 1955/06/07ك د ددنك اد د د اند ددئ خ عد د د د د ددئ ا شد د د خلريأب خ اد د د
د د د 1970/04/14د ددب ض د د :د د د م خ دا د ددن مل ب د د د ص د ددريذ ك ا د ددئذ ل د د د ملأان د د د د د ل ز د د خي د د د خ د ددب
د د د د خ د د دداكن خل د ددري 1970/04/14ك د ددنك اد د د ا شد د د د د ددئ د د د د خللضد د ددل مل ضد د ددري د د د خ داد د ددن د د د مل د د د
انئ خ ع خلريأب خ ا ص 370
La Cour De Cassation Avait Juge : « Que Les Règle Françaises De Conflits De Lois Autant De Moins
Qu’elles Prescrivent L’ Application D’une Loi Etrangère , N’ Ont Pas Un Caractère D’ Ordre Public ,
En Ce Sens Qu’il Appartient Aux Parties De Réclamer L’application, Et Qu’on Ne Peut Reprocher
Aux Juges De Fond De Ne Pas Appliquer D’office A La Loi Etrangère » ,Cass ,Civ,12mai 1959 Arrêt
Bisbal ,Cité Par Henri Batiffol , Paule La Garde, Op Cit, P531.
د 1960/03/02ض د اددن خ خاددري مل ضددري د د خ دداكن د د خ دداكن خ هري ا د خ د - 4د خ د أاددئ دريخ
خ هري ا د 1960/03/02ك ددنك ا د د مل د لخاددئ خ ا د خل عاك د د خم خو د د ريذ أا د ه ا د خ كددل أ ع د
تادا م 2008-2007ص.66
186
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
تريخأ ددب خ كضد د س خ هري ا ددي ددري ملم ا ددئذ خإلس ددا ا ت ددلم ا د اك ض ددي إهخ تعا د خص ددري
07د ددلزد د د د خ د دداكن خل د ددري ا دد ددد ي دد ه د ددن ة د ددري خ ك ض د ددي
د د د خ ام د د د خ ع د د د ام 2
خل د د د ذ 14د د د خ ك د د د لم خل د د ددئين خل د د ددري 1960إه خا د د د
تد ددهذ خ كض د د س خ هري اد ددي إه د ددذ مل د د ا د د خل د ددري خ ل اد ددي 4زكد ددئ س د د اا د د
1988/10/11 ددلو خ د د أاددئت مل ضد دد خ دداكن خ هري اد د خد دريخ :خص خل عاد كضد -1د خ
ص 137خ ا د ين عا د كض د خ دداهن خ هري ا د 1988/10/11مل ضددري اا ددلش ري ددل د د خلريأددب خ ا د مل ضددري د د
1988/10/18مل ضري د خ اكن خل ري ك ا اا لش ري ل د خلريأب خ ا ص.137 خ SHELE
خل ذ 13خ ك لم خلئين خ خاري . -2تك اب
4- Art.28du Loi N° 98-97 Tunisienne, Op, Cit, Qui Dispose : « La Règle De Conflit Est D’ordre
Public Lorsqu’ ‘Elle A Pour Objet Une Catégorie De Droit Dont Les Partie N’ Pas La Libre
Disposition, Dans Des Cas, La Règle Est Obligatoire Pour Le Juge A Moins Que Les Partie N’aient
187
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خإل خ د لم خإلأريخسخ خلئ خل ذ 358 خ مل خل ري خ خاري زكري
خ خاري ك لم ك لخ ع .
– خص أ خ لم خإلأريخسخ خلئ اا خ :ا انين خ ع إا اا أ خيئ مل مل اري خل ذ 6/356 -1
صسريذ . ه خ ك لم خصأان خل عا
188
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ند مل م ملي بد ضددد د لم خصسددريذ زبد خ عددين خ د ادد تعاد خص ددري د خ
دد د ك ددري عد د ددئج عبد د خ نا ددب اد د ض دددل إثن تد د خلاد د مل ا ددري تعك ددئخ ند د
خ ا ين ح.
189
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د د د ددف ا د د د د ضد د د دددلم خ خ ك ضد د د ددي خ هكب د د د د يد د د ددل دددد تاا د د د ددري خا
ملي د د خ ك د د لم خصأاد ددن د ددب خ ك د د لم خ د ددلةين زه د ددي خ ام د د خاجنا د د جند ددئ خ د د ت دد
د د ددعل مل ضد د د د ملم د د ددلم د د د د خ خصخ د د دده ادد د د د د د د ددب د د ددري ه د د ددن خص د د د د اك ض د د ددي
خصأان.
190
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ناددب ا د ضدددلم خ ك د لم االتجــا الثــاني :1ملخ د ن دئمل ملم خ ك ضددي ددل ا د
خئ .
191
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خصلد ين ااد ملم خ كلخادئ خ عريز د خ كلخادئ د لم خلريخزعد خل ذ 293 ئ
.1 خ خإل خن تريخ ضري إمن هل ملم تاجمل إا ز س ال خ عا خم ت ري
192
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
.11966/02/16 خ دع
ي د د اد ددئ ألاد ددن خصة د دريخ ملأ د د اك ضد ددي خ ناد ددب ا د د ضد دددلم خ ك د د لم خصأاد ددن
د د ددب مل د د ددري خ د د د د د ددل كض د د د ذ خللضد د ددل ض د د د خ ناد د ددن خ خاد د ددري 1960/03/02
ة ع ألخ .2
1- Cass , 16/02/1966, Journal, Droit International Privé, 1968,P396,V .Batiffol Henri , Paul Lagrde,
Op-Cit , P552.
193
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
الب د الثاني :الوسائل القانونية إلثبات القانون األج بي أمام قاضي الموضوع
ض د د د ددلم خ ك د د د د لم إثن د د د د د د ددل يري د د د د خ ك ض د د ددي دددد خ خ دددد خص د د ددل
د ددري ب ملأاد ددن ز د ددلم مل د د د إا دد د د خ د دداكن خل د ددري د د د 1955/06/01أد د د س ي ا تد د د :د د ألاد ددن - 1ي د د د
ص .210 خلريأب خ ا خ ع إ خ ئ ل اا .ك ا يا خهلئخ
194
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ا د د نعئ عض د ددب مم د د ا د د ىف د ددب خ عا د د خللض د ددلاي ك د د لم خصأا د ددن .خس د د كري خ عد د ددل
خ كد د د د لم خصأا د د ددن زك د د ددئ خسد د د د نعئ خ هكد د د د ن عد د د د إثند د د د ريخاد د د د ذ إا مل د د د د 2
خ د د ددرين
خ ل د د اب خا د د ددئ ك د د خ لسد د د ال خصخ د ددريج .3ا د د س ااد د د مل ا د ددري خ د ددري خس د د ئخ إلثن د د
خصأان.
195
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ لخأ خ ن .1
ام خ ك ض د ددي خاجنا د د د بالشـ ـ ــهادة الشـ ـ ــفوية د د د ا د ددد إةد د د خ د د د خس
ملم ت ددلم خ د د ذ خ ددري ملأد د خل ددري خلد د ذ 245د د د د لم خلريخزعد د د د خ خ ه ددرين
196
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
اا دئ م تكدئمي تكري دري :ادا د ملم تع خنهخ إل ئخس مل شه ه شهل
1
ضري. مل ان
د د ا ددئخ خإل د دريخ ز د د ة ددري خإلثن د د خ ددري ب خ خا ددري ز ددلم مل د د خإلثن د د
خ ن .
197
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
إا مل د عد خ د ه 1
خ كد لم خلكد م إم م د خ خ دل هد دب خ دريمل خ دريخأة
. خ
ددلج خ كد د لم خصأا ددن ز د د ك ددب خ عد ددل كد د لم خم تعد د إثند د ي ددب أد د س ز د د :
خ ل اي.
ل د ددل ض د ددي خللض د ددل إا عريزد د د ض د دددلم خ كلخا د ددئ خللض د ددلا اكد د د لم اا د ددئ
198
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
عا د د د ز اجملد د د إا خ ها د دده إلا ابد د د خلع د ددا ت ن كبد د د د ددئ د ددئ فدلضد د د مل خ ن سد د د
ة د ددري خ ها د دده خل نعد د د تها د دده هلد د د خ كد د دلخ د د د إهخ د د د م خ ك ض د ددي خ د ددلةين اد د د ئ
خ ك ض د د ددي خ ها د د دده خ ا د د ددا اك د د د لم خصأا د د ددن زب د د ددل إهخ ي د د ددئ ملم د د د خصأا د د ددن؟
ب د د د اا د د د تهاد د دده د د د خ خ ك د د د لم تلي د د ددئخ اااد د ددل د د د د خ د د دداكن ملم تهد د ددرين د د ددل
199
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ع د ددئ زيمند د د هع د ددل ه د ددن سد د د خ ئ د د د خ د ددري نعب د د د ددد ددد ا ددد صخد د د اد د د
إلضد د د ز إا خ ا د د د خصأان د د د مل د ددل امد د د خ كد د د لين خصأا د ددن اد د د خإللد د د ددد خ
200
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ددد ملخ د د د ف د د د ه د د ددن عد د ددئ د د د خ خ د د دريمل خصخد د دده د د ددل خ د د دريمل خ د د دريخأة خ د د د
مل ري د د د د مل ضد د د د ع د د ددن خ كد د د دلخ خ امد د د د خ كد د د د لين خلا د د د ددي مل د د د د .. د د ددب ت اد د د د
ددد خ زكد د د كلخا د ددئ خ ها د دده خ د ددري د ددئ ا د د ددي إ د د د إةد د د خ امد د د خ د د د خصأا د ددن
201
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ااد ددن اد د ددري خ خاد ددري ز د د لأد ددئ د ددذ د د لين ا د د خ ك ضد ددي د د م هاد ددري مل د د
مل د د اا د ددئ خ ريأ د ددل إا خ هك د د جن د ددئ دد ه د د خ د ددري ها د ددري د د خ ك د د لم خصأا د ددن
د ددل أ د ددل تها د دده خ ك د د لم خصأا د ددن يا د د خلن د د ن خ ك ل د د ملم خلا د د كري اا د د اا د ددئ
خ ك د د لم خصأاد ددن ااد ددجمل د ددب خي ه د د د د د ملم د د خ خ د دريمل خس د د بئزب خل د ددري خصأاد ددن
1
فه ائ . ا خ ك ضي ل ملم ت ن ك ي ل خس ك
اا د د د عد د د د ااد د د د خ ك ض د د ددي ملم ع د د ددي اكد د د د لم خصأا د د ددن خ ها د د دده خلع د د د ددئ
دد خ دد اد ددئ مل أ د د د د مل تهاد دده دد اا د د خ هاد دده خلع د د د د
ددئج د د خ ك ضد ددي خصأا ددن ز ك د ددئ د د كد ددل خ ك ضد ددي هاد دده خ ك د د لم خصأاد ددن د د د
ص 229اا لش ليائ خسعئ خلريأب خ ا ص265 خلريأب خ ا يت خ ك لم خ ئ ي خ ص خ خاري ... -1ة
ص.128 ري ل د خلريأب خ ا
ص.155 - 2اك س ملاريخ خلريأب خ ا
202
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
اد د د د إهخ تعا د د د د د ددل د د د خ خلن د د دئمل نك د د د ددد ت ن كب د د د مل تهاد د دده د د د مل ملخ د د د
خصأان د د د ري د د د ن د د د د د د لم ملأا د ددن ع د ددا آخ د ددري د ددل خيض د ددب ت ن د د د خ ك د د دلخ خص د ددري
د ددري ع د ددئ ه د ددن إا ل د ددف خل د ددري خ خا د ددري ر ددد س د ددا عرين ل ا د ددف د د د خا
االتجا األول :الرافض لمبدأ الرقابة على تفسير القانون األج بي. .
دد د د خ خ د ددابت مل ض د د أ د د ل اد ددئخ سل ا د دريخ أد ددريج اا د د اد ددل اجمل د د خللضد ددل
203
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
إا خصأان د د د .ض د د د ااد د ددن ل اد د ددف خ ك د د دلخ اا ب د د د ادا د د د خ هد د ددل د د د خلبد د د د
ن د د د د خصخ ددهذ مسع ب د د إه ددئ ددئ ملم تع د ددي تها د دهخ اك د د لم خصأا ددن خلا د د
ضد د ددب يد د ددريم :زي د د د ملم ت ند د ددب د د ددل خصي د د دلخ س د د د لم خ د د د د خ عا د د د إهم
إ د د ت د ددلا اهاد ددب د ددري خ كا د ددئ د د اا د دريخ اد ددان خ كض د د س خصأاد ددن ز د ددلم
تها دده د د خ خ ك د د لم ا د د ددئ س د د ةري يا د د س تهاد دده اد ددف ا د د خ هاد دده خلا د د كري اا د د
204
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
دد د د خللض د ددل زب د ددي أ د ددل خ دا د ددن د د د خ كلخا د ددئ مل د د د خص د ددل ة لد د د – س د ددن ا
بد د د إهخ د د د تند د د هلد د د ملم خ د ددن د ددئ مل د ددئ خ هكد د د خسد د د نع د د د أبد د د ملخ د ددريج ت د ددت
ملم ا د ددئ ت ن د د د خ كد د د لم خصأا د ددن خل د د د ذ اا د د د ملسد د د لخا د ددئ خ ا د د د ااد د د إاد د د د
شد د د د خ د د د دريخزن خ ري د د د د ااد د د د تها د د دده خ كد د د د لم خصأا د د ددن خخ ا د د ددف خ هكد د د د خ هري ا د د ددي
ي د د إسد د سذ تها دده خ كد دلخ دد ا ددئ خإلس ددا خ د د خ هري د د خ ددري مل بد د د د إادد د
ز د د م د د خ د د د د ددئ خل د د 1
ي د د ملخ ددريج د ددب د د خصأان د د خ ددري ت د دده خ
205
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ز د د د د م د د د اا بد د د د لا د د ددل ملم لخا د د ددئ خإلس د د ددا اها د د ددب يد د د د خ ري د د د ااد د د د ملاد د د د
ع د ددن خ كضد د د خ د ددري تع د ددرين مل د د د خ كضد د د س خ د ددلةين ام ند د د ز كد د د لم خصأا د ددن إمند د د
ز د دديهخ أ د د د إلس د ددا لخا د ددئ خ ددد خ خ ن ددد ملشد د د خ كد د د لم خ د ددلةين د ددل خ د د د
د د خ خ هاد دده خ عا د د اا د د هاد ددب د د د خ دداكن تهاد دده زك ددئ تاكا د د خ د د تريخ د د
206
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
207
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ خ لأ . اا
ع د د ددل خ ك ض د د ددي ك د د ددل د د ددئ خ نبا د د دلخين إه ند د د د خ ك د د د لم خصأا د د ددن ك د د د لم خيض د د ددع
ف دده مل د د ا خيض ددب دد ري د د خ د د د خ عا د د ادد د تعا د د خ ددري اد د ال خصي د دلخ خ
208
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
بد .
إهخ د م ت ن د خ كلخاددئ خللضددلا هلد خ خ كد لم خصأاددن ددئ خصأاددن خ ددئ ك اددئذ خإلسددا
اك ضد ددي ملم إهخ ثن د د اد ددئذ خإلسد ددا م اك د د خل د دريخ د د د د ئ خ ع د د د د ب د ددل
المطلب األول :الدفع بالغش نحو القانون وأثر على ال زاع في مجال الحضانة.
209
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ائ ددئ خ ك د د لم خ لخأ د د خ ن د د ا ددئذ خإلس ددا ملم د د خ ض د دلخ ع خ ددري تع د ددئ
خ امري خ هكبي يل ملس خاخ ل ملم خ ش هائ ل مل ري خأب -1ي مري هل م ا كل زبي تا ائ لنئمل ا
ص .318 خلريأب خ ا يه م خ ا ئ يئخ تا خ كلخ
ص.274 - 2خ ل ئ خل ري خلريأب خ ا
210
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ضد ع خ ام د ي اعا ددري خ دلخ عي د :خ عددئ ل خإل خ خلري د خ ك د لين . 1ددئ اريز د
دد 4
أددل خص مد د خ ك ل د خلع ددريذ مري د خ ددش وددل خ ك د لم ددئ اريز د
دد د خ دداكن خ كد د لم خ ددئ ي خ د د ص .5دد د خسد د كري اا بد د خ كضد د س خ هري ا ددي اد د د دريخ
211
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
لزري لم . 1 Debauffremont
ل اف ز . اب
ااد خ هري اد ه زري اي خس كري ع زري ا خ ادن خ خ كض ملم مل هذ اجمل خص ل ت أ - 1ت ا ذ اب
زاجملد إا فه مل د أ تاد ب دلم خ كد لم خ هري ادي آ د خن د م اادب خ د خ ل اا خ ابد ي اا خثري خ
ت أد د ه د أبد خص أل اد عدئ ه ددن د خ د خصل د خ دري د ل د خ د خ جملداك ااد إيدئج خ ددئ
م خ د خم خ اد ين ادلج ة د ز بد دن ين ئا Bbescoخس كري ع زري اد ي دل عدئ ه دن ملم زدب أبد خص
دد خ دد ريخ د د دد د د خ د دداكن خ هري ا د د د ددلم خ د د د ع د د د ف د دده د ددا ة ص د د د ا عد ددئ ت د دده خ ااد د د د ددئ ض د د
د د ل ف د د ود ددل 1978/03/18ي د د خ د د خم خ اد د ين اا د د ملس د د ملم خ د د أ د د إا عد ددئ ت د دده خ أ د د ااد د ب د ددل د د
خ ك لمV.LOUSOUARN (Y) , et Bourel P , OP .CIT.P286..
212
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د د د دده ضد د د د دلخ ع خإلس د د د ددا خ د د د ددري ا د د د ددئ د د د د د خ كد د د د د لم خلد د د د دريخ د د د د د ي خل د د د دداا مل
سد ددا د د د عد ددا د د ك د ددل اا د د زعا د د خ هد ددري اا د د أاا د د أئ د ددئذ ا د د ةري د د
خ د د د د دده عد د د د ددا ملم ت د د د د ددلم خ لس د د د د د ا خلا د د د د د عدا د د د د ددري ا خم د د د د ددلم 3
خ هعاد د د د ددي
213
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
اا خص ا.
د د خ خصخد دده د د د د خ د ددش خ د ددري خلعاد ددل ا د ددش ود ددل خ ك د د لم زاك د د تع د د
د د م د ددلم خ ك د د لم د ددري خل د دريخ إخض د د ا اك د د لم خ ئ د ددئ دد خ ك دد خإلسد ددا
خ ا خ .1 ت اك ب خ ك لم خل ذ مل
214
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
جوزي ـ ـ ــف في ـ ـ ــدال ااد د د د ملم د د ددلم خ د د ددش و د د ددل خ كد د د د لم إا د د ددريج خ هك د د د د
زد د دريخ خ د ددري م خ د ددش و د ددل خ كد د د لم ااد د د ملي د د د خ كلخا د ددئ خل داد د د ام خل د ددري خ د ددل
زض ل خ ش ول خ ك لم ص194 خلريأب خ ا ص .257اك س إاريخ خلريأب خ ا - 1ف ااي خ ئخ
....خلريأب خ ا ص.54
- 2اك س ملاريخ خلريأب خ ا م 1ص192
ص.296 يت خلريأب خ ا -3ة
215
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ضد د د د 1
FIORE ض ددد دد د د د خ د د دداكن خ هري اد د د د ه د د ددن د د د مل د د ددئ اا د د د
216
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
لخأب د خ ك د لم ز ددريذ خ ددش تا ددري س دلخس ي ددل د خ خ ددش وددل خ ك د لم خ ددلةين مل
خصأان.1
خ لةا د د مل س د دلخس ي د ددل خ د د خ ك د دلخ د د خ ا د ددل د ددل ملش د د خ د ددئ ب إا
217
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ ش.2 خ خس ل ل ملثري ا ت
ةريو ز خ ا خ زكع.3
218
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
م خ لسد د د ا مل مل ااد د د خ ا جملد د د خ د ددري مل خ خ د د د ش اك كبد د د د ددب ز د د د خ ددد س خ ددد
هد د ددي د د د د اد د ددئذ خإلسد د ددا د د ددري اا د د د زعد د ددئ ه د د د ه خ ا جمل د د د ددد خ ددد اك د د د
تاد د د خ كد د دلخ ص 449د د د ااد د ددي د د د - 1خلريأ د ددب ها د د د ص 314مل ض د د د ا د د د خ د ددئ ان د ددئ خهلل خلريأ د ددب خ اد د د
خص ددل خ ا د خ ددئ ي .512ملمحددئ ان ددئ خ ددريمي س د خلريأددب خ ا د ص 222ا ش د دددئ ان ددئ خ ع د تا د خ ك دلخ
صV. P. Mayer, Heuze .V , Op,Cit,P503.564 اكلخ
219
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ددي إاد د ذ خاخ د د ص ددريج خ د دريمل خ د دريخأة ند دئمل خ ا ددل د د تك ددئ اد د س ااد د
خس د د د نع خ د د ددش خله عد د ددل د د د ةد د ددري خصز د د دريخ ضد د ددئ اك د د د لم خ لخأ د د د خ ن د د د مل د د د
ضلخ ع خ ا .2
220
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ ا ين ح
د ددئ د ددرثري د ددب ع كئختد د د إا ملم ت د دده خ د ددئ د شد د د خخ د د د خ د ددئ خ د د د خ ددد
لم آخري.
؟ ملي
221
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ا د ذ خلاد اي زددن زددب خ اهكد ل اك د خلاد ا عددئ ملم خسددا .....خا د د
سد خ كضد س خ عريخ دي ااد هدك خ دابت خا ن ملم خ ري خإلس ي ا كري خ اهكد اد اكد
222
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
جمل د د د ا د ددئ إش د د د ذ لخاد د ددئ االتجـ ـ ــا الثـ ـ ــاني :ز د ددن د د د خ خ لأ د د د خ د د دريمل خ ا د د د
2
خلك خ كلخ خ عئ ئ ض ع إسا إا خ ئ خا
أ د د د خل د د ددري خ خاد د ددري ند د ددل تعد د ددئ ل 20أ د د دلخم 2005د د دداذ اا د د د ز د د ددريذ
خل د د ذ 24د د د د د ددب خ ع ددئ ل ت ددئخ ن خ د دداكذ ددذ خ ددش هاد ددئ ددل ش دديس
223
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
224
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ب ع ن هبل مل خ ن اك لم خ لخأ ملثا س زا ضة إا مل
الفرع األول :مفهوم ال ظام العام والدفع به في العالقات الدولية الخاصة .
225
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ نائ خ ا بح.
ف هن 2
خ ام خ ع خلك ل ل ئزب زكئ أ س ف ض أ ائ اك
ص ع كئخ ت عا م خخ كل اا هل خ ئ خاأ د اي خا
226
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
227
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د ااد ه ددن خسد كري خ هكد خ ددل ااد ملم ددتن تكددئ ري ز ددريذ خ امد خ عد كضد س ددل
228
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
اد د د نعئ د د د خاخ د د د ص خلعك د ددل اكد د د لم خصأا د ددن اا د ددئ تعد د د ن ملي د د د د ددب خلند د د ن
مل خ ع د د ن ت ا د د خص ا خ ع د د تعد ددئ د د شد ددن مل د ددلج د د لخاد ددئ خإلسد ددا زعاد ددئ خ ا د د
اا خ ا .1
خ 4
م خري خخل هك خ ام ل ئت ه إا ملخريج
229
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
.1 خ
اك .2
خ ا س خ ئ ا .3 خا
230
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خع .
اك ط.131 1 2001 اا ري خ ل ب خ خ ري زاا خ كلخ تا شئ أ خئ خ -1مل
231
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
232
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ام خ ع .
233
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
234
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ددل عد خسد نع ملي د خ كد لم د خ خ كد لم د ددل أددل خسد نع ملي د ملثدريخ سددان
خ خ هرين خس نع خ ا ؟ خصأان
خ خاري.
بددئ خصسددك خ كد خ عا د ادجمل دددب خ ددلةين لسد ا ددل س خ ددري خ د امد خ عد
235
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ كد د د لم خصلد د د ين خل د د د ذ خ ااد د د خ ن ع د ددي خلك د ددري ذ زك د ددئ خسد د د نعئ ة د ددري إثند د د
د ددلم خ ث د د د د خ خ اا د د د د خ خ ك د د لم ز د د د عا د د ذث د د د د أ ا د د نعئ ت ن د د
1
ه اام خ ع خ هري اي . مري فه
زاد ك ضدددلم خ كد لم د خ خ امددري ددب خصادد خ ن عددي ه ددريذ خ امد خ عد هد
اددي دددل عا د ددل خس د نع عددا ملم خاس د نع خ د اك د د ملم ددلم د
236
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
لخائ .
ا ند مل ا ند د اادن د خص دري عاد اك لم خصأان زبدل دل ا جملد مل
خسد نك س خ ددنعن خ خددري لد ضدددا ددة خسد نع عددن لخاددئ خل ع ضد ددب خ ام د خ عد
د خ ع د ممد ادئذ ل د ملخدري إا خاد زدريخ د لين ممد اد ا خ نادب اد سر
237
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د 2
خ ك ضدي لص خ ك لم خصأان خصخريج خ ري ا ت ع ن ب خ ام خ ع
د د ملم خ هك د خصل د ين د د خ خا د د د ريأل إا خلن دئمل خ ك ا ددل د م ملث ددري ز ددريذ خ امد د خ عد د
دة ملم تتد اا د خسد نع ا خس نع خ اذ خصأان خل ف هلد خ ه دريذ اا ري
238
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ن ن خ ك لم خ ن عي مل خصاريخ .2 ز ن ا
239
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
دب ملم خ امد خ عد صثري خل هدف اامد خ عد خ تاد ملخريج اتخ
ل د تتند ذثد ريياد خ ادا ريياد إ د س خ كدل مل ادري اد كلذ ملشئ عدل
خل ا .3
240
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ماد آخد خ ع د اكد لم خصأاددن ا ددئخ إا اددئ خ ك ضددي د إل ريخ ااكددل خل اددن
ددئج ك ضد د خ امد د خ عد د ااد د تك ددئ ري ك ضد د خس ددع ممد د ا دداة خ كضد د س س ددا
241
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
خ ل اي . خ ام خ ع
خسد كريخس ددذ خلد ذ . . 24م.زكددريذ 2 زدد خد ااددن اد ددري خ خاددري مل د
242
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د ملخددريج يد ند إادد ا ه ددريذ خ امد خ عد ا عددئج ملثددري إا خ ئ د خصأان د خ د
هبدل خ امد خ عد خصش س ه ن ملم ختهد خ ا جمل تنئ خ ز لا فه ملم
م ب خ عد خ زد لد كضدي د خ كد لم خل د ذ مل د خ د خ ا د ز د زك لك ض
243
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
244
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
مل ا ددد خأ د ا د د د ملخ د د د هدد د خصس د ددري تك د ددل اا د د د ه د ددن إا ملم خ ع د د د
ا ال ملخريج. ل ذ مل ل ا ال خصيلخ خ
ل خس ا خصيلخ خ خئ خ عكل خ - 1ا عكليب ا ه تكئ ري ز ريذ خ ام خ ع
خ ك لم خ ص خصس سي ا خ عال خ ك ل أ ع مليب ري اك ئ خ عئ 05اا 2008ص205
- 2سع ئ لسف خ نا ين خلريأب خ ا ص.747
245
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
د ددئج ت د د س د د خ د د خ ك ضد ددي خ ناد ددب خ دا د د ذ ادد عا د ددري ملأاد ددن خل د ددل
عد د د ااد د د خ ك ض د ددي ملم د ددلم ممد د د عد د د خ ع ددد د د د ل خ د ددل خصس س د ددي خ ددد
246
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
دد ن ف ن دد دد لي د ددئ هل د د خل د دداا د ددئ ع دد إا مل د د أ ت ه د د اا د د إس د ددا
خخا د د د د ددئ ملخ د ددريج د د دلخ د د د لم خصس د ددريذ خ خا د ددري خثاد د د ا خ د دداذ اا بدد د د
247
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
عا د ددري ز د د د ااد د د د ددع مل ددد م ا د دداد مل ف د دده ا د دداد إهخ خسد د د لةا ددد
د د ددذ خلد د د د ذ 69د د د د د د د د لم خصس د د ددريذ ريخ ند د د د مليد د د دلخ خ ض د د ددلم د د د د خ د د د د خص
خ خاري .
اا ه ن هل خ ا لأ خ اكن.1
248
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
1989/03/13مل د ددئ خ ا د ددك خصااد د د خلند د دئمل خلك د ددري د د دريخ آخ د ددري د ددر
مل ريتد د خلد د ذ. 62مل اد د عد د ن ددب خلند دئمل خ د د د د يد د خ ري د د خ د د ذ خ ت د د ااد د
خاأ ب خ كض اي .2
.مل .م ملم خل دري أ دئ خلك دل عند ذ يمد ااد دذ د خلد ذ 96د
دل خلك دل د دل ادئ فده خ خادري سدلخس مل د م ادا مل فده ادا ؟ ام خ نادئ ائ ملأادن
دريخ اد ه ددن ددئ ددئ خ كضد س تهادهخ هلد خ عند ذ ري كد ضدددا فده ن شددريذ
249
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ااض .
خابد دئ د ئخ د خص دري ملسد س خ اددك خصااد زبدبد زكدئ خا كدئ ملم خل ددري دئ خصسدريذ
. ها د
د ددل ا د د ل د ددف آخد ددري د د زع د د خ كض د د س إا ملم تخأد ددب ا د د ل ه د د أد ددئ مد ددري
مح خ ضلم ... اكل ا ت لخ 23063فه ا ل .مل.ش 1982/04/05اف - 2خ اك خصاا
خلريأب خ ا ص.56
1989/12/25خ ا خ كض ا خ عئ 03اا 1991ص.51 56797خلر - 3ريخ
250
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
ض ددلم ا ك ددري خ ك ض ددي تاك ا د د مم د د ددئ ا اا د د ددئ اا د د ملم ش ددريط خإل د د ددب خ
اد ددئذ آ د ددريذ ا د د خ ك ضد ددي ت ن كب د د ادد إسد ددا خ ض د د ملم شد ددريط خإل د د د د خاري
أ د د دريخ ز د د د ضد د د ذ خللض د ددل ملي د د د خلد د د ذ 69 خلاد د د ف مل د ددئ خ كد د دريخ خل ع د ددلم ز د د د
خ خاد ددري ا كد ددري خ ك ضد ددي تاك ا د د ضد ددلم د د د د لم خصسد ددريذ مل ض د د ملم شد ددريط خإل د د
خ ضد د د مل د د د ملم إثند د د ب ـ ــل ب ـ ــاء عل ـ ــى طل ـ ــب مم ـ ــن ل ـ ــه مص ـ ــلحة ف ـ ــي ذلـ ـ ـ
ا د د ددئ ملأا د د ددن ض د د ددلم إس د د ددك ةب ا د د د د خ د د د د ذ خلل د د ددل د د د د إهخ مل خ ملم ا د د د د لة
2
اا خ ضلم هخت . خ ض ريخا ذ هن ا ئاي ة
251
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
زضد د ااد د خ د د لـ ــم يكـ ــن محـ ــل طلـ ــب أي طـ ــر مـ ــن أط ـ ـرا الخصـ ــومة كض د د اب
1
ت ن خ ك لم. د ز الخ ل لم زع ئ خخ ئلخ
لهلد د " يمك ــن إسـ ـ اد حض ــانة األب ــاء ل ــالم المقيم ــة خ ــارج إقل ــيم الجمهوري ــة مراع ــاة
اب خ كض .2 خ م
ي د ددب ند د د ممد د د ااد د د ملم خ كضد د د س خ خا د ددري ت عاد د د اد د د تاه د د د خصي د د د خصأان د د د
252
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
مل .
د ددي ع د ددئذ ا د د د ددلة ادا د د د ددري د ددل تك د د د ددري :ملم خص ا تك د د خل د ددري
د د دداا خ ضد د ددلم أعد د ددل د د ددل د د ددئ مل د د د ز د د د د خيد د ددذ خ كض د د د س خ هري اد د ددي خ د د د
ز اد د د نعئ ااد د د ملس س د ددب د ددل د د د لم ملأا د ددن ا د ددائ إس د ددا خ ضد د د ع د د د ملس س د ددي
253
الباب األول :ت ازع القوانين في مج ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـال الحضانة
اد د د د خ دددد دددد خ دددد دد د د د خ ا د د ددب خ كضد د د د س خ هري ا د د ددي اد د د د خااد د د دتخ
1- C.A.Paris,1juillet 1974, Cite Par Patrik Courbre , Op.Cit., P13 N°144.
2 - Cass.1er Civ , 30 Janvier1979 , Cité Par Paul Lagarde ,O.P, Cit,P7,N°44.
254
الباب الثاين
االختصاص القضائي واالعرتاف
ابألحكام األجنبية يف جمال احلضانة
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
وووو عص و و و ولعحة و و و و صا و و ووا ص و و و و ال عص و و ووز ب و و ووا عص و و وواوث و عص و و ووز ت و و وونا ل و و و و
و و و ة عص و و وواوا عملا و و وومك أ ملب و و و ووو ووو و و و إ عإ ق و و و إ يوص و و و عص عا ن و و و
لو و و عص و وواوث و و ة يوص و و و و و ووك عنا و وويال اص و وود عن صا و ووا عالا ن و و ع وو
257
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و ووك إ و و ووب ي و و وودام أ ص و و وومو عص و و ووا ت ب و و ووو قنع و و ووا عن و و ووب ي صاوص و و ووو و وأ ص و و و و ث و و وون
عجمل ا عصاوث.
258
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
أ و و و ن عةو و وواوي عص و و و ئ عصو و وواوث نو و ووا أو و ووو وع و و ووا م أ صو و ووا م عن أ الا ن و و و
و و عصو وواوا عص و و ئ أ مل أ و و وون عة وواوي عص ووز ت ش ووم وو و و عصاوص و و عص ووز ت ش ووم
.24 عصن صن و ع لعئم و 2003و و عص ع - 1أنأل نحبا ع معن و عصبظ ا عص ئ ع لعئم و ي نعن عمل ن
- 2ل عصا ا عهلل و عملمجن عص أ و .605
259
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عص و و ئ عصو وواوث أ و و ن عص نع و ووا عصو ووز م و و نو ووا أ ا و و يح قنع و ووا عالا ن و و
ووو ووو بن و و ومع عجب و و و إ عإ عصو و ووز ت و ووم ص و وواي وال و و و و و و ة عصاوص و و و ت عملب و و و
عصو وواعا وعص ووز صو وواي و و ة عصو وواوا عملاو وومك 1و واص وود أ مل أ و و وون قنع و ووا عالا ن و و
عص و و و و ئ عص و و و وواوث قنع و و و ووا واب و و و و ع تب مو و و و و إ وت و و و ووا قنع و و و ووا عالا نو و و و و
م و و و أبظ و و ووم و و و يف و و ووو و و و و يوص و و و ص و و وواي و و وواك عا ن و و و تل و و ووم ن يوص و و و عص
و و بووو م ووو عمل و و و أو و ووو مللو و وومز عملنو و ووم وعجمل و و و عص نيف و و و ص و و و يفنن عصو و وواوث ع و و و
و ووك و و و ا ص و وواي و ووال عص نع و ووا ملل و وومز عص ميف و و و عص و ووا يف و ووق ت ال.ا. تل و ووم
260
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
وو و ووا عت و وون يف و ووس و و ج و و إ أ و ووو عملل و وومز عص ميف و و ع و و و و عملل و وومز ع لعئ و ووم
عص و و و ئ عص و وواوث إال و و و ا و وويا و و و يتز و و و و وواع و وواا تبظو و و ة عالا ن و و ح وو
ع وووو و و و وواع ا و و و ووا قنع و و و ووا عالا ن و و و و وقو و و ووا يعال عص و و و و إ عص ميف و و و و إ ع و و و و خمع
و و ووك عجمل و و و ا عص و و وواوث و أن و و و تا و و و و و و ا و و وويا و و ووا ق و و ومع ع وعص و و ووا عص و و وواعا
و و و و و و صمجنز ص و و و و و و يفنن عنج و و و و و ومعإع عملايف و و و و و و ع لعئ و و و و و ووم ص و و و و و ووب 1966عمل و و و و و ووك
أو و و و عي عملو و و و يتز 10و 11و و و و ال.ع.ا.ع و و و و وون صه و و و و يف و و ووس و و و و عت و و ووو ت عص و و و و يفنن
1
- P. Mayer . V. Heuze . Op.Cit.N°286-1.P206.
2
- P.Mayer ,V. Heuze , Op. Cit, P204.
3
-Daniel Gutmann, O.P., CIT, P286.
261
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عص و و و ووو 1ب و و و ووا و مليفو و و ووو إاع و و و و ن عمل و و و و يتز 41و 42و و و و و وواع عمل و و و و د ح و و و و أ و و و و
عص و و يفنن عص و و أ ق ووا و وون ت ا وومو عيف ص و و عق و و إا وواع ل و يف ووو و و ن ووك عملل وومز
عص و و و ئ عص و و وواوث ا ا و و و ت و و و عص نمل و و و و وعن عن و و وون تبظ و و و ة قنع و و ووا عالا ن و و و
ن و و و و وواي ت ا و و ا عال و و نم عق ن و و ي و و و و عصو وواوا أ يق و و أ ع لعئو ووم ت و ومت
أو ووز عملج يف و و تو وواا عص و و إ ع لعئو ووم عص و و ئ عصو وواوث أل و و ن ب و و أ الا ن و و
19جو و و و يف 21966و وعصنو و و و ين أ وووو إ ا و و ووس ق و و و و إ ع لعئ و و ووم عص ا و و ووم ع و و و و جمب
262
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ت و و وونا و و ووك و و و عصب و و ولعز إ عمل و و و عملوا و و و و ع ت و و و ا عملا و و ومع أ صاوص و و و عملن و و و ع
و ونعإ و و ن ووا ك عو ووا ك ووو ح و و عص ج وونإ إ و و ع لعئ ووم عمل مو و عص ووز ووب عمل
و ووك بنو ووم عجب و و و واصو وود م و و و و ن عص و ومأ عملل و و م عص و و إ ع لعئو ووم ت عصبلع و و
263
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و و عن و وودي إ ت و و و عص نع و ووا عص ي و و و . 1وق و ووا عو يع و و و عملل و وومز ع لعئ و ووم ت عص و ووا
يف و و و و و ووق عملو و و و و و و يتز 41و 42و و و و و و و ال.ع.ا.ع2 .وعص و و و و و و و ن ت و و و و و وواعن عصبن و و و و و ووز عصنح و و و و و ووا
و و وواع عمل و و و ت عص و و و ئ عصو و وواوث ت عص لو و ووم ن ع لعئو و ووم و وعن و و و ن ت و و و صيا ن و و و
الفرع األول:مضمون االختصاص القضائي الدولي المب ي على معيار الج سية.
ص م و و و ة أو و و صبظم إ عملم و وول عص و و و يفنين ملح و ووا عاو و ومع ع ب و و و و و و و ة ت م و ووم عالا نو و و
264
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و ووك عملو و و و يتز 41و 42و و و و ص بظ و و ووم ت عصبو و و ولعز أب و و و إ و و ووك و و و و أ ع ب و و و واص و و وود خ
ووووو و و و و وون عن ق و و و و و يفنن عنج و و و و ومعإع عملايف و و و و و وعنيع و و و و و و إا ت و و و و و عمل و و و و و ي 41
. ن ن عجب
و و و ووا و و و وواعن عصبن و و و و ن يف و و و ووي حم و و و و ص و و و ووبق عمل و و و و يتز 14و 15و و و و عص و و و و يفنن
265
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عمل و و ووم أ مل و و ووا ك عو عمل و و ووا ك و و ووو و ب و و و و عص ل و و ووم ن عص ميف و و و و وعص ل و و ووم ن ع لعئ و و ووم و ع و و و و
و و ن عملو ووا ك و ووو م و و عصناب و و و و عاو وومك قنو ووم ت م و ووم عالا ن و و تلو ووم
و و و عمللو و وومز عص ميف و و و ت م و و و و و و عنش و و و إص و و ووو عيف و و و يف عمللو و وومز ع لعئو و ووم
عو عمل و ووا ك ي و و و و و و جب و و و عمل و ووا عص و و و ئ عص و وواوث ووج و و و صا و ووا عالا ن و و و
و ووز و ونعإ و و ن و ووا و و ت و ونع م ع ب و و عص ميف و و صو وواك عحو ووا عمل و و تز عمل و و يتز
عصبظو و ووم و و و و و وونا 2أ و و و و و ووو إعمل و و و ي 15ال.ع. عو و و ووا إعمل و و و ي 14ال.ع.
عص ميف و و عو و و إق و ووو و ونعإ و و ن يعا و و عنق و و ة عص ميف و و عا ا جو ووو .3وت و وونن عص و و
- 1عمحووا ووا عص ووممي ووي و عص و يفنن عصوواوث ......و عملمجوون عص و أ و 1041و ح ظو عص و ا عةوواعي و عملوونجل ت عص و يفنن عصوواوث
و عص ال عصن ين و عالا ن عص و ئ عصواوث وتب وا عملح و ا عملجب و وعح و ا عص و ة و بلون ع عة و عة نق و و ص بو ن و ع
32 .2003و أ ا .
2- Pierre Mayer , Vincent Heuze,Op.Cit, P 207 ; Yvon Loussouarn, Pierre Bourel ,
Op.Cit ,P573.
- 3ل عصا ا عهلل و عملمجن عص أ و .618-617
266
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ص م وووو ة و و وون عص و و ووا نك 1و ب و و ووا عالا نو و و و و و و و عص ميف و و و و وقو و و و جبب و و و و عمل
و وون م بو ووا يفل و وونإ عص يق و و و و عصب و ولعز و وو و ووال ع ب و و عص ميف و و ح و و وصو وون يف و و
ك ن عصا نك .2
و و و و عمل و و و ووا عص و و و ووة عن ت و و و و أ يفو و و ووق عمل و و و و يتز 14و 15و و و و عص و و و و يفنن عملو و و وواين
يف ووق عمل و و يتز 41و 42و و ال.ع.ا.ع .و و وونح أو ووب س عمل و و وأ ص و و ث وون عص ميف و و
و و و ن لو و وونا عن و و وونن ص جلعئو و ووم و و وونا أ و و و لعئم عو صو و ووو ع و و ونعا هب و و و .3و و و و ت و و ونع م
عصبظو و و ا ع ن و ووة عجب و و و وقو و و يفل و وونإ عةو و و عمل بو و و ز و وووو مو و و ال و وودام و ووك عا نو و و
267
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
. ة ال عص
و و و و جلعئ و و ووم ز و و و و و عيف و و ووو و و وواو و و ووك و و ووك ع ب و و و و و عن يف مم و و ووو و و ووك عش و و ووخ
و و عة و وونال عمل و وون و و عص م و وون أ و و و و ج و و وعن ت و ووم ة أ و وواع عصنق و و عص و وونا
أ و وواع او و و و ووة عص م و وون ىنو و و عص ج و وونإ إ ع و و و ة ألو و و هبو و و ص منعابز.ص و وواصد و و و
و ووك عصم و و و ع لعئ و ووم ز و و وواو إان و و و عملم و وونال و ووو ت م و و ة عملو و و يتز عمل و و و عمل و و و
1
ة.
عص قا و و و و و و و ووك عالص لع و و و و موووو عةو و و وومت نو و و ووم ت 14و 15ال.ا .عن ت و و و و
268
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و و ت و ووا م 3و و و وواع عملنق و و و و ووك و وواع عملا و و و أ و وواون حج و و و عو ووو و و ووو ص
269
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
إن ع م و و و ي عال و و و عمل و ووم ت عمل و و و يتز عص و و و ص ز عص و ووا م صن و و و ع لعئ و ووم ز أ و ووا
و و ووك عن ا و و و و عال و و و و عملمب و و وونح و و و و ا و و ووم عملو و و و يتز 41و 42ال.ع.ا.ع عهنمو و و و
موو ص وو و ووز أ صبظ و و ا عص و و ا 2اصو وود إن عمل و و يتز و يت و و أ و و م ا عمللو وومز وو
جو و و و ونع بو و و و و أ ا نو و و و و ووووو وو و و و و و يعا عمل و و و ووم ووووو وصو و و و و س أ و و و و و و و و وون
وود هب و و عح ووا ع نو وونا 4وخ و و و و ت ح ص و و و و إاع و ووو عن وولا أ يف ووو 3و م و و
و و و أ و و و ن عص و ووم ع لعئ و ووم عمل و ووم ت و ووال عمل و و ونعي ع و و و وا و و و عن عالا ن و و و
و و ص صب و شو ي ي ون عل و عص و يفنن
- 1أ نم ن مج ا و مل دوص عص ن عملنت و عص نو يا عص وم ت عص و يفنن عصواوث ع و
ج ت م ن و2009-2008و .346 و عة نال وعص نا عص ع
- 2أ ة ع معال وعالا ن ...و 2و .37
2- Mohand Issad ,O.P , Cit, Tome 02, P36.
1- Yvon Loussarn, Pirre Bourrel ,O.P, Cit , P 576 ; Pirre Mayer, Vincent Heuze , O.P ,
Cit ,P 211.
- 2نحبا ع ا و 2و عملمجن عص أ و .38
270
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و ووم و ووب و وومب وعن خ و ووا ت و ووال عة صو و و شو و و ز و و وون ق و ووا و ووبجة و و و ش و ووما
ووم خنجو و عت و و ال ا ووم أ ووز عص ووم عص ووا ت ووم عال و و صنو و ةو وعص ووم عصن ووم
يف ووو عملن وونا ع و و ا ووة عيف ووو أ م و و عجب و و وون ي و ونعل ع و و ا إاع عا و و عح ووا عملا و ومع
ع و و و ة عصناب و و و أب و و و إ و و ووك عال و و و عمل و و ووم صن و و و ةو ت عمل و و ونعي عص و و و ص عصو و ووا م 3و م و و و
و و و و عال و و و و عمل و و ووم صنو و و و ةو إاع يفو و و و عص و و ووا نك و و و و عن يف و و و و ب يف عص و و ووم عص و و وونا
271
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و ووي عمللو وومز عص ميف و و وع لعئو ووم ع و ووا عمللو وومز عملنو ووم جبب و و عملو ووا ك و ووو
عص و و و ئ عصو و وواوث و و ووو عالا ن و و و و و ووك ع ووو ع ب ووو و و و وج و و و ب و و و عملنو و ووم
عملنو ووم عص ووز تو ووبق و ووك ص م و و ة عملنو ووم و و و صو ووبق عمل و و ي 28و و ق و و يفنن عملمع و و
خت و و ق و و ة ع م ن و و أبظ ووم عص ووا وك عص ووز تم وون ووك عملن ووم وص وون ا و و ص ووو عن
و و و عن و و وونن عملو و ووا ك و و ووو نو و ووم وال و و ووا و و وواع عصو و ووبق ع و و و . .وعمل و و ووز و و و
ع و و ة عملنو ووم إال ت و و ع الا ن و و أو وواع و و ال تو ووب جبب و و عملو ووا ك عملنو ووم
272
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
نق و و موو وو ح وو وو ع ووة عمل و و ئ عص ووز ص وواي عصاوص و و و و ن ووا أو ووو يفن و و
و وص و و و و وواع و ووا و و وون عملل و وومز ع لعئ و ووم ق و ووا و ووم عص نو و و ت عص و و و عجو و و
و و و ك و عإ و و و ص و وواي ع م و و و عملخ ن و و و إق م و و و أبظ و ووم عصب و و ولعز عص و ووز ت و ووم إن عمل و ووا
م و و و عصو و ووز و و وون ت يعئم و و و صم عملو و ووا ك و و ووو و وأو و وواصد ع و و ووك عملل و و وومز عالا ن و و و
و وونا عمل و ووا ك و و ووو و إال عيف و ووو ع و و و نب إ و و ووك عص و و ووا عص و و و عملمت و و و خ و وونا عملو و ووا ك
و وون عص و ووا نك ع و و ا ع م و و عص و ووز و وواي و ووو و و ووا عج و و عملل و وومز ع لعئ و ووم ص م و ووا
عص و و ئ عصو وواوث ع لعئو ووم تو ووبظة عالا ن و و ص و و ع و و ا و و ال قنع و ووا تلو ووم
و و و و عمل و و و ووم عصمجو و و وونز إ عمل و و و و يل وعملح و و و و ا عص و و و و عصاعا و و و و عصو و و ووز صو و و وواي ا و و و و ا
و و و و خ و و و و و و و و يإا و و وون و و ووك عمل و و و و نك عص و و وواوث أ و و ووا ت وووو .وت ع عالا ن و و و و
و ال.او ع لعئم 2010و ..38 ع ت ق يفنن عنجمعإع عملايف وي نعن عمل ن -1م ح ز وعمل يل عمل
273
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و ووك ا ووا 1و ووك وواع و و ص و و وومي وون ي و وونك عة و و يف ع و و ا عص و و إ ع لعئ ووم
و و ووا عص و و و و و وص و و وواصد و و ووب وا عص و و وومال إ وووو ص عجبو و و و عمل و و وونا ت ع لعئ و و ووم ت
و ووك عال و و و نب إ و و و عص و ووا يف و ووم عص و و و ئ إعص و وومز عملوا و صا و ووا عالا نو و و
عملا و و و عن خت و و و ق ع م و و و عصو و ووز و و وون ت يعئم و و و و و وونا عملو و ووا ك و و ووو جبم و و وون
و وعن ا و و و وواي و وواع عالا ن و و عصو ووا نك عصو ووز ا و وومي أل و و هن يفو ووق ق و و يفنين ا و و
و و وون ووو و و و او و وويا و و و و و و ا و و وومل يفو و ووو إاع يف و و و عص و و ووا عص و و و عيفو و ووو
عصو و ووا نك عص و و و ئ ت ا و و و عص لو و ووم ن ع لعئو و ووم ع و و و ب ي إ ق و و ووا يعئو و ووم و و وونا عملو و ووا ك
و و ال.او ع لعئوم و1998و -31 ع و 2و تممجو و ئل ع و وي ونعن عمل ن و - 1نحبوا ع و ا و عص و يفنن عصواوث ع و
.39
274
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عصلو ووخق ووا أ ووو عص و و يفنن أ صب و و ص يق و و ووم عملو وونا أ يفو ووو عمل و و ن عص ووا
و و و عصلو و ووخق نجو و ووني و و و عصب ح و و و عص يفنيف و و و و ويفل و و و او عص و و و يفنين؛ ع عمل و و و ن عصو و ووا
و و ع ت و و ا عصلو ووخق خ و و ن و ووز ملم و و ح نقو ووو عملايف و و وص و وواا عص و وومال و و م وو
عص لع تو .1
ص و و و و و ووا عنش و و إص و ووو إيفو ووو إاع و و ن عملو وونا و و عص و ونعأ عمل م و و عصو ووز
و و و وونا عمل و و و وونا ت عص و و و و و يفنن م و و و و و و و و و و و إال عن إ ب و و و ووا خنج و و و و و عالا ن و و و و و
و و عال ت و و ا أ و ووز ش و ووخق و ووز ب و ووو ت عجمل و و ا عص و وواوث و و ملوا و و عص و وواعا ص و و
ووو و و وونا وق و و ووا يفن و و و عمل و و و ي 36و و و عص و و و يفنن عمل و و وواين و و ووك و و و و و و
ووو نج و ووا و و وو و و و ب ل عصمئ و و و و ب و ووا و وواا وج و ووني و و و و وون ع و و و عص و ووا جلعئ و ووم
و ووو دق و و و و ن و و عو عص و و و ووو و ووم عملو وونا و مجو وومي عص نعجو ووا ت عصو ووا تب و و
و ع لعئم ن 2000و .19 عصناب ص بنن عمل - 1وعو م ا و اا ص نا عص يفنيف إ يفظم عة و عملد
-2ا عصممح ن ج أم و عص يفنن عصاوث ع
275
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ووو ي بن و وومعن ال و و و ب و ووو نابو و و 1و و ل و وونا عص و ووو و وومو عن و وون م ت عمل و وونا
و و ووك وج و و ووو من و و و ت يف و و و عص و و و إ وعص و و ومع ت اص و و وود عنق و و و ة عو عمل و و و ن ع عال و و و مع
و ووا ىن و و و إاع أ و و و عو و و و ال و ووو ش و ووما عال و و و ي وص و وون خت و ووو و و ونع ووو
ووو ن و و و ي عصل و ووخق ناب و ووو يفو و و صا و ووو يف و و و عصمج و وونز إص و ووو و و و ن و و و ة عصل و ووخق ت
و و و و و او و و و وويا و و و و وواع عصو و و و ووبق و و و و وونن عمللو و و و وومز ع لعئو و و و ووم قو و و و ووا عاو و و و ووا أ ص نو و و و وون
3و وعن و و و ن يف و و ووق عمل و و و ي 37و و و ال.ع.ا.ع .تد و و ووا و و وواا و و و ن عنق و و و عص و و و ي
عن عصبظو و و و ووم عص م و و و و و صبن و و و و و عمل و و و و و يتز 36و و و و و عص و و و و و يفنن عملو و و و وواين وعمل و و و و و ي 37و و و و و
و و ع لعئووم و ع لعئووم ع م و ت عص ونعيفز ع لعئم و و ي ونعن عمل ن و - 1ع و ال عأ ومع ة بنوون و يفظم و عص و يفنن وعة و وت
و2005و .232
.52 و عملمجن عص أ و ل ا و ا عص ا ش و عص يفنن عصاوث ع -2ا يال
- 3م ا وعو و عملمجن عص أ و .23
276
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و و ووو و و و و إق و و و و ت ال.ع.ا.ع .تد و و و ووا إ يف و و و و عصبظو و و ووم ت عصب و و و ولعز إاع و و و و ن ص مو و و ووا
ع لعئم.1
و ع وو و ووو إق و و عصل و ووخق ق يفنيف و و إ عمل و وونا عة م و و م وو و و ملوا و وون ع و و عص و ووا
عصن و و ين و وون و و إق ووو عص و و و ويفظ و ومع الح م و و ا عن و وونن عملو وونا خم و و وأ و وواع و و
و و و ص م و ووا ك و ووو و نعج و ووا خج و وومي عنق و و و عص و ووا عالا ن و و و عال و وول عص و ووا
و و عة ونال ع لعئم و وا م ج و ت عص و يفنن ع - 1جباوث ام عصل معإ و عتيا عصمعأ و عصلوج و ت عص و يفنن عصواوث ع و
و ج ت م ن و 2011-2010و .119 وعص نا عص
.287 عصن صن و 2003و و ع لعئم و عص - 2أنأل ما ع معن وعصبظ ا عص ئ ع لعئم و ي نعن عمل ن ع
ا يال و تب ز عالا ن .....و عملمجن عص أ و .102 -3لا
277
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
. 1
إ عال ل و ا مل عن عن ين أ صا نك عاب إ تنعجال أ ق م ص
عص و و يفنن أ صب و و صبل و و ا عصلو ووخق وع م صو ووو وو يق تو ووو أنجو ووو و و ا .ع و و عملو وونا ع و و
يتو و ووو و و ووو تو و وواو عتن و و و ال عصلو و ووخق ت و و و ع و و وون ل و و و و وون عمل و و و ن عصو و ووا
عنق و و و و و وون عمل و و و ن عصو و ووا ص و و و ل عصل و ووخق ص و و و ة و ووو و و وواي و ووك ع و و و
ووك عصب وون عص و و ص و و ن عنق و و عص و و ي ووو وو عص و و و ب ووا وواا وج ووني و و
عصا م.
-2الموطن القانوني
278
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عملح و و ن حو وواي عمللو وومز و وونا عصلو ووخق أو ووبق ت عص و و يفنن ح و و وصو وون ا ت أ وو
ووو عمل و و ي 38 م و و ت اص وود عمل و و ن و و و و ن و و ا اصو وود و و يفن و و و و عصل ووخق
و وون و وونا و و بو وونال و ووو وعمل و ووني وعص ئ و و ال.ا .أ ن و و و وونا عص او ووم وع جو وون
ع م صو ووو عو أوو قو ووا نجو ووا ص لو ووخق إ ج يف و و عملو وونا عص و و ا و وونا ا و و
- 1الموطن األعمال
و و خ ش ووم ووس عملو وونا عص و و ا ووك وومك عص و ووو عملن ووم عن عملو وونا ع و و
ووو وح و ووا وال و ووا إ هب و وواع عمل و وونا ع و و و عص و ووز تو و ومت أ ص ن و ووم عمل و وونا ع و و و
279
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
-2الموطن المختار.
يفو و ووق عمل و و و ي 1/39ال.ا1 .عخت و و و ا و و وونا ا و و و عملو و ووا عصو و ووز و و و مق تب و و ووا عص م و و و
منا خم ت ي نك .
ت و و عص و ووو عملنو ووم و وومك عن ا و وون عالا ن و و و وواع و وون عص و ووة أ و و ن ج يف و و
عن عخت و و و ا قو و و ئ ز و وونز عالا و و و و ووم ع ح ص و و و وج و ووني عمل و وونا عملخ و و و مج و وون إ
ووا ق نص ووو نابو و خم و و ع ت ن ووم أ صب و و ص مو و قو و يفنين ووز إ و و عمل ووا ك ووو عملجبو و
هب و وواع عص و ووز تو و ومت و و و أ و و و ئم عملب و و و ع و و و ة عملن و ووم مو و و و وونز الا نو و و ع
2
عص م عص يفنين
ناب و ووو و و ووال عص و ووا عص و ووز ت و ووني عا و وون إ إ عمل و ووا ك و ووو ت عق و وومال ع و و و ة إ
280
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و ووك عمل يف و و 2عص و ووا عصو ووز ت ب و و ل عمللو وومز ع لعئو ووم ويفن و و وت ب و و خم و و عص لو ووم
و وونا عمل و ووا ك و ووو وعن ا و و و ص و ووو و وونا عص و و و ئ عص و ووز و وون ت يعئ و ووم عا ن او و و
و و و او و ووم و و وونا صو و ووو و وت ص ج و و و عص و و و ئ عصو و ووز و و وون و و ووني عالا ن و و و و و وومو
و و وواع عن ووو عمل و وونا عملخ و و و و و و و ا و ووبق عص و و و يفنن و و ووك او و ووي اص و وود .عصنع و و و
عنق م و و و ص ج و و و عص و و و ئ عصو و ووز و و وون ت يعئم و و و عمللو و وومز ع لعئو و ووم عاو و ووا أ الا ن و و و
عيف ووو وون خم ا ووم عملجب و و ووك ع و و م وو وو د وو ع لعئ ووم أنج ووو و و او و وواع
ووو أوو ،عإ عص ووو وعح و ا عص و إو يع عصب و و عملمع و -1عمحووا عمل ج و و عا ن و ع و ة عصوواوث و عصوونالئ و و صبنوون
عص مأ و عص م و1991و .55
عص مأ و و و و اصو وود عص و و يفنن عملنو ووم ت عمل و و ي 29و و قو و يفنن عملمع و و عملنو ووم - 2و وون عمل و وواع عمل مو وونا أو ووو ت ظو ووة عص لو ووم
و وت أ و و و ص و و ووب 1968خت و و و ق و و و ة ع م ن و و و واصو و وود م و و و و و وواع عصو و ووا وك عص و و و و عمل و و و أ و و و وعق و وون ت ع و و و
عمل و و و و ي 14و و و و ق و و و و يفنن عملمع و و و و عص و و و ووم و وعمل و و و و ي 28و و و و عص و و و و يفنن عمل يين قو و ووة 24ص و و ووب 1988و عملو و و و ي 3و و و ق و و و يفنن
عملمع و و و عص و وون و عملو و و ي 3و و و عص و و و يفنن عص و و و عص و ووز ت و و و خجو وومي عنق و و .عيفظم و ووا عص و و و ا مو ووا ش و و و عنج و ومعإع عملايف و و و
وعص ج عصاوص وتب ا عملح ا عملجب ويع عص و عن با و 2010و .46
281
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ع و و ا ع و و ة ع لعئم و و و إاع و و ن ص و ووو و وونا ت ع لعئ و ووموو إن و و ن عمل و ووا عص و وونا عيف و ووو ت
عن عملاو و و و و و ت عنيف و و و و و و ن و و و و وون أو و و و و ومعإ وووووو ت ن وعح و و و و ووا و و و و و و و يفظم و و و و و و الن ع
و وونا عمل و ووا ك ىن و و و و ت نعج و و او ووم عن و و ك و وون إ و وعن و و و ووا عصا و و
عص س.1
و و و إ عصب و و و عصو و ووا مح و و و عمل و ووا و و و عمل و ووا ك و ووو ص و و و ووو عص و و و أ و إا عن
و ووال أ و وواصد مو و و أ و ووا و و و و وونا عمل و ووا ك و ووو و و و و عن م و وون ي و و ونعل ع و و و ا
م و ووي ال و وونيعي يف ت و ووو و و و عمل و ووا عاليف و و و ا يون عن و و و ن و وواع عملاو و و نو و و
عملمع و و و و مو و و و عمل و و ووا ك و و ووو او و و و نأ و و و و عص و و وواا عن عمل و و ووس .2مو و و و عيف و و ووو و و و و
وعص و و ووا ز ت يوص و و و و عجب و و و و 3و و و و و وواا م و و و و عص و و و و وعص نع و و ووا ع و و و و ت يوص و و و و عملو و و ووا
282
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ع و و و و ا و و و ووال عال و و و و ع عصبظم و و و و وعص م و و و و صها و و و ووا أ و و و ووا و و و وونا عمل و و و ووا ك
م و و و و و وونا عملو و ووا ك و و وو و و ووم ن عص ص و و و عصاوص و و و صهح و و و ا و م عصو و وواوث و و و وون
و.1
عصاوص و و و وعص و ووز ت عالت ق و و و و و ووا و وونا عمل و ووا ك و ووو و و و أ صيا ن و و و
عص و ووم عمل ق و ووا خم نو و و إاع و و ن و وونا عمل و ووا ك و ووو و م و و ج و و إ ت عت ق و و عص و و ون
عص و و يفنين وعص و و ئ أ و ووز يوا عص و و ي عمل و وومال عص و ووم عملنق و و خا بو و و ع اليف و وون أ و و و ت
و و و و و ة عص و و و و ووم عمل قو و و و ووا ت ووووو 31991ت عمل و و و و و ي / 34ع عيفو و و و ووو 9و 10و و و و و
283
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ن و ووو .و و وواصد عص و ووا نك نج و وونيع أ و ووا اص و وود عص و ووم عمل ق و ووا عو و و و ن ص و ووو أ و ووو و و و
ع لعئم و و و و عال و و و و يف 1ت عمل و و و و ي 17و وعالت ق و و و و ع لعئم و و و و عال ص و و و و 2ت عمل و و و و ي 16و
و و و و عج و و و و صا و و و ووا عالا ن و و و و و و و ووز عصمجو و و وونز ص و و و و يفنن عصو و و وواعا عجملو و و ووم ز3و و ب و و و و
ص و و ت و وواي م وو ووة وج و و و وواع عمل وواع ص و و ق ووا ت ن و ووو ا و و نأ ص وو
عملو ووا ك و و ة عو عيف و وواعا و وونا عملو ووا ك و وووو م و و و وون عة و و إاع و و ن عملو ووا ك و و ة
و ئ ت عجملو ا عملوواين - 1م وونا ئ و قووة 64-06عملوود ت 11ع ووم 2011ووم عص نووا ووك عت ق و ت و أ ص و ون عص
. وعص ج أز ع م ن ع لعئم و ع يف نق خا ا ت 24ع م 2005و .اي 08و 04و
و ئ ت عجملو ا عملواين قة 72-05عملود ت 13ع وم 2005وم عص نوا وك عالت ق و عمل و أ ص و ون عص - 2م نا ئ
.واي13و 3 وعص ج أز ح ن ع م ن ع لعئم وح ن و ع م ن و عال ص و و عملنق و ت ع لعئوم ت 22نيف ون 2003و
. و
- 3عمحا عمل ج و عملمجن عص أ و .98
284
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ت يفق عمل ي 38 .1 عص لم ال عص ا ت ع وقا و ي عص ا عملبنن
ة خم نمز ت عصا نك ن عصا نك ن ة عصا نن عملا ك عن
أن عا .
285
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ووي وون وون عص ووا نك ووك ا ووم صيا ن و و وواع عملا و و أ بو و إ ووك و و أ أ صب و و
و و وومك عمل و و و ا عمح و ووا و ووي ت و وواع عصلو و و ن عن عص مو و و ج و وومك و ووك ا و ووي اص و وود
و و وونال عح و و ووا ظو و و و م عص و و و و ي ت عصاوصو و و و و و ووي و و وونن لو و و و يفظو و و ومع الن عالا نو و و و
286
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عن م و وون ع ن و وون مو و و و وونا عمل و ووا ك و ووو و و و و و ص م و ووا أ و ووا عا نو و و
م نا عملا ك عو جب و.1
و و ووا عالا ن و و و و و و ا و و وويا و و و و و و ا و و وومل إن عملل و و وومز ع لعئ و و ووم ق و و ووا ق و و ووم
عةم و و و ووو عص و ووا عمل و ووا ك و ووو أ و و و ل عص و ووم عص و و و نو و و و وون مع و و و
الفرع الثاني :االختصاص القائم على نوع الدعوى والقانون الواجب التطبيق .
م وو و وواي عا ن و و إق و و ة عصاوص و و و و وواع ص و ووو يق و و وا و ووا أب و وونز عص و ووا نك و و ووا
يفو و و وونز عصو و و ووا نك و و و و وونن و و و ووك عا و و و ومع عصب و و و ولعز صلع و و و و عح و و و ونعا و و و وواع و و و ووك ع و و و و وووو
287
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
بو و و ح و وواي عملل و وومز و ووك و وونا عمل و ووا ك و وووو إال عيف و ووو وع و و و نب إ ت حو و و ال عمل و و و
ع لعئو و و ووم ت يفو و و ووق عمل و و و و ي 426عمل اص و و و و خنج و و و و عص و و و و يفنن قو و و ووة 09 -08عمل و و و وود ت
عيف و ووو ت ن و وونز عة و و و يف وحو و و عصل و و و وعص و ووماق عنيع و و و عص و ووم عصمعأ و و و ب و و و أ ن و و و
288
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و وومو ت عص و و و ت عص و ووا نكو وال و ووة أ و ووا اص و وود عن و وونن ص م و ووا ك و ووو و وونا
عن و و و ة و ووك ع و و و ا و ووو 2و و و وونا و وواع عة و و ت ع عص و ووو عملن و ووم ووو ع وو
نووا أ و عص و ئ عملخ نو ت ووال عالت ق و ع و عص و ئ عصووز نجووا أوواعئم و و عالت ق و ع لعئم و عص ميف - 1عملو ي ع
عصلوج أ ل ن عة عص ئ عمللن . عا ن ا عمل
- 2ل ا ك ا يال وتب ز عالا ن عص ئ عصاوثو عملمجن عص أ و .131
- 3ل عصا ا عهلل و عملمجن عص أ و .536
289
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ووو ووو و و وومك عص و و و عن شو و ووم و و و و وون و و و و و و ة عصاوص و و و أن و و و عص و و و ئ
وق و و ووا عا و و ووا عص و و و و إ عص ميف و و و و هب و و وواع عال و و و و ل ووت و و ووا عا ن ا و و ووو أ ملب و و و و
و وونابز ت ميف و و وص و و عمل و و خ و ونعي عملح و ونعا عصلخن و و ص ميف و و زإ وصو وون و و يفنع و و
و ووك ن و وونز عصب و ولعز ت ا و و ا عملح و ونعا عصلخن و و و و و و وون عصنعج و و عص و و عص ميف و و
عص ميف و و و أ ص و ووا نك قو و و ئة و ووك عص و و و عملن و وون ص مو و و يتز 14و 15و و و عص و و و يفنن عمل و وواين
30ال.ا .ن و ووم و و و و و عص و ووو ت ت و ووو و ووك يف و ووق عملو و و ي عن عملل و وومز عملن و ووم ق و ووا
290
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عملح و و و ونعا عصلخن و و و و واننا و و و و عيف و و ووو و و و و و ملح و و و و ا عمل و و و و ي 14و و وواين ن و و ووم ت و و ووا
و و و و وعاليف ن و و و و ا إاع و و و و ئ عص و و وولوع وعص و و وويال وعص ص و و و و يفنن عملن و و ووم ت عالا ن و و و و
و و و ن عح و و ووا عص و و وولوجز ن و و ووم وق و و و عيف و و و و ي عص و و وولوع واص و و وود م و و و و و وواع ش و و ووما عمل و و و و
ص لوع .1
و و عملل و وومز عص ميف و و و و عص و وونا عيف و ووو عيف و و يف ع و و أ صب و و ص مل و وومز ع لعئ و ووم
عص و و ئ عص و وواوثو و و و ووا ب ص و و ؤا أ الا ن و و وا و وواي قنع و ووا وعح و و ا ا و و
عملن ن صبق عمل يتز 14و 15ا .؟ إ ع لعئم عاا أب س عص عص
ع وو ت وو صو ووا ن أ و وواا عالا ن و و و وون عص و و يفنن عصو وونا عص و و يفنن عصنعج و و عص و و
291
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
نج ووا ووو و و ب ل عصمئ و و و ب ووا وواا و و جلعئ ووم و وون ع و و عص ووا وعن وونا
مو و و جلعئم و و و و و و ن ق و و و عملن و وونز ب و ووا ق و و ونع أ و وواا ووو إ ووو ا عجبو و و وا و و و عص
وإأ و و و ا قو و ومع ة عمل و وونن و ووز يف و و و ووو وعن عمل و و و ص ت و و و أ و و و ي عص و و و يفنن عص و وونا
عةو و ا عص بو و ا و و عالا ن و و و و وأو و وواع عص و ومع عيف ووو ال ووو .و ظ ووم ج و و و و
ت من و و و و ت و و وواع عالا ن و و و و عملن و و وونز عمل و و و و ص و و ووا عصو و و ووا نك عملا و و و و و وح و و و و ال
292
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و و ال و و و ئ عوص و و و عو ا و و و ووو يفظ و ووم ع م و و و عملخ ن و و و ت عصب و و ولعز عمل و ووموح ع
. خت ق ع م أ ص ن
و وونن و ووك م و ووو و ووك عص و و و إ ع لعئ و ووم خم نو و و أو و و صبظم ت عصبو و ولعز و و و عن ع ن و وونا
و و خم و و ق وص و و ق و و إ يوص و و عجب و و عاو وومك و وقو ووا و وونن عص و ووس عص و و إ ع لعئو ووم
ن و و عص ل و ووم ن عال و و ين وعمل جب و و وع نصب و ووا 1و عص و و ة أ و و عي عملا و ومع عص ل و ووم
293
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
وووو عص يفنيف و و و و اع عصن و و و و عملجب و و و و و و و وون عن و و و وواع عال و و و و مع عحو و و ووا عمل و و و وواع عمل
عص و و و ئ ت قنع و و ووا عالا ن و و و و و و عمل و و وونا عص و و ووم ح ن عي عا و و ومع عصب و و ولعز أ و و و ص
و و و ونع و و ووك ق و و وونا وال و و و و و و وونن ص خن و و وونا عن عص و و و و ئ عص و و وواوث ىن و و و و عالا نو و و و
عة نال وعص نا عص و عاموح ي ن عل و نز عالا - 1ا عصبن عمحا و عالا ن عص ئ عصاوث عص ئة ك م ع
و ج ت م ن و 2016-2015و 44و أ ا .
- 2عشم ا عص ة عصم و عملمجن عص أ و .300
-3عمحا ا عصبن و عملمجن عص أ و 44و أ ا .
294
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
نقو و و و عملل و و وومز ع لعئ و و ووم إعص و و وومز عملوا و عصل و و ووموا عصنعجو و و و و و ووب مال إ عمل و و و وجم
عنق م و و و عص و و ووز عو ي و و و عملل و و وومز ع لعئ و و ووم ت عص و و ووة عصن ص و و و عص و و و ال عصن و و و ين و و و ق و و و يفنن
و عنق مو و و و عنجو و و ومعإع عملايف و و و و وعنيع و و و و وعي ج و و ووو أ بو و و ونعن ت ا و و و و عالا نو و و و
295
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و و ال و و و و و ووامي عملا و ووم و و و و ووك عيف و ووو مل و و ي 45و و و ال.ع.ا.ع يفنو و و
عهن و و و و و و عصبظ و و و ا عص و و و ا وال و و وون عالت و و و ال يفو و ووق عمل و و و ي عن ا و و و قنع و و ووا عالا ن و و و
. ك خم ص
و و و وون ص خنو و و وونا وت ع و و و و ل او و و ووم و و و ووا يفو و و ووق عمل و و و و ي 46ال.ع.ا.ع و و و وونا
و وواع عص و ووبق عن عملل و وومز ع لعئ و ووم ق و ووا عجو و و او و ومعح ص خن و وونا عة و وون أ ا و و و ة ع و و و ا
خم ص و و و ج و و و ئل و و و و وون عمل و و ووم عصو و ووا ع اتو و ووو ع و و و عمل و و و ي 47و و و اع عص و و و يفنن عصو و ووز
296
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عنق م و و و ق و و و ع ي و و وون ت عملن و و وونز عو ي و و وون عوج و و و إا و و و عصو و ووا ن أ و و وواا عالا ن و و و
أ اا عص نا.1
ت نق و و و إن ص ب و و و ص و ووبق و ووال عمل و و ونعي ق و ووا و وونح ملوا و و و و أنج و ووني تب و و و ق
م ووو عمللو و وومز ع لعئو و ووم و و و ن و و و ن يفو و ووق عمل و و و ي 54ال.ع.ا.ع و و وول صها و و ومع عا و و و
و و عمل ن و و و ت عصب و ولعز و ووك ش و ووما عن ت و وونن و ووة ا و و عص ج و و و ت ح و ووز عمل و و ي 46
و و ووم ص و و ووا و و و و عن و و وونز عالا و و و و ت نقو و و و عملل و و وومز ع لعئ و و ووم ع و و و و ل و و وواع ع
ع . ت
وع 3
عص و و ووم و و وونز عالا و و و عصنو و ووم 2و أ بم و و و عمل و و و ي 46ت و و و أ عالا و و و
ووو عصن و ووم و وونز عالا و و و ع و و و عت قو و و يف و و و ن عص و وونا عن عملل و وومز ع لعئ و ووم
مو و و و وون ملاو و ومع عص و ووم و وونز عالا و و و و ووة او و و عص جو و و و أ بمو و و ع أ و ووز و و و
و و و عص و وونا .عو يفو و و او و و ة و وون عشو و ونعا و وواا وج و ووني ع ي و وون أ و وواا عالا نو و و
عنق م و و ق و ع ي و ز ت عملن وونز عو ي وون أ وواا و إا و عصووا ن أ وواا عالا ن و - 1تووبق عمل و ي 47ال.ع.ا.ع ووك و و
عص نا.
- 2عمحا ا عصبن و عملمجن عص أ و . 225
- 3عمحا عصبن و عملمجن عص أ و .225
297
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
بو ووا إاو وواع ل ق و و يفنن عنج و ومعإع عملايف و و و و ن عيفو ووو و و ن و و عمل و ووموم عن عمللو وومز ع لعئو ووم
نع و ووا عملج يف و و و و وون جل ب و و أو ووبق عمل و و ي 46و و ق و و يفنن عنج و ومعإع عملايف و و وعنيع و و
ع ووو عص و و و ئ عص و وواوث ت ع لعئ و ووم عص و ووز و و و ع و وواعي ص نع و ووا عالا نو و و عالا نو و و
و و و عص و و و إصلع و و و و ووك ت و ووا عص وع و و و مم عص ميف و و و ا ت ا و ووا هب و وواع ع و و و ب عص و ووب
298
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و وونن عصب و ولعز يوص و و 1وويف و و ن عص و وونا خ و و عن عمللو وومز ع لعئو ووم عص و و ئ مل و و عالا ن و و
إ عص ميف . عص نا إ يف س عصب ئيف عصز تنا إص عص عملح صاصد
أنا و و و و و عص و ونعأ عص و ووز و وونز عالا و و و ووك ع وق و ووا عا و ووا عملل و وومز عملن و ووم
مب .
مو و و و و و و و ووبمك ت يعال عص و و و ووو و و و ووك و و و و وون ش و و و ووموا ص و و و وواي او و و و و ا و و و وواع عالا نو و و و و
عص مز عملنعث.
1
- Yvon Loussouarn, Pirre Bourel ,O.P Cit, P 564- 566.
299
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
م و و و و عاو و و وومك أب و و و و إ و و و ووك إ عي إ عملخ ن و و و و عاو و و ووي أ ملب و و و و وصن و و و ووو عالا ن و و و و
1
و و و او و و و ا ت عص و و ووو عمل و و و و ن. ج و و وواال و و و و و و وواع عالا نو و و و عملا و و ومع عص و و ووز ب
ك عصب ن عص ث و ال عصلموا
الشرط األول:ضرورة اتصاف ال زاع محل االتفاق المانح لالختصاص بالصفة الدولية.
ع و وواا أ ووز و ووو عص و و يفنن عصو وواوث إن و وواع عصلو ووما و و ع نو ووم عصل ووموا عصو ووز عا و و
ا و ووم ن و ووي خب و و و ت نو و و أ صنو و و و وومب بنو و ومع عجب و و و و عو خ و و و أن و وواي يفو و ولعز
هب و و عصب و ولعز و و ة يوص و و عاو وومك و و ت و وود عصو ووز و ومت و ووب عالا ن و و عالت و و ال عصو ووا
300
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و ووة وج و و و وواع عص و ومع وعتن و و و أ ملب و و يفظ و ومع مليفو ووو و و عمل و وون ا و و م ص وو
جب و و و عملا و و ومع عو و و ووناب ة و و و و ن ب م و و و عحو و ووا عملا و و ومع جبب و و و و إ شخن و و و
عصب و ولعز و و ن ن و و عح و ووا ب ا و ووم ت و وود عص يق و و إ و و تب و ووا عص و ووا و ووني أ صاوص و و عص و ووز
و و وومو عشو و و ونعا تو و و ونع م عصمعأ و و و و ع ا و و و و أ و و ووز ع مو و و و عملخ و و و و وعصبو و و ولعز عمل و و ووموح و ع و و و و
301
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عملل و وومو أ و وواال و و و عصمعأ و و و ع ا و و و و و ووم عملنو و و ع يفو و و ع ا و ووم عق و وونح عص ج و وونإ إ
عأ و و جا و و و و و وواع عق و وونح و وواع عص و ووو عص ج و وونإ إ ق و ووا عا و ووم و ووك حم و و ال تمأ و ووو ع
عمللو و وومو و و ووم عملن و و و صنال و و و ق و و و إ و و ووز و و وون و و وونز عالا و و و ع نو و وونا ت ع
302
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و وونز عملل و وومو عيف و ووو و وون ص خن و وونا عالت و و و ال و ووك ع و و ووديك و ووم عملنو و و
و و ووا عالت و و و ال ل و و وومو ت اص و و وود وهب و و ووال عملن أ و و و أل و و ووما عن ت و و وونن ص خن و و وونا ن و و و
عمل و ووم ق يفنيف و و و اصو وود إ و و التن و و ا عصو ووا نك و ونعأ عالا ن و و وو وو أ وو
و ووم ت و وواا عص و و و إ ووو أ بظو و و ة و و و ع ن و وون إعص و وومز عملوا و إ و و و ملن عمل و ووم
عصن ين .
.171وا عجمل وا عص و ا عص و ئ عصواوث ...و عملمجون عص و أ و - 1مل نوم ت او و لو ا و او يال و تبو ز عالا نو
ش و عنجمعإع عملايف ....و عملمجن عص أ و .69
303
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و ووال عةو و و ال ت عص و ووا وك عملمت و و و إعص ب و ووا عملوا و عص اعصو و و و و و ج و و و عا و وومك ووت منو و و
.1095 31و عمحا ا عص ممي ي و مجن أ و ة ع معالو عملمجن عص أ و 2و - 2أ
304
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
أ)-المسائل األولية:
305
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ت ص ا نك عملا إ ن ا
ب)-الطلبات العارضة:
عملامك عصز عمل ئ عص ل عو عامع 3و اع عو ن ن ج
306
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ج)-الطلبات المرتبطة:
307
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
. م
1و و اع عة ي نك تش ع إاع خم ن أبظم ت د عص ت
إاع يفن عمل ي 207ال.إ.ا ك عيفو عاا أو عمللمز ع لعئم ت عجمل ا عصاعا ح
308
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
.1
ا و ومعح ت عجمل و و ا عصو وواوث عص مأ و و هبو وواع عالا ن و و عص لو ووم وعاو ووا أ و و
ئ عص خنج إحاك قنع ا عالا ن ة عصناب عصن أ صم عالا ن
309
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
310
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عص نا أ يفو ن عصا ن أ نح ص صنحا عملن نز ت عجمل ا عصاوثو م ع عالا ن
أاع عصا ن عصا إ عص ميف عملن نز ك عمل نك عصاوث 2و امع ت اصد أ ص
311
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
312
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
313
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ن 4
أ ملحنعا عصلخن م عصناب و إ قنم عمل م ك عصا و عمل
تنع م عصلموا عص ص
ت عصاوص عمل ب و ال إق و نا عو نن صهجب عملا ك -عن ال
مو ت ع نا
1
-CIU, 1er, 0701/1982, 16/04/1985, cité par pierre mayer vincent Henze, op ,cit,
p206
ل او عملمجن عص أ و .128 -2ا يال
ك عيفو ختو ق و ة ع م ن و أبظوم عصوا و عصوز -3و ت ا عص لم ن عملنم ح يفن عمل ي 7/30ق يفنن عملمع
تم ن ك عملجب عصا ص س صو نا عو إق ت ع م ن و اصد ت عملحنعا ع ت ......
ئ عملحنعا عصلخن و و ن عملوا ك واب و عو و ن عجب و صوو ونا ت ع م ن و و اصود ص خ - 4إاع يف عصا نك
وومو ت ع و عجوون وونم ووا عص ونعالو عملمجوون عص و أ و 168و و ت أ و عملو ي 7و عاوونا ووو وونا إاع ا و ص مووا
/10ي اووي قو يفنن عنجومعإع عملوواين عص وونيعينو عجوون لو ا ا صوواو 165-160و وواصد عملو ي ع مو عملايف و عص وون وعملو ي
ع،يو عيفظمو ا عص ا ش و عنجمعإع عملايف و عملمجن عص أ و .74 6/21ق يفنن عنجمعإع عن
314
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ووو ن ووو و و و ةمو و و ة و و ووا ت و وون و ووني ح صو و و حج و وول ا و و و عملا و و و ا ت و وواا عص
ووو و و وولا ي ؤل أ و و ووم ال تن م و و و إج و و ومعإع عص ع و و وواال أ و و و ة عمل و و ومعي مح و و ووو وعص و و ووا
315
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و ووك عة و و وونال ح و و و و و و ة عص ن و و و ت عصب و و ولعز ص م ظ ووو عنج و و ومعإع عصنق و و و وعص و و وومو
ع م و و عملجب و و هب و و و و و وون اص و وود ق و ووا و وونن و و عص و ووا نك عملا و و يفظ و ومع الا ن و و
عملا .
مج ون عحونعا عصا نك عال ج صز ت عقمال ع ج ا .عمليح ت يفق عمل ي عهنو تلو إ
316
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عمل و و و و وون عمل ووم عصووا ت و ل و و وومو مح و عة وونال وعمل ونعا عمل ب و ز
عال و و ج ا وإاع يفل و و يف و ولعز أ و ووز عة و و وأ و ووز و و عملا صنص و ووا عو عأب و و و و عوصن و و
عيفو ج م وأ
1
عمل ن عمل ج ن ا ت تنب ج
وأ و و ووا ت و و ووا ق و و و يفنن عمل و و ووم خنج و و و عمل و و ووم 02-05عمل و و وود ت 05ع و و ووم
و ووم و و ق و و يفنن عمل و ووم و ووك عيف و ووو و وون 2005يف و ووق عملل و وومز ع لعئ و ووم ت عمل و و ي 57
317
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عمل ب و ووز ت ق و و و يفنن عمل و ووم و ن و ووا هب و ووة عص ا و ووم إ عح و ووا عملأ و وون عو عح و ووا عملش و ووخ
وأ و ووا إت و و ز عنج و ومعإع عص يفنيف و و ت و وون ي و وونك عال و و ج ا نو ووا ق و و ق و ووة
و ووو ا و و و ص و ووبق عمل و و و ي ش و وودون عمل و ووم ع و و ومع ع و و و ج ث ح و و و ئلع ةج و و و عصل و و و إ عمل و و و
الفصل الثاني :ت فيذ األحكام األج بية و الصعوبات التي تعترضه في مجال الحضانة
م و ت مج ون عص واعأ وك وجوو عال و ج ا خنجو ع وم وك ا و ون ص و عص نو - 1يفن عملو ي 57وم وك و و
عملدق وال م ت ب أ صب وعة يف وعصل وعمل .
عال ج ا خم ن ع و ت عملونعي عصوز وبق عص و يفنن اومعح وك عهنو و نن ق 2يفن عمل ي 300ال.ع.ا.ع .ك
و. عا ن اوو وت ح ص عص ن ن عمل م عصن ي و حج عصلئ عمل
ال س عمل م عال ج ث عاو عةو و ون جو عصب و ا أ صو عو أواوهن وة و - 3يفن عمل ي 303ال.ع.ا.ع .ك
وال صي نعم ك عصب ا عمل ج . امال عص و م عيفو ق أ ص م
318
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
جم و و ق و و ئ جلعئم و و و و ومعي تب ووا عة ووة وونال إق م و و و ن و و ا اص وود ا وواو ح ووة و و
و و ووة تب و و ووال و و وونال إق و و و ة يوص و و و عجب و و و وعو عص و و ووس عن ع جم و و و عص و و و ئ عملن و و ووا ص
و و و نك عجمل و و و ا عنق م و و و ع لعئو و ووم واننا و و و و و وون ت و و وون عجب و و و و و و ومعي تب و و ووال و و ووك
عملح و ا عملجب و و أو عمل و ص قوا توليعي ت وواع إاع و وقون وواا عحونعا عملح و ا عصونع ي ت
319
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و ووننو و و ووة و ووممي عص و وواوث ص م و وواع عص و و و عجمل و ووما يوص و و و أ الا و و و و و ووم
و و ووال ويعئمو و و و و و وون عق أ و و وووو إال عن عة و و وونا عصاوص و و و و ت و و ووك ع ن و و ووم عة و و وونا تن و و ووا ملنو و و و
. عملل
و و وون قنع و و ووا ص بظو و و و ة و و وون قنع و و ووا ت و و ووز ح و و وونال عمل و و و ومعي وعص لع و و و و ة مو و و و و ملل و و وومز
320
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عص نع و ووا إ ح و وول عصنج و ونيو و و ن و و ن و وواع عة و ووة و و ق أ و و نيف و و ع عا و ووم و و ن و ووال
و ووك إق م و و صو وواصد و و ن عص و ووم ح يون ق و ووا عو ش و ووما أ و وواعي ا و و عملح و و ا عملجب و و
ب و ووا تبظ م و و مل و و ئ ا و و عملح و و ا قو ووا م و ووا صو وواصد إن ظ و ووة عص ل و ووم
321
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ح نال .
ق ووو ئ ووو عجب و و و و و ووي و و و ا أنج و ووني ح و ووة عجب و و و إال إاع و و و ن ا و و و ي ع و و و
322
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عص ب ا عصز قا تنعجو ق إ اصد عصن نأ صه معي و و س أ ة نال عمل
323
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عملل و وومز ع لعئو ووم أل و و ن تب و ووا عملوع و ووم وعملح و و ا تب نو ووم عصل و ووموا عصو ووز و و و
ال و و وون تب و و ووا عملوع و و ووم وعملح و و و ا وعص و و ومع ع عصن و و و ي ووو ال.ع.ا.ع .عصو و ووز ج و و و إ
و و ا و وواو ل و و ج و و عص و ووا ا و ووا و ووو و عال ت و و م و وون ع و ووم عو ح و ووة عو ق و ومع
ت ع لعئم. عص
و وواع و و ا و وا ص ووم عملل وومز و و أبظ ووم عص ووا نك وون و و عمل و و ئ عمل ن و و أ بظ و و ة م و و
و وولا ص و وواصد عن ت و وونن عة و ووة عو ع و ووم عمل و و ومعي عةو و و أن و وواي تب و ووا عملح و و و ا عملجب و و و
م خم ن أ ص ن ت ن نز عصبلعز تب ال ا ي ع
ب و ووو عص و ووم 1و و عمل و و ي وو و وواع عصل و ووما و ووم أ صمق أ و و عص و و ئ وعص و ووا
نج و و عصمجو وونز إص و ووو و و عج و و عص و ووا و و اصو وود و و و عمل و و ي ا صو وواي عص و و يفنن عصو ووا
و وون عص و و يفنن ع لعئو ووم أنا و و و ق و و يفنن أ و ووا عص ب و ووا عا ق و و يفنن عصاوص و و عصو ووز عاو ووا ق و و ؤ
عة ة؟
عملايف و و عة و ووة عمل و ومعي عمل و ووم أ ب و ووال و ج و وواال ت و ووو عملمع و و عملجب و و عص و ووز عا و ووا
وو و ووي صو وون عن عمل و ووم و و ن ا وو ن وو عصاوص و و و وعص و و ت ت و وود عملل و و
325
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
بظو ووم ي و وونك و و عصو ووا عملجب و و ؛ ص و و عمل و ووم أ ص ب و ووا و ووس ع و ومع ح ن و و أ صب و و ص
م و و و عة و ووة عمل و ووم أ ص ب و ووا و و وون تن و وون وال و و و عص و و و إ أ و ووز عصاوصو و و عص و ووز عا و ووا
و و و و أ صا جو و و و عملو ىنم و و و و و و و و مل و و و ومعإ ت عن و و وواع عملو و و ومعي تب و و ووال وأ و و ووز يوصو و و و عص
ووو عة و ووة عملجبو و و و و و ة و و و و ص و و و يفنن عص مو و و عص و ووز عا و ووا عص و و و ئ عص و وواوث ص م
وواع عال و و ل نق ووو ووك عن عجمل م وون عص وواوث و و ين عمل وونال ب ووو ع ووم أ ص ب ووا 1و و و و
وووو عص و و و و ئ و و و و و اع ت و و وومم عص قنع و و ووا عالا ن و و و ب و و و عص و و و و أن عاليف و و و ومعي صنو و و و
مو و و و و و عص و ووا ا و ووا عة و ووة ص و و و يفنن عملجب و و عص و ووا عص عص و وونا ت و ووا م عا ن و و
وو .م وو ص و و عحنع و و وت قو ووا و و ة ت ا و وومال قنعيف ب و ووو عصناب و و عص و ووز و و م و ووك
م و و و و عصو و و ووز عاو و و ووا عص و و و و ئ عصو و و وواوث ص م صا و و و ووا عالا ن و و و و إن إ و و و و إ و و و و
و و و عصو و وونا أ نمل و و و ا و و و عص عة و و ووة عمل و و ومعي تب و و ووال ص و و وونا يويفو و ووو ا و و و ال م و و و
يفوا م عص و يفنن عصواوث ع و عص ن وم 1987ت عملو ي 62و وعص و يفنن عصواوث ع و عال و ث ص و ا 1995 - 1و ال عص لم
ت عمل ي 64م إ -1ع و وعص ئا ت عص و وعص إ عص ميف وقم تو عت ق عصم م ص ون عص ئ ص ا 1983إ عمل ي /25ال
326
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
.1 عمل
و و و وون ت عمل و و و ي 308و و و ق و و و يفنن عاو و وونا عملمع و و و عصو و وواوا أ ووو تو و ووا
وواي و و و ص و و يفنن عص ووا عص ووا ا ووا ووو و وقو ووا عا ووا ع و و هب وواع عة و و مو و صم
و و و قنع و ووا و و و يوصو و و ووو عص و و و ئ عمل و ووم ت قو و و يفنن و و و ق يفنيف و ووو و عالا نو و و
و و ووال عص نع و و ووا بو و ووو و و وون عن و و وونن قو و ووا ا و و و ووو ت ق يفنيفو و ووو و و و و و و و عالا ن و و و
عص و و و ووز و و و وونن و و و ووة إ و و و و ومعال أ يف و و و ووو ت عصبلع و و و و و و و و وونن جنع و و و و و و و و و وومك عص و و و ووو أ
ووو عصو و ووز و و وونن ب و و ووو عمل و و ووم أ ص ب و و ووا وت عصبلع و و و خم ن و و و يوص و و و ووأ ص و و و ث يفو و ووم
327
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عص و و و و ئ عص و و وواوث ت قو و و و يفنن عص و و ووا عا ن او و و و جنع و و و و يفمج و و وون إ قنع و و ووا عالا نو و و و
ووة عص ووا ووال عص نع ووا أ ا ن ا ووو ووب ص عص ووا عاو ووا ق و و ؤل عة ووة و و ن ق و و
عا و و ووا ل عمل و و ووم أ ص ب و و ووا و و إاع ت و و ووز عن عا و و و و ع مو و و و عملجب و و و و و و و و ا و و ووم عح و و ووا
ب و ووو عمل ووم أ ص ب ووا ووة عن ع م و و عص ووز عا ووا تو خم ن و و يوص و و و و و ص يفنهن و و و اصو وود
1
ش إ. ا عن عص ش
نح و ووا عصلوج و و و وأ ص و و و ث ت و وومب ق و ووا عا نو و و ووو و ووال عالت ق و و و و وون و ووم
ع ووو ح ووو مح و و و صها و و و ا ووعة و ووة عملجبو و و عص و ووا ال مع و و و قنع و ووا عالا نو و و
يفو ووق عالت ق و و يفو ووو ال و وون تب و ووال و وقو ووا ق و و ع م و و عص و و هبو وواع عمل و و ت قمع و و
وو و ووو و ووة عملجب و و ق و و عص ب ا و و ص و ووب عصن و و 18و و م 1989أو ووم
328
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
وو و ووة عملجب و و عص عص ب ا و و ص و و و عمل و ووم ق يفنيف و و عيف و ووو و و إ و و إ عصن و و
. عملخ ن
و و ووك عص و و و ومع عمل و و وونن خخ ص و و و و عص و و و و يفنن وعيف و و وواعا عمل و و و و و و و و ن عصب و و و و و وووو
و و ونع و ووم ص لوج و و و و و و و ن ق و و و عملن و وونز عص و ووا مو و و مو و و هبو و و وعاو و و وا و و و إق
ووو و ووة عملجبو و و ملخ ص و و و عص ب ا و و و ص و و و إ عصنو و و بو و و و و و ونع عص ا وو
329
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عمل ي 605ق يفنن إجمعإع تبق عص م 2 ووح عملجب ص ن عصل إ عمل
الفرع الثالث :أال يتعارض مع حكم أو قرار سبق صدور عن جهات قضائية جزائرية.
و و ت عص و ونعيفز و وواع عصلو ووما و و عصلو ووموا عمل و و ة هب و و يوص و و و ونعإ عصو ووبق
و ووك و وواع عصل و ووما ت عصاعا و و و عو ا و وومي و و و ا و ووم و ووو و وص و ووا يف و ووق عملل و وومز ع لعئ و ووم
....عال و و م و وون ع و ووم عمل و و ي 605و و ق و و يفنن عنج و ومعإع عملايف و و و وعنيع و و و أ ن و و
330
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و وواع عصلو ووما وجو ووني ع و و ص ق يفنيف و و وق و و ئ ص ب و ووا ح و ووة عجب و و وتو وومم و وو
عة و ووة عص و وونا و إا و و و يعا عة و ووة عص و وونا ا و ووا أ و ووز يف و ووس عملا و و ومع وح و وونا يف و ووس
و ووو و وون ن و و عو أ ص ب و ووا و و ق و وون عصل و و إ عمل و و يف و ووو وع عملن و وونز وص و و
-و و و و يعا ق و و و و يوص و و و و عص ب و و و ووا ن و و و و نع ت عصب و و و ولعز يف و و و ووو أو و و ووز يف و و و ووس ع نو و و وونا
و ووب ب قل و و و وواع عصل و ووما و و ص و ووم وو و ووب عمل و ووم أ ص ب و ووا إا عة و ووة عملجب و و
ت و ووامي عصو ووا ن و و عص و ووم عصو ووا عة و ووة عملجب و و عمل و ووم أ ص ب و ووا عمل و وونال ا و و شو ووم
إص و ووو عمل و و ي مو ووو ع و ووم و ع عص و ووا ا و ووا عة و ووة عص و وونا صن و و ةو و و وواع و و عش و و
وعا و و و و و و عملو و ووا ك و و ووو الن و و و عمل و و و ووو 605و و و ال.ع.ا.ع .أ و و و
و و عصو وونا جبم و وون عملح و و ا عصن و و ي أو ووز عص و ووم ز و و وون عص ن و و عن عمللو وومز إمل و و ا عص
و و و عمل و و و أ ةن و وونا و ووك عمل و ووم عة و ووة عملجب و و و عص و ووا ا و و و أ و ووا مح و و و عص
أ ص ب ا.
331
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
مو و و و ب و ووا عص و و و ئة أ ص ب و ووا -و و و نص عص ب و ووا ة و ووة ا و ووا و و و و يفظ و ووة ق يفنيف و و و
-وج و ووني ح م و ووز ن و ووي ت يف و ووس عملن و وونز وأ و ووز يف و ووس عملا و و ومع ا و و و ي عن و و و
الفرع الرابع :عدم التعارض مع ال ظام العام وعدم التحايل على القانون.
و و و وويف و ووس عص و وواو و وونا أ و ووو ت ح صو و و تب و ووا عملح و و و ا عملجب و و و عملخ ص و و و ت يوصو و و عص
م بمك م ش عو ص
و و ج و نصوني - 1وصا عصل عصلم و تب ا عملح ا عملجب ت يوا عمل مال عص م و و ص ي ون عل و و عة ونال وعص ونا عص
مم و ت ل و و و .2015و .220
- 2وصا عصل و تب ا عملح ا عملجب و عملمجن عص أ و .220
332
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عص ب ا و و و أو و و و ام خم و و و ؛ الن عمل و و ووم ال عص و و ونعيفز و و و و عيفو و ووو و و وواا ت ا و و و ا عصن و و و
عص و و ا ت و وونا ن و و و ص و ووا نك وص و و س ت و وونا او وواو عة و ووة عملجب و و و الن تب ووا عة و ووة
ووو و ووك إ يف و و و إاو و و عمللو و و ب و وون و وون عص و ووا و ووم عصو و ونعال ع لعئ و ووم عملجبو و و
عص ب ا و و ص ب ا ووم عملا وومك و وواع و و عن ووب عص و ومع عملجب و و و أ بم و و و و ة ووب عصن و و
333
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ووو عص ب ا و و و م و و و و وواو و و و عملم و و و و ووب عصن و و و ص جلئ و و و و و ووك و وواع عمل و و و
ب امل.1
و وون و وواا ع ت و و و ال و ووش و وعة و و و و وواع عصل و ووما ال و ووال ت عص ل و ووم ن ع لعئ و ووم
و وواع عصل و ووما وعن و و و ن عص و و و إ عص ميف و و و عش و ووناو او و ومعح و يف و ووو و ووك و و و عن نو و و
334
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عصو وواوث و ووك قنع و ووا عالا ن و و وو و و عن و و ة عص و ووش و و ام و و عص موو
و ووة عيف و وواعا ع ا و و أو ووز عة و ووة أب و و إ و ووك عت و و ال عملا و ومع م و و عصو ووز عاو ووا صم
عة و ووة و و و وواع نق و و يفو وومك و وواا ع او ووا أو ووو و ووك إايقو ووو عصب و ولعز وعصاوص و و عصو ووز عاو ووا
و ونعإ عص و ووامي عص و و يفنن ع لعئ و ووم و و و يفنن عنج و ومعإع عملايف و و ع لعئ و ووم ت و وونإ يفن و وون
بو و و يون ش و ووما عو ق و ووا مو و و عن يف و ووم ص خن و وونا عص ج و وونإ إ و وواو و و و عص بو و و ق
و ووال ع م و و ىنج و و عن عص ج و وونإ تب و ووا ح و ووة او و و ي و و يف و و أ و ووا اص و وود أ و ووم
و وواع ووو عص و و و يفنن ع لعئ و ووم و وإ و و و عص و و و ت و وونن أ صب جو و و عمل و و و ت و ووم أ و ووو يفن و وون
335
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و و ة أ و ووا اص و وود عمل ص و و و أ ب و ووا عص و ووا ع و و و ال عملا و و ومع ح و ووز عص ن و و و ت يف و و ولع ة
عة و ووة ت ع لعئ و ووم و و و و و و و و وون و ووم ت عص و و ونعيفز ع لعئم و و و و الش و وود عن و ووال عصب جو و و
عة و و ووة و و و و عجو و و و إةو و و و ال و و ووم عص نع و و ووا عنجمعئ و و و و عمل و و و و ت عصاوصو و و و عص و و ووز عا و و ووا
مو و و و عص و و ووب ىن و و وونال عص و و ووا ز و و و و وواع و و و و ا و و و و إص و و ووو أو و و و ص م ع ا و و ووم وعمل و و و و
عص ميف و و وجو وونال و و م و و عصو ووب ص و وولو عصو ووا ز و و يف و ووو و و و وون ح و ووة قو ووم
أ و و و ص و و و يفنن عنجمعئو و و عن عال و و و ا إ ا و و و تب و ووال صنج و ووني و ووش و ووك ع و و و
336
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و و صنج و ووني و ووش ت و وون ع و و و ألو و و إال و و و عصظو و و م و وونن و وواع عال و و و ا إ و و و ن
1
ح نال عصا ز .
ووو ع ووو ووو م و و و و وواا ي و وونك عمل و ووم أ ب و ووا عة و ووة عص و و و ئ عملجب و و و
و ووال عص و ووا نك و ووة يف و و و ة ع ن و وونا ت عص و ووا نك عملاو و و عص و ووز ا و ووا عة و ووة عملجبو و و
و ووال عصو ووا نك و وون عةنو وونا و ووك ع و ووم أ ب و ووا عة و ووة عملجب و و وو و وع و ووا خب و و
ب ووو وج و وونال ت و و ونع م ش و ووموا ق و وونا عص و ووا نك ص و و و ا ئ و و و و وواا عص و وونا و و وون و و و و و و
1
- « La Citation N’avait Eté Conforme A La Loi Procédurale Puisqu’elle Avait Eté
Fondamentalement Viciée Par La Fraude Au Droits De Défense » . Cass.1er Civ ., 30/09/2003, Gaz.
Pal , 2004,N°284,P 32.Note M.L.Niboyet.
.295 ئ عصاوث و عملمجن عص أ و عص و تب ز عالا ن -2ل ا ا يال
337
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
الفرع األول :رفع دعوى األمر بالت فيذ والحكم الصادر فيها.
عو إجمعئ و و و ت تب و و ووا و و و ق يفنيف و و و وعصو و ووز ت و و و شو و ووموا ش و و و عنج و و ومعإع عملبنو و وون
ووو عملح و و و ا عملجب و و و ت او و و ا عة و و و يف ص و وواصد و ووب مال إ عنجو و ومعإع عصنعجو و و إت
صم و وون و ووال عص و ووا نك وع و و و عملخ نو و و أو و و صبظم وعاو و و ع ش و ووموا ق و وونا و ووال عص و ووا نك ع و و و ا
إ. عص
338
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و عة ووة عملجب و و و و و و ووال عص ووا نك ووة يف ووس ع ن وونا ت عص ووا نك عص ووز ا ووا
عملامع .
و و ووك و و وون وووو و و و و عن تو و و و ة إال إاع ت و و وون إن إجو و و ومعإع عص ب و و ووا ال
عص ب ا و و و و و و و و و عيف و و ووو وأو و و و صمجنز إ عالت ق و و و و و و ووب عصنو و و و أ وووو ص م وووو ع وووو
عصنب ئ و و وعنق م و و عص و ووز و ووا ع لعئ و ووم و وون يوا عا و وومك 2و و و وواصد أ و و صبظم إ عصل و ووموا
.3ش و ي أ و ن عة ووة عا و هن ئ و وحو و ئلع ص وون عمل ووم عمل و أ ووو و و ا و اص وود
و ت عة ة اعتو. بنن
21و ال.ع.ا.ع .ووك عيف ووو و و إ وواعز عملو عال وعص ووباع وعصنا و ئ عص ووز و با إص و ع ن وونا و ي م و - 1ح و يفن و عملو و ي
أ صها و وت غ ص خنة .عيفو ن ص ع عص ئ و أ انا عو عصب عصم ب عو يف الي إع ة و أ يف
با عالق إ .ت غ عملو عال عو عص باع عو عصنا ئ ص ق ع ننا ت ش يف . ي ب و ق نا يف
عص ون عص يفنين وعص ئ أز يوا عص ي عمل مال عص م و عمل ي 34عت ق عصم م عص مأ ص ون عص و ئ - 2عمل ي 43ع ت ق
ع لعئم عملنم وعمل ي 24عالت ق ع لعئم عملن يف و عمل ي 06عالت ق ع لعئم عص ميف . و عمل ي 21عالت ق
339
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
إ ع م و و خنج و و عي و و إ و الأ و ووا أ و ووا و وون عص و ووا نك و و عمل و ووا ك و ووو عن و ووغ و وواع
و و و و و و ت عمل و و و و و ونعي 406و عملا و و و و و و هب و و و و و ووال عص و و و و و ووا نك و و و و و و و صإلج و و و و و ومعإع عملبن و و و و و وون
16و19و 407و و و ق و و و يفنن عنج و و ومعإع عملايف و و و وعنيع و و و و و و و اع و و و ن عمل و وونال ت و و ووو
و و ب ووا و و و ة وواا ق ن و و أ ووغ عمل ووا ك ووو أ ن وون ت و و و و ن ا ووة عمل ووا
و عن تو ة عنجومعإع وعص ووني عص و ئ و ومعئ و ووا مع عص و عص مأ و و صو - 1يفنو عملو ي 08و ال.ع.ا.ع .ووك عيفووو
إ عص عص مأ و ص ا ئ اا عص نا . عن ت اا عصنا ئ وعمل باع أ ص عص مأ عو ن نأ أنمج ا ئ اا عص نا و
- 2نحبا ع ا و 2و عملمجن عص أ و . .152
340
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و وونن م و و و و و و عنش و و و إص و ووو عن ع لعئ و ووم عيف و و و يف يفظ و و و ا عمل و ووم أ ص ب و ووا ح و و و
و و و اص و وود إال أ و ووا ا و وواو عمل و ووم و و و ع م و و و و و و وال عة و ووة عملجب و و و ق و و و أي ص
عملخ ن و و إق م و و و و و و ع م و و عملب و ووا خ و ووم عجمل و ووس عص و و ئ عصو ووز نجو ووا ت يعئم و و
و و وواا و و وونا عملب و و ووا و و ووو عو و و و عص ب و و ووا ا و و و ص و و ووبق عمل و و و ي 607و و و ال.ع.ا.ع
عص ب ا و و و و عملوع و و و ووم وعملح و و و و ا وعص و و و ومع ع وعص و و و ووني وعص و و و ووباع و و و ووب عصن و و و و ا وووو
و و و و ي ت يف و ووق عملو و و ي عص و ووا نك حو و و وص و وون ا م و وود أ و ووو عملاو و ومع و واص و وود ح و و و
ع م وو ع و و و و عص و و يفنن عمل و و ن بج و ووا عملل و وومز عملن و ووم يف و ووق و ووك عا ن و و
عالأ اعئ و و و أ او و وواع عمل و و ووم أ ب و و ووا عة و و ووة عص و و و ئ عملجب و و و ت عمل و و و ي 297مع و و و
341
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ن و ووم و و وونن و وون عص و ووا نك أ ملو و و ز عمل و و و ي صم و و و و ملل و وومز عملن و ووم خ و و و و
مي و و خنج و و ع و ووم و ووك م و و عصو ووا وك عص و و ك أ ل و و أبظو ووم و ووال عصو ووا نك ئ و و س
ب ؟ خت
ش و و ووم و و ووال عص و و ووا نك ح و و و و ا وووو عصنعق و و وون عن عملل و و وومز ع لعئ و و ووم ا بو و و و وا
و وواا ا و و عمل و ووم أ ص ب و ووا إ ع م و و و ووك عن عملنو ووم 297و و ق و و يفنن عملمع و و
عالأ اعئ و و و و و و و عصو و و و و و ووز و و و و و و ومعي عص ب و و و و و و ووا ت يعئم و و و و و و و واصو و و و و و وود أ ملو و و و و و و و ز عمل و و و و و و و ي صم و و و و و و وون
342
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عملح و و و ا وعملوع و و ووم عص و و وون ز عصو و ووا نك و وعمل و و و ي 24و و و عص و و و يفنن عصو و وواوث ع و و و
عملايف و و و وعص ج و و و .وعملو و و و ي صإلج و و ومعإع عمل و و ووم ت عمل و و و ي 276و و و قو و و و يفنن عملمع و و و
و و وواا ا و و و عمل و و ووم أ ص ب و و ووا إ 252و و و ق و و و يفنن عص و و ووم عصو و ووز تو و ووبق و و ووك عيفو و ووو
1
ع م عص ك واصد أ ملو ز عمل ي صمع ن عصا نك أ ا عيعإ عصم نا عمل م .
و و ت ق و و يفنن عنج و ومعإع عملايف و و وعنيع و و و و و وواع م شو ووك و وون و و ق و و عملبنو وون
خت و وون ص و و يفنن عص و ووا عص و ووا ت و و ا و ووم و و ال.ا .و أ و و ن عنج و ومعإع أ و ووو عمل و و ي 21
و و و ت عص و ووا نك و ووك و وواع يف و ووو و و و عن ت و وون م ت و ووال عص و ووا نك عصل و ووموا عمل
و عص ي و و و و 2و عصو و و و ونع ي ت قو و و و و يفنن عنجو و و و ومعإع عملايف و و و و و وعنيع و و و و و وعمل من و و و و و ت عملنو و و و و
343
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عة و و و ووة ت عنق و و و و ة عصو و و وونا و وعصن و و و و وعصو و و ووز تن و و و و مل و و و و او و و ووا عة و و و ووة عملجب و و و و ت
عصا نك.
و و ووة عص و و و ئ عملجب و و و عصنو و وون تز عصنو و وون عملو ت من و و و ت و و ووب عمل و و ووم أ ص ب و و ووا ص
و ووب عمل و ووم أ ب و ووا عص ب و ووا و وعصنو وون عصن يف و و ت من و و ت و و و ووو و و و ووم يف عمل و و
و و ع لعئو ووم و و ت و ونع م و و عصلو ووموا عصي و و ص ب و ووا عة و ووة و و عص أ و ووا
و ووة عمل و ووم أ ص ب و ووا ال و و و و ألو وومنا و وواع عة و ووة أ و و م عص ب و ووا عصب و ولعز و يفو ووو
345
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ئ عملجب قا عة ة عص ا اع عال نع م ص يفنن عص ميف
وو عص وو ح ص و و و وواا تو وون م عصلو ووموا عصو ووز ا م و و عيف و و إ قو ووا ت و و ا
وولإ و و عص ب ا و و ووب عصن و و وو وو ص عص وونا إا وواع ع ووم أ ص ب ووا و وعن و و ن
346
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
وو ت و وون ص و ووم عص و ووا ت و ووم و وواع عة و ووة و ووا ن و و و عن عالأ اعئ و و و ىن و و
عص او ووم و و إ حو ووا عا و و ووا و و عصبلع و و وو عة و و ت و وواع عجمل و و ا قو ووا ت و وون
.255 عملو و ع لعئم و 2010و و عص م و مي و ع لعئم و،ي و عص يفنن عصاوث ع - 1عص
347
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ووك حو ووا عص و ونعإ و و وواع و و و ووم ت عجمل و و ا عصو وواوث خ و وومك ج و و واب و و ويوص و و تل و و
د و.
امح عنش ص عملوا ايا امح عنش ص ت عص لم ن عصاعا إعمل ال عمل ص
و و و عيف و ووو و و و ن و ووك و ووز و و و إ و ووب ي إ ا و ووم ة ت يف و ووق عملو و و ي 64و و و ال.ع.
348
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و وونن و أ ص و و ث ع عصلو ووخق عملد و و أو وواصد أ و وون م شو ووموا عة و و يف و ووو و و و ملن و و
ووال عمل و ص يف وومال عوال ص لووموا عصووز عو ي و ووال عملو ي 328 328و ال.ز .وص ن و
ال.ز .إ مز عوا و وعش ا ع معئة عصز حاي يف س عمل ي إ مز عصن ين
وونن و و و اوويا ع و معإيف صووبق عملو ي يفووو ال ت وونا إال أ وون م شووموا ت و عة و وع
349
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
م ووا مح ووو و و صووبق عمل و ي وونن عصووا و عص اووم ع ا وواي عمللوومز ع لعئووم
شا نحوا ت عص لوم ن إ اصد إن عمللمز ع لعئم ا ما وإ ال.ز 328
و 19ووب وون ووا عقنووك وأ وونغ عمليفنووك و عصوولوع ع عة و يف أ وونغ عصووا م 16ووب
ع نعيفو عص يفنيف و ووال عملو ي عص يفنيف و تنو أ و وونن ت اصوودو إن يفو ع نو مع و
وون ق اووم أ صب و و ن وونن أ ووغ عصنصووا 16ووب و ت و عةو ال و وواع ال
و ب ع وا وواع و يف ح و و و يف ح و عاووم إن عنق ومع هبوواع عص ومع ق و يفنن عمل ووم ع لعئووم
350
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و عن يفوق عملو ي 328مو عصوا م ت حواوي 16 إش ص عنايا خ واع عمل و وع و إا ال
نو ووو ع صو أ و م إص ووو وعن ونن وواع عة ووة حو ئل ووك قون عصلو إ عمل و و
وو ل و ووم ص و ووو خ ب و ووو و ووك ع و ووم و و ئ و و س ع مو و و ةن و وونا عال عص ا و ووم و أ و و
م و ت مج وون ووك وجووو عال و ج ا خنج و ع ووم ووك ا و -1يفن و عمل و ي 57ووم و ق و يفنن عمل ووم ووك عيفووو وون ص و عص ن و
. عص اعأ عملدق و ال م ت ب أ صب و عة يف و عصل و عمل
351
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عص و و و إ عملجب و و و ال و و وون عال و و و ب ي إص و و ووو إال إاع و و و ن ل و و وومنال أ صن و و و ووو ج ووو
ووووو و و و وون ت و و و و و عص و و و و ونع ي ت يف و و و ووق عمل و و و و و ي 328ال.ز . إن عصل و و و ووما عمل
352
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ووو عيف و و م ص ووب س عة ووة عص ووا ق ووم و و و ؛ اص وود عن وواا عص م ووز و و حو و عصل و و
وعصا و ووو و و و س و و عص و وواا عن م و وون عحو ووا عصنعصو ووا ىن و و عأبو ووو ا و و ع و و ا عص و ووب م و و
و ووك ت و و و و و ووما ع ا و ووم و و و عأب و ووو حو و و ت عمل و و و ا عص و و و 2و و و ووة عملو و و ع عمل ب و و و
إ يف و و ووق عملو و و و ي 328ال.ز .حو و و و وووو عص م و و وونم و و و ووك عملل و و وومز ع لعئ و و ووم عن
3
. عص من عصل أن ام ص
353
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
وعأ و و و و وص و و ووة و و ووال عملح و و و و ا و و ووب مال إ جم و و و و و و و و أبظ و و و و ا عمل و و ووم وتن و و و و
عصن ص
ووك يفظ و ا عمل ووم و وعن إن ووال ع م و ت وونن وعح ووا و ت وود ع ومعئة عصنعق و
وونن ووم إا و عح ونعا ع تب ووا و و ت يف ووس عصنق و عمليع عصي و ص و ز ن و
ق و عملا عو ت عص وم عملو و عملو ي 328وك عص يفننو و با يفوق قو يفنن عص نأو
354
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و و ووب قوووو أوووو ة س وووو شوووو م إ و و ووك عن و و ووال عمل و و و و ي و ع و و ووا
و و اصو وود م و و ع عي ع و ومعئة عصنق و و و واصو وود ص نهن و و ق أ و و صي و وواعي وون و و عص و ول
355
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
مووا وع و و نووني و وأ ووا عن وونن عملم بوون عملو ة ووك ووة عن نو عال بو ز ألو
ووم خ وونن و وأ ووا عال و ظ ووب عص ص و ح و عمل ص و أ ووي أنجووني عة ووة عصووا
356
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ووا امق و و ص و و يفنن ووم عص و و ئ و و ن إيعيف و و عمل و و ة جبب و و وواا ت و و ة عص ب و و تن ووم ع
1
. و نج عصب
نأ و عة و س و ووك ووال ع م و ص ووا عقووم عمللوومز ع لعئووم وعا و ع ع ولعإ عملنت و
357
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ت ع م .1
عص و مو عقووم عمللوومز ع لعئووم أم وون نأو عةو س إ اوويع ووبنع إاع ع و
ع ين .2 عملأن
و وواع عمل و ووم و ووك خم ص و و نأ و و ص و وواصد وةم و و و وواع عة و و عوج و و عملل و وومز ع لعئ و ووم
358
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و وونن و و و ع و و ووو وق و وون ا و و و مح و و ووة أ و ووو صو و وواصد انو و ووق عملل و وومز ع لعئو و ووم يف و و ووس ع
359
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
خت ن ت ع ن ع م .
يفو ووو من و و ت و ووا او وون و عو وو و وونن و و ح و ووبو بنو ووم ع ع م و و عا و و
عة يف و ش هب م .
عمل ال.
360
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
أنع و و شو ووخق عو و ووا و ونعإ شو ووم عو أنع و و عص و و و و إاع و و ن وقو وون عالا و و
وون عص و عملا و و وعن عصلووخق عصووا وقوون مح ووو ووك ص ئاتووو و وقوون عالا و
361
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و وونا خنج و و و و عصن و و و ومعز عمل و و ووم إ ا و و و ومعز أ و و ووز عنش و و و و ال عص ن ن و و و و عص و و ووز ق و و ووا
أ و وواا مج و و و و و و ع و ووني و ووك عمل و و و نك عص و وواوث وعص و ووز وو و و و هب و ووال عمل و و ومع
و و و عص و و وومن عمل و و و و وعصو و ووز م و و و أل و و و بو و ووا عصنم يف ب و و و عصو و ووز عأم و و و وعصنب ئ و و و
عمل و و و وواي عملا و و و ومع إعص و و و وومز و و و ووب مال إ عالت ق و و و و صا ع و و و و و و و وواع عمل و و و و
ت و و ووا و و ووال عالت ق و و و و و و ع و و ووة عصم و و و ئل عصاوص و و و عص و و ووز عأم و و و ت عجمل و و و ا عص و و وواوث
عو عالح و و و ظ هب و ووة أ م و و و و و و ل و وومو ت إح و وواك عص و وواوا عمل ق و ووا 1و و وون و ووم ن
و و عص و وواوا عمل ق و ووا عملا و وومك و ة و وونال عة و و يف و و و عملا و و ا عمل و ووم ت ع و و يوص و و
قا .2
363
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
و و ووك و و وومو عخت و و و ا عنج و و ومعإع و و ووال عمل و و ووا عص و و وواوا عمل ق و و ووا وص و و ووا حن و و و
ك وجو عص م .1
ووال عنق و و ق و و حن وونا عال وواعإ ق ووا ا ملو و ص و و ووك إق و و ة ع و و يوصو و وو ي
لم. عص ي
مو و و عن و ووال نج و ووا و ووو عص و و و عملخ و و و ش و ووم و و ووا إ صا و ووا عمل و و و ن عص و ووا
. ني عص عج ص إ ام عص جنإ إ عص مال عصني وعالص ج إ إ عص
364
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ووك عملق و و و و وق و و وو ووا و و ا وو و و عج و و ع و و يتو و واص وود إاع عص ووم
و و و عن تو و ووم عص و و و ئ ص اوص و و و عصو و ووز نجو و ووا ج و و و عص و و و ووو ص ووو وال
عةنو ووم و وواي عمل و و ي عصن صن و و لو ووم و ووك و ووك و و و ووني عص و و إال مل و و ال و وواي
عصب ن عص ث
م .
365
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
. إ ي عص
و ووال عمل و وواع عصمع و و عصو ووز ج و و إ هب و و و ووال عالت ق و و و إال و ووك و و إاع يف و و
و و و و عملل و و ووموز لو و و و إن عصب و و و و و و ووال عصظ و و و و م و و ووك عمل و و و و نك عص و و وواوث و عمل و و و و
و و و إال إاع ا و و وومال ح و و و عة و و و يف عملمب و و وونح ملح و و ووا عملأ و و وون و و و عن صها و و و ا ال
و و و شو و ووما عة و و ووة عص و و و ئ عصو و ووا ت مقب و و و إص و و ووو ت عن و و وواع عصلو و ووما ال ص و و و
366
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
ق و و يفنن يوص و و و و عنق و و عال ي و و ص و و و ع ح و و ق و و يفنن عصاوص و و عصو ووز وو مل
ب و و ووا ووو و و و عمللو و ووموز ع اتو و ووو عمل و و و ي عصن صن و و و و و و عالت ق و و و إع أ و و و ن عصب و و و
و و ة و وونال عة و و يف عملمبنح و و صلو ووخق عو جم و و أنو وون لو وون عو و وونن ت اصو وود عيف
و و وونن و و و و ملبظو و وون عالت ق و و و الأو و ووا و و و عصو و وواوث ص م ملج و و و ص و و و عالا و و و
وو وو ق وو و و عال و و ب ي و وواع عصلو ووما عحو ووا عمل و و ال عصو ووز وو عالت ق و و ح و و
و ووك عص و ووم ة و و و عملح و و و ا عصو و ونع ي ت عملو و و ي عص و و و أ و إال عيف و ووو ال ووو عملو و و ي و و و
367
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عن إا
ع -عصل و و ووخق عو عملد و و و و عو ع جمو و و و عملا و و وومك عص و و ووز تمع و و و و ش و و ووخق عص و و و و ا
م و و عال ي و و و و ن إق عص و ومع وح و و عال و ونعم ووك يف و و عص ووز و و ع و ونع وو
- Arret De La Cour D’appel D’aix-En-Provence, Sixieme Chambre Date En 23 Mars 1989,
1
368
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عيف و و إ و ووال عملم و و عمل و ووم أ ن ج و و ز عص و وون ص و و و وعصن و و ين و وون و ووك ت و ووو إا و و
ص ب .1980 ال
عمل م و و و عصو و ووز عقم و و و و و ووال ووو وايا و و و و و ووال عالت ق و و و عيفو و ووو عصو و ووم ة و و و عمل
وع لعئ و ووم أ و وواو ا تن و و و يال و ووك و ووال عالت ق و و و و و و وواع عج و وون إ إن عالت ق و و و
و و و عملل و ووموز و ووك مج و وون و ووك أبني و و و 1و وق و ووا ممو و و عصب و و و ص و ووم إأ و وواعإ ع ص و و و
و ووك وو نع وو عملا و و ا ح و و عمل ب و ووز و وعن ن و و يق ع لعئ و ووم و ووك و ووال عالت ق و و
369
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
أ و و ع لعئو ووم ز وعص ميف و و زو وعصو ووز و ووم أظو وومو صها و و ا عصب و و مجز و و عصو وولوع عملخ و و
و و و أ و ووز عص و وواوص ز و و و عيك إ إشو و و ال عص و وومن عمل و و و ت و وون ن يف بو و و او و و
أ ة يف . 1
وووو ع ص وووو عص و و ووز ت و و وونجة وووو عمل و و ووال عالت ق و و و و أو و و و و و ووا جو و و و إ
عمل شو و ووم ةم و و و عص و و و و و ووم ن عص و و و ون عنيع ص و و ووي عصو و وواوص ز و وعصو و ووز و و و وعج و و و
وو و و ووم ن مح و و ح و و عملا و و ا ت عصل و و وعالتن و و ا أ ووز عصنعصو ووا ت عص وولوع عملخ و و
370
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
وعمل ن وت نن تااي م ا يف ص
أ جمعإ ق ئ صنو عو عمل عالج م ىن ص عص عمل .2ت امي عمل ن
371
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
. ك عص اعأ وعصب ئيف عملخنن عملم ل عمل خنن عايز عص .7
عص و و ووز و و و و ن و و ووال عالت ق و و و و و و وون عة و و ووا و و و و او و و و م عالا و و و و إن عملو و و ومعي و و و و
و ووا ع و ووا عمل و و ي عص و و أ و وواع عصو وولوع عملخ و و و وومم إص و و عملا و و ا عصب و و مجز و و
وود ح و و ووو ت و و ة عالأ و و ص نعص ووا عص ووا ب ووا ووال عالت ق و و إن عصنعص ووا عة و و وو
372
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
عملخ ص .1
مو و و أ و ووز ح و وواوي عص و ووا و و و وونا عص و و و إ عصنعص و ووا عة و و و أ و ووا عيف و و و إ و وون عصل و و و
و و ووو عو و و ووك عص و و و و و و ي ل أ و و ووا و و وومم عصنعصو و ووا عة و و و عمل و و و ص إ عص و و ونعال عصو و ووا
عملم ل .
وو ح وو عص و و ئ وعنيع و و عصو ووز يف و و ت و و ت وجو ووو او وويا إ عص و و مج و وون عص و و
373
الباب الثاني :االختصاص القضائي الدولي واالعتراف باألحكام األج بية في مجال الحضانة
374
الخاتمة
الخــــــــــــــــــــــاتمة
يف هناية هة ا احث ةةت اضع ا ة ومة الةةما مةةا ه يف ة يف هة ة اح ماضة يفة م ة
احلضان يف احقان ن اح ويل اخلاص ألهة اشكةالا ا احةث ها هةا احلضةان واحللة ا اح ا ثة ةا
ألضةةا ةةر ه ة هث اهضةةل ح ةةا ذن ة ة اضمه ة ح ذيف ة نيةةلد يف ا ةةاحو اح ة االلر واح ة ويل
أبح ة احلق ة ا احااةع ة حليف ةةق يف احق ة انو اح االل ة واح وح ة ومةةا ي ةةعي يف ة م ة ميفاي ة و اي ة
اتضة ن واحةث علةةي ةان نيةان نضة اض احلضةان يف احقةةان ن احة االلر مب امهةةا م ةل
حلمهةةليف احعق ي ي ة زةةا ذالضةةب ا اضي ة ا ا ة ةةق نو ةةق وم ة حاح ة نو حاح ة مة
حلقا ر م ذ ق احث ت يف احلا ة األنياة ني ةاءق وةة مق يفلةي ه ة ة اتضة ن ةان اضمهة ح
مل يضث اضمهة ح ة ة ص ه ضاض هبق ا ال صا ذن اضي ا ا يف جماا اح واج اضخعل
صة ة ل ة ةةق هة ة ا ةةاا حلقض ةةاء يف اح ةةق يف مة ة د ذحق ة ة األن األ ث ة ة يف احلض ةةان مة ة
ون ةا احيةل ح مهةث حلاحة هغ ة حة ض اء هبلق األم أبن ذ ث ممهلم ذو غ يف م
ة إ نكةةالاح احلضةةان يف ا ةةاا احقةةان ن احة ويل اخلةةاص ياة يفة ق همهةةا ا ذمةةا يفة
م مة مة الةةما اض ا ة احةةث لع ي ةةا نيإكةةالاح ه ةةال احقة انو يف جمةةاا احلضةةان ونكةةالاح
376
الخــــــــــــــــــــــاتمة
م ة ة الة ةةما ضماضة ةةع ا حل ضة ةةان يف جمة ةةاا ه ة ةةال احق ة ة انو هثة ةةو ذن اشكة ةةالاح ها ة ة
ةر يف ي م مو احقةان ن اح ا ةب احعيفث ةق وهيفث ةق احقةان ن األ ةا ذمةان احقا ةر احة
ق ةةا وةض ةةا ا احلاح ة األوو -يف ة ن و ة ض ةايف ة ق نض ة اض الاص ة حلض ةةان ذئما ة
مة ح ة ا احقةةان ن اح ا ةةب احعيفث ةةق هع ة م ل ةةةو ةةةان ن و م مةةو ةةةان ن مه ة األ
ضة اء الةما ايفعثامهةةا ذمة مة ذئم احة واج ذو ذئم اح مهةب ذو آئم احيفةةما و ةةةان ن احيف ةةق
ةثيفت اضمهة ح ةقايفة ق نضة اض صة ل .وذمان نيةق هة ة ا جتاهةاا ضلت احمهال ا وةو م
اض ةةعق يفل ةةي ايفعم ةةاض ةايفة ة ق ض ةةق اضية ة ا ا ة ة اح ةةمت اضة ة ا ا ةةاا حلقض ةةاء احة ة
يالة ة ن يف ذغل ةةب األحة ة اا احق ةةان ن يع ة ة ض مة ة المحة ة احق ةةان ن اح ا ةةب احعيفث ةةق واحة ة
ة ا ا الة ة ة ومة ولة ا م ة وان نيةةان احقةةان ن اح ا ةةب احعيفث ةةق ه ة ةةةان ن ا مهة
377
الخــــــــــــــــــــــاتمة
ذو اشحاح ة نو ضوح ة هعب ة ض اشحاح ة ة ة ها ة هيفث ةةق ةايف ة ق اشض ة اض نكةةالا ا هعبلةةق
نيانةةت ممه ة ح اضةةعثباض ذمةةا يف جمةةاا هيفث ةةق احقةةان ن األ ةةا ذمةةان احقا ةةر اح ة
يف ة ح ةةق األن الم ةةا اك ة ح يف اح ةق احعم ة احقةةان ن األ ةةا ذنيا ة اضمهةةا ق نكةةالا
األ ث ة يف حضةةان اة ةةا ئةةةت ه ةةاا األ م ة األمةب ة مةةىت ه ة ا ةةا احي ة و احقان ن ة
واضعمال ة يف ه ة ة احيف ةةق يفلةةي ضي ة ذة ة نيمةةا نةةص يفل ة اضي ة ا ا ة يف ن ةص اضةةاضق 62
ا.ذ ومالان زامض احلضان ما يع ا ق يفلي نةص اضةاضق 69ا.ذ.ج وهةانن اضمهة حعان نيانعةا
ضةةثثا يف اضةةعثباض هيفث ةةق احق ة انو األ ث ة اضخاح ة حل ةةان احبةةان ا ا ة .احرتة ة اح ي ة
حلم ض ة ن نيان ةةت و ه ة اا ض ةةثثا يف نض ةةقا احلض ةةان يفة ة األن اشةام ة حلا ة ال ةةامج
اتض ن .
ذمةةا يف احثةةا احاةةاذ مة هة ة اح ماضة ة ةةا جممةةق اشكةةالا ا احةةث يا هةةا ا الع ةةاص
الع ةاص احقضةا ر احقضا ر اح ويل الاص وان اضي ا ا مل ي ص يفلي ة ايفة الاصة
احة ة ويل ن مة ة ال ةةما اض ةةاضهو 41و 42مة ة ا.ا.ن.ا واض ةةعق احبم ةةق احقض ةةا ر يف هة ة ا
ا ةةاا ةعم ي ة احبمةةق ةق ايف ة ا الع ةةاص اح االل ة حمه ة ه ة ا اح ة قص احعي ة يبر نيمةةا ه ة
378
الخــــــــــــــــــــــاتمة
األحالان األ ث احث ضام احبمق هبا يف احقضاء اح نمهةر واضمهةع حاق مة ةة ام اخلاص ةع
ا اا اح ويل
ثبة ة م ةةا هيف ة ةةا نو جمم ةةق اشك ةةالا ا اح ة ةث م ة ة اضمال ة ة ذن ها ه ةةا احلض ةةان يف
-م ة اضبل ة ن ذن احبمة ةةاا ةةةو اح ة وا همكةةت ةةا احل ة وض وذص ةةثل م ة احمه ة ق
نيفةاضق اح ة يف ذحالةان ةةان ن احع اصق ةو اضة ا و واأل انةب ةةم ةة يفلةي اضية ا ا ة
ني ي ذو مىت ميام حق اح ايمق و خل ص يف حاح اح واج اضخعل زا يمهعل ن يفل احة ص
379
الخــــــــــــــــــــــاتمة
يفلة ةةي احلضة ةةان وا الع ة ةةاص احقضة ةةا ر اح ة ة ويل وهض ة ة حل ة ة ا ضية ةةالل ا العيفة ةةا اح ة ة ويل
حلم ض ن.
الع اص احقضا ر اح ويل همه ق احبمق يفلةي اضعقا ةو ضون ة ايف الاص -و
380
قائمة املالحق
ملحق رقم 1
الكتب العامة.
أيب الفضل مجال الدين حممد بن مكرم ابن منظور ،لسان العرب ،ج ،13دار الصادر ،بريوت .1990 .1
ابن القيم اجلوزي ،زاد املعاد هدي خري العباد ،دار الفجر للرتاث ،القاهرة .1999، .2
إمام مالك بن أنس ،املدونة الكربى ،اجمللد الثاين ،اجلزء ، 5يف حضزانة امم ،مببعزة السزعادة رزوار مصزر .3
القدمية 1323ه ز.
امحد عبد الكرمي سالمة ،القانون الدويل اخلاص ،دار النهضة العربية الببعة اموىل،القاهرة .2008 ، .4
أب ززو الع ززال عل ززال أب ززو الع ززال النه ززر ،مقدم ززة يف ززانون اداز زرا ات املدني ززة الدولي ززة ،دار الكت ززل الق ززانون ،مص ززر .5
.2003
إبراهيم أمحد إبراهيم ،القانون الدويل اخلاص ،تنازع القوانني ،دار الفكر اجلامعال ،ادسكندرية .1997 ، .6
اشزر عبزد العلززيم الر زاعال ،اصختصززاص القضزا ال الزدويل ،دار الكتززل القانونيزة ،بززدون بعزة ،مصززر ، .7
. 2002
أمحزد امليليجزال ،اختصزاص امزا م الززدويل و الزوص ال و قزا لنصزوص املرا عززات معلزر عليزف هرا الفقزف وأحكززام .8
القضا ،دار النهضة العربية ،القاهرة .1991،
إسزاا إبزراهيم منصزور ،نظريززة القزانون وايززر وتببيقاومززا يف القزوانني اجلءا ريززة ،ديزوان املببوعززات اجلامعيززة ، .9
اجلءا ر .2005،
بقاسززم أع زراب ،القززانون الززدويل اخلززاص اجلءا ززري ،اجلززء امول ،تنززازع الق زوانني ،دار هومززة للن ززر والتوزي ز ، .10
الببعة العاشرة ،اجلءا ر .2008 ،
بلقاس ز ززم اعز ز زراب ،الق ز ززانون ال ز ززدويل اخل ز ززاص اجلءا ز ززري ،تن ز ززازع اصختص ز ززاص القض ز ززا ال ال ز ززدويل ،ج ، 2دار .11
هومة ،بدون بعة .2003،
الت ز ز زريعات العربي ز ز ززة ،دار ب ز ز ززن ش ز ز ززويا رش ز ز ززيد ،ش ز ز ززر ز ز ززانون امس ز ز زرة املع ز ز ززدل دراس ز ز ززة مقارن ز ز ززة ل ز ز ززبع .12
اخللدونية ،اجلءا ر .2008،
بوب ززري موحنززد أمقزران ،النظززام القضززا ال اجلءا ززري ،ديزوان املببوعززات اجلامعيززة ،الببعززة الثالثززة ،اجلءا ززر ، .13
.2003
بلازاج العززريب ،زانون امسززرة ،مبزادا اصاتهززاد القضزا ال و قززا لقزرارات امكمززة العليزا ، ،ديزوان املببوعززات .14
اجلامعية ،اجلءا ر .2000 ،
383
قـ ـ ـ ـ ــائمة املراجع
بيار ميار ،انسان هوزيف ،ترمجة علال مقلد ،القانون الدويل اخلزاص ،دزد املسسسزة اجلامعيزة للن زر والتوزيز .15
،الببعة اموىل ،لبنان .2008 ،
.16حبار حممد ،القانون الدويل اخلاص ،الرؤى للن ر والتوزي ،الدار البيضا ،اجلءا ر ،ب.ط .2013 ،
.17حفيظ ز ز ززة الس ز ز ززيد ح ز ز ززداد ،امل ز ز ززواء الق ز ز ززانون ال ز ز ززدويل اخل ز ز ززاص ،الكت ز ز ززاب امول ،املب ز ز ززادا العام ز ز ززة يف تن ز ز ززازع
القوانني ،من ورات حليب ايقو ية ،لبنان ،سنة .2007
حفيظززة السززيد ايززداد ،املززواء يف القززانون الززدويل اخلززاص ،الكتززاب الثززاين ،اصختصززاص القضززا ال الززدويل .18
وتنفيذ امحكام امانبية وأحكام التاكيم ،من ورات ايليب ايقو ية ،لبنان .2003 ،
.19حفيظة السيد ايداد ،املواء يف القانون الدويل اخلاص ،املبادا العامزة يف تنزازع القزوانني ،من زورات ايلزيب
ايقو ية ،بريوت ،الببعة اموىل .2004 ،
.20مجال سايس ،اصاتهاد اجلءا زري يف مزادة امحزوال ال ةصزية ،اجلزء امول ،من زورات ليزك ،الببعزة اموىل
،2013،اجلءا ر.
.21مج ززال حمم ززود الك ززردي ،ج، 2اصختص ززاص القض ززا ال ال ززدويل وتنفي ززذ امحك ززام امانبي ززة ،دار النهض ززة العربي ززة ،
القاهرة ،ط، 1997 ، 1
زواوي ريدة ،مدخل للعلوم القانونية نظرية اير ،املسسسة الو نية للفنون املببعية ،اجلءا ر .2000، .22
س ز ززعيد يوسز ز ز البس ز ززتاين ،اجل ز ززام يف الق ز ززانون ال ز ززدويل اخل ز ززاص ،املض ز ززمون الواسز ز ز املتع ز ززدد املو ز ززوعات .23
ورات حليب ايقو ية ،الببعة اموىل ،لبنان .2009 ، ،من
سنن أيب داوود ،تاب البال ،دار الفكر للبباعة ،لبنان ،حديث ر م .2276 .24
رجيززة حسززني ،املبززادا امساسززية يف ززانون ادا زرا ات املدنيززة ،دي زوان املببوعززات اجلامعيززة ،ب.ط ،اجلءا ززر .25
.2010
.26عززء الززدين عب ززد ن ،القززانون الززدويل اخل ززاص،يف تنززازع الق زوانني وتنززازع اصختصززاص القض ززا ال الززدويل ،ا ي ززة
املصرية العامة للكتاب ،الببعة التاسعة ،مصر .1986
عكاش ز ززة حمم ز ززد عب ز ززد الع ز ززال ،تن ز ززازع الق ز زوانني– دراس ز ززة مقارن ز ززة – دار املببوع ز ززات اجلامعي ز ززة ،ادس ز ززكندرية .27
.2002،
عكاشة حممد عبد العال ،تنزازع القزوانني دراسزة مقارنزة ،من زورات حلزيب ايقو يزة ،لبنزان ،الببعزة اموىل .28
.2004،
.29عكاشة حممد عبد العال ،القانون الدويل اخلاص ،دار اجلامعة اجلديدة للن ر ،ادسكندرية .1996 ،
.30عب ز ز ززد الع ز ز ززال حمم ز ز ززد عكاش ز ز ززة ،اداز ز ز زرا ات املدني ز ز ززة والتجاري ز ز ززة الدولي ز ز ززة وتنفي ز ز ززذ امحك ز ز ززام امانبي ز ز ززة ،دار
الفتح ،ادسكندرية .2010،
.31علز ز ززال علز ز ززال سز ز ززليمان ،مز ز ززذ رات يف القز ز ززانون الز ز ززدويل اخلز ز ززاص،ديوان املببوعز ز ززات اجلامعيز ز ززة ،اجلءا ر،الببعز ز ززة
الثانية.2003،
384
قـ ـ ـ ـ ــائمة املراجع
عم ززرو عيس ززي الفق ززال ،املوس ززوعة ال ززاملة يف امحز زوال ال ةص ززية ،اجل ززء الث ززاين ،الببع ززة اموىل ،املكت ززل .32
اجلامعال ايديث ،ادسكندرية .2005 ،
.33عبززد الفتززا بيززومال ايجززازي ،النظززام القززانوين لتنفيززذ امحكززام امانبيززة يف مصززر ،دراسززة معمقززة يف القززانون
الدويل اخلاص ،دار الكتل القانونية ،مصر ،دون ط . 2008 ،
.34عليوش ربوع مال ،القانون الدويل اخلاص اجلءا ري ،ج، 1دار هومة للبباعة والن ر ،اجلءا ر .2006 ،
صال الدين مجال الدين ،تنازع القوانني ،الرت ال للكمبيوتر والبباعة اصو ست ،ط ، 1مصر .2006 ، .35
صاد علال ه ام ،دروس يف القانون الدويل اخلاص ،دار اجلامعة ،ادسكندرية ،ب .الببعة.2003 ، .36
.37ص ززاد عل ززال ه ززام ،تن ززازع القز زوانني دراس ززة مقارن ززة يف املب ززادا العام ززة وايل ززول الو ززعية املق ززررة يف الت ز زري
املصري ،ط ،03من أة املعار ،ادسكندرية .1974 ،
صاد علال هاشم ،تنازع اصختصاص القضا ال الدويل ، ،دار املببوعات اجلامعية ،ادسكندرية .2002 ، .38
دراسز ز ززة ص ز ززاد علز ز ززال ه ز ززام ،الو يز ز ززل ا ز ززس الز ز ززدين ،مر ز ززء القز ز ززانون امان ز ززيب أمز ز ززام القا ز ززال الز ز ززو .39
مقارنة ،من اة املعر ،ادسكندرية .1968،
البيل زرويت ،القانون الدويل اخلزاص اجلءا زري يف زو زانون 10/05املزسر يف 20ازوان ،2005دراسزة .40
مقارنة ابلقوانني العربية والقانون الفرنسال ،اجلء امول ،تنازع القوانني ،مببعة سيلة ،الدويرة ،ط.2008 ، 2
.41البيل زرويت ،الق انون الدويل اخلاص اجلءا ري علما وعمال ،مببعة سيلة ،الببعة اموىل ،اجلءا ر . 2010،
.42حممززد وليززد املصززري ،الززوايء يف شززر القززانون الززدويل اخلززاص ،ط ،1دار الثقا ززة للن ززر والتوزي ز ،عمززان ،
.2009
.43ممزدو عبزد الكززرمي عمزروش ،القززانون الزدويل اخلزاص امردين واملقززارن ،ج،1تنزازع القزوانني ،دار الثقا زة للن ززر
والتوزي ،عمان .1998 ،
حمم ززد م ززربو الز ززاليف ،تن ززازع الق ز زوانني وتنز ززازع اصختص ززاص القض ززا ال الز ززدويل ،من ززورات اجلامع ززة املفتوحز ززة .44
.1994،
حمم ززد م ززال هم ززال ،أص ززول الق ززانون ال ززدويل اخل ززاص ،اجلنس ززية ،امل ززو ن ،م ززادة التن ززازع ،د .ط ،مسسس ززة .45
الثقا ة اجلامعية ،ادسكندرية .1997 ،
.46موحند اسعد ،القانون الدويل اخلاص ،ج ،2ترمجزة زا ء أ زر ،ديزوان املببوعزات اجلامعيزة ،ب.ط ،اجلءا زر
.1998،
.47نسرين شريقال ،سعيد بوعلال ،القانون الدويل اخلاص اجلءا ري ،دار بلقيس للبباعزة والن زر ،الببعزة اموىل
،اجلءا ر .2013،
.48وهبززة الءحيلززال ،الفقززف ادسززالمال وأدلتززف ،ج ،7امح زوال ال ةصززية ،ط ،1دار الفكززر اجلززامعال ،دم ززر ،
1984م.
يوس دصندة :اتفا يات التعاون القضا ال والقانوين ،دار هومة ،اجلءا ر .2005 ، .49
385
قـ ـ ـ ـ ــائمة املراجع
الكتب املتخصصة
أمحد نصر اجلندي ،ايضانة والنفقة يف ال رع والقانون ،دار الكتل القانونية ،مصر .2004 ، .1
املصري مربو ،البال وآاثره يف انون امسرة اجلءا ري ،دار هومة للبباعة والن ر .2010 ، .2
بلمززامال عمززر ،دراسززات يف القززانون الززدويل اخلززاص املعاصززر نظريززة التكيي دراسززة ليليززة ونقديززة ،دار .3
هومة للن ر والتوزي ،ب.ط .2010 ،
بلااج العريب ،أحكام الءواج يف و انون امسرة اجلديد ،و ر آخزر تعزديالت مزدعم هحزدث ااتهزادات .4
امكمة العليا،دار الثقا ة للن ر والتوزي 2012 ،
حا ظ حممد أنور ،وصية املرأة يف الفقف ادسالمال ،دار بلنسية للن ر والتوزي ،الرايض4330 ،هز. .5
حفيظة السيد حداد ،املواء يف اجلنسية ومر ء اماانل ،من ورات ايريري ايقو يزة ،بزريوت ،الببعزة اموىل، .6
.2005
خال ززد عب ززد العظ ززيم أب ززو ناب ززة ،حق ززو امض ززون ،دراس ززة يف ال ز زريعة ادس ززالمية ،دار الفك ززر اجل ززامعال ، .7
ادسكندرية ،الببعة اموىل .2013 ،
اليلة دريسال ،إشكالية ايضانة يف الءواج املةتلبة ،دار القلم ،ب.ط ،املغرب .2010، .8
صاحل بونرارة ،حقو اموصد يف النسل وايضانة ،دار الفكر اجلامعال ،ادسكندرية .2013 ، .9
صزال الززدين مجزال الززدين ،م زكالت ايضززانة يف زواج اماانزل دراسززة مقارنزة ،دار الفكززر اجلززامعال ، .10
ادسكندرية .،2004
عب ززد الع ززال حمم ززد عكاش ززة ،اص اه ززات ايديث ززة يف م ززكلة تن ززازع اجلنس ززيات ،دار اجلامع ززة ،ادس ززكندرية .11
.2010،
عكاش ززة حمم ززد عب ززد الع ززال ،اجلنس ززية اللبناني ززة و مر ززء اماان ززل ،ال ززدار اجلامعي ززة للبباع ززة والن ززر ،ب ززريوت .12
.1999،
عبد العءيء سعد ،الءواج والبال يف انون امسرة ،دار الباث ،سنبينة.بدون سنة البب . .13
عبد العءيء سعد ،الءواج والبال يف انون امسرة يف ثوبف اجلديد ،دار هومة ،اجلءا ر .2007 ، .14
عبد العءيء سعد ،اجلرا م الوا عة علي امسرة ،دار هومة ،اجلءا ر .2013 ، .15
حممد عليوي انصر ،ايضانة بني ال رع والقانون ،دار الثقا ة للن ر والتوزي ،ط ، 1عمان .2010 ، .16
حممود عءمال ،أحكام ايضانة بني الفقف والقضا ،دار الفكر اجلامعال ،ادسكندرية .1997 ، .17
.18اندية ضيل ،تببير القانون امانيب أمام القضا الو ،دار هومة ،اجلءا ر .2002 ،
.19ولي ززد خال ززد ربيز ز ،ادل زءام يف مس ززا ل امحز زوال ال ةص ززية – دراس ززة قهي ززة مقارن ززة -ط ، 1دار النف ززا س ،
امردن .2007،
386
قـ ـ ـ ـ ــائمة املراجع
املذكرات واألطروحات
بززوبكر مولززود ،ادشززكاصت القانونيززة النامجززة عززن ازدواج اجلنسززية يف ززو أحكززام القززانون الززدويل مززن خززالل .1
دراسززة حالززة ازدواج اجلنس ززية بززني اجلءا ززر و رنسززا ،م ززذ رة مااسززتري ،لي ززة ايقززو ب ززن عكنززون ،اامع ززة اجلءا ززر ب ززن
خدة .2009-2008 ، يوس بن
بزن عصززمان مجزال ،املسززسولية التقصزريية املرتتبززة عززن التصزادم الباززري يف القزانون الززدويل اخلزاص ،رسززالة لنيززل .2
شهادة د توراه ،القانون اخلاص ،لية ايقو والعلوم السياسية اامعة تلمسان .2009-2008،
دربززة أم ززني ،واعززد التن ززازع املتعلق ززة ابلززءواج وا الل ززف ،مززذ رة مااس ززتري ،لي ززة ايقززو ،اامع ززة تلمس ززان-2007 ، .3
.2008
محيزدو ز يززة ،مصززلاة امضزون يف القزوانني املغاربيززة لاسزرة ،دراسززة مقارنززة ،أ روحزة د تززوراه ،ليززة ايقززو ، .4
اامعة تلمسان .2005- 2004 ،
حسي عءيءة ،ايضانة يف انون امسرة اجلءا زري ،ضزا امحزوال ال ةصزية والفقزف ادسزالمال ،مزذ رة مااسزتري، ، .5
لية ايقو ،اامعة اجلءا ر.2001 ،
مح ززاس ه ززداايت ،ايماي ززة اجلنا ي ززة للبف ززل الض ززاية دراس ززة مقارن ززة ،أ روح ززة د ت ززوراه ،لي ززة ايق ززو ،اامع ززة .6
تلمسان .2015-2014،
ان ززدويل ا م ززة الءهز زرا ،ا ززالل الرابب ززة الءواي ززة يف الق ززانون ال ززدويل اخل ززاص اجلءا ري،م ززذ رة مااس ززتري يف الق ززانون .7
اخلاص ،لية ايقو والعلوم السياسية ،اامعة تلمسان .2011-2010 ،
خززرية الع زرايب ،ايضززانة عنززد امل ززرع اجلءا ززري ويف الفقززف ادسززالمال ،مززذ رة مااسززتري يف القززانون اخلززاص ،اامعززة .8
وهران .2002 ،
شززامال أمحززد ،السززلبة التقديريززة لقا ززال شززسون امسززرة ،دراسززة مقارنززة يززش ال زريعة ادسززالمية والقزوانني الو ززعية ، .9
أ روحة د توراه ،لية ايقو والعلوم السياسية ،اامعة أيب بكر بلقايد تلمسان 2013 ،ز.2014 -
ول ززد ال ززا ال ز زريفة ،تنفي ززذ امحك ززام امانبي ززة يف دول املغ ززرب الع ززريب ،رس ززالة د ت ززوراه ،لي ززة ايق ززو والعل ززوم .10
السياسية ،اامعة مولود معمري ،تيءي وزو .2015 ،
مدا عيسزي ،أحكزام امبزوة يف الفقزف ادسزالمال ،ليزة العلزوم ادسزالمية ،سزم ال زريعة والقزانون ،اامعزة اجلءا زر ، .11
.2012-2011
حمفزو بزن صزغري ،اصاتهزاد القضزا ال يف الفقزف ادسززالمال وتببيقاتزف يف زانون امسزرة اجلءا زري ،د تزوراه يف العلززوم .12
ادسالمية ،لية العلوم اصاتماعية والعلوم ادسالمية ،سم ال ريعة ،اامعة اياج خلضر ،ابتنة.
387
قـ ـ ـ ـ ــائمة املراجع
مرانن عبد الرمحان ،أحكام ايضانة ومدى أتثرها ابلعنصر امانيب ،مذ رة لنيل ديبلوم الدراسات العليا يف القزانون .13
اخلاص ،اجلءا ر .1978،
مالبال هنار ا ءة ،حرية الداينزة بزني النظريزة والتببيزر ،مزذ رة مااسزتري ،ليزة ايقزو والعلزوم السياسزية ،اامعزة .14
تلمسان 2006-2005 ،
عب ززد الن ززور أمح ززد ،اصختص ززاص القض ززا ال ال ززدويل الق ززا م عل ززي ك ززرة اخلض ززوع اصختي ززاري ،أ روح ززة د ت ززوراه ،لي ززة .15
ايقو والعلوم السياسية ،اامعة تلمسان .2016-2015 ،
لعنززاين أمززرية ،نءاعززات ايضززانة يف ززو القضززا اجلءا ززري ،مززذ رة مااسززتري ،ليززة ايقززو ،اامعززة اجلءا ززر ، 1 .16
.2015-2014
املقاالت واملداخالت
حززول اشززوي عمززاد ،تنززازع الق زوانني يف ايضززانة ،دراسززة مقارنززة ،مداخلززة ملقززاة يف إ ززار امللتقززي الززو .1
تنازع القوانني يف دال امحوال ال ةصية ،رامعة راية ،لية ايقو العلوم السياسية .2014،
أمحد اعن مسدان ،املبادا العامزة لتعزدد اجلنسزية يف القزانون املقزارن والقزانون الكزوي ، ،دلزة ايقزو العزدد .2
امول .2007 ،
براسزال حممزد ،ادحالزة علزي زو القزانون الزدويل اخلزاص اجلءا زري ،دلزة ايقزو والعلزوم السياسزية ،سززيدي .3
بلعباس ،العدد التاس .2012
بوسززهوة نززور الززدين ،ادحالززة يف القززانون الززدويل اخلززاص اجلءا ززري ،دراسززة ليليززة علززي ززو التعززديل امخززري .4
للقززانون املززدين اجلءا ززري لسززنة ،2005دلززة العلززوم القانونيززة والسياسززية ،ليززة ايقززو ،اامعززة تلمسززان ،ر ززم ، 12
سنة .2011
بوحي ززة وس ززيلة ،القواع ززد املو ززوعية وادارا ي ززة املنظم ززة للب ززال يف ززانون امس ززرة والق ززانون ال ززدويل اخل ززاص .5
اجلءا ري ،مداخلة ملقاة يف إ ار امللتقي الدويل حول امحكام املتعلقة ابمسزرة بزني الثوابزت واملتغزريات ،اامعزة زيس
مليانة ،لية ايقو والعلوم السياسية .2014 ،
ت زوار ز يززة ،محايزة امضززون عزرب ممارسززة ايضزانة ، ،اجمللززة اجلءا ريزة للعلززوم القانونيزة واص تصززادية والسياسززية ، .6
لية ايقو ،اامعة اجلءا ر ،اجلء ،41ر م 01سنة .2000
س ززهيلة م ززودي ش ززيعاوي ،و ززا ش ززيعالوي ،ادع ززالانت التفس ززريية اجلءا ري ززة املتعلق ززة ابتفا ي ززة امم ززم املتا ززدة .7
يقو البفل ،اجمللة العلوم القانونية واددارية العدد ، 3سنة .2000
388
قـ ـ ـ ـ ــائمة املراجع
عبد الرزا درابل ،ابط اصختصاص القضا ال الزدويل املبز علزي اخلضزوع اصختيزاري جلهزة ضزا ية معينزة ، .8
ملتق ززي و ز ز ح ززول تنظ ززيم العال ززات الدولي ززة اخلاص ززة يف اجلءا ززر ،اامع ززة اص ززدي مز زراب ،ور ل ززة ،اجلءا ززر -21 ،
22أ ريل .2010
عب ززد الرس ززول ززرمي أب ززو ص ززبي ،اث ززر اصختص ززاص القض ززا ال ال ززدويل يف تن ززازع الق زوانني ،دل ززة الكو ززة للعل ززوم .9
القانونية والسياسية ،اامعة الكو ة ،ز العدد الثاين ،سنة ، 2009العرا .
عءت حممزد علزال البازريي ،القزانون الواازل التببيزر علزي ايضانة ،دراسزة مقارنزة ابلفقزف ادسزالمال ،دلزة .10
لية ال ريعة والدراسات ادسالمية ،اامعة بر ،العدد 25لسنة .2007
عم ززاد الز ززدين عي ززاض ،ه ز ززام بز ززن ال ززيا ،القز ززانون الوااز ززل التببي ززر عنز ززد ادسز ززناد لق ززانون دولز ززة متعز ززددة .11
الت زريعات ،ملتقززي تنظززيم العال ززات الدوليززة يف اجلءا ززر و ا ز وأ ززا 21و 22ا ريززل ، 2010ليززة ايقززو ،اامعززة
اصدي مراب .
زراس ززرمي شززيعان ،نعمززة نغززيمني ،تنززازع الق زوانني يف ايضززانة ،دراسززة ت زريعية ،قهي زة ،ضززا ية مقارن ززة .12
،دلة امقر ايلزال للعلزوم القانونيزة والسياسزية ،اجمللزد ،05اامعزة اببزل ،ليزة ايقزو والعلزوم السياسزية ،العزدد،01
لسنة .2013
مس ززا ل ززانون امس ززرة اجلءا ززري ،اجملل ززة اجلءا ري ززة للعل ززوم القانوني ززة تيا ززة يوس ز ز ،واع ززد التن ززازع يف بع ز ز .13
واص تصادية والسياسية ،عدد 2لسنة .1999،
منصور مربو ،شروط ايضانة ومسألة إسقا ها يف وانني امسرة املغاربيزة ،دراسزة مقارنزة ،دلزة اصاتهزاد ، .14
العدد ،08معهد ايقو ،اامعة متنغاراست ،اجلءا ر .2010
حمم ز ززد الءحيل ز ززال ايري ز ززة الديني ز ززة يف ال ز زريعة ادس ز ززالمية أبعاده ز ززا و ز زواببها ،دل ز ززة اامع ز زة دم ز ززر للعل ز ززوم .15
اص تصادية ،اجمللد ، 27العدد امول ،سنة. 2001
مصزبفي معزوان ،ايضززانة وايمايزة القانونيززة للبفزل يف قززل اصتفا يزة اجلءا ريززة الفرنسزية ،اجمللززة اجلءا ريزة للعلززوم .16
القانونية واص تصادية والسياسية ،لية ايقو ،اامعة اجلءا ر ،اجلء ، 41ر م ،01سنة . 2000
عبززد ال ززودود مص ززبفي مرسززال الس ززعودي ،تبعي ززة الولززد مبوي ززف يف ال ززدين ،ن دراسززة قهي ززة مقارن ززة ابلق ززانون ن .17
حولية مر ء الباوث والدراسات ادسالمية ،السنة اخلامسة ،العدد .09
ن وان ز ال سليمان ،ايضانة وشروط ممارسزتها دراسزة مقارنزة ،دلزة الرا زدين ،اجمللزد ، 16العزدد ، 59 .18
السنة ، 18اامعة املوصل ،العرا .
النصوص التشريعية
389
قـ ـ ـ ـ ــائمة املراجع
القوانني
زانون ر زم 11-84مزسر يف 09يونيزو 1984املتضزمن زانون امسزرة ،ج.ر عزدد 24مسرخزة يف 12يونيزو .1
،1984معز ززدل ومز ززتمم ابمم ز ززر ر ز ززم 02 -05املز ززسر يف 27رباي ز ززر ،2005ج.ر عز ززدد 15مز ززسر يف 27رباي ز ززر
.2005
زانون ر زم 09-08مزسر يف 25ربايززر 2008يتضزمن زانون ادازرا ات املدنيزة وادداريزة ،ج.ر عززدد،21 .2
املسرخة يف 23أ ريل .2008
انون ر م 01 -15املسر يف 4يناير ، 2015ج .ر عزدد ،01املسرخزة 07ينزاير 2015املتعلزر ابن زا .3
صندو النفقة.
اممزر ر ززم 58-75مززسر يف 20سزبتمرب 1975يتضززمن القززانون املزدين ،ج.ر عززدد ، 78مسرخززة يف 30 .4
سززبتمرب ،1975معززدل ومززتمم ابلقززانون ر ززم 10-05املززسر يف 20يونيززو ،2005ج.ر عززدد 44مسرخ ززة يف 26
يونيو ، 2005والقانون املسر يف 13ماي ، 2007ج.ر عدد ،31املسرخة يف 13ماي .2007
االتفاقيات
.1اتفا ي ززة حق ززو البف ززل ال زز ،اعتم ززدوا اجلمعي ززة العام ززة يف راره ززا 25/44لي ززوم 21ن ززو مرب ، 1989وال زز،
دخلت حري التنفيذ 02سبتمرب .1990
.2اتفا يز ززة صهز ززاي لسز ززنة 1961املسرخز ززة يف 05أ تز ززوبر 1961والز زز ،دخلز ززت حيز ززء التنفيز ززذ يف 24از ززانفال
، 1965املتعلقة ابختصاصات السلبات والقانون املببر يف مادة محاية القاصرين.
.3اتفا يز ززة صهز ززاي لسز ززنة 1996املسرخز ززة يف 19نز ززو مرب 1996و املتعلقز ززة ابصختصز ززاص والقز ززانون الوااز ززل
التببير واصعرتا والتنفيذ والتعاون يف مادة السلبة امبوية وإارا ات ايماية لا فال.
.4املرس ز ززوم ر ز ززم 144-88امل ز ززسر يف 12ذي ايج ز ززة ع ز ززام 1408املوا ز ززر 26يوليوس ز ززنة 1988يتض ز ززمن
املص ززاد ة عل ززي اصتفا ي ززة ب ززني ايكوم ززة اجلءا ري ززة الدميقرا ي ززة ال ززعبية وحكوم ززة اجلمهوري ززة الفرنس ززية ،املتعلق ززة
ه فزال امزواج املةتلبزني اجلءا زريني والفرنسزيني يف حالززة اصنفصزال ،املو عززة يف مدينزة اجلءا ززر يزوم 21يونيززو
سنة .1988
.5اتفا ية صهاي املسرخة 25أ توبر 1980اخلاصة ابجلوانل املدنية لالختبا الدويل للبفل.
املراجع ابلفرنسية
Les Ouvrages
390
قـ ـ ـ ـ ــائمة املراجع
Les Articles
391
قـ ـ ـ ـ ــائمة املراجع
Les Thèse
مواقع االنترنيت
.Www.Echr.Coe.Int
Www.Ahram.Org.Egp
Www.Ladsegypt.Org
Http://Avocats-Sba.Dz
392
الفهرس
الفهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
الصفحة احملتوي ــات
اإلهداء
شكر وعرفان
املقدمة 01..................................................................................
الفصل التمهيد12...........................................................................
394
الفهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
البند الثاين :الشروط إسناد احلضانة يف الزواج املختلط 48......................................
املبحث األول :االختالفات الفقهية والتشريعية حول القانون الواجب التطبيق على احلضانة96......
املطلب األول :االختالفات الفقهية حول القانون الواجب التطبيق على احلضانة97................
الفرع الثاين :املصلحة الفضلى للطفل والقانون الواجب التطبيق على احلضانة108..................
املطلب الثاين :القانون الواجب التطبيق على احلضانة يف التشريعات املقارنة واالتفاقيات الدولية114..............
395
الفهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
الفرع األول :موقف القوانني املقارنة من القانون الواجب التطبيق على احلضانة114.................
396
الفهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
املطلب األول :أساس تطبيق القانون األجنيب178...............................................
فرع الثالث :موقف بعض التشريعات من طبيعة القانون األجنيب أمام القاضي الوطن 187..........
البند الثاين :الوسائل القانونية إلثبات القانون األجنيب أمام قاضي املوضوع195.....................
املطلب األول :الدفع ابلغش حنو القانون وأثره على النزاع يف جمال احلضان210....................
397
الفهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
البند الثاين :موقف املشرع اجلزائري223........................................................
الفرع األول :مفهوم النظام العام والدفع به يف العالقات الدولية اخلاصة 226......................
الباب الثاين :االختصاص القضائي الدويل واالعرتاف ابألحكام األجنبية يف جمال احلضانة256......
398
الفهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
الفرع الثاين :االختصاص القائم على نوع الدعوى والقانون الواجب التطبيق 287..................
الفصل الثاين :تنفيذ األحكام األجنبية و الصعوابت اليت تعرتضه يف جمال احلضانة318.............
الفرع الثالث :أال يتعارض مع حكم أو قرار سبق صدوره عن جهات قضائية جزائرية330...........
الفرع الرابع :عدم التعارض مع النظام العام وعدم التحايل على القانون343.......................
399
الفهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
البند الثاين :عدم التحايل والغش حنو القانون334.............................................
400
الفهـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرس
البند الثالث :جرمية اختطاف احملضون من حاضنه 359.........................................
اخلامتة 376.................................................................................
املالحق381................................................................................
الفهرس394................................................................................
401
امللخص
وتثري هذه املسألة إشكاالت عويصة يف، تعد احلضانة من الوسائل املهمة يف رعاية الطفل واحلفاظ عليه من املخاطر
القانون الدويل اخلاص ففي جمال تنازع القوانني أاثر القانون الواجب التطبيق جدال فقهيا وقضائيا واسعا يف ظل غياب قاعدة
كما أن تطبيق القانون األجنيب أمام القاضي الوطين كان جماال خصبا الستبعاد القوانني األجنبية املخالفة، اإلسناد عند معظم الدول
.ألحكام قانون دولة القاضي
من جانب آخر يعد االختصاص القضائي الدويل وتنفيذ األحكام األجنبية من اإلشكاالت املهمة يف جمال احلضانة من خالل
وان كان النزاع يف احلضانة ال ينتهي بتنفيذ األحكام سواء الوطنية أو، البحث عن احملكمة املختصة واالعرتاف ابألحكام األجنبية
. بل قد تطفو مسالة أخرى ترتبط ابلشق اجلزائي تتعلق ابالختطاف الدويل للمحضون مما تؤثر على العالقات بني الدول، األجنبية
. االختصاص القضائي الدويل واالعرتاف ابألحكام األجنبية، تنازع القوانني، حضانة الطفل:الكلمات املفتاحية
resumé
La garde est considérée comme moyenne importante à garder et protéger l’enfant contre touts les
danger, cette question suscite des graves problématiques en droit international privé. Dans le domaine des
conflits des lois, le droit applicable a suscité une controverse doctrinale et juridique en l’absence de la règle
de rattachement par la plupart des pays. De même, l’application de la loi étrangère par devant le juge
national était un domaine riche pour exclure les lois étrangères non conformes aux règles de la loi du pays
du magistrat.
D’autre par, la compétence judiciaire internationale et l’exécution des règles étrangères sont des graves
problématiques dans le domaine de la garde d’enfant. Lors de la recherche d’un tribunal compétente et pour
reconnaître les jugements délivrés par les tribunaux étrangers. Même si le conflit dans la garde d’enfant
n’est pas achevé par une solution à l’exécution des jugements soient nationaux ou internationaux, mais cela
peut entrainer à d’autre question reliée à la disposition pénale relative à l’enlèvement international de
l’enfant, ceci reflète sur les relations entre les pays.
Les mots clés : la garde d’enfant, le conflit des lois, le conflit juridique.
Summary :
Children custody is considered as important means for a childcare and to protect him against all anger . This
issue arouses a serious problematic in the private law. In the field of the conflicts of laws, the applicable law
aroused a wide doctrinal and juridical controversy in the absence of the attachment for the most countries.
Moreover, the application of the foreign law in front of a national magistrate was a rich field to exclude the
foreign laws which did not conform with the rules law of the magistrate’s country.
On the other hand, the international juridical competent and the execution of the foreign judgment are one
of the most difficult problematic In the children custody through the research about a competent court and
recognize the judgment issued by foreign courts, even , if the conflict in custody is not completed by
solution to execution of the judgment whether national or international but it may lead to another issue
related to the penal provision concerning the international kidnap of children which affect the relationship
between countries.
The key words: the custody, childcare, the conflicts of the law, the juridical conflict.