قانون الشركات 1-5

‫قانون الشركات‬
‫اجملموعات‪:‬‬
‫‪ :1‬ذة حنان البكوري‬
‫‪ :2‬ذ ربيع كموح‬ ‫ربيع كموح‬
‫أستاذ ابحث‬
‫جامعة ابن طفيل‬
‫كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية ابلقنيطرة‬
‫الموسم الجامعي ‪2020/2019‬‬

‫المديرية العامة‬
‫للجماعات المحلية‬
‫المحاضرة ‪1‬‬
‫المحاور المعتمدة‬
‫مدخل عام‬
‫المحور األول‪ :‬تأسيس الشركات التجارية‬

‫المحاور‬
‫المحور الثاني‪ :‬الشخصية المعنوية ونتائجها‬
‫المحور الثالث‪ :‬أنواع الشركات التجارية‬
‫‪1‬‬
‫مفهوم الشركات التجارية‬
‫التطور التاريخي للشركات التجارية‬

‫الشركة التجارية والشركة المدنية‬
‫الشركة التجارية والمجموعة ذات النفع االقتصادي‬
‫القواعد المنظمة للشركات التجارية‬
‫‪2‬‬
‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫األركان الخاصة لعقد الشركة‬

‫األركان الشكلية لعقد الشركة‬
‫جزاء مخالفة شروط التأسيس‬
‫‪3‬‬
‫المحور الثاني‪ :‬الشخصية المعنوية ونتائجها‬
‫قيام الشخصية المعنوية‬
‫نتائج قيام الشخصية المعنوية‬

‫انقضاء الشركة‬
‫‪4‬‬
‫المحور الثالث‪ :‬أنواع الشركات التجارية‬
‫شركة التضامن‬
‫شركة التوصية البسيطة‬

‫شركة المحاصة‬
‫الشركة ذات المسؤولية المحدودة‬
‫شركة المساهمة‬
‫شركة التوصية باألسهم‬
‫‪5‬‬
‫بعض المراجع‬
‫‪ ‬األستاذ أحمد شكري السباعي‪ :‬الوسيط في الشركات والمجموعات ذات النفع‬
‫االقتصادي‪ ،‬دراسة معمقة في قانوني الشركات الجديدين رقم ‪ 5.96‬و‪17395‬‬
‫والقانون رقم ‪ 13.97‬المتعلق بالمجموعات ذات النفع االقتصادي (يتكون من‬
‫مجموعة من األجزاء)‪.‬‬
‫‪ ‬األستاذ فؤاد معالل‪ :‬شرح القانون التجاري الجديد‪ ،‬الجزء الثاني الشركات‬ ‫المراجع‬
‫التجارية‪ ،‬دار األفاق المغربية‪ ،‬الطبعة الخامسة‪.2016 ،‬‬
‫‪ ‬األستاذ عبد الرحيم شميعة‪ :‬الشركات التجارية في ضوء آخر التعديالت‬

‫القانونية‪ ،‬مطبعة سجلماسة‪ ،‬الطبعة األولى‪.2017 ،‬‬
‫‪6‬‬
‫‪‬مفهوم الشركات التجارية‬

‫‪ ‬لم يتم تحديد تعريف خاص بالشركات التجارية بالمقتضيات‬
‫القانونية الخاصة بالتجارة‪ ،‬الشيء الذي يفرض الرجوع إلى‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫التجارية‬
‫القواعد العامة المنصوص عليها بقانون االلتزامات والعقود‪،‬‬
‫الشركة التجارية والشركة‬
‫والذي ينص من خالل الفصل ‪ 982‬على أنه‪:‬‬ ‫المدنية‬
‫الشركة التجارية والمجموعة‬
‫ذات النفع االقتصادي‬
‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪7‬‬

‫‪ ...” ‬عقد بمقتضاه يضع شخصان أو أكثر أموالهم أو عملهم أو‬
‫هما معا لتكون مشتركة بينهم بقصد تقسيم الربح الذي ينشأ‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫عنها“‬
‫المدنية‬

‫‪8‬‬

‫‪ ‬انطالقا من الفصل المشار إليه أعاله‪ ،‬الشركة تعتبر عقدا يجمع‬
‫بين شخصين أو أكثر من أجل جني أرباح مشروعة أو تحمل‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫الخسائر الناجمة عن هذا االستغالل‪ ،‬يسبق ذلك المساهمة في‬
‫تكوين رأسمالها‪.‬‬ ‫المدنية‬

‫‪9‬‬

‫‪ ‬على ضوء النقاشات التي عرفها تعريف عقد الشركة أثير‬
‫التساؤل التالي ‪ :‬هل الشركة عقد (توافق إرادتين على إحداث‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫الشركة)‪ ،‬أم تصرف بإرادة منفردة‪ ،‬أم نظام قانوني من صنع‬
‫المشرع‪ ،‬أم هو خليط أو مزيج من كل هذه المؤسسات القانونية؟‬ ‫المدنية‬

‫‪10‬‬

‫‪ ‬إذا كانت القوانين القديمة تعتبر إلى يومنا هذا الشركة عقد‬
‫يخضع لحرية التعاقد ويهيمن عليها سلطان اإلرادة‪ ،‬وال يقوم هذا‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫العقد إال إذا توفرت فيه األركان العامة الالزم توفرها في العقود‪،‬‬
‫فبعض الفقه اعتبر نظرية العقد قاصرة على استيعاب اآلثار‬ ‫المدنية‬
‫القانونية الناتجة عن تكوين الشركة‪.‬‬ ‫الشركة التجارية والمجموعة‬

‫‪11‬‬

‫‪ ‬وعليه‪ ،‬يصبح عقد الشركة إضافة إلى ترتيب آثار قانونية ناتجة‬
‫عن تكوين الشركة‪ ،‬سببا في إحداث شخص قانوني جديد‪،‬‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫شخص معنوي‪ ،‬والذي ال يتحكم العقد في وضعه القانوني‪ ،‬وإنما‬
‫يتم الرجوع إلى المقتضيات القانونية الخاصة بكل شركة‪.‬‬ ‫المدنية‬

‫‪12‬‬

‫‪ ‬وما يزيد من تأكيد الطرح المشار إليه أعاله‪ ،‬االعتراف بالشركة‬
‫ذات المسؤولية المحدودة المكونة من شخص وحيد أو شريك‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫وحيد (المادتين ‪ 44‬و ‪ 48‬من القانون رقم ‪ ،)5.96‬وعليه يمكن‬
‫تأسيس شركة بإرادة منفردة وليس عن طريق العقد فقط‪.‬‬ ‫المدنية‬

‫‪13‬‬

‫‪ ‬يعتبر األستاذ أحمد شكري السباعي أنه يتبين من خالل دراسة‬
‫كل شكل من أشكال الشركات أن هناك مجاال لإلرادة وحرية‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫التعاقد‪ ،‬األمر الذي يجعلنا نقول إن الشركة مزيج أو خليط من‬
‫النظام واإلرادة‪ ،‬إال أن النظام االقتصادي الجديد يغلب فكرة النظام‬ ‫المدنية‬
‫على فكرة العقد‪.‬‬ ‫الشركة التجارية والمجموعة‬

‫‪14‬‬

‫‪ ‬بينما يعتبر األستاذ فؤاد معالل أنه باستثناء شركة الشخص‬
‫الوحيد التي تعتبر االستثناء‪ ،‬يظل األصل تطلب وجود شخصين‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫فأكثر إلنشاء الشركة‪ ،‬واعتبارا لكون أن فكرة النظام القانوني ال‬
‫تستبعد تماما فكرة العقد‪ ،‬إذ الثابت أن الشركة تنشأ بمقتضى عقد‬ ‫المدنية‬
‫حقيقي يتم بإرادة الشركاء ويجري إبرامه وفق القواعد العامة‬ ‫الشركة التجارية والمجموعة‬
‫للتعاقد‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪‬التطور التاريخي للشركات التجارية‬

‫‪ ‬يعجز الشخص الطبيعي الذي يقوم بالتجارة بمفرده ورأسماله‬
‫الخاص المحدود من خلق نشاط اقتصادي هام وإنشاء مشروعات‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫تجارية وصناعية أو حرفية أو خدماتية كبرى‪ ،‬وعليه أصبح‬
‫التفكير اإلنساني يتجه نحو االشتراك‪ ،‬ويتم ذلك باتفاق األفراد‬ ‫المدنية‬
‫على أن يضع كل واحد منهم رأسماله وعمله لتحقيق الهدف‬ ‫الشركة التجارية والمجموعة‬
‫الجماعي الموحد‪.‬‬
‫‪16‬‬

‫‪ ‬فكرة الشركة ليست وليدة العصر الحاضر‪ ،‬وإنما قديمة قدم‬
‫الحضارة اإلنسانية‪ ،‬فقد وجدت معالمها في التشريعات الغابرة‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫للبابليين‪ ،‬خاصة في قوانين حمورابي التي ضمنت مبادئ خاصة‬
‫بالوكالة بالعمولة والقرض بفائدة والوديعة والشركة‪.‬‬ ‫المدنية‬

‫‪17‬‬

‫‪ ‬برزت الشركة عند الرومان بالرغم من سيادة االقتصاد الزراعي‪،‬‬
‫غير أنها اقتصرت على الشركات العائلة القائمة على رابطة الدم‪،‬‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫وأمام تطور المجتمع أصبح بإمكان األجانب عن العائلة الدخول‬
‫في هذه الشركات‪ ،‬كما ساد نظام الشركات عند العرب في‬ ‫المدنية‬
‫الجاهلية‪ ،‬وتكرس مع مجيء اإلسالم‪.‬‬ ‫الشركة التجارية والمجموعة‬

‫‪18‬‬

‫‪ ‬تأثر نظام الشركات بالتطورات االقتصادية والتجارية التي‬
‫اكتسحت العصر الحديث‪ ،‬خاصة تلك التي صاحبت االختراعات‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫العلمية‪ ،‬وواكبت اتساع المجاالت الصناعية والتجارية في‬
‫القرنين التاسع عشر والعشرين‪ ،‬خاصة أمام تطور وسائل‬ ‫المدنية‬
‫االتصال التي سهلت عملية إبرام المعامالت التجارية‪.‬‬ ‫الشركة التجارية والمجموعة‬

‫‪19‬‬
‫‪‬التطور التاريخي للشركات التجارية بالمغرب‬

‫‪ ‬قبل فرض الحماية كانت الشركات تخضع للفقه اإلسالمي‪ ،‬والذي‬
‫لم يكن يميز بين الشركات المدنية والتجارية نظرا لخضوع كل‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫العمليات المالية لنظام واحد‪.‬‬

‫‪20‬‬

‫‪ ‬بعد فرض الحماية عملت السلطات الفرنسية على نقل النماذج‬
‫الفرنسية من الشركات التجارية إلى المغرب‪ ،‬وعليه صدر ظهير‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫‪ 1922‬المتعلق بشركات المساهمة‪ ،‬والذي يمثل قانون سنة‬
‫‪ 1896‬الفرنسي‪ ،‬وقانون ‪ 1926‬الخاص بشركات ذات‬ ‫المدنية‬
‫المسؤولية المحدودة‪.‬‬ ‫الشركة التجارية والمجموعة‬

‫‪21‬‬

‫‪ ‬إضافة إلى القانون التجاري القديم نظم باقي أنواع الشركات‪،‬‬
‫وقانون االلتزامات والعقود نظم األحكام العامة لعقد الشركة‪.‬‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬

‫‪22‬‬

‫‪ ‬على ضوء القوانين المشار إليها أعاله‪ ،‬أصبحت المنظومة‬
‫القانونية الخاصة بالشركات تعرف تشتتا‪ ،‬كما جعلها ذات روح‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫أجنبية نظرا لكونها تعبير عن القوانين الفرنسية‪ ،‬كما جعلها ال‬
‫تتالءم مع الخصوصية المغربية‪ ،‬في حين أن األمر يتعلق بأحد‬ ‫المدنية‬
‫األدوات األساسية لالستثمار‪.‬‬ ‫الشركة التجارية والمجموعة‬

‫‪23‬‬

‫‪ ‬أمام التشتت الذي عرفته المنظومة القانونية الخاصة بالشركات‪،‬‬
‫وفي إطار برنامج إصالح االقتصاد الوطني الذي تمثل في برنامج‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫الخوصصة وإصالح السوق المالية ووضع ميثاق لالستثمار‪،‬‬
‫شهدت التسعينيات تحديث المنظومة التشريعية المغربية المتعلقة‬ ‫المدنية‬
‫بالتجارة واألعمال ككل‪.‬‬ ‫الشركة التجارية والمجموعة‬

‫‪24‬‬

‫‪ ‬وعليه‪ ،‬تم تنظيم الشركات التجارية بموجب كل من القانون رقم‬
‫‪ 17-95‬المتعلق بشركات المساهمة‪ ،‬والثاني الذي ينظم شركات‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫التضامن والتوصية البسيطة والتوصية باألسهم والمحاصة‬
‫والشركة ذات المسؤولية المحدودة‪ ،‬وهو القانون رقم ‪.5-96‬‬ ‫المدنية‬

‫‪25‬‬

‫‪ ‬وأمام االنتقادات التي وجهت للقوانين المشار إليها أعاله‪ ،‬وجد‬
‫المشرع المغربي نفسه ملزما بتعديل بعض المقتضيات الخاصة‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫ببعض الشركات‪ ،‬فتم تعديل قانون شركات المساهمة من خالل‬
‫القانون رقم ‪ 20-05‬الذي صدر سنة ‪ ،2008‬كما عرفت‬ ‫المدنية‬
‫المقتضيات الخاصة بشركة المسؤولية المحدودة تعديالت سنتي‬ ‫الشركة التجارية والمجموعة‬
‫‪.2011-2006‬‬
‫‪26‬‬
‫‪ ‬كما صدر القانون رقم ‪ 78/12‬في غشت ‪ 2015‬القاضي بتغيير‬ ‫مفهوم الشركات التجارية‬
‫وتتميم القانون رقم ‪ 95-17‬المتعلق بشركات المساهمة؛‬
‫التطور التاريخي للشركات‬
‫‪ ‬وقد تم تعديل قانون شركات المساهمة بموجب القانون رقم‬ ‫التجارية‬
‫‪ 20.19‬الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 1.19.78‬بتاريخ‬ ‫الشركة التجارية والشركة‬
‫‪ 23‬من شعبان ‪ 29( 1440‬أبريل ‪)2019‬؛‬ ‫المدنية‬
‫‪ ‬كما تم تعديل القانون الخاص بباقي الشركات بموجب القانون رقم‬ ‫ذات النفع االقتصادي‬
‫‪ 21.19‬الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 1.19.79‬بتاريخ‬
‫‪ 20‬من شعبان ‪ 26(1440‬أبريل ‪.)2019‬‬ ‫التجارية‬
‫‪27‬‬
‫‪‬الشركة التجارية والشركة المدنية‬

‫‪ ‬كان يتم االعتماد على معيار موضوعي من أجل التمييز بين‬
‫الشركات التجارية والمدنية‪ ،‬أي أن الشركة تعتبر تجارية إذا كان‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫غرضها تجاريا‪ ،‬ومدنية إذا كان غرضها مدنيا‪.‬‬

‫‪28‬‬

‫‪ ‬بعد صدور القوانين الخاص بالشركات أصبحت هذه األخيرة‬
‫تجارية بالشكل‪ ،‬وعليه تصبح الشركة تجارية متى اتخذت القالب‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫القانوني الذي نص عليه المشرع في أحد قوانين الشركات‪ ،‬وذلك‬
‫بغض النظر عن النشاط الممارس من قبلها‪.‬‬ ‫المدنية‬

‫‪29‬‬

‫بناء على ما سبق‪ ،‬أصبحت الشركات المدنية هي تلك التي يكون‬
‫غرضها مدنيا‪ ،‬لكن مع شرط عدم اتخاذها ألحد األشكال الخاصة‬ ‫التطور التاريخي للشركات‬
‫بالشركات التجارية‪.‬‬

‫‪30‬‬
‫تنص المادة األولى من القانون المتعلق بالمجموعات ذات النفع‬ ‫مفهوم الشركات التجارية‬
‫االقتصادي على أنه‪ :‬يجوز الثنين أو أكثر من األشخاص االعتباريين‬
‫أو الذاتيين أن يؤسسوا فيما بينهم مجموعة ذات نفع اقتصادي لمدة‬ ‫التجارية‬
‫محددة أو غير محددة بهدف تسخير كل الوسائل التي من شأنها‬ ‫الشركة التجارية والشركة‬
‫تسهيل أو تنمية النشاط االقتصادي ألعضائها وتحسين أو إنماء‬ ‫المدنية‬
‫نتائج هذا النشاط‪.‬‬ ‫ذات النفع االقتصادي‬

‫‪31‬‬
‫كما يجب أن يكون نشاط المجموعة مرتبطا بالنشاط االقتصادي‬ ‫مفهوم الشركات التجارية‬
‫ألعضائها أو أن تمارس نشاطها في إطار مجموعة متكاملة تقوم‬
‫بأنشطة ذات صلة بالنشاط االقتصادي ألعضاء المجموعة‪.‬‬ ‫التجارية‬
‫ال يتمثل هدف المجموعة في تحقيق أرباح لفائدتها‪.‬‬ ‫الشركة التجارية والشركة‬

‫‪32‬‬
‫بناء على سبق‪ ،‬يصبح هدف المجموعة ذات النفع االقتصادي‬ ‫مفهوم الشركات التجارية‬
‫التنسيق بين األشخاص المكونين لها‪ ،‬وكذا رغبة في تجنب‬
‫الخسارة‪ ،‬وليس تحقيق الربح‪ ،‬الشيء الذي تختلف فيه مع الشركة‪.‬‬ ‫التجارية‬

‫‪33‬‬
‫‪ ‬القواعد المنظمة للشركات التجارية‬
‫تخضع الشركات التجارية للقواعد التالية‪:‬‬ ‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫‪ ‬القانون المدني؛‬
‫‪‬القوانين التجارية؛‬ ‫التجارية‬
‫‪ ‬اتفاقات األطراف‪.‬‬ ‫الشركة التجارية والشركة‬

‫‪34‬‬
‫‪ ‬القانون المدني‪ :‬يخضع عقد الشركة إلى كل من القواعد العامة‬ ‫مفهوم الشركات التجارية‬
‫الخاصة بالعقد‪ ،‬وكذا القواعد الخاصة التي تم التنصيص عليها في‬
‫الفصول من ‪ 959‬وإلى ‪ 1091‬من قانون االلتزامات والعقود‪.‬‬ ‫التجارية‬

‫‪35‬‬
‫‪ ‬القوانين التجارية‪ :‬وتتمثل في مدونة التجارة والقوانين التجارية‬ ‫مفهوم الشركات التجارية‬
‫الخاصة األخرى التي تطبق على كافة التجار سواء كانوا أفرادا أو‬
‫شركات‪ ،‬والتي يبقى أبرزها قانون الشركات‪ ،‬التي تعتبر اإلطار‬ ‫التجارية‬
‫القانوني الخاص بالشركات التجارية‪.‬‬ ‫الشركة التجارية والشركة‬

‫‪36‬‬
‫‪ ‬اتفاقات األطراف‪ :‬تتمثل في القواعد االتفاقية التي تم االتفاق‬ ‫مفهوم الشركات التجارية‬
‫عليها بين الشركاء عند تأسيس الشركة أو بعد تأسيسها‪.‬‬

‫‪37‬‬

‫‪38‬‬

‫‪ ‬يقصد باألركان العامة لعقد الشركة تلك األركان المنصوص عليها‬
‫األركان الخاصة لعقد‬
‫بقانون االلتزامات والعقود‪ ،‬والتي تستلزم من أجل صحة جميع‬ ‫الشركة‬
‫العقود (الرضا‪ ،‬األهلية المحل‪ ،‬والسبب)‪.‬‬
‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫جزاء مخالفة شروط‬

‫التأسيس‬
‫‪39‬‬

‫رضا الشركاء‬
‫أهلية الشركاء‬ ‫الشركة‬

‫المحل‬ ‫الشركة‬

‫السبب‬ ‫التأسيس‬
‫‪40‬‬

‫‪ ‬يقصد بالرضا هو انصراف إرادة األطراف إلى إنتاج األثر القانوني‬
‫المرغوب فيه‪ ،‬أو هو تطابق اإليجاب والقبول كتعبير عن إرادتي‬ ‫الشركة‬
‫طرفي العقد‪.‬‬
‫الشركة‬

‫‪41‬‬

‫‪ ‬صحة عقد الشركة تنبني على وجود ركن الرضا‪ ،‬بمعنى تطابق‬
‫إرادة الشركاء‪ ،‬ويجب أن ينصب هذا الرضا على شروط العقد جميعا‬ ‫الشركة‬
‫أي على رأس مال الشركة وغرضها وكيفية إدارتها إلى غير ذلك‬
‫مما يدخل ضمن عقد الشركة‪ ،‬وعليه إذا انتفى كان العقد باطال‪ ،‬وإذا‬ ‫الشركة‬
‫أصابه عيب كان قابال لإلبطال‪.‬‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬

‫‪42‬‬

‫‪ ‬تأسيس الشركة بشكل قانوني يتطلب موافقة الشركاء‪ ،‬وإذا غاب‬
‫الرضا كانت الشركة باطلة‪ ،‬ما لم يتم تدارك سبب البطالن‪ ،‬أما إذا‬ ‫الشركة‬
‫أصاب الرضا عيب من عيوب اإلرادة كالغلط أو التدليس أو اإلكراه‬
‫كان العقد قابال لإلبطال‪ .‬يمكن القول أن اإلكراه على التعاقد في عقد‬ ‫الشركة‬
‫الشركة يكون نادرا‪ ،‬بينما التدليس أو الغلط فكثيرا ما يحدث في‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫الشركات‪.‬‬ ‫التأسيس‬
‫‪43‬‬
‫أهلية الشركاء‬
‫‪ ‬عقد الشركة من العقود الدائرة بين النفع والضرر ألنه يرتب‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫التزامات ويقر حقوقا سواء فيما بين الشركاء أنفسهم أو مع الغير‪،‬‬

‫الشيء الذي يقتضي معه أهلية القيام بذلك‪ ،‬عموما يمكن القول أن‬ ‫الشركة‬
‫الشركاء المتضامنون في شركات التضامن أو شركة التوصية يجب‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫يستلزم توفرهم على األهلية التجارية‪ ،‬ألنهم يسألون بصفة تضامنية‬
‫ومطلقة عن ديون الشركة‪ ،‬كما يكتسبون الصفة التجارية‪ ،‬أما‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫الشركاء الموصون أو الشركاء في باقي أنواع الشركات‪ ،‬فيكفي‬
‫توفرهم على األهلية للقيام بالتصرفات القانونية‪.‬‬
‫‪44‬‬
‫أهلية الشركاء‬

‫‪ ‬يمكن القول أنه كلما كانت مسؤولية الشريك في الشركة مطلقة‪،‬‬
‫فإنه يشترط فيه كمال األهلية‪ ،‬وكلما نتج عن انضمامه إليها تحديد‬ ‫الشركة‬
‫مسؤوليته في حدود ما ساهم به في رأسمالها‪ ،‬فال يتشرط كمال‬
‫األهلية‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪45‬‬
‫المحل‬

‫‪ ‬يمكن القول أن المحل هو جواب لمن يسأل عن‪ :‬بماذا التزم‬
‫المدين؟‬ ‫الشركة‬
‫‪‬ويقصد به النشاط الذي تزاوله وتمارسه الشركة والذي تأسست‬
‫من أجله‪ ،‬والمحدد في نظامها األساسي أو العقد التأسيسي للشركة‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪46‬‬
‫المحل‬

‫‪ ‬يمكن القول أن المحل يرتبط بالشروط التالية‪:‬‬
‫‪‬أن يكون المشروع ممكن التحقق؛‬ ‫الشركة‬
‫‪‬أن يكون مشروعا؛‬
‫‪‬أن يكون مشروع الشركة مسموح به قانونا‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪47‬‬
‫السبب‬

‫‪ ‬السبب يكون جوابا لمن يسأل عن ‪ :‬لماذا التزم المدين؟‬
‫‪ ‬والمقصود بالسبب هو الباعث إلى التعاقد‪ ،‬والذي يتمثل في‬ ‫الشركة‬
‫الرغبة في تحقيق الربح‪ ،‬أما في حالة كان الباعث غير ذلك يكون‬
‫عقد الشركة باطال‪ ،‬والذي يجب أن يكون مشروعا طبقا للقواعد‬ ‫الشركة‬
‫القانونية العامة المنصوص عليها في قانون االلتزامات والعقود‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫الفصول‪.64-63-62 :‬‬ ‫التأسيس‬
‫‪48‬‬

‫تعدد الشركاء‬
‫الشركة‬
‫المساهمة في رأس مال‬
‫المشاركة في األرباح والخسائر‬ ‫الشركة‬
‫نية المشاركة‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬

‫‪49‬‬
‫‪ ‬يستلزم من أجل تأسيس الشركة أن تنعقد بين شخصين أو أكثر‬
‫(الفصل ‪ 982‬من قانون االلتزامات والعقود ‪ :‬الشركة عقد يضع‬ ‫الشركة‬
‫بمقتضاه شخصان أو أكثر‪ ،)...‬ما لم يستوجب المشرع عددا أكبر‬
‫(شركة المساهمة يجب أال يقل فيها عدد الشركاء عن خمسة)‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪50‬‬
‫‪ ‬التصور الخاص بإحداث شركة من قبل عدة أشخاص أصبح غير‬
‫مطلق‪ ،‬إذ أصبح من الممكن إحداث شركة من قبل شخص واحد على‬ ‫الشركة‬
‫أساس إمكانية تخصيص داخل ذمته المالية‪.‬‬
‫الشركة‬

‫‪51‬‬
‫‪ ‬يمكن القول أن المبدأ العام هو تعدد الشركاء في حين أن االستثناء‬
‫ينحصر في شركة الشخص الوحيد في إطار الشركة ذات المسؤولية‬ ‫الشركة‬
‫المحدودة‪.‬‬
‫الشركة‬

‫‪52‬‬
‫المساهمة في رأس المال‬

‫‪ ‬يتمثل ركن المساهمة في رأس المال في تقديم كل شرك حصة في‬
‫رأس مالها‪ ،‬يشكل تقديم الحصص أحد الشروط الجوهرية لعقد‬ ‫الشركة‬
‫الشركة‪ ،‬وعليه يعتبر تقديم الحصة من قبل الشريك مساهمة منه في‬
‫رأسمال الشركة‪ ،‬وتتخذ الحصص المقدمة في شركة المساهمة‬ ‫الشركة‬
‫أسهما‪ ،‬وكذلك بالنسبة لشركة التوصية باألسهم‪ ،‬وأنصبة في باقي‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫الشركات التجارية‪.‬‬ ‫التأسيس‬
‫‪53‬‬
‫‪ -1‬أشكال الحصص‬
‫‪‬يمكن أن تتخذ الحصة المقدمة من قبل الشريك حصة نقدية أو‬
‫منقوال ماديا أو معنوية أو عقارات‪ ،‬كما يمكن أن تكون الحصة‬ ‫الشركة‬
‫المقدمة عمال‪ ،‬وآنذاك يجب أن يقدم أحد الشركاء على األقل مبلغا‬
‫ماليا‪ ،‬والذي يعتبر ضمانة لدائني الشركة‪ ،‬وفي حالة تقديم العمل‬ ‫الشركة‬
‫فقط تكون مدنية‪.‬‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬

‫‪54‬‬
‫‪ -1‬أشكال الحصص‬
‫‪‬عندما يعمد الشريك إلى تقديم حصته في الشركة‪ ،‬يكون الركن‬
‫الثاني قد تحقق بغض النظر عن طبيعة الحصة المقدمة سواء كانت‬ ‫الشركة‬
‫أمواله نقدية‪ ،‬أو عينية‪ ،‬أو مجرد حصة صناعية‪.‬‬
‫‪ ‬الحصة النقدية؛‬ ‫الشركة‬
‫‪‬الحصة العينية؛‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬

‫‪‬الحصة الصناعية‪.‬‬ ‫التأسيس‬
‫‪55‬‬
‫الحصة النقدية‬
‫‪ ‬قد تتخذ الحصة النقدية المبلغ النقدي السائل أو الشيكات‪ ،‬التي‬
‫يقدمها الشريك أو يتعهد بتقديمها‪ ،‬كمساهمة منه في تكوين رأسمال‬ ‫الشركة‬
‫الشركة‪ ،‬ويلتزم الشريك بدفع هذا المبلغ في الموعد القانوني أو‬
‫المتفق عليه‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪56‬‬
‫‪ ‬تصبح الحصة النقدية مستحقة فورا في حالة عدم تحديد الموعد‬
‫المتفق عليه‪ ،‬وفي حالة رفض الشريك تسوية مبلغ حصته يمكن‬ ‫الشركة‬
‫لباقي الشركاء طلب إخراجه من الشركة أو حمله على تنفيذ التزامه‪.‬‬
‫الشركة‬

‫‪57‬‬
‫‪ ‬إذا كانت الحصة عبارة عن دين للشريك لدى الغير‪ ،‬فإن ذمته ال‬
‫يتم تبرئتها إال بعد استيفاء الشركة لمبلغ الدين الذي يعتبر حصة‪،‬‬ ‫الشركة‬
‫كما يمكن أن يتابع الشريك في حالة تأخر عملية االستيفاء‪.‬‬
‫الشركة‬

‫‪58‬‬
‫الحصة العينية‬
‫‪ ‬تتمثل الحصة العينية في كل حصة يكون محلها غير النقود‪ ،‬سواء‬
‫أكانت منقولة مادية‪ ،‬أو أموال معنوية (براءة االختراع‪ ،‬الشعار‪،)...‬‬ ‫الشركة‬
‫أو أمواال عقارية‪ ،‬يشترط في الحصة العينية أن يتم تقديمها كاملة‬
‫عند تأسيس الشركة‪ ،‬وذلك تحت طائلة البطالن‪ ،‬كما أن الذي يميز‬ ‫الشركة‬
‫الحصص العينية هو أن المشرع ألزم بضرورة تقويمها‪ ،‬أي يجب‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫تحديد قيمتها ( المادة ‪ 17‬من قانون شركات المساهمة)‪.‬‬ ‫التأسيس‬
‫‪59‬‬
‫تأسيس الشركات التجارية‬
‫‪ ‬يمكن أن يتخذ تقديم الحصة العينية إما على سبيل الملكية‪ ،‬أو على‬
‫سبيل االنتفاع‪:‬‬ ‫الشركة‬
‫‪‬أوال‪ :‬تقديم الحصة العينية على وجه الملكية‬
‫يتم تقديم الحصة العينية عن طريق نقل ملكية العين موضوع‬ ‫الشركة‬
‫الحصة‪ ،‬والتي تصبح من ممتلكات الشركة‪ ،‬الشيء الذي يعتبر معه‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫عقد التقديم بمثابة عقد تفويت‪ ،‬مما يجعلها تدخل ضمن ضمان‬ ‫التأسيس‬
‫الشركة‪.‬‬
‫‪60‬‬
‫‪‬ثانيا‪ :‬تقديم الحصة العينية على وجه االنتفاع‬
‫يتم تقديم الحصة العينية من أجل انتفاع الشركة بالعين المقدمة خالل‬ ‫الشركة‬
‫مدة متفق عليها‪ ،‬وعليه يحتفظ مالك العين بملكية الحصة العينية‪،‬‬
‫لكن حق االنتفاع يصبح من حق الشركة‪ ،‬كما ال تعتبر الحصة‬ ‫الشركة‬
‫المقدمة على سبيل االنتفاع ضمانا عاما للدائنين‪.‬‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫‪61‬‬
‫الحصة الصناعية‬
‫‪ ‬قد تتخذ الحصة المقدمة التزاما بأن يخصص الشريك نشاطه كله‬
‫أو بعضه للشركة‪ ،‬وذلك بأن يضع رهن إشارتها تجربته‪ ،‬أو معارفه‬ ‫الشركة‬
‫التقنية‪ ،‬أو المهنية أو مواهبه ووضعه المهني في السوق‪ .‬لإلشارة‬
‫فإن تقديم الحصص الصناعية بالنسبة للشركاء الموصين في شركتي‬ ‫الشركة‬
‫التوصية البسيطة والتوصية باألسهم‪ ،‬وكذا بالنسبة لشركات‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫المساهمة‪ ،‬كما تم منعها نسبيا بالنسبة للشركة ذات المسؤولية‬ ‫التأسيس‬
‫المحدودة‪.‬‬
‫‪62‬‬
‫الحصة الصناعية‬
‫‪ ‬للقول بأن األمر يتعلق بحصة صناعية البد وأن يتعلق األمر بعمل‬
‫فني أو إداري يتم تقديمه في استقاللية تامة عن باقي الشركاء‪ ،‬أما‬ ‫الشركة‬
‫إذا كانت تأدية العمل تتم تحت تبعية باقي الشركاء من خالل‬
‫التوجيهات التي يتلقاها المعني باألمر منهم‪ ،‬كان األمر يتعلق بعالقة‬ ‫الشركة‬
‫شغل‪.‬‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬

‫‪63‬‬
‫‪ -2‬تكوين رأسمال الشركة‬

‫‪ ‬يدخل في تكوين رأسمال الحصص النقدية والعينية‪ ،‬والتي تشكل‬
‫ضمانا بالنسبة للدائنين‪ ،‬على عكس الحصص الصناعية والتي تعتبر‬ ‫الشركة‬
‫غير مادية‪ ،‬نظرا لعدم إمكانية تقويمها بالنقود‪ ،‬كما ال تعتبر ضمانا‬
‫لدائني الشركة‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪64‬‬
‫‪ -2‬رأسمال الشركة‬
‫‪ ‬يتطابق بداية رأسمال الشركة مع أصولها‪ ،‬والتي تتكون من‬
‫الحصص النقدية والعينية التي يتم تقديمها من قبل الشركاء‪ ،‬غير أن‬ ‫الشركة‬
‫بداية األشغال غالبا ما تؤدي إلى انخفاض األصول عن الرأسمال‬
‫نتيجة المصاريف‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪65‬‬
‫المشاركة في األرباح والخسائر‬

‫‪ ‬يتم تحديد نسبة األرباح أو تحمل الخسائر بناء على نسبة‬
‫المساهمة في رأسمال الشركة‪.‬‬ ‫الشركة‬
‫‪‬السؤال الذي يطرح ‪ :‬ما هو الحل في حالة عدم تحديد نسب‬
‫المشاركة في رأسمال؟‬ ‫الشركة‬
‫يفترض في هذه الحالة أن أنصبة الشركاء متساوية‪ ،‬ينص في هذا‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫اإلطار الفصل ‪ 1033‬من ق ل ع على أنه " ‪ ...‬وعند الشك‪،‬‬ ‫التأسيس‬
‫يفترض أن أنصباء الشركاء متساوية"‪.‬‬
‫‪66‬‬
‫المشاركة في األرباح والخسائر‬

‫‪ ‬إذا تضمن عقد الشركة شرطا يقضي بمنح أحد الشركاء نصيبا من‬
‫األرباح أو بتحمله نصيبا من الخسائر أكبر من حصته في رأسمال‬ ‫الشركة‬
‫كان ذلك الشرط باطال ومبطال للعقد‪.‬‬
‫‪ ‬ينص الفصل ‪ 1034‬من ق ل ع على أنه " كل شرط من شأنه أن‬ ‫الشركة‬
‫يمنح أحد الشركاء نصيبا في األرباح أو في الخسائر أكبر من‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫النصيب الذي يتناسب مع حصته في رأس المال يكون باطال ومبطال‬ ‫التأسيس‬
‫لعقد الشركة نفسه‪".‬‬
‫‪67‬‬
‫نية المشاركة‬
‫‪ ‬يتطلب تأسيس الشركة ضرورة توفر ركن رابع وهو نية المشاركة‬
‫عند أعضائها‪ ،‬والمقصود بذلك أن تتجه إرادة الشركاء إلى إقامة‬ ‫الشركة‬
‫الشركة كإطار للتعاون والعمل المشترك على قدم المساواة الستغالل‬
‫أموالهم أو عملهم أو هما معا لتحقيق الربح‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪68‬‬
‫‪ ‬نية المشاركة تؤدي إلى تمييز الشركة عن بعض العقود‬
‫المشابهة‪:‬‬ ‫الشركة‬
‫‪‬عقد العمل مع االشتراك في األرباح‪ :‬الشركة تقوم على‬
‫عنصر النية في المشاركة‪ ،‬والتي توفر المساواة بين‬ ‫الشركة‬
‫الشركاء‪ ،‬بينما عقد الشغل يتطلب عنصر التبعية‪.‬‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫‪69‬‬

‫‪‬حالة الشياع‪ :‬إذا كان عقد الشركة يقوم على إرادة‬ ‫الشركة‬
‫الشركاء من أجل التعاون‪ ،‬وقيام نية المشاركة‪ ،‬فإن حالة‬
‫الشياع تفرض على الخاضع لها‪ ،‬على سبيل المثال الملك‬ ‫الشركة‬
‫الذي يؤول عن طريق اإلرث‪.‬‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬

‫‪70‬‬

‫‪ ‬استلزم المشرع إضافة إلى األركان العامة للتعاقد‪ ،‬والشروط‬
‫الخاصة بعقد الشركة‪ ،‬أن يكون عقد الشركة مكتوبا‪ ،‬وأن يتم شهر‬ ‫الشركة‬
‫هذا العقد‪.‬‬
‫‪ ‬الكتابة‬ ‫الشركة‬

‫‪ ‬الشهر‬ ‫التأسيس‬
‫‪71‬‬
‫الكتابة‬
‫‪ ‬اشترط المشرع المغربي في تأسيس الشركات التجارية أن يتم‬
‫بواسطة عقد مكتوب‪ ،‬ونفس الشيء بالنسبة للتعديالت التي قد تطال‬ ‫الشركة‬
‫العقد األصلي‪ ،‬واعتماد المشرع الكتابة نابع من طبيعة عقد الشركة‪،‬‬
‫المستمر في الزمن‪ ،‬والذي تتعلق به مصالح عدة‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪72‬‬
‫‪ ‬يمكن القول أن قانون الشركات المغربي أصبح قانونا شكليا‪ ،‬إذ‬
‫في حالة غياب الكتابة‪ ،‬أو في حالة اختاللها بعدم تضمين العقد‬ ‫الشركة‬
‫واحدا أو أكثر من البيانات اإللزامية‪ ،‬أو في حالة عدم تأريخه ال‬
‫تعتبر الشركة مؤسسة بصفة قانونية‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪73‬‬
‫تنص المادة ‪ 11‬من القانون المتعلق بشركات المساهمة‪:‬‬
‫يجب أن يوضع النظام األساسي كتابة‪.‬‬ ‫الشركة‬
‫إذا تم وضعه بعقد عرفي‪ ،‬حررت منه أصول بالقدر الكافي إليداع‬
‫واحد منه في المقر االجتماعي وللقيام بمختلف اإلجراءات المتطلبة‪.‬‬ ‫الشركة‬
‫ال تقبل بين المساهمين أية وسيلة إثبات ضد مضمون النظام‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫األساسي‪.‬‬ ‫التأسيس‬
‫يجب أن تثبت االتفاقات بين المساهمين كتابة‪.‬‬
‫‪74‬‬
‫تم التأكيد على شرط الكتابة بالقانون الخاص بباقي الشركات‪ ،‬إذ‬ ‫‪‬‬
‫أشارت كل من المادة ‪ 5‬المتعلقة بشركات التضامن‪ ،‬والتي نصت‬ ‫الشركة‬
‫على أنه يجب تحت طائلة بطالن الشركة أن يؤرخ النظام‬
‫األساسي للشركة وأن يتضمن البيانات التالية‪ ،"...‬والمادة ‪50‬‬ ‫الشركة‬
‫المرتبطة بالشركات ذات المسؤولية المحدودة‪ ،‬والمادة ‪ 21‬و‪23‬‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬
‫المتعلقتين بشركة التوصية البسيطة‪.‬‬ ‫التأسيس‬
‫‪75‬‬
‫شهر عقد الشركة‬

‫‪ ‬إضافة إلى واجب القيام بتحرير النظام األساسي للشركة في مستند‬
‫مكتوب‪ ،‬فإن المشرع استلزم شهر هذا النظام‪ ،‬وتتم عملية الشهر‬ ‫الشركة‬
‫عن طريق إيداع النظام األساسي‪ ،‬ونشره‪.‬‬
‫الشركة‬

‫‪76‬‬
‫اإليداع‬
‫‪ ‬يتم إيداع نسختين من النظام األساسي إذا كان موثقا‪ ،‬أو نظيرين‬
‫منه إذا كان عرفيا بكتابة ضبط المحكمة الموجود بها المقر‬ ‫الشركة‬
‫االجتماعي في أجل ثالثون يوما من تاريخ تأسيس الشركة مع قيد‬
‫ملخص منه في السجل التجاري‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫‪77‬‬
‫اإليداع‬
‫‪‬يهدف هذا اإلجراء إلى تفادي عيوب الشركة مند البداية‪ ،‬ويعتبر‬
‫هذا النوع من المراقبة التي تقوم بها كتابة الضبط المحكمة‪ ،‬نوعا‬ ‫الشركة‬
‫من التطهير ضد البطالن الذي قد يصيب عقد الشركة‪ ،‬كما أن عدم‬
‫احترام هذا المقتضى يترتب عنه عدم قبول تقييد الشركة بالسجل‬ ‫الشركة‬
‫التجاري‪ ،‬وعليه حرمانها من اكتساب الشخصية المعنوية‪.‬‬ ‫جزاء مخالفة شروط‬

‫‪78‬‬
‫االيداع‬
‫‪ ‬هذا‪ ،‬وقد تمت اإلشارة بالمادة األولى من القانون رقم ‪88-17‬‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫المتعلق بإحداث المقاوالت بطريقة الكترونية على أنه من أجل‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫إحداث المقاوالت بطريقة إلكترونية تحدث منصة الكترونية يتولى‬ ‫الشركة‬
‫المكتب المغربي للملكية الصناعية والتجارية تدبيرها واستغاللها‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫ومسك قاعدة معطيات متعلقة بها لحساب الدولة‪.‬‬
‫‪79‬‬
‫‪ ‬وتباشر عبر المنصة االلكترونية المحدثة جميع اإلجراءات‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫القانونية المطلوبة إلحداث المقاوالت‪ ،‬إذ يتم إيداع جميع‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫التصاريح والعقود والق اررات والتقارير والقوائم التركيية ومحاضر‬ ‫الشركة‬
‫المداوالت والوثائق‪ ،‬وكذا المستخرجات من المقررات القضائية‪،‬‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬

‫الشركة‬
‫وعليه يعفى المعني باألمر من إيداعها ورقيا لدى المصالح‬
‫المختصة‪.‬‬
‫‪80‬‬
‫لإلشارة فإن السجل التجاري يتكون من سجالت محلية وسجل‬

‫مركزي‪.‬‬
‫كما أحدث سجل تجاري إلكتروني( القانون رقم ‪ ،)89-17‬تمسك من‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫الشركة‬
‫خالله السجالت التجارية المحلية والسجل التجاري المركزي‪ ،‬وذلك‬
‫عبر المنصة اإللكترونية المحدثة بموجب القانون رقم ‪88.17‬‬
‫الشركة‬
‫المتعلق بإحداث المقاوالت بطريقة إلكترونية ومواكبتها‪.‬‬
‫تتم التقييدات‪ ،‬المنصوص عليها في المادة ‪ 36‬من مدونة التجارة‪،‬‬ ‫التأسيس‬
‫في السجل التجاري اإللكتروني عبر المنصة اإللكترونية إلحداث‬
‫المقاوالت بطريقة إلكترونية ومواكبتها‪.‬‬
‫‪81‬‬
‫النشر‬
‫‪‬يجب نشر إشعار أو إعالن في الجريدة الرسمية وفي جريدة‬
‫لإلعالنات القانونية يتضمن مستخرجا من النظام األساسي‪ ،‬وذلك‬ ‫الشركة‬
‫‪ 30‬يوما كذلك من تاريخ التأسيس‪.‬‬
‫الشركة‬

‫‪82‬‬
‫النشر‬
‫يتضمن هذا اإلشعار البيانات التالية ‪:‬‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫‪ -1‬شكل الشركة ؛‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬

‫‪ -2‬تسمية الشركة؛‬ ‫الشركة‬
‫‪ -3‬غرض الشركة بإيجاز؛‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬

‫الشركة‬
‫‪ -4‬عنوان المقر االجتماعي؛‬
‫‪ -5‬المدة التي تأسست الشركة من أجلها؛‬
‫‪83‬‬
‫النشر‬
‫‪...‬‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫‪ -6‬مبلغ رأسمال الشركة مع بيان مبلغ الحصص النقدية وكذا‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫الوصف الموجز للحصص العينية وتقييمها؛‬ ‫الشركة‬
‫‪ -7‬أسماء الشركاء الشخصية والعائلية وصفاتهم ومواطنهم؛‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬

‫الشركة‬
‫‪ -8‬األسماء الشخصية والعائلية وصفات ومواطن الشركاء أو‬
‫األغيار الذين يحق لهم إلزام الشركة تجاه األغيار؛‬
‫‪ - 9‬رقم التقييد في السجل التجاري‪.‬‬
‫‪84‬‬
‫يطرح تساؤل خاص بالجزاء الذي يترتب في حالة مخالفة شروط‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫التأسيس‪ ،‬وما هي اآلثار القانونية المترتبة عن ذلك؟‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬

‫يمكن القول أن مخالفة شروط تأسيس الشركة البطالن مبدئيا‪ ،‬مع‬ ‫الشركة‬
‫قيام المسؤولية المدنية والجنائية للمسؤولين عن ذلك‪.‬‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬

‫الشركة‬

‫‪85‬‬
‫‪ -1‬البطالن‬
‫يمكن القول أن القانون الجديد للشركات اعتمد نظاما جديدا خاصا‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫بنظام البطالن يختلف باختالف أسبابه‪ ،‬كما أنه يختلف من حيث‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫آثاره عن البطالن الذي ترسيه القواعد العامة‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫الشركة‬

‫‪86‬‬
‫‪ -1‬البطالن‬
‫خاصة وأن تطبيق القواعد العامة على تخلف شروط وأركان عقد‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫الشركة سيؤدي إلى بطالن عقد الشركة أو إبطالها حسب الحاالت‪،‬‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫بالنسبة للماضي ومحو آثارها كذلك في المستقبل‪ ،‬الهدف من النظام‬ ‫الشركة‬
‫الجديد تفادي سلبيات نظام البطالن القديم الذي كانت تنتج عنه‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫نتائج وخيمة في حق الشركاء واألغيار حسني النية‪.‬‬
‫‪87‬‬
‫‪‬أسباب البطالن‬
‫تنص كل من المادة ‪ 337‬والمادة ‪ 338‬من القانون المنظم لشركة‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫المساهمة التي أحالت عليهما المادة ‪ 1‬من قانون باقي الشركات‪،‬‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫أن بطالن الشركة ال يمكن أن يترتب إال عن نص صريح من هذا‬ ‫الشركة‬
‫القانون أو عن أحد أسباب بطالن العقود بشكل عام‪.‬‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬

‫‪88‬‬
‫اختالل األركان الموضوعية العامة أو الخاصة‬
‫‪ ‬تخلف األركان الموضوعية العامة يؤدي إلى بطالن العقد أو‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫إبطاله حسب القواعد العامة للتعاقد‪ ،‬أما بالنسبة لألركان‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫الموضوعية الخاصة‪ ،‬فتخلفها يؤدي إلى بطالن العقد مبدئيا‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫الشركة‬

‫‪89‬‬
‫اختالل األركان الموضوعية العامة أو الخاصة‬
‫‪ ‬قد يتخلف ركن توزيع األرباح‪ ،‬وفي هذه الحالة يمكن أن يتحول‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫العقد إلى جمعية أو تعاونية إذا توافرت شروط أخرى‪ ،‬ينص الفصل‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫‪ 1035‬من قانون االلتزامات والعقود في هذا الشأن على أنه ” إذا‬ ‫الشركة‬
‫تضمن العقد منح أحد الشركاء كل الربح كانت الشركة باطلة‪ ،‬واعتبر‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫العقد متضمنا تبرعا ممن تنازل عن نصيبه في الربح“‬
‫‪90‬‬
‫اختالل الشروط الشكلية‬
‫‪ ‬تخلف الكتابة أو اختاللها‪ ،‬أو الشهر يؤدي إلى البطالن بالنسبة‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫لكافة الشركات‪ ،‬باستثناء شركة المساهمة‪ ،‬التي لم يرتب في حقها‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫البطالن في حالة تخلف الكتابة أو اختاللها‪ ،‬أو عدم احترام إجراءات‬ ‫الشركة‬
‫الشهر‪ ،‬وقد نص في هذا الشأن على أنه يمكن ألي ذي مصلحة أن‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫يقدم طلب للقضاء‪ ،‬كما يمكن للنيابة العامة أن تقدم نفس الطلب‪.‬‬
‫‪90‬‬
‫اختالل الشروط الشكلية‬
‫‪ ‬تنص المادة السابعة من قانون شركة المساهمة على أنه تتمتع‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫شركات المساهمة بالشخصية االعتبارية ابتداء من تاريخ تقييدها في‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫السجل التجاري‪ ،‬كما تبقى العالقات القائمة بين الشركاء خاضعة‬ ‫الشركة‬
‫لعقد الشركة وللمبادئ العامة لاللتزامات والعقود (المادة ‪ 8‬من قانون‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫شركة المساهمة)‪.‬‬
‫‪91‬‬
‫‪‬آثار البطالن‬
‫‪ ‬إمكانية تدارك سبب البطالن؛‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫‪‬دعوى البطالن؛‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬

‫‪‬أثر الحكم المقرر للبطالن‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫الشركة‬

‫‪92‬‬
‫أ‪ -‬إمكانية تدارك سبب البطالن‬
‫‪ ‬إذا كانت القواعد العامة لاللتزامات والعقود تقضي بإزالة كل أثر‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫للعقد الباطل في الماضي ألن العقد الباطل عدم والعدم ال يمكن أن‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫ينتج أثرا‪ ،‬فإنه في حالة قيام أحد حاالت البطالن بالنسبة للشركات‬ ‫الشركة‬
‫فتح المجال لتدارك أسبابه‪.‬‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬

‫الشركة‬
‫‪‬تسقط دعوى البطالن عندما يزول سببه ولغاية يوم البت ابتدائيا‬
‫في الموضوع‪.‬‬
‫‪93‬‬
‫‪ ‬يمكن للمحكمة المعروضة عليها دعوى البطالن أن تحدد‪ ،‬ولو‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫تلقائيا‪ ،‬أجال للتمكين من تدارك أسبابه‪ .‬وال يمكنها أن تصدر حكما‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫بالبطالن إال بعد مرور شهرين على األقل على تاريخ تقديم المقال‬ ‫الشركة‬
‫االفتتاحي للدعوى‪.‬‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬

‫الشركة‬

‫‪94‬‬
‫على خالف ما سبق‪ ،‬ال يتم تطبيق مقتضيات إمكانية تدارك سبب‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫البطالن عندما يكون غرض الشركة مخالفا لألخالق الحميدة أو‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫للقانون أو للنظام العام‪.‬‬ ‫الشركة‬
‫كما تبطل بقوة القانون‪ ،‬بين المسلمين‪ ،‬كل شركة يكون محلها‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫أشياء محرمة بمقتضى الشريعة اإلسالمية‪ ،‬وبين جميع الناس‪ ،‬كل‬
‫شركة يكون محلها أشياء خارجة عن دائرة التعامل‪.‬‬
‫‪95‬‬
‫ب‪ -‬دعوى البطالن‬
‫‪ ‬يمكن أن تمارس دعوى البطالن من طرف كل ذي مصلحة‪ ،‬وعليه‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫فدعوى البطالن لعدم مراعاة أحكام الشهر تمارس من قبل الغير في‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫مواجهة الشركاء‪ ،‬كما تمارس من قبل الشركاء في مواجهة بعضهم‪،‬‬ ‫الشركة‬
‫بينما ال يمكن أن تمارس من قبل الشركاء تجاه الغير‪.‬‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬

‫‪96‬‬
‫ب‪ -‬دعوى البطالن‬
‫‪ ‬دعوى اإلبطال يمكن أن تمارس من قبل كل ذي مصلحة‪ ،‬وعليه‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫يمكن لكل شريك أن يعمد إلى مواجهة الكافة (أي الشركاء واألغيار)‪.‬‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫‪ ‬يمكن تقديم دعوى البطالن لعدم احترام األركان لعامة أو الخاصة‬ ‫الشركة‬
‫بتأسيس الشركة من قبل كل ذي مصلحة‪ ،‬غير أنه ال يمكن تصور‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫أن يحتج الشركاء بذلك تجاه الغير الحسن النية‪.‬‬
‫‪97‬‬
‫ج‪ -‬أثر الحكم المقرر للبطالن‬
‫‪ ‬الحكم المقرر للبطالن تنتج عنه اآلثار التالية‪:‬‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬

‫‪‬حل الشركة بالنسبة للمستقبل؛‬ ‫الشركة‬
‫‪‬تصفية الوضع الناشئ عن قيام الشركة في الماضي‪.‬‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬

‫الشركة‬

‫‪98‬‬
‫‪‬حل الشركة بالنسبة للمستقبل‬
‫‪ ‬يصبح عقد الشركة كأنه لم يكن في حالة لم يتم تدارك سبب‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫البطالن إلى حين البت ابتدائيا في الموضوع وأصدرت المحكمة‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫حكمها بالبطالن‪ ،‬وعليه ال يصبح للشخص المعنوي في وجوده‬ ‫الشركة‬
‫بالمستقبل‪.‬‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬

‫الشركة‬

‫‪99‬‬
‫‪‬حل الشركة بالنسبة للمستقبل‬
‫‪ ‬تم حصر أثار البطالن من قبل المشرع في المستقبل‪ ،‬وعليه فإنها‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫ال تمتد إلى الماضي‪ ،‬مما يتطلب معه عدم إهمال تصرفاته مع الغير‪،‬‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫والتي تولد عنها حقوق والتزامات‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫الشركة‬

‫‪100‬‬
‫‪‬تصفية الوضع الناشئ عن قيام الشركة في الماضي‬
‫‪ ‬يترتب عن التصريح ببطالن الشركة وجوب تصفية األوضاع‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫القانونية بين الشركاء عن طريق تحديد نصيب كل منهم من األرباح‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫والخسائر ومن إيرادات التصفية‪ ،‬وفي هذه الحالة يجب التمييز بين‬ ‫الشركة‬
‫اإلبطال والبطالن‪.‬‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬

‫الشركة‬

‫‪101‬‬
‫‪ ‬إذا كان البطالن سببه انعدام أو نقصان أهلية أحد الشركاء أو‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫تعيب إرادته بغلط أو تدليس أو إكراه‪ ،‬فهذا الشريك يسترد حصته‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫كاملة‪.‬‬ ‫الشركة‬
‫‪‬أما إذا كان البطالن يرجع إلى تخلف أحد األركان الموضوعية‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫العامة فإن توزيع األرباح والخسائر يتم وفق النصوص القانونية‬
‫الخاصة بذلك‪.‬‬
‫‪102‬‬
‫‪ ‬أما إذا كان سبب البطالن اختالل أحد األركان الخاصة أو‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫الشكلية‪ ،‬فإن التوزيع يتم وفق بنود العقد‪ ،‬وذلك لكون اتفاق الشركاء‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫قائم وصحيح‪ ،‬لكن البطالن كان نتيجة اختالل شروط قيام الشركة‪.‬‬ ‫الشركة‬

‫الشركة‬

‫‪103‬‬
‫‪ ‬رتب المشرع من خالل المادة ‪ 347‬من قانون شركات المساهمة‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫عدم أمكانية احتجاج الشركة أو المساهمين بالبطالن اتجاه األغيار‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫حسني النية‪ ،‬وعليه تكون الشركة ملزمة بتنفيذ تعهداتها تجاه الغير‪،‬‬ ‫الشركة‬
‫كما أن الغير حسن النية تبقى له حرية االختيار بين اعتبار الشركة‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫موجودة في الفترة السابقة إلعالن البطالن‪ ،‬وبين اعتبارها باطلة‪.‬‬
‫‪104‬‬
‫‪ -2‬المسؤولية المدنية والجنائية‬
‫‪ ‬إذا كان المشرع قد أفرد مجموعة من النصوص الخاصة ببطالن‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫الشركة‪ ،‬فإنه في المقابل أقر بمسؤولية الشركاء األوائل والشركاء‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫على وجه التضامن تجاه الشركاء اآلخرين والغير عن الضرر الناتج‬ ‫الشركة‬
‫عن البطالن‪ ،‬والذين كانوا سببا في بطالن عقد الشركة‪ ،‬أو بطالن‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫أحد مقرراتها‪.‬‬
‫‪105‬‬
‫المسؤولية المدنية‬
‫‪ ‬تعني المسؤولية المدنية المرتبطة بتكوين الشركة التجارية‪ ،‬جبر‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫األضرار التي تسببت فيها عيوب واختالالت التأسيس‪ ،‬وتتميز هذه‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫المسؤولية بخصائص تجعلها تختلف عن المسؤولية المدنية العادية‪،‬‬ ‫الشركة‬
‫إذ قد يعمد المؤسسون إلى اتخاذ العديد من اإلجراءات المتعلقة‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫بإنشاء الشركة وتأسيسها‪ ،‬وقد تؤدي هذه المهام إلى اإلساءة‪،‬‬
‫وتحقق الضرر‪.‬‬
‫‪106‬‬
‫المسؤولية الجنائية‬
‫‪ ‬الرغبة في ترسيخ الثقة بين المتعاملين في سوق األعمال‪ ،‬ومن‬ ‫األركان العامة لعقد الشركة‬
‫أجل التشجيع على إنشاء الشركات والمساهمة فيها‪ ،‬وكذا ضمان‬ ‫األركان الخاصة لعقد‬
‫حماية جنائية فعالة لحقوق كل من الشركاء والشركة أو المساهمين‬ ‫الشركة‬
‫فضال عن المتعاملين مع الشركة وعموما النظام العام االقتصادي‬ ‫األركان الشكلية لعقد‬
‫الشركة‬
‫واالجتماعي‪ ،‬كان من الالزم اعتماد جزاءات جنائية‪.‬‬
‫‪107‬‬
‫شكرا على انتباهكم‬

قانون الشركات 1-5

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

قانون الشركات 1-5

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

‫قانون الشركات‬

‫الموسم الجامعي ‪2020/2019‬‬

‫المحور األول‪ :‬تأسيس الشركات التجارية‬

‫المحور الثالث‪ :‬أنواع الشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫التطور التاريخي للشركات التجارية‬

‫الشركة التجارية والمجموعة ذات النفع االقتصادي‬

‫القواعد المنظمة للشركات التجارية‬

‫المحور األول‪ :‬تأسيس الشركات التجارية‬

‫األركان العامة لعقد الشركة‬

‫األركان الخاصة لعقد الشركة‬

‫جزاء مخالفة شروط التأسيس‬

‫قيام الشخصية المعنوية‬

‫نتائج قيام الشخصية المعنوية‬

‫شركة التوصية البسيطة‬

‫الشركة ذات المسؤولية المحدودة‬

‫شركة التوصية باألسهم‬

‫‪ ‬األستاذ عبد الرحيم شميعة‪ :‬الشركات التجارية في ضوء آخر التعديالت‬

‫‪‬مفهوم الشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬مفهوم الشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬مفهوم الشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬مفهوم الشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬مفهوم الشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬مفهوم الشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬مفهوم الشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬مفهوم الشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬مفهوم الشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫‪‬التطور التاريخي للشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫‪‬التطور التاريخي للشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬التطور التاريخي للشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬التطور التاريخي للشركات التجارية‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬التطور التاريخي للشركات التجارية بالمغرب‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬التطور التاريخي للشركات التجارية بالمغرب‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬

‫‪‬التطور التاريخي للشركات التجارية بالمغرب‬

‫مفهوم الشركات التجارية‬

‫القواعد المنظمة للشركات‬