Professional Documents
Culture Documents
25-تحديات أعمال قوانين البوليس الأجنبية
25-تحديات أعمال قوانين البوليس الأجنبية
تطبيق هذه القوانين والتي ال تمت بصلة للقانون المختص بموجب قواعد االسناد ،تلك االشكالية سنتعرض لها في الفرع التالي.
الفرع الثاني تطبيق قوانين البوليس االجنبية التي ال تنتمي للقانون المختص.
اثارت مسالة تطبيق قوانين البوليس االجنبية غير المختصة جدال واسعا في االوساط الفقهية والقضائية على اساس انها ال تمثل جزء
من القانون الذي يحكم العقد ،فمثل هذه القوانين ليس لها اختصاص بحكم العالقة العقدية ألنها ال تخضع ال لقانون القاضي وال ألي قانون
اجنب ي مختص بموجب قاعدة التنازع الوطنية .في البداية استبعد غالبية الفقهاء التقليديين تطبيق قواعد البوليس االجنبية ذات التطبيق
مصلحة االخير من حيث تطبيق قوانين البوليس الخاصة بها في الخارج ،وهكذا يبقى التوازن ً
قائما والتناسق مصانا بين النظام القانوني في
العراق وبين النظام القانوني األجنبي .لذا نوصي المشرع اضافة فقرة للمادة 31من القانون المدني العراقي تقضي بوضع ضابط معين
(1) Abdel Moneem Zamzam,Les lois de police dans la jurisprudence etatique et arbitrale, étude comparée,
Franco-égyptienne,Dijon,2003,p.468
د .عصام الدين القصبي ،القانون الدولي الخاص ،مطبعة جامعة المنصورة ،2009 ،ص.78 ()2
د .أحمد عبد الكريم سالمة ،القواعد ذات التطبيق الضروري في القانون الدولي الخاص ،المجلة المصرية للقانون الدولي ،العدد،40 ()4
،1984ص136ومابعدها .كذلك :د .هشام صادق ،عقود التجارة الدولية ،دار المطبوعات الجامعية ،2007 ،ص.774
(5) Mohamed Salah Abdel Wahab, The Law Applicable to Technology Transfer Contracts and Egyptian
Conflict of Law: A Triumph of Nationalism over Internationalism, Yearbook of private International Law,
Vol.12(2010),p.468
د .أحمد عبد الكريم سالمة ،قانون العقد الدولي( مفاوضات العقود الدولية -قانون االرادة وازمته) ،دار النهضة العربية ،2008 ،ص.298 ()6
د .أحمد عبد الكريم سالمة ،نظرية العقد الدولي الطليق بين القانون الدولي الخاص وقانون التجارة الدولية(دراسة تاصيلية انتقادية)، ()7
ترفض تماما منهج التنازع المزدوج بينما تتعايش االحادية الجزئية مع هذا المنهج وتقوم الى جانبه ،فقوانين البوليس تسمح بالرجوع الى القانون
االجنبي المختص بموجب قواعد االسناد المزدوجة في شأن المسائل التي تخرج عن مجال سريانها ،اما المنهج االحادي ذات الصفة العامة
فانه يرفض باي حال اعمال القانون االجنبي ،انظر في ذلك :د .هشام صادق ،المرجع السابق ،ص 771وما بعدها.
د .هشام صادق ،المرجع نفسه ،ص . 771وقد صور بعض الفقه العالقة بين المنهجين اعاله بانها عالقة أقصائيه بحيث اذا وجدت ()9
احدهما انتفت األخرى ،أنظر في ذلكd Kegel" The crisis of law",Recueil des cours,1964,l l l,PP.91-26 Gerhar:
أشار أليه :د .محمد الروبي ،عقد االمتياز التجاري في القانون الدولي الخاص ،بدون دار نشر ،2011 ،ص ،280-279ويبدوا لنا بأن
هذا الرأي محل نظر فمن خالل استقراء تقنينات القانون الدولي الخاص واالتفاقيات الدولية ومعامالت التجارة الدولية يتبين لنا بأن هذه
العالقة هي عالقة تكاملية ال الغائية حيث ان هذين المنهجين يتكامالن من اجل تحقيق اهداف القانون الدولي الخاص والدليل على ذلك بأن
تطبيق قواعد البوليس الوطنية ال يستبعد تماما اعمال القانون األجنبي المختص بموجب قواعد االسناد المزدوجة ،وانا يؤدي الى استبعاد القواعد
الموضوعية في هذا القانون في حدود المسالة التي تحكمها هذه القواعد ،وبذلك يظل القانون االجنبي المختص الذي تشير الية قواعد االسناد
مختصا بحكم باقي أوجه العالقة المتنازع فيها.
(10)Mohamed Salah Abdel Wahab, The Law Applicable to Technology….,op.cit,p.468
ومن الواضح أن مصطلح قواعد التطبيق المباشر هو أوسع من قواعد البوليس فهو يضم باإلضافة الى القواعد األخيرة مثل قواعد مادية غير ()13
مستندة الى صفة المعقولة بين مضمونها وأهدافها ومجال تطبيقها :أنظر في ذلك :د .محمود محمد ياقوت ،مدى حرية المتعاقدين في اختيار
قانون العقد الدولي بين النظرية والتطبيق ،مؤسسة المعارف للطباعة والنشر ،االسكندرية2000 ،م ،ص 190وما بعدها.
(14)Abdel Moneem Zamzam,Les lois de police dans la jurisprudence….,op.cit,p.57
د .أحمد قسمت الجداوي ،نظرية القوانين ذات التطبيق الضروري ومنهجية تنازع القوانين ،مجلة العلوم القانونية واالقتصادية ،العدد ()15
د .جابر سالم عبد الغفار ،تنازع القوانين في مجال حوادث العمل ،دار النهضة العربية ،القاهرة ،2002 ،ص.329 ()18
د .أحمد عبد الكريم سالمة ،القواعد ذات التطبيق الضروري ،...مرجع سابق ،ص ،162كذلك :د .جابر سالم عبد الغفار ،المرجع ()19
نفسه ،ص.330-329
د .يوسف االكيابي ،مرجع سابق ،ص.267 ()20
أحمد عبد الموجود محمد فرغلي ،تسوية المنازعات عن عقد النقل البحري للبضائع في إطار القانون الدولي الخاص ،رسالة دكتوراه، ()21
د .جابر سالم عبد الغفار ،المرجع السابق ،ص ،325كذلك :أحمد سيد حسن محمد عفيفي ،عقود التوزيع في القانون الدولي الخاص، ()24
حكم محكمة النقض المصرية الصاد في 17نوفمبر ،1960مجموعة أحكام محكمة النقض ،السنة( ،)11ص.583 ()27
(28) Rve.crite.1973.p.524ets.not(a).ponsard..
د .هشام صادق ،المرجع السابق ،ص.845 ()29
من المدافعين عن هذا الرأي ،أنظر :د .أحمد عبد الكريم سالمة ،القواعد ذات التطبيق الضروري ،المرجع السابق ،ص.170 ()32
د .أحمد عبد الكريم سالمة ،المرجع نفسه ،ص ،171وقريب من ذلك :د .أشرف وفا محمد ،المنافسة غير المشروعة في القانون ()34
بشار قيس محمد ،عقود نقل التكنولوجيا في إطار القانون الدولي الخاص ،رسالة دكتوراه ،جامعة عين شمس ،2016 ،ص.571 ()36
د .اشرف وفا محمد ،القانون الدولي الخاص العماني ،دار النهضة العربية ،الطبعة األولى ،2015،ص.89 ()37
لمزيد من التفاصيل في عرض هذه النظرية ،أنظر :د .أحمد عبد الكريم سالمة ،القواعد ذات التطبيق الضروري وقواعد القانون العام ()39
في القانون الدولي الخاص( دراسة تحليلية تطبيقية) ،الطبعة األولى ،دار النهضة العربية ،القاهرة ،1985 ،ص.122-121
حتديات أعمال قوانني البوليس األجنبية
د .أحمد عبد الكريم سالمة ،المرجع نفسه ،ص.112 ()40
(41) Pillet, Traité pratique de droit international privé Torne l,1923,p.114,not 37..
د .اشرف وفا محمد ،القانون الدولي الخاص العماني ،المرجع السابق ،ص.90 ()42
لمزيد من التفاصيل بشأن الحجج التي قيلت في هذا الشأن ،أنظر :د .أحمد عبد الكريم سالمة ،القواعد ذات التطبيق الضروري،... ()45
الى حماية طائفة من االفراد مثل المستهلكين أو رعاية الغير ،اال ان هنالك عقبات حقيقية أمام تطبيق قواعد القانون العام بواسطة قضاء دولة
أخرى مثل مطالبة دولة اجنبية بالضرائب المستحقة لها ،اذ يرتبط االختصاص التشريعي في هذه الحالة باالختصاص القضائي أي ان
المحكمة الوطنية غير مختصة بالفصل في عالقات القانون العام االجنبية على نحو يتعذر معه اعمال قواعد هذا القانون :أنظر في ذلك :د.
هشام صادق ،المرجع السابق ،ص.915
د .أحمد قسمت الجداوي ،المرجع السابق ،ص.25 ()47
د .أشرف وفا محمد ،القانون الدولي الخاص ،...مرجع سابق ،ص.90 ()48
وقد جاءت بعض التشريعات بنص صريح يؤكد فكرة االسناد اإلجمالي من ذلك المادة 13من القانون الفدرالي السويسري والتي نصت( ()49
تعيين قانون أجنبي بواسطة ذلك القانون يشمل كل األحكام التي -وفًقا لذلك القانون -تنطبق على سبب النزاع) ،أشار الى ذلك :أحمد سيد
حسن عفيفي ،المرجع السابق ،ص.401
بل ان القاضي ملزم بتطبيق قوانين البوليس االجنبية سواء حدد لها مشرعها مجال سريانها بشكل صريح أو بشكل ضمني مادامت تلك ()50
القوانين تتعلق بالمصالح العليا للدولة االجنبية ،أنظر في ذلك :د .هشام صادق ،عقود التجارة الدولية ،المرجع السابق ،ص .956
د .أحمد عبد الكريم سالمة ،القواعد ذات التطبيق الضروري ،المرجع السابق ،ص.176 ()51
د .هشام صادق ،تنازع القوانين ،دار المطبوعات الجامعية ،اإلسكندرية ،2007 ،ص.357 ()52
د .عصام الدين القصبي ،القانون الدولي الخاص ،الكتاب الثاني ،مطبعة المنصورة ،بدون سنة نشر ،ص.136 ()53
د .محمد أبراهيم على محمد ،القواعد الدولية األمرة :دراسة في أمكانية الدور الذي تلعبه في تسوية منازعات عقود التجارة الدولية امام ()54
هيئات التحكيم والقضاء الوطني ،دار الفكر الجامعي ،االسكندرية ،2001 ،ص.108
د .عنايت عبد الحميد ثابت ،ذاتية أو عدم ذاتية "قواعد تامين المجتمع" في مجال تداخل مجاالت انطباق القوانين ،المجلة المصرية ()55
تطبيق قواعد اإلسناد الوطنية ،رسالة دكتوراه ،جامعة القاهرة ،2018 ،ص.270-269
يذكر ان هذا االتجاه يرفض التسليم باعتبار منهج قوانين البوليس ذات التطبيق الضروري منهجا مستقال عن منهج التنازع السافيني، ()57
أنظر في ذلك :د .هشام صادق ،عقود التجارة الدولية ،...مرجع سابق ،ص.962-960
قرني جنيدي قرني جنيدي ،المرجع السابق ،ص.270 ()58
د .أحمد عبد الكريم سالمة ،القواعد ذات التطبيق الضروري وقواعد القانون العام ،...مرجع سابق ،ص.184 ()59
د .أحمد عبد الحميد عشعوش ،تنازع مناهج تنازع القوانين ،مؤسسة شباب الجامعة ،اإلسكندرية ،1989 ،ص.84 ()60
د .أحمد عبد الكريم سالمة ،القواعد ذات التطبيق الضروري وقواعد القانون العام ،...المرجع السابق ،ص 179وما بعدها. ()61
مفهوم النظام العام ،وهي فكرة منتقدة لتبرير مثل تلك الحلول ،أنظر في ذلك :د .هشام صادق ،عقود التجارة الدولية ،...المرجع السابق،
ص.983-982
وقد أبدت بعض الدول األوربية تحفظاتها على تلك المادة منها المملكة المتحدة والتيفيا والمانيا والبرتغال ولوكسمبورغ وسلوفينيا وأيرلندا، ()64