الاخلال المبرر لفسخ عقد البيع الدولى للبضائع

‫اإلخـــ الل المـــبرر لفســــخ‬
‫عقد البيع الدولى للبضائع‬

‫فى ضوء أحكام اتفاقية االمم المتحدة بشأن عقود‬
‫البيع الدولى للبضائع (فينا ‪)1980‬‬
‫الدكتورة‬
‫رشا مصطفى أبوالغيط‬
‫األكاديمية العربية للعلوم والتكنولوجيا‬
‫والنقل البحرى‬
‫مجلة القانون واالقتصاد – العدد (الرابع والتسعون)‬ ‫‪262‬‬
‫ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬
‫‪263‬‬ ‫اإلخالل المبرر لفسخ عقد البيع الدولى للبضائع‬
‫مقدمة‪-:‬‬
‫إن تنمية التجارة الدولية علـى ساـام مـل المسـاواة والمنفعـة المتبادلـة يعـد‬
‫عنص اًر هاماً فى تعزيز عالقات السلم بيل الدول‪ .‬لذا اتجهـ جهـود المجتمـع الـدولى‬
‫إلى تعزيز وتنمية التجارة الدولية وإزالـة مـا يعـود تـدفقها وانسـيابها بـيل الـدول مـل‬
‫عقبات ومل سهمها العقبات والحواجز القانونية‪.‬‬
‫ويشكل عقد البيع االداة القانونيـة والدعامـة األاااـية للتجـارة الدوليـة وسهـم‬
‫موضوعات القـانون التجـارى الـدولى علـى اال ـالدي وعليـا فقـد اتجهـ الجهـود إلـى‬
‫توحيد سحكام البيع الدولى للبضائع بهدف إيجاد نظام قانونى موحد يسهم بدوره فـى‬
‫تعزيز التبـادل التجـارى والتنميـة االقتصـادية علـى الصـعيد ل الـداخلى والـدولى و لـ‬
‫مل خالل توحيد قواعد القانون الدولى الخاص (قواعد التنازع) سو مـل خـالل توحيـد‬
‫القواعد الموضوعية المنظمة لعقود البيع الدولى للبضائع‪.‬‬
‫وتــىتى فــى مقدمــة الجهــود المبذولــة لتوحيــد القواعــد الموضــوعية لعقــد البيــع‬
‫الــدولى للبضــائع اتفاقيــة االمــم المتحــدة بشــىن عقــود البيــع الــدولى للبضــائع (فينــا‬
‫‪ )1980‬التــــى قامـــ بلعــــدادها لجنــــة االمــــم المتحــــدة للقــــانون التجــــارى الــــدولى‬
‫(األونسيترال) واعتمدها مؤتمر دبلومااى عقد فى ‪ 11‬سبريل ‪.11980‬‬
‫‪ - 1‬بدس ت جهود المجتمـع الـدولى إليجـاد قواعـد موحـدة تـنظم البيـع الـدولى للبضـائع اـنة ‪1930‬‬
‫بمبادرة مل المعهد الدولى لتوحيد القانون الخاص فى روما وبعد توقـ العمـل نتيجـة النـدالع‬
‫الحرب العالمية الثانية قدم مشروع إلى مؤتمر دبلومااى عقد فى الهـاى اـنة ‪ 1964‬واعتمـد‬
‫المــؤتمر اتفــاقيتيل االولــى بشــىن البيــع الــدولى للبضــائع والثانيــة بشــىن تكــويل عقــود البيــع‬
‫الدولى للبضائع‪ .‬ومل الجد ر بالذكر إنا كان هناك نقد وااع االنتشار لتلـ االتفـاقيتيل مـرده‬
‫سوالً‪ :‬سن االتفــاقيتيل تعكســان بشــكل رئيســى االعـراف القانونيــة والواقــع اإلقتصــادى لــدول اوربــا‬
‫الغربية‪ .‬ولعل ل يجد ما يفسره فى سن المـؤتمر الـدولى الـذى سقـرت بـا لـم يكـل الحضـور يـا‬
‫علــى المســتوى العــالمى المــىمول حيـ سقتصــر علــى ‪ 25‬دولــة سبلبهــا مــل دول اوربــا الغربيــة‬
‫ودون تمثيـل للـدول ات الشــىن فــى التجــارة الدوليـة آنــذاك كاالتحــاد الســوفيتى والهنــد والصــيل‬
‫وكل دول سمريكـا الالتينيـة تقريبـاً‪ .‬وثانيـاً‪ :‬سن المـؤتمر عقـد فـى وقـ خرجـ يـا بعـو الـدول‬
‫حد ثاً مل و ىة اإلاتعمار ولم تكل قـد اـاهم فـى اعـداد االتفاقيـة بـل سن الـبعو منهـا قـد‬
‫ويتمثـل الغـرا الرئيســى مـل االتفاقيـة فــى إيجـاد نظـام قــانونى موحـد بشــىن‬
‫عقود البيع الـدولى للبضـائع وهـو مـا مـل أـىنا سن يسـهم فـى إضـفاو اليقـيل ودعـم‬
‫الثقــة فــى عمليــات التبــادل التجــارىي حيــ سن تبــا ل االحكــام الموضــوعية وقواعــد‬
‫التنازع التى تتضمنها التشـريعات الو نيـة قـد ـؤدى إلـى سنـا قـد يجهـل س ـراف العقـد‬
‫بالقواعد القانونية الخاضع لها معامالتهم وهو ما قـد يعرضـهم – إ ا مـا نشـن نـزاع‬
‫يما بينهم‪ -‬لمفاجات تنجم عل تطبيق قواعد تنازع القـوانيل المختلفـة و لـ نتيجـة‬
‫لتبا ل القواعد الموضوعية التى تضعها التشـريعات الو نيـة فـى تنظيمهـا للمعـامالت‬
‫‪1‬‬
‫التجارية الدولية وإختالفها‪.‬‬
‫ويتمثل الدليل على نجاح االونسيترال فى اعـداد اتفاقيـة دوليـة تحظـى بقبـول‬
‫ــدق علــى‬ ‫سواــع نطاقــاً بــال أــ مــل اتفــاقيتى الهــاى ‪1964‬ي سن الــدول التــى‬
‫االتفاقيــة عنــد دخولهــا حيــز النفــا فــى نــا ر ‪ 1988‬قــد تضــمن دوالً مــل منــا ق‬
‫جغ ار يــة مختلفــة ومراحــل نمــو إقتصــادى متفاوتــة ومــل كــل نظــام قــانونى واقتصــادى‬
‫رئيســـى‪ .‬وهـــذه الـــدول هـــى‪ :‬األ رجنتـــيل إيطاليـــا اـــوريا زامبيـــا الصـــيل فرنســـا‬
‫ليسـوتو مصــر هنغاريـا الواليــات المتحــدة وبواـال يا‪ .2‬ومــل الجـد ر بالــذكر إنــا‬
‫ار بعد ل مل كبريات الدول التجاريـة فى ـبح تلـ الـدول تطالـن باتفاقيـة دوليـة جد ـدة‬
‫تضطلع بدور فى اعدادها‪ .‬ونتيجة لذل كان مـل سولـى المهـام التـى اضـطلع بهـا االونسـيترال‬
‫فور سنشاؤها انة ‪ 1968‬ااتطالع سراو الدول بشىن اتفاقيتى الهاى ‪ 1964‬وعلى ضوو لـ‬
‫قررت األونسترال اعداد اتفاقية جد دة‪.‬‬
‫‪See: Peter Schlechtriem & Petra Butler, UN Law on International‬‬
‫‪Sales, The UN Convention on the International Sale of Goods,‬‬
‫‪Springer, 2009, No.1, P.1.‬‬
‫‪ - 1‬د‪ /‬حسام عبد الغنى الصغير تفسير اتفاقية األمم المتحدة بشان عقود البيع الدولى للبضائع‬
‫دار النهضة العربية ‪ 2001‬ص ‪.1‬‬
‫‪ - 2‬راجـع‪ :‬المـذكرة التفسـيرية التـى سعــدتها سمانـة االونسـيترال حـول اتفاقيـة االمـم المتحـدة بشـىن‬
‫عقود البيع الدولى للبضائع‪ .‬منشور إلكترونياً‪www.uncitral.org :‬‬
‫‪And see: Cristiana Fountoulakis, remedies for breach of contract‬‬
‫‪under the united nations convention on the international sale of‬‬
‫‪goods, ERA Forum (2011) 12, 7–23, P.7,No.1. https://doi.org.‬‬
‫بحلول ‪ 2014‬س بح هناك ‪ 82‬دولة رفاً فى االتفاقية‪.‬‬
‫وتنقســـم االتفاقيـــة إلـــى اربعـــة سجـ ـزاو تنـــاول الجـــزو األول نطـــاد تطبيـــق‬
‫االتفاقيــة واألحكــام العامــة سمــا الجــزو الثــانى فلنــا تعلــق بتكــويل العقــد وقــد اقتصــر‬
‫تنظيمــا للمســائل الخا ــة بــالتكويل علــى االحكــام المتعلقــة باإليجــاب والقبــول فق ـ‬
‫نظم اآلثار المترتبة على عقد البيع الدولى للبضائع سمـا الجـزو الرابـع‬ ‫والجزو الثال‬
‫تضمل األحكام الختامية‪.‬‬
‫ولقــد ااــتبعد المشــرع التجــارى المصــرى مــل نطــاد تطبيــق سحكــام عقــد بيــع‬
‫البضائع البيوع التجارية الدولية حي سخضـعها لالتفاقيـات الدوليـة المتعلقـة بـالبيوع‬
‫الدولية والنافذة فى جمهورية مصر العربية ومنهـا اتفاقيـة فينـا‪ .1980‬حيـ تـن‬
‫المادة (‪ )88‬مل قانون التجارة المصرى رقم ‪ 17‬لسـنة ‪ 1999‬علـى سنا"‪.....‬تسـرى‬
‫على البيوع التجارية الدولية سحكام االتفاقيات الدولية بشـىن هـذة البيـوع والنافـذة فـى‬
‫مصـــر وكــــذل األعـــراف الســـائدة فــــى التجــــارة الدوليـــة والتفســــيرات التــــى سعــــدتها‬
‫المنظمات الدولية للمصطلحات المستعملة فى تل التجارة إ ا احال إليها العقد "‪.‬‬
‫وتقــوم فلســفة اال تفاقيــة علــى عــدد مــل المبــادد وممــا يجــدر االأــارة إليــا‬
‫المــادة (‪)2/7‬‬ ‫ــفة مكملــة لقواعــد االتفاقيــةي حي ـ تــن‬ ‫بــداوة سن لهــذة المبــادد‬
‫على إنا "‪ ....‬المسائل التى تتعلق بالموضـوعات التـى تتناولهـا هـذة االتفاقيـة والتـى‬
‫لم تحسمها نصو ها تم تنظيمها وفقـاً للمبـادد العامـة التـى سخـذت بهـا اإلتفاقيـة‬
‫وفــى حالــة عــدم وجــود هــذة المبــادد تســرى سحكــام القــانون الواجــن التطبيــق وفق ـاً‬
‫لقواعد القانون الدولى الخاص"‪.1‬‬
‫ويعنينا مل هذه المبادىو التـى تقـوم عليهـا االتفاقيـة فـى مجـال بحثنـا هـذا‬
‫مبدسى اإلقتصاد فى فسخ العقد ومبدس المبادرة إلى إزالة المراكـز القلقـة‪ -‬ربـم اـاهر‬
‫سمكـل لالتفاقيـة التوفيـق بينهمـا بتنـابم خلـق توازنـاً‬ ‫التعارا بيل المبدس ل ‪ -‬وكيـ‬
‫‪1 - Peter Schlechtriem & Petra Butler, Op.Cit.,No.1.9.3,P.50.‬‬

‫بيل حقود رفى عقد البيع الدولى للبضائع‪.‬‬
‫إن مبدس اإلقتصاد فى الفسخ هـو سحـد سهـم المبـادد التـى تقـوم عليهـا فلسـفة‬
‫االتفاقيةي حيـ سن الغـرا األاااـى لالتفاقيـة هـو دعـم حركـة التجـارة الدوليـة عـل‬
‫ريق إزالة العقبـات القانونيـة التـى تعترضـها وهـو مـا سقتضـى سن تحـرص االتفاقيـة‬
‫علــى اإلبقــاو علــى العقــد مــا سمكــل ولــو مــع إخــالل يمكــل سن ــتم جبــره بــالتعويو‪.‬‬
‫ولــذا نجــد سن االتفاقيــة وضــع العد ــد مــل القيــود للحــد مــل اللجــوو للفســخ وقــدم‬
‫كـذل حلـول وخيــارات لتـدارك الـرسب الـذى يعتــرى تنفيـذ العقــد لتـوقى الفســخ مـا سمكــل‬
‫ل ‪ .‬ومـل لـ إحا ـة الفسـخ بشـرول ثقيلـة تحـد مـل اللجـوو إليـا وإتاحـة الفـرص‬
‫إل الح العقد حتى بعد وقوع المخالفة مل خالل خيارات عدة‪.‬‬
‫ومــل جهــة آخــرى نجــد سن االتفاقيــة لــدعم الثقــة فــى التجــارة الدوليــة تــوفر‬
‫العد د مل الواائل التى تساعد الطرف الذى يساوره أكوك حول قدرة الطـرف اآلخـر‬
‫علـى تنفيــذ إلتزاماتـا سيـاً كـان مــرد تلـ الشــكوك – اـروف عامــة سو خا ـة – علــى‬
‫الخروج مل هذا المىزد و ل عل ريق لن ضمانات سضا ية سو وق التنفيـذ سو‬
‫فسخ العقد ساتناداً التى تل الشكوك وهو ما يعـرف بمبـدس المبـادرة إلـى إزالـة المراكـز‬
‫القلقة وهو سيضاً مل سهم المبادد التى تقوم عليها االتفاقية‪.‬‬
‫ويتضـــح مـــل هنـــا سهميـــة موضـــوع الدرااـــة وتتحـــدد دوافـــع االختيـــاري فنظــ اًر‬
‫لخطورة الفسخ فى عقود البيع الدوليـة لمـا لـا مـل آثـار وعواقـن وخيمـة تنـال لـي‬
‫فق ـ ا ـراف العقــد بــل تضــرر منهــا حركــة التجــارة الدوليــة ككــلي حي ـ سن إختيــار‬
‫الفسخ كجزاو لإلخالل ترتن عليا تدمير العقد وزلزلـة المراكـز التـى سنشـاوها بلعـادة‬
‫المتعاقد ل إلى وضعهما قبل التعاقد ويعظم هذا األثر كلمـا تراخـى وقـوع الفسـخ إلـى‬
‫وقـ يكـون يـا المتعاقـدان قــد قطعـا أـو اً بعيـداً فــى تنفيـذه وال يخفـى مـا يصــحن‬
‫هذا كلا مل نفقات ومشقات وال اـيما فـى مجـال التجـارة الدوليـة‪ 1‬و لـ فضـالً عـل‬
‫تىثيره على ما ارتب بعقد البيع الدولى مل عقود سخـرى كعقـود التـىميل والنقـل‪...‬إلخ‪.‬‬
‫وبنـــاواً علـــى لــ نجـــد سن االتفاقيـــة قـــد احا ــ الفســـخ بشـــرول ثقيلـــة للحـــد مـــل‬
‫ااــتعمالا وجعل ـ مــل بلــو المخالفــة حــداً مــل الجســامة أــر اً للجــوو إليــا و ل ـ‬
‫سعماالً لمبدس االقتصاد فى فسخ العقد‪.‬‬
‫وتقرر االتفاقيـة فـى المقابـل سعمـاالً لمبـدس المبـادرة إلـى ازالـة المراكـز القلقـة‬
‫إاتثناو على القاعدة العامة التى مقتضاها سن الفسخ هو سحد الجزاوات التـى تترتـن‬
‫‪2‬‬
‫تعلـق بــالفرا الـذى تبـيل يـا قبــل‬ ‫عنـد االخـالل بااللت ازمـات الناأــعة عـل العقـد‬
‫حلول ميعاد تنفيذ االلتزام عـدم قـدرة سحـد اال ـراف علـى تنفيـذ التزامـا حيـ واجهـ‬
‫االتفاقية هذا الفرا بغرا مسـاعدة الطـرف اآلخـر الـذى س ـبح تسـاوره الشـكوك‬
‫التنفيـذ سو‬ ‫حول مصير العقد وستاح لا ابيليل للخروج مل هذا الوضع وهما وق‬
‫ل إيضاً بشرول ثقيلة تحد مل ااتعمالا‪.‬‬ ‫الفسخ المبتسر واحا‬
‫وننــوه بــداوة سنــا مــع ضــرورة االخــذ فــى اإلعتبــار سنــا علــى الــربم مــل سن‬
‫ماهية الفسخ تتفاوت بحسن النظام القانونى الذى تخضع لـا إال سن اتفاقيـة فينـا قـد‬
‫اعتنق ـ نظــام للفســخ ــتالئم إلــى حــد كبيــر مــع سبلبهــا وإن كــان يقتــرب كثي ـ اًر مــل‬
‫نظرية الفسـخ فـى القـانون األلمـانى التـى تتمثـل فـى إعـالن الفسـخ بـاالرادة المنفـردة‬
‫مل جانن الـدائلي حيـ سنـا وفقـاً لالتفاقيـة إ ا قـرر سحـد المتعاقـد ل ااـتعمال الحـق‬
‫‪ - 1‬د‪ /‬محسل أفيق اتفاقية األمـم المتحـدة بشـىن البيـع الـدولى للبضـائع دار النهضـة العربيـة‬
‫بدون انة نشر بند ‪ 239‬ص ‪.170‬‬
‫‪ - 2‬الفسخ وفقاً للقواعد العامة هو " حل الرابطة التعاقدية بسبن اخالل سحد المتعاقـد ل فـى تنفيـذ‬
‫إلتزاماتا‪ .‬ويجوز سن تم الفسخ سمـا بحكـم القضـاو سو باال تفـاد بنـاو علـى أـرل فااـخ اقتـرن‬
‫بالعقد سو بحكم القانون و ل إ ا ااتحال على سحد المتعاقـد ل سو كليهمـا تنفيـذ اإللتـزام الـذى‬
‫تقرر بموجـن العقـد بسـبن اجنبـى ال دخـل لهمـا يـا"‪ .‬د‪/‬اـي الـد ل محمـد محمـود البلعـاوى‬
‫جزاو عدم التنفيذ فى العقود الملزمة للجانبيل (الفسخ) درااة فى القانون المدنى المصرى مع‬
‫المقارنة راالة دكتوراة حقود القاهرة ‪ 1982‬بند ‪ 14‬ص ‪.15‬‬
‫فى الفسخ – متى توافرت أرو ا – ال يشترل سن يطلـن الفسـخ مـل القضـاو وإنمـا‬
‫ويحــق لالخيـر فــى المقابــل ‪-‬إ ا‬ ‫عليـا سن يعلــل الفسـخ ويخطــر الطــرف اآلخـر بــذل‬
‫كــان لــا اعتـراا علــى الفســخ‪ -‬مقاضــاة الطــرف اآلخــر للحصــول علــى حكــم بللغــاو‬
‫الفسخ ‪.1‬‬
‫لـــذا نتنـــاول بالبحـ ـ والتحليـــل االخـــالل المبـــرر لفســـخ عقـــد البيـــع الـــدولى‬
‫للبضائع فى ضوو سحكـام اتفاقيـة االمـم المتحـدة بشـىن البيـع الـدولى للبضـائع ( فينـا‬
‫سمكــل‬ ‫‪ )1980‬ي و ل ـ بةيــة تحد ــد مفهــوم االخــالل المــؤدى للفســخ وتبــيل كي ـ‬
‫لالتفاقيــة مــل خــالل تحد ــد س ــر االخــالل ببلــو المخالفــة ‪-‬ا ـواو كان ـ ا ــلية سو‬
‫مكتسبة سو متوقعة‪ -‬درجة مل الجسـامة والخطـورة التوفيـق بـيل سثنـيل مـل المبـادد‬
‫التــى تقــوم عليهــا ربــم مــا قــد بــدو مــل اــاهر التعــارا وهمــا مبــدسى االقتصــاد فــى‬
‫فســخ العقــد والمبــادرة إلــى إزالــة المراكــز القلقــة وهــو األمــر الــذى أـكل بــدوره ركيــزة‬
‫ساااية لتحقيق التوازن بيل رفـى العقـد‪ .‬وكـذل التعـرف علـى كيويـة تـوقى الفسـخ‬
‫كلياً سو جزئياً عند حدوث االخالل سو توقعا‪ .‬و ل مل خالل المباح التالية‪:‬‬
‫المبح االول‪ :‬مفهوم المخالفة الجوهرية‪.‬‬
‫المبح الثانى‪ :‬الفسخ المرتب بوقوع مخالفة جوهرية س لية‪.‬‬
‫المبح الثال ‪ :‬الفسخ الغير مرتب بوقوع مخالفة جوهرية س لية‪.‬‬
‫المبح الرابع‪ :‬حاالت الفسخ الجزئى‪.‬‬
‫‪1 - Cristiana Fountoulakis, Op.Cit.,No.3.3,P.11.‬‬

‫المبحث االول‬
‫مفهوم المخالفة الجوهرية‬
‫تمهيد وتقسيم‪-:‬‬
‫تشــكل فكــرة المخالفــة الجوهريــة مفهومـاً مســتحدثاً فــى الغالبيــة العظمــى مــل‬
‫ــدق علــى اتفاقيــة فينــا حي ـ تجــد هــذة الفكــرة س ــلها فــى اتفــاقيتى‬ ‫الــدول التــى‬
‫الهاى ‪ 1964‬والتى كانـ قـد ااـتلهمتها بـدورها عـل ال ‪ Common Law‬الـذى‬
‫يىخذ بمفهوم اإلخالل الجوهرى للعقد‪.1‬‬
‫وتلعــن فكــرة المخالفــة الجوهريــة دو اًر محوري ـاً فــى اتفاقيــة فينــا حي ـ تقــوم‬
‫سحكام الجزاوات التى ترتبها اال تفاقية عند مخالفة اإللتزامات الناأـعة عـل عقـد البيـع‬
‫الدولى للبضائع علـى التفرقـة بـيل مـا إ ا كانـ المخالفـة جوهريـة ‪Fundamental‬‬
‫‪ Breach‬سم بيــر جوهريــة وكــذل تــؤثر جوهريــة المخالفــة علــى سعمــال مــا تــن‬
‫عليا اال تفاقية مل سحكام تتعلق بلنتقـال التبعـة المـادة(‪ )70‬وكـذل جعلـ اال تفاقيـة‬
‫مل جوهرية المخالفة أرل مسبق القرار الحق للمشـترى فـى تسـلم بضـائع بد لـة فـى‬
‫‪2‬‬
‫حالـة الفسـخ المبتسـر المـادة(‪)1/72‬‬ ‫حالة عدم مطابقـة البضـائع المـادة(‪)2/46‬‬
‫وحالة الفسخ فى عقود البيع على دفعات المادة(‪.3)73‬‬
‫وتعرف المـادة(‪ )25‬مـل اال تفاقيـة المخالفـة الجوهريـة بلنهـا " تكـون مخالفـة‬
‫العقد مل جانن سحـد الطـرفيل مخالفـة جوهريـة إ ا تسـبب فـى إلحـاد ضـرر بـالطرف‬
‫‪ - 1‬د‪ /‬سأرف رمضان عبد العال الطان انتقال تبعة الهالك فى عقد البيـع الـدولى للبضـائع دار‬
‫النهضة العربية ‪ 2010‬ص ‪.254‬‬
‫‪2- See: Peter Schlechtriem & Petra Butler, Op.Cit., No.1.2,P.91.-‬‬
‫‪Cristiana Fountoulakis, Op.Cit.,No.4.3,P.15.‬‬
‫‪3 -See:Leonardo Graffi, case law on the concept of “fundamental breach‬‬
‫‪in the Vienna sales convention”, reproduced with permission of‬‬
‫‪International business law journal (2003), Rev. 3, 338-349, P.338.‬‬
‫‪www.cisg.pace.law.edu.‬‬
‫اآلخر مل أىنا سن يحرما بشكل ساااى مما كان يحق لا سن توقع الحصـول عليـا‬
‫بموجن العقد إال إ ا لم يكل الطرف المخالف توقع مثل هـذة النتيجـة ولـم يكـل سى‬
‫الصـ ـفة سن توقـــع مثـــل هـــذة النتيجـــة فـــى نفـ ـ‬ ‫اـــوى اإلدراك مـــل نفـ ـ‬ ‫أـــخ‬
‫الظروف"‪.‬‬
‫سنــا يشــترل للقــول بــلن اخــالل سحــد المتعاقــد ل‬ ‫ويســتفاد مــل هــذا التعري ـ‬
‫بتنفيذ التزاماتا الناأعة عل عقد البيع الدولى للبضائع يشـكل مخالفـة جوهريـة تـوافر‬
‫ثالثــة أــرول األول‪ :‬وقــوع مخالفــة للعقــد الثــانى‪ :‬جوهريــة الضــرر الثال ـ ‪ :‬توقــع‬
‫الضرر‪ .‬والتى اوف نتناولها بالتفصيل مل خالل المطالن اآلتية‪:‬‬
‫المطلن االول‪ :‬مخالفة العقد‪.‬‬
‫المطلن الثانى‪ :‬الضرر الجوهرى‪.‬‬
‫المطلن الثال ‪ :‬توقع الضرر‪.‬‬

‫المطلب االول‬
‫الشرط األول‪ :‬مخالفة العقد‬
‫تقتضـى المخالفـة الجوهريــة سن يكـون سحــد الطـرفيل قـد ارتكــن مخالفـة للعقــد‬
‫‪1‬‬
‫واإلخــالل قــد يقــع بعــدم تنفيــذ‬ ‫سى حــدوث خلــل فــى تنفيــذ اإللتزامــات المترتبــة عليــا‬
‫اإللتزام س الً كعدم تسليم البضـائع المبيعـة وقـد يكـون بتنفيـذه علـى بيـر مـا وجبـا‬
‫العقد كقيام البائع بتسليم بضائع بير مطابقة للعقد ‪.2‬‬
‫وترتــن اتفاقيــة فينــا مســـعولية المتعاقــد عــل اإلخـــالل بالتزامــا بمجــرد عـــدم‬
‫‪1 -See: Jürgen Basedow, towards a universal doctrine of breach of‬‬

‫‪contract: the impact of the CISG, reproduced from 25 International‬‬
‫‪Review of Law and Economics (September 2005) 487-500, with‬‬
‫‪permission from Elsevier,p.490. www.cisg.law.pace.edu.‬‬
‫‪ - 2‬د‪ /‬محسل أفيق المرجع السابق بند ‪ 171‬ص ‪.119‬‬
‫التنفيذ سو التنفيـذ علـى بيـر مقتضـى العقـد دون سن تضـع فـى إعتبارهـا فكـرة الخطـى‬
‫يكفى إثبات عدم التنفيذ دون حاجة إلـى إثبـات حـدوث خطـى سو إهمـال مـل المتعاقـد‬
‫سدى بدوره إلى المخالفة‪ 1.‬و لـ مـع ضـرورة األخـذ فـى االعتبـار سن االتفاقيـة سعفـ‬
‫الطــرف المخــالف مــل بعــو سو كــل اآلثــار المترتبــة علــى عــدم التنفيــذ فــى حــالتيل‬
‫‪2‬‬
‫والثانيــة‪ :‬عــدم التنفيــذ بســبن فعــل قــد‬ ‫االولــى‪ :‬عــدم التنفيــذ لوجــود عــائق م(‪)79‬‬
‫در مل المتعاقد اآلخر م(‪.3)80‬‬
‫‪ - 1‬د‪ /‬خالد سحمد عبد الحميد فسخ عقد البيع الدولى للبضائع وفقـاً التفاقيـة فينـا ‪ 1980‬بـدون‬
‫ناأر ‪ 2001‬بند ‪ 278‬ص ‪.327‬‬
‫‪ - 2‬العائق هو مانع ترتن عليا عدم قدرة المد ل على تنفيذ اإللتـزام‪ .‬والعـائق قـد يكـون دائمـاً سو‬
‫مؤقتاً ال يشـكل عقبـة للتنفيـذ إال لفتـرة مـل الـزمل يمكـل التنفيـذ بعـدها‪ .‬وقـد يكـون العـائق كليـاً‬
‫ؤدى إلى عدم القـدرة علـى تنفيـذ اإللتـزام بشـكل تـام اـواو مـل حيـ الكـم والكيـ وقـد يكـون‬
‫العائق جزئياً ؤدى إلى عدم القدرة على تنفيذ جـزو مـل اإللتـزام فقـ ‪ .‬وممـا تجـدر االأـارة اليـا‬
‫إنــا وفقــاً للمـــادة (‪ )5/79‬فـــلن سثـــر اإلعفـــاو الــذى تقـــرره المـــادة (‪ )79‬قا ـــرعلى عـــدم جــواز‬
‫المطالبة بالتعويو وحده ويظل اإللتزام قائماً ويجوز للدائل سن يستعمل جميع الحقود المقررة‬
‫لا بما فيهـا المطالبـة بالفسـخ‪ .‬سمـا إ ا كـان العـائق مؤقتـاً فلنـا يقتصـر سثـر االعفـاو فقـ علـى‬
‫التعويو عل الضرر الذى يقع بسبن عـدم التنفيـذ خـالل فتـرة قيـام العـائق ويجـوز للـدائل سن‬
‫يستعمل اائر الحقود االخرى المقررة لا ومنها الحق فى الفسخ بشرل سن يكون ميعاد التنفيـذ‬
‫جوهرياً‪.‬‬
‫‪ - 3‬ويشترل لإلعفاو وفقاً للمادة (‪ )80‬مل االتفاقية‪ :‬سوالً‪ :‬سن يكون هناك عـدم تنفيـذ لإللتـزام مـل‬
‫قبل الطرف المنول با البدو فى التنفيذ‪ .‬ثانياً‪ :‬وجود عالقة اببية بيل عدم تنفيذ الطرف اآلخر‬
‫إللتزاماتا واخالل الطرف االول‪ .‬ثالثاً‪ :‬توافر أرل القصر عند عـدم التنفيـذ المقابـل‪ .‬فاإلتفاقيـة‬
‫تمنح الحق للطرف فى عدم تنفيذ إلتزاما المقابل عندما يخل الطرف اآلخر بتنفيـذ إلتزامـا وفـى‬
‫تل الحدود فل ا كان محل االلتزام قابالً للتجزئة ولم يقم الطرف المنـول بـا بالبـدو اوالً بتنفيـذ‬
‫التزاما يجوز للطرف اآلخر سن يمتنع عل تنفيـذ إلتزامـا فـى المقابـل علـى سن يكـون االمتنـاع‬
‫فقـ فــى حــدود مــا يقابــل الجــزو الــذى لــم ــتم تنفيــذه ولــي عــل كامــل اإللت ـزام‪ .‬ويترتــن علــى‬
‫اإلعفاو فى هـذة الحالـة وقـ تنفيـذ اإللتـزام المقابـل ويكـون للـدائل الحـق فـى ااـتعمال اـائر‬
‫الجـزاوات المترتبــة علــى عــدم التنفيــذ ومــل بينهــا الحــق فــى الفســخ بينمــا ال يســتطيع الطــرف‬
‫المد ل الذى سخل بالتزاما نتيجة لفعل سو اهمال در عنا اإلاتفادة مل تل الحقود‪.‬‬
‫لمزيد مل التفصيل‪ :‬راجع‪ :‬د‪ /‬ساماو مـدح اـامى اإلعفـاو مـل المسـعولية فـى اتفاقيـة االمـم‬
‫المتحــدة للبيــع الــدولى للبضــائع "فينــا ‪ "1980‬راــالة دكتوراة كليــة الحقــود جامعــة القــاهرة‬
‫‪ 2006‬بند ‪ 74‬وما ليا ص ‪ 131‬وما ليها‪.‬‬
‫ويكفى للقول بوجود مخالفة جوهرية للعقـد مخالفـة سى إلتـزام بمقتضـى العقـد‬
‫– أريطة توافر الشرول األخرى للمخالفة الجوهرية – بصرف النظر عل مصدر هـذا‬
‫اإللتزام سى اواو كان المصدر العقد اتا سم العرف سم سحكام اال تفاقيـة‪ .‬حيـ تـن‬
‫المادة(‪ )9‬مل اال تفاقية علـى سن لتـزم ا ـراف العقـد بـاألعراف التـى اتفقـا عليهـا مـا‬
‫وسفترضـ االتفاقيـة سن الطـرفيل قـد اتفقـا ضـمناً‬ ‫لم وجد إتفاد يقضـى بخـالف لـ‬
‫كل عـرف كـان يعلمـان بـا سو كـان نبغـى سن يعلمـا بـا و لـ متـى كـان معروفـاً علـى‬
‫نطــاد وااــع ويراعــى بلضــطراد فــى المعــامالت التجاريــة الدوليــة بــيل األ ــراف فــى‬
‫العقود المماثلة‪.‬‬
‫وتطبيق ـاً لــذل فقــد قض ـ محكمــة ااــتعناف ‪ Graz‬بالنمســا فــى ‪ 9‬نــوفمبر‬

‫‪ 1995‬بىن"المادة (‪ )2/9‬مل اال تفاقية ال يمكل سن تفسر على سنها تحظـر االعتمـاد‬
‫يقضــى‬ ‫علـى االعـراف الو نيـة سو المحليــة عنـد تفســير عقــد حتـى وسن لــم ـرد نـ‬
‫راحة بلعمال تلـ االعـراف فـى العقـد اتـا وقضـ بنـاواً علـى لـ بـلن المشـترى‬
‫‪1‬‬
‫الذى ابرم العد د مل العقود بايطاليا مل قبل ايكون ملزماً باالعراف االيطالية"‪.‬‬
‫ومما تجدر االأـارة إليـا سنـا تكفـى مخالفـة اى التـزام بصـرف النظـر عمـا إ ا‬
‫كان اإلخالل بللتزام جوهرى سو ثانوى إ سن اال تفاقية عند النظـر فـى تقـد ر جوهريـة‬
‫المخالفة لم تضع فى إعتبارها اوى حجـم الضـرر الـذى ترتـن علـى المخالفـة ولـي‬
‫نــوع اإللت ـزام فاإللتزامــات الثانويــة سو التب ي ـة يمكــل سن يشــكل االخــالل بهــا مخالفــة‬
‫جوهرية‪.‬‬
‫‪17-“In other words, it cannot be excluded that the buyer under the‬‬
‫‪presumption that it was constantly active in Italy and has already‬‬
‫‪concluded a number of similar contracts - is bound by possible‬‬
‫‪Italian usages.”.‬‬
‫سنظــر‪ :‬حكــم محكمــة ااــتعناف ‪ Graz‬النمســا فــى الــدعوى رقــم ‪6R194/95‬الصــادر فــى ‪9‬‬
‫نوفمبر‪ .1995‬منشور الكترونيا‪www.cisgw3.law.pace.edu :‬‬
‫وتطبيقاً لذل قضـ محكمـة ‪ Oberlandesgericht Frankfort‬بالمانيـا‬

‫فى ‪ 17‬ابتمبر ‪ 1991‬فى دعوى تتلخ وقائعها فى إنـا قـد تعاقـد ـانع إيطـالى‬
‫ومشـــترى المـــانى علـــى إنتـــاج عـــدداً مـــل األحذيـــة وفقـ ـاً للموا ـــفات التـــى حـــددها‬
‫المشترى وقام الصانع بعرا بعو األحذية المنتجة وفقاً لهذة الموا فات فى سحـد‬
‫المعــارا وعليــا سعلن ـا المشــترى بفســخ العقــد وعــدم اــداد قيمــة المبيــع‪ .‬وقض ـ‬
‫المحكمة بىن المشترى قد سعلل فسخ العقد فـى الوقـ المنااـن وسقـرت فاعليـة لـ ي‬
‫و ل ـ ااــتناداً إلــى سن الشــركة المصــنعة قــد سخل ـ ب ـلال لتزام الثــانوى الــذى يســتوجن‬
‫المحافظــة علــى الحصـــرية وسن لــ قـــد سدى بــدوره إلـــى فــوات المنفعـــة التــى كـــان‬
‫المشــترى بتغيهــا مــل وراو التعاقــد و لـ بــالتزامل مــع توقــع الشــركة المصــنعة لتل ـ‬
‫النتيجة وهو ما يشكل إنتهاكاً ساااياً ومخالفة جوهرية للعقـد بموجـن المـادة (‪)25‬‬
‫مل اال تفاقية ‪.1‬‬
‫كمــا نجــد تطبيقـاً لــذل فــى حكــم الــدائرة القضــائية فــى محكمــة التحكــيم العليــا‬
‫وقائعهـــا فـــى‬ ‫لإلتحـــاد الرواـــى (‪ )VAS‬فـــى ‪ 15‬اكتـــوبر ‪ 2009‬والتـ ـى تـ ـتلخ‬
‫مطالبــة مشــتر رواــى بائع ـا النمســاوى بــلداو تعــويو عــل فســخ عقــد بيــع معــدات‬
‫تقنية فضالً عل رد النفقات كذل ‪ .‬إ سن المشترى كان قـد سعلـل الفسـخ ااـتناداً إلـى‬
‫سن البائع قد سخل بالتزاماتا الناأـعة عـل العقـد لعـدم تسـليم المسـتندات وعـدم تجميـع‬
‫البضــائع المســلمة خــالل المــدة المحــددة بالعقــد وهــى ‪ 14‬ــوم مــل تــاريخ ااــتالم‬
‫‪1 -“It held that the buyer had timely and effectively declared the‬‬
‫‪contract avoided;the manufacturer’s breach of the ancillary duty of‬‬
‫‪the preserving exclusivity constituted a fundamental breach of the‬‬
‫‪contract under article 25 CISG.Since it endangered the purpose of‬‬
‫‪the contract to such a degree that, as was foreseeable to the‬‬
‫‪manufacturer , the buyer had no more interest in the contract.”.‬‬
‫سنظــر‪:‬حكم محكمــة ‪ Oberlandesgericht Frankfort‬بالمانيــا فــى الــدعوى رقــم ‪5U‬‬
‫‪ 146/90‬فى ‪ 17‬ابتمبر ‪ .1991‬منشور إلكترونياً‪www.cisgw3.law.pace.edu. :‬‬
‫االخطــار بتمــام الو ــول لمخــازن المشــترى‪ .‬وس ــدت المحكمــة العليــا مــا قضــ بــا‬
‫المحكمـــة االبتدائيـــة بشـــىن ساـــتحقاد التعـــويو ساـــتناداً لالخـــالل بـــااللتزام بتجميـــع‬
‫المعدات واعتبار ل مخالفة جوهرية تجيز الفسـخ والتعـويو و لـ علـى الـربم مـل‬
‫كونــا االلتزامــات الثانويــةي إ ترتــن علــى االخــالل ف ـوات المنفعــة التــى كــان توقعهــا‬
‫المشــترى حي ـ لــم يســتطع االاــتعانة بمقــاول آخــر لتجميــع المعــدات نظ ـ اًر الرتبــال‬
‫اريان الضمان بقيام البائع بالتجميع‪.1‬‬
‫المطلب الثانى‬
‫الشرط الثانى‪ :‬الضرر الجوهرى‬
‫يشترل للقول بجوهرية المخالفة سن ترتن عليها ضـرر للطـرف اآلخـر يكـون‬
‫مل أىنا حرمانا مل الحصول على المنفعة األاااية التى كان مـل حقـا سن توقـع‬
‫الحصــول عليهــا مــل العقــد‪ .‬سى سن العبــرة ليس ـ بضــخامة المخالفــة وإنمــا بضــياع‬
‫المنفعة التى كان رجوها الطرف المضرور ويتوخاهـا مـل وراو العقـد والتـى يحـق لـا‬
‫سن توقع الحصول على مثلها مل العقد‪ .2‬ومما تجدر االأارة إليا إنـا ال نظـر عنـد‬
‫تقــد ر جوهريــة المخالفــة إلــى مــا توقعــا المتعاقــد مــل العقــد وفقـاً لتقــد ره الشخصــى‬
‫‪3‬‬
‫والـذى يقـام وفقـاً لضـاب موضـوعى‬ ‫وإنمـا إلـى مـا كـان يحـق لـا سن توقعـا منـا‬
‫العادى سو المتوا إ ا وضع فى اروف المتعاقـد‬ ‫تمثل فى ما كان توقعا الشخ‬
‫الحقيقى‪.‬‬
‫وقد يحدد العقد التوقعات المبررة و ل فى الحالـة التـى تفـق فـى العقـد اتـا‬
‫على الغرا األاااى منا وعلى المنفعة التى قد تعود على المتعاقـد ل منـا ومثـال‬
‫ـفقة مـل الـورود سو النباتـات النـادرة ويتضـمل العقـد‬ ‫ل سن تم التعاقد على أراو‬
‫‪ - 1‬راجـع‪ :‬حكـم ‪The Supreme Arbitration Court of the Russian Federation‬‬

‫)‪ (VAS‬فى القضية رقم‪ VAS11307/09 :‬بتاريخ ‪15‬اكتوبر ‪ .2009‬منشور إلكترونياً‪:‬‬
‫‪www.cisgw3.law.pace.edu.‬‬
‫‪2 - See: Peter Schlechtriem & Petra Butler, Op.Cit.,No.1.4,P.97.‬‬
‫‪ - 3‬د‪ /‬سأرف رمضان عبد العال الطان المرجع السابق ص ‪.257‬‬
‫نصـاً يفيــد بــلن المســتهدف هــو العــرا فــى سحــد المعــارا التــى تقــام فــى إحتفــاالت‬
‫الربيع مثالً فل ا وقع تىخير فى التسـليم كـان مـل أـىنا فـوات موعـد إقامـة المعـرا‬
‫يعتبـر هنــا المخالفــة جوهريـاً إ ترتــن عليهــا ضـياع مــا قــد بتةيــا المتعاقــد مــل وراو‬
‫ابرام العقد‪.‬‬
‫وقــد يحــدد كــذل التوقعــات المبــررة المرااــالت المتبادلــة سو سعمــال وتصــرفات‬

‫المــادة(‪)8‬‬ ‫رفــى عقــد البيــع قبــل اب ـرام العقــد سو وقـ إنعقــاده سو بعــدهي حيـ تــن‬
‫علـى سنــا "يفســر كـل بيــان سو تصــرف ـادر مــل سحــد الطـرفيل وفقـاً لقصــده ا ا كــان‬
‫الطرف اآلخر يعلما سو كان ال يمكل سن يكون بير عالم با "‪ .‬وينبغى سن ؤخذ فـى‬
‫اإلعتبــار الاــتخالص العلــم بالقصــد جميــع اــروف العقــد بمــا فــى ل ـ المفاوضــات‬
‫السابقة على إبراما وما درج عليا التعامل السابق بيل الطرفيل إن وجـد‪ .‬وسخيـ اًر قـد‬
‫‪1‬‬
‫تحدد التوقعات المبررة األعراف والعادات المتبعة‪.‬‬
‫وتطبيقـاً لـذل قـد قضـ المحكمـة العليـا البولنديـة ‪Supreme Court of‬‬
‫‪ Poland‬فــى ‪11‬مــا و ‪ 2007‬بــلن التوقعــات المبــررة ال تقــام مــل خــالل الضـواب‬
‫الموضـوعية إال إنهــا تتطلــن تحليــل كامــل لنصــوص العقــد والمماراــات الســابقة فــى‬
‫المعــامالت الجاريــة بــيل الطــرفيل إن وجــدت وكــذل االع ـراف والمفاوضــات الســابقة‬
‫الب ـرام العقــد وكافــة الظــروف المحيطــة بالتعاقــد‪ .2‬وينبغــى سن ــدخل كــذل فــى تقــد ر‬
‫‪1- Robert Koch, The concept of Fundamental Breach of contract under‬‬

‫‪the United Nations Convention on Contracts for the International‬‬
‫‪Sale of Goods (CISG), Reproduced with permission from Pace. ed.,‬‬
‫‪Review of the Convention on Contracts for the International Sale of‬‬
‫‪Goods (CISG) 1998, Kluwer Law International (1999) 177 – 354,‬‬
‫‪p.263.‬‬
‫‪2 - “Moreover, the notion of reasonable expectations of an oblige is not‬‬
‫‪measured subjectively, but rather requires a full analysis of the text‬‬
‫‪of the contract, any practices which the parties have established‬‬
‫جوهريــة المخالفــة مــا يعرضــا الطــرف المخــالف لعــالج الضــرر وإزالــة آثــار االخــالل‬
‫ومدى سمكانية اال الح إ سن الفلسفة التى تقوم عليهـا االتفاقيـة هـى الحفـاى علـى‬
‫العقد ماسمكل واالقتصاد فى فسخا‪.‬‬
‫وتطبيق ـاً لــذل قض ـ محكمــة إاــتعناف جرينوبــل (الــدائرة التجاريــة) فــى ‪26‬‬
‫سبريــل ‪ 1995‬فــى قضــية تتعلــق ببيــع أــركة فرنســية مســتودع لمشــترى برتغــالى وقــد‬
‫تضمل الثمل المتفق عليا نفقات الف والتركين والشـحل ويسـدد علـى ثـالث دفعـات‬
‫ورفــو المشــترى اــداد الدفعــة الثالثــة واالخيــرة مــل الــثمل ساــتناداً إلــى سن بعــو‬
‫األجزاو المعدنية كان معيبة بما يحـول دون إعـادة تجميعهـا‪ .‬و هبـ المحكمـة إلـى‬
‫سنا فـى ضـوو تعلـق العيـن فقـ بجـزو مـل المسـتودع المبيـع ويتعلـق بـبعو االجـزاو‬
‫المعدنية التى مل الممكـل ا ـالحها وعليـا ال يمثـل االخـالل مخالفـة جوهريـة تحـرم‬
‫المشترى مما يحق لا سن يحصل عليا بموجـن العقـد‪ .‬وانتهـ المحكمـة إلـى سن هـذا‬
‫االخالل ال برر الفسخ تطبيقاً للمادة (‪.1)49‬‬
‫كمـــــــــا نجـــــــــد تطبيقـــــــ ـاً لـــــــــذل إيضـــــــ ـاً فـــــــــى حكـــــــــم المحكمـــــــــة العليـــــــــا‬
‫‪ Bundesgerichtshof‬االلمانية الصادر فى‪ 3‬سبريل ‪ 1996‬فى قضـية تـتلخ‬
‫وقائعها حول ابرام اربعة عقود بيع بيل بائع هولنـدى ومشـترى المـانى لشـراو كميـات‬
‫‪between themselves, usages, negotiations and all relevant‬‬

‫‪circumstances of the case. ".‬‬
‫انظر‪ :‬حكـم المحكمـة العليـا البولنديـة ‪ Supreme Court of Poland‬فـى الـدعوى رقـم ‪V‬‬
‫‪ CSK 456/06‬فى ‪11‬ما و ‪www.cisgw3.pace.law.edu.2007‬‬
‫‪1-“ this defect relates only to a part of the warehouse shed and concerns‬‬
‫‪some metal parts which it was possible to repair; it did not constitute‬‬
‫‪an essential breach of the kind that would substantially deprive‬‬
‫‪buyer of that which he had a right to expect under the contract (Art.‬‬
‫”)‪25). It does not justify an avoidance of the contract (Art. 49‬‬
‫انظر‪ :‬حكم محكمة ااـتعناف جرينوبـل (الـدائرة التجاريـة) فـى ‪26‬ابريـل ‪ 1995‬فـى الـدعوى رقـم‬
‫‪ 93/4879‬منشور الكترونيا‪www.cisgw3.law.pace.edu :‬‬
‫مل مادة كبريتات الكوبالـ ‪ .‬وتضـمل العقـد نصـاً لـزم البـائع بتقـديم أـهادات المنشـى‬
‫والتحليل وبعد تسلم المشترى المستندات سعلـل عـدم كفا تهـا باالضـافة الـى اخـتالف‬
‫ـــدرت فـــى نـــا ر ومـــارم ‪ 1992‬وعليـــا سعلـــل‬ ‫نتيجـــة أـــهادتى التحليـــل التـــى‬
‫ـحة أـهادات‬ ‫المشترى عل نيتا لفسـخ العقـد ااـتناداً لمـا انتابـا مـل أـكوك حـول‬
‫البضائع بعد اعتراا البائع على الفسـخ هـذا‬ ‫التحليل وتم االاتعانة بخبير لفح‬
‫وقــد قــرر المشــترى اعــالن الفســخ بعــد انقضــاو مهلــة اضــا ية منحهــا للبــائع لتقــديم‬
‫اربعة أهادات تحاليل منفصـلة و لـ ااـتناداً إلـى سن أـهادة المنشـى لـم تكـل اوروبـا‬
‫بل جنـوب افريقيـا واعتـرا البـائع علـى اعـالن الفسـخ‪ .‬وقـررت المحكمـة االلمانيـة‬
‫العليــا سن ـا ال توجــد مبــررات لفســخ العقــدي و ل ـ إاــتناداً إلــى سنــا ال توجــد مخالفــة‬
‫جوهريــة للعقــد نظ ـ اًر ألن المــدعى عليــا لــم ــتمكل مــل سن ثب ـ عــدم إمكانيــة بيــع‬
‫الكوبال الواردة مـل جنـوب سفريقيـا فـى المانيـا سو خارجهـا وهكـذا لـم ثبـ المـدعى‬
‫‪1‬‬
‫عليا سنا حرم مما كان توقع الحصول عليا بموجن العقد م(‪.)25‬‬
‫المطلب الثالث‬
‫الشرط الثالث‪ :‬توقع الضرر‬
‫إ ا سخــل سحــد األ ـراف بــالتزام رتبــا العقــد وترتــن علــى هــذة المخالفــة ضــرر‬
‫جـوهرى للطـرف اآلخــر فلنـا يشـترل لكــى تكـون المخالفـة جوهريــة سن يكـون الضــرر‬
‫الذى نـت عـل المخالفـة متوقعـاً بمعنـى سن توقعـا الطـرف المخـالف سو سن توقعـا‬
‫كل أخ اوى اإلدراك مل فا الطرف المخالف إ ا وجد فى نف الظروف‪.2‬‬
‫‪ - 1‬راجـع‪ :‬حكـم المحكمـة العليـا االلمانيـة ‪ Bundesgerichof‬فـى الـدعوى رقـم ‪VIII 51/95‬‬
‫‪ ZR‬فى ‪ 3‬سبريل ‪www.cisgw3.law.pace.edu.1996‬‬
‫‪2 -See: Andrew Babiak, Defining"fundamental breach"under the‬‬

‫‪united nations convention on contracts for the international sale of‬‬
‫‪goods, Reproduced with permission of 6 Temple International and‬‬
‫ويثور التساؤل بشىن وق تقد ر توقـع الضـرره هـل هـو وقـ إنعقـاد العقـده‬
‫سم وق إرتكاب المخالفةه حيـ سن االتفاقيـة لـم تعـيل الوقـ الـذى تعـيل سن تـوافر‬
‫االتفاقيــة باللغــة االنجليزيــة ااــتخدام‬ ‫تبــيل بــالرجوع الــى ن ـ‬ ‫يــا التوقــعي حي ـ‬
‫ــيغة المضــارع وهــو ماقــد يفيــد بــىن الوق ـ المقصــود هــو وق ـ ارتكــاب المخالفــة‬
‫الفرنسـى واالاـبانى والرواـى تبـيل‬ ‫وق انعقاد العقد إال إنا بـالرجوع للـن‬ ‫ولي‬
‫يغة الماضى وهو ماقد يفيد سن الوق المقصود هو وق سبرام العقد‪.1‬‬ ‫ااتخدام‬
‫لــم تحــدد اال تفاقيــة بشــكل قــا ع الوق ـ الــذى تعــيل سن‬ ‫وبنــاواً علــى ل ـ‬
‫توافر يا توقع الطرف المخالف للضـرر وعلـى خـالف لـ تبنـى المشـرع المصـرى‬
‫المـادة(‪ )2/221‬مـل التقنـيل المـدنى المصـرى‬ ‫م يار وقـ إنعقـاد العقـد حيـ تـن‬
‫على سنا " إ ا كان مصـدر اإللتـزام العقـد فـال لتـزم المـد ل الـذى لـم رتكـن بشـاً سو‬
‫خطــى جســيم إال بتعــويو الضــرر الــذى كــان يمكــل توقعــا عــادة وق ـ التعاقــد"‪ .‬كمــا‬
‫تبن اتفاقية الهاى سيضاً هذا الم يار‪.‬‬
‫ونرى مل جانبنـا سنـا علـى الـربم مـل سن اتفاقيـة فينـا قـد تبنـ م يـار وقـ‬
‫إبرام العقـد عنـد تنظيمهـا لمسـائل عـدة لعـل مـل سهمها‪:‬مـا نصـ عليـا المـادة (‪)73‬‬
‫بشىن العقود التى تقضى بتسليم البضائع على دفعات مل إنا للمشـترى الـذى يفسـخ‬
‫الوق فسـخ العقـد بالنسـبة للـدفعات‬ ‫العقد بالنسبة الحدى الدفعات سن يعلل فى نف‬
‫التـــى تـــم إاـــتالمها سو بالنســـبة للـــدفعات المقبلـــة إ ا كـــان ال يمكـــل إاـــتعمال هـــذة‬
‫البضـــائع لابــراا التـــى سرادهـــا الطرفـــان وقــ إنعقـــاد العقـــد بســـبن عـــدم قابليتهـــا‬
‫للتجزئة سو للتب يو‪.‬‬
‫‪Comparative‬‬ ‫‪Law‬‬ ‫)‪Journal (1992‬‬ ‫‪113-143,‬‬ ‫‪p.122.‬‬

‫‪www.cisg.law.pace.edu.‬‬
‫‪1 -Robert Koch, commentary on whether the unidroit principles of‬‬
‫‪international commercial contracts may be used to interpret or‬‬
‫‪supplement article 25 CISG,2004. www.cisg.law.pace.edu.‬‬
‫عليــا المــادة (‪ )74‬يمــا تعلــق بقيمــة التعــويو‬ ‫ومــل ل ـ سيضـاً مــا تــن‬
‫المستحق نتيجة مخالفة سحد الطرفيل للعقد مل إنا تىلف التعويو حينعـذ مـل مبلـ‬
‫يعـادل الخســارة التــى لحقـ بـالطرف اآلخــر مــل جـراو المخالفـة وكــذل الكســن الــذى‬
‫فاتا نتيجة لها وال يجوز سن تجاوز التعويو فى كل االحوال قيمة الخسـارة والـربح‬
‫الضائع الذى توقعها الطرف المخالف سو التى كان نبغـى ان توقعهـا فـى وقـ إبـرام‬
‫العقــد و لـ فــى ضــوو الوقــائع التــى كــان يعلــم بهــا سو التــى كــان مــل واجبــا سن يعلــم‬
‫بها‪.‬‬
‫إال سننا نرى ربماً عمـا تقـدم سن م يـار تقـد ر توقـع الطـرف المخـالف للضـرر‬
‫الذى حاد بالمضرور فى أىن المخالفة الجوهرية هو وقـ إرتكـاب المخالفـة ولـي‬
‫وق إنعقاد العقد و ل لعدة ساباب نوجزها يما لى‪:‬‬
‫سوالً‪ :‬ال يمكــل القيــام علــى مــا ورد مــل حكــم فــى المــادتيل(‪ 73‬و‪ )74‬مــل‬
‫اال تفاقية إلختالف موضوع المادتيل عل التساؤل المطروح‪.‬‬
‫يـا إنـا مـل العسـير علـى الطـرف المخـالف سن يقـدر وقـ‬ ‫ثانياً‪ :‬ممـا ال أـ‬
‫إب ـرام العقــد المتغي ـرات التــى قــد تحــدث بعــد ل ـ ومــا قــد ــنجم عنهــا مــل آثــار وق ـ‬
‫مخالفة العقد ‪.1‬‬
‫ويقــع عــنو اإلثبــات المتعلــق بتوقــع الضــرر ال ـوارد فــى المــادة (‪ (25‬علــى‬
‫سن ثب ـ سنــا لــم يكــل توقــع‬ ‫عــاتق الطــرف المخــالف ويتوجــن علــى هــذا الشــخ‬
‫الصــفة وفــى‬ ‫الســوى اإلدراك مــل نف ـ‬ ‫الضــرر النــاجم مــل مخالفتــا وسن الشــخ‬
‫الظـــروف لـــم يكـــل ليتوقـــع مثـــل هـــذا األثـــر‪ .‬وبالمقابـــل تعـــيل علـــى الطـــرف‬ ‫نفـ ـ‬
‫المضرور سن ثب سن المخالفة حرمتا بصورة جوهرية مما كان يحـق لـا سن توقعـا‬
‫‪ - 1‬د‪ /‬سأـرف رمضـان عبـد العـال اـلطان المرجـع السـابق ص ‪ – .259‬د‪ /‬جمـال محمـود عبـد‬
‫العزيز اإللتزام بالمطابقة فـى عقـد البيـع الـدولى للبضـائع بـدون ناأـر اـنة ‪1997-1996‬‬
‫بند ‪ 320‬ص ‪ -.378‬د‪ /‬خالد سحمد عبد الحميد المرجع السابق ص ‪.81‬‬
‫بموجن العقد‪.1‬‬
‫وممــا تجــدر االأــارة إليــا سن المشــرع المصــرى قــد تــىثر باتفاقيــة فينــا يمــا‬
‫ـراحة ‪ -‬فقــد نص ـ‬ ‫تعلــق بفكــرة جوهريــة المخالفــة ‪ -‬وإن لــم يســتخدم المصــطلح‬
‫المــادة (‪ )1/101‬مــل قــانون التجــارة المصــرى رقــم ‪ 17‬لســنة ‪1997‬علــى سنــا" إ ا‬
‫ــنفا سقــل ممــا هــو متفــق عليــا سو سن بــا‬ ‫تبــيل بعــد تســليم المبيــع سن كميتــا سو‬
‫عيبـاً سو سنــا بيــر مطــابق للشــرول سو العينــة التــى تــم العقــد بمقتضــاها فــال يقضــى‬
‫للمشترى بالفسخ إال س ا نشى عل النق سو العين سو عـدم المطابقـة عـدم ـالحية‬
‫عوبة تصريفا ما لـم وجـد اتفـاد سو عـرف‬ ‫المبيع للغرا الذى سعده المشترى سو‬
‫مــل ل ـ إنــا إ ا لــم يكــل هنــاك اتفــاد سو‬ ‫يقضــى بوجــوب الفســخ ‪ ."......‬ونخل ـ‬
‫سو العيــن سو عــدم المطابقــة فــال يقضــى‬ ‫عــرف يقضــى بالفســخ فــى حالــة الــنق‬
‫ـالحية‬ ‫للمشترى بالفسخ إال إ ا نشى عل ل االخالل ضر ار جوهرياً تمثـل فـى عـدم‬
‫المبيـــع للغـــرا الـــذى سعـــده لـــا المشـــترى سو ـــعوبة تصـــريفا وإن كـــان المشـــرع‬
‫المصرى لم تطلن توقع البائع لتل النتيجة أىن اتفاقية فينا‪.‬‬
‫‪1 - See: Leonardo Graff , Op.Cit , P.340.‬‬

‫المبحث الثانى‬
‫الفسخ المرتبط بوقوع مخالفة جوهرية أصلية‬
‫القاعدة‪ :‬المبرر االساسى لفسخ العقد وقوع مخالفة جوهرية‪-:‬‬
‫القاعدة إنا يجوز للمشترى فسـخ العقـد إ ا كـان عـدم تنفيـذ البـائع إللتزاماتـا‬
‫التــى رتبهــا عليــا العقــد سو اال تفاقيــة يشــكل مخالفــة جوهريــة م (‪/1/49‬س)‪ .‬وكــذل‬
‫يجــوز للبــائع فســخ العقــد إ ا كــان عــدم تنفيــذ المشــترى إللتزاماتــا التــى رتبهــا عليــا‬
‫العقد سو اال تفاقية يشكل مخالفة جوهرية م(‪/1/64‬س)‪.‬‬
‫وتبرر المخالفة الجوهرية الفسخ سياً كان اإللتـزام الـذى تخلـف عنـا البـائع سو‬
‫المشــترى‪ .‬وتتطلــن المخالفــة الجوهريــة سن نتهـ البــائع سو المشــترى إلتزامـاً يفرضــا‬
‫عليا العقد سو اإلتفاقية سو األعـراف التجاريـة سو التعامـل السـابق بـيل الطـرفيل حتـى‬
‫ولـو كــان اإللتـزام ثانويـاً سو تب يـاً و لـ باالضــافة إلــى ضــرورة سن ترتــن علــى لـ‬
‫االخالل إلحاد ضرر بالطرف اآلخر مل أىنا سن يحرما مما كان يحق لـا سن توقـع‬
‫الحصــول عليــا بموجــن العقــد فض ـالً عــل توقــع الطــرف المخــالف هــذة النتيجــة(سى‬
‫فـ ـوات المنفعـــة) سو كـــان بمقـــدور سى أـــخ اـــوى اإلدراك مـــل نفـ ـ الصـــفة سن‬
‫توقعهـــا و لـ ـ علـــى النحـــو الســـابق بيانـــا‪ .‬واـــوف نتنـــاول تطبيقـــات المخالفـــة‬
‫الجوهرية يما تعلق بالتزامات البائع والمشترى و ل بالتفصـيل مـل خـالل المطلبـيل‬
‫اآلتييل‪-:‬‬
‫المطلن االول‪ :‬تطبيقات المخالفة الجوهرية فى االخالل بللتزامات البائع‪.‬‬
‫المطلن الثانى‪ :‬تطبيقات المخالفة الجوهرية فى االخالل بللتزامات المشترى‪.‬‬

‫تطبيقات المخالفة الجوهرية فى االخالل بإلتزامات البائع‬
‫حـــددت المـــادة (‪ )30‬إلتزامـــات البـــائع االاااـــية بتســـليم البضـــائع وتســـليم‬
‫المســـتندات ونقـــل ملكيـــة البضـــائع ومطابقـــة البضـــائع‪ .‬وتناولــ االتفاقيـــة بـــالتنظيم‬

‫االاااــية يمــا عــدا االلت ـزام بنقــل ملكيــة المبيــع حي ـ سنــا مــل المســائل المســتبعدة‬
‫المادة(‪ )4‬مل نطاد تطبيق اال تفاقية‪ .‬واوف تناول تطبيقات المخالفـة‬ ‫بموجن ن‬
‫الجوهريــة يمــا تعلــق بــاالخالل بتلـ االلتزامــات مــل خــالل ثالثــة فــروع و لـ علــى‬
‫النحو اآلتى‪-:‬‬
‫الفرع االول‬
‫اإللتزام بتسليم البضائع‬
‫تحقق اإلخالل بتسليم البضائع إ ا لم يقم البـائع بتنفيـذ اإللتـزام س ـالً سو إ ا‬
‫تــم التنفيــذ علــى نحــو معيــن و لـ عنــد عــدم اإللت ـزام بالمكــان سو الزمــان المحــدد ل‬
‫للتســليم‪ .‬وال خــالف إنــا إ ا لــم يقــم البــائع بتنفيــذ إلتزامــا بالتســليم فــلن ل ـ يشــكل‬
‫مخالفة جوهرية تبرر الفسخ ما لم وجد لديا ابن معقول لعدم التنفيذ م (‪.)71‬‬
‫يمـا قضـ المحكمـة اإلتحاديـة بسويسـ ار فـى ‪ 2007‬فـى‬ ‫ونجد تطبيقا لـذل‬
‫ـينية (بـائع)‬ ‫وقائعها فى إبرام عقـد بيـع دراجـات بخاريـة بـيل أـركة‬ ‫قضية تتلخ‬
‫وأــركة اويســرية (مشــترى) وامتنــع البــائع عــل تســليم كميــة م ـل البضــائع ااــتناداً‬
‫للمادة (‪ )71‬نظ اًر لتـىخر المشـترى عـل اـداد مبـال مسـتحقة كمـا الـن بسـداد تلـ‬
‫المبــال مــع الفوائــد‪ .‬ومــل جانبــا سعلــل المشــترى فســخ العقــد لعــدم تســليم المبيــع‪.‬‬
‫وقض المحكمة التجارية بالزام المشترى بسداد جزواً مما الـن بـا البـائع باالضـافة‬
‫إلى فائدة ‪%5‬و عل البائع على ل الحكم‪.‬‬
‫وقــررت المحكمــة االتحاديــة سن البــائع يســتند فــى تعليــق سداو التزاماتــا إلــى‬
‫المادة (‪ )71‬مل اال تفاقية لكنا فى المقابل لم دلل على زعما بعـدم جـدارة المشـترى‬
‫اإلئتمانية حيـ سن المشـترى كـان قـد دفـع بـىن التـىميل المسـدد مـع عقـد التـرخي‬
‫يجاوز المبال المستحقة باالضافة الى اقتراحا تقـديم خطـاب اعتمـاد ورفـو البـائع‪.‬‬
‫وعليـا خلصـ المحكمـة إلــى سن البـائع إمتنـع عـل تســليم البضـاعة بغيـر حـق األمــر‬
‫الذى يجيز للمشترى اإلعالن عل فسخ العقد بالمعنى المقصـود فـى المـادة(‪ )49‬مـل‬
‫‪1‬‬
‫اال تفاقية‪.‬‬
‫ومما تجدر االأـارة إليـا سنـا فـى حالـة اإلخـال ل بجـزو ثـانوى مـل اإللتزامـات‬
‫مثــل عــدم توريــد دفعــة واحــدة فق ـ مــل عــدة دفعــات لــل تكــون المخالفــة جوهريــة‬
‫بالنسبة الى العقد ككل إال إ ا سدى ل إلى عدم إاتفادة المشترى مل الجـزو المسـلم‬
‫المـادة (‪ )51‬علـى إنـا "فـى حالـة‬ ‫سى الجزو الذى تم الوفاو با بالفعـل وعليـا تـن‬
‫التسليم الجزئى وكذل فى الحالة التـى يكـون فيهـا جـزواً فقـ مـل البضـائع المسـلمة‬
‫مطابقاً للعقد لل يجوز للمشترى فسخ العقد ككـل إال إ ا كـان عـدم التنفيـذ الجزئـى سو‬
‫عدم المطابقة يشكل مخالفة جوهرية للعقد"‪.‬‬
‫ويتحقــق اإلخــالل سيضــاً بالتســليم المتــىخر إال سنــا لــل يشــكل فــى حــد اتــا‬
‫مخالفــة جوهريــة إال عنــدما يكــون لميعــاد التســليم سهميــة خا ــة‪ .‬ويرجــع فــى تقــد ر‬
‫وجود سهمية خا ة لميعـاد التسـليم إلـى العقـد وكـذل الظـروف المحيطـة والمرااـالت‬
‫المتبادلة ‪.2‬‬
‫وتطبيقــــاً لـــــذل قضــــ المحكمـــــة العليـــــا لمنطقـــــة دواـــــلدروف االلمانيـــ ـة‬

‫‪ oberlandesgericht Dusselforf‬فى‪ 24‬سبريل ‪ 1997‬بىن " التسليم الجزئـى‬
‫للبضــائع فــى حــد اتــا ال ــؤدى إلــى القــول بمخالفــة العقــد مخالفــة جوهريــة تبــرر‬
‫الفسخ وكذل ال يعد عدم التسليم فى التـاريخ المتفـق عليـا بالعقـد مخالفـة جوهريـة‬
‫‪1 -"the Federal Court observed that the seller had relied on article 71‬‬
‫‪CISG but without demonstrating the alleged deficiency in the buyer's‬‬
‫‪creditworthiness. It thus had to be concluded that the seller had‬‬
‫‪improperly withheld delivery, which entitled the buyer to declare the‬‬
‫‪contract avoided within the meaning of article 49 CISG".‬‬
‫راجــع‪ :‬حكــم المحكمــة اإلتحاديــة بسويس ـ ار فــى الــدعوى رقــم ‪ 4C.94/2006‬فــى ‪ 17‬وليــو‬
‫‪ .2007‬منشور إلكترونياً ‪www. cisgw3.law.pace.edu:‬‬
‫‪2 - See: Cristiana Fountoulakis, Op.Cit.,No.4.5.1., P.16.- Peter‬‬
‫‪Schlechtriem & Petra Butler, Op.Cit.,No.1.4.3,P.99.-Leonardo‬‬
‫‪Graffi , Op.Cit. , P.341.‬‬
‫إال إ ا كــان للمشــترى مصــلحة خا ــة للتســليم فــى ل ـ الوق ـ بعينــا بحي ـ يمكــل‬
‫للبائع سن توقع تفضيل المشترى لعدم التسليم على ا القا بـدالً مـل التنفيـذ المتـىخر‬
‫كما فى حالة البضائع الموامية مثالً ‪.1‬‬
‫كمــا قض ـ محكمــة ‪ oberlandesgericht Hamburg‬بالمانيــا فــى‪28‬‬

‫وقائعهــا فــى إبــرام عقــد بــيل مشــترى انجليــزى‬ ‫فب ار ــر ‪ 1997‬فــى دعــوى تــتلخ‬
‫الجنســية (المــدعى) وبــائع المــانى الجنســية ( المــدعى عليــا ) بشــىن توريــد حد ــد‬
‫فى اكتـوبر ‪ 1994‬ثـم اعقـن لـ‬ ‫تركيز ‪%64‬مل الصيل إلى روتردام تسليم اي‬
‫لن البائع زيادة الثمل المتفق عليا ورفو المشترى زيادة السعر مـع قبولـا بتسـلم‬
‫الحد د بتركيز سقل مل المتفق عليا ولم تسلم البضـائع إلـى المشـترى علـى اإل ـالد‬
‫وعليـــا قـــام المشـــترى بشـ ـراو الحد ـــد مـــل آخـــر وسقـــام علـــى البـــائع دعـــوى مطالبـ ـاً‬
‫بالتعويو‪.‬وبالفعــل الزم ـ محكمــة سول درجــة البــائع بســداد مبل ـ ‪ 218‬الــف دوالر‬
‫‪1 -“It held that partial delivery didn’t lead to a fundamental breach of‬‬
‫‪contract according art. 49. Non-delivery on the agreed date of‬‬
‫‪performance will amount to a fundamental breach of contract only if‬‬
‫‪the buyer has a special interest in delivery on time by which the seller‬‬
‫‪can foresee that the buyer would prefer non-delivery instead of late‬‬
‫‪performance ,such as in the case of seasonal merchandise”.‬‬
‫سنظــــر‪ :‬حكــــم المحكمــــة العليــــا لمنطقــــة دواــــلدروف االلمانيــــة ‪Oberlandesgericht‬‬
‫‪ Düsseldorf‬فى‪ 24‬سبريل ‪ 1997‬فى الدعوى رقم ‪ 6U87/96‬منشور الكترونيا‪:‬‬
‫‪www.cisgw3.law.pace.edu .‬‬
‫‪And see: Franco Ferrari ;Fundamental Breach of Contract Under‬‬
‫‪the UN Sales Convention” 25 Years of Article 25 CISG”, Reproduced‬‬
‫‪with permission of Journal of Law and Commerce (Spring 2006) 489-‬‬
‫‪508.p504.www.cisg.law.pace.edu.- Fritz Enderlien &Dietrich‬‬
‫‪Maskow ,"International Sales Law, United Nations Convention On‬‬
‫‪Contracts For The International Sale Of Goods", Reproduced with‬‬
‫‪the‬‬ ‫‪permission‬‬ ‫‪of Oceana‬‬ ‫‪Publications,‬‬ ‫‪1992,‬‬ ‫‪p181.‬‬
‫‪http://cisg.law.pace.edu.‬‬
‫بفائدة ‪.%5‬و عل البائع على الحكم‪.‬‬
‫وسقرت المحكمـة العليـا بحـق المشـترى فـى التعـويو و لـ بـالنظر إلـى فسـخ‬
‫ل ـ بــلن التــىخير فــى التســليم بعــد الموعــد المتفــق‬
‫اعمــاالً للمــادة (‪ )1/49‬وعلل ـ‬
‫عليــا ال يعتبــر بصــورة عامــة مخالفــة جوهريــة للعقــد إال إ ا كانـ للمشــترى مصــلحة‬
‫خا ة فى التسليم فى لـ الوقـ المحـدد علـى سن تكـون تلـ المصـلحة متوقعـة سو‬
‫يعنـى سن العقـد واجـن‬ ‫مل الممكل توقعها وق إبرام العقد وحي سن مصطلح اـي‬
‫التسليم فى تاريخ محدد‪.1".........‬‬
‫ويشــكل التــىخير مخالفــة جوهريــة تبــرر الفســخ إيض ـاً علــى الــربم مــل عــدم‬
‫وجود سهمية خا ة لميعاد التسليم و ل إ ا بلغ مدة التىخير مل الطول ما يجعلهـا‬
‫تقارب فى األثر عدم التنفيذ مطلقاً‪.‬‬
‫وتجــدر اإلأــارة إلــى سن عــدم التنفيــذ (التســليم) قــد يكــون مــرده وجــود عائقـاً‬
‫والعـــائق –كمـــا اـــبق سن كرنـــا‪ -‬مـــانع ـــؤدى إلـــى عـــدم قـــدرة المـــد ل علـــى الوفـــاو‬
‫باإللتزام ويرجع إلى ابن ال يعزى إليا اواو كان عدم القدرة دائمة سم مؤقتـة كمـا‬
‫قد لحق كامل اإللتزام وقد لحق جزواً منا‪ .‬ويشترل للقول بوجود العائق تـوافر عـدة‬
‫أــرول وهــى‪ :‬سوالً سن يكــون مــرده اــبن ال يعــزى إلــى المــد ل ثانيــاً عــدم إمكانيــة‬
‫التوقع وعـدم القـدرة علـى تجنـن وقـوع العـائق سو تجنـن عواقبـا ثالثـاً سن ـؤدى إلـى‬
‫‪2‬‬
‫عدم قدرة المد ل على تنفيذ اإللتزام رابعاً إعالم الدائل بذل ‪.‬‬
‫وقــــد سأــــارت محكمــــة الــــنقو البلجيكيــــة فــــى حكمهــــا الصــــادر فــــى ‪19‬‬
‫ونيــو‪ 2009‬إلــى سن العــائق يمكــل سن يشــمل كــذل تغيــر الظــروف المحيطــة التــى‬
‫تجعل التنفيذ سم اًر مرهقاً بالنسبة للمد ل ولو لم يجعل التنفيذ مسـتحيالً بالنسـبة إليـا‪.‬‬
‫‪ - 1‬راجــع‪ :‬حكـم المحكمــة العليــا لمنطقـة هــامبورج االلمانيـة فـى القضــية ‪28 IU 167/95‬فب ار ــر‬
‫‪www.cisgw3.law.pace.edu. 1997‬‬
‫‪ - 2‬د‪/‬ساماو مدح اامى المرجع السابق بند ‪ 74‬وما ليا ص‪ 131‬وما ليها‪.‬‬
‫وساتطردت المحكمة سنا يشترل عندئذ لكـى و ـف تغيـر الظـروف المحيطـة بالعـائق‬
‫سال يكون مل الممكل توقعهـا فـى وقـ إبـرام العقـد وسن نطـوى تنفيـذ العقـد بـالتزامل‬
‫معها على عنو فائق للعادة ‪.1‬‬
‫ويع ـد عــدم تنفيــذ البــائع التزامــا بالتســليم فــى هــذا الفــرا مخالفــة جوهريــة‬
‫تجيز فسخ العقد حتى ولـو كـان عـدم التنفيـذ بسـبن هـالك المبيـع نتيجـة لوجـود قـوة‬
‫قاهرة ل سن اال تفاقية جعل سثر العائق قا اًر فق على إعفاو المد ل مل اإللتـزام‬
‫بالتعويو م(‪.)4/79‬و ل مع ضرورة األخذ فى االعتبار إنا وإ ا كـان العـائق مؤقتـاً‬
‫فلن التىخير لل يشكل مخالفة جوهرية‪-‬كما ابق سن سأرنا‪ -‬إال عندما يكـون لميعـاد‬
‫التسليم سهمية خا ة‪.‬‬
‫وقــد يكــون عــدم التنفيــذ مــرده فعــل سو إهمــال مــل المشــترى كمــا إ ا تخلــف‬
‫المشـترى عــل إراــال الموا ــفات المطلوبــة سو الراــومات الهنداــية التــى اــوف ــتم‬
‫التنفيذ على ساااها فهنا ال يشكل عدم التسليم مـل جانـن البـائع مخالفـة جوهريـة‬
‫وعليــا ال يحــق للمشــترى إاــتعمال سى مــل الجــزاوات المنصــوص عليهــا فــى حالــة‬
‫اإلخــالل باإللتزامــات ومنهــا فســخ العقــد‪ .‬كمــا ال يعــد كــذل عــدم التنفيــذ الــذى مــرده‬
‫حتى تمام إاتيفاو الثمل مخالفة جوهرية‪.‬‬ ‫إاتعمال البائع لحقا فى الحب‬
‫الفرع الثانى‬
‫اإللتزام بتسليم المستندات‬
‫سهتم اتفاقيـة فينـا بـااللتزام بتسـليم المسـتندات وعلـة لـ سن تنفيـذ االلتـزام‬
‫على نحو ك و يسر مرور البضائع عبر الدول ويمكل المشترى مـل تسـلمها عنـد‬
‫و ولها ويمكنا مل مطالبة المؤمل كذل بـالتعويو إن حـدث وهلكـ البضـائع فـى‬
‫‪ - 1‬راجع‪ :‬حكم محكمة النقو البلجيكية فى الدعوى رقم ‪ C.07.0289.N‬فى‪ 19‬ونيو ‪.2009‬‬
‫منشور الكترونياً ‪www. cisgw3.law.pace.edu‬‬
‫الطريـــق‪ 1.‬وتوجـــن المـــادة (‪ )34‬مـــل اال تفاقيـــة علـــى البـــائع سن يســـلم المســـتندات‬
‫المتعلقة بالبضائع المباعة‪ .‬والمستندات المتعلقـة بالبضـائع تشـمل اـائر المسـتندات‬
‫التى تعطـى حاملهـا السـيطرة علـى البضـائع مثـل اـندات الشـحل وإيصـاالت اال ـداع‬
‫فــى المســتودعات وأــهادات التــىميل والمنشــى والشــهادات الصــحية وبيــر ل ـ مــل‬
‫المســتندات التــى قــد تتطلبهــا الجهــات اإلداريــة‪ .‬وال وجــد تعــداد علــى اــبيل الحصــر‬
‫لهذه المستندات حي سن االتفاقية لم تضع بيان بالمستندات التى يجـن علـى البـائع‬
‫علـى نـوع البضـاعة وعلـى مـا تتطلبـا‬ ‫تسليمها للمشترىي وعلة ل سن األمر توقـ‬
‫الجهات االدارية والجمركية فى الدول التى تمر بها مل مستندات‪.‬‬
‫ويجن سن تم تسليم المسـتندات فـى الزمـان والمكـان وبالكيويـة التـى يقتضـيها‬

‫العقــد‪ .‬وإ ا لــم يحــدد العقــد سو العــرف سو العــادات المتبعـة بــيل الطــرفيل آليـة محــددة‬
‫لتسليم المستندات للمشترى يجن على البائع سن يقم بتسـليم المسـتندات فـى الزمـان‬
‫وعلــى النحــو الــذى يســمح للمشــترى بلاــتالم البضــائع عنــد و ــولها إلــى مقصــدها‬
‫وتيسـير مرورهـا عبـر المنافــذ الجمركيـة ويمكـل المشـترى مــل تقـديم المطالبـات ضــد‬
‫الناقل سو أركة التىميل سو بيرهم إن ااتدعى األمر ل ‪.‬‬
‫ويحــدث اإلخــالل بــاإللتزام بتســليم المســتندات إ ا لــم ــتم تســليم المســتندات‬

‫المتفق عليها سو عنـد التسـليم مـع اإلخـالل بميعـاد سومكـان التسـليم سو عنـد تسـليم‬
‫مستندات بير مطابقة للعقد سو العرف‪.‬‬
‫ويشــكل عــدم تســليم المســتندات مخالفــة جوهريــة تبـرر الفســخ وال نــال مــل‬
‫ل ـ سن يكــون عــدم التس ـليم مــرده وجــود عــائقي ل ـ سن اال تفاقيــة‪ -‬كمــا اــبق سن‬
‫كرنا‪ -‬جعل سثر العائق قا اًر فق على إعفاو المد ل مل اإللتزام بالتعويو‪ .‬وفـى‬
‫ـادر مـل‬ ‫المقابل لل يعد عدم التنفيذ مخالفة جوهرية إ ا كـان مـرده فعـل سو إهمـال‬
‫تنفيـذ إلتزامـا لمـا اهـر مـل سن المشـترى‬ ‫المشترى سو إاتخدام البائع حقا فى وق‬
‫‪ - 1‬د‪/‬محسل أفيق المرجع السابق بند‪ 200‬ص‪.142‬‬

‫‪1‬‬
‫لل نفذ جانباً هاماً مل إلتزاماتا‪.‬‬
‫وال يعـــد اإلخـــالل بمكـــان وزمـــان تســـليم المســـتندات فـ ـى الغالـ ـن مـــل قبيـــل‬
‫المخالفة الجوهريـة إال إ ا ترتـن عليـا ضـرر جـوهرى تمثـل فـى حرمـان المشـترى مـل‬
‫المنفعة التى كان بتغيها مل العقد‪.‬‬
‫وقــد تمثــل اإلخــالل فــى تســليم مســتندات بيــر مطابقــة والتــى ال تشــكل فــى‬
‫الغالن مخالفة جوهرية إال إ ا ترتن عليها ضـرر جـوهرى تمثـل فـى حرمـان المشـترى‬
‫مما كان توقع الحصول عليا بموجن العقد‪.‬‬
‫وتطبيقـــا لـــذل س ـــدت المحكمـــة العليـــا اال لمانيـــة فـــى سبريـــل ‪ 1996‬محكمـــة‬
‫ــحيحة ال يشــكل‬ ‫االاــتعناف يمــا هب ـ اليــا مــل سن تســليم أــهادات منشــى بيــر‬
‫مخالفـــة جوهريـ ـة إ ا كـــان بواـــع المشـــترى إ ـــالح العيـــن بطلـــن مســـتندات سخـــرى‬
‫حيحة‪.2‬‬
‫قد تم تسليم البضائع والمستندات مع وجود إخـالل بااللتزامـات الناأـعة عـل‬

‫العقد كالتسليم المتىخر سو عدم المطابقـة ونظـ اًر ألن اال تفاقيـة تعتنـق مبـدس اإلقتصـاد‬
‫فى فسخ العقد نظ سر لما ترتن عليا مل آثار تتعلق بلعادة مراكز المتعاقـد ل إلـى مـا‬
‫ـعوبات جمـة خا ـة فـى مجـال‬ ‫كان عليا قبل إبرام العقد وما نت عل لـ مـل‬
‫التجارة الدولية‪ .‬وهو األمر الذى دد فى الحالـة التـى ـتم فيهـا تسـليم البضـائعي لـذا‬
‫تحـرص اال تفاقيــة علــى معالجــة هـذا المركــز القلــق بحـ المشـترى علــى اإلاـراع فــى‬
‫االتفاقيــة علــى إنــا إ ا قــام البــائع بتســليم البضــائع‬ ‫تقريــر مصــير العقــد حيـ تــن‬
‫يفقد المشترى حقا فى الفسخ إ ا لم يقم بلعالنا خالل فترة معقولة م (‪.)2/49‬‬
‫وحددت اال تفاقية كيوية تعييل بداية تل الفترة المعقولة حي فرق بيل‪-:‬‬
‫‪ - 1‬د‪/‬خالد عبد الحميد المرجع السابق بند ‪ 112‬ص‪.93‬‬

‫‪ -1‬حالة التسليم المتـىخر‪ :‬بـدس الميعـاد مـل الوقـ الـذى يعلـم يـا المشـترى‬
‫سن التسليم قد تم‪.‬‬
‫‪ -2‬فى حاالت المخالفات االخرى بدس الميعاد مل‪:‬‬
‫(س)‪ -‬الوق الذى يعلم يا المشترى سو كان مل واجبا سن يعلم بالمخالفة‪.‬‬
‫(ب)‪ -‬سو مل وق إنقضاو سى مهلـة إضـا ية يحـددها المشـترى (م‪ )1/47‬سو‬

‫مل الوق الذى يعلل يا البائع سنا لل ؤدى إلتزاماتا خالل تل المهلة‪.‬‬
‫(ج)‪ -‬سو مــل وقــ إنقضــاو سى مهلــة إضــا ية يحــددها البــائع وفقــاً ألحكــام‬
‫(م‪ )2/48‬سو مل الوق الذى يعلل يـا المشـترى إنـا لـل ـؤدى إلتزاماتـا خـالل تلـ‬
‫المهلة‪.‬‬
‫الفرع الثالث‬
‫اإللتزام بالمطابقة‬
‫سن الغالــن فــى البيــوع الدوليـــة سال ــرى المشــترى البضـــاعة محــل العقــد قبـــل‬
‫التعاقد‪ ,‬ويبرم العقد بموجن سو اف للبضاعة بالباً ما تذكر فى العقـد وتؤخـذ عـادة‬
‫مل عينات سو نما ج قد يكون قدمها البائع إلى المشترى مل قبل ليختـار مـل بينهـا‪.‬‬
‫عليـــا المـــادة (‪ )35‬سن البـــائع يضـــمل مطابقـ ـة‬ ‫والقاعـــدة العامـــة وفقـ ـاً لمـــا تـــن‬
‫البضاعة لشرول العقد اواو مل حي كميتها و فتها وموا فاتها و ريقة التغليـ‬
‫والتعبعـة المتبعــة‪ .‬وعليــا يمكــل القــول سن العقـد هــو ضــاب المطابقــة األاااــى‪ .‬هــذا‬
‫وقد سضـاف المـادة (‪ )35‬فـى فقرتهـا الثانيـة قواعـد تكميليـة تطبـق فقـ فـى األحـوال‬
‫التى ال يشتمل فيها العقد على أرول تتعلق بضواب المطابقة ومجمل هذة القواعـد‬
‫سن البضائع ال تكون مطابقة للعقد –ربم جهالتا – إال إ ا توافرت الشرول اآلتية‪-:‬‬
‫ـالحة لإلاـتعمال فـى االبـراا التـى تسـتعمل فيهـا‬ ‫"‪ -1‬سن تكون البضـائع‬
‫نوعها‪.‬‬ ‫عادة بضائع مل نف‬
‫ــالحة لإلاــتعمال الخــاص الــذى يقصــده المشــترى‬ ‫‪ -2‬سن تكــون البضــائع‬

‫ويبتةيا و ل بشرل سن يكون البائع على علم با وق إبرام العقد‪.‬‬
‫‪ -3‬سن تكون البضائع مشتملة على الصفات التى اـبق للبـائع عرضـها علـى‬
‫المشترى كعينة سو نمو ج‪.‬‬
‫‪ -4‬سن تكـون البضـائع م بــىة سو مغلفـة بالكيويــة المسـتعملة عــادة فـى تعبعــة‬
‫سو تغلي بضائع مل نوعها‪ ".‬ووفقـاً للفقـرة الثالثـة مـل المـادة (‪ )35‬ال يسـىل البـائع‬
‫عل سى عين فـى المطابقـة كـان يعلـم بـا المشـترى سو كـان ال يمكـل سن يجهلـا وقـ‬
‫‪1‬‬
‫إبرام العقد‪.‬‬
‫ويشكل اإلخالل بـللتزام البـائع بالمطابقـة مخالفـة جوهريـة تبـيح الفسـخ و لـ‬
‫فى كل الفروا التى لل يستطيع فيها المشترى دون مضايقة بير معقولة إاـتخدام‬
‫البضــائع الغيــر مطابقــة سو بيعهــا‪ .2‬فــلخالل البــائع بــاإللتزام بالمطابقــة اــوف يشــكل‬
‫مخالفــة جوهريــة إ ا قــام البــائع بتســليم بضــائع تختلــف فــى بيعتهــا عــل موا ــفات‬
‫ـالحة‬ ‫البضائع المبينة بالعقد وكـذل إ ا قـام البـائع بتسـليم المشـترى بضـائع بيـر‬
‫نـوع البضـائع المبيعـة‬ ‫لإلاتعمال العام الذى تسـتعمل يـا عـادة البضـائع مـل نفـ‬
‫ــالحة لإلاــتعمال الخــاص الــذى يقصــده المشــترى ويبتةيــا والــذى نبغــى‬ ‫سو بيــر‬
‫للقول باالخالل سن يكون البائع عالماً با وق إبـرام العقـد كـل لـ ايشـكل مخالفـة‬
‫جوهريــة حي ـ ترتــن علــى عــدم المطابقــة حرمــان المشــترى مــل المنفعــة التــى كــان‬
‫يقصدها مل العقد ‪.3‬‬
‫والتعبعــة و لـ‬ ‫وقــد يكــون عــدم المطابقــة مرجعــا اإلخــالل بــاإللتزام بــالتغلي‬
‫المتعـارف عليهـا وفـى الغالـن ايشـكل‬ ‫فى فروا عدم كفا تـا سو االخـالل باالاـ‬
‫‪ - 1‬لمزيد مل التفصيل‪ :‬راجع‪ :‬د‪/‬محسل أفيق ‪ ,‬المرجع السابق ‪ ,‬بند ‪ 203‬وما ليا ‪ 143 ,‬وما‬
‫ليها‪.‬‬
‫‪2 -See: Franco Ferrari ,Op.Cit., P.503.‬‬
‫‪3 -See: Peter Schlechtriem & Petra Butler, Op.Cit.,No.2.6.2,P.115.‬‬
‫لـ مخالفــة جوهريــة إ ا سدى إلــى حــدوث ضــرر مــا فــى البضــائع سو نجــم عنــا عــدم‬
‫القدرة على إعادة بيعها مرة آخرى‪ .‬ومما تجدر االأـارة إليـا إنـا إ ا و ـل البضـائع‬
‫ولـــم ترتـــن علـــى لـ ـ إعاقـــة‬ ‫اـــليمة ربـــم عـــدم كفايـــة سو عـــدم مالئمـــة التغليـ ـ‬
‫ااتعمالها سو إعادة بيعها فاإلخالل لل يشكل مخالفة جوهرية‪.‬‬
‫و يما تعلق بم يـار تقـد ر جوهريـة المخالفـة فـى حالـة عـدم المطابقـة هناك‬
‫عدة معا ير اعتمدت عليها احكام القضاو والتحكـيم وهـى م يـار نسـبة السـلع الغيـر‬
‫مطابقـة مقارنــة باجمــالى عــدد الســلع المبيعــة وم يــار النســبة بــيل تكلفــة اال ــالح‬
‫واجمالى الثمل والم يار االكثر أيوعا وهو رواج السلع الغير مطابقة‪.‬‬
‫فقـــد اعتمـــدت بعـــو المحـــاكم فـــى تقـــد ر جوهريـــة المخالفـــة عنـــد االخـــالل‬
‫بــااللتزام بالمطابقــة علــى م يــار نســبة الســلع الغيــر مطابق ـة بالنســبة الجمــالى عــدد‬
‫الســلع محــل العقــد‪ .‬فقــد قض ـ محكمــة نيويــورك فــى‪ 7‬اــبتمبر ‪ 1994‬فــى دعــوى‬
‫‪ DELCHI‬ضـــــد ‪ ROTOREX‬سن للمشـــــترى الحـــــق فـــــى فســـــخ العقـــــد نظــــ اًر الن‬
‫‪%93‬مل السلع المبيعة لم تكل مطابقة للعينات التى اـبق تقـديمها للمشـترى فضـالً‬
‫عل سنها لم تلبى معا ير الجودة المتفق والمتعارف عليها‪.1‬‬
‫بينمـــا اعتمـــدت بعـــو المحـــاكم االخـــرى م يـــار نســـبة تكلفـــة اال ـــالح إلـــى‬
‫القيمــة االجماليــة للبضــائع ومــل تطبيــق ل ـ حكــم لغرفــة التجــارة الدوليــة ببــاري‬
‫‪ ICC‬فـــى ‪ 1994‬قضـــى بــىن للمشـــترى الحـــق فـــى فســـخ العقـــد نظــ ار إلن تكـــالي‬
‫‪2‬‬
‫ا الح العيوب تقارب ثل ثمل الشراو‪.‬‬
‫وقد اعتمدت بالبية االحكام علـى م يـار مـدى قـدرة المشـترى علـى ااـتخدام‬
‫وإعــــــادة بيــــــع البضــــــائع الغيــــــر مطابقــــــة ومــــــل لــــ ـ ماقضــــ ـ بــــــا محكمــــــة‬
‫‪ -1‬راجع‪ :‬حكـم محكمـة ‪United States District Court for the Northern District‬‬
‫‪ of New York‬فــى الــدعوى رقــم ‪ 88-CV-1078‬الصــادر فــى ‪ 7‬اــتمبر ‪ .1994‬منشــور‬
‫الكترونياً‪www. cisgw3.law.pace.edu:‬‬
‫‪See:ICC Case No 7531 /1994.www.unilex.info. - 2‬‬
‫‪ oberlandesgericht Koblenz‬بالمانيــا فــى ‪ 14‬ديســمبر ‪ 2006‬بــىن عــدم‬

‫الزجاجـــات علـــى نحـــو كـــاف وآمـــل وواف بـــالغرا لحفظهـــا‬ ‫قيـــام المـــدعى بتغليـ ـ‬
‫وتــىميل و ــولها إلــى الوجهــة النهائيــة فــى حالــة تمكــل مــل إعــادة بيعهــا وتــداولها‬
‫‪1‬‬
‫يشكل مخالفة جوهرية للعقد‪.‬‬
‫وبناواً على مـا تقـدم فلنـا إ ا كانـ عـدم المطابقـة لـل تـؤثر علـى إاـتخدام‬
‫المشترى للبضائع سو تحد مل إعادة بيعها وبشرل عدم معاناتا ألية مضـايقات بيـر‬
‫معقولة فلنها لل تشكل فى هذة الحالة مخالفـة جوهريـة تبـرر فسـخ العقـد حتـى وإن‬
‫ترتن على عدم المطابقة إنخفاا فى قيمة البضائع المبيعة‪.‬‬
‫وتطبيق ـاً لــذل قض ـ محكمــة ‪Schweizerisches Bundesgericht‬‬

‫وقائعهـا حـول عقـد بيـع لحـوم‬ ‫السويسرية فى ‪ 28‬اكتوبر ‪ 1998‬فى قضية تتلخ‬
‫مجمدة مبرم بيل بائعون المـان ومشـترى اويسـرى واقـام البـائعون دعـواهم لمطالبـة‬
‫المشترى بسداد قيمة أحنات تم تسليمها بميناو االاـكندرية وادعـى المشـترى عـدم‬
‫مطابقـة البضــائع المســلمة للموا ـفات وعليــا رفــو دفـع الــثمل‪ .‬وس ــدرت المحكمــة‬
‫اإلبتدائية حكمها بالزام المشترى بالسداد باالضافة الى الفوائـد وس ـدت الحكـم محكمـة‬
‫اإلاــتعناف‪ .‬ثــم قــام المشــترى بــالطعل علــى الحكــم بعــد لـ سمــام محكمــة اإلاــتعناف‬
‫العليا والتى قض بىن عدم المطابقـة لـم بلـ الحـد الـذى يعطـى المشـترى الحـق فـى‬
‫إعــالن الفســخ وسوضــح المحكمــة سن ـا نبغــى سن ؤخــذ فــى االعتبــار سن اال تفاقيــة‬
‫تتضمل نصو اً عدة مقتضاها تفضـيل االبقـاو علـى العقـد واالقتصـاد فـى الفسـخ مـا‬
‫وسنــا تعــيل سال يفســخ العقــد إال فــى الظــروف اإلاــتثنائية وسنــا يجــن‬ ‫سمكــل لــ‬
‫االاـتفادة دائمــا مـل العالجــات االخــرى كتخوـيو الــثمل والتعـويو‪ .‬وسن الفســخ هــو‬
‫سخطــر الخيــارات التــى قـــد تخــذها المشــترى عنــد اخـــالل البــائع بالتزاماتــا وينبغـــى‬
‫التـــدقيق يمـــا إ ا كـــان هنـــاك مـــا يقتضـــيا سم ال‪ .‬وس ـــدت المحكمـــة حكـــم المحكمـــة‬
‫‪ -1‬راجــع‪ :‬حكــم المحكمــة العليــا ‪ oberlandesgericht Koblenz‬بالمانيــا فــى الــدعوى رقــم‬

‫‪ 2U 923/06‬فى‪ 14‬ديسمبر ‪ .2006‬منشور إلكترونياً‪www. cisgw3.law.pace.edu :‬‬
‫اإلبتدائية يما هن إليا مل توافر عدة بدائل للمشترى واالاـتناد علـى لـ وحرمـان‬
‫االخير مل الحق فى إعالن الفسخ‪.1‬‬
‫ونحل مل جانبنـا نؤيـد الم يـار االخيـر المتمثـل فـى القـدرة علـى ااـتعمال سو‬
‫اعادة بيع السلع المشتراه حي سن العبرة فى القول بلن اإلخـالل بهـذا اإللتـزام يمثـل‬
‫مخالفـــة جوهريـــة سن يســـفر عـــل ضـــرر جـــوهرى لحـــق بالمشـــترى تمثـــل فـــى فــوات‬
‫المنفعـــة التـــى كـــان بتغيهـــا مـــل وراو العقـــد‪ .‬ويقـــارب سر نـــا هـــذا ب مســـل المشـــرع‬
‫المــــادة(‪ )1/101‬مــــل قــــانون التجــــارة المصــــرى رقــــم ‪17‬‬ ‫المصــــرى حيــ ـ تــــن‬
‫سو العيـن‬ ‫لسنة‪ 1999‬على إنا"ال يقضـى للمشـترى بالفسـخ إال إ ا نشـى عـل الـنق‬
‫ـعوبة‬ ‫ـالحية المبيـع للغـرا الـذى اعـده لـا المشـترى او‬ ‫او عدم المطابقـة عـدم‬
‫تصريفا و ل مالم وجد اتفاد سو عرف يقضى بوجوب الفسخ"‪.‬‬
‫ويثور التسىول بشىن هل يشـترل لتـوافر المطابقـة إاـتيفاو البضـائع للقواعـد‬

‫واالأت ار ات المطبقة فى بلد االاتيراده‬
‫هب بالبية سحكام القضاو إلى سن البائع ال لتزم بمطابقة البضائع للقواعـد‬
‫واإلأت ار ات المطبقة فى بلد اإلاتيراد إال إ ا كان البائع يعلم سو نبغى سن يعلـم بتلـ‬
‫األحكــام‪ .‬ومــل ل ـ مــا قض ـ محكمــة إاــتعناف جرينوبــل فــى اــبتمبر ‪ 1995‬بىنــا‬
‫بــالنظر للتعــامالت الســابقة بــيل الطــرفيل فانــا مــل المفتــرا سن يعلــم البــائع المبيــع‬
‫موجهة للسود الفرنسية وعليا فلنا وفقاً للمادة) ‪ (1/8‬مـل اال تفاقيـة لتـزم بالتقيـد‬
‫باالأت ار ات والقواعد المطبقة فى فرنسا‪ .‬وبناواً على ل اعتبرت المحكمـة سن عـدم‬
‫وجــود ملصــق تضــمل المكونــات علــى الغــالف يمثــل اخــالالً بــااللتزام بالمطابقــة وفقـاً‬
‫‪ - 1‬راجـع‪ :‬حكـم المحكمـة العليـا اإلتحاديـة السويسـرية ‪Schweizerisches Bundesgericht‬‬

‫فى الدعوى ‪ 4C179/1998‬فى ‪28‬اكتوبر ‪.www.cisgw3.law.pace.edu.1998‬‬
‫عليا المادة ‪ 35‬مل اال تفاقية ‪.1‬‬ ‫لما تن‬
‫ومـل لـ سيضــاً مـا قضـ بــا محكمـة ‪ Bundesgerichtshof‬االلمانيـة‬

‫ــدف‬ ‫وقــائع القضــية حــول عقــد بيــع‬ ‫فــى حكــم هــام فــى ‪ 8‬مــارم ‪ 1995‬تــتلخ‬
‫بحرى نيوزيلنـدى مبـرم بـيل مشـترى المانى(المـدعى عليـا) وبـائع اويسـرى(المدعى)‬
‫الذى قام بتسليم المشترى المبيع و البا بسداد الثمل‪ .‬ورفو المشترى اـداد الـثمل‬
‫بزعم سن المبيـع يحتـوى علـى نسـبة عاليـة مـل الكـادميوم و لـ بعـد سجـراو الفحـوص‬
‫المعملية وسبل المشترى بلعادة البضائع على الـربم مـل سن النسـبة علـى الـربم مـل‬
‫ارتفاعها بير ضـارة و لـ بـالنظر إلـى سن المبيـع لـم يعـد فـى عبواتـا اال ـلية والتـى‬
‫االبذية المجمدة‪ .‬واقام البائع دعـواه مطالبـاً‬ ‫ادعى كذل سنها لم تكل مالئمة لتغلي‬
‫ـالحية المبيـع لالاـتهالك وعـدم‬ ‫المشترى بسداد الـثمل والفوائـد و لـ ااـتناداً إلـى‬
‫توجيا المشـترى االخطـار فـى الوقـ المنااـن هـذا وقـد سعلـل المشـترى الفسـخ مـل‬
‫جانبـــا بـــزعم وجـــود سخـــالل يشـــكل مخالفـــة جوهريـــة تبـــرر الفسخ‪.‬وقضــ المحكمـــة‬
‫االبتدائية ومحكمـة االاـتعاف بـالزام المشـترى بسـداد الـثمل‪ .‬وعنـد نظـر الـدعوى مـل‬
‫قبل المحكمة العليا بعد عل المشترى علـى الحكـم قـررت سن زيـادة نسـبة الكـادميوم‬
‫فى حد اتا ال يشكل اخالل بااللتزام بالمطابقةي و ل بالنظر إلى سن الصدف ال ـزال‬
‫الحاً لاكل‪ .‬و لـ باالضـافة إلـى سن المـادة (‪ ) 2/35‬مـل االتفاقيـة ال تلـزم البـائع‬
‫بتسليم بضائع تكون مطابقة تماماً لسائر القواعد القانونية واالأت ار ات السـارية فـى‬
‫سو مـا لـم يكـل المشـترى قـد سعلـم‬ ‫دولة اإلاتيراد ما لم تكل فى دولة التصـد ر كـذل‬
‫البائع بشىن تل القواعد واالأت ار ات سو ما لم يكل لدى البائع معرفة بتلـ القواعـد‬
‫‪ - 1‬راجــع‪ :‬حكـــم محكمــة إاـــتعناف جرينوبــل الفرنســـية الصــادر فـــى ‪ 26‬ابريــل ‪ .1995‬منشـــور‬
‫إلكترونياً‪www.cisgw3.law.pace.edu. :‬‬
‫فى ضوو التعامالت السابقة‪.1‬‬
‫ويتبيل مما ابق سن المحكمة قد سوردت ثالثة ساتثناوات على القاعـدة التـى‬
‫تقضـى بـىن البــائع ال لتــزم بمطابقــة البضــائع للقواعــد واإلأــت ار ات المطبقــة فــى بلــد‬
‫اإلاتيراد وهى كاآلتى‪- :‬‬
‫‪ -1‬سن تكــون القواعــد واالأــت ار ات المطبقــة هــى ات القواعــد المطبقــة فــى‬

‫دولة التصد ر‪.‬‬
‫‪ -2‬س ا ابلــ المشـــترى البـــائع قبـــل سبــرام العقـــد بتلــ المعـــا ير سو لـــم بلغـــا‬
‫سعتماداً على خبرتا الشخصية‪.‬‬
‫‪-3‬إ ا كــان البــائع يعلــم سو كــان نبغــى سن يعلــم بتلــ القواعــد واالأــت ار ات‬
‫بســبن اــروف أخصــية سو خا ــة‪ .‬كــىن يكــون متخصصــاً فــى التصــد ر إلــى بلــد‬
‫المشترى سو لديا سحد الفروع يا‪.‬‬
‫تطبيقات فكرة المخالفة الجوهرية فى إلتزامات المشترى‬
‫المــادة (‪ )53‬علــى إلتزامــات المشــترى االاااــية وهــى اإللت ـزام ب ـىداو‬ ‫تــن‬
‫الثمل واإللتـزام بتسـلم البضـاعة‪ .‬وفضـالً عـل تلـ اإللتزامـات يمكـل سن يفـرا العقـد‬
‫على عـاتق المشـترى إلتزامـات اخـرى كـاإللتزام بتـوفير المـواد االوليـة الالزمـة لصـنع‬
‫البضــائع سو إنتاجهــا م(‪ )1/3‬سو إلت ـزام بتقــديم موا ــفات تتعلــق بشــكل البضــائع سو‬
‫مقا يسها سو الصفات األخرى المميزة لها م(‪ )65‬سو إلتزامـات تتعلـق بالتسـويق مثـل‬
‫حظــر إعـــادة التصـــد ر وكـــذل اإللتــزام بالمحافظــة علـــى البضـــائع فـــى حالـــة تســـلم‬
‫المشترى للبضائع بالفعل ورببتا فى مماراة سى حق لا فى رفضها م(‪.)1/86‬‬
‫‪ - 1‬راجــع‪ :‬حكــم المحكمــة العليــا االلمانيــة ‪ Bundesgerichtshof‬فــى القضــية رقــم ‪159/94‬‬

‫‪ VIII ZR‬الصادر فى ‪ 8‬مارم‪.1995.‬‬
‫منشور إلكترونياً‪www.cisgw3.law.pace.edu. :‬‬
‫ويمكل سن يشكل االخالل بالتزامات المشترى مخالفة جوهرية سى كان مصـدر‬

‫اإللتــزام وبصـــرف النظـــر عمـــا إ ا كـــان اإلخـــالل بـــللتزام ساااـــى سو ثـــانوى‪ .‬واـــوف‬
‫نتناول تطبيقات المخالفة الجوهرية يما تعلق بالتزامـات المشـترى و لـ مـل خـالل‬
‫الفرعيل اآلتييل‪-:‬‬
‫اإللتزام بدفع الثمن‬
‫يعد التزام المشترى بدفع الثمل اإللتزام الرئيسى والجـوهرى واأل ـل سن يعـيل‬
‫العقد الثمل سما مباأرة سو باإلحالة إلى اعر معيل وفى حالة خلو العقـد مـل تحد ـد‬
‫الثمل افترض المادة (‪ )55‬مل اال تفاقية اتجاه قصـد المتعاقـد ل إلـى إعتمـاد الـثمل‬
‫النــوع لبضــاعة مماثلــة للبضــاعة‬ ‫الــذى يطلــن وقـ إب ـرام العقــد فــى تجــارة مــل نفـ‬
‫محل البيع إ ا بيع فى اروف مماثلة هذا ما لم تبيل إتجاه قصـد المتعاقـد ل إلـى‬
‫خالف ل ‪.‬‬
‫ويلتزم المشترى بسداد الثمل فـى المكـان المتفـق عليـا فـى العقـد م(‪.)1/53‬‬
‫وقد وضع اال تفاقية قواعد تكميلية يستعان بها لتحد د مكان اـداد الـثمل فـى حالـة‬
‫خلو العقد مل التعييل و ل على النحو اآلتى‪:‬‬
‫ريح سو ضمنى بشـىن مكـان التسـليم يجـن سن‬ ‫سوالً‪ :‬إ ا لم يكل هناك اتفاد‬
‫يقــوم المشــترى بالســداد فــى مكــان عمــل البــائع سو فــى مكــان التســليم إ ا كــان اــداد‬
‫الثمل مطلوباً عند تسليم البضائع سو المستندات‪.‬‬
‫ثانياً‪ :‬يما تعلق بالفرا الذى يغيـر يـا البـائع مكـان عملـا بعـد إبـرام العقـد‬
‫عليا المادة (‪ )2/57‬تحمل البائع فى هذة الحالة سى زيـادة فـى‬ ‫فلنا وفقاً لما تن‬
‫النفقات الالزمة للقيام بالسداد نتج عل هذا التغيير‪.‬‬
‫ثالثـاً‪ :‬فــى الحالــة التــى يكــون فيهــا ألحــد الطــرفيل سكثــر مــل مكــان عمــل واحــد‬
‫لة بالعقد وبتنفيذه مع مراعاة الظروف التى يعلمهـا الطرفـان‬ ‫يعتد بالمنشىة األكثر‬
‫سو التى كانا توقعانها قبل إنعقاد العقد سو وق إنعقاده م(‪)1/10‬‬
‫رابعاً‪ :‬فى الحالـة التـى ال وجـد فيهـا ألحـد الطـرفيل مكـان عمـل فـالعبرة بمحـل‬
‫اإلقامة المعتاد‪.‬‬
‫وتــذهن بالبيــة سحكــام القضــاو إلــى سن اال تفاقيــة تتضــمل مبــدس عــام تعلــق‬
‫بمكــان تنفيــذ اــائر اإللتزامــات الماليــة وهــو مكــان عمــل الدائل(منشــىة الــدائل)‪ .‬ومــل‬
‫لــ مــا قــد قضــ بــا المحكمــة العليــا ‪Oberlandesgericht Dusseldorf‬‬
‫علــى سن ثمــل‬ ‫االلمانيــة فــى ‪ 17‬وليــة ‪ 1993‬بــىن المــادة( ‪/1/57‬س )التــى تــن‬
‫الشــراو واجـــن الـــدفع فـــى مكـــان عمـــل البـــائع تشـــكل مبـــدسً عامـــا مفـــاده سن المبـــال‬
‫المطالــن بــدفعها سيــا كانـ بمــا فــى لـ التعويضــات يجــن سن تــدفع فــى مكـان عمــل‬
‫‪1‬‬
‫المدعى (المشترى االلمانى)‪.‬‬
‫وتتضمل االتفاقية قاعدة عامة يما تعلق بميعاد الوفاو بالثمل تقضى بىنـا‬
‫ـراحة سو ضـمناً وإ ا خـال العقـد مـل هـذا‬ ‫الميعاد المحدد بالعقد اواو كـان التحد ـد‬
‫البيــــان يكــــون ميعــــاد سداو الــــثمل هــــو الميعــــاد الــــذى يضــــع يــــا البــــائع البضــــائع‬
‫عليا المـادة (‪ .)1/58‬وممـا‬ ‫والمستندات تح تصرف المشترى و ل وفقاً لما تن‬
‫تجــدر االأــارة إليــا سنــا ال لــزم المشــترى بــدفع الــثمل إال بعــد سن تتــاح لــا الفر ــة‬
‫تعـارا مـع كيويـة التسـليم سو‬ ‫البضائع المشـتراه مـا لـم يكـل لـ‬ ‫المالئمة لفح‬
‫الســداد المتفــق عليهــا بــيل الطــرفيل م(‪ .)3/58‬وبنــاواً علــى ل ـ يمكــل القــول بــىن‬
‫قاعــدة التبــادل المت ـزامل للبضــائع والــثمل ال تنطبــق إال إ ا لــم يكــل المشــترى ملزم ـاً‬
‫بسداد الثمل فى وق محدد اواو كان هذا التحد د مرده العقد سو االعراف التجاريـة‬
‫والعادات التى ااتقر عليها التعامل بيل الطرفيل‪.‬‬
‫‪- 1‬راجـع‪:‬حكم محكمـة ‪ Oberlandesgericht Dusseldof‬االلمانيـة فـى الـدعوى رقـم ‪73/94‬‬

‫‪ U‬الصادر فى ‪ 17‬وليا ‪www.cisgw3.law.pace.edu.1993‬‬
‫ويثور التساؤل بشىن مفهـوم المسـتندات الـواردة بالمـادة (‪)58‬ه هـل تقتصـر‬
‫على المستندات القابلة للتداول والتى تقوم حيازتها مقام حيازة البضاعة اتهـا كسـند‬
‫الشحل واند اال داع فى المسـتودعات العامـةه سم تشـمل جميـع الوثـائق التـى تتعلـق‬
‫بالبضاعة اواو بموجن اإلتفـاد سو مقتضـيات القـانون الـو نى سوالعـرف ومثـال لـ‬
‫وثائق التىميل وأهادات المنشى والشهادات الصحية ه‬
‫نرى مل جانبنا سن المقصود هنـا هـو المسـتندات القابلـة للتـداول والتـى تقـوم‬
‫ــكوك اال ــداع فــى المســتودعاتي‬ ‫حيازتهــا مقــام حيــازة البضــائع كســند الشــحل سو‬
‫حيـ سن الــثمل هــو المقابــل للبضــائع وعليــا ال يعتبــر رفــو تســليم أـهادات المنشــى‬
‫والمســـتندات الجمركيـــة مبـــر اًر لـــرفو المشـــترى اـــداد الـــثمل‪ .‬ونســـتند فـــى لــ سن‬
‫ـريحة‬ ‫المادة(‪ )58‬عبرت عنها "بالمستندات التى تمثـل البضـائع " وفـى هـذا إأـارة‬
‫إلى سن المسـتندات هنـا قا ـرة علـى تلـ فقـ التـى تمثـل البضـائع وممـا ؤكـد سر نـا‬
‫هــذا سن المــادة(‪)34‬عبــرت عــل المســتندات بنصــها " المســتندات المتعلقــة بالبضــائع‬
‫وهو ما يعنى سن المفهوم الوارد بالمادة(‪ )58‬سضيق مل ل الوارد بالمادة (‪.)34‬‬
‫‪ KG‬السويســــرية فــــى‬ ‫وتطبيقـــاً لــــذل قضـــ محكمــــة ‪Gallen‬‬ ‫‪St.‬‬

‫‪12‬ابسط ‪ 1997‬إلـى سنـا يجـن علـى المشـترى اـداد الـثمل عنـدما يضـع البـائع‬
‫البضــاعة سو المســتندات التــى تمثلهــا تحــ تصــرف المشــترى و لــ سعمــاالً للمــادة‬
‫(‪...)58‬ومل ثـم ال ترتـن التـزام علـى عـاتق البـائع بتسـليم المسـتندات الجمركيـة إال‬
‫‪1‬‬
‫إ ا كان البائع والمشترى قد اتفقا على ل ‪.‬‬
‫‪ - 1‬راجــع‪ :‬حكــم محكمــة ‪ KG St. Gallen‬السويســرية فــى الــدعوى ‪ 12 ZK 96-145‬فــى‬

‫ابسط ‪www.cisgw3.law.pace.edu .1997‬‬
‫‪And see: Maartje Bijl ,Fundamental Breach in Documentary Sales‬‬
‫‪ContractsThe Doctrine of Strict Compliance with the Underlying‬‬
‫‪Sales Contract, Reproduced with permission of 1 European Journal‬‬
‫‪of‬‬ ‫‪Commercial‬‬ ‫‪Contract‬‬ ‫)‪Law (1/2009‬‬ ‫‪19-28,‬‬ ‫‪p.‬‬ ‫‪23.‬‬
‫المــادة (‪/1/64‬س) علــى سنــا يجــوز للبــائع فســخ العقــد "إ ا كــان عــدم‬ ‫وتــن‬
‫تنفيــذ المشــترى إللت ـزام مــل اإللتزامــات التــى رتبهــا عليــا العقــد سو االتفاقيــة يشــكل‬
‫يـــا سن عـــدم اـــداد الـــثمل يشـــكل دائمــاً‬ ‫مخالفـــة جوهريـــة للعقـــد‪ ."...‬وممـــا ال أــ‬
‫مخالفة جوهرية وكذل عدم إتخا اإلجراوات الالزمة لسداد الثمل مثل التخلـف عـل‬
‫فــتح اإلعتمــاد المســتندى سو عــل تقــديم خطــاب الضــمان‪ .1‬ويســتفاد امتنــاع المشــترى‬
‫النهائى عل اداد الثمل مل إعالنا ل سو مل مروره بضائقة مالية‪.‬‬
‫وتطبيقـاً لـذل قضـ محكمـة ‪Federal Court, South Australian‬‬

‫‪ District‬االاترالية فى‪ 28‬ابريل ‪ 1995‬فى دعوى تتعلق بعقد بيع هياكـل قاعـات‬
‫خيام ابرم بيل بائع المانى (المـدعى) ومشـترى ااـترالى (المـدعى عليـا ) وكـان مـل‬
‫المتفــق عليــا سن ــتم اــداد الــثمل وفقــاً لجــدول زمنــى إال سن المشــترى تــىخر فــى‬
‫الســداد نظ ـ اًر لمواجهتــا ــعوبات ماليــة ووضــعا تح ـ نظــام و ــاية لالعســار وفق ـاً‬
‫للقواعــد الــواردة بقــانون الشــركات االاــترالى وسقــام البــائع دعــواه مطالبــاً المشــترى‬
‫والو ـــى بلعـــادة البضـــائع‪.....‬و هب المحكمـــة إلـــى سن للبـــائع الحـــق فـــى الفســـخ‬
‫بمقتضــى المــادتيل (‪ 61‬و‪ )64‬بســبن اعســار المشــترى وامتناعــا عــل اــداد الــثمل‬
‫وفقـاً للجــدول الزمنــى المتفــق عليــا وكــذل اعســاره وتعيــيل و ــى ممــا الحــق ضــر اًر‬
‫بالبائع حرما مما كان يحق لا سن توقعـا األمـر الـذى مـل أـىنا سن يشـكل مخالفـة‬
‫جوهرية للعقد بالمعنى المقصود فى المدة ‪.2" 25‬‬
‫وممــا تجــدر االأــارة إليــا سن التــىخير فـــى اــداد الــثمل لــل يشــكل مخالفـــة‬
‫جوهريــة مــا لــم يكــل الوقـ المحــدد للســداد سمـ اًر جوهريـاً‪ .‬وتطبيقـاً لــذل قضـ هيعــة‬
‫‪ - 1‬راجع‪:‬حكم برفـة التجـارة الدوليـة ببـاري ‪ ICC‬فـى الـدعوى رقـم ‪11849‬فـى عـام ‪2003‬حيـ‬
‫اعتبر رفو المشترى فتح خطاب االعتماد بمثابة رفو تام للسداد‬
‫‪www.cisgw3.law.pace.edu‬‬
‫‪ - 2‬راجع‪ :‬حكم المحكمة اإلتحادية االسترالية فى الدعوى رقم ‪ FED No. 275/95‬الصادر‬
‫فى ‪ 28‬ابريل ‪www.cisgw3.law.pace.edu.1995‬‬
‫التحكيم التابعة لغرفة التجارة الدولية بباري ‪ ICC‬فى عام ‪ 1992‬فـى دعـوى تتعلـق‬
‫بعقد بيع اآلت بيل بـائع ايطـالى (المـدعى) ومشـترى فنلنـدى (مـدعى عليـا) و الـن‬
‫المــدعى بتعويضــات باالضــافة إلــى الفوائــد نظ ـ اًر لعــدم قيــام المشــترى بســداد الدفعــة‬
‫الثالثة المستحقة ولم يصدر خطابات اإلعتماد فى الوق المتفـق عليـا‪ .‬وسقـرت هيعـة‬
‫التحكــيم بــاعالن فســخ البــائع للعقــدي و لــ ااــتناداً إلــى سن عــدم إ ــدار خطابــات‬
‫اإلعتمــاد فــى الوق ـ المحــدد يعتبــر عــدم امتثــال للمــادتيل (‪ )54 53‬مــل اال تفاقيــة‬
‫المتعلقتيل بـللتزام المشـترى بـدفع الـثمل وسوضـح الحكـم سن مجـرد التـىخر عـل اـداد‬
‫الثمل ال يشكل دائماً فى حد اتا إخالالً جوهرياً إال سن انتظار البائع لعدة سأهر قبـل‬
‫سعالن الفسخ يعد بمثابة مهلة سضا ية ترتن على سنقضاوها دون تنفيذ تحـول عـدم‬
‫‪1‬‬
‫السداد إلى مخالفة جوهرية تبرر الفسخ"‪.‬‬
‫ونـرى إنـا إ ا تمثــل اإلخـالل فـى اــداد الـثمل فـى مكــان بيـر المكـان المتفــق‬
‫عليــا سو المحــدد بموجــن سحكــام اال تفاقيــة فالغالــن سال يشــكل هــذا اإلخــالل مخالفــة‬
‫جوهريــة تجي ـز الفســخ إ يمكــل معالجتــا بلعــادة إراــال الــثمل إلــى المكــان المتفــق‬
‫عليا ‪.2‬‬
‫اإللتزام بتسلم البضاعة‬
‫يعــد اإللتـزام بتســلم البضــاعة مــل اإللتزامــات األاااــية التــى تقــع علــى عــاتق‬
‫عليـا المـادة(‪ )60‬مـل‬ ‫المشترى ويتضمل اإللتزام عنصريل ساااييل وفقاً لما تن‬
‫االتفاقيــة‪ .‬االول‪ :‬إلتـزام المشــترى بالقيــام بكــل عمــل يمكــل فــى حــدود المعقــول توقــع‬
‫قيامــا بــا لتمكــيل البــائع مــل إتمــام عمليــة التســليم‪ .‬والثــانى‪ :‬إاــتالم البضــاعة سى‬
‫‪- 1‬راجع‪ :‬حكم هيعـة التحكـيم الدوليـة التابعـة لغرفـة التجـارة الدوليـة‪ ICC‬بـرقم ‪ 7585‬فـى ‪1992‬‬
‫منشور إلكترونياً‪www.cisgw3.law.pace.edu.:‬‬
‫‪ - 2‬د‪ /‬خالد سحمد عبد الحميد المرجع السابق بند ‪ 134‬ص ‪.110‬‬
‫القيــام باألعمــال الماديــة الالزمــة إلدخالهــا فــى حيازتــا كالنقــل مــل مخــازن البــائع سو‬
‫بير ل مل األماكل التى تكون فيهـا البضـاعة قـد وضـع تحـ تصـرف المشـترى‪.‬‬
‫وإ ا لــم يقــم المشــترى بتســلم البضــائع فــلن ل ـ يعــد إخــالالً بللتزاماتــا الناأــعة عــل‬
‫العقد واوف يشكل فى معظم الحاالت مخالفة جوهرية‪.1‬‬
‫‪Oberlandesgericht‬‬ ‫وقـــد قضـ ـ المحكمـــة اإلقليميـــة العليـــا ‪Hamm‬‬

‫االلمانية فى ‪22‬ابتمبر‪ 1992‬بىنا يحق للبائع (المدعى ) إعالن فسـخ العقـد نظـ اًر‬
‫لعدم قيام المشـترى بتسـلم سكثـر مـل نصـف كميـة البضـاعة المبيعـة وسن لـ يشـكل‬
‫‪2‬‬
‫مخالفة جوهرية للعقد تبرر الفسخ م(‪/1/64‬س)‪.‬‬
‫كما قض لجنة التحكيم اإلقتصادى والتجارى الدولى الصـينية فـى ‪22‬مـارم‬

‫‪ 2001‬بىنــا " بمــا سن العقــد تضــمل أــرل بتســليم البضــاعة علــى اهــر الســفينة‬
‫‪ F.O.B‬فانـــا يفـ ـرا علـــى المشـــترى إلتزامـ ـاً بلاـــتعجار اـــفينة لكـــى ـــتم تحميـــل‬
‫البضــاعة علــى اهرهــا فــى المينــاو المنصــوص عليــا وفــى الموعــد المحــدد‪ .‬وارتــىت‬
‫بللتزامـا ورفـو اراـال السـفينة مـتعلالً بـىن نسـبة التلـف‬ ‫الهيعة سن المشترى لم ي‬
‫البضائع بوااطة خبير وبذل لم يمكـل البـائع‬ ‫وتغير اللون كان كبيرة و لن فح‬
‫مـــل القيـــام بتســـليم البضـــاعة وهـــو مـــا يشـــكل مخالفـــة جوهريـــة للعقـــد بمقتضـــى‬
‫المادة(‪ )25‬مل االتفاقيـة حيـ لـم يقـم باراـال السـفينة بـداوة وال فـى خـالل المهلـة‬
‫‪3‬‬
‫االضا ية التى منحا اياها البائع"‪.‬‬
‫سما إ ا تمثل اإلخالل فى تىخر المشترى فى تسلم البضاعة لبضعة سيام فـلن‬
‫ل لل يعتبر مخالفة جوهرية تبـرر الفسـخ إال إ ا كـان لميعـاد التسـلم سهميـة خا ـة‬
‫‪1 - See: Leonardo Graffi, Op.Cit. , P.342.www//cisg.law.pace.edu.‬‬

‫‪ - 2‬راجع‪ :‬حكم المحكمة اإلقليمية العليا ‪ Oberlandesgericht Hamm‬باابانيا فى الـدعوى‬
‫رقم ‪ 19 U 97/91‬والصادرفى‪ 22‬ابتمبر ‪.1992‬‬
‫منشور إلكترونياً‪www.cisgw3.law.pace.edu.:‬‬
‫‪ - 3‬راجع‪ :‬حكم لجنة التحكيم اإلقتصادى والتجارى الصينية فى مارم ‪ .2001‬منشور إلكترونياً‪:‬‬
‫التخزيل سو اريعة التلف‪.1‬‬ ‫لدى البائع كما إ ا تعلق األمر ببضائع مرتفعة تكالي‬
‫أثر سداد كامل الثمن على حق البائع فى الفسخ‪-:‬‬
‫يحـول اـداد المشـترى لكامـل الـثمل دون إعتبـار سى مخالفـة تقـع مـل جانــن‬
‫المشترى مخالفـة جوهريـة ولـو كانـ كـذل بطبيعتهـا وهـو مـا ترتـن عليـا سن يفقـد‬
‫البائع الحق فى فسخ العقد‪ .‬و ل مع مراعاة ما لى‪:‬‬
‫سوالً‪ :‬فـى حالــة اإلخــالل الناأــخ عــل تـىخر المشــترى فــى تنفيــذ إلتزاماتــا فــىن‬
‫الفسخ الذى يكون البـائع قـد سعلنـا قبـل علمـا بقيـام المشـترى بالتنفيـذ المتـىخر يقـع‬
‫ـرامة مـل حكـم المـادة (‪) 2/49‬‬ ‫حيحاً ومحدثاً إلثاره‪ .‬ويتبيل لنا سن الحكـم سكثـر‬
‫على سنا فى حاالت تىخير البـائع التسـليم يسـمح المشـترى بفتـرة معقولـة‬ ‫والتى تن‬
‫بعد سن يعلم سن التسليم قد تم إلعالن فسخ العقد‪.‬‬
‫ثانياً‪ :‬فى حـاالت االخـالل االخـرى ‪-‬بيـر التـىخير فـى التنفيـذ‪ -‬كـرفو تسـلم‬
‫البضاعة نبغى التفرقة بيل فرضيل‪-:‬‬
‫االول‪ :‬إ ا لم يحدد البائع مهلة إضا ية للتنفيذ يفقد البـائع الحـق فـى إعـالن‬
‫الفســخ مــا لــم يعلــل الفســخ خــالل فتــرة معقولــة مــل الوق ـ الــذى علــم يــا البــائع‬
‫بالمخالفــة سو كــان نبغــى سن يعلــم يــا بالمخالفــة ويقــام لـ العلــم االفتراضــى وفقـاً‬
‫لضاب موضوعى‪.‬‬
‫الثــانى‪ :‬إ ا قــام البــائع بتحد ــد مهلــة إضــا ية للمشــترى للتنفيــذ يفقــد البــائع‬
‫الحق فى الفسخ ما لم يعلل الفسخ خـالل فتـرة معقولـة بعـد إنتهـاو المهلـة اإلضـا ية‬
‫التى حددها سو بعد سن يعلل المشترى سنا لل نفذ إلتزاماتا خالل تل المهلة‪.‬‬
‫‪1 -See: Peter Schlechtriem & Petra Butler, Op.Cit.,No.1.3.1,P.94.‬‬

‫المبحث الثالث‬
‫الفسخ الغير مرتبط بوقوع مخالفة جوهرية اصلية‬
‫القاعدة سن االخالل المبرر لفسخ العقـد هـو حـدوث اخـالالً مـل سحـد الطـرفيل‬
‫عند تنفيذ العقـد يشـكل مخالفـة جوهريـة س ـلية تتـوافر فيهـا الشـرول السـابق كرهـا‪.‬‬
‫إال إن هــذه القاعـــدة ــرد عليهـــا ااـــتثناوان حيــ يمكـــل فســـخ العقــد نتيجـــة لوقـــوع‬
‫مخالفة جوهرية مكتسبة سو توقع حدوث مخالفـة جوهريـة مسـتقبلية‪ .‬واـوف نتنـاول‬
‫ل بالتفصيل مل خالل المطلبيل التالييل‪-:‬‬
‫المطلن االول‪ :‬الفسخ لوقوع مخالفة جوهرية مكتسبة (المهلة االضا ية)‪.‬‬
‫المطلن الثانى‪ :‬الفسخ لتوقع مخالفة جوهرية مستقبلية(الفسخ المبتسر)‪.‬‬

‫الفسخ لوقوع مخالفة جوهرية مكتسبة (المهلة االضافية)‬
‫سجازت االتفاقية لكل رف سن يمنح الطرف اآلخر مهلة إضا ية معقولة حتـى‬
‫مـل الحكمـة سن بـادر الـدائل بـااللتزام‬ ‫يقوم فيها بتنفيذ إلتزاماتاي وعلة ل إنا لي‬
‫فــى كــل الفــروا إلــى إاــتعمال حقوقــا المنصــوص عليهــا باالتفاقيــة بمجــرد تخلــف‬
‫الطرف اآلخر عل تنفيذ اإللتزام ال ايما إ ا كانـ المعـامالت التجاريـة السـابقة بـيل‬
‫الطـــرفيل تؤهـــل لـــذل وال تشـــوبها سيـــة منازعـــات وتبشـــر بمزيـــد مـــل فـــرص التعـــاون‬
‫المثمر‪.1‬‬
‫وبنــاواً علــى مــا تقــدم سجــازت المــادة(‪ )1/47‬للمشــترى سن يحــدد للبــائع فتــرة‬
‫إضــا ية تكــون مــدتها معقولــة لتنفيــذ إلتزامــا‪ .‬واعمــاالً لمبــدس الت ـوازن بــيل الطــرفيل‬
‫سجــازت المــادة (‪ )1/63‬فــى المقابــل للبــائع سن يحــدد للمشــترى فتــرة إضــا ية تكــون‬
‫مدتها معقولة لتنفيذ إلتزاما‪.‬‬

‫وممــا تج ـدر االأــارة إليــا إنــا فــى خــالل فتــرة المهلــة اإلضــا ية ال يســتطيع‬
‫المتعاقــد الــذى منحهــا إعــالن فســخ العقــد سو إاــتعمال سى حــق مــل الحقــود التــى‬
‫رتبتها االتفاقية فى حالة اإلخالل بالعقد ما عدا الحـق فـى المطالبـة بـالتعويو فـل ا‬
‫انته المهلة الممنوحة دون تنفيذ المتعاقد إللتزاماتا سو بادر اآلخيـر بـرفو التنفيـذ‬
‫قبــل انتهاوهـــا تحولــ المخالفـــة المرتكبــة‪ -‬يمـــا تعلــق بـــبعو اإللتزامــات‪ -‬إلـــى‬
‫مخالفــة جوهريــة تجيــز للمتعاقــد الــذى منحهــا إعــالن الفســخ حتــى ولــو لــم تكــل هــذة‬
‫المخالفة منذ بدا تها جوهرية وهو ما يعرف بالمخالفة الجوهريـة المكتسـبة‪ .‬واـوف‬
‫نتناول تفصيل ل مل خالل الفرعيل اآلتييل‪-:‬‬
‫الفرع االول‪ :‬احكام المهلة االضا ية‪.‬‬
‫الفرع الثانى‪:‬آثار المهلة االضا ية‪.‬‬

‫أحكام المهلة اإلضافية‬
‫حظر منح المهلة القضائية‪- :‬‬
‫تحظـر اال تفاقيــة علــى القاضـى سو المحكــم سن يمــنح سيـاً مــل المتعاقــد ل مهلــة‬
‫قضــائية لتنفيــذ مــا سخــل بــا مــل التزامــات و ل ـ عنــدما تمس ـ الطــرف اآلخــر بىحــد‬
‫الجزاوات المقررة لإلخالل باإللتزامات الناأـعة عـل العقـد (المـادة ‪ 3/45‬يمـا تعلـق‬
‫بللتزامات البائع المادة ‪ 3/61‬يما تعلـق بللتزامـات المشـترى)‪ .‬وهـو مـا تسـق مـع‬
‫التوجــا العــام لالتفاقيــة نحــو التشــدد فــى توقيــع الج ـزاوات عنــد التخلــف عــل تنفيــذ‬
‫اإللتزاماتي و ل بةية دعم الثقة ولتحقيق ااتقرار األوضاع فى التجارة الدولية‪.‬‬
‫لهــا الصــفة اآلمــرةي فوفقـاً للمــادة‬ ‫ويتعــيل المالحظــة سن قواعــد االتفاقيــة لــي‬
‫(‪ )6‬مــل االتفاقيــة يجــوز للطــرفيل ااــتبعاد تطبيــق اال تفاقيــة ككــل كمــا يجــوز لهــم‬
‫مـل نصو ـها او تعـد ل آثـاره و لـ بلاـتثناو األحكـام المنصـوص‬ ‫مخالفة سى ن‬
‫عليها فى المادة (‪ )12‬وعليا فالحظر موجا فق إلى القضاة و المحكمـيل ويجـوز‬
‫راحة سو ضمناً على منح القضـاة والمحكمـيل‬ ‫لا راف‪ -‬إعماالً للمادة (‪ -)6‬اال تفاد‬
‫الطة منح المهل االضا ية إن دع الحاجة لذل ‪.‬‬
‫المهلة اإلضافية حق وليس إلتزاما‪-:1‬‬
‫بـدو جليـاً مــل المــادتيل (‪ )1/63 1/47‬سن المهلـة اإلضــا ية حــق إختيــارى‬
‫التزامـاً علـيهم حيـ يحـق لكـل ـرف سن يمـنح الطـرف اآلخـر مهلـة‬ ‫لا راف ولـي‬
‫إضا ية لتنفيـذ إلتزامـا إن ارتـىى سن لـ يحقـق مصـلحتا علـى نحـو سفضـل فالـدائل‬
‫بااللتزام يقدر جدوى المهلة اإلضا ية مل وجهة نظره الشخصية ويمنحها إ ا ارتـىى‬
‫سنها قد تدفع الطـرف اآلخـر للتنفيـذ وسن لـ هـو مـا تحقـق بـا مصـلحتا الشخصـية‬
‫على نحو سفضل ويمتنع عنها إن ارتىى سنا ال ائل مل ورائها‪.‬‬
‫ويجوز للدائل بااللتزام منح المهلة اإلضا ية بمناابة التخلـف عـل تنفيـذ سى‬
‫إلتزام اواو كان مل إلتزامات البائع سو المشـترى واـواو كـان االخـالل يشـكل مخالفـة‬
‫‪2‬‬
‫جوهرية سو بير جوهرية‪.‬‬
‫ويثور التساؤل بشىن الفرا الذى تبيل يا للدائل قبل حلول موعـد الوفـاو‬
‫بــاإللتزام سن المــد ل ل ـل يســتطيع التنفيــذ فــى الموعــد المحــدد يمنحــا اج ـالً للوفــاو‬
‫باإللتزام قبل حلول موعـد الوفـاو وحـدوث سى إخـالل فهـل يعتبـر األجـل الممنـوح فـى‬
‫هـــذة الحالـــة مهلـــة إضـــا ية وفقـ ـاً للمـــادتيل )‪( 1/1 63/47‬ه وترجـــع سهميـــة هـــذا‬
‫التساؤل إلى سن انقضاو المهلة اإلضـا ية – علـى النحـو الـذى اـيىتى تفصـيلا يمـا‬
‫بعد‪ -‬دون تنفيذ المد ل إللتزاما ترتن عليا سن تتحول المخالفـة الغيـر جوهريـة إلـى‬
‫‪1 -See: Maryellen DiPalmam, Nachfrist under National Law, the CISG,‬‬
‫‪and the unidroit and European Principles: A Comparison, Adaption‬‬
‫‪reproduced‬‬ ‫‪with‬‬ ‫‪permission‬‬ ‫‪of International‬‬ ‫‪Contract‬‬
‫‪Adviser (Kluwer), Vol. 5, No. 1 (Winter 1999) 28-38.‬‬
‫‪2- See: Fritz Enderlein & Dietrich Moskow , Op.Cit., p181.‬‬
‫جوهرية تبيح الفسخ فى أىن بعو اإللتزامات‪.‬‬
‫ــرى الــبعو‪ -‬وبحــق‪ -‬سنــا يجــوز مــنح المهلــة اإلضــا ية قبــل حــدوث سى‬
‫‪1‬‬
‫إال سنــا فــى هــذة الحالــة ال يمكــل القــول سن األجــل الممنــوح ايشــكل مهلــة‬ ‫إخــالل‬
‫إضا ية بالمعنى المقصود فى مفهـوم المـادتيل (‪ )63 ,47‬ولـل ترتـن علـى فواتهـا‬
‫دون تنفيذ تحول المخالفة الغير جوهرية إلى مخالفة جوهرية‪.‬‬
‫حدود المهلة اإلضافية‪-:‬‬
‫لــم تحــدد اال تفاقيــة حـــدود المهلــة اإلضــا ية واكتفــ فقــ باأــترال معقوليـــة‬
‫المدة ويتعـيل عنـد تقـد ر معقوليـة المـدة األخـذ فـى اإلعتبـار عـدة اعتبـارات بمـا فـى‬
‫لـ ـ اـــلوك الطـــرفيل الـــدائل والمـــد ل بـــااللتزام والمفاوضـــات والظـــروف المحيطـــة‬
‫والعادات واالعراف و بيعة االلتزام وكذل المدة المتوقع سن يستغرقها تنفيذه ‪.2‬‬
‫ويثـــور التســـاؤل بشـــىن الحالـــة التـــى تتصـــف فيهـــا الفتـــرة الممنوحـــة بعـــدم‬
‫المعقوليـة نظـ اًر لكونهــا بالغـة القصــر هــل مـل حــق القاضــى سو المحكـم ا التهــا إلـى‬
‫القدر المعقوله نرى سنا ال يجوز للقاضى سو المحكم إ الة المدة مهما اتسـم بعـدم‬
‫(حظـــرت مـــنح المهـــل‬ ‫المعقوليـــة و لــ ااـــتناداً إلـــى سن المــواد )‪ 3/45‬و‪3/61‬‬
‫يـــا سن مـــنح الحـــق فـــى إ الـــة المـــدة للقاضـــى سو المحكـــم‬ ‫القضـــائية وممـــا الأــ‬
‫‪3‬‬
‫مخالفة لهذا الحظر‪.‬‬
‫فقد قضـ محكمـة ‪ oberlandesgericht celle‬االلمانيـة فـى ‪ 24‬مـا و‬

‫‪ 1995‬بىنــا علــى الــربم مــل سن المهلــة اإلضــا ية الممنوحــة للبــائع لتســليم اآلالت‬
‫‪1 See: Victor Knapp , Comments on Article 61 GiSG “Additional Period‬‬

‫‪For Performance “ in Biance&Bonell on the international sales law ,‬‬
‫‪Giuffrè ,Milan 1987 , p457.www.cisg.law.pace.edu.‬‬
‫‪2 -See: Maryellen DiPalma , Op.Cit. 28-38.‬‬
‫‪ - 3‬د‪/‬محسل أفيق المرجع السابق بند ‪ 243‬ص ‪ - 172‬د‪ /‬خالـد احمـد عبـد الحميـد المرجـع‬
‫السابق بند ‪ 158‬ص ‪.131‬‬
‫المبيعة قصيرة جداً إال سنـا ثبـ للمـدعى الحـق فـى إعـالن الفسـخ عنـد فواتهـا دون‬
‫‪1‬‬
‫تسليم المبيع‪.‬‬
‫ويتعيل سن تضـمل اخطـار مـنح المهلـة اإلضـا ية تحد ـد واضـح لمـدتها ومـا‬
‫‪Oberlandesgericht‬‬ ‫يفيـــد بكونهـــا نهائيـــة‪ .‬وتطبيقـ ـاً لـــذل قضـ ـ محكمـــة‬
‫‪ Dusseldorf‬االلمانية فى‪ 24‬سبريل ‪ 1997‬بـىن "مكالمـة المشـترى الهاتويـة وهـى‬
‫تـذكير بضـرورة التسـليم الفـورى لـم تعـيل وقتـاً محـدداً للتنفيـذ‪ .‬و بنـاواً علـى لـ لـم‬
‫االتصـال بلأـت ار ات المـادة(‪ )1/47‬وبـالنظر إلـى سن البـائع لـم يسـتطع سن يقـم‬ ‫ي‬
‫الدليل على سنا حدد وقتاً إضا ياً للتسليم كمهلة إضا ية قررت المحكمة سنا لم يكـل‬
‫فى إاتطاعتا بالتالى سن يعلل فسخ العقد إاتناداً إلى المادة (‪/1/49‬ب) "‪.2‬‬
‫ولـــم تشـــترل اال تفاقيـــة أـــكالً معينـ ـاً لإلخطـــار يجوز ا ن سن يقـــع كتابـــة او‬
‫أـــــــفاهة واـــــ ـواو كـــــــان لـــــ ـ بالبريـــــــد سو الفـــــــاك سو البريـــــــد اإللكترونـــــــى سو‬
‫التليفون‪.....‬إلخ‪.‬‬
‫‪- 1‬راجع‪ :‬حكم محكمة ‪ oberlandesgericht celle‬بالمانيا فى ‪24‬ما و ‪ 1995‬رقم‬

‫‪20u76/94.www.cisgw3.law.pace.edu‬‬
‫‪2 -"fixing of a deadline to deliver promptly" by telephone, however,‬‬
‫‪does not suffice as it merely constitutes an urgent request to perform‬‬
‫‪but does not contain a sufficiently specific time. Moreover, the fixing‬‬
‫‪of a deadline was not dispensable for the fact that the [seller] would‬‬
‫‪have refused to fulfil the remaining obligations under the contract of‬‬
‫‪sale. Such a refusal to fulfil an obligation which constituted a‬‬
‫)‪fundamental breach of contract within the meaning of Art. 49(1)(a‬‬
‫‪CISG is not at hand”.‬‬
‫راجـــع‪ :‬حكـــم محكمـــة ‪ Oberlandesgericht Dusseldorf‬االلمانيـــة فـــى الـــدعوى رقـــم‬
‫‪ 6u87/96‬فى ‪24‬سبريل ‪www.cisgw3.law.pace.edu .1997‬‬
‫آثار المهلة اإلضافية‬
‫إ ا تخلــف سحدالمتعاقــد ل عــل تنفيــذ سي ـاً مــل إلتزاماتــا جــاز للمتعاقــد اآلخــر‬
‫إاــتعمال الحقــود (الج ـزاوات) المنصــوص عليهــا باالتفاقيــة لمجابهــة هــذا اإلخــالل‪.‬‬
‫و ل مع ضرورة األخذ فـى االعتبـار إنـا إ ا تـم مـنح مهلـة إضـا ية للمـد ل بـااللتزام‬
‫فلنــا لــل يحــق ـوال هــذة المــدة الممنوحــة للطــرف الــدائل بــااللتزام إاــتعمال سى مــل‬
‫الجزاوات المترتبة على اإلخـالل‪-‬عـدا المطالبـة بـالتعويو‪ -‬خـالل تلـ المـدة و لـ‬
‫مــا لــم ــرد الطــرف اآلخــر باإل ـرار علــى اإلمتنــاع عــل التنفيــذ سو العجــز عنــا قبــل‬
‫انقضــاو المهلـــة سى يســتعيد الطـــرف المــانح للمهلـــة الحــق فـــى إاــتعمال الحقـــود‬
‫(الج ـزاوات) المنصــوص عليهــا باالتفاقيــة بلنقضــاو المهل ـة دون تنفيــذ سو ب ـاالعالن‬
‫عل الرفو سو عدم االاتطاعة خاللها‪.‬‬
‫وكما اـبق سن كرنـا يعـد الفسـخ سحـد الجـزاوات التـى ترتبهـا االتفاقيـة علـى‬
‫اإلخالل باإللتزامات الناأعة عل العقـد ولكنهـا ال تنظـر إليـا بعـيل الرضـاي لمـا ـنجم‬
‫عنا فى مجال التجارة الدولية مل نتـائ بيـر مربوبـة يصـعن تـداركها وإعـادة الحـال‬
‫إلى مـا كـان عليـا وهـى تفـود بكثيـر تلـ المترتبـة فـى المعـامالت الداخليـة لـذا لـم‬
‫تجز االتفاقية الفسخ إال بشرول ثقيلة تحد مل إاتعمالا ‪1‬ومنهـا جوهريـة المخالفـة‪.‬‬
‫إال سنــا إ ا كان ـ المخالفــة بيــر جوهريــة بطبيعتهــا ولــم يقــم المتعاقــد بالتنفيــذ خــالل‬
‫المهلة االضا ية سو بـادر بـىعالن الـرفو قبـل سنقضـاوها فلنـا ترتـن علـى لـ سن‬
‫تتحـــول المخالفـــة بيـــر الجوهريـــة – لـــبعو اإللتزامـــات دون بيرهـــا – إلـــى مخالفـــة‬
‫جوهرية تبيح الفسخ‪ .‬وعلـى لـ يمكـل القـول سن آثـار المهلـة اإلضـا ية تتمثـل فـى‪:‬‬
‫عدم إاتعمال الجزاوات المترتبة على اإلخالل خالل المهلـة وتحـول المخالفـة الغيـر‬
‫جوهرية إلى جوهرية‪ .‬و ل على التفصيل اآلتى‪:‬‬

‫أوال‪ :‬عدم إستعمال الجزاءات المترتبة على اإلخالل‪-:‬‬

‫حددت المادة (‪ )45‬مل االتفاقية الجزاوات التى يحق للمشـترى التمسـ بهـا‬
‫عنــد إخــالل البــائع بتنفيــذ إلتزاماتــا وهــى التنفيــذ العينــى تخوــيو الــثمل الفســخ‬
‫فضـالً عــل الحــق فــى المطالبــة بــالتعويو وهــو حــق تكميلــى يمكــل سن يضــاف عنــد‬
‫توافر أرو ا إلى الجزاوات السابقة سو المطالبة با فق ‪.‬‬
‫كمــا حــددت المــادة (‪ )61‬مــل اال تفاقيــة الجـزاوات التــى يحــق للبــائع التمسـ‬
‫بهــا عنــد إخــالل المشــترى بتنفيــذ إلتزاماتــا وهــى التنفيــذ العينــى تكملــة موا ــفات‬
‫البضــاعة المطلوبــة الفســخ فض ـالً عــل الحــق فــى المطالبــة بــالتعويو وهــو حــق‬
‫تكميلى يمكل سن يضـاف عنـد تـوافر أـرو ا إلـى الجـزاوات السـابقة سو المطالبـة بـا‬
‫فق ‪.‬‬
‫ويمتنــع علــى الــدائل بــااللتزام عنــد مــنح مهلــة سن يســتعمل سى مــل الحقــود‬
‫يمـا عــدا الحالـة التــى بــادر‬ ‫(الجـزاوات) المقــررة لـا قبــل إنتهـاو مــدة المهلـة و لـ‬
‫فيها المد ل بالرد ويعلل إ راره على عدم التنفيذ سو عجـزه عنـا فهنـا يسـترد الـدائل‬
‫بااللتزام حقا فى الرجوع على الطرف اآلخر بمجـرد و ـول هـذا اإلعـالن دون حاجـة‬
‫إلى إنتظار إنتهاو المهلة‪.‬‬
‫ويــرد علــى هــذة القاعــدة إاــتثناو تمثــل فــى إحتفــاى المتعاقــد المــانح للمهلــة‬
‫بالحق فى المطالبة بالتعويو عـل التـىخير فـى التنفيـذ سثنـاو اـريان المهلـة‪ .‬وأـرل‬
‫إاتحقاد التعويو فى إ ار االتفاقية هو وقوع ضرر نتيجـة إلخـالل المتعاقـد اآلخـر‬
‫بالوفاو بللتزاماتا إ لم تشـترل االتفاقيـة إثبـات الخطـى وعليـا ال اـبيل لـدفع مطالـن‬
‫التعــويو إال بلثبــات إنعــدام الضــرر سو إنتقــاو عالقــة الســببية بــيل الضــرر واالخــالل‬
‫بتنفيذ االلتزام سو وجود العائق وفقاً للمادة (‪ )79‬سو اإلعفاو مـل المسـعولية بسـبن‬
‫فعل سو إهمال مل المتعاقد اآلخر م(‪.)80‬‬
‫ثانيا‪ :‬تحول المخالفة الغير جوهرية إلى مخالفة جوهرية تبيح الفسخ‪-:‬‬
‫يجوز للدائل بـااللتزام فسـخ العقـد إ ا كـان عـدم تنفيـذ اإللتـزام يشـكل مخالفـة‬
‫جوهرية و ل وفقاً للمـادة (‪/1/49‬س) والمـادة (‪/1/64‬س) كمـا اـبق سن كرنـا وتبـرر‬
‫المخالفـــة الجوهريـــة الفســـخ ايـ ـاً كـــان اإللتـ ـزام الـــذى لـــم نفـــذي حيـ ـ تعـــد المخالفـــة‬
‫‪1‬‬
‫الجوهرية هى األاام سو القاعدة التى تبرر الفسخ‪.‬‬
‫ويترتــن علــى عــدم تنفيــذ بعــو اإللتزامــات بــربم مــنح المهلــة اإلضــا ية سن‬
‫تتحول المخالفة الغير جوهرية إلى مخالفة جوهرية تبيح الفسخ ومما تجدر اإلأـارة‬
‫عاماً بالنسبة لجميـع اإللتزامـات وإنمـا يقتصـر علـى اإلخـالل‬ ‫إليا سن هذا الحكم لي‬
‫بـــاإللتزام بتســـليم البضـــائع بالنســـبة للبـــائع واإلخـــالل بـــاإللتزام بـــدفع الـــثمل وتســـلم‬
‫البضاعة بالنسبة للمشترى‪ .2‬وعلة ل الخشية مل التحا ل الذى قـد يقـع سن إن سراد‬
‫سحد المتعاقد ل التنصل مل العقد كما إ ا كان ل يحقق لـا مكااـن إقتصـادية علـى‬
‫بيـر‬ ‫نحو سفضل سن يستند إلى مخالفة تافهـة سو قليلـة االهميـة – كـاختالف ويـ‬
‫‪3‬‬
‫مؤثر فى لون البضائع المبيعة‪ -‬سن يمنح مهلة قصيرة للتنفيـذ يعقبهـا فسـخ العقـد‬
‫‪ - 1‬د‪ /‬محم ـود اــمير الشــرقاوى العقــود التجاريــة الدوليــة " درااــة خا ــة لعقــد البيــع الــدولى‬
‫للبضائع " دار االنهضة العربية الطبعة الثانية ‪ 2002‬بند ‪ 108‬ص ‪.160‬‬
‫‪ - 2‬سثارت مسالة األ ثر المترتن على فوات المهلة االضا ية دون التنفيذ سو مبادرة المد ل بااللتزام‬
‫إلى اعالن عدم التنفيـذ قبـل سنقضـاوها ‪-‬والـذى تمثـل فـى تحـول المخالفـة الغيـر جوهريـة إلـى‬
‫مخالفة جوهرية تبرر الفسخ ‪ -‬العد د مل المناقشات والخالفات سثناو اعداد االتفاقية‪.‬‬
‫وتنــازع اتجــاهيل فــى هــذا الشــىن‪ .‬االول‪ :‬ــرفو تحــول المخالفــة إلــى جوهريــة علــى سثــر فـوات‬
‫المهلــة دون تنفيــذ سو اعــالن عــدم التنفيــذ و ل ـ الــرفو جــاو عامـاً بالنســبة لسـائر التزامــات‬
‫البائع والمشترى وعلة انصار هـذا االتجـاة سن القـول بـالتحول قـد يفـتح بابـاً للتحلـل مـل العقـد‬
‫بالفسخ ااتناداً إلى مخالفات قد يكون البعو منها تافهاً‪ .‬والثانى‪ :‬رى القول بتحـول المخالفـة‬
‫الى جوهرية تبرر الفسخ‪ .‬هذا وقد اتفق واضـعوا االتفاقيـة بعـد احتـدام الخـالف بـيل االتجـاهيل‬
‫على حل وا تمثـل فـى قصـر االثـر المتمثـل فـى التحـول إلـى مخالفـة جوهريـة علـى اإلخـالل‬
‫باإللتزام بتسليم البضائع بالنسبة للبائع واإلخالل باإللتزام بدفع الثمل وتسلم البضاعة بالنسبة‬
‫للمشترى‪.‬‬
‫راجع فى ل ‪:‬االعمال التحضيرية منشورة الكترونيا‪www.uncitral.org :‬‬
‫‪ - 3‬راجع‪ :‬د‪/‬جمال محمود عبد العزيز المرجع السابق بند ‪ 315‬ص ‪.371‬‬
‫وتمشياً كذل مع مبدس االقتصاد فى الفسخ‪.‬‬
‫وتجدر االأـارة إلـى سنـا ترتـن االثـر اتـا – تحـول المخالفـة إلـى جوهريـة‪-‬‬
‫إ ا سعلــل المتعاقــد إ ـراره علــى عــدم التنفيــذ سو عجــزه عنــا خــالل المهلــة وكــذل‬
‫عنــدما يجعــل المتعاقــد التنفيــذ متوقفـاً علــى مقابــل إضــافى ال يســتحقا إ يعــد بمثابـة‬
‫الرفو‪.‬‬
‫ومما يجدر االأارة إليا إنا إ ا كان منح المهلة لتنفيذ إلتزامـات سخـرى بيـر‬
‫إلت ـزام البــائع بتســليم البضــائع وإلت ـزام المشــترى بســداد الــثمل وتســلم البضــائع فــلن‬
‫إنقضــاوها دون تنفيــذ لــل ترتــن عليــا تحــول المخالفــة إ ا كانـ بيــر جوهريــة إلــى‬
‫جوهرية تجيز الفسـخ‪ .‬واـوف تقتصـر آثـر المهلـة اإلضـا ية فـى هـذا الفـرا علـى‬
‫الحيلولــة دون إاــتخدام الجـزاوات المنصــوص عليهــا باالتفاقيــة سثنــاو المهلــة و لـ‬
‫بلاتثناو الحق فى المطالبة بالتعويو إن كان لا مقتضى‪.‬‬
‫ونجــد سن قــانون التجــارة المصــرى رقــم ‪ 17‬لســنة ‪ 1999‬قــد سجــاز للمشــترى‬

‫مــنح مهلــة إضــا ية للبــائع حــال عــدم تســليما البضــائع فــى الميعــاد المحــدد م(‪)96‬‬
‫واخطار البائع بـىن عـدم التسـليم خـالل المـدة المعينـة باالخطـار ترتـن عليـا اعتبـار‬
‫العقد مفسوخاً ويتبيل مل ل سن المشرع قد رتن سث اًر هاماً علـى فـوات المهلـة دون‬
‫تنفيذ وهو اعتبار العقد مفسوخاً بمجرد عدم التسليم خالل هذه المدة‪.‬‬
‫الفسخ لتوقع مخالفة جوهرية مستقبلية(الفسخ المبتسر)‬
‫القاعــدة سن الفســخ هــو سحــد الجــزاوات التــى ترتبهــا االتفاقيــة عنــد االخــالل‬
‫بااللتزامات الناأعة عل العقد إال سن هذه القاعدة رد عليهـا إاـتثناو تعلـق بـالفرا‬
‫الذى تبـيل يـا قبـل حلـول ميعـاد تنفيـذ االلتـزام عـدم قـدرة سحـد اال ـراف علـى تنفيـذ‬
‫التزاما وسن عدم التنفيذ اوف يشكل مخالفة جوهرية توقـع حـدوثها فـى المسـتقبلي‬
‫حي ـ واجه ـ االتفاقيــة هــذا الفــرا بغــرا مســاعدة الطــرف اآلخــر الــذى س ــبح‬
‫تساوره الشكوك حول مصير العقد وستاح لا ابيليل للخروج مل هذا الوضع وهمـا‬
‫التنفيــذ سو الفســخ لتوقــع مخالفــة جوهريــة مســتقبلية وهــو مــا يعــرف بالفســخ‬ ‫وق ـ‬
‫المبتسر‪ .‬واوف نتناول تفصيل ل مل خالل الفرعيل اآلتييل‪-:‬‬
‫الفرع االول‪ :‬تعريفا الفسخ المبتسر ومبرراتا‪.‬‬
‫الفرع الثانى‪:‬أرول الفسخ المبتسر‪.‬‬

‫تعريفه الفسخ المبتسر ومبرراته‬
‫الفسخ المبتسر إجراو وقائى تبرره المماراة العملية وتفرضـا مقتضـيات دعـم‬
‫التجارة الدوليـة التـى ال تسـمح بوجـود المراكـز القلقـة وعـدم الثقـة فـى تنفيـذ االداوات‬
‫المتبادلة فى عقد البيع الدولى‪.1‬حي مل الدارج فـى المعـامالت التجاريـة الدوليـة سن‬
‫تط ـ سر اــروف بعــد إب ـرام عقــد البيــع وقبــل حلـول موعــد تنفيــذ االلتزامــات التــى رتبهــا‬
‫يكون مل أىنها سن تشير إلى سن سحد الطـرفيل لـل ـتمكل مـل تنفيـذ إلتزامـا وينـت‬
‫عــل لـ توقــع وقــوع مخالفــة جوهريــة مســتقبلية‪ .‬وهــو مــا يعــرف بــاإلخالل المبتســر‬
‫بالعقد‪ .‬وتتسم معالجة االتفاقية لتوقع وقوع المخالفة الجوهريـة مسـتقبال بالعمـل مـل‬
‫خالل محوريل‪:‬‬
‫‪ - 1‬د‪ /‬جمال محمود عبد العزيز المرجع السابق بند ‪ 340‬ص ‪.394‬‬
‫األول‪ :‬تمثل فى مواجهة"عـدم التنفيـذ" و لـ مـل خـالل سن سجـازت االتفاقيـة‬

‫المـادة ‪1/71‬‬ ‫تنفيـذ إلتزاماتـا فـى هـذة الحالـةي حيـ تـن‬ ‫للطرف اآلخـر سن وقـ‬
‫تنفيـذ إلتزاماتـا إ ا تبـيل بعـد إبـرام العقـد‬ ‫على سنا " يجوز لكل مل الطرفيل سن وق‬
‫سن الطرف اآلخر لل نفذ جانباً هاماً مل إلتزاماتا‪ :‬س‪ -‬بسـبن وقـوع عجـز خطيـر فـى‬
‫قدرتـــا علـــى تنفيـــذ هـــذا الجانـــن مـــل إلتزاماتـــا سو بســـبن اعســـارة‪ .‬سو ب‪ -‬بســـبن‬
‫الطريقة التى يعدها لتنفيذ العقد سو التى تبعها فعالً فى تنفيذه‪."...‬‬
‫الثانى‪ :‬تمثل فى مواجهة" توقع ارتكاب مخالفة جوهرية " و ل بىن سجـازت‬
‫المـادة (‪ )1/72‬علـى إنـا " إ ا تبـيل بوضـوح‬ ‫للطرف اآلخر فسخ العقد حيـ تـن‬
‫قبل حلول ميعاد التنفيذ سن سحـد الطـرفيل اـوف رتكـن مخالفـة جوهريـة للعقـد جـاز‬
‫ـتم فسـخ‬ ‫للطرف اآلخر سن يفسخ العقد‪ ."....‬وهو مـا يعـرف بالفسـخ المبتسـر حيـ‬
‫دور سخالل مل سحد المتعاقد ل بشىن التزام لم يحل سجلا بعد‪.‬‬ ‫العقد لتوقع‬
‫ويجـــن التمييـــز بـــيل حـــق الـــدائل بـــااللتزام فـــى فســـخ العقـــد باالاـــتناد إلـــى‬
‫التنفيـذ باالاـتناد إلـى المـادة(‪)71‬ي فعلـى الـربم مـل سن‬ ‫المادة(‪ )72‬وحقا فـى وقـ‬
‫المادتيل تطرحان ابل معالجة الطرف الدائل بـااللتزام إلخـالل لـم يقـع بعـد " اإلخـالل‬
‫المبتسر" إال سنا توجد إختالفـات جوهريـة بينهمـاي حيـ نجـد سن أـرول الفسـخ سكثـر‬
‫اواو يما تعلق بمـدى خطـورة اإلخـالل المتنبـى‬ ‫رامة مل الشرول المسبقة للوق‬
‫‪1‬‬
‫كـــذل تختلـــف االحكـــام المتعلقـــة باإلخطـــار فـــى كـــل مـــنهم‬ ‫بـــا سو درجـــة توقعـــا‬
‫بالنسبة للفسخ نجد سن المادة(‪ )72‬ال تشترل توجيا إخطار مسبق بشـرول معقولـة‬
‫كمــا تعفــى الــدائل بــااللتزام مــل توجيــا اإلخطــار إ ا‬ ‫إال إ ا كــان الوق ـ يســمح بــذل‬
‫التنفيــذ سن‬ ‫سعلــل الطــرف اآلخــر سنــا لــل نفــذ إلتزامــا بينمــا نجــد يمــا تعلــق بوقـ‬
‫‪1 -See: Sieg Eiselen ,Remarks on the manner in which the principles of‬‬
‫‪European Contract law may be used to interpret of supplement‬‬
‫‪articles 71 and 72 of the cisg, September 2002.‬‬
‫التنفيذ على الفور دون سية إاتثناوات‪.‬‬ ‫المادة )‪ (71‬تشترل توجيا اإلخطار بوق‬
‫ونؤكــد هنــا سن الفســخ ربــم سنــا سحــد الج ـزاوات التــى ترتبهــا االتفاقيــة علــى‬
‫االخالل باإللتزامات الناأعة عل العقد إال سنها – كما ابق سن كرنـا‪ -‬ال تنظـر إليـا‬
‫بعيل الرضـا ومـرد لـ نتائجـا االقتصـادية التـى قـد تشـكل عقبـات قـد تعيـق انسـياب‬
‫حركة التجارة الدولية باالضافة إلى اهـدار عقـد قـد تـم بعـد مفاوضـات أـاقة مكلفـة‬
‫ومــا قــد يقتضــيا سثــره الخــاص بلعــادة مراكــز المتعاقــد ل إلــى مــا قبــل إبـرام العقــد مــل‬
‫إعادة البضائع بعد إراالها وما يصحن لـ مـل نفقـات وإجـراوات إدرايـة فضـالً عـل‬
‫احتمال تعرا البضائع للتلف والهالك‪ .‬ولهذا قامـ فلسـفة االتفاقيـة ومبادئهـا التـى‬
‫ساسـ عليهـا علــى مبــدس االقتصــاد فــى فســخ العقــد وتوقيــا مــا سمكــل هــذا ولــم تجــز‬
‫الفسخ إال بشرول ثقيلة تحد مـل ااـتعمالا كمـا سنهـا سوردت مـل اـبل المعالجـة مـا‬
‫قــد يمكــل مــل االبقــاو علــى العقــد بعــد وقــوع المخالفــة‪.1‬وتطبيقـاً لــذل قضـ محكمــة‬
‫‪ Oberster Gerichtshof‬بالنمسا فـى حكـم لهـا فـى‪ 7‬اـبتمبر ‪ 2000‬سن الحـق‬
‫‪2‬‬
‫فى إعالن الفسخ يشكل مال اً سخي اًر للمشترى‪.‬‬
‫وال نــال مــل لــ اقــرار االتفاقيــة للفســخ المبتســر والخــروج علــى القواعــد‬
‫العامــة فــى الفســخ إ قــد بــدو مــل الوهلــة االولــى سن هنــاك تعــارا بــيل الفســخ‬
‫المبتســـر م (‪ )72‬ومبـــدس االقتصـــاد فـــى فســـخ العقـــدي حيــ سن المـــادة (‪ )72‬تجيـــز‬
‫للمتعاقد فسخ العقد قبل حلول ميعاد التنفيذ إ ا تبيل سن المتعاقد اآلخـر مـل المتوقـع‬
‫سن رتكن مخالفة جوهرية ومل ناحية سخـرى ال يقتصـر حكـم المـادة ‪ 72‬علـى حالـة‬
‫إاتحالة اآلداو ولكل تنطبـق سيضـاً فـى حالـة عـدم القـدرة الذاتيـة علـى األداو‪3.‬إال سن‬

‫‪ -2‬راجــع‪ :‬حكــم محكمــة ‪ Oberster Gerichtshof‬بالنمســا فــى الــدعوى رقــم ‪8ob 22/00v‬‬
‫الصادر فى ‪7‬ابتمبر ‪ .2000‬منشور إلكترونياً‪:‬‬
‫‪www.cisgw3.law.pace.edu.‬‬
‫‪3- See: Mercedeh Aceredo da silveira , Anticipatory Breach under the‬‬
‫‪united nations convention on contrats for the international sale of‬‬
‫سقرار الفسخ المبتسر هو ضـرورة سقتضـاها مبـدس آخـر مـل المبـادد التـى تقـوم عليهـا‬
‫االتفاقية وهو المبادرة إلى ازالة المراكز القلقة‪ .‬إ سنا قد تبيل بعـد إبـرام العقـد وقبـل‬
‫حلول موعد التنفيذ سن سحد رفى العقد لل يقوم بالتنفيذ وسن ل اوف ترتـن عليـا‬
‫مخالفــة جوهريــة مســتقبلية وهنــا ال يمكــل سن نتغاضــى عــل لـ ونطالــن المتعاقــد‬
‫اآلخــر بتنفيــذ إلتزامــا المقابــل فكي ـ مــثالً سن نطالــن المشــترى بســداد ثمــل بضــائع‬
‫بدو جلياً سنا لل تم تسليمها إليا سو تسليمها بير مطابقة ه‬
‫التنفيـــذ باالاـــتناد إلـــى المـــادة (‪)71‬‬ ‫وفضــالً عـــل لــ‬ ‫قـــد ال يمـــنح وقــ‬
‫الحمايــة الكا يــة فــى الفــرا الــذى بــدو يــا جلي ـاً سن مخالفــة جوهريــة قــد ترتكــن‬
‫مستقبالً‪ .‬حي تدعم االتفاقية الثقة بيل رفى العقد والطمىنينة إلـى قـدرة كـل منهمـا‬
‫علــى تنفيــذ مــا التــزم بــا وهــو سمــر ال يخفــى علــى إحــد يمثلــا مــل سهميـة فــى مجــال‬
‫البيــوع الدوليــة التــى تجــرى عــادة بــيل بــائبيل فــل ا حــدث مــا يقـوا الثقــة سو ثيــر‬
‫الشكوك نتيجة اروف عامة سو خا ة فلن القلق على مصير العقـد يسـاور الطـرف‬
‫اآلخر الـذى تـوفر لـا االتفاقيـة معالجـات تمكنـا مـل تجـاوز المركـز القلـق مـل خـالل‬
‫‪1‬‬
‫التنفيذ سو تلقى ضمانات إضا ية سو فسخ العقد‪.‬‬ ‫وق‬
‫ونجد سنا إعماالً لمبـدس اإلقتصـاد فـى الفسـخ وتمشـياً مـع الـنه الـذى اتبعتـا‬
‫االتفاقية فى التشدد فى أرول الفسخ للحد مـل اللجـوو إليـا الزمـ المـادة(‪)2/72‬‬
‫الطرف الذى ريد الفسخ إ ا كان لديا مل الوق ما يسمح لا بـذل – سن وجـا إلـى‬
‫الطرف اآلخر إخطا اًر بشرول معقولة تبيح لـا تقـديم ضـمانات كا يـة وتعيـد الثقـة فـى‬
‫سمكـل لالتفاقيـة دائمـاً التوفيـق بـيل مبـدسى‬ ‫قدرتا على التنفيذ‪ .‬مـل هنـا تضـح كيـ‬
‫االقتصاد فى الفسخ وإزالة المراكز القلقة ربم ااهر التعارا بينهما‪.‬‬
‫‪goods, Reproduced with permission of Nordic Journal of‬‬

‫‪Commercial Law, Issue 2005 p.132. www. cisg.law.pace.edu‬‬
‫‪ - 1‬د‪ /‬محسل أفيق المرجع السابق ص ‪.34‬‬
‫شروط الفسخ المبتسر‬
‫تبيل مل المادة (‪ )72‬سن هناك ثالثة أرول للفسخ المبتسر للعقد وتتمثـل‬
‫فى سوالً‪ :‬توقع ارتكاب مخالفة جوهرية للعقد‪ .‬ثانياً‪ :‬وقوع القـرائل الدالـة علـى إحتمـال‬
‫إرتكاب المخالفـة الجوهريـة قبـل ميعـاد التنفيـذ‪ .‬ثالثـاً‪ :‬االخطـار‪ .‬و لـ علـى التفصـيل‬
‫اآلتى بيانا‪-:‬‬
‫أوال‪ :‬توقع ارتكاب مخالفة جوهرية مستقبلية‪-:‬‬
‫تشــترل اتفاقيــة فينــا لفســخ العقــد فــى حالــة اإلخــالل المبتســر وجــود احتمــال‬
‫يقيل تام – بىن مخالفة جوهرية للعقد اوف تقع‪ .‬سمـا إ ا تعلـق األمـر‬ ‫قوى – ولي‬
‫بتوقع عدم تنفيذ جانن هام مل اإللتزامات فق دون وجود دالئل تدعم احتمـال وقـوع‬
‫مخالفة جوهريـة فـى المسـتقبل فلـل يملـ الطـرف الـدائل بـااللتزام الحـق فـى الفسـخ‬
‫التنفيذ‪.‬‬ ‫وكل ما يحق لا هو وق‬
‫وال يشــترل سن نشــى إحتمــال ارتكــاب مخالفــة جوهريــة عــل عجــز فــى قــدرة‬
‫المــد ل بــااللتزام علــى التنفيــذ سوانهيــار إئتمانــا فقــد يكــون االخيــر فــى كامــل يســاره‬
‫وقدرتا ولكنا زمع اإلمتناع عل التنفيذ متعمداً‪.‬‬
‫ولما كان توقع المخالفة الجوهرية قـد ـؤدى إلـى جـزاو الفسـخ فـلن االتفاقيـة‬
‫هذا التوقع بوضوح مل الظروف المحيطة فيتعـيل وجـود قـرائل‬ ‫تطلب سن يستخل‬
‫سو وقائع ومالبسات تجعل مل الواضح الجلى ارتكاب مخالفة جوهرية فـى المسـتقبل‬
‫‪1‬‬
‫ويجن سن تكون تل القرائل مل القوة والجالو بحي تقترب مل اليقيل‪.‬‬
‫ولــم تــذكر االتفاقيــة الحــاالت التــى يمكــل سن يظهــر منهــا بوضــوح سن المــد ل‬
‫بــااللتزام اــوف رتكــن مخالفــة جوهريــة للعقــد و ل ـ علــى خــالف مســل االتفاقيــة‬

‫‪And see: Sieg Eiselen ,Op.Cit. www.cisg.law.pace.edu.‬‬
‫التنفيذ حي عددت الحاالت التى تبـيل منهـا سن المـد ل بـااللتزام اـوف‬ ‫بصدد وق‬
‫ال نفــذ جــزو هــام مــل إلتزاماتــا وهــى‪ :‬وقــوع عجــز خطيــر فــى قدرتــا علــى التنفيــذ سو‬
‫اعساره سو بسبن الطريقة التى يعدها لتنفيذ العقد سو تبعها فعالً فى تنفيذه‪.‬‬
‫وننوه هنا إلى إنا يجن للقول بوجود إخالل مبتسـر بالعقـد سن يكـون الـدائل‬
‫بــااللتزام نفســا قــاد اًر علــى تنفيــذ إلتزامــا فمــثالً إ ا ثب ـ قبــل حلــول الموعــد المحــدد‬
‫لتسليم البضائع سن البائع لل يستطيع التسـليم فـى الموعـد المتفـق عليـا فلـل يعتبـر‬
‫المشترى مرتكباً إخالالً مبتس اًر إ ا كان بير قادر على دفع الثمل‪.‬‬
‫وإ ا بلـ اإلخــالل المتوقــع درجــة المخالفــة الجوهريــة يكــون للــدائل بــااللتزام‬
‫التنفيــذ سو فســخ العقــد‪ .‬و لـ مــع ضــرورة األخــذ فــى اإلعتبــار مــا‬ ‫الخيــار بــيل وقـ‬
‫قض با المادة (‪ )77‬مل إلتزام الطرف الذى تمس بمخالفـة العقـد بلتخـا التـدابير‬
‫مــل الخســارة الناجمــة عــل المخالفــة بمــا فيهــا ف ـوات‬ ‫المعقولــة والمالئمــة للتخوي ـ‬
‫التنفيـذ سو الفسـخ المبتسـر‬ ‫الكسن‪ .‬واتتمثل تلـ التـدابير فـى بعـو الحـاالت وقـ‬
‫‪1‬‬
‫للعقد‪.‬‬
‫تطبيقات قضائية‪ :‬لتوقع ارتكاب مخالفة جوهرية‪-:‬‬
‫قض ـ محكمــة إاــتعناف ‪ Dusseldorf‬االلمانيــة فــى ‪ 1994‬بت ـوافر أــرل‬
‫توقع ارتكاب المخالفة الجوهرية فى الحالة التى يمتنع فيها المشترى عـل دفـع ثمـل‬
‫ـانع‬ ‫وقائعهـا فـى سن عقـد بيـع ابـرم بـيل‬ ‫أحنات اابقة‪ .‬و ل فـى دعـوى تـتلخ‬
‫ـنع المـدعى‬ ‫سحذية ايطالى ( المدعى ) وأركة المانية ( المدعى عليا ) وبعـد سن‬
‫لــن ضــماناً لســداد ثمــل البيــع نظـ اًر ألن المــدعى عليــا كانـ ال‬ ‫األحذيــة المطلوبــة‬
‫تزال عليا فواتير مستحقة السداد للمدعى بير سن المدعى لم دفع الـثمل ولـم يقـدم‬
‫‪1-Trevor Bennett, comments on article 72, in Bianca-Bonell‬‬

‫)‪commentary on the international sales law , Giuffrè Milan (1987‬‬
‫‪525-530.Reproduced with permission of Dott-A Giuffrè Editore ,‬‬
‫‪S.P.A , p.528. www.cisg.law.pace.edu.‬‬
‫الضمان المطلـوب وبنـاو علـى لـ سعلـل المـدعى فسـخ العقـد وبـاع األحذيـة لتجـار‬
‫آخريل و الن المدعى بتعويو عـل مختلـف األضـرار التـى اـببها اإلخـالل بالعقـد‪.‬‬
‫وإرتىت المحكمة سن المدعى كان محقاً فى فسخ العقد وفقاً للمادة (‪ )72‬مـل اتفاقيـة‬
‫البيع الدولى وسقرت بالتـالى حقـا فـى الحقـود المنصـوص عليهـا فـى المـادتيل( ‪74‬‬
‫و‪) 75‬مل اتفاقيـة البيـع‪ .‬وقضـ للمـدعى بلاـترداد الفـرد بـيل اـعر العقـد وساـعار‬
‫الصفقات البد لة ‪.1‬‬
‫وكـذل قضـ هيعـة التحكـيم التجـارى الـدولى التابعـة لغرفـة التجـارة والصــناعة‬
‫االتحـاد الرواـى فـى ونيـا ‪ 1999‬بتـوافر أـرل توقـع إرتكـاب مخالفـة جوهريـة فـى‬
‫الحالة التـى رفـو فيهـا البـائع حجـز اـفينة حصـ اًر لنقـل البضـائع‪ .‬و لـ فـى دعـوى‬
‫تتلخ وقائعها فى إقامة أركة رواـية ( المشـترى ) الـدعوى علـى أـركة هنديـة (‬
‫البائع ) مطالبة المحكمة بالتعويو عل الخسائر المتكبدة نتيجة لفسخ العقـد‪ .‬حيـ‬
‫كــان المشــترى قــد قــام بفســخ العقــد بعــد سن رفــو حجــز اــفينة كاملــة حص ـ اًر لنقــل‬
‫أحنة البضائع فى الموعد المحدد بالعقد‪ .‬وقدم البائع مل جانبا لبـاً مقـابالً مطالبـا‬
‫هو اآلخر بـالتعويو عـل الخسـائر المتكبـدة نتيجـة فسـخ العقـد مـل جانـن المشـترى‬
‫حيحاً‪.‬‬ ‫مدعياً ان تغيير المشترى لشرول العقد المتعلقة بالسفينة كان بير‬
‫و هب ـ المحكمــة إلــى انــا بموجــن المــادة (‪ )8‬مــل االتفاقيــة فــلن التصــرفات‬

‫الصادرة مل سحد الطرفيل تفسر وفقاً لما قصده هـذا الطـرف متـى كـان الطـرف اآلخـر‬
‫يعلــم بهــذا القصــد سو ال يمكــل سن يجهلــا والواضــح مــل العقــد ومــل المرااــالت سن‬
‫البائع كان على علم بقصد المشترى بلاتعجار افينة بىكملها لنقل أـحنة المشـترى‬
‫لــذا وجــدت المحكمــة سنـا بمــا سن البــائع لــم نفــذ أــرول المشــترى المتعلقــة بالســفينة‬
‫وتغييره لشرل حصرية السفينة على نحو مخـالف فـلن للمـدعى مـا يكفـى مـل األدلـة‬
‫لكـــى يعتبـــر تصـــرف البـــائع اـــيؤدى إلـــى إرتكـــاب مخالفـــة جوهريـــة م(‪ )72‬وقضـ ـ‬
‫‪ - 1‬راجـع‪ :‬حكـم محكمـة إاـتعناف دواـلدروف ‪ oberlandesgericht Dusseldorf‬فـى نـا ر‬

‫‪www.cisgw3.law.pace.edu .1994‬‬
‫‪1‬‬
‫بمشروعية الفسخ مل قبل المشترى ورفض اإلدعاو المقابل مل جانن البائع‪.‬‬
‫كما قضى بتوافر الشرل المسبق عندما يعلل البـائع سن إحتمـال حصـولا علـى‬
‫بضــائع بد لــة مــنخفو‪ 2.‬وكــذل عنــدما يقــدم راــوماً تخطيطيــة معيبــة للبضــائع ولــم‬
‫‪3‬‬
‫يقدم ضماناً كا ياً بتحسيل تل الراوم فى الوق المناان‪.‬‬
‫ثانيـ ـاً‪ :‬وقـــوع القـ ـرائل الدالـــة علـــى ارتكـــاب المخالفـــة الجوهريـــة قبـــل ميعـــاد‬
‫المادة (‪ )72‬بالفترة الواقعة بعد انعقاد وقبل حلول موعـد تنفيـذ‬ ‫التنفيذ‪ -:‬تعلق ن‬
‫اإللتزامــات المترتبــة عليــا وعليــا فــل ا لــم يعلــل الفســخ قبــل التــاريخ المحــدد لوق ـ‬
‫التنفيــذ فلــل يجــوز للطــرف المضــرور إعــالن الفســخ إاــتناداً إلــى المــادة (‪ )72‬بــل‬
‫ايتم اعالن الفسخ إاتناداً للمادة (‪ )49‬سو (‪ )64‬مل االتفاقية‪.‬‬
‫‪1 -“Taking into attention the unreasonable interpretation of the‬‬

‫‪provision on "exclusiveness of vessel" by seller and his refusal to‬‬
‫‪fulfil reasonable requirements of the buyer to provide a conforming‬‬
‫‪vessel, the Tribunal came to conclusion that buyer reasonably‬‬
‫‪interpreted the conduct of the seller as anticipatory fundamental‬‬
‫‪breach of the contract (Article 72 CISG).It was already clear on 7‬‬
‫‪April 1998, i.e., by expiration of the deadline for making shipment‬‬
‫‪under the contract, that the seller expressly refused to ship the goods‬‬
‫‪on the terms specified in the contract. Therefore, the issue is‬‬
‫‪anticipatory breach of the contract. It follows from the case materials‬‬
‫‪that despite the repeated demands of the buyer to secure‬‬
‫‪"exclusiveness" of vessel, the seller refused to do so, referring to his‬‬
‫‪incorrect, as discussed above, interpretation of this contractual‬‬
‫‪provision”.‬‬
‫راجع‪ :‬حكم هيعة التحكيم التجارى الدولى التابعـة لغرفـة التجـارة والصـناعة برواـيا فـى الـدعوى‬
‫رقم‪ 1998/238‬فى ونيا ‪www. cisgw3.law.pace.edu.1999‬‬
‫‪ - 2‬راجع‪:‬حكم لجنة التحكيم االقتصادى والتجارى الدولى الصينية فى نا ر ‪ 1996‬فى الدعوى رقم‬
‫‪.1996/05‬منشور الكترونيا‪www.cisgw3.law.pace.edu.:‬‬
‫‪ - 3‬راجع‪ :‬حكم هيعة التحكيم التجارى الدولى التابعة لغرفة التجارة والصناعة باإلتحاد الرواى فى‬
‫الدعوى رقم ‪ 1994/161‬فى ابريل ‪www.cisgw3.law.pace.edu.1995‬‬
‫وتطبيقــــــــــاً لـــــــــــذل فقـــــــــــد قضــــــــــ المحكمـــــــــــة االتحاديـــــــــــة االلمانيـــــــــــة‬

‫‪ Bundesgerichtshof‬فى فب ار ر ‪ 1995‬فى دعوى تـتلخ وقائعهـا حـول عقـد‬
‫بيع آلة اـل مفـاتيح ابـرم بـيل بـائع المـانى (المـدعى) ومشـترى اويسـرى (المـدعى‬
‫نع رف ثال المانى واتفق س راف العقد على سن يسـدد الـثمل‬ ‫عليا) واآللة مل‬
‫على ثالثة اقسال مع إحتفاى البـائع بملكيـة اآللـة لـا حتـى اـداد القسـ االخيـر‪ .‬ثـم‬
‫الصانع تسليم اآللة إلى البائع فى سكتـوبر ‪ 1991‬وقـام بتسـليم اآللـة مباأـرة‬ ‫سوق‬
‫إلى المـدعى عليـا والـذى رفـو اـداد القسـطيل البـاقييل إلـى المـدعى إاـتناداً إلـى‬
‫عدم قدرة االخير على نقل الملكيـة‪ .‬وقضـ المحكمـة اإلبتدائيـة بـللزام المـدعى عليـا‬
‫بســـداد الـــثمل بينمـــا محكمـــة اإلاـــتعناف قضــ لصـــالح المـــدعى عليـــا وإاـــتىنف‬
‫المدعى الحكم لدى المحكمة العليا‪.‬‬
‫وقض المحكمة العليا بىنا ال يحق للمدعى عليا فسخ العقد بمقتضى المـادة‬
‫(‪ )72‬مل االتفاقية ل سن الفترة الزمنية التى يستطيع خاللهـا المشـترى سن يفسـخ‬
‫العقــد بمقتضــى المــادة (‪ )72‬هــى الفتــرة الســابقة علــى تــاريخ التنفيــذ‪ .‬وحي ـ كــان‬
‫ميعاد التنفيذ نوفمبر ‪ 1991‬فلنا لم يكل بلاتطاعة المدعى عليا بعد لـ التـاريخ‬
‫اإلاتناد إلـى المـادة(‪ )72‬العـالن الفسـخ فـى مـارم ‪ .1992‬ولـم تتطـرد المحكمـة‬
‫لمســىلة جوهريــة المخالفــة حي ـ سرتــىت المحكمــة سن المــدعى عليــا فقــد فــى جميــع‬
‫األحوال الحق فى فسخ العقد بمقتضـى المـادة( ‪ )49‬مـل االتفاقيـة حيـ انـا الـن‬
‫التسـليم ممـا ال يمكـل إعتبـاره‬ ‫بالفسخ بعد إنقضاو خمسة سأهر على إعالنا بوق‬
‫فتــرة معقولــة بمقتضــى المــادة (‪/1/49‬ب )‪ .‬ومــل ثــم نقض ـ المحكمــة العليــا ق ـرار‬
‫‪1‬‬
‫محكمة اإلاتعناف المتعلق بصحة فسخ العقد‪.‬‬
‫‪1 -“It need not be decided whether the [buyer] was entitled to declare‬‬
‫‪the contract avoided pursuant to CISG Art. 72 after it had obtained‬‬
‫‪knowledge of the [manufacturer's] imposing a halt on the delivery of‬‬
‫‪goods and whether there was, therefore, a risk that the [seller] would‬‬
‫‪possibly no longer be able to transfer ownership of the machine to‬‬
)‫مجلة القانون واالقتصاد – العدد (الرابع والتسعون‬ 322
‫ويثور التساؤل بشىن هل يشـترل سن تقـع القـرائل الدالـة علـى إرتكـاب مخالفـة‬
‫جوهرية مستقبلية بعد إبرام العقد ه والدافع إلـى هـذا التسـاؤل إنـا بـالرجوع إلـى نـ‬
‫التنفيـذ نجــد سنـا يشــترل سن تبـيل الطــرف الرابـن فــى‬ ‫) المتعلـق بوقـ‬71( ‫المـادة‬
the [buyer]. It is true that, according to CISG Art. 72, the other party
may declare the contract avoided if, prior to the date of performance
of the contract, it is apparent that one of the parties will commit a
fundamental breach of contract. The purpose of this provision,
however, is only to protect a party against a future breach of
contract, and it therefore takes place before the delivery and its
different forms of disruptions ……With respect to breaches of
contract that occur only after the obligation has become due, the
ordinary provisions applicable hereto remain in force, especially the
right of the buyer to declare the contract avoided pursuant to CISG
Art. 49……. The [buyer's] claim to declare the contract avoided is
also not justified under CISG Art. 49, as the court of appeals has
correctly found in the outcome. In this respect, it can be left
undecided here as well, whether the [seller] committed a
fundamental breach of contract by failing to perform its obligations,
which would have given the [buyer] the right to declare the contract
avoided according to CISG Art. 49(1)(a). In any case, the [buyer] lost
this right because it did not exercise it within a reasonable period of
time (CISG Art. 49(2)(b)). At the latest, when the [buyer] received
notification that the [manufacturer] had imposed a halt of delivery of
the goods to the [seller] in November 1991, it was apparent to the
[buyer] that the [seller] would not be able to perform its obligation of
transferring ownership even after receiving payment of the purchase
price. If, however, the [buyer] let approximately five months pass
until it declared the contract avoided for the first time during the
lawsuit commenced by the [seller], it lost its right to declare the
contract avoided “
VIII 18/94 ‫ فى الـدعوى‬Bundesgerichtshot ‫ المانيا‬, ‫ حكم المحكمة االتحادية‬:‫راجع‬
www.cisgw3.law.pace.edu .1995 ‫ فى فب ار ر‬ZR
‫الظروف المستفاد منها عدم تنفيذ الطرف اآلخر إللتزاماتـا بعـد إنعقـاد العقـد‪,‬‬ ‫الوق‬
‫بينما لم تتضمل المادة( ‪) 72‬حكماً مماثالً ه‬
‫نــرى مــل جانبنــا سن علــة الفســخ فــى هــذة الحالــة هــو حمايــة المتعاقــد مــل‬
‫الظـروف التــى يكتشــفها بعـد إبـرام العقــد ألنـا إ ا كانـ الظــروف قائمـة وقـ اإلبـرام‬
‫ورضى بها وستم التعاقد فال محل لحما تا‪.‬‬
‫ثالثا‪ :‬اإلخطار بالفسخ‪- :‬‬
‫إ ا توافر الشر يل السـابقيل يحـق للمتعاقـد فسـخ العقـد وهـو حـق لـا ولـي‬
‫إلت ـزام عليــا فلــا سن يصــرف النظــر عــل الشــكوك وينتظــر حلــول ميعــاد التنفيــذ ثــم‬
‫يســـتعمل حقوقـــا العاديـــة إ ا وقعـ ـ المخالفـــة ولـــا سن تمسـ ـ بحقـــا فـــى الفســـخ‬
‫المبتسر للعقد متى توافرت أرو ا‪.‬‬
‫ويجــن علــى الطــرف الــذى ريــد الفســخ المبتســر سن وجــا إلــى الطــرف اآلخــر‬
‫إخطا اًر مسبقاً بلعتزاما فسخ العقد و لـ بةيـة إتاحـة الفر ـة للطـرف اآلخـر لتقـديم‬
‫ضــمانات كا يــة بىنــا اــيقوم بالتنفيــذ م(‪ .)2/72‬ويختلــف هــذا اإلخطــار عــل إعــالن‬
‫الفسخ الذى تحكما المادة (‪ )26‬مل االتفاقية والذى اـيتعيل توجيهـا سيضـاً إ ا لـم‬
‫يحصـل الطــرف المتضــرر علـى ضــمانات كا يــة مـل الطــرف اآلخــر تعيـد الثقــة وتزيــل‬
‫الشكوك المتعلقة بالقدرة على التنفيذ‪.‬‬
‫حاالت اإلعفاو مل توجيـا اإلخطـار‪ :‬هنـاك حـالتيل يعفـى فيهمـا الطـرف الـذى‬
‫تمس ـ بالفســخ مــل واجــن اإلخطــار‪ .‬الحالــة االولــى‪ :‬المنصــوص عليهــا فــى الفقــرة‬
‫الثانية مل المـادة (‪ )72‬وهـى حالـة عـدم اـماح الوقـ بتوجيـا اإلخطـار‪ .‬ونـرى مـل‬
‫جانبنـــا سن هـــذا الفـــرا ال يمكـــل تصـــوره فـــى الوقـ ـ الحـــالى مـــع تطـــور واـــائل‬
‫‪1‬‬
‫اإلتصال‪.‬‬
‫‪1 -see: Trevor Bennett, comments on article 72 , in Biance-Bonell‬‬

‫)‪commentary on the internationak sales law , Giuffrè Milan (1987‬‬
‫والحالـــة الثانيـــة‪ :‬المنصـــوص عليهـــا فـــى الفقـــرة الثالثـــة مـــل المـــادة( ‪) 72‬‬
‫والمتعلقة بالفرا الذى يكون قد ابق للطرف اآلخر إعالن عـدم تنفيـذ إلتزاماتـا‪ .‬إ‬
‫عندئذ يكون قد قطع الطريق علـى عمـد وبـرر للطـرف اآلخـر إعـالن الفسـخ دون سى‬
‫إجراو اابق وهو سحد مقتضيات حسل النية‪.‬‬
‫وتطبيقــاً لـــذل فقـــد قضــ محكمـــة إاـــتعناف هـــامبورج بالمانيـــا فـــى فب ار ـــر‬
‫‪ 1997‬بـــىن اإلعـــالن الصـــريح للفســـخ لـــي ضـــرورياً عنـــدما ـــرفو البـــائع تنفيـــذ‬
‫إلتزاما بالتسليم كما سن اإل ـرار علـى مثـل هـذا اإلعـالن يكـون مخالفـاً لمبـدس حسـل‬
‫‪1‬‬
‫النية‪.‬‬
‫كمــا قضــ لجنــة التحكــيم االقتصــادى والتجــارى الــدولى الصــينية فــى نــا ر‬
‫‪ 1996‬بعدم ضرورة توجية الطرف الذى نوى الفسخ االخطار فى الحالة التى يعلـل‬
‫فيها المشترى ااتحالة تسليم البضائع ومحاولتا العثور على مصادر سخرى‪.2‬‬
‫‪525-536.reproduced with permission of Dott.A Guiffrè Editore,‬‬

‫‪S.P.A, p529. www.cisg.law.pace.edu.‬‬
‫‪1 -“However, an explicit declaration of avoidance was not necessary‬‬
‫‪because, before Buyer made the cover purchase, the Seller had‬‬
‫‪seriously and finally refused to perform under the sales contract.‬‬
‫‪Although the CISG does not make an exception from the‬‬
‫‪requirement of a declaration of avoidance, the rule of the‬‬
‫)‪"observance of good faith in international trade" (Art. 7(1) CISG‬‬
‫‪leads to the result that a declaration of avoidance is not necessary, if‬‬
‫‪it is certain that the other party will not perform its obligations in a‬‬
‫‪case “.‬‬
‫راجــع‪ :‬حكــم محكمــة ااــتعناف هــامبورج ‪ oberlandesgericht Hamburg‬بالمانيــا فــى‬
‫الدعوى ‪ IU 167/95‬فى فب ار ر ‪www.cisgw3.law.pace.edu.1997‬‬
‫‪2 - Under the circumstances of [Seller]'s breach, according to Articles‬‬
‫‪49(1), 51(2) and 72(1), [Buyer] had the right to declare the contract‬‬
‫‪avoided. In fact, on 2 June 1994, [Seller] wrote to [Buyer] stating:"...‬‬
‫‪It is impossible to deliver the goods. We will try to find other sources,‬‬
‫وتوجيــا اإلخطــار إلــى الطــرف الــذى اــيحدث التمس ـ بالفســخ فــى مواجهتــا‬
‫يحقق عدة فوائد حي سنا قد ؤدى إلى تدارك اإلخالل والحفاى علـى العقـد‪ .‬كمـا سنـا‬
‫تفــق مــع مقتضــيات حســل النيــة والتــى تقتضــى سن ال يفاجــى المتعاقــد بــلعالن يصــل‬
‫إليــا بالفســخ دون سيــة مقــدمات‪ .‬كمــا سنــا يقطــع بىنـا مــل الواضــح سن الطــرف اآلخــر‬
‫اــيرتكن مخالفــة جوهريــة و ل ـ إ ا لــم بــادر بــالرد وتقــديم الضــمانات ممــا يجنــن‬
‫الطــرف الــذى ايتمســ بالفســخ المســعولية ‪1‬حيــ سنــا إ ا اتخــذ الطــرف المتمســ‬
‫بالفســخ هــذا القـرار وتبــيل بعــد لـ سنــا ال وجــد ثمــة مخالفــة جوهريــة فــان الفســخ‬
‫يعتبر كىن لم يكـل ويصـبح الطـرف الـذى سعلـل الفسـخ بـال اـند مخالفـاً لتنفيـذ عقـد‬
‫البيــع الــدولى ويتحمــل المســعولية الناأــعة عـل لـ ‪ 2.‬لــذا تعــيل علــى الطــرف الــذى‬
‫توقــع اإلخــالل إ ا كــان هنــاك ثمــة أـ فــى هــذا الصــدد سن تمسـ بحقــا فــى وقـ‬
‫التنفيــذ م(‪ )71‬بــدالً مــل إعــالن الفســخ المبتســر للعقــد كــى تجنــن الج ـزاو الــذى قــد‬
‫وقع عليا حال سن تبيل عدم حة المبرر لهذا الفسخ‪.‬‬
‫وإ ا تــم توجيــا االخطــار فــلن المتعاقــد إ ا تســلما قــد يمتنــع عــل الــرد سو ــرد‬
‫عليا دون سن تضمل الرد تقـديم ضـمانات كا يـة وحينعـذ يحـق للمتعاقـد الـذى وجـا‬
‫‪but because it is hard to find such goods, the possibility is low... Due‬‬
‫‪to the above reasons, [Buyer] needs to make arrangements for non-‬‬
‫]‪delivery (including bank guarantee, etc.)"This fax shows that [Seller‬‬
‫‪expressed clearly that it would not perform its delivery obligation.‬‬
‫‪According to Article 72(3), under such circumstances, the party‬‬
‫‪intending to declare the contract avoided need not notify the other‬‬
‫‪party".‬‬
‫راجع‪:‬حكم لجنة التحكيم االقتصادى والتجارى الدولى الصينية فى نا ر ‪ 1996‬فى الـدعوى رقـم‬
‫‪.1996/05‬منشور الكترونيا‪www.cisgw3.law.pace.edu. :‬‬
‫‪1 - see: Trevor Bennett, comments on article 72 , in Biance-Bonell‬‬
‫)‪commentary on the internationak sales law , Giuffrè Milan (1987‬‬
‫‪525-536.reproduced with permission of Dott.A Guiffrè Editore,‬‬
‫‪S.P.A, p530. http://cisg.law.pace.edu.‬‬
‫‪ - 2‬د‪ /‬جمال محمود عبد العزيز ‪ ,‬المرجع السابق ‪ ,‬بند ‪ , 341‬ص ‪.397‬‬
‫االخطــار فســخ العقــد‪ .‬وقــد يقــوم المتعاقــد الــذى وجــا إليــا اإلخطــار بــالرد مــع تقــديم‬
‫ضــمانات كا يــة تؤكــد عزمــا وقدرتــا علــى تنفيــذ إلتزاماتــا وحينعــذ ال يحــق للمتعاق ـد‬
‫الذى وجا اإلخطار فسخ العقد‪ .‬وإ ا فكـان الـرد مشـتمالً علـى تقـديم ضـمانات ولكنهـا‬
‫بيـــر كا يـــة ال تقطـــع بالتنفيـــذ ولكنهـــا تـــؤدى إلـــى سن المخالفـــة المتوقعـــة تعـــد بيـــر‬
‫جوهرية فهنا لل يحق للمتعاقد الذى وجا الية اإلخطار فسخ العقد‪.‬‬
‫تلـ هــى أــرول الفســخ المبتســر وهــو –كمــا اــبق سن كرنــا – حــق للمتعاقــد‬
‫إلتزام عليا فل ا توافرت كان مل حق الطرف الدائل بااللتزام فسخ العقـد كمـا‬ ‫ولي‬
‫يحق لا سن يصرف النظر عل تل الشكوك وينتظر ميعاد التنفيـذ ثـم يسـتعمل حقوقـا‬
‫تنفيـذ‬ ‫العادية حينعذ ومنها الفسخ إ ا كانـ المخالفـة جوهريـة كمـا سن لـا سن وقـ‬
‫الطرف اآلخر وفقاً للمادة (‪ )71‬إ ا توافرت أرو ها‪.‬‬ ‫إلتزاماتا حتى تبيل موق‬
‫المبحث الرابع‬
‫حاالت الفسخ الجزئى للعقد‬
‫إن مبـــدس االقتصـــاد فـــى فســـخ العقـــد هـــو المبـــادد العامـــة التـــى تقـــوم عليهـــا‬
‫االتفاقية فكما ابق وسن كرنا فلنا على الربم مل كونا سحد الجزاوات التى ترتبهـا‬
‫االتفاقيــة عنــد االخــالل بااللتزامــات الناأــعة عــل العقــد و لـ عنــدما يشــكل االخــالل‬
‫مخالفــة جوهريــة س ــلية سو مكتســبة سو متوقعــة مســتقبالً إال سن االتفاقيــة ال تنظــر‬
‫للفسخ بعيل الرضا لما لا مل آثار بير مربوبة فى مجال التجارة الدولية‪.‬‬
‫وعليــا نجــد سن االتفاقيــة قيــدت الفســخ بشــرول تحــد مــل اللجــوو إليــا كمــا‬
‫وضــع اــبل النقــا العقــد مــل الفســخ بعــد وقــوع المخالفــة التــى تبــرره‪ .‬كمــا جعل ـ‬
‫الفسخ جزئياً ال يشمل العقد ككل بشرول محددة فى محاولـة لالبقـاو علـى العقـد قـدر‬
‫االمكــان‪ .‬واــوف نتنــاول الفســخ الجزئــى للعقــد تفصــيالً فــى هــذا المبحـ مــل خــالل‬
‫مطلبيل اااايل‪-:‬‬
‫المطلن االول‪ :‬الفسخ الجزئى لعقودالبيع مع التسليم على دفعة واحدة‪.‬‬
‫المطلن لثانى‪ :‬الفسخ الجزئى لعقود البيع مع التسليم على دفعات‪.‬‬

‫الفسخ الجزئى فى عقود البيع مع التسليم على دفعة واحدة‬
‫(الخلل الجزئى فى التنفيذ)‬
‫الفــرا فــى الخلــل الجزئــى سن المخالفــة فــى التنفيــذ ال تشــمل إال جــزواً مــل‬
‫علـى سن " إ ا لـم‬ ‫العقد وواجه االتفاقية هذا الفرا فـى المـادة (‪ )51‬التـى تـن‬
‫يســلم البــائع بيــر جــزو مــل البضــائع سو إ ا كــان جــزو فق ـ مــل البضــائع المســلمة‬
‫سو‬ ‫مطابق ـاً للعقــد تطبــق سحكــام الم ـواد مــل (‪ )46‬إلــى (‪ )50‬بشــىن الجــزو النــاق‬
‫الجــزو الغيــر مطــابق وال يجــوز للمشــترى سن يفســخ العقــد برمتــا إال إ ا كــان عــدم‬
‫التنفيذ الجزئى سو العين فى المطابقة يشكل مخالفة جوهرية للعقد "‪.‬‬
‫مبـــدس‬ ‫فاتســـاقاً مـــع المبـــادد التـــى تقـــوم عليهـــا االتفاقيـــة وعلـــى األخـ ـ‬
‫اإلقتصاد فى فسخ العقد سقـرت االتفاقيـة الفسـخ الجزئـى للعقـد وجعلتـا األاـام فـى‬
‫حالـــة إخـــالل البـــائع بللتزاماتـــا المنصـــوص عليهـــا بالمـــادة (‪ )51‬بحيـ ـ ال يكـــون‬
‫للمشـــترى الحـــق فـــى الفســـخ الكلـــى للعقـــد إال إ ا كـــان عـــدم التنفيـــذ يشـــكل مخالفـــة‬
‫جوهريــة للعقــد ككــل‪ .‬وممــا يجــدر اإلأــارة إليــا سن حكــم المــادة (‪ )51‬تعلــق بــالعقود‬
‫التــى ــتم فيهــا تســليم البضــائع علــى دفعــة واحــدة‪ .‬إ تــم معالجــة الفســخ فــى عقــود‬
‫التسليم على دفعات بمقتضى المادة (‪ )73‬مل اال تفاقية‪.‬و ل على التفصيل االتى‪.‬‬
‫ا الخالل المبرر للفسخ الجزئى‬
‫فى عقود البيع مع التسليم على دفعة واحدة‬
‫تقتصــر اإلاــتفادة مــل احكــام الفســخ الجزئــى علــى المشــترى وحــده‪ .‬حيـ سن‬
‫نطاد المادة(‪ )51‬تحدد بحالـة إخـالل البـائع إخـالالً جزئيـاً فـى تنفيـذ إلتزامـا بتسـليم‬
‫البضــائع سو إلتزامــا بالمطابقــة فق ـ دون بيــر ل ـ مــل االلتزامــات ممــا مفــاده سن‬
‫الحــق فــى الفســخ الجزئــى ‪-‬إن ت ـوافرت أــرو ا‪ -‬قا ـ اًر علــى المشــترى فق ـ دون‬
‫علـى‬ ‫البائع‪ .‬كما يقتصر على االخالل ببعو اإللتزامات دون البعو اآلخر ويتوقـ‬
‫قابلية العقد للتجزئة‪ .‬و ل على التفصيل اآلتى‪:‬‬
‫أوال‪ :‬اإلستفادة من حكم الفسخ الجزئى الوارد بالمادة(‪)51‬قاصر على المشترى‪-:‬‬
‫تعال المادة(‪)51‬إخالل البائع بللتزاماتا مقررة للمشترى حـق الفسـخ الجزئـى‬

‫ولم نجد بيل نصوص االتفاقية نصاً مقابالً بيح للبـائع الحـق فـى فسـخ العقـد جزئيـاً‬
‫عنـد مخالفــة المشـترى إللتزاماتــا بصـورة جزئيــة‪ .‬ويعــد هـذا خروجـاً عـل المبــدس الــذى‬
‫انتهجتا االتفاقية بلعمال التوازن بيل الطرفيل فما مل ميزة تقررها لطـرف إال وتقـرر‬
‫ما يماثلها سو ما يعادلهـا للطـرف اآلخـر‪ .‬ومـا مـل واجـن تفرضـا علـى سحـد الجـانبيل‬
‫إال ويقابلا واجن يساويا على الطرف اآلخر يعود بـا التـوازن بـيل الجـانبيل ‪ .1‬وهـذا‬
‫لا مـا بـرره فقـد يخـل المشـترى بـاإللتزام بـدفع الـثمل‬ ‫الخروج مل وجهة نظرنا لي‬
‫حي يقوم بدفع جزواً منا فق عندما كان تعيل عليا سن يقوم بسداده دفعـة واحـدة‬
‫ويكون مـل االنسـن للبـائع فـى هـذة الحالـة فسـخ العقـد جزئيـاً فكـان مـل األوفـق سن‬
‫يمتد حكم المادة ‪ 51‬ليشمل إلتزامات المشترى سيضاً‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬اإلستفادة من حكم الفسخ الجزئى الوارد بالمــادة(‪ )51‬قاصــرا علــى االخــالل الجزئــى‬
‫بإلتزام البائع بالتسليم والمطابقة فقط‪-:‬‬
‫يحــق للمشــترى االاــتفادة مــل حكــم الفســخ الجزئــى المنصــوص عليــا بالمــادة‬
‫(‪)51‬عند إخالل البائع إخالالً جزئيـاً بللتزامـا بتسـليم البضـائع و لـ إ ا اـلم البـائع‬
‫جزو مل البضائع وتخلف عل تسليم الجزو الباقى وكذل عند إخـالل البـائع بللتزامـا‬
‫بالمطابقــة جزئيـاً كمــا لــو كانـ البضــائع المســلمة جــزواً منهــا مطابقـاً دون األج ـزاو‬
‫االخـــرى‪ .‬سمـــا عنـــد مخالفـــة البـــائع ألى مـــل إلتزاماتـــا االخـــرى لـــل يحـــق للمشـــترى‬
‫االاتفادة مل حكم الفسخ الجزئى الوارد بالمادة (‪ )51‬ولـل يكـون لـا إال فسـخ العقـد‬
‫كلياً إ ا توافرت أرو ا السابق اإلأارة إليها‪.‬‬
‫ثالثا‪ :‬االستفادة من حكم الفسخ الجزئى الوارد بالمادة(‪ )51‬مرتبط بإمكان تجزئة العقد‪-:‬‬
‫تفترا المادة (‪ )51‬مسبقاً سن المشترى خالف العقد سمـا بتسـليم بضـائع تقـل‬
‫عما تم التعاقد عليا او بتسليم بضائع جـزواً منهـا بيـر مطـابق وفقـاً ألحكـام المـادة‬
‫(‪ .)35‬وتطبيــق المــادة (‪ )51‬بفســخ العقــد جزئيــاً فــى هــذة الحالــة مرهونــاً بلمكــان‬
‫تجزئة العقد بـىن تتكـون البضـائع المسـلمة مـل سجـزاو قابلـة للفصـل يمكـل إاـتخدام‬
‫كل منها وحدة وبلاتقالل عل بيره‪.‬‬
‫وتطبيقاً لذل قض هيعة التحكـيم التابعـة لغرفـة التجـارة الدوليـة ببـاري ‪ICC‬‬
‫فى ابسط ‪ 1994‬فى دعوى تتلخ وقائعهـا فـى عقـد ابـرم بـيل مشـتر تشـيكى‬
‫(المــدعى) وبــائع إيطــالى (المــدعى عليــا ) إلنتـاج وتســليم وتركيــن خـ تجميــع آلــى‬
‫‪ - 1‬د‪ /‬محسل أفيق ‪ ,‬المرجع السابق‪ ,‬بند ‪ , 46‬ص ‪.33‬‬

‫كامــل للبطاريــات كــان مــل المقــرر تســليما لشــركة تشــيكية وسقــام المشــترى الــدعوى‬
‫مطالبــاً بفســخ العقــد جزئيــاً ودفــع تعويضـــات ناأــعا عــل عــدم تســليم قطــع الةيـــار‬
‫والتعويو عل مطالبة معلقة لطرف ثال ‪.‬‬
‫وسقرت هيعة التحكيم بمطالبة المشترى المتعلقـة بالتعويضـات عـل قطـع الةيـار‬
‫بيـــر المســــلمة ومنحتــــا الفوائــــد المســـتحقة بمقتضــــى المــــادتيل (‪ 78‬و ‪ )84‬مــــل‬
‫االتفاقيــة‪ .‬بينمــا رفض ـ هيعــة التحكــيم مطالبــة المشــترى بفســخ العقــد جزئي ـاً حي ـ‬
‫على سن الفسخ الجزئى هـو‬ ‫هب الهيعة إلى سن المادة (‪ )2/51‬مل اال تفاقية تن‬
‫إاتثناو فى حاالت عدم التنفيذ الجزئى التى تكون بمثابة إخـالل بيـر‬ ‫القاعدة ولي‬
‫جوهرى للعقـد ككـل ونظـ اًر لـذل قـررت هيعـة التحكـيم سن الفسـخ الجزئـى مسـموح بـا‬
‫حي تشكل قطع الةيـار المعيبـة جـزواً مسـتقالً مـل البضـائع المتعاقـد عليهـا‪ ,‬بيـد سن‬
‫الفسخ محظو اًر بموجن الحد الزمنى البال ‪ 18‬أه اًر سو الوارد فى العقد ‪.1‬‬
‫‪1 " -The tribunal stated that avoidance of part of a contract is‬‬
‫‪permissible: "Article 51(1) CISG provides for a partial withdrawal‬‬
‫‪as declared by [buyer]. As Article 51(2) CISG shows, partial‬‬
‫‪withdrawal is the rule rather than the exception in cases of partial‬‬
‫‪non-performance amounting to a non-fundamental breach of the‬‬
‫‪contract (see Article 49(1)(a) CISG)...."Therefore, a partial‬‬
‫‪withdrawal under Article 51(1) of the Convention is permissible‬‬
‫‪where the defective piece of machinery forms an independent part of‬‬
‫‪the contracted goods. Independence of the b-machine is suggested not‬‬
‫‪only by the fact that the contract separately lists and values it, but‬‬
‫‪also because the b-machine was replaceable by a different‬‬
‫‪[manufacturer's] b-machine while continuing to use the remainder of‬‬
‫" ‪the contracted units together with the substitute.‬‬
‫راجع‪ :‬حكم هيعة التحكيم التابعة لغرفة التجارة الدولية رقم ‪ 7660‬فى ‪.1994‬‬
‫‪www.cisg.law.pace.edu & www.unilex.info.‬‬
‫رابعا‪ :‬وقوع مخالفة جوهرية‪-:‬‬

‫كما ابق سن كرنا تعال المادة (‪ )51‬عدم تسـليم جـزو مـل البضـائع وكـذل‬
‫تســليم بضــائع يكــون جــزو منهــا فق ـ بيــر مطــابق وتعطــى المــادة (‪ )51‬للمشــترى‬
‫الحق فى تطبيق ابل االنتصاف المقـررة فـى المـواد مـل(‪ 46‬إلـى ‪)50‬مـل االتفاقيـة‬
‫ــحيح و ك‬ ‫علــى الجــزو مــل عمليــة التســليم الــذى لــم ــتم سداؤه سو تــم بشــكل بيــر‬
‫بشرل توافر متطلبات اإلاتفادة مل تل الجزاوات‪.‬‬
‫ومــل اــبل اإلنتصــاف المتاحــة للمشــترى والتــى يمكــل تطبيقهــا علــى الجــزو‬
‫الــذى وقــع يــا اإلخــالل فســخ العقــد‪ ,‬واــيكون الفســخ جزئيـاً إ ا كــان االخــالل الــذى‬
‫حدث بشىن عدم تسليم جزو مـل البضـاعة سو تسـليم جـزو مطـابق دون الجـزو اآلخـر‬
‫يشــكل مخالفــة جوهريــة لهــذا الجــزو مــل العقــد‪ .‬بموجــن المــادة( ‪ )2/51‬لــل يمكــل‬
‫فسخ العقد كلياً فى هذا الفرا إال إ ا كـان عـدم االداو الجزئـى يشـكل مخالفـة للعقـد‬
‫ككل‪.‬‬
‫ويثــور التســاؤل بشــىن الفــرا الــذى ال يمثــل يــا االخــالل الجزئــى مخالفــة‬
‫جوهريـــة حـــول األثـــر المترتـــن علـــى مـــنح المشـــترى البـــائع مهلـــة إضـــا ية لتنفيـــذ‬
‫إلتزاماتا ورفو البائع التنفيذ سو إنقضاو المدة دون تنفيـذ هـل اـيترتن علـى لـ‬
‫تحول المخالفة إلى مخالفة جوهرية تبيح الفسخه‬
‫سن اإلاــتفادة مــل سحكــام الفســخ الجزئــى –كمــا اـبق سن كرنــا‪ -‬قا ــرة علــى‬
‫المشترى حال إخالل البائع جزئياً بللتزامـا بالتسـليم سو إلتزامـا بالمطابقـة دون بيرهـا‬
‫مل اإللتزامات‪ .‬ومما ال أ يا سن للمشترى الحـق فـى هـذة الحالـة فـى مـنح البـائع‬
‫مهلة إضا ية لتنفيذ إلتزاماتا اواو كان المتعلقة بالتسليم سو بالمطابقة إال انا لـل‬
‫ترتــن علــى ا ـرار البــائع علــى عــدم التنفيــذ وإعالنــا ل ـ سو إنقضــاو المهلــة دون‬
‫تنفيذ سن تتحول المخالفة بير الجوهرية إلى مخالفـة جوهريـة تبـيح الفسـخ إال بشـىن‬
‫اإللتزام بالتسليم فق م(‪/1/49‬ب) ‪.1‬‬
‫وعليا إ ا كان اإلخالل الجزئى تمثل فى سن جـزو مـل البضـائع المسـلمة بيـر‬
‫مطـابق للعقــد فعندئــذ لــل يحــق للمشــترى فســخ جــزو العقــد المتعلــق بالبضــائع الغيــر‬
‫مطابقة إال إ ا كان عدم المطابقة يشكل مخالفة جوهرية ولل ترتن علـى مـنح مهلـة‬
‫إضا ية وإعالن البائع رفـو التنفيـذ سو إنقضـاوها دون التنفيـذ تحـول المخالفـة إلـى‬
‫جوهرية تبيح الفسخ فى هذة الحالة‪.‬‬
‫إما إ ا تعلق االخالل الجزئى باإللتزام بالتسليم فل ا أكل االخالل منـذ البدايـة‬
‫مخالفــة جوهريــة يحــق للمشــترى الفســخ إمــا إ ا لــم يشــكل مخالفــة جوهريــة وقــام‬
‫المشترى بمنح البـائع مهلـة للتنفيـذ اـيترتن علـى رفـو التنفيـذ سو إنقضـاو المهلـة‬
‫دون تنفيذ سن تتحول المخالفة الغير جوهرية إلـى مخالفـة جوهريـة تبـيح فسـخ العقـد‬
‫جزئياً إ ا توافرت الشرول اآلخرى‪.‬‬
‫ويالحظ سن المادة (‪ ) 51‬قد سأارت فق إلى حق المشترى فى اإلاـتفادة مـل‬

‫الحقـود سو تـدابير اإلنتصـاف المنصــوص عليهـا فـى المـواد مـل( ‪ 46‬إلـى ‪ )50‬مــل‬
‫االتفاقيــة ممــا ثيــر تســىول حــول هــل يعنــى ل ـ سن حــق المشــترى فــى المطالبــة‬
‫بالتعويو وفقاً للمادة (‪/45‬س‪/‬ب) مستبعد فى حالة االخالل الجزئى للعقد ه‬
‫فــى الواقــع ال تســتبعد المــادة (‪ )51‬تطبيــق احكــام المــادة (‪/1/45‬ب) وعليــا‬

‫يحــق للمشــترى المتضــرر المطالبــة بــالتعويو عمــا لحــق مــل سضـرار نتيجــة لإلخــالل‬
‫الجزئــى‪ ,‬و ل ـ فض ـالً عــل الحــق فــى مماراــة ا ـبل اإلنتصــاف اآلخــرى المنصــوص‬
‫عليها فى المواد مل (‪ 46‬إلى ‪ )50‬إن توافرات مقتضيات تطبيقها‪.‬‬
‫االخالل الجزئى المبرر للفسخ الكلى للعقد‬
‫سن البائع كما ابق سن كرنا متى قام بتسليم جزو مل البضاعة وتخلـف عـل‬
‫‪ - 1‬راجع ما ابق‪ ,‬ص" " وما ليها‪.‬‬

‫تســـليم الجـــزو البـــاقى منهـــا المتفـــق عليـــا بالعقـــد سو إ ا اـــلم جـــزواً مـــل البضـــاعة‬
‫المبيعــة مطابقــاً للعقــد بينمـــا ال يعــد الجـــزو اآلخــر كـــذل فلنــا يجـــوز للمشـــترى سن‬
‫تمسـ بـالحقود والجـزاوات المنصـوص عليهــا فـى المـواد مـل( ‪ 46‬إلـى‪ )50‬بشــكل‬
‫عليـــا المـــادة (‪ .)51‬فللمشـــترى سن تمســ بالتنفيـــذ‬ ‫جزئـــى و لــ وفقــاً لمـــا تـــن‬
‫مــل البضــائع سو سن يطالــن بلنقــاص الــثمل بالنســبة‬ ‫العينــى الجزئــى للجــزو النـاق‬
‫لهذا الجزو كما يمكل للمشترى فسخ العقد جزئياً إ ا تبيل سن االخالل يشـكل مخالفـة‬
‫جوهرية بالنسبة لهذا الجزو مل العقد و ل متى سمكل تجزئة العقد‪.‬‬
‫إال إنا قد يشكل االخالل مخالفة جوهرية للعقد ككل – و لـ عنـد عـدم سمكـان‬
‫تجزئة العقد‪ -‬وهنا فقـ يجـوز للمشـترى فسـخ العقـد كليـاً و لـ س ا تـوافرت متطلبـات‬
‫الفسخ األخرى‪.‬‬
‫اى ان الفســخ الكلــى للعقــد عنــد االخــالل الجزئــى لــل يكــون جــائ اًز إال عنــدما‬
‫يشـكل االخـالل الجزئــى مخالفـة جوهريـة للعقــد ككـل فـال يجــوز اإلاـتناد إلـى المهلــة‬
‫اإلضا ية للتو ـل إلـى فسـخ العقـد كليـاً و لـ فـى الحالـة التـى يشـكل فيهـا االخـالل‬
‫كــل العقــد‪ .1.‬ومــل ثــم يجــن سن‬ ‫مخالفــة جوهريــة بــالنظر إلــى جــزو مــل العقــد ولــي‬
‫يستند الفسخ الكلى فى حالة االخـالل الجزئـى إلـى سن المخالفـة الجزئيـة قـد سدت إلـى‬
‫حرمان المشترى مل الفائدة المرجوة مل العقد ككل‪.‬‬
‫و لــ الحكـــم مــاهو إال سحـــد تطبيقــات مبـــدس االقتصــاد فـــى الفســخ ومحاولـــة‬
‫عنـدما ال ـؤثر االخـالل الجزئـى علـى المنفعـة التـى‬ ‫لالبقاو على العقد ما سمكل ل‬
‫رجوها المشترى مل العقد ككل و ل فى الحالة التى يمكل فيها تجزئة العقد‪.‬‬
‫‪ - 1‬د‪ /‬خالد سحمد عبد الحميد ‪ ,‬المرجع السابق‪ ,‬بند ‪ , 238‬د‪ /‬محمود امير الشرقاوى ‪ ,‬المرجع‬
‫السابق ‪ ,‬بند ‪ ,113‬ص ‪.168‬‬
‫الفسخ فى عقود البيع مع التسليم على دفعا ت‬
‫وضــع االتفاقيــة فــى المــادة (‪ )73‬سحكامــاً خا ــة بعقــود البيــع مــع تســليم‬
‫على تسليم البضاعة علـى دفعـات منفصـلة‬ ‫البضاعة على دفعات‪ .‬وهى عقود تن‬
‫و لـ بصــرف النظــر عمــا إ ا كــان الــثمل ايســدد علــى دفعــة واحــدة سم علــى دفعــات‬
‫تقابل كل منها دفعة مل البضاعة‪.‬‬
‫وال يشـــترل فـــى عقـــود البيـ ـع مـــع التســـليم علـــى دفعـــات سن تكـــون البضـــائع‬
‫المســـلمة علـــى دفعـــات مثليـــة ـــيمكل سن يشـــمل عقـــد التســـليم علـــى دفعـــات سنــواع‬
‫بتماثـل الـدفعات وال‬ ‫مختلفة مل البضـاعة فـى كـل دفعـة فـالعبرة بوحـدة العقـد ولـي‬
‫بتماثل الكميات‪.‬‬
‫وتطبيق ـاً لــذل فقــد اعتبــرت المحكمــة التجاريــة فــى كــانتوت زيــوريخ بسويس ـ ار‬
‫‪ Handelsgericht des Katons‬فى حكم لها فى نـوفمبر ‪ 1998‬اتفـاد البيـع‬
‫عقــداً لتوريــد بضــائع علــى دفعــات‪ .‬و هب ـ إلــى سنــا علــى الــربم مــل سن الشــحنات‬
‫المســلمة علــى دفعــات لــم تكــل مــل النــوع اتــا مــل البضــائع فــلن المــادة(‪)73‬مــل‬
‫‪1‬‬
‫اتفاقية البيع تنطبق على هذا االتفاد‪.‬‬
‫بــــل سن سحــ ـد هيعــــات التحكيم(هيعــــة التحكــــيم التابعــــة لبور ــــة المنتجــــات‬

‫الزراعيـة‪-‬فينـا –النمســا) فـى ديسـمبر ‪ 1997‬اعتبــرت عقـدان لبيـع أــعير ابرمـا فــى‬
‫‪1 - “The contract for the delivery of lambskin coats by installments falls‬‬
‫‪within the scope of Art. 73 of the Vienna Convention. This provision‬‬
‫‪applies irrespective of the fact that [Seller] had to deliver different‬‬
‫‪items -- lambskin coats for men and coats for women -- by‬‬
‫‪installments. In this respect Art. 73 of the Vienna Convention differs‬‬
‫"‪from national law provisions.‬‬
‫راجــع‪ :‬حكــم المحكمــة التجاريــة فــى كــانتون زيــوريخ اويس ـ ار فــى الــدعوى ‪ HG930634‬فــى‬
‫نوفمبر ‪.1998‬‬
‫فقة واحدة مـل الناحيـة االقتصـادية‬ ‫الفترة ج اًز مل‬ ‫اليوم وللتسليم خالل نف‬ ‫نف‬
.1‫) مل االتفاقية‬73( ‫وسخضعتهم مل ثم للمادة‬
‫وعقود البيع مع التسليم على دفعـات هـو النـوع مـل العقـود السـائد فـى البيـوع‬
‫الدوليــة نظ ـ اًر لضــخامة الكميــات المبيعــة وتعــذر نقلهــا وتســليمها دفعــة واحــدة سو‬
.2 ‫إلحتياج المشترى للبضاعة المبيعة فى سوقات مختلفة خالل العام‬
‫وينبغــى التمييــز بــيل عقــود التســليم علــى دفعــات واال تفــاد اال ــارى حيـ سن‬
‫األخيــر قــد تضــمل أــرو اً تتعلــق مــثالً بالتمثيــل الحصــرى كمــا قــد ال تضــمل سى‬
1 " - The regulations of the CISG are contained in Arts. 72 and 73,
which both provide for anticipated breach of contract as a reason for
the avoidance of contract, while Art. 73, specifically for contracts for
delivery of goods by installments, allows the avoidance of contract
due to the apprehension of a future fundamental breach of contract
in respect of future installments due to a fundamental breach of
contract that has already occurred with installments already
performed. According to the Arbitral Court's opinion, both contracts
are to be considered a unitary transaction from an economic point of
view insofar, as they provide for the delivery of the absolute same
kind of goods in installments during the period January to June 1997
under the same legal terms – with slightly differing terms of payment
– and they had been concluded the same day. Thus, these two
contracts have to be regarded as a contractual unity, which actually
comprise a total amount of barley as the object of sale, and they thus
have to be subjected to the provision for contracts for delivery of
goods by installment in the sense of Art. 73 CISG with regard to the
installments, which had not yet been delivered."
1997 ‫النمسا فى ديسمبر‬-‫ حكم هيعة التحكيم التابعة لبور ة المنتجات الزراعية –فينا‬:‫راجع‬
www.unilex.info
" ‫ االلت ـزام بالتســليم فــى القــانون الموحــد للبيــع الــدولى للبضــائع‬,‫ رضــا محمــد اب ـراهيم عبيــد‬/‫ د‬-2
.316 ‫ ص‬,251 ‫ بند‬, 1979 , ‫راالة دكتوراة" – كلية الحقود جامعة القاهرة‬
‫‪1‬‬
‫كمية قابلة للتحد د‪.‬‬
‫ويثور التساؤل حـول مصـير العقـد عنـد وقـوع إخـالل جزئـى متعلـق فقـ بىحـد‬
‫الــدفعات ه قــد سجاب ـ عــل هــذا التســاؤل المــادة( ‪ )73‬حي ـ وضــع قواعــد خا ــة‬
‫بشان عقود تسليم البضاعة على دفعات تحدد متى يحق للبائع سو المشـترى إعـالن‬
‫فســخ العقــد يمــا تعلــق بدفعــة واحــدة سو بالــدفعات المقبلــة (الفســخ المبتســر) سو‬
‫فســـخ العقـــد باكملـــا‪ .‬واـــنتناول لـ ـ علـــى التفصـــيل اآلتـــى مـــل خـــالل الفـــرعيل‬
‫التالييل‪-:‬‬
‫الفسخ الجزئى لعقد البيع على دفعات ( القاعدة)‬
‫تتمثــل القاعــدة العامــة للفســخ فــى عقــود البيــع مــع التســليم علــى دفعــات فــى‬
‫فسخ العقد جزئياً عندما يشـكل عـدم تنفيـذ سحـد الطـرفيل – اـواو البـائع سو المشـترى‬
‫– ألى مل إلتزاماتهم المتعلقة باحدى الدفعات مخالفة جوهرية بالنسبة لتل الدفعة‪.‬‬
‫‪1 -Clearly, it is a condition for the avoidance of a contract under Art.‬‬

‫‪73 that the contract provides for the delivery of goods by‬‬
‫‪installments. The first issue then bound to arise is to determine what‬‬
‫‪constitutes an instalment contract in the sense of Art. 73 CISG.‬‬
‫‪Generally speaking, a contract calls for the delivery by installments if‬‬
‫‪it requires or authorizes the delivery of goods in separate lots. Thus,‬‬
‫‪an installment contract must be distinguished from "basic‬‬
‫‪agreements" which contain "no exact quantitative definition of the‬‬
‫‪obligation." But an instalment contract need not determine the‬‬
‫‪quantity of individual installments under Art. 73 as precisely as‬‬
‫‪partial deliveries under Art. 51 although the two articles overlap to‬‬
‫‪some extent.‬‬
‫‪See:Chengwer Liu , Avoidance In the case of an installment contract‬‬
‫‪, ww.cisg.law.pace.edu‬‬
‫مـــا هـــو إال تطبيقـــاً للقاعـــدة األاااـــية الـــواردة م(‬

‫ونالحـــظ سوالً‪ :‬سن الـــن‬
‫‪ )1/49‬والتى ترب بيل الحق فى الفسخ وارتكـاب مخالفـة جوهريـة وتنطبـق بالتـالى‬
‫ات المعــا ير والشــرول الخا ــة بتحد ــد مــا إ ا كــان الطــرف الــذى سخــل بالتزامــا قــد‬
‫ارتكن مخالفة جوهرية على العقد الذى يقضى بالتسليم على دفعة واحدة علـى العقـد‬
‫‪1‬‬
‫الذى يقضى بالتسليم على دفعات‪.‬‬
‫توافق كذل مع حكم المـادة(‪)51‬التـى جعلـ الفسـخ الجزئـى‬ ‫ثانياً‪ :‬إن الن‬
‫هــو االاــام عنــد إخــالل البــائع بللتزاماتــا المنصــوص عليهــا بالمــادة اــالفة الــذكر‬
‫بحي ـ ال يكــون للمشــترى الحــق فــى الفس ـخ الكلــى إال إ ا كــان عــدم التنفيــذ يشــكل‬
‫مخالفة جوهرية للعقد ككل‪.‬‬
‫وإن كان هناك إختالف بيل كلتا المـادتيل تمثـل فـى سن حكـم الفسـخ الجزئـى‬
‫المنصوص عليا فى المادة(‪ )51‬بشىن العقود التى تسلم فيها البضاعة دفعـة واحـدة‬
‫قا ر على المشترى وحده دون البائع‪ .‬بينما حكـم المـادة( ‪) 1/73‬المتعلـق بالفسـخ‬
‫الجزئــى فـــى عقــود البيـــع علـــى دفعــات قـــد جـــاو عامــاً يطبـــق علـــى كــل مـــل البـــائع‬
‫والمشترى ‪.2‬‬
‫وهناك إختالف آخر تمثـل فـى سن المـادة (‪) 51‬حـيل تعطـى المشـترى الحـق‬
‫فــى الفســخ الكلــى للعقــد عنــدما يشــكل االخــالل الجزئــى مخالفــة للعقــد ككــل بينمــا‬
‫المادة (‪ )3/73‬الفسخ الكلى للعقد فى عقـود البيـع مـع التسـليم علـى دفعـات‬ ‫تؤا‬
‫علــى سنــا ال يمكــل للمشــترى الــذى يفســخ العقــد بالنســبة ألحــدى الــدفعات إاــتعمال‬
‫البضائع التى تم إاتالمها سو ايتم إاتالمها فى األبراا التى ارادها الطرفـان وقـ‬
‫‪1 -see: John O.Honnold.Uniform law for International Sales under the‬‬
‫‪1980 United Nations Convention , 3rd ed.(1999) pages 441-444.‬‬
‫‪Reproduced with permission of the publisher Kluwer law‬‬
‫‪international, p442 , www.cisg.law.pace.edu‬‬
‫‪2 -See: Peter Schlechtriem & Petra Butler, Op.Cit.,No.3,4.1.P.147.‬‬
‫إنعقاد العقد بسبن عدم قابليتها للتب يو‪.‬‬
‫ثالثاً‪ :‬ال تستبعد المادة (‪ )73‬إنطباد مواد سخرى مـل االتفاقيـة وعليـا عنـدما‬
‫ال يسلم البائع دفعة مل البضـائع سو عنـدما ال ـدفع المشـترى ثمـل سحـدى الـدفعات‬
‫يحــق للطــرف المتضــرر بمقتضــى المــادة( ‪ )47‬سو المــادة( ‪ ) 64‬مــل االتفاقيــة مــنح‬
‫الطرف المخالف مهلة إضا ية وفسخ العقد يما تعلق بتل الدفعة إ ا لم نفـذ لـ‬
‫الطرف إلتزاماتا خالل المهلة اإلضا ية‪.‬‬
‫رابعاً‪ :‬سن قاعدة الفسخ الجزئى لعقود البيع على دفعات هى سحـد مظـاهر مبـدس‬
‫اإلقتصاد فى فسخ العقد‪ .‬حي تجعل االتفاقية الفسـخ قا ـ اًر فقـ علـى الدفعـة التـى‬
‫ارتكب مخالفة جوهرية بشانها والحفاى ما سمكل على بيرها مل الدفعات‪.‬‬
‫وقــد تبنــى المشــرع المصــرى فــى قــانون التجــارة الجد ــد موقفـاً فــى أــىن فســخ‬
‫اتفاقيـة فينـا‬ ‫عقود البيع مع التسـليم علـى دفعـات تقـارب الـى حـد كبيـر مـع موقـ‬
‫المـادة (‪ )97‬مــل قـانون التجــارة الجد ــد علـى سنــا إ ا اتفـق علــى تســليم‬ ‫حيـ تــن‬
‫المبيع على دفعات ولم يقم البـائع بتسـليم إحـدى الـدفعات فـى الميعـاد المتفـق عليـا‬
‫جاز للمشـترى سن يطلـن الفسـخ‪ .‬فـل ا قضـى بالفسـخ اقتصـر سثـره علـى الدفعـة التـى‬
‫وقع المخالفـة بمنااـبتها وتبقـى الـدفعات االخـرى السـابقة والالحقـة عليهـا إال إ ا‬
‫ترتن على تب يو المبيع ضرر جسيم بالمشترى‪.‬‬
‫ويتضح مل ل سن القاعدة العامة للفسخ فى عقـود البيـع مـع التسـليم علـى‬

‫دفعــات فــى قــانون التجــارة المصــرى عنــد االخــالل بــااللتزام بالتســليم تتمثــل فــى فســخ‬
‫العقد جزئياً واالاـتثناو فسـخ العقـد كليـاً فـى الحالـة التـى ترتـن فيهـا علـى تب ـيو‬
‫المبيع ضرر جسيم بالمشترى‪.‬‬
‫الفسخ المبتسر والكلى‬
‫لعقود البيع مع التسليم على دفعات (االستثناء)‬
‫وضــع اتفاقيــة فينــا بمقتض ـى م(‪ )1/73‬المبــدس العــام فــى أــىن فســخ عقــود‬
‫البيـع مــع التسـليم علــى دفعـات وهــو قصـر الفســخ علـى الدفعــة التـى وقعـ بشــىنها‬
‫المخالفــة الجوهريــة واإلبقــاو علــى الــدفعات األخــرى ا ـواو الســابقة سو الالحقــة و ك‬
‫وفقاً للشرول االفة الذكر‪.‬‬
‫وتشتمل الفقرتان الثانية والثالثـة مـل ات المـادة علـى ااـتثنائيل ـردان علـى‬
‫المبــدس العــام‪ .‬االول‪ :‬إجــازة الفســخ المبتســر للعقــد إ ا كــان عــدم تنفيــذ سحــد الطــرفيل‬
‫إللت ـزام مــل إلتزاماتــا المتعلقــة بىحــدى الــدفعات يعطــى الطــرف اآلخــر ساــباباً جديــة‬
‫لإلعتقاد بىنا اتكون هناك مخالفة جوهرية للعقـد بشـىن اإللتزامـات المسـتقبلة فهنـا‬
‫يجوز فسخ العقد بالنسبة للدفعات المستقبلة‪ .‬والثانى‪ :‬إجازة الفسخ الكلـى للعقـد فـى‬
‫حالـــة فســـخ المشـــترى للعقـــد بالنســـبة إلحـــدى الـــدفعات إ ا كـــان ال يمكـــل إاـــتعمال‬
‫البضــائع التــى تــم تســلمها والتــى اــيتم إاــتالمها فــى األبـراا التــى سرادهــا الطرفــان‬
‫وق إبرام العقد بسبن عدم قابليتها للتب يو‪ .‬و ل على التفصيل اآلتى‪-:‬‬
‫أوال‪:‬الفسخ المبتسر لعقود البيع على دفعات‪-:‬‬
‫الفرا هنا سن سحد الطرفيل قد تخلف عـل تنفيـذ سحـدى الـدفعات و لـ بغـو‬
‫النظر عما إ ا كان هذا اإلخـالل يشـكل مخالفـة جوهريـة سم ال‪ .‬إال إنـا يعطـى الطـرف‬
‫المتضرر ساباب جدية لإلعتقاد بىنا اتكون هناك مخالفة جوهرية للعقد يما تعلـق‬
‫بتنفيذ الدفعات المستقبلة‪ .‬وإعماالً لمبدس إزالة المراكـز القلقـة تعطـى االتفاقيـة السـبيل‬
‫للطرف الذى يساوره الشكوك سن يفسخ العقد بالنسبة للدفعات المسـتقبلة مـع اإلبقـاو‬
‫على العقد بالنسبة للدفعات التى نفذت‪ ,‬ولل يشمل الفسخ الدفعة التـى آثـار اإلخـالل‬
‫فـــى تنفيـــذها الشـــكوك إال إ ا كـــان هـــذا الخلـــل بذاتـــا يشـــكل مخالفـــة جوهريـــة تبـــرر‬
‫الفسخ‪ .1‬و ل وفقاً للشرول والضواب اآلتية‪-:‬‬
‫(‪ -)1‬إخـــالل سحـــد الطـــرفيل بللتزاماتـــا المتعلقـــة بلحـــدى الـــدفعات‪ -:‬يشـــترل‬

‫لفســخ عقــد البيــع مــع التســليم علــى دفعــات بالنســبة للــدفعات المســتقبلة إخـالل سحــد‬
‫الطرفــان –اـواو البــائع سو المشــترى‪ -‬بللتزاماتــا المتعلقــة باحــدى الــدفعات‪ .‬ويســتوى‬
‫سن يشكل هذا اإلخالل يما تعلق بالفسخ المبتسر مخالفة جوهريـة سم ال‪ .‬مـع األخـذ‬
‫فــى اإلعتبــار سنــا إ ا أــكل مخالفــة جوهريــة اــيجيز للطــرف المتضــرر فســخ العقــد‬
‫بالنسبة لهذة الدفعة‪.‬‬
‫(‪ -)2‬سن يشكل اإلخـالل ساـباب جديـة لإلعتقـاد بوقـوع مخالفـة جوهريـة يمـا‬
‫م(‪ )2/73‬تعبيـر " وجـود ساـباب جديـة‬ ‫تعلق بالدفعات المقبلة‪ -:‬وقـد ااـتخدم نـ‬
‫لإلعتقاد بىن مخالفة جوهريـة اـوف تقـع بمنااـبة تنفيـذ الـدفعات المسـتقبلة " وهـو‬
‫التنفيــذ والمـادة (‪ )72‬المتعلقــة‬ ‫تعبيـر سقـل تشــدداً مـل المــادة (‪ )71‬المتعلقـة بوقـ‬
‫بالفسخ المبتسـر والتـى ااـتخدم تعبيـر " إ ا تبـيل بوضـوح قبـل حلـول ميعـاد تنفيـذ‬
‫العقد سن سحد الطرفيل اوف رتكن مخالفة جوهرية‪."....‬‬
‫ومفــاد ل ـ سن تقــد ر إحتمــال وقــوع المخالفــة يعتمــد علــى التقــد ر الشخصــى‬

‫للطرف المتضرر‪ .‬وعلا ل سن الفسخ هنا يستند إلى اخالل وقـع بالفعـل بشـىن سحـد‬
‫الدفعات وهو المبرر لإلعتقاد بوقوع المخالفة فى المستقبل‪.2‬‬
‫(‪ -)3‬إعــالن الفســخ خــالل مــدة معقولــة مــل وقـ وقــوع المخالفــة فــى تنفيــذ‬
‫‪Audiencia‬‬ ‫سحــــدى الــــدفعات‪ .‬وقــــد قضــــ المحكمــــة اإلقليميــــة ببرأــــلونا‬
‫‪ provincial de Barcelona‬فى نوفمبر ‪ 1997‬فى دعوى تتعلق بعقد بيـع مـع‬
‫التســليم علــى دفعــات بــىن فســخ العقــد بالنســبة للشــحنات المقبلــة نافــذاً عنــدما وجــا‬
‫‪ - 1‬د‪/‬محسل أفيق ‪ ,‬المرجع السابق ‪ ,‬بند ‪ ,316‬ص ‪.231‬‬

‫‪ - 2‬د‪ /‬خالد سحمد عبد الحميد ‪ ,‬المرجع السابق ‪ ,‬بند ‪ -252‬د‪/‬محسل أفيق‪ ,‬المرجـع السـابق ‪,‬‬
‫بند ‪ ,316‬ص‪.232‬‬
‫المشترى إخطا اًر بالفسخ إلى البائع فى بضون ‪ 48‬ااعة بعد تسـلم الشـحنة الثالثـة‬
‫‪1‬‬
‫المتىخرة‪.‬‬
‫كمــا قضــ المحكمــة اإلقليميـــة العليــا فــى برانــد نبـــور سلمانيــا فــى نـــوفمبر‬
‫‪ 2008‬سنــا حــيل تخلــف ــرف عــل تنفيــذ احــدى الــدفعات تبــدس الفتــرة التــى يجــوز‬
‫خاللها للطرف المتضرر سن يعلل فسخ العقد مل الوقـ الـذى يعلـم يـا هـذا الطـرف‬
‫بوقوع اإلخالل‪ ,‬و هبـ المحكمـة إلـى إعـالن فسـخ العقـد بعـد ثالثـة سأـهر فـى عقـد‬
‫بيع مع تسليم على دفعات انوية جاو بعد فترة مفر ة فى الطول ‪.2‬‬
‫وبمقارنــة الفســخ المبتســر فــى عقــود البيــع علــى دفعــات م(‪ )2/73‬والفســخ‬
‫المبتســر بمقتضــى م(‪ )72‬نجــد سن المــادة األخيــرة توجــن علــى الطــرف الــذى ريــد‬
‫الفســخ المبتســر سن وجــا إلــى الطــرف اآلخــر إخطــا اًر مســبقاً بلعتزامــا فســخ العقــد‬
‫و ل بةية اتاحـة الفر ـة للطـرف اآلخـر لتقـديم ضـمانات كا يـة لقيامـا بالتنفيـذ‪ .‬إال‬
‫سن الفسخ المبتسر فى عقود البيـع علـى دفعـات بمقتضـى المـادة (‪ )2/73‬ال يشـترل‬
‫توجيــا هــذا اإلخطــار و ل ـ النتقــاو الحكمــة منــا حي ـ سننــا بصــدد إخــالل قــد وقــع‬
‫بالفعل ويشـير بقـوة إلـى وقـوع مخالفـة جوهريـة فـى المسـتقبل وبالتـالى توجـن فقـ‬
‫‪1 - "The Court held that according to Art. 47 CISG, the acceptance of‬‬
‫‪the first deliveries only proved the implied concession of an‬‬
‫‪additional period of time for performance for those installments. The‬‬
‫‪Court further ascertained that the buyer, facing the continuing‬‬
‫‪delays in the deliveries, sent a letter to the seller that amounted to a‬‬
‫‪declaration of avoidance with respect to future installments.‬‬
‫‪Moreover, since the letter was sent within 48 hours from the last late‬‬
‫‪delivery, it was sent within a reasonable term according to Arts.‬‬
‫‪49(2) and 73 CISG".‬‬
‫راجع‪ :‬حكم محكمة مقا عة برألونا سابانيا القسم ‪(16‬س) فى نوفمبر ‪ 1997‬منشور إلكترونياً‪:‬‬
‫‪www.unilex.info.‬‬
‫‪ -2‬راجع‪ :‬حكم المحكمة اإلقليمية العليا فى براند نبور ‪ ,‬المانيا ‪ ,‬نوفمبر ‪.2008‬‬
‫‪www.cisgw3.pace-law.edu.‬‬
‫فى هذة الحالة على الطرف الذى ريد الفسخ إعالن الفسخ وفقـاً ألحكـام المـادة ‪26‬‬
‫مل االتفاقية توجيا االخطار فى خالل مدة معقولة‪.‬‬
‫(‪ -)4‬إقتصــار الفســخ علــى الــدفعات المســتقبلة‪ -:‬يقتصــر الفســخ فــى هــذة‬
‫الحالــة علــى الــدفعات المســتقبلة وحــدها التــى يشــكل اإلخــالل ساــباباً جديــة لإلعتقــاد‬
‫بوقوع مخالفـة جوهريـة بشـىنها‪ .‬سمـا الدفعـة التـى وقـع اإلخـالل بمنااـبتها لـل يجـوز‬
‫إعالن فسخها إال إ ا أكل اإلخـالل مخالفـة جوهريـة علـى النحـو السـابق بيانـا وفقـاً‬
‫للمادة (‪ )1/73‬بالنسبة لتل الدفعة‪.‬‬
‫تطبيقات قضائية‪-:‬‬
‫قضــ محكمـــة كـــانتون زوريـــخ التجاريـــة بسويســ ار فـــى فب ار ـــر ‪ 1997‬فـــى‬
‫وقائعها حول عقد ابرم بيل مشـترى المـانى ( المـدعى) وبـائع فرنسـى‬ ‫دعوى تتلخ‬
‫(المدعى عليا) لتوريـد مليـونيل إلـى سربعـة مال ـيل لتـر مـل زيـ الطعـام أـهرياً إلـى‬
‫رومانيا وادد المشترى قس الـثمل عـل الشـحنة االولـى فـى الوقـ المحـدد‪ ,‬إال سن‬
‫البــائع لــم يقــم بشــحل البضــائع وقــام المشــترى بفســخ العقــد وسقــام دعــوى إلاــترداد‬
‫قس الثمل المدفوع والتعويو عل األضرار التى لحق با‪.‬‬
‫وقض ـ المحكمــة بــىن للمشــترى الحــق فــى فســخ العقــد ألن البــائع لــم ــورد‬
‫البضاعة وهـذا التقصـير كـان مـدعاه إلـى اإلعتقـاد بىنـا يمكـل توقـع حـدوث مخالفـة‬
‫جوهريــة للعقــد يمــا تعلــق بالشــحنات األخــرى ( المــادة ‪/1/49‬ب والمــادة ‪1/73‬‬
‫والمادة ‪ .)2/73‬وسلزم البائع برد القسـ وتعـويو المشـترى عـل األربـاح الفائتـة‪.1‬‬
‫‪1 - "The [Buyer] asserts a claim arising out of avoidance of the contract.‬‬
‫‪In accordance with CISG Art. 73(1) and (2) in connection with CISG‬‬
‫]‪Art. 49(1)(b), the [Buyer] was able to avoid the contract. The [Sellers‬‬
‫‪did not deliver the goods within the time period given by the [Buyer].‬‬
‫‪The failure to perform in respect to the installment delivery gave the‬‬
‫‪[Buyer] good grounds to conclude that a fundamental breach would‬‬
‫‪occur in respect to future installments".‬‬
‫وفى المقابل قضـ هيعـة التحكـيم اإلقتصـادى والتجـارى الـدولى بالصـيل فـى اـبتمبر‬
‫‪ 1996‬بىن تخلف المشترى عل فتح خطاب إعتماد تعلق بدفعة معينـة مـع إعرابـا‬
‫ـراحة عــل فــتح خطابــات إعتمــاد للــدفعات المقبلــة فــى المســتقبل ال يعطــى للبــائع‬
‫الحق فى فسخ العقد يما تعلق بالدفعات المستقبلة ‪ .1‬فهنا لم تتوافر ساـباب جديـة‬
‫تدعو إلى اإلعتقاد بوقوع مخالفة جوهرية تتعلق بالدفعات المقبلة‪.‬‬
‫كما قض محكمة إاتعناف جرينوبل فرنسا فى فب ار ر ‪ 1995‬بحق البائع فـى‬

‫فسخ العقد يما تعلـق بالشـحنات التاليـة وفقـاً للمـادة (‪ )2/73‬مـل االتفاقيـة حيـ‬
‫سخـل المشــترى فـى ــدد سحـدى الــدفعات بمخالفـة أــرل فـى العقــد يحـدد إعــادة البيــع‬
‫بىمريكا الجنوبية وسفريقيا حي إتضح سن البضائع قد الم فى سابانيا ‪.2‬‬
‫راجع‪ :‬حكم محكمة كانتون زوريخ التجارية بسويس ار فى الدعوى‪ HG950347‬فـى فب ار ـر ‪.1997‬‬
‫‪1 - "In the fax dated 17 April 1995, [Buyer] clearly expressed its‬‬
‫‪intention to open the [L/C] on 17 April 1995 as the payment for the‬‬
‫‪second installment. [Buyer] did not indicate any intention to decline‬‬
‫‪to open the letters of credit for the remaining installments in the‬‬
‫‪future. Therefore, [Seller] made a wrong judgment of "anticipatory‬‬
‫‪breach of contract" by returning the [L/C] to [Buyer] and claiming‬‬
‫‪its obligations had terminated. [Seller] had violated its obligations‬‬
‫‪under the Contract. Accordingly, [Seller] should bear the‬‬
‫‪consequence for its failure to deliver the second through fifth‬‬
‫‪installments of the goods and compensate [Buyer] for the direct loss‬‬
‫‪incurred".‬‬
‫راجــع‪ :‬حكــم لجنــة التحكــيم اإلقتصــادى والتجــارى الــدولى ‪ ,‬الصــيل ‪ ,‬اــبتمبر ‪ 1996‬منشــور‬
‫إلكترونياً‪www.cisgw3.law.pace.edu :‬‬
‫‪2 - “Que l'article 73, alinéa 2, de la convention de Vienne autorise en‬‬
‫‪effet, dans les contrats à livraisons successives, une partie victime‬‬
‫‪d'une contravention essentielle pour une livraison qui a de sérieuses‬‬
‫‪raisons de penser que la méconnaissance des obligations se‬‬
‫‪reproduira, de déclarer le contrat résolu pour l'avenir, si elle le fait‬‬
‫‪dans un délai raisonnable ; Que la réaction de BRI PRODUCTION,‬‬
‫ثانيا‪:‬الفسخ الكلى لعقود البيع مع التسليم على دفعات‪-:‬‬

‫الفرا هنا سن البائع بصدد تنفيذ سى مل إلتزاماتا بشىن سحـدى الـدفعات وقـع‬
‫إخالالً يشكل مخالفـة جوهريـة وكانـ الـدفعات السـابقة والالحقـة للدفعـة التـى حـدث‬
‫اإلخالل بشىنها مترابطا معها ترابطاً ال يمكل معـا إاـتعمال البضـائع لابـراا التـى‬
‫سرادها الطرفان وق إبـرام العقـد بسـبن عـدم القابليـة للتجزئـة‪ .‬فهنـا تخـول م(‪)3/73‬‬
‫للمشــترى سن يفســخ العقــد برمتــا حيــ ال نفــع مــل الــدفعات األخــرى بغيــر الدفعــة‬
‫المعيبة على سن يعلل فسخ العقد بالنسبة للدفعة التى حـدث اإلخـالل بشـىنها وبـاقى‬
‫الــدفعات فــى ات الوق ـ ‪ .‬سى سنــا يشــترل للفســخ الكل ـى فــى حالــة عقــود البيــع مــع‬
‫عليا المادة( ‪ )3/73‬ما لى‪:‬‬ ‫التسليم على دفعات وفقاً لما تن‬
‫سوالً‪ :‬سن تقع مخالفة جوهريـة مـل البـائع بصـدد تنفيـذ سى مـل التزاماتـا بشـىن‬
‫سحــدى الــدفعات حيـ سن اإلاــتفادة مــل حكــم الفســخ الكلــى الـوارد بالمــادة (‪)3/73‬‬
‫راحة على وجـوب ان تكـون‬ ‫المادة (‪) 3/73‬‬ ‫قا اًر على المشترى فق ‪ .‬ولم تن‬
‫المخالفة جوهرية ولكل يستفاد ل مل عبارة " للمشترى الـذى يفسـخ العقـد بالنسـبة‬
‫‪1‬‬
‫ألحدى الدفعات" حي ان منال الفسخ كما ابق سن كرنا المخالفة الجوهرية‪.‬‬
‫ثانياً‪ :‬وجـود إرتبـال بـيل الـدفعات‪ :‬إعمـاالً لمبـدس اإلقتصـاد فـى الفسـخ لـم تجـز‬
‫اتفاقية فينا الفسخ الكلى فى عقود البيـع مـع التسـليم علـى دفعـات إال إ ا وجـد تـراب‬
‫الدفعة محـل الفسـخ التـى وقعـ بشـانها المخالفـة الجوهريـة والـدفعات األخـرى اـواو‬
‫الحية البضائع لابـراا التـى سرادهـا‬ ‫السابقة سو المقبلة‪ .‬وم يار التراب هو عدم‬
‫الطرفــان وقــ إبــرام العقــد بســبن عــدم القابليــة للتجزئــة سو التب ــيو‪ .‬ويالحــظ سن‬
‫‪sans être brutale, a été faite dans un délai permettant à PAN‬‬

‫“ ‪AFRICAN de trouver un fournisseur de remplacement‬‬
‫راجع‪ :‬حكم محكمة ااتعناف جرينوبل فرنسـا فـى دعـوى ‪“BONAVENTURE” SARL‬‬
‫‪ BRI PRODUCTION‬ضـد أـركة ‪ PAN AFRICA EXPORT‬فـى فب ار ـر ‪.1995‬‬
‫منشور إلكترونياً ‪www.cisgw3.law.pace.edu:‬‬
‫‪ - 1‬د‪/‬محسل أفيق‪ ,‬المرجع السابق‪ ,‬بند ‪ ,317‬ص ‪.233‬‬
‫الــن هنــا قــد إاــتلزم سن يكــون كــال الطرفــان مــدركاً للت ـراب بــيل الــدفعات فينبغــى‬
‫إلعمــال الــن ان يكــون البــائع سيضـاً وقـ إبـرام العقــد عالمـاً بــالغرا الــذى بتةيــا‬
‫المشترى مل أراو البضائع وسن ترتـن علـى فسـخ العقـد بالنسـبة للدفعـة التـى وقـع‬
‫بشىنها إخالالً يمثل مخالفة جوهرية عدم القدرة على اإلاتخدام فى هذا الغرا‪.‬‬
‫الوقـ الــذى يعلــل يــا الفســخ‬ ‫ثالثـاً‪ :‬إعــالن المشــترى فســخ العقــد فــى نفـ‬
‫للدفعة التى وقع بشىنها المخالفة الجوهرية‪.‬‬
‫ويتضــح سن هنــاك فروقـاً جوهريــة بــيل أــرول الفســخ المبتســر والفســخ الكلــى‬
‫يما تعلق بعقود البيع مع التسليم على دفعات تتمثل فى اآلتى‪:‬‬
‫سوالً‪ :‬يشــترل فــى الفســخ الكلــى سن يكــون االخــالل الــذى حــدث بشــىن سحــدى‬
‫الـــدفعات يشـــكل مخالفـــة جوهريـــة بينمـــا ال يشـــترل فـــى الفســـخ المبتســـر سن يكـــون‬
‫االخالل الذى حدث بشـىن سحـدى الـدفعات يشـكل مخالفـة جوهريـة وإنمـا يكتفـى بـىن‬
‫يشكل هذا االخالل ساباباً جديـة تـدعو لإلعتقـاد بوجـود مخالفـة جوهريـة يمـا تعلـق‬
‫بالدفعات المقبلة‪.‬‬
‫ثانياً‪ :‬يشترل فى الفسـخ الكلـى إعـالن المشـترى للفسـخ فـى ات الوقـ الـذى‬
‫يعلــل يــا الفســخ بالنســبة للدفعــة التــى وقــع بشــىنها المخالفــة الجوهريــة بينمــا فــى‬
‫حالــة الفســخ المبتســر يجــن إعــالن الفســخ فــى خــالل فتــرة معقولــة مــل وق ـ وقــوع‬
‫المخالفة بشىن تنفيذ سحدى الدفعات‪.‬‬
‫ثالثـاً‪ :‬يقتصــر الحــق فــى اإلاــتفادة مــل سحكــام الفســخ الكلــى علــى المشــترى‬
‫وحده بينما للطرفـان –البـائع والمشـترى علـى حـد اـواو‪ -‬الحـق فـى الفسـخ المبتسـر‬
‫إ ا توافرات أرو ا‪.‬‬
‫رابعاً‪ :‬يشـترل فـى الفسـخ الكلـى التـراب بـيل الـدفعات بحيـ يكـون مـل أـىن‬
‫هذا اإلرتبال عدم إمكان اإلنتفاع مل المبيع إال إ ا نفذت جميع الدفعات وفقاً للعقد‪.‬‬
‫وقــد تــىثر المشــرع المصــرى باحكــام الفســخ المتعلقــة بــالبيع مــع التســليم علــى‬
‫دفعات فى اتفاقية فينـا حيـ اعتنـق قـانون التجـارة المصـرى الجد ـد رقـم ‪ 17‬لسـنة‬
‫‪ 1997‬هو سيضاً مبدس الفسخ الجزئى فى عقود البيـع مـع التسـليم علـى دفعات حيـ‬
‫تقضـى المــادة ‪ 97‬مـل القــانون بىنـا إ ا اتفــق علــى تسـليم المبيــع علـى دفعــات جــاز‬
‫للمشــترى سن يطلــن الفســـخ إ ا لــم يقـــم البــائع بتســـليم سحــدى الـــدفعات فــى الميعـــاد‬
‫المتفــق عليــا وال يســرى الفســخ علــى الــدفعات التــى تــم تســليمها إال إ ا ترتــن علــى‬
‫تب يو المبيع ضرر جسيم للمشترى‪.‬‬
‫الخاتمة‬
‫سوالً‪ :‬تقـــوم الفلســـفة القانونيـــة التفاقيـــة االمـــم المتحـــدة بشـــىن البيـــع الـــدولى‬
‫للبضــائع (فينــا ‪ )1980‬علــى عــدد مــل المبــادد لهــا ــفة مكملــة لقواعــد االتفاقيــة‪.‬‬
‫ومل سهمها مبدس اإلقتصاد فى فسخ العقد ومقتضاه اإلبقاو على العقد ما سمكـل ولـو‬
‫مع إخالل يمكل سن تم جبره بالتعويو‪ .‬ولـذا نجـد سن االتفاقيـة وضـع العد ـد مـل‬
‫الحلــول والقيــود للحــد مــل ااــتعمالا وتــدارك ال ـرسب الــذى يعتــرى تنفيــذ العقــد التقــاو‬
‫الفسخ‪ .‬ومل مظاهر ل إحا ة الفسخ بشرول ثقيلة تحـد مـل اللجـوو إليـا وإتاحـة‬
‫الفرص إل ـالح العقـد حتـى بعـد وقـوع المخالفـة‪ .‬كمـا جعلـ الفسـخ جزئيـاً ال يشـمل‬
‫العقد ككل بشرول محددة فى محاولة لالبقاو على العقد قدر االمكان‪.‬‬
‫ثانياً‪ :‬قيـدت االتفاقيـة الفسـخ ببلـو االخـالل درجـة مـل الجسـامة سو الخطـورة‬
‫وهو ما يعرف "بالمخالفة الجوهرية" والتى تلعن دو اًر محورياً فى اتفاقية فينـا حيـ‬
‫تقوم سحكام الجزاوات التى ترتبها اال تفاقية عند مخالفـة اإللتزامـات الناأـعة عـل عقـد‬
‫البيــــــــع الــــــــدولى للبضــــــــائع‪ ,‬علــــــــى التفرقــــــــا بــــــــيل مــــــــا إ ا كانـــــــ المخالفــــــــة‬
‫جوهريـة ‪Fundamental Breach‬سم بيـر جوهريـة وكـذل تـؤثر علـى سعمـال مـا‬
‫عليــا اال تفاقيــة مــل سحكـام تتعلــق بلنتقــال التبعــة‪ ,‬وكـذل جعلـ اال تفاقيــة مــل‬ ‫تـن‬
‫جوهرية المخالفة أرل مسبق لحق المشترى فـى تسـلم بضـائع بد لـة فـى حالـة عـدم‬
‫مطابقة البضائع‪.‬‬
‫ثالث ـاً‪ :‬يشــكل االخــالل مخالفــة جوهريــة فــى مفهــوم االتفاقيــة إ ا تســبب فــى‬
‫إلحاد ضرر بالطرف اآلخر مـل أـىنا سن يحرمـا بشـكل ساااـى ممـا كـان يحـق لـا‬
‫سن توقع الحصول عليا بموجـن العقـد إال إ ا لـم يكـل الطـرف المخـالف توقـع مثـل‬
‫الصلة سن توقـع مثـل هـذة‬ ‫اوى اإلدراك مل نف‬ ‫هذة النتيجة ولم يكل سى أخ‬
‫الظروف‪ .‬ويستفاد مـل لـ سنـا يشـترل للقـول بجوهريـة المخالفـة‬ ‫النتيجة فى نف‬
‫تـوافر ثالثــة عنا ــر األول‪ :‬وقــوع مخالفــة للعقــد الثــانى‪ :‬جوهريــة الضــرر الثالـ ‪:‬‬
‫توقع الضرر‪.‬‬
‫رابعـاً‪ :‬تقتضــى المخالفــة الجوهريــة سن يكــون سحــد الطــرفيل قــد ارتكــن مخالفــة‬
‫للعقد وترتن اتفاقية فينا مسعولية المتعاقد عل اإلخالل باإللتزام بمجرد عـدم التنفيـذ‬
‫دون سن تضع فى إعتبارها فكرة الخطى و ل بصرف النظر عل مصدر هـذا اإللتـزام‬
‫سى ا ـواو كــان العقــد نفســا سم العــرف سم سحكــام اال تفاقيــة وسي ـاً كــان اإلخــالل بــللتزام‬
‫جــوهرى سو ثــانوى إ سن اال تفاقيــة لــم تضــع فــى إعتبارهــا اــوى حجــم الضــرر الــذى‬
‫نوع اإللتزام‪.‬‬ ‫ترتن على المخالفة ولي‬
‫خامسـ ـاً‪ :‬يشـــترل كـــذل إلعتبـــار المخالفـــة جوهريـــة سن ترتـــن عليهـــا ضـــرر‬
‫للطــرف اآلخــر يكــون مــل أــىنا حرمانــا مــل الحصــول علــى المنفعــة األاااــية التــى‬
‫كــان مــل حقــا سن توقــع الحصــول عليهــا مــل العقــد‪ .‬سى سن العبــرة ليس ـ بضــخامة‬
‫المخالفــة وانمــا بضــياع المنفعــة التــى كــان رجوهــا الطــرف المضــرور ويحــق لــا سن‬
‫توقع الحصول عليهـا مـل وراو العقـد‪ .‬فـال نظـر إلـى مـا توقعـا المتعاقـد مـل العقـد‬
‫وفقـاً لتقــد ره الشخصــى وإنمــا إلــى مــا يحــق لــا سن توقعــا منــا والــذى يقــام وفقـاً‬
‫العـادى سو المتواـ إ ا وضـع‬ ‫لضاب موضوعى تمثل فى ما كـان توقعـا الشـخ‬
‫فى اروف المتعاقد الحقيقى‪.‬‬
‫اادااً‪ :‬يشترل لكى تكون المخالفة جوهرية سن يكون الضرر الذى نـت عـل‬
‫المخالفــة متوقعـاً توقعــا الطــرف المخــالف ويتوقعــا كــل أــخ اــوى اإلدراك مــل‬
‫الظروف‪.‬‬ ‫فا الطرف المخالف إ ا وجد فى نف‬
‫اــابعاً‪ :‬المبــرر االاااــى لفســخ العقــد وقــوع مخالفــة جوهريــة س ــلية وتبــرر‬
‫المخالفــة الجوهريــة اال ــلية الفســخ سيــاً كــان اإللتــزام الــذى تخلــف عنــا البــائع سو‬
‫المشترى‪ .‬والمخالفـة الجوهريـة تجيـز فسـخ العقـد حتـى ولـو كـان عـدم التنفيـذ بسـبن‬
‫وجــود عــائق ل ـ سن اال تفاقيــة جعل ـ سثــر العــائق قا ـ اًر علــى إعفــاو المــد ل مــل‬
‫اإللتزام بالتعويو‪.‬‬
‫ثامنــاً‪ :‬سجــازت االتفاقيـــة لكــل ـــرف سن يمــنح الطــرف اآلخـــر مهلــة إضـــا ية‬
‫معقولــة حتــى يقــوم فيهــا بتنفيــذ إلتزاماتــا ال يســتطيع خاللهــا المتعاقــد الــذى منحهــا‬
‫إعالن فسخ العقد سو إاتعمال سى حق مـل الحقـود التـى رتبتهـا االتفاقيـة فـى حالـة‬
‫اإلخالل بالعقد ما عدا المطالبة بالتعويو‪ .‬فـل ا انقضـ المهلـة دون تنفيـذ المتعاقـد‬
‫إللتزاماتــا سو بــادر بــرفو التنفيــذ قبــل انتهاوهــا تحولــ المخالفــة المرتكبــة يمــا‬
‫تعلق ببعو اإللتزامات (اإلخالل باإللتزام بتسليم البضـائع بالنسـبة للبـائع واإلخـالل‬
‫باإللتزام بدفع الـثمل وتسـلم البضـاعة بالنسـبة للمشـترى) إلـى مخالفـة جوهريـة تجيـز‬
‫للمتعاقــد الــذى منحهــا إعــالن الفســخ حتــى ولــو لــم تكــل هــذة المخالفــة منــذ بــدا تها‬
‫جوهرية‪ .‬وهو ما يعرف بالمخالفة الجوهرية المكتسبة‪.‬‬
‫تااـــعاً‪ :‬القاعـــدة سن الفســـخ هـــو سحـــد الجــزاوات التـــى ترتبهـــا االتفاقيـــة عنـــد‬
‫االخالل بااللتزامات الناأعة عل العقد إال سن هذه القاعـدة ـرد عليهـا إاـتثناو تعلـق‬
‫بالفرا الذى تبيل يا قبل حلول ميعاد تنفيذ االلتزام عـدم قـدرة سحـد اال ـراف علـى‬
‫تنفيــذ التزامــا وسن عــدم التنفيــذ اــوف يشــكل مخالفــة جوهريــة توقــع حــدوثها فــى‬
‫المســتقبل‪.‬حي واجهـ االتفاقيــة هــذا الفــرا بغــرا مســاعدة الطــرف اآلخــر الــذى‬
‫س ــبح تســاوره الشــكوك حــول مصــير العقــد وستاحـ لــا اــبيليل للخــروج مــل هــذا‬
‫التنفيذ سو الفسخ المبتسر‪.‬‬ ‫الوضع وهما وق‬
‫عاأ اًر‪ :‬تتمثل القاعدة العامة للفسخ فى عقود البيـع مـع التسـليم علـى دفعـات‬
‫فــى فســخ العقــد جزئيــاً عنــدما يشــكل عــدم تنفيــذ سحــد الطــرفيل – اــواو البــائع سو‬
‫المشــترى – ألى مــل إلتزامــاتهم المتعلقــة باحــدى الــدفعات مخالفــة جوهريــة بالنســبة‬
‫لتل الدفعة‪ .‬وهناك ااتثنائيل ردان على المبدس العام االول‪ :‬إجـازة الفسـخ المبتسـر‬
‫للعقد إ ا كان عدم تنفيذ سحد الطـرفيل إللتـزام مـل إلتزاماتـا المتعلقـة بىحـدى الـدفعات‬
‫يعطى الطرف اآلخر ساباباً جدية لإلعتقاد بىنا اـتكون هنـاك مخالفـة جوهريـة للعقـد‬
‫بشــىن اإللتزامــات المســتقبلة فهنــا يجــوز فســخ العقــد بالنســبة للــدفعات المســتقبلة‪.‬‬
‫والثــانى‪ :‬إجــازة الفســخ الكلــى للعقــد فــى حالــة فســخ المشــترى للعقــد بالنســبة إلحــدى‬
‫الدفعات إ ا كان ال يمكل إاـتعمال البضـائع التـى تـم تسـلمها والتـى اـيتم إاـتالمها‬
‫فى األبراا التى سرادها الطرفان وق إبرام العقد بسبن عدم قابليتها للتب يو‪.‬‬
‫حادى عشر‪ :‬ربم ااهر التعارا بيل مبدسى اإلقتصاد فى فسخ العقد ومبـدس‬
‫المبادرة إلـى إزالـة المراكـز القلقـة سمكل لالتفاقيـة التوفيـق بينهمـا بتنـابم خلـق توازنـاً‬
‫بيل حقود رفى عقد البيع الدولى للبضائع‪.‬فاالتفاقية قيدت الحق فى الفسـخ ببلـو‬
‫المحالفـة درجــة مــل الجســامة والخطــورة‪-‬جوهريـة المخالفــة‪ -‬للحــد مــل اللجــوو لهــذا‬
‫الجزاو اعماالً لمبدس االقتصاد فى الفسخ ومل جهة آخرى سجـازت الفسـخ فـى حـاالت‬
‫لم يقع فيها اخالالً بعد ااتناداً الى توقع حدوث مخالفـة جوهريـة لمسـاعدة الطـرف‬
‫القلق الذى تساوره الشكوك حول مصير العقد اعماالً لمبدس ازالة المراكز القلقة مـع‬
‫تقييد ل بجوهرية المخالفة المتوقعة‪.‬‬
‫قائمة المراجع‬
‫أوال‪ :‬المراجع باللغة العربية‪-:‬‬
‫اامى‪:‬اإلعفاء من المسئولية فى اتفاقية االمم المتحدة للبيع الدولى‬ ‫د‪ /‬ساماو مدح‬
‫للبضائع "فينا ‪ ،"1980‬رسالة دكتوراة‪ ،‬كلية الحقوق‪،‬جامعة القاهرة‪.2006 ،‬‬
‫د‪ /‬سأرف رمضان عبد العال الطان‪ :‬انتقال تبعة الهالك فى عقد البيع الدولى‬
‫للبضائع‪ ،‬دار النهضة العربية‪.2010 ،‬‬
‫د‪ /‬جمال محمود عبد العزيز‪ :‬اإللتزام بالمطابقة فى عقد البيع الدولى للبضائع‪ ،‬بدون‬
‫ناشر‪ ،‬سنة ‪.1997-1996‬‬
‫د‪ /‬حسام عبد الغنى الصغير‪ :‬تفسير اتفاقية األمم المتحدة بشأن عقود البيع الدولى‬
‫للبضائع‪ ،‬دار النهضة العربية‪.2001 ،‬‬
‫د‪ /‬خالد سحمد عبد الحميد‪ :‬فسخ عقد البيع الدولى للبضائع وفقاً التفاقية فينا ‪،1980‬‬
‫بدون ناشر‪.2001،‬‬
‫د‪ /‬رضا محمد ابراهيم عبيد‪ :‬االلتزام بالتسليم فى القانون الموحد للبيع الدولى للبضائع‬
‫" رسالة دكتوراة" – كلية الحقوق جامعة القاهرة‪.1979 ،‬‬
‫الد ل محمد محمود البلعاوى‪ :‬جزاء عدم التنفيذ فى العقود الملزمة للجانبين‬ ‫د‪/‬اي‬
‫(الفسخ)‪ ،‬دراسة فى القانون المدنى المصرى مع المقارنة‪ ،‬رسالة دكتوراة‪ ,‬كلية الحقوق‬
‫جامعة القاهرة‪.1982 ,‬‬
‫د‪ /‬فوت بهنساوى‪ :‬العقود التجارية واالفالس وفقا الحكام قانون التجارة الجديد‪،‬‬
‫دارالنهضة العربية‪.2010،‬‬
‫د‪ /‬محسل أفيق‪ :‬اتفاقية األمم المتحدة بشأن البيع الدولى للبضائع‪ ،‬دار النهضة‬
‫العربية‪ ،‬بدون سنة نشر‪.‬‬
‫د‪ /‬محمود امير الشرقاوى‪ :‬العقود التجارية الدولية " دراسة خاصة لعقد البيع الدولى‬
‫للبضائع "‪ ,‬دار االنهضة العربية‪ ،‬الطبعة الثانية‪.2002 ،‬‬
353 ‫اإلخالل المبرر لفسخ عقد البيع الدولى للبضائع‬
-:‫ المراجع باللغة االنجليزية‬:‫ثانيا‬

Andrew Babiak ;Defining"Fundamental Breach"Under the
United Nations Convention on Contracts for the International
Sale of Goods; Reproduced with permission of 6 Temple
International and Comparative Law Journal (1992) 113-
143.www.cisg.law.pace.edu.
Chengwer Liu ; Avoidance In the case of an installment
contract، ww.cisg.law.pace.edu
Franco Ferrari ;Fundamental Breach of Contract Under the UN
Sales Convention-- 25 Years of Article 25 CISG --; Reproduced
with permission of 25 Journal of Law and Commerce (Spring
2006) 489-508. www.cisg.law.pace.edu.
Fritz Enderlien &Dietrich Maskow ;"International Sales Law,
United Nations Convention On Contracts For The International
Sale Of Goods", Oceana Publications.www.cisg.law.pace.edu.
John O.Honnold ; Uniform law for International Sales under
the 1980 United Nations Convention، 3rd ed.(1999) pages 441-
444. Reproduced with permission of the publisher Kluwer law
international. www.cisg.law.pace.edu.
Jürgen Basedow; Towards a Universal Doctrine of Breach of
Contract: The Impact of the CISG; Reproduced from
25 International Review of Law and Economics (September
2005) 487-500. Copyright 2005, with permission from
Elsevier.www.cisg.law.pace.edu.
Leonardo Graffi ;case law on the concept of “Fundamental
Breach in the Vienna sales convention; ; Reproduced with
permission of Revue de droit des affaires internationals/
International business law journal (2003) NO.3;338-349.

www.cisg.pace.law.edu.
Maartje Bijl ;Fundamental Breach in Documentary Sales
ContractsThe Doctrine of Strict Compliance with the Underlying
Sales Contract, Reproduced with permission of 1 European
Journal of Commercial Contract Law (1/2009) 19-28.
www.cisg.law.pace.edu.
Maryellen DiPalma ; Nachfrist under National Law, the CISG,
and the UNIDROIT and European Principles: A Comparison;
Adaption reproduced with permission of International Contract
Adviser (Kluwer), Vol. 5, No. 1 (Winter 1999) 28-38.
Mercedeh Aceredo da silveira ; Anticipatory Breach under the
united nations convention on contrats for the international sale of
goods. www. cisg.law.pace.edu.
Peter Schechter ; Effectiveness and Binding nature of
declarations (notices،requests or other communications ) under
part II and part III of the cisg “. www.cisg.law.pace.edu.
Robert Koch;commentary on whether the unidroit principles of
international commercial contracts may be used to interpret or
supplement article 25 CISG;2004.www.cisg.pace.law.edu.
Sieg Eiselen ;Remarks on the manner in which the principles of
European Contract law may be used to interpret of supplement
articles 71 and 72 of the cisg، September 2002.
Trevor Bennett; comments on article 72, in Bianca-Bonell
commentary on the international sales law، Giuffrè Milan (1987)
‫‪525-530. reproduced with permission of Dott-A Giuffrè Editore،‬‬

‫‪S.P.A. www.cisg.law.pace.edu.‬‬
‫‪Victor Knapp; Comments on Article 61 GiSG “Additional‬‬
‫‪Period For Performance “ in Biance&Bonell on the international‬‬
‫‪sales law، Giuffrè:Milan 1987.www.cisg.law.pace.edu.‬‬

الاخلال المبرر لفسخ عقد البيع الدولى للبضائع

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

الاخلال المبرر لفسخ عقد البيع الدولى للبضائع

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

‫اإلخـــ الل المـــبرر لفســــخ‬

‫عقد البيع الدولى للبضائع‬

‫بحلول ‪ 2014‬س بح هناك ‪ 82‬دولة رفاً فى االتفاقية‪.‬‬

‫‪1 - Peter Schlechtriem & Petra Butler, Op.Cit.,No.1.9.3,P.50.‬‬

‫بيل حقود رفى عقد البيع الدولى للبضائع‪.‬‬

‫المبح االول‪ :‬مفهوم المخالفة الجوهرية‪.‬‬

‫المبح الثانى‪ :‬الفسخ المرتب بوقوع مخالفة جوهرية س لية‪.‬‬

‫المبح الثال ‪ :‬الفسخ الغير مرتب بوقوع مخالفة جوهرية س لية‪.‬‬

‫المبح الرابع‪ :‬حاالت الفسخ الجزئى‪.‬‬

‫‪1 - Cristiana Fountoulakis, Op.Cit.,No.3.3,P.11.‬‬

‫المطلن االول‪ :‬مخالفة العقد‪.‬‬

‫المطلن الثانى‪ :‬الضرر الجوهرى‪.‬‬

‫المطلن الثال ‪ :‬توقع الضرر‪.‬‬

‫‪1 -See: Jürgen Basedow, towards a universal doctrine of breach of‬‬

‫وتطبيق ـاً لــذل فقــد قض ـ محكمــة ااــتعناف ‪ Graz‬بالنمســا فــى ‪ 9‬نــوفمبر‬

‫وتطبيقاً لذل قضـ محكمـة ‪ Oberlandesgericht Frankfort‬بالمانيـا‬

‫‪ - 1‬راجـع‪ :‬حكـم ‪The Supreme Arbitration Court of the Russian Federation‬‬

‫وقــد يحــدد كــذل التوقعــات المبــررة المرااــالت المتبادلــة سو سعمــال وتصــرفات‬

‫‪1- Robert Koch, The concept of Fundamental Breach of contract under‬‬

‫‪between themselves, usages, negotiations and all relevant‬‬

‫‪2 -See: Andrew Babiak, Defining"fundamental breach"under the‬‬

‫‪Comparative‬‬ ‫‪Law‬‬ ‫)‪Journal (1992‬‬ ‫‪113-143,‬‬ ‫‪p.122.‬‬

‫‪1 - See: Leonardo Graff , Op.Cit , P.340.‬‬

‫المطلن االول‪ :‬تطبيقات المخالفة الجوهرية فى االخالل بللتزامات البائع‪.‬‬

‫المطلن الثانى‪ :‬تطبيقات المخالفة الجوهرية فى االخالل بللتزامات المشترى‪.‬‬

‫المســـتندات ونقـــل ملكيـــة البضـــائع ومطابقـــة البضـــائع‪ .‬وتناولــ االتفاقيـــة بـــالتنظيم‬

‫وتطبيقــــاً لـــــذل قضــــ المحكمـــــة العليـــــا لمنطقـــــة دواـــــلدروف االلمانيـــ ـة‬

‫كمــا قض ـ محكمــة ‪ oberlandesgericht Hamburg‬بالمانيــا فــى‪28‬‬

‫بفائدة ‪.%5‬و عل البائع على الحكم‪.‬‬

‫ويجن سن تم تسليم المسـتندات فـى الزمـان والمكـان وبالكيويـة التـى يقتضـيها‬

‫ويحــدث اإلخــالل بــاإللتزام بتســليم المســتندات إ ا لــم ــتم تســليم المســتندات‬

‫‪ - 1‬د‪/‬محسل أفيق المرجع السابق بند‪ 200‬ص‪.142‬‬

‫قد تم تسليم البضائع والمستندات مع وجود إخـالل بااللتزامـات الناأـعة عـل‬

‫‪ - 1‬د‪/‬خالد عبد الحميد المرجع السابق بند ‪ 112‬ص‪.93‬‬

‫‪ -2‬فى حاالت المخالفات االخرى بدس الميعاد مل‪:‬‬

‫(س)‪ -‬الوق الذى يعلم يا المشترى سو كان مل واجبا سن يعلم بالمخالفة‪.‬‬

‫(ب)‪ -‬سو مل وق إنقضاو سى مهلـة إضـا ية يحـددها المشـترى (م‪ )1/47‬سو‬

‫ــالحة لإلاــتعمال الخــاص الــذى يقصــده المشــترى‬ ‫‪ -2‬سن تكــون البضــائع‬

‫‪ oberlandesgericht Koblenz‬بالمانيــا فــى ‪ 14‬ديســمبر ‪ 2006‬بــىن عــدم‬

‫وتطبيق ـاً لــذل قض ـ محكمــة ‪Schweizerisches Bundesgericht‬‬

‫‪ -1‬راجــع‪ :‬حكــم المحكمــة العليــا ‪ oberlandesgericht Koblenz‬بالمانيــا فــى الــدعوى رقــم‬

‫ويثور التسىول بشىن هل يشـترل لتـوافر المطابقـة إاـتيفاو البضـائع للقواعـد‬

‫‪ - 1‬راجـع‪ :‬حكـم المحكمـة العليـا اإلتحاديـة السويسـرية ‪Schweizerisches Bundesgericht‬‬

‫عليا المادة ‪ 35‬مل اال تفاقية ‪.1‬‬ ‫لما تن‬

‫ومـل لـ سيضــاً مـا قضـ بــا محكمـة ‪ Bundesgerichtshof‬االلمانيـة‬

‫فى ضوو التعامالت السابقة‪.1‬‬

‫‪ -1‬سن تكــون القواعــد واالأــت ار ات المطبقــة هــى ات القواعــد المطبقــة فــى‬

‫‪ - 1‬راجــع‪ :‬حكــم المحكمــة العليــا االلمانيــة ‪ Bundesgerichtshof‬فــى القضــية رقــم ‪159/94‬‬

‫ويمكل سن يشكل االخالل بالتزامات المشترى مخالفة جوهرية سى كان مصـدر‬

‫سو التى كانا توقعانها قبل إنعقاد العقد سو وق إنعقاده م(‪)1/10‬‬

‫‪- 1‬راجـع‪:‬حكم محكمـة ‪ Oberlandesgericht Dusseldof‬االلمانيـة فـى الـدعوى رقـم ‪73/94‬‬

‫‪ KG‬السويســــرية فــــى‬ ‫وتطبيقـــاً لــــذل قضـــ محكمــــة ‪Gallen‬‬ ‫‪St.‬‬

‫‪ - 1‬راجــع‪ :‬حكــم محكمــة ‪ KG St. Gallen‬السويســرية فــى الــدعوى ‪ 12 ZK 96-145‬فــى‬

‫وتطبيقـاً لـذل قضـ محكمـة ‪Federal Court, South Australian‬‬

‫‪Oberlandesgericht‬‬ ‫وقـــد قضـ ـ المحكمـــة اإلقليميـــة العليـــا ‪Hamm‬‬

‫كما قض لجنة التحكيم اإلقتصادى والتجارى الدولى الصـينية فـى ‪22‬مـارم‬

‫‪1 - See: Leonardo Graffi, Op.Cit. , P.342.www//cisg.law.pace.edu.‬‬

‫‪1 -See: Peter Schlechtriem & Petra Butler, Op.Cit.,No.1.3.1,P.94.‬‬

‫المطلن الثانى‪ :‬الفسخ لتوقع مخالفة جوهرية مستقبلية(الفسخ المبتسر)‪.‬‬

‫‪ - 1‬د‪ /‬محسل أفيق المرجع السابق بند ‪ 241‬ص ‪.171‬‬

‫الفرع االول‪ :‬احكام المهلة االضا ية‪.‬‬

‫الفرع الثانى‪:‬آثار المهلة االضا ية‪.‬‬

‫المهلة اإلضافية حق وليس إلتزاما‪-:1‬‬

‫جوهرية تبيح الفسخ فى أىن بعو اإللتزامات‪.‬‬