ملخص مدونة الأسرة فيصل البياض

‫إعداد‪ :‬فيصل البياض‬ ‫ت‪ .‬إشراف دة‪ .
‬بثينة الغلبزوري‬
‫لكية اآلداب والعلوم اإلنسانية الرباط‬
‫املاسرت املتخصص‪ :‬االجتهاد يف قضايا األرسة‬
‫وحتليل اخلطاب‬
‫خ‬ ‫م‬
‫ل ص للك تاب األول وال تاني‬
‫من مدونة األسرة‬
‫وحدة فقه األسرة‬

‫إعداد‪:‬‬
‫تحت إشراف‪:‬‬ ‫فيصل البياض‬
‫ذة‪ .‬بثينة الغلبزوري‬ ‫‪18005825‬‬
‫موسم ‪2022/2021‬‬
‫‪1‬‬
‫إعداد‪ :‬فيصل البياض‬ ‫ت‪ .‬إشراف دة‪ .‬بثينة الغلبزوري‬
‫‪2‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬
‫الحمد لله حمد األولياء‪ ،‬له الحمد الحسن وجميل الثناء‪ ،‬خلق من كل شيء زوجين‪ ،‬وهدى‬
‫عباده النجدين‪ ،‬وعلم األحكام وأحكم‪ ،‬وبين األسس ونظم‪ ،‬نحمده ما أشرقت شمس الصباح‪،‬‬
‫وغرد طير وراح‪ ،‬وعلت المآذن بحي على الفالح‪ ،‬والصالة والسالم األتمان األكمالن على حبيب‬
‫القلوب وهداها‪ ،‬ورسول الخالئق وسناها‪ ،‬القائل في إيجاز‪(( :‬من رغب عن سنتي فليس مني))‪.1‬‬
‫أما بعد‪:‬‬
‫االهتمام بالفقه عموما‪ ،‬وبعلم ما البد لك أن تقع فيه خصوصا واجب عقلي‪ ،‬فالعقل في نهم‬
‫دائم‪ ،‬وعطش ال يروى إال باالستزادة واالرتواء من المعرفة النافعة‪ ،‬وال يطفي هذا النهم‪ ،‬أو يروي‬
‫ذلك الظمأ إال االنكباب على المعارف‪ ،‬واالغتراف منه المشارف‪ ،‬واالستفادة من كل عارف‪ ،‬وإن‬
‫اإلحاطة بعلم فقه األسرة له من األهمية البالغة ما له‪ ،‬كيف ال وهو باب لبناء المجتمع‪ ،‬والمجتمع‬
‫يصلح بصالح أساسه‪ ،‬ويفسد إن فسد‪.‬‬
‫‪   ‬‬

‫‪‬‬ ‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬ ‫جعل هللا الزواج آية من آياته‪ ،‬وداللة من دالالت عظمته‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪            ‬‬
‫‪.2 ﴾ ‬‬

‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪3‬‬
‫وفي كل شيء له آ ي ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة *** ت ـ ـ ـ ــدل على أنـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــه خالـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــق‬
‫عرف القانون التشريعي المنظم لألسرة المغربية مجموعة من التغييرات الناتجة عن‬
‫التحوالت االجتماعية والتفاعالت مع الواقع المتطور للمجتمع‪ ،‬بدءا من نشأة مدونة األحوال‬
‫الشخصية إلى صدور مدونة األسرة الحالية‪ ،‬وسنحاول من خالل ملخصنا اإلجابة على سؤالين‬
‫محوريين وهما كاآلتي‪:‬‬
‫❖ ما هي أهم المستجدات التي جاءت بها مدونة األسرة؟‬

‫❖ كيف نظم المشرع المغربي من خالل المدونة أحكام الزواج وانحالل ميثاق الزوجية؟‬
‫‪.‬‬‫‪ 1‬محمد بن إسامعيل أبو عبد هللا إلبخاري‪" ،‬حصيح إلبخاري"‪ :‬كتاب إلناكح ‪ /‬ابب إلرتغيب يف إلناكح‬
‫‪[ 2‬سورة الروم‪ ،‬اآلية‪]20 :‬‬
‫‪ 3‬ينسب هذإ إلبيت للبيد بن ربيعة‪ ،‬أحد إلشعرإء إلفرسان إلرشفاء يف إجلاهلية‪ ،‬من أهل عالية جند‪ ،‬أدرك إلسالم‪،‬‬
‫ولقي إلنيب ﷺ ويعترب من إلصحابة‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫ولإلجابة على هاذين السؤالين اعتمدت الخطة التالية‪:‬‬
‫اشتمل هذا التلخيص على ما يلي‪:‬‬
‫مدخل تمهيدي لتلخيص الكتاب األول والثاني من مدونة األسرة‪ ،‬تطرقنا فيه لمفهوم األسرة‬
‫وإشكالية التعريف‪ ،‬ثم السياق التاريخي لمدونة األسرة‪ ،‬وأخيرا دور النيابة العامة أو القضاء في‬
‫تفعيل هذه المدونة‪ .‬وبابين‪:‬‬
‫األول في الزواج ومقدمته (الخطبة)‪ ،‬وفيه فصلين‪ :‬فصل خاص بالخطبة وهو األول‪ ،‬والثاني‬
‫تطرقت فيه للزواج‪ .‬وكل واحد منهما قسمته إلى مباحث بحسب ما يتطلبه كل فصل‪.‬‬
‫أما الباب الثاني‪ :‬انحالل ميثاق الزوجية‪ :‬فقد قسمته إلى فصلين كذلك‪ :‬يضم الفصل األول‬
‫الطالق‪ ،‬والثاني التطليق أو الخلع‪ ،‬وقسمتهما أيضا إلى مباحث‪.‬‬
‫نهجت في التلخيص منهج االستقراء والتتبع‪ ،‬فتتبعت أقوال الفقهاء مع المقارنة والترجيح‬
‫في بعض األحكام‪ ،‬وشرحت ما يحتاج لشرح من كالمهم أو بينت غريبه إن كان هناك غريب‪ ،‬ثم‬
‫قارنت بين ما تجب فيه المقارنة‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬
‫إملطلب إلول‪ :‬مفهوم إلرسة يف إللغة‬

‫مشتقة من األسر وقد وردت في المعاجم اللغوية حيث دلت على عدة معان‪:‬‬
‫‪‬‬
‫‪ ‬‬ ‫▪ األسر‪ :‬قوة المفاصل واألوصال‪ ،‬وشد هللا أسر فالن‪ :‬أي قوة خلقه‪ ،1‬قال تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪.2﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫▪ أسرت السرج الرحل‪ ،‬ضمنت بعده إلى بعض بسيور‪ ،‬والسيور تسمى تآسير‪.3‬‬
‫▪ األسرة‪ :‬الجماعة يربط بينهم أمر مشترك‪ ،‬وأهل المرء وعشيرته وأهله األدنون ألنه يتقوى‬
‫بهم‪.4‬‬
‫▪ األسر‪ :‬الشد والعصب وشدة الخلق والخلق‪.5‬‬
‫▪ األسر‪ :‬القيد والحبس ‪ ...‬والدرع الحصينة‪.6‬‬
‫▪ ونبت أسير أي ملتف‪.7‬‬
‫المالحظ من خالل هذه المعاني أنها تشترك في معنى الربط والشد واإلحكام‪ ،‬وكأن األسرة في‬
‫معناها العام تعني الرابطة القوية والمحكمة التي تربط أفرادها‪ ،‬فيشكلون بذلك مناعة ذاتية‬
‫ضد أي مولد مضاد‪ ،‬ولذلك جاء في معانيها الدرع الحصينة والنبت الملتف‪.8‬‬
‫‪ 1‬إخلليل أمحد إلفرإهيدي ‪170‬هـ‪" ،‬معجم إلعني"‪ :‬حتقيق إدلكتور عبد إمحليد هندإوي‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬بريوت –‬
‫لبنان‪ ،‬ط‪1424 ،1‬هـ‪2003/‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.28‬‬
‫‪ 2‬سورة إلنسان‪ :‬إلآية ‪.28‬‬
‫‪ 3‬إخلليل أمحد إلفرإهيدي‪" ،‬معجم إلعني"‪ :‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.28‬‬
‫‪ 4‬محمد بن مكرم أبو إلفضل إبن منظور جامل إدلين‪" ،‬لسان إلعرب"‪ :‬دإر صادر بريوت‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.20‬‬
‫‪ 5‬محمد بن يعقوب إلفريوزأآابدي‪" ،‬إلقاموس إحمليط"‪ ،‬مطبعة إلرساةل‪ ،‬بريوت‪ ،‬ط‪1987 ،1‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.437‬‬
‫‪ 6‬إسامعيل بن عباد بن إلعباس إلطلقاين أبو إلفضل‪" ،‬إحمليط يف إللغة"‪ ،‬حتقيق إلش يخ محمد حسن أل ايسني‪ ،‬بريوت –‬
‫عامل إلكتب‪ ،‬ط‪1414 ،1‬هـ‪1994/‬م‪ ،‬ج‪ ،8‬ص‪.372‬‬
‫‪ 7‬إملرجع إلسابق ج‪ ،8‬ص‪.374‬‬
‫‪ 8‬رإئد مجيل عاكشة‪ ،‬منذر عرفات زيتون‪" ،‬إلرسة إملسلمة يف ظل إلتغريإت إملعارصة"‪ ،‬دإر إلفتح للنرش‪ ،‬ص‪.27‬‬
‫‪16‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬تعريف إلرسة يف الاصطالح‪:‬‬

‫تعددت تعريفات األسرة عند المسلمين تعددا أغنى األسرة في كل جوانبها‪ ،‬وعلى الرغم من‬
‫اختالف وجهات النظر حول تعريفها تبع الختالف الزاوية التي ينظر منها كل باحث إال أنه يكاد‬
‫يكون االتفاق قائما حول أهمية األسرة كنظام اجتماعي يؤدي وظائف ضرورية وحيوية‬
‫للمجتمعات اإلنسانية بوجه عام‪.‬‬
‫فمعرفة المقصود بمفهوم األسرة بصورة محددة قاطعة ليس باألمر اليسير رغم أن مدلولها‬
‫معروف لدى جميع الناس‪ ،‬وموجود في كل مكان ولعل م َر َّد هذه الصعوبة إلى ثالثة أمور‪:‬‬
‫‪-1‬خلو القرآن الكريم والسنة النبوية الشريفة من اصطالح األسرة أو ما يعادله تماما‪.‬‬
‫‪-2‬غموض مدلول كلمة أسرة باعتباره مصطلحا مطاطا‪.‬‬
‫‪-3‬تعدد اتجاهات ومشارب الباحثين‪.‬‬
‫لذلك البد لمعرفة مفهوم األسرة من أن ندرسها من خالل نظرة المفكرين ونظرة علماء االجتماع‬
‫وعلماء النفس‪ ،‬ومقارنة ذلك المفهوم األسرة من خالل ما جاء في المواثيق الدولية‪.‬‬
‫‪ .1‬مفهوم األسرة عند المفكرين المسلمين‪.‬‬
‫لقد كان العرب يطلقون لفظ األسرة على الجماعة من الناس وذاك ما أشار له ابن حجر نقال‬
‫عن "الزبير بن بكار" حيث قال‪" :‬قد قسمها مع الزبير بن بكار في كتاب النسب إلى شعب ثم‬
‫قبيلة ثم عمارة بكسر العين ثم بطن ثم فخذ ثم فصيلة وزاد غيره قبل الشعب الجذم وبعد‬
‫الفصيلة العشيرة ومنهم من زاد بعد العشيرة األسرة ثم العترة"‪ .1‬وبناء على هذا الترتيب الذي‬
‫يراعي االنتقال من األعلى إلى األدنى يمكن االقتراب من معنى األسرة الذي يوحي إلى وحدة‬
‫بشرية مترابطة‪.‬‬
‫‪ 1‬أمحد بن عيل بن جحر أبو إلفضل إلعسقالين شهاب إدلين إلشافعي‪" ،‬فتح إلباري رشح حصيح إلبخاري"‪ ،‬دإر إملعرفة –‬
‫بريوت – ط‪1379 ،1‬هـ‪ ،‬ج‪ ،6‬ص‪.528‬‬
‫‪17‬‬
‫سبقت اإلشارة إلى أن لفظ األسرة لم يرد في القرآن والسنة‪ ،‬كما لم يستعمله الفقهاء في عباراتهم‪،‬‬
‫هذا المعنى يعبر عنه الفقهاء قديما بألفاظ منها‪" :‬اآلل‪ ،‬واألهل‪ ،‬والعيال"‪.1‬‬
‫ومن األلفاظ الدالة على األسرة في القرآن الكريم لفظ األهل‪ ،‬قال تعالى‪  ﴿ :‬‬
‫‪ ،3﴾‬وأهل‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬ ‫‪ 2﴾ ‬كذلك قوله جل وعال‪  ﴿ :‬‬
‫‪  ‬‬
‫الرجل‪ :‬أخص الناس به‪ ،‬وأهل الرجل‪ :‬عشيرته وذوو قرباه‪.4‬‬
‫‪ ،5﴾ ‬ولكن لم يرد في الحديث‬

‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫ولفظ العشيرة كما جاء في قوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫الشريف لفظ األسرة إال إشارة بسيطة في حديث عن معمر يحكي فيه قصة رجل وامرأة من‬
‫اليهود زنيا‪ ...‬فقال النبي صلى هللا عليه وسلم‪ ..." :‬فما أول ما ارتخصتم أمر هللا‪ ،‬قال‪ :‬زنا ذو‬
‫قرابة من ملك من ملوكنا فأخر عنه الرجم‪ ،‬ثم زنى رجل في أسرة من الناس فأراد رجمه‪... 6‬‬
‫الحديث‪ ،‬لكن المالحظ في هذا الحديث أن لفظ األسرة ليس من كالم رسول هللا صلى هللا عليه‬
‫وسلم‪ ،‬بل هو من كالم اليهودي الراوي للقصة‪.‬‬
‫ومن التعاريف المعاصرة لألسرة‪" :‬مؤسسة فطرية اجتماعية بين رجل وامرأة‪ ،‬توفرت فيها‬
‫الشروط الشرعية لالجتماع‪ ،‬والتزم كل منهما بما له وما عليه شرعا‪ ،‬أو شرطا‪ ،‬أو قانونا"‪،7‬‬
‫فيتبين من خالل هذا التعريف أن المفكرين المسلمين يقيدون األسرة بضوابط شرعية وأخالقية‬
‫حيث جعلوها بمثابة بناء له قواعد خاصة ويؤدي دورا وظيفيا في المجتمع‪ .‬هذا البناء يجم رجال‬
‫وامرأة بطريقة شرعية ألن اإلسالم ال يعترف باألم التي أنجبت طفال سفاحا أو بالرجل والمرأة‬
‫اللذين اتفقا عل الزنا أو بالشواذ كشكل من أشكال األسرة‪ .‬كما يقيدون أفراد األسرة بأداء‬
‫‪ 1‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية ‪-‬إلكويت‪ ،-‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ :‬إلطبعة ‪1427‬هـ‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.223‬‬
‫‪[ 2‬سورة إلعرإف‪ ،‬إلآية‪]82 :‬‬
‫‪[ 3‬سورة إلنساء‪ ،‬إلآية‪]35 :‬‬
‫‪ 4‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية‪" ،‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية"‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،7‬ص‪.149‬‬
‫‪[ 5‬سورة إلشعرإء‪ ،‬إلآية‪]213 :‬‬
‫‪ 6‬أبو دإود سلامين بن إلشعث بن إحساق بن بشري بن شدإد بن معرو إلزدي إلسجس تاين (‪275‬هـ)‪ ،‬سنن أيب دإود‪ :‬ابب‬
‫يف رمج إلهيوديني‪ ،‬حديث رمق ‪ ،4450‬ج‪ ،4‬ص‪.155‬‬
‫‪ 7‬صادر عن إللجنة إلعاملية للمرأة وإلطفل إلتابعة للمجلس إلساليم إلعاملي لدلعوة وإلغاثة‪ .‬ص‪.4‬‬
‫‪18‬‬
‫الواجبات وااللتزام بحقوق كل فرد سواء ثبتت هذه الحقوق بالشرع أو بالقانون أو كان شرطا‬
‫وضعه أحد األفراد‪.‬‬
‫لكن هذا التعريف تحدث عن األسرة النووية وإال فاألسرة بمفهومها العام تشمل األجداد‬
‫والجدات وغير ذلك من األفراد‪ ،‬وهذا ما نصت عليه المادة ‪ 14‬في التقرير الصادر عن المجنة‬
‫العالمية للمرأة والطفل التابعة للمجلس اإلسالمي العالمي للدعوة واإلغاثة حيث جاء فيها‪:‬‬
‫"األسرة في اإلسالم ال تقتصر عل الزوجين واألوالد فقط‪ ،‬وإنما تمتد إلى شبكة واسعة من ذوي‬
‫القربى من األجداد والجدات واإلخوة واألخوات واألعمام والعمات واألخوال والخاالت وغيرهم‬
‫ممن نجمعهم رابطة النسب أو المصاهرة أو الرضاع‪ ،‬وتتسع حتى تشمل المجتمع"‪.1‬‬
‫‪ .2‬مفهوم األسرة عند علماء االجتماع وعند علماء النفس‪:‬‬
‫فقد عرفت األسرة في علم االجتماع بأنها‪" :‬عبارة عن جملة من األفراد يرتبطون معا بروابط‬
‫الزواج والدم والتبني ويتفاعلون معا"‪ .2‬هذا التعريف يتوافق مع ما جاء في تعريف األسرة عند‬
‫المفكرين المسلمين‪ ،‬فهو يقر بأن األسرة مجموعة من األفراد الذين يرتبطون بروابط النسب أو‬
‫المصاهرة أو التبني‪ ،‬بحيث تفرض عليهم هذه العالقة التأثر والتأثير فيما بينهم من خالل ترسيخ‬
‫القيم واألخالق والقيام بالواجبات‪ ،‬وهذا ما سيؤكده علماء النفس في تعريفهم‪ ،‬إذ قالوا‪" :‬األسرة‬
‫جماعة اجتماعية صغيرة تتكون عادة من األب واألم وواحد أو أ كثر من األطفال‪ ،‬يتبادلون‬
‫الحب ويتقاسمون المسؤولية‪ ،‬وتقوم بتربية األطفال‪ ،‬حتى تمكنهم من القيام بتوجيههم‬
‫وضبطهم‪ ،‬ليصبحوا أشخاصا يتصرفون بطريقة اجتماعية"‪ .3‬غير أنهم أضافوا بأن األسرة لها‬
‫هدف ومسؤولية كبيرة تكمن في تربية ناشئة فعالة داخل المجتمع بشكل إيجابي‪ ،‬فيتبين أن‬
‫األفراد الذين ال يقومون بهذا الدور ال يطلق عليهم صفة األسرة وإن كانوا يعيشون في إطار عالقة‬
‫شرعية‪.‬‬
‫‪ 1‬صادر عن إللجنة إلعاملية للمرأة وإلطفل إلتابعة للمجلس الاساليم إلعاملي لدلعوة وإلغاثة‪ ،‬ص‪.5‬‬
‫‪ 2‬زيدإن عبد إلبايق‪" ،‬إلرسة وإلطفوةل"‪ ،‬مكتبة إلهنضة إلعربية مبرص‪ ،‬ط‪1980 ،4‬م‪ ،‬ص‪.179‬‬
‫‪ 3‬أمحد مبارك إلكندري‪" ،‬عمل إلنفس إلرسي"‪ ،‬مكتبة إلفالح‪ ،‬إلكويت‪ ،‬ط‪1412 ،2‬هـ‪1992/‬م‪ ،‬ص‪.23‬‬
‫‪19‬‬
‫‪ .3‬مفهوم األسرة في المواثيق الدولية‪:‬‬
‫مرت رؤية األمم المتحدة لألسرة وأشكالها وأدوارها بمراحل عديدة‪ ،‬ففي المرحلة األولى جاء‬
‫اإلعالن العالمي لحقوق اإلنسان ‪1948‬م‪ ،‬ليعترف في مادته ‪ 16‬بأن األسرة‪" :‬هي الوحدة‬
‫الجماعية الطبيعية واألساسية للمجتمع‪ ،‬وينص عل أن الرجال والنساء البالغين لهم الحق في‬
‫الزواج وفي تكوين أسرة دون أية قيود بسبب العرق‪ ،‬أو الجنسية‪ ،‬أو الدين‪ )٠٠٠( .‬وقد تطور‬
‫تعريف األسرة في المعاجم اللغوية مع تنامي وتبلور اتجاه الخصومة الفكرية العلمية‬
‫واالجتماعية مع الدن في الغرب‪ ،‬حيث أصبحت ظاهرة "نزع القداسة" عن كل شيء‪ ،‬وإعادة‬
‫النظر والتشكيك والتفكيك والتحيل منهجا رائجا في العلوم االجتماعية‪ ،‬ولم تكن األسرة بطبيعة‬
‫الحال بمعزل عن "نزع القداسة" هذه‪ ،‬فقد جاء في موسوعة " الروس الكبرى" الطبعة الجديدة‬
‫التعريف التالي‪" :‬األسرة مجموعة شخصين أو أ كثر بينهما عالقة قرابة سواء ضاقت أو‬
‫اتسعت"‪ .1‬اهتم هذا التعريف بإدماج أنواع األسر كما أصبحت عليه اليوم‪ ،‬وكما قد تتحول إليه‬
‫بحدوث أنواع أخرى في المدى المنظور‪ ،‬وهو تعريف محايد ال يهتم ال بتحديد مسؤوليات األسرة‬
‫ووظائفها‪ ،‬وال باألخالقيات التي تقوم عليها األسرة‪.2‬‬
‫وهناك تعريف آخر ذكره مكتب اإلحصاء الرسمي لسكان الواليات المتحدة جاء فيه‪" :‬جماعة‬
‫تتكون من شخصين أو أكثر يرتبطون معا برباط الميالد أو الزواج أو التبني وتقطن معا"‪.3‬‬
‫ومع تراجع مفهوم األسرة الطبيعية‪ ،‬حل تدريجيا البديل الكارثي‪ ،‬حيث ظهرت الدعوة إلى باء‬
‫األسر الالنمطية‪ ،‬وبهذا يتم اإلبقاء عل الشكل مع إفراغ محتواه أو استبداله بمحتوى أخر‪ ،‬فظلت‬
‫التسمية أسرة ولكن المعنى مختلف‪ ،‬حيث صارت تعني‪" :‬كل بيت تشبع فيه الحاجات‬
‫‪ 1‬أبو طالب عبد إلهادي‪" ،‬مفهوم إلرسة ووظيفهتا ومسؤوليهتا يف إدلايانت والاعالانت إلعاملية وموإثيق إلمم إملتحدة‪ ،‬من‬
‫كتاب أزمة إلقمي ودور إلرسة يف تطور إجملمتع إملعارص"‪ ،‬مطبعة إملعارف إجلديدة‪ ،‬إلرابط ‪ -‬إململكة إملغربية‪،‬‬
‫‪1422‬هـ‪2002/‬م‪ ،‬ص‪.157‬‬
‫‪ 2‬هنى إلقاطريج‪" ،‬إلرسة يف أدبيات إلمم إملتحدة‪ :‬إلتحولت – إلعوإمل – إلآاثر"‪ ،‬ص‪.4‬‬
‫‪ 3‬عبد هللا لؤلؤ وأآمنة خليفة‪" ،‬إلرسة إخلليجية‪ :‬معامل إلتغيري وتوهجات إملس تقبل‪ ،‬من أكرم رضا قوإعد‬
‫‪ 1‬أكرم رضا‪ ،‬قوإعد تكوين إلبيت إملسمل"‪ ،‬دإر إلنرش وإلتوزيع إلسالمية‪ ،‬ص‪.510‬‬
‫‪20‬‬
‫األساسية الطبيعية رجل وامرأة في إطار الزواج‪ ،‬رجل وامرأة خارج إطار الزواج‪ ،‬رجال ونساء‬
‫دون رابطة قانونية‪ ،‬رجلين‪ ،‬امرأتين ‪.1"...‬‬
‫وذلك حتى ال تكون أسرة شرعية مؤسسة عل عالقة مشروعة بين ذكر وأنثى‪ ،‬وانما لتضم كل‬
‫ألوان العالقات بين رجل ورجل‪ ،‬أو بين امرأة وامرأة مدخلة بذلك االنقالب عل كل ألوان العالقات‬
‫الشاذة والمحرمة شرعا وفطرة في إطار األسرة التي يعترف بها القانون ويحميها ويرتب لها‬
‫الحقوق‪.2‬‬
‫إن من نعم هللا عز وجل عل عباده أن فصل لهم في أحكام األسرة في كتابه العزيز‪ ،‬تكريما منه‬
‫عز وجل لهذه الخلية النواة التي ينبني صالح المجتمع عل صالحها‪ ،‬وقد استشعر المغرب هذه‬
‫األهمية التي أوالها هللا عز وجل لألسرة‪ ،‬فسارع بدوره إلى االجتهاد من أجل الحفاظ عل حقوق‬
‫كل فرد من أفرادها في ظل المستجدات التي شهدها‪ ،‬فوضع قرانين تنظم حقوقها تحت اسم‬
‫"مدونة األسرة"‪.‬‬
‫فماهي الظروف التي نشأت فيها مدونة األسرة؟‬ ‫•‬
‫وما المراحل االنتقالية التي مرت بها؟‬ ‫•‬
‫إملطلب إلول‪ :‬إلس ياق إلتارخيي لنشأة مدونة إلحوإل إلشخصية‪:‬‬

‫نقصد بالسياق التاريخي الظروف التي كانت سائدة بالمغرب قبل صدور أول قانون ينظم‬
‫األسرة المغرية تحت اسم "مدونة األحوال الشخصية"‪.‬‬
‫حيث كان المغرب أنداك يعيش تحت وطأة الحماية‪ ،‬وكان يعمل على تطبيق أحكام الشريعة‬
‫اإلسالمية حسب الفقه المالكي بالنسبة للمسلمين‪ ،‬وأحكام الشريعة اليهودية لليهود المغاربة‪،‬‬
‫‪ 2‬اكميليا حلمي‪" ،‬مصطلح إلرسة يف أبرز إملوإثيق إدلولية"‪ ،‬درإسة حتليلية حبث مقدم يف مؤمتر إخلطاب إلساليم إملعارص‬
‫س نة ‪ ،2011‬إحتاد علامء إملسلمني‪ ،‬إلقاهرة‪ -‬مرص‪ ،‬ص‪.5‬‬
‫‪ 3‬حمد عامرة‪" ،‬مقدمة ميثاق إلرسة يف إلسالم"‪ ،‬إجملنة إلسالمية إلعاملية للمرأة وإلطفل ‪ ،2007‬ص‪.140‬‬
‫‪21‬‬
‫رغم وجرد قوانين عصرية لبعض مناطق المغرب‪ ،‬حيث تأسست في جنوب المغرب محاكم‬
‫فرنسية‪ ،‬وبشمال المغرب محاكم إسبانية‪ ،‬وفي طنجة تأست محاكم مختلطة تعمل وفق قانون‬
‫مدني مقتبس من القوانين المدنية لكل من فرنسا وإسبانيا‪.1‬‬
‫انتقادات‪:‬‬
‫كل هذه الظروف تشهد عل الوضع المزري الذي كانت تعيشه األسرة المغربية في تلك الفترة‪،‬‬
‫حيث كانت تعاني من تخبطات وتناقضات تمخضت عن تضارب القوانين بين المحاكم العصرية‬
‫والعرفية‪ ،‬وعموما يمكن اختزال االنتقادات الموجهة لتلك الفترة في اآلتي‪:‬‬
‫‪ .1‬صعوبة استنباط األحكام من طرف القاضي عل ضو‪ ،‬ما جاء في الفقه اإلسالمي‪ ،‬خصوصا في‬
‫حالة مواجهة اختالفات فقهية عميقة وذلك بسبب تغير األحوال وظهور المستجدات واتساع‬
‫الهوة بين القضاء والفقه‪.‬‬
‫‪ .2‬االضطراب والتناقض الذي كانت تعرفه المحاكم العرفية يظهر كمية الحيف الذي كانت تذوقه‬
‫أفراد األسرة المغربية بشكل خاص‪.‬‬
‫‪ .3‬اسقاط القوانين الفرنسية واإلسبانية عل األسرة المغرية ذات مرجعية دينية مختلفة تماما‪.‬‬
‫هذا ما جعل الملك الراحل محمد الخامس يسارع إلى جمع ثلة من كبار العلماء في الفقه‪ ،‬لوضع‬
‫قوانين يحتكم إليها فيما يتعلق باألسرة المغربية‪.‬‬
‫‪ .1‬إملرحةل إلول‪ :‬وضع مدونة إلحوإل إلشخصية‬

‫صدرت مدونة األحوال الشخصية الملغاة غداة استقالل المغرب بواسطة بمجموعة من الظهائر‬
‫الشريفة‪ ،‬كان أولها تاريخ ‪ 22‬نونبر ‪1957‬م‪ ،‬وآخرها ‪ 3‬أبريل ‪1958‬م‪ ،2‬وهي كالتالي‪:‬‬
‫‪ .1‬ظهير ‪ 22‬نونبر ‪1957‬م‪ :‬المنظم ألحكم الزواج والطالق‪.‬‬
‫‪ .2‬ظهير ‪ 18‬دجنبر ‪1957‬م‪ :‬المنظم ألحكام الوالدة ونتائجها‪.‬‬
‫‪ 1‬حمد إلزهر‪" ،‬رشح مدونة إلرسة"‪ ،‬إلطبعة ‪ ،2015 ،7‬ص‪( 8‬نسخة إلكرتونية)‪.‬‬
‫‪ 2‬محمد إلكش بور‪" ،‬إلوس يط يف رشح مدونة إلرسة"‪ ،‬إلطبعة ‪ ،2‬ص‪( ،11‬نسخة إلكرتونية)‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪ .3‬ظهير ‪ 25‬يناير ‪1958‬م‪ :‬الخاص بأحكام الوصية‪.‬‬
‫‪ .4‬ظهير ‪ 3‬أبريل ‪1958‬م‪ :‬الخاص بأحكام المواريث‪.‬‬
‫وشرع العمل بأول كتاب منها بفاتح يناير‪1958‬م‪ ،‬لكن بعد صدورها تبين أن العلماء الذين‬
‫عملوا عل وضعها لم يقتصروا عل مذهب اإلمام مالك باعتباره المذهب الرسمي للمغرب‪ ،‬بل‬
‫سلكوا في اختياراتهم مسلك وسطا‪ ،‬فاعتمدوا المذهب المالكي قبل غيره‪ ،‬وخالفوه فيما رأوا أن‬
‫المصلحة تقتضي مخالفته إلى غيره من المذاهب األخرى كالمذهب الحنفي والمذهب‬
‫الشافعي‪ ،1‬باإلضافة إلى المذهب الظاهري‪ ،‬وقد قرر المشرع أن ما سكتت عنه المدونة يرجع‬
‫فيه إلى الراجح أو المشهور أو ما جرى به العمل من مذهب اإلمام مالك‪.2‬‬
‫منذ صدور هذه المدونة عملت األوساط المحافظة كل ما في وسعها عل تحصينها من نبال‬
‫العصرنة والتحدث‪ ،‬بل دافعت عن ذلك بكل الوسائل لمواجهة كل إصالح أو تجديد‪ ،‬لدرجة أنها‬
‫أحاطت نصوص المدونة بطابع قدسي (‪ )...‬فكانت تروم إلى إفشال كل محاولة إلصالح‬
‫نصوصها‪.3‬‬
‫لكن سرعان ما انهالت سهام النقد الجارح عل مدونة األحوال الشخصية فكان من هذه‬
‫االتهامات‪:‬‬
‫• أوال‪ :‬أنها لم تكن دستورية‪.‬‬
‫• ثانيا‪ :‬أنها لم تلتزم باالتفاقيات الدولية المتعلقة بحقوق المرأة والتي صادق عليا المغرب‪.‬‬
‫• ثالثا‪ :‬أنها تعتمد آراء فقهية تنهل من العادات والتقاليد البعيدة كل البعد عن روح الشريعة‬
‫اإلسالمية‪.‬‬
‫• رابعا‪ :‬أنها ال تتجاول والعصرنة‪.‬‬
‫• خامسا‪ :‬تكون أحيانا مصدر بالء‪ ،‬الوضعية المزرية للمرأة المغربية‪.‬‬
‫‪ 1‬عبد هللا بن إلطاهر إلتناين إلسويس‪" ،‬مدونة إلرسة يف إطار إملذهب إملاليك وأدلته‪ ،‬درإسة تأصيلية مقارنة عىل ضوء‬
‫إملذإهب إلربعة مع مناقشة وترجيح دون تعصب لقول أو مذهب"‪ ،‬إلطبعة ‪1435 ،2‬هـ‪2014/‬م‪ ،‬ص‪.16‬‬
‫‪ 2‬محمد إلكش بور‪ ،‬إلوس يط يف رشح مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪( ،11‬نسخة إلكرتونية)‪.‬‬
‫‪ 3‬محمد إلشافعي‪" ،‬إلزوإج وإحنالهل يف مدونة إلرسة"‪ ،‬سلسةل إلبحوث إلقانونية ‪ ،24‬ص‪.9‬‬
‫‪23‬‬
‫وقد جاءت هذه االنتقادات عل لسان مجموعة من الجمعيات النسائية وبعض األساتذة‬
‫الجامعيين وممثلي فئة من األحزاب السياسية‪ ،‬تحت مبرر أنها لم تعد قادرة عل موا كبة‬
‫مستجدات األسرة المغربية واستيعاب واقعها الجديد‪ ،‬ألن تأثير العادات والتقاليد الموروثة عل‬
‫صياغة مدونة األحوال الشخصية فلهر جليا‪ ،‬فكانت الضرورة تقتضي التعديل‪.‬‬
‫يمكن انتقاد مدونة األحوال الشخصية من حيث مدة إنجازها وتكوين العاملين عليها حيث إن‪:‬‬
‫أوال‪ :‬المدة التي أنجزت فيها مدونة األحوال الشخصية هي مدة جد قصيرة‪ ،‬تبين أنه لم تأخذ‬
‫الوقت الكافي‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬التكوين القانوني للقضاة وجهلهم أو باألحرى ضعفهم في الجانب الفقهي‪.‬‬
‫كل االنتقادات التي وجهت لمدونة األحوال الشخصية كانت سببا في التعديل األول رغم أنه جاء‬
‫متأخرا‪.‬‬
‫‪ .2‬إملرحةل إلثانية‪ :‬أول تعديل حقيقي عل مدونة إلحوإل إلشخصية‬

‫يتعلق أول تعديل حقيقي عل مدونة األحوال الشخصية سنة ‪1993‬م (‪ )...‬ببعض الفصول‬
‫والتي يمكن اختصارها فما يلي‪:‬‬
‫✓ الطالق‪ :‬بوضع حد للطالق الغيابي‪.‬‬

‫✓ تنظيم تعدد الزوجات‪ :‬حيث تم إقرار قيدين للتعدد‪ ،‬األول ضرورة إخبار الزوجة األولى‪،‬‬
‫والثاني الحصول عل إذن القاضي‪.‬‬
‫✓ الحضانة‪ :‬حيث أصبح األب يحتل المرتبة الثانية بعد األم في ترتيب الحاضنين بعد أن‬
‫كان في المرتبة السادسة‪ ،‬كما تم تحديد سن الحضانة في ‪ 12‬سنة للفتى و‪ 15‬سنة للفتاة‪.‬‬
‫✓ النفقة‪ :‬فأصبح باإلمكان رفع دعوى استعجالية للنفقة وللقاضي تقديرها‪.‬‬
‫لمم تكن هذه التعديالت كافية مما سيؤدي إلى مرحلة جديدة طالبت فيها مجموعة من الجهات‬
‫بالتعديل مرة أخرى‪ ،‬استمرت المطالبة بالتعديل فترة طويلة من طرف الجمعيات النسائية‪،‬‬
‫ومنها من التجأ إلى فكرة المليون توقيع (‪ )...‬توجت هذه المطالب بإدماج المرأة في التنمية في‬
‫‪24‬‬
‫مارس ‪1995‬م‪ ،‬وقد ثارت هذه األخيرة نقاشا حادا بين المؤيدين والمعارضين وافرزت صراعا‬
‫سياسيا حادا‪ ،‬ولتجنب الفتنة داخل المجتمع المغري تدخل جاللة الملك محمد السادس لوضع‬
‫حد لهذا الصراع بين المؤيدين للتعديل والمعارضين‪ ،‬حيث استقبل جاللته مجوعة من‬
‫الفعاليات النسائية بتاريخ ‪ 5‬مارس ‪ 2001‬واسقع إلى ملتمسهن في التعديل‪ ،‬وفعال عين اللجنة‬
‫االستشارية الملكية من أجل إصالح مدونة األحوال الشخصية وركز على النهوض بوضعية‬
‫المرأة‪ ،‬كانت اللجنة مكونة من متخصصين في المجال الفقهي والقضائي والعلمي مع مراعاة‬
‫حضور العنصر النسوي‪ ،‬فانكبت هذه اللجنة عل االصالحات الجوهرية وفق التوجيهات الملكية‪.1‬‬
‫‪ .3‬إملرحةل إلثالثة‪ :‬صدور مدونة إلرسة‬

‫رفعت اللجنة حصيلة أعمالها إلى جاللة الملك محمد السادس‪ ،‬في إطار مشروع مدونة األسرة‪،‬‬
‫وعرض للمناقشة داخل قبة البرلمان‪ ،‬فتم الصوت عليها باإلجماع المطلق لتخرج بعد ذلك إلى‬
‫حيز التطبيق‪ ،‬مكونة من ظهير شريف واحد يجمع بين دفتيه سبعة كتب‪ ،‬تتضمن ‪ 400‬مادة‪.2‬‬
‫‪ -‬الكتاب األول‪ :‬أحكام الزواج‪.‬‬
‫‪ -‬الكتاب الثاني‪ :‬انحالل ميثاق الزوجية وأثاره‪.‬‬
‫‪ -‬الكتاب الثالث‪ :‬الوالدة ونتائجها‪.‬‬
‫‪ -‬الكتاب الرابع‪ :‬األهلية والنيابة الشرعية‪.‬‬
‫‪ -‬الكتاب الخامس‪ :‬أحكام الوصية‪.‬‬
‫‪ -‬الكتاب السادس‪ :‬أحكام الميراث‪.‬‬
‫‪ -‬الكتاب السابع‪ :‬أحكام انتقالية وختامية‪.‬‬
‫وقد جاءت مدونة األسرة بمجموعة من المستجدات يمكن ذكر أهمها باختصار في النقاط التالية‪:3‬‬
‫‪ 1‬محمد إلشافعي‪ ،‬إلزوإج وإحنالهل يف مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.10‬‬

‫‪ 2‬عبد هللا بن إلطاهر إلتناين إلسويس‪" ،‬مدونة إلرسة يف إطار إملذهب إملاليك وأدلته"‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.19‬‬
‫‪3‬هذه إملس تجدإت جاءت يف ديباجة قانون ‪ 70.03‬مبثابة مدونة إلرسة‪ ،‬إملنشور ابجلريدة إلرمسية رمق ‪ 5184‬إلصادرة يوم‬
‫إمخليس ‪ 5‬فربإير ‪.2004‬‬
‫‪25‬‬
‫أوال‪ :‬تبني صياغة حديثة بدل المفاهيم التي تمس بكرامة وإنسانية المرأة‪ .‬وجعل مسؤولية‬
‫األسرة تحت رعاية الزوجين‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬جعل الوالية حقا للمرأة الرشيدة‪ ،‬تمارسه حسب اختيارها ومصلحتها‪ ،‬كما أن لها أن تفوض‬
‫ذلك ألبيها أو ألحد أقاربها‪.‬‬
‫ثالثا‪ :‬مساواة المرأة بالرجل بالنسبة لسن الزواج‪ ،‬بتوحيده في ثمان عشرة سنة‪ ،‬عمال ببعض‬
‫أحكام المذهب المالكي‪ ،‬مع تخويل القاضي إمكانية تخفيضه في الحاالت المبررة‪ ،‬وكذلك‬
‫مساواة البنت والولد المحضونين في بلوغ سن الخامسة عشرة الختيار الحاضن‪.‬‬
‫رابعا‪ :‬جعل التعدد شبه ممتنع‪ ،‬وذلك بإخضاعه لضوابط صارمة‪ ،‬وبإذن من القاضي‪.‬‬
‫خامسا‪ :‬العناية بأحوال المغاربة المقيمين بالخارج‪ ،‬لرفع أشكال المعاناة عنهم‪ ،‬عند إبرام عقد‬
‫زواجهم‪ .‬وذلك بتبسيط مسطرته‪.‬‬
‫سادسا‪ :‬جعل الطالق حال لميثاق الزوجية يمارس من قبل الزوج والزوجة‪ ،‬بحسب الشروط‬
‫القانونية‪ ،‬وبمراقبة القضاء‪.‬‬
‫سابعا‪ :‬توسيع حق المرأة في طلب التطليق‪ ،‬إلخالل الزوج‪ ،‬بشرط من شروط عقد الزواج‪ ،‬أو‬
‫لإلضرار بالزوجة مثل عدم اإلنفاق أو الهجر أو العنف‪ ،‬وغيرها من مظاهر الضرر‪.‬‬
‫ثامنا‪ :‬الحفاظ على حقوق الطفل‪ ،‬بإدراج مقتضيات االتفاقيات الدولية‪ ،‬التي صادق عليها‬
‫المغرب في صلب المدونة‪.‬‬
‫تاسعا‪ :‬حماية حق الطفل في النسب‪ ،‬في حالة عدم توثيق عقد الزوجية‪ ،‬ألسباب قاهرة‪ ،‬باعتماد‬
‫المحكمة البينات المقدمة في شأن إثبات البنوة‪ ،‬مع فتح مدة زمنية في خمس سنوات لحل‬
‫القضايا العالقة في هذا المجال‪ ،‬رفعا للمعاناة والحرمان عن األطفال في مثل هذه الحالة‪.‬‬
‫عاشرا‪ :‬تخويل الحفيدة والحفيد من جهة األم‪ ،‬على غرار أبناء اإلبن‪ ،‬حقهم في حصتهم من تركة‬
‫جدهم‪ ،‬عمال باالجتهاد والعدل في الوصية الواجبة‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫حادي عشر‪ :‬مسألة تدبير األموال المكتسبة‪ ،‬من لدن الزوجين خالل فترة الزواج‪ :‬فمع االحتفاظ‬
‫بقاعدة استقالل الذمة المالية لكل منهما‪ ،‬تم إقرار مبدأ جواز االتفاق بين الزوجين‪ ،‬في وثيقة‬
‫مستقلة عن عقد الزواج‪ ،‬على وضع إطار لتدبير أموالهما المكتسبة‪ ،‬خالل فترة الزواج‪ ،‬وفي حالة‬
‫عدم االتفاق يتم اللجوء إلى القواعد العامة لإلثبات بتقدير القاضي لمساهمة كال الزوجين في‬
‫تنمية أموال األسرة‪.‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬نطاق تطبيق مدونة إلرسة‬

‫حددت المادة الثانية من مدونة األسرة نطاق تطبيقها واألشخاص الذين تسري عليهم وذلك‬
‫وفق الحاالت اآلتية‪:‬‬
‫الحالة األولى‪ :‬يسري مفعول المدونة على جميع المغاربة‪ ،‬سواء كانوا من ذوي الجنسية‬
‫المكتسبة‪ ،‬أو األصلية‪ ،‬أو الذين يحملون جنسية أجنبية‪ ،‬إضافة لجنسية بلدهم األصلي‪.‬‬
‫الحالة الثانية‪ :‬الالجئون بمن فيهم عديمو الجنسية طبقا التفاقية جنيف ‪ ،1951‬فالقانون الدولي‬
‫الخاص يخول لالجئين المغاربة أو األجانب أو المجردين من الجنسية األصلية أو عديميها‪ ،‬وفقا‬
‫لحكام اتفاقية جنيف المؤرخة بتاريخ ‪ 28‬يوليوز ‪ ،1951‬االستفادة من أحكام هذه المدونة‪.‬‬
‫الحالة الثالثة‪ :‬العالقات الزوجية التي يكون فيها أحد الطرفين مغربيا‪ ،‬وتتحدد هذه العالقة‬
‫الزوجية في إطار الزواج المختلط‪ ،‬كأن يتزوج مغربي بامرأة أجنبية مسلمة أو كتابية‪ ،‬أو أن تتزوج‬
‫مغربية بأجنيي مسلم‪.‬‬
‫الحالة الرابعة‪ :‬العالقات التي تكون بين مغربيين أحدهما مسلم‪ ،‬وهذه الفقرة تخص فقط‬
‫المغربي المسلم المتزوج بمغربية كتابية مسيحية أو يهودية باعتبارهما متحدي الجنسية‬
‫ومختلفين في الديانة‪ ،‬وتستثنى حالة زواج كتابي مغريي بمغربية مسلمة‪ ،‬ألن المادة ‪ 39‬من هذه‬
‫المدونة جعلت من بين المحرمات على سبيل التأبيد زواج المسلمة بغير المسلم‪ ،‬والمسلم‬
‫بغير المسلمة ما لم تكن كتابية‪.1‬‬
‫‪ 1‬عبد إلرحمي إلمني‪" ،‬دروس يف قانون إلرسة"‪ ،‬ص ‪45‬‬
‫‪27‬‬
‫أما المغاربة اليهود فيخضعون لقانون األحوال الشخصية العبري المغربي‪.‬‬
‫إملطلب إلثالث‪ :‬دور إلقضاء يف تفعيل مدونة إلرسة‬

‫التطبيق السليم لهذا القانون رهين بقضاء عادل وفعال ومؤهل للقيام بهذه الوظيفة على أحسن‬
‫وجه‪ ،‬مما يفرض تأهيل الجهاز القضائي وعصرنته‪ ،‬للقيام بهذا الدور الهام‪ ،‬ولذلك تم إنشاء أقسام‬
‫متخصصة في قضاء األسرة‪ ،‬وبوأت المدونة القضاء مكانة متميزة‪ ،‬وأناطت به مجموعة من‬
‫المهام والوظائف سواء في ذلك القضاء الجالس أو القضاء الواقف‪.‬‬
‫أما القضاء الجالس‪ ،‬فقد أعطته مدونة األسرة صالحيات هامة ومتميزة‪ ،‬سواء من خالل وظيفته‬
‫القضائية‪ ،‬أو الوالئية سواء تعلق األمر بمحكمة الموضوع‪ ،‬أو قاضي األسرة المكلف بالزواج‪ ،‬أو‬
‫قاضي شؤون القاصرين‪ ،‬أو قاضي التوثيق‪.‬‬
‫أما محكمة الموضوع‪ :‬فقد أسندت إليها مدونة األسرة اختصاصات جديدة‪ ،‬ونقلت إليها بعض‬
‫مهام قاضي التوثيق‪ ،‬والقاضي المكلف بشؤون القاصرين‪ ،‬ولم يقتصر هذا النقل على‬
‫االختصاصات القضائية التي كان يتوالها القاضي‪ ،‬كمحاولة الصلح‪ ،‬واإلشراف على تحديد‬
‫مستحقات الزوجة واألطفال‪ ،‬والبت في التدابير الوقتية قبل الحكم بالطالق أو التطليق‪ ،‬وإنما‬
‫امتد هذا االختصاص ليشمل اختصاصات والئية‪ ،‬كمنح بعض األذون في الزواج واإلشهاد على‬
‫الطالق‪ ،‬بل إن المحكمة أصبحت تتولى مهمة الرقابة العامة على النيابات القانونية‪ ،‬عوضا عن‬
‫القاضي المكلف بشؤون القاصرين‪.‬‬
‫وأما قاضي األسرة المكلف بالزواج‪ :‬فمن مهامه اإلشراف على إبرام عقد الزواج واإلذن بتوثيقه‪،‬‬
‫ومنح بعض األذون الخاصة إلبرام هذا العقد‪ ،‬بالنسبة لبعض الفئات الخاصة من الزواج‪ ،‬وهو‬
‫االختصاص الذي كان موكوال لقاضي التوثيق في ظل التنظيم القديم‪.‬‬
‫وأما قاضي شؤون القاصرين‪ :‬فاختصاصاته على العموم شبيهة إلى حد ما باالختصاصات التي‬
‫كانت له قبل صدور مدونة األسرة مع زيادة التدقيق‪ ،‬وخاصة ما يتعلق بفتح ملف النيابات‬
‫القانونية وإدارة أموال القاصرين‪ ،‬فالفصل ‪ 184‬من قانون المسطرة المدنية المعدل بقانون‬
‫‪ 72.03‬ينص على أنه‪" :‬يفتح بقسم قضاء األسرة بالمحكمة االبتدائية ملف لكل نيابة قانونية‬
‫ويقيد سجل خاص يمسك لهذه الغاية"‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫وأما قاضي التوثيق‪ :‬فقد حافظت له المدونة على مؤسسته‪ ،‬لكنها قلصت كثيرا من‬
‫اختصاصاته‪ ،‬سواء منها تلك التي يمارسها في موضوع الزواج والطالق‪ ،‬أو تلك المتعلقة بالنيابة‬
‫الشرعية‪ ،‬حيث انتقل بعضها إلى القاضي الجديد أي قاضي األسرة المكلف بالزواج‪ ،‬وبعضها‬
‫اآلخر إلى محكمة الموضوع‪ ،‬سواء تعلق األمر بالمساطر النزاعية كالطالق‪ ،‬أو الوالئية كاإلذن بزواج‬
‫التعدد‪ ،‬أو الوصاية على النيابات الشرعية‪.‬‬
‫وأما النيابة العامة‪ :‬فقد أصبحت طرفا أصليا في جميع القضايا الرامية إلى تطبيق أحكام المدونة‬
‫كما تقضي بذلك مدونة األسرة‪" .‬تعتبر النيابة العامة طرفا أصليا في جميع القضايا الرامية‬
‫إلى تطبيق أحكام هذه المدونة"‪.1‬‬
‫وإلقاء نظرة على األدوار الموكولة إلى النيابة العامة من خالل خمس وعشرين مادة من المدونة‬
‫التي ورد ذكر النيابة العامة فيها‪ ،‬ندرك أنها تهدف إما إلى حماية أحد الزوجين أو إلى حماية‬
‫األطفال‪ ،‬أو إلى حماية أموال القاصرين‪ ،‬باإلضافة إلى االختصاصات الموكولة إليها بمقتضى قانون‬
‫الكفالة‪ ،‬وقانون الحالة المدنية‪ ،‬وقانون الجنسية‪.‬‬
‫ولتعزيز دور القضاء في مجال األسرة تم إحداث أقسام متخصصة في قضاء األسرة بالمحاكم‬
‫االبتدائية عمال بمقتضيات المادة الثانية من قانون التنظيم القضائي المعدل بالقانون رقم‬
‫‪ 73.03‬التي تنص على أنه‪" :‬يمكن تقسيم هذه المحاكم بحسب نوعية القضايا التي تختص‬
‫بالنظر فيها إلى "أقسام قضاء األسرة" و"أقسام قضاء القرب"‪" ،‬وغرف مدنية وتجارية‬
‫وعقارية واجتماعية وزجرية"‪.2‬‬
‫تنظر أقسام قضاء األسرة في قضايا األحوال الشخصية والميراث والحالة المدنية وشؤون التوثيق‬
‫والقاصرين والكفالة وكل ما له عالقة برعاية وحماية األسرة"‪.3‬‬
‫‪1‬مدونة إلرسة إملادة‪.3 :‬‬

‫‪ 2‬محمد إلكش بور‪" ،‬أحاكم إحلضانة درإسة يف إلفقه إملاليك ويف مدونة إلرسة"‪( :‬سلسةل إدلرإسات إلقانونية إملعارص ‪،)07‬‬
‫إلطبعة إلوىل‪ ،‬مطبعة إلنجاح إجلديدة – إدلإر إلبيضاء‪ ،2004 ،‬ص‪.121‬‬
‫‪ 3‬إملرجع إلسابق‪ ،‬نفس إلصفحة‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬
‫ل‬ ‫ا‬
‫دمة زواج‬‫ق‬ ‫م‬
‫ا خطل‬
‫( بة)‬
‫‪31‬‬
‫جعل الشارع الزواج مؤسسة وجعل بابها محروسا حصينا‪ ،‬حتى ال يدخل إال من باب وعن‬
‫استحقاق‪ ،‬فهو ميثاق غليظ يقوم على المودة والرحمة واأللفة بين الطرفين‪ ،‬ونظرا لقدسية هذا‬
‫الميثاق كان طبيعيا أن تسبقه مقدمة تؤكد العزم على انعقاده أو االنصراف عنه‪ ،‬وتسمى تلك‬
‫المقدمة خطبة‪.‬‬
‫وقد ضمنت هذا الفصل ثالثة مباحث‪:‬‬
‫أما المبحث األول‪ :‬فخصصته للتعريف بالخطبة ومشروعيتها والحكمة منها‪( ،‬وتحته مطلبين)‪،‬‬
‫ثم تطرقت للحديث عن حكمها وشروط صحتها وحكم النظر للمخطوبة‪ ،‬وهو المبحث الثاني‪،‬‬
‫(وتحته ثالثة مطالب)‪ ،‬والثالث تحدثت فيه عن متعلقات الخطبة من الرجوع في الخطبة والمهر‬
‫وكذلك الحمل الناشئ في مرحلة الخطبة (تحته ثالثة مطالب)‪.‬‬
‫إملطلب إلول‪ :‬إخلطبة لغة وإصطالحا‪.‬‬

‫‪ .1‬إخلطبة لغة‪:‬‬
‫الخطبة لغة‪ :‬من خطب يخطب بضم الطاء‪ ،‬خطبة بكســرهــا‪ ،‬وهو طلب الزواج من امرأة‪ " ،‬يقال‪:‬‬
‫خطب المرأة إلى قومها إذا طلب الزواج منها‪ ،‬واختطب القوم الرجل إذا دعوه إلى تزويج‬
‫‪1‬‬
‫صاحبتهم‪.‬‬
‫‪ 1‬محمد بن أيب بكر بن عبد إلقادر زين إدلين أبو عبد هللا إلرإزي ‪666‬ه‪" ،‬خمتار إلصحاح"‪ ،‬حتقيق‪ :‬يوسف إلش يخ محمد‪،‬‬
‫إملكتبة إلعرصية – إدلإر إلمنوذجية‪ ،‬بريوت – صيدإ‪ ،‬إلطبعة إخلامسة‪1420 ،‬ه‪1999/‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪ /92،8‬أمحد بن محمد‬
‫بن عيل إلفيويم مث إمحلوي ‪770‬ه‪" ،‬إملصباح إملنري يف غريب إلرشح إلكبري"‪ :‬إملكتبة إلعلمية – بريوت‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.173‬‬
‫‪32‬‬
‫والمطلوب زواجها يقال عنها خطيبة‪ ،‬ونقول‪" :‬أقيمت حفلة خطبة (بكسر الخاء) فالن إلى فالنة‬
‫‪1‬‬
‫أو إلى أهلها"‪.‬‬
‫‪ .2‬إخلطبة إصطالحا‬
‫أ‪ .‬في اصطالح الفقهاء‪:‬‬
‫ال تخرج الخطبة في اصطالح الفقهاء عن مدلولها اللغوي حيث عرفوها بتعاريف متقاربة نذكر‬
‫منها‪:‬‬
‫‪2‬‬
‫الحنفية‪ :‬عرفها ابن عابدين بقوله‪" :‬وأما بكسرها (خطبة) فهي طلب التزوج"‪.‬‬
‫المالكية‪" :‬الخطبة (بكسر الخاء) فعل الخاطب من كالم وقصد واستلطاف بفعل أو قول"‪ ،3‬إذا‬
‫فهي‪" :‬استدعاء النكاح وما يجري من المحاورة"‪.4‬‬
‫الشافعية‪" :‬التماس الخاطب النكاح من جهة المخطوبة"‪.5‬‬
‫الحنابلة‪ :‬الخطبة بالكسر‪" :‬خطبة الرجل المرأة لينكحها"‪.6‬‬
‫‪ 1‬أبو طالب عبد إلهادي‪" ،‬معجم تصحيح لغة إلعالم إلعريب"‪ :‬ص‪.116‬‬
‫‪ 2‬محمد أمني بن معر بن عبد إلعزيز عابدين إدلمشقي إحلنفي ‪1252‬هـ‪" ،‬رد إحملتار عىل إدلر إخملتار"‪ :‬دإر إلفكر بريوت‪ ،‬إلطبعة‬
‫إلثانية ‪1412‬هـ ‪1992 -‬م‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.8‬‬
‫‪ 3‬محمد بن أمحد بن أيب بكر بن فرح إلنصاري إخلزريج مشس إدلين أبو عبد هللا إلقرطيب ‪671‬ه‪" ،‬إجلامع لحاكم إلقرأآن"‪،‬‬
‫حتقيق‪ :‬أمحد إلربدوين وإبرإهمي أفطيش‪ ،‬دإر إلكتب إملرصية – إلقاهرة‪ ،‬إلطبعة إلثانية ‪1384‬ه‪1964/‬م‪ ،‬ج‪ 3‬ص ‪.189‬‬
‫‪4‬خليل بن إحساق بن موىس‪ ،‬ضياء إدلين إجلندي إملاليك إملرصي م ‪776‬هـ‪" ،‬إلتوضيح يف رشح إخملترص إلفرعي لبن‬
‫إحلاجب"‪ :‬حتقيق د‪ .‬أمحد بن عبد إلكرمي جنيب‪ ،‬مركز جنيبويه للمخطوطات وخدة إلرتإث‪ ،‬إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1429 ،‬هـ ‪-‬‬
‫‪2008‬م‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.508‬‬
‫‪ 5‬محمد بن أمحد إخلطيب إلرشبيين إلشافعي ‪977‬ه‪" :‬مغين إحملتاج إىل معرفة ألفاظ إملهناج"‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬إلطبعة‬
‫إلوىل‪1415 ،‬ه‪1994/‬م‪ ،‬ج‪ 3‬ص ‪.135‬‬
‫‪6‬عبد هللا بن أمحد موفق إدلين بن قدإمة إمجلاعييل إملقديس مث إدلمشقي إحلنبيل ‪620‬ه‪" ،‬إملغين"‪ :‬مطبعة إلقاهرة‪ ،‬ج‪7‬‬
‫ص ‪.143‬‬
‫‪33‬‬
‫وعليه‪ ،‬فالخطبة عند الفقهاء هي‪" :‬إظهار الرغبة في الزواج بامرأة معينة‪ ،‬وإعالم المرأة أو وليها‬
‫بذلك‪ ،1‬وهذه الرغبة يتم التعبير عنها "إما تصريحا أو تعريضا"‪.2‬‬
‫ب‪ .‬الخطبة في مدون األسرة‪:‬‬
‫لم تخرج مدونة األسرة في وصفها للخطبة عن التعاريف الفقهية واللغوية‪ ،‬حيث جاء فيها أن‬
‫الخطبة "تواعد رجل وامرأة على الزواج"‪ ،3‬وبالتالي فهي وهد وعد غير ملزم‪ ،‬ويحق ألحد الطرفين‬
‫أو هما معا أن يعدال عنها‪" ،‬ألنها مجرد تواعد بإنشاء عقد الزواج مستقبال‪ ،‬فهي فترة اختبار‬
‫وتعارف‪ ،‬وكل اختبار قد يؤدي إلى النجاح‪ ،‬وقد يؤدي إلى الفشل ‪ ...‬فالخطبة ال تتمتع شرعا وال‬
‫قانونا بأية قوة إلزامية للطرفين معا‪.4‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬مرشوعية إخلطبة وإحلمكة مهنا‪:‬‬

‫‪ .1‬مرشوعية إخلطبة‪:‬‬
‫دل على مشروعية الخطبة أدلة من القرآن والسنة‪ ،‬وكذا اإلجماع‪.‬‬
‫أ‪ -‬األدلة من القرآن‪:‬‬
‫‪.5﴾ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪    ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫قوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪  ‬‬
‫وجه الداللة‪ :‬إذا كان يجوز التعريض بخطبة المعتدة من وفاة‪ ،‬فخطبة غيرها (أي الخلية)‬
‫بالتصريح أولى وأظهر‪.‬‬
‫ب‪ -‬األدلة من السنة‪:‬‬
‫‪1‬وهبة بن مصطف إلزحييل‪ ،‬إلفقه إلساليم وأدلته‪ ،‬دإر إلفكر – دمشق‪ -‬سوراي‪ ،‬إلطبعة إلثانية عرش‪ ،‬ج‪ 7‬ص ‪10‬‬
‫‪ 2‬جامس محمد إملطوع‪" ،‬مهنج إلثقافة إلزوجية رؤية رشعية إجامتعية (إخلطبة)"‪ ،‬مكتبة إقرأ للنرش وإلتوزيع‪ ،‬ص‪5‬‬
‫‪ 3‬مدونة إلرسة‪ ،‬إملادة‪.5 :‬‬
‫‪4‬عبد هللا بن إلطاهر إلثناين إلسويس‪" ،‬مدونة إلرسة يف إطار إملذهب إملاليك وأدلته"‪ :‬إلطبعة إلثانية‪1435 :‬هـ ‪2014 -‬م‪،‬‬
‫ص‪.50‬‬
‫‪[ 5‬سورة إلبقرة‪ ،‬إلآية‪]233 :‬‬
‫‪34‬‬
‫َّللا َع َل ْي ِه َو َس هل َم‪ِ " :‬إ َذا َخ َط َب‬

‫َّللا َص هلى ه ُ‬ ‫ُ‬ ‫َ َ‬
‫ال‪(( :‬قال َر ُسول ه ِ‬‫هللا رضي هللا عنهما َق َ‬ ‫َِّ‬ ‫ن َع ْب ِد‬‫جابِر ِ ْب ِ‬ ‫َع ْن َ‬
‫‪1‬‬ ‫َا َح ُد ُك ْم ْال َم ْ َرا َة َفإ ْن ْاس َت َط َاع َا ْن َي ْن ُظ َر إ َلى َما َي ْد ُع ُوه إ َلى ن َك َ ْ ْ ْ‬
‫اح َها فل َيف َعل))‪.‬‬
‫ِ ِ ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬
‫وجه الداللة‪ :‬قوله‪" :‬إذا خطب" إثبات لمشروعية الخطبة‪ ،‬فلو لم تكن الخطبة مشروعة لما أرشد‬
‫الشارع إليها‪ ،‬لما تحقق من مقاصد قبل عقد النكاح كما سيأتي بيانه فيما بعد‪.‬‬
‫َّللا َص هلى‬
‫هللا َع ْنهُ‪َ (( ،‬قال‪َ :‬ن َهى َر ُس ُول ه ِ‬
‫ي َُّ‬‫ض َ‬ ‫ب‪َ ،‬ع ْن أَبِي ُه َر ْي َر َة َر ِ‬ ‫س ِّي ِ‬ ‫الم َ‬ ‫ن ُ‬‫سعِ ي ِد ْب ِ‬ ‫وكذلك ما جاء َع ْن َ‬
‫َ‬ ‫َْ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫هللا َع َل ْي ِه َو َس هل َم َأ ْن َيب َيع َح ِاض ٌر ِل َب ٍاد‪َ ،‬وال ت َن َ‬
‫َ‬ ‫َ‬
‫اج ُشوأ‪َ ،‬وال َي ِب ُيع هألر ُجل َعلى َب ْي ِع أ ِخ ِيه‪َ ،‬وال َيخط ُب َعلى ِخطب ِة أ ِخ ِيه‪،‬‬ ‫ِ‬
‫ُ‬
‫َ‬ ‫ْ ََ‬ ‫َو َال َت ْس َا ُل َ َ ُ َ َ ُ ْ‬
‫ألم ْرأة طال َق أخ ِت َها ِل َتك فا َما ِفي ِأنا ِئ َها))‪.2‬‬
‫ب َع َلى خ ِْط َب ِة أَخِيهِ" دل الحديث‬ ‫وجه الداللة‪ :‬الشاهد قوله صلى هللا عليه وسلم " َوال َ يَ ْ‬
‫خ ُط ُ‬
‫بالمنطوق على حرمة خطبة المخطوبة‪ ،‬ودل بالمفهوم على جواز خطبة الخلية‪.‬‬
‫ت‪ .‬األدلة من األجماع‪:‬‬

‫• يقول ابن قطان الفاسي ‪628‬ه‪ " :‬والنكاح مندوب إليه وليس بواجب‪ ،‬وهذا قول الفقهاء‬
‫أجمع‪ ،‬وهي (الخطبة) ليست بواجبة عند جميع الفقهاء إال داود فإنه قال‪ :‬هي واجبة"‪.3‬‬
‫ً‬
‫وتعريضا‪ ،‬وتح ُر ُم‬ ‫حا‬
‫نكاح وعِ َّدةٍ" تصري ً‬
‫ٍ‬ ‫ِل خِطب ُة َ‬
‫خل َّي ٍة عن‬ ‫• قال ابن حجر الهيتمي ‪974‬هـ‪" :‬تح ُّ‬
‫‪4‬‬
‫إجماعا فيهما‪.‬‬
‫ً‬ ‫خِطب ُة المنكوح ِة كذلك‬
‫حا‬
‫• "أجمع الفقهاء على أن المرأة الخالية من الزواج والعِ دَّة وموانع النكاح تجوز خطبتها تصري ً‬
‫ً‬
‫وتعريضا"‪.5‬‬
‫الزواج‪ ،‬الزواج من خلية‬
‫ِ‬ ‫الفقهاء متفقون على حرمة خطبة المتزوجة‪ ،‬إذ أنهم يشترطون في‬
‫وهي المرأة التي ال زوج لها‪ ،‬فإن كان لها زوج فهم مجمعون على حرمة الزواج بها ومن باب أولى‬
‫خطبتها‪ ،‬واإلجماع كما هو معلوم البد من متعلق دليل علم أو لم يعلم‪ ،‬فلكل إجماع دليل علمه‬
‫من علمه وجهله من جهله‪ ،‬ودليله ما أخرجه البخاري عن عبد هللا بن عمر مرفوعا‪(( ،‬ال يخطب‬
‫‪4‬أيب دإود‪" ،‬سنن أيب دإود"‪ ،‬كتاب إلناكح‪ ،‬ابب يف إلرجل ينظر إىل إملرأة وهو يريد تزوهجا‪ .‬ج‪ ،2‬ص‪.228‬‬
‫‪ 1‬محمد بن إسامعيل أبو عبد هللا إلبخاري‪" ،‬حصيح إلبخاري"‪ :‬كتاب إلبيوع‪ /‬ابب ل يبيع عىل بيع أخيه ول يسوم عىل سوم‬
‫أخيه حىت يأذن هل أو يرتك‪ .‬ج‪ ،2‬ص‪.752‬‬
‫‪ 2‬إمحلريي عيل بن محمد بن عبد إملكل إلفايس إملشهور اببن قطان‪ ،‬إلقناع يف مسائل إلجامع‪ :‬ج‪ ،2‬ص‪.5‬‬
‫‪ 3‬إلهيمتي أمحد بن محمد‪ ،‬حتفة إحملتاج يف رشح إملهناج‪ :‬إملكتبة إلتجارية إلكربى ج‪ ،7‬ص‪.209‬‬
‫‪ 5‬إلقرضاوي يوسف‪ ،‬فقه إلرسة وقضااي إملرأة‪ :‬إدلإر إلشامية للطباعة وإلنرش وإلتوزيع‪ ،‬ص‪.25‬‬
‫‪35‬‬
‫أحدكم على خطبة أخيه))‪ ،‬فإن كان اإلسالم حرم الخطبة على مجرد خطبة اخيه‪ ،‬فمالنا بخطبة امرأة‬
‫في عصمة رجل آخر‪.‬‬
‫‪1‬‬
‫• أجمعوا على حرمة التصريح بخطبة المعتدة ولو كانت من وفاة‪.‬‬
‫اتفق الفقهاء على حرمة الخطبة باللفظ الصريح والدال على الخطبة للمعتدة‪ ،‬وإجماعهم هذا‬
‫خاص بالتصريح دون التعريض ودليلهم في ذلك قوله تعالى‪    ﴿ :‬‬
‫‪.2﴾ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ .2‬إحلمكة من إخلطبة‪:‬‬
‫ما شرعت الخطبة وندب إليها إال لما فيها من المقاصد الحميدة‪ ،‬والمسائل المفيدة التي نذكر‬
‫منها‪.‬‬
‫التعارف‪ :‬تعرف الخاطب على مخطوبته‪ ،‬التي ستكون رفيقة حياته‪ ،‬فالشرع لما جعل الزواج‬
‫على نية الدوام‪ ،‬كان من المطلوب أن يمهد لهذا الدوام تمهيدا يعرف كال الطرفين شريكه الذي‬
‫سيمضي معه ما بقي من عمره‪ ،‬لقوله سبحانه وتعالى‪     ﴿ :‬‬
‫‪ ،3﴾ ‬وتحدث الزهري عن سبب نزول هذه‬

‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫اآلية فقال‪ :‬أمر رسول هللا صلى هللا عليه وسلم بني بياضة أن يزوجوا أبا هند امرأة منهم‪ ،‬فقالوا‬
‫لرسول هللا صلى هللا عليه وسلم‪ :‬نزوج بناتنا موالينا؟ فأنزل هللا عز وجل‪[ :‬إنا خلقناكم من ذكر‬
‫وأنثى وجعلناكم شعوبا]‪ .‬قال الزهري‪ :‬نزلت في أبي هند خاصة‪ .‬وقيل‪ :‬إنها نزلت في ثابت بن‬
‫‪4‬‬
‫قيس بن شماس‪.‬‬
‫‪1‬إبن تميية تقي إدلين أمحد بن عبد إحللمي‪" ،‬موسوعة إلجامع لش يخ إلسالم إبن تميية"‪ :‬إحملقق‪ :‬عبد هللا بن مبارك إلبويص‬
‫أل س يف‪ ،‬ص‪ 465‬و‪.466‬‬
‫‪[ 3‬سورة إحلجرإت‪ ،‬إلآية‪]13 :‬‬
‫‪ 4‬محمد بن أمحد إلنصاري إلقرطيب أبو عبد هللا‪ ،‬إلجامع لحاكم إلقرأآن‪ :‬مؤسسة إلرساةل‪ ،‬ج‪ ،16‬ص‪.341‬‬
‫‪36‬‬
‫ولقول رسول هللا صلى هللا عليه وسلم‪(( :‬أنظر أليها فانه أحرى أن يؤدم بينكما)) ‪ ،1‬ولقول‬
‫رسول هللا صلى هللا عليه وسلم‪(( :‬أذأ خطب أحدكم ألمرأة فان أستطاع أن ينظر ألى ما يدعوه ألى‬
‫نكاحها فليفعل‪ ، (2‬فينظر رأي بصر ونظر بصيرة‪ ،‬ليعرفها وتعرفه فهذا من مقاصدها‪ ،‬ألننا ال‬
‫نستطيع ان نبصر في الظلمة حيث تتشابه األشياء‪ ،‬أو أنها تصبح أشباحا ال يمكن تمييز بعضها‬
‫عن بعض‪ ،‬فكذلك إذا فقدنا البصيرة نتورك في التشخيص الخاطئ لألشخاص و لألمور‪ ،‬وهذا‬
‫هو الفرق بين إنسان صاحب بصر و بصيرة‪ ،‬و آخر عديم البصيرة‪ ،‬فاألول ال يقع ضحية الخداع‬
‫والتغرير والتزوير‪ ،‬ألنه يعي الواقع ويدركه ويعرف الناس من حوله‪ ،‬أي له القدرة على التمييز‬
‫بين ما هو مستقيم وما هو منحرف‪ ،‬واآلخر عرضة لكل ذلك‪ ،‬ويتفرع من مقصد التعارف أمور‬
‫منها‪:‬‬
‫‪ -‬التبصر في األمور والتروي قبل االقتراح‪.‬‬
‫‪ -‬منح المرأة وأوليائها الزمن الكافي للتعرف على الخاطب وصفاته وخصاله وأخالقه‪.‬‬
‫‪ -‬معرفة أهمية ومفصلية العقد المقبل عليه‪ ،‬عقد الزواج‪.‬‬

‫إملبحث إلثاين‪ :‬حمك إخلطبة ورشوط حصهتا‪ ،‬وحمك إلنظر إىل إخملطوبة‪.‬‬
‫إملطلب إلول‪ :‬حمك إخلطبة‪.‬‬
‫‪،3﴾ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫األصل في الخطبة قوله عز وجل‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫وقوله ﷺ ((أذأ خطب أحدكم ألمرأة‪.))....‬‬

‫وقد اختلف في حكم الخطبة ومنزلتها من التشريع‪ ،‬هل هي في حكم الواجب أم من صميم‬
‫المستحب؟ أم هي وسيلة؟ أم هي من صميم الجائز‪ ،‬أم معدودة من األركان؟‬
‫‪ 1‬محمد بن أمحد إلنصاري إلقرطيب أبو عبد هللا‪ ،‬إجلامع لحاكم إلقرأآن‪ ،‬تفسري إلقرطيب‪ ،‬مؤسسة إلرساةل‪ ،‬ج‪ ،16‬ص‪.341‬‬
‫‪ 2‬محمد بن عيىس بن سورة بن موىس بن إلضحاك‪ ،‬إلرتمذي‪ ،‬أبو عيىس(‪279‬ه)‪ ،‬سنن إلرتمذي‪ ،‬ابب ما جاء يف إخلطبة‪.‬‬
‫ج‪ ،3‬ص‪.401‬‬
‫‪37‬‬
‫المالكية قالوا باستحبابها‪ ،‬ما دامت المخطوبة خالية من الموانع الشرعية‪ ،‬قال القرافي‪ " :‬الخطبة‬
‫مستحبة‪ ،‬والتصريح بخطبة المعتدة حرام‪ ،‬والتعريض جائز"‪ ،1‬وقال مالك "هي مستحبة‪ ،‬وهي‬
‫من األمر القديم‪ ،‬وليست بواجبة وعلى ذلك جميع الفقهاء"‪ 2،‬ونقل ابن رشد الحفيد قول‬
‫الجمهور فقال‪ " :‬أما خطبة النكاح المروية عن النبي ﷺ فقال الجمهور إنها ليست واجبة‪ ،‬وقال‬
‫داوود هي واجبة"‪ 3.‬وذهب الشافعية إلى أن "الخطبة مستحبة لمن كان في حقه مستحبا أو‬
‫واجبا"‪ 4‬بدليل أن النبي ﷺ خطب أم المؤمنين عائشة من أبيها رضوان هللا عليهما‪ ،‬وذهب فريق‬
‫آخر من الشافعية إلى القول "باإلباحة وعبروا عنه بالجواز"‪ ،5‬واستدلوا لذلك أن النبي ﷺ زوج‬
‫المرأة التي وهبت نفسها إليه ألحد أصحابه دون خطبة‪.‬‬
‫وذهب فريق ثالث إلى القول بأن "الخطبة تأخذ حكم الزواج فإن كان الزواج واجبا كانت الخطبة‬
‫واجبة‪ ،‬وإن كان الزواج محرما كانت الخطبة محرمة‪ ،‬وإن كان الزواج سنة مستحبة كانت الخطبة‬
‫كذلك‪ ،‬واستدلوا بأن الخطبة وسيلة من وسائل الزواج‪ ،‬والوسائل تأخذ حكم المقاصد"‪.6‬‬
‫ومنشأ الخالف هل يحمل فعله عليه الصالة والسالم على الوجوب أو على الندب‪.‬‬
‫֍الترجيح‬
‫الرأي الراجح في هذه المسألة كما يظهر هو القول باالستحباب وذلك لعدة أسباب‪:‬‬
‫لفعل النبي ﷺ والسلف الصالح الذين كانوا في األغلب يسبقون الزواج بخطبة‪ ،‬وما تركوا‬ ‫•‬
‫الخطبة إال نادرا وهذا الوصف ينسجم مع الفعل المستحب وليس مع المباح والذي يستوي‬
‫فيه الفعل والترك‪.‬‬
‫‪ 1‬أمحد بن إدريس إلقرإيف شهاب إدلين‪ ،‬إذلخرية‪ :‬حتقيق محمد جحي وأآخرون‪ ،‬دإر إلغرب إلساليم‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.324‬‬
‫‪ 2‬زكرايء إلكندهلوي‪ ،‬أوجز إملساكل إىل موطأ ماكل‪ :‬حتقيق تقي إدلين إلندوي‪ ،‬طبعة دإر إلقمل‪1424 ،‬هـ ‪2003 -‬م‪،‬‬
‫ج‪ ،1‬ص‪.324‬‬
‫‪ 3‬محمد بن أمحد بن محمد بن أمحد بن رشد إلقرطيب إلشهري اببن رشد إحلفيد أبو إلوليد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ :‬دإر‬
‫إحلديث إلقاهرة‪1425 ،‬ه‪ ،2004/‬ج‪ ،4‬ص‪.199‬‬
‫‪ 4‬إسامعيل أاب بكر إلبامري‪ ،‬أحاكم إلرسة‪ ،‬إلزوإج وإلطالق بني إحلنفية وإلشافعية‪ ،‬درإسة مقارنة‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪ ،‬دإر‬
‫إحلامد‪ ،‬عامن‪ ،‬إلردن‪ ،2009 ،‬ص ‪.64‬‬
‫‪ 5‬انيف محمود إلرجوب‪" ،‬أحاكم إخلطبة يف إلفقه إلساليم"‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪ ،‬دإر إلثقافة‪ ،‬إلردن‪ ،2008 ،‬ص‪.56‬‬
‫‪ 6‬عبد إلفتاح كبارة‪ ،‬إلزوإج إملدين درإسة مقارنة‪ :‬دإر إلندوة إجلديدة بريوت‪ ،1994 ،‬ص‪.31‬‬
‫‪38‬‬
‫• لما للخطبة من فوائد كثيرة وقد سبق وذكرناها‪.‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬رشوط حصة إخلطبة‬

‫ألهمية الدور الذي تلعبه الخطبة البد أن تتوفر فيها مجموعة من الشروط‪ ،‬وهي أن تكون المرأة‬
‫خالية من الموانع الشرعية‪ ،‬وهذ الموانع إما مؤبدة أو مؤقتة‪.‬‬
‫‪ .1‬إملوإنع إملؤبدة‪:‬‬
‫وهي الموانع التي تكون الزمة للمخطوبة وال تفارقها مدى الحياة‪ ،‬وسببها راجع إلى رابطة النسب‬
‫أو المصاهرة أو الرضاعة وذلك لقوله تعالى‪   ﴿ :‬‬
‫‪        ‬‬
‫‪          ‬‬
‫‪             ‬‬
‫‪.1﴾ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ .2‬إملوإنع إملؤقتة‪:‬‬
‫أ‪ .‬خطبة المخطوبة‪:‬‬
‫وصورتها أن يخطب الرجل المرأة فتركن إليه ثم يخطبها آخر‪ ،‬ويسميها الفقهاء بالخطبة على‬
‫الخطبة‪ ،‬وقد حسم الشارع في هذه المسألة حسما تنصيصيا ال يحتمل التأويل‪ ،‬فقال ﷺ ‪(( :‬ال‬
‫يخطب أحدكم على خطبة أخيه))‪ ،2‬قال ابن رشد ‪520‬هـ ‪" :‬ليس على عمومه في كل حال وإنما‬
‫معناه عند مالك وعامة العلماء إذا ركنت المخطوبة إلى الخاطب‪ ،‬فال بأس أن يجتمع االثنان‬
‫والثالثة في الخطبة"‪ ،3‬وقد فعل عمر بن الخطاب رضي هللا عنه ذلك‪ ،‬بدليل حديث فاطمة بنت‬

‫‪ 2‬ماكل بن أنس‪ ،‬موطأ ماكل‪ ،‬حتقيق محمد فؤإد عبد إلبايق‪ ،‬مؤسسة زإيد بن سلطان‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.453‬‬
‫‪ 3‬بن رشد محمد بن أمحد أبو إلوليد‪ ،‬إلبيان وإلتحصيل وإلرشح وإلتوجيه وإلتعليل وإملسائل إملس تخرجة‪ :‬حتقيق محمد جحي‪،‬‬
‫دإر إلغرب إلساليم‪ ،‬س نة ‪1408‬هـ ‪1988 -‬م‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.453‬‬
‫‪39‬‬
‫قيس‪ ،1‬قال أحمد‪" :‬إنما يكره خطبتها إذا ركنت إلى غيره"‪ ،2‬وقال الشافعي‪" :‬فلو لم تأت عن‬
‫رسول هللا ﷺ داللة على أن نهيه عن أن يخطب على خطبة أخيه على معنى دون معنى كان‬
‫الظاهر أن حراما أن يخطب المرء على خطبة غيره‪ ،‬من حين يبتدئ إلى أن يدعها"‪ ،3‬وبمثل قولهم‬
‫قال األحناف‪ ،‬وإن كانوا قد اتفقوا على حرمة الخطبة على الخطبة‪ ،‬فقد اختلفوا في العقد الواقع‬
‫بها على مذاهب صحيح أم باطل‪ ،‬وهل يسقط العقد أم ال‪ ،‬واختالفهم على ثالثة مذاهب‬
‫المذهب األول‪ :‬القائلين بصحة العقد‬
‫وهو مذهب الجمهور‪( :‬الحنفية والشافعية والحنابلة) فذهبوا "إلى أن عقد النكاح على من تحرم‬
‫خطبتها ‪ -‬كعقد الخاطب الثاني على المخطوبة‪ ،‬وكعقد الخاطب في العدة على المعتدة بعد‬
‫انقضاء عدتها ‪ -‬يكون صحيحا مع الحرمة‪ ،‬ألن الخطبة المحرمة ال تقارن العقد فلم تؤثر فيه‪،‬‬
‫وألنها ليست شرطا في صحة النكاح فال يفسخ النكاح بوقوعها غير صحيحة"‪ ،4‬قال ابن قدامة ‪:‬‬
‫وخطبة الرجل على خطبة أخيه في موضع النهي محرمة‪ ،‬فإن فعل فنكاحه صحيح‪ ،‬نص عليه‬
‫أحمد فقال‪ :‬ال يفرق بينهما‪.5‬‬
‫الت‪ :‬فلام َحلَ ُت أ ْخربتُ ُه أ َّن ُمعاوي َة وأاب ْهج ٍم خَطب َاين فقال‪ :‬أ ّما ُمعاوي ُة فَ ُص ْعلوكٌ ل ما َل َهلُ‪ ،‬وأ ّما أبو‬ ‫‪" 1‬فا َذإ َحلَلْ ِت فأ آ ِذينَ ِيين قَ ْ‬
‫إَّلل في ِه خ َْري ًإ"‪ ،‬إلشافعي أبو عبد هللا محمد بن إدريس‬ ‫ْهج ٍم فَال يَضَ ُع عصا ُه عن عَاتِ ِق ِه إن ْك ِح َّن ُأ َسام َة بن زي ٍد" فَنَ َك َح ْت ُه فَ َج َع َل َّ ُ‬
‫بن إلعباس بن عامثن بن شافع بن عبد إملطلب بن عبد مناف إملطليب إلقريش إمليك (إملتوىف‪204 :‬هـ)‪ ،‬مس ند إلشافعي‪:‬‬
‫رتبه عىل إلبوإب إلفقهية‪ :‬محمد عابد إلس ندي عرف للكتاب وترمج للمؤلف‪ :‬محمد زإهد بن إحلسن إلكوثري توىل نرشه‬
‫وتصحيحه ومرإجعة أصوهل عىل نسختني خمطوطتني‪ :‬إلس يد يوسف عيل إلزوإوي إحلس ين‪ ،‬إلس يد عزت إلعطار إحلسيين‬
‫إلنارش‪ :‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬بريوت ‪ -‬لبنان عام إلنرش‪ 1370 :‬هـ ‪1951 -‬م‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.18‬‬
‫‪ 2‬أمحد بن عيل أبو بكر إلرإزي إجلصاص إحلنفي ‪370‬ه‪ ،‬رشح خمترص إلطحاوي‪ :‬حتقيق‪ :‬عصمت هللا عنايت هللا محمد‬
‫وأآخرون‪ ،‬دإر إلبشائر إلسالمية ‪ -‬إلطبعة‪ :‬إلوىل ‪1431‬هـ‪2010/‬م ج‪ ،4‬ص‪.339‬‬
‫‪ 3‬محمد بن إدريس بن إلعباس بن عامثن بن شافع بن عبد إملطلب بن عبد مناف إملطليب إلقريش إمليك أبو عبد هللا‪ ،‬إلرساةل‪:‬‬
‫حتقيق‪ :‬أمحد شاكر‪ ،‬مكتبة إحلليب – مرص‪ ،‬إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1358 ،‬هـ‪1940/‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.307‬‬
‫▪ ‪ 4‬محمد بن عيل بن محمد بن عبد هللا إلشواكين إلميين (إملتوىف‪1250 :‬هـ)‪ ،‬نيل إلوطار‪ ،‬حتقيق‪ :‬عصام إدلين إلصبابطي إلنارش‪:‬‬
‫دإر إحلديث‪ ،‬مرص إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1413 ،‬هـ ‪1993-‬م‪ .‬ج‪ ،6‬ص‪ /.122‬منصور بن يونس بن صالح إدلين إبن حسن بن‬
‫إدريس إلهبوىت إحلنبىل (إملتوىف‪1051 :‬هـ)‪ ،‬كشاف إلقناع عن منت إلقناع‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪ 18‬و‪.19‬‬
‫‪ 5‬عبد هللا بن أمحد بن محمد بن قدإمة أبو محمد موفق إدلين إمجلاعييل إملقديس مث إدلمشقي إحلنبيل‪ ،‬إلشهري اببن قدإمة‬
‫إملقديس (إملتوىف‪620 :‬هـ)‪ ،‬كتاب "إملغين"‪ :‬إلنارش‪ :‬مكتبة إلقاهرة إلطبعة‪ :‬بدون طبعة عدد إلجزإء‪ 10 :‬اترخي إلنرش‪:‬‬
‫‪1388‬هـ ‪1968 -‬م‪ ،‬ج‪ ،10‬ص‪.392‬‬
‫‪40‬‬
‫المذهب الثاني‪ :‬القائلين ببطالن العقد‬
‫وهو مذهب الظاهرية‪ :‬إذ قالوا‪" :‬نهى رسول هللا ﷺ عن الخطبة على الخطبة كما في الحديث‪،‬‬
‫واألصل في النهي التحريم‪ ،‬ولم تأت قرينة تصرف النهي إلى الكراهة‪ ،‬والقاعدة عندنا‪ :‬مطلق النهي‬
‫يقتضي الفساد‪ ،‬فالنبي صلى هللا عليه وسلم نهى عن الخطبة على الخطبة‪ ،‬وهذا خالف النهي‪،‬‬
‫وخطب على الخطبة‪ ،‬فيقتضي ذلك البطالن والفساد‪ ،‬فلو تزوجها وفض غشاء البكارة‪ ،‬فعليه‬
‫مهر المثل بما تمتع منها‪ ،‬ويفسخ العقد ويفرق بينهم"‪.1‬‬
‫المذهب الثالث‪ :‬مذهب المالكية (مذهب التفصيل)‪:‬‬
‫ولهم ثالثة أقوال‪ :‬البطالن مطلقا‪ ،‬وعدمه مطلقا كالجمهور‪ ،‬والتفصيل وهو الراجح في المذهب‪،‬‬
‫ففرقوا قبل البناء وبعده‪ ،‬فقبله يبطل العقد وبعده ال يبطل‪.2‬‬
‫فعلى رأي الظاهرية يبطل مطلقا ويجب فسخه‪ ،‬وعلى رأي الجمهور تبقى الزوجة للعاقد مع‬
‫اإلثم‪ ،‬وأما الراجح فهو ما ذهب إليه المالكية من القول بالتفصيل‪ ،‬فإن كان قبل البناء بطل‬
‫وإال فال‪.‬‬
‫وذكر الفقهاء بعض الصور التي يجوز فيها الخطبة على الخطبة‪ ،‬كأن يكون األول فاسقا والثاني‬
‫صالحا‪ ،‬ففي هذه الصورة قيل يجوز‪ ،‬يقول البشار‪ 3‬في نظمه‪:‬‬
‫ولم يجز أن يخطبا *** مخطوبة إال لفسق حجبا‬
‫ثم قال مذهب المالكية في التفصيل فقال‪:‬‬
‫‪4‬‬
‫وهي على خطبة زوج أول *** فيفسخ الثاني إذا لم يدخل‬
‫وخالصة الكالم في هذه المسألة‪ :‬أن الشارع نهى عن الخطبة على الخطبة‪ ،‬لما فيها من اإلضرار‪،‬‬
‫وال ضرر وال ضرار‪ ،‬فالمطلوب أن يحتاط اإلنسان لدينه‪ ،‬وأن يبقي حبل المودة مع إخوانه ما‬
‫‪1‬عبد إلغفار محمد حسن‪" ،‬أثر الاختالف يف إلقوإعد إلصولية يف إختالف إلفقهاء"‪ :‬دروس صوتية فرغهتا إملكتبة إلشامةل‪:‬‬
‫ج‪ ،9‬ص‪.14‬‬
‫‪ 2‬إملرجع إلسابق‬
‫‪ 3‬إلبشار هو محمد بن حسن بن عيل بن سامل إلبشار إلرش يدي مرصي من مدينة رش يد‪ ،‬وهو فقيه ماليك من موإليد‬
‫إلقرن‪.19‬‬
‫‪ 4‬إلبشار محمد‪ :‬أسهل إملساكل نظم ترغيب إملريد إلساكل يف فقه إلمام ماكل‪ :‬إلبيتني ‪601‬و‪.602‬‬
‫‪41‬‬
‫استطاع‪ ،‬فبخطبة المسلم على غيره يضر غيره‪ ،‬بحرمانه من أمر مطلوب الحصول‪ ،‬ويضر نفسه‬
‫إذ يضعها في موطن حرج‪ ،‬وقد يترتب على هذا من النزاعات والخصومات الغير محمودة العقبة‪.‬‬
‫ب‪ .‬أال تكون المخطوبة زوجة لرجل آخر‪:‬‬
‫من المسائل التي ال يمكن استحالتها‪ ،‬وإن كانت مستبعدة وهي خطبة المتزوجة‪ ،‬فهذا من‬
‫األمور التي قد تعرض في زمن كثرت فيه الفروع الطارئة‪ ،‬فإن كان الشارع الحكيم قد نهى أن‬
‫يخطب الرجل على خطبة أخيه قائال‪" :‬ال يخطب أحدكم على خطبة أخيه حتى يترك الخاطب قبله‬
‫أو يأذن"‪ ،‬فتحرم خطبة المتزوجة من باب أولى‪" ،‬فال يجوز ألحد خطبة زوجة غيره ال تصريحا وال‬
‫تعريضا"‪ " ،1‬ألن خطبته إياها ربما صارت سببا للتشويش على زوجها من حيث أنها علمت رغبة‬
‫الخاطب فربما حملها ذلك على االمتناع من تأدية حقوق الزوج‪ ،‬والتسبب إلى هذا حرام"‪ .2‬وهذا‬
‫من الفروع المحسوم فيها‪ ،‬فإن كانت ال خطبة على خطبة’ فال خطبة على نكاح‪ ،‬إال إذا توفى عنها‬
‫زوجها أو انتهت عدتها من طالق‪.‬‬
‫ت‪ .‬خطبة المعتدة‪:‬‬
‫للمعتدة أحوال يجب اإلحاطة بها قبل الحكم على خطبتها جوازا أو عدما‪ ،‬فالمعتدة إما أن‬
‫تكون رجعية‪ ،‬أو بائنة بطالق‪ ،‬أو فسخ‪ ،‬أو موت‪ ،‬أو معتدة من شبهة‪ ،‬وكذلك يفرق الحكم بين‬
‫الخطبة التصريحية والتعريضية‪ ،‬وباختالف الحاالت تختلف اإلحاالت‪ ،‬ولكل مقام مقال‪.‬‬
‫ت‪ .1.‬خطبة المعتدة الرجعية‪:‬‬
‫الطالق الرجعي طالق ناقص عن غايته‪ ،‬بشرط أال يكون عن خلع‪ ،‬وأال ينص عن بينونته‪ ،‬قال‬
‫البشار في نظمه الفقهي أثناء حديثه عن الطالق‪:‬‬
‫أقسامه ثالثة في الشرع *** البت والبائن ثم الرجعي‬
‫‪3‬‬
‫وهو طالق ناقص عن غايته *** ال خلع أو نص على بينونته‬
‫‪ 1‬محمد بن صاحل إلعثميني‪ :‬إلرشح إملمتع عىل زإد إملستنقع‪ ،‬دإر إبن إجلوزي‪ ،‬بدون طبعة‪ ،‬جمدل ‪ ،12‬ص ‪.27‬‬
‫‪ 2‬محمد بن معر بن إحلسن بن إحلسني إلتميي إلرإزي إمللقب بفخر إدلين إلرإزي خطيب إلري أبو عبد هللا ‪606‬ه‪ ،‬تفسري‬
‫إلرإزي مفاتيح إلغيب أو إلتفسري إلكبري‪ ،‬دإر إحياء إلرثإث إلعريب‪ ،‬إحلمك إلرإبع عرش يف خطبة إلنساء‪ .‬ج‪ ،4‬ص‪.200‬‬
‫‪ 3‬محمد بن حسن بن عيل بن سامل إلبشار‪ ،‬أسهل إملساكل نظم ترغيب إملريد إلساكل يف فقه إلمام ماكل مرجع سابق‪:‬‬
‫إلبيتني‪705 ،‬و‪.706‬‬
‫‪42‬‬
‫وقال شارحه محمد باي بلعالم‪" :‬يجوز للزوج أن يراجعها ما دامت في عدة من نكاحها بال انقضا‬
‫للعدة إرجاعها من غير إذن أي بال احتياج لإلذن أو رضا"‪" ،1‬وألن الزوج له مراجعتها متى شاء‬
‫ح ْر َم َة ُمت َْع ِة ال َّز ْو ِج‬ ‫حاكِمِ ُ‬ ‫ج َع ُة َر ْف ُع ال َّز ْو ِج أ َ ْو ا ْل َ‬
‫في عدتها سمي رجعيا"‪ ،2‬قال ابن عرفة‪ " :‬ال َّر ْ‬
‫ح ْر َم َة ُمت َْع ِة ال َّز ْو ِج بِ َز ْو َ‬ ‫ي َر ْف ُع إي َ‬ ‫ْ‬ ‫ج ِت ِه بِ َط َال ِق َها َف َ‬
‫ج ِت ِه‬ ‫ق ُ‬ ‫الط َال ِ‬
‫اب َّ‬ ‫ج ِ‬ ‫ج َع ُة‪َ ،‬و َع َلى َرأ ٍ‬
‫ت ا ْل ُم َرا َ‬
‫ج ْ‬
‫خ َر َ‬ ‫بِ َز ْو َ‬
‫بِانْق َِضا ِء عِ َّدتِ َها‪ ،3‬فأشار إلى الخالف في حرمة التمتع بالرجعية زمن عدتها وهو المشهور وإباحته‬
‫وهو الشاذ‪ ،‬فالتعريف األول على األول والثاني على الثاني‪ ،‬قال ابن عرفة‪ :‬وقول ابن الحاجب‬
‫رد المعتدة عن طالق قاصر عن الغاية ابتداء غير خلع بعد دخول ووطء جائز قبلوه ويبطل‬
‫رده بتزوجها عقب انقضاء عدتها‪ .4‬فالمطلقة الرجعية حكمها أوضح من الشمس‪ ،‬فهي مازالت‬
‫في عصمة زوجها فال تجوز خطبتها اتفاقا‪.‬‬
‫ت‪ .2.‬المعتدة البائن‪:‬‬
‫والبيونة نوعان‪ ،‬صغرى يحل الرجوع فيها بال زواج‪ ،‬وكبرى ال يحل الرجوع فيها إال بزواج‪.‬‬
‫البينونة الصغرى‪ :‬كالطلقة قبل الدخول‪ ،‬أو على خلع‪ ،‬كان طالقا رجعيا انقضت فيه العدة‪،‬‬ ‫‪)1‬‬
‫وفي هذا يقول البشار‪:‬‬
‫وبائن فلم تبح من بعد *** إال بمهر والرضا والعقد‬
‫كطلقة قبل الدخول أو على *** خلع ولوفيه غرور دخال‬
‫أو كان رجعيا مضت عدتها *** أو فيه قد نص على بينونتها‬
‫‪ 1‬ابي أبو عبد هللا بن محمد بن عبد إلقادر بن محمد بن إخملتار بن أمحد إلعامل إلقبلوي إجلزإئري إلشهري ابلش يخ محمد ابي‬
‫بلعامل ‪2009‬م‪ ،‬زإد إلساكل رشح أسهل إملساكل‪ :‬دإر إبن حزم‪ ،‬ص‪.359‬‬
‫‪ 2‬محمد حمي إدلين عبد إمحليد‪ ،‬إلحوإل إلشخصية يف إلرشيعة إلسالمية مع إلشارة إىل مقابلها يف إلرشإئع إلخرى‪ ،‬إلطبعة‬
‫إلثانية‪ ،‬ص‪.111‬‬
‫‪ 3‬محمد بن أمحد بن محمد عليش‪ ،‬أبو عبد هللا إملاليك ‪ 1299‬هـ‪1882 /‬م‪ ،‬منح إجلليل رشح خمترص خليل‪ ،‬دإر إلفكر –‬
‫بريوت‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪179‬‬
‫‪ 4‬محمد إلنصاري إلرصاع أبو عبد هللا‪ ،‬رشح حدود إبن عرفة‪ ،‬حتقيق‪ :‬محمد أبو إلجفان ‪ -‬إلطاهر إملعموري‪ ،‬دإر إلغرب‬
‫إلساليم ‪ ،1993‬ص‪.199‬‬
‫‪43‬‬
‫‪1‬‬
‫أو حكم الحاكم إال معسرا *** أو موليا وفى وذاك أيسرا"‬
‫‪ )2‬البينونة الكبرى‪ :‬ويسمى البات والبت القطع وهو ثالث تطليقات متفرقات بإجماع‪،‬‬
‫أو في مجلس واحد على خالف‪" ،‬واتفقوا على أن العدد الذي يوجب البينونة في طالق‬
‫‪ .2﴾‬واختلفوا إذا‬
‫‪  ‬‬ ‫الحر ثالث تطليقات إذا وقعت مفترقات لقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫وقعت ثالثا في اللفظ دون الفعل"(‪.)3‬‬
‫ذهب المالكية والشافعية ‪ -‬في األظهر عندهم ‪ -‬والحنابلة إلى أنه يجوز التعريض بخطبة المعتدة‬
‫‪"،4 ﴾ ‬عطف‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪    ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫البائن لعموم قوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪  ‬‬
‫على الجملة التي قبلها‪ ،‬فهذا من األحكام المتعلقة بالعدة‪ ،‬وقد تضمنت اآليات التي قبلها أحكام‬
‫عدة الطالق وعدة الوفاة‪ ،‬وأن أمد العدة محترم‪ ،‬وأن المطلقات إذا بلغن أجلهن جاز أن يفعلن‬
‫في أنفسهن ما أردن من المعروف‪ ،‬فعلم من ذلك أنهن إذا لم يبلغنه ال يجوز ذلك فالتزوج في‬
‫مدة األجل حرام‪ ،‬ولما كان التحدث في التزوج إنما يقصد منه المتحدث حصول الزواج‪ ،‬وكان من‬
‫عادتهم أن يتسابقوا إلى خطبة المعتدة ومواعدتها‪ ،‬حرصا على االستئثار بها بعد انقضاء العدة‬
‫‪5‬‬
‫فبينت الشريعة لهم تحريم ذلك‪ ،‬ورخصت في شيء منه ولذلك عطف هذا الكالم على سابقه‪،‬‬
‫ولما روي عن فاطمة بنت قيس رضي هللا تعالى عنها أن ﷺ قال لها لما طلقها زوجها ثالثا‪(( :‬أذأ‬
‫‪ 1‬محمد إلبشار‪ ،‬أسهل إملساكل نظم ترغيب إملريد إلساكل يف فقه إلمام ماكل‪ :‬إلبيات ‪708‬و‪709‬و‪710‬و‪711‬‬
‫‪[ 2‬سورة إلبقرة‪ ،‬إلآية‪.]227 :‬‬
‫‪ 3‬محمد بن أمحد بن محمد بن أمحد بن رشد إلقرطيب إلشهري اببن رشد إحلفيد أبو إلوليد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ :‬دإر‬
‫إحلديث إلقاهرة‪1425 ،‬ه‪ ،2004/‬ج‪ ،3‬ص‪.84‬‬
‫‪ 1‬محمد إلطاهر بن محمد بن محمد إلطاهر بن عاشور إلتونيس ‪1393‬ه‪ ،‬إلتحرير وإلتنوير‪ :‬إدلإر إلتونس ية للنرش – تونس‪،‬‬
‫‪1984‬م‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.450‬‬
‫‪44‬‬
‫حللت فاذنيني))‪ 1‬وفي لفظ ((ال تسبقيني بنفسك))‪ .2‬وفي لفظ ال تفوتينا بنفسك وهذا تعريض‬
‫بخطبتها في عدتها‪ ،‬والنقطاع سلطة الزوج عليها‪.3‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه ال يجوز خطبة المعتدة من طالق بائن بينونة صغرى‪ ،‬تصريحا و يجوز‬
‫تعريضا‪. 4‬‬
‫وذهب الحنفية وهو مقابل األظهر عند الشافعية إلى أنه ال يجوز التعريض بخطبة المعتدة البائن‬
‫يض َق ْو َالن ِأ َ َ‬
‫ح ُد ُه َما‪:‬‬ ‫إلفضائه إلى عداوة المطلق‪ ،5‬يقول اإلمام فخر الدين الرازي ‪660‬هـ‪َ ":‬و ِفي الت َّْعر ِ ِ‬
‫ِل لِل َّز ْو ِج‬ ‫ح أَن َّ ُه َال َيح ُّ‬

‫ِل ِألَن َّ َها ُم ْع َت َّدة ٌ تَح ُّ‬ ‫ِل كَا ْل ُم َت َوفَّى َع ْن َها َز ْو ُ‬
‫ج َها َوا ْل ُم َطلَّ َق ِة ثَ َالثًا َوال َّثانِي‪َ :‬و ُه َو ْاأل َ َص ُّ‬ ‫َيح ُّ‬
‫يض لَ َها كَال َّر ْ‬

‫جعِ َّيةِ"‪.6‬‬ ‫ِل الت َّْعر ِ ُ‬ ‫أ َ ْن َي ْن ِك َ‬
‫ح َها ِفي عِ َّدتِ َها َفلَ ْم َيح َّ‬
‫ت‪ .3.‬خطبة المعتدة المتوفى عنها‪.‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه يجوز التعريض بخطبة المعتدة المتوفى عنها زوجها‪ ،‬ليفهم مراد‬
‫المعرض بالخطبة ال ليجاب‪ ،7‬وذلك لقوله تعالى‪ :‬وهي واردة في عدة الوفاة‪ ،‬وألن رسول هللا‬
‫‪ 1‬حديث بنت قيس‬

‫‪ 3‬إبن إلس يد سامل كامل أبو ماكل‪ ،‬حصيح فقه إلس نة وأدلته وتوضيح مذإهب إلمئة‪ :‬ج‪ 3‬كتاب إلزوإج ومقدماته وتوإبعه‪،‬‬
‫ص‪.111‬‬
‫‪ 3‬صاحل عبد إلسميع إلآيب إلزهري‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪ /276‬محمد بن أيب إلعباس أمحد بن محزة شهاب إدلين إلرميل مشس إدلين‬
‫‪1004‬ه‪ ،‬هناية إحملتاج إىل رشح إملهناج‪ ،‬دإر إلفكر بريوت‪ ،‬إلطبعة إلخرية‪1404 ،‬ه‪1984/‬م‪ ،‬ج‪ ،6‬ص‪.199‬‬
‫‪ 4‬محمد بن عبد إلوإحد إلس يوإيس إلسكندري كامل إدلين إبن إهلامم ‪ -‬أمحد بن قودر قايض زإده‪ :‬رشح فتح إلقدير عىل‬
‫إلهدإية رشح بدإية إملبتدي‪ ،‬حتقيق‪ :‬عبد إلرزإق غالب إملهدي‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ط‪ ،1970‬ج‪ ،4‬ص‪.342‬‬
‫‪ 5‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية‪ ،‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬مرجع سابق ص‪193‬‬
‫‪ 7‬محمد بن معر بن إحلسن بن إحلسني إلتميي إلرإزي إمللقب بفخر إدلين إلرإزي خطيب إلري أبو عبد هللا ‪606‬ه‪ ،‬مفاتيح‬
‫إلغيب إو إلتفسري إلكبري‪ :‬دإر إحياء إلرتإث إلعريب – بريوت‪ ،‬إلطبعة إلثالثة‪1420 ،‬ه‪،‬ج‪ 6‬ص‪.470‬‬
‫‪ 7‬محمد أمني بن معر عابدين‪ ،‬رد إحملتار عىل إدلر إخملتار‪ ،‬عادل أمحد عبد إملوجود‪ ،‬عامل إلكتب‪1423 ،‬ه‪2003/‬م‪ ،‬ج‪2‬‬
‫ص‪ /619‬محمد بن محمد بن عبد إلرمحن إلطرإبليس إملغريب مشس إدلين أبو عبد هللا ملعروف ابحلطاب ُّإلرعيين إملاليك‪954‬ه‪،‬‬
‫وإهب إجلليل‪ :‬دإر إلفكر‪1412 ،‬ه‪1992/‬م‪.‬ج‪ ،3‬ص‪.317‬‬
‫‪45‬‬
‫صلى هللا عليه وسلم دخل على أم سلمة رضي هللا عنها وهي متأيم من أبي سلمة رضي هللا‬
‫تعالى عنه فقال‪" :‬لقد علمت أني رسول هللا وخيرته وموضعي من قومي"‪.1‬‬
‫أما التصريح فيحرم‪" ،‬يحرم التصريح بخطبة المعتدة من وفاة‪ ،‬والمبانة‪ ،‬ويجوز التعريض‬
‫كقوله‪ :‬إني في مثلك راغب‪ ،‬وتجيبه‪ :‬ما يرغب عنك ونحو ذلك"‪.2‬‬
‫ت‪ .4.‬خطبة المعتدة من نكاح فاسد أو فسخ‪.‬‬
‫وهي المنكوحة من نكاح فاسد كنكاح الشغار مثال‪ ،‬والتي من فسخ أي التي كانت على خطبة‬
‫وفسخت‪.‬‬
‫فقد اختلف الفقهاء في حكم التعريض بخطبة المعتدة من نكاح فاسد وفسخ وشبههما‪،‬‬
‫كالمعتدة من لعان أو ردة‪ ،‬أو المستبرأة من الزنى‪ ،‬أو التفريق لعيب أو علة‪.‬‬
‫"فذهب الجمهور المالكية والشافعية والحنابلة وجمهور الحنفية إلى جواز التعريض لهن أخذا‬
‫بعموم اآلية وقياسا على المطلقة ثالثا‪ ،‬وأن سلطة الزوج قد انقطعت"‪.3‬‬
‫"هذا كله في غير صاحب العدة الذي يحل له نكاحها فيها‪ ،‬أما هو فيحل له التعريض‬
‫والتصريح‪ ،‬وأما من ال يحل له نكاحه فيها كما لو طلقها الثالثة أو رجعيا فوطئها أجنبي بشبهة‬
‫في العدة فحملت منه‪ ،‬فإن عدة الحمل تقدم‪ ،‬فال يحل لصاحب عدة الشبهة أن يخطبها؛ ألنه ال‬
‫يجوز له العقد عليها حينئذ"‪.4‬‬
‫‪ 2‬عيل بن معر بن إمحد بن همدي بن مسعود بن إلنعامن بن دينار إلبغدإدي إدلإرقطين (‪ 385‬ه)‪ ،‬سنن إدلإرقطين‪ :‬ابب‬
‫إلناكح‪ ،‬ج‪ ،4‬ص ‪.320‬‬
‫‪ 3‬محمد بن إبرإهمي بن عبد هللا إلتوجيري‪ ،‬خمترص إلفقه إلساليم يف ضوء إلقرأآن وإلس نة‪ :‬دإر أصدإء إجملمتع – إململكة إلعربية‬
‫إلسعودية‪ ،‬إلطبعة إحلادية عرشة‪1431 ،‬ه‪2010/‬م‪ ،‬ص‪.800‬‬
‫▪ ‪ 4‬مغين إحملتاج مرجع سابق‪ ،‬ج‪ 3‬ص‪ /،136‬صاحل عبد إلسميع إلآيب إلزهري‪ ،‬جوإهر إللكيل‪ ،‬بدون طبعة وبدون دإر إلنرش‬
‫(نسخة إلكرتونية)‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪ / 276‬محمد بن أيب إلعباس أمحد بن محزة شهاب إدلين إلرميل (إملتوىف‪1004 :‬هـ)‪ ،‬هناية إحملتاج‬
‫إىل رشح إملهناج‪ :‬إلنارش‪ :‬دإر إلفكر‪ ،‬بريوت إلطبعة‪ :‬إلطبعة إلخرية ‪1404 -‬هـ‪1984/‬م‪ ،‬ج‪ ،6‬ص‪.199‬‬
‫‪ 4‬محمد بن عرفة إدلسويق‪ ،‬حاش ية إدلسويق عىل خمترص إملعاين‪ ،‬إحملقق‪ :‬عبد إمحليد هندإوي‪ ،‬إلنارش‪ :‬إملكتبة إلعرصية‪،‬‬
‫بريوت‪ ،‬ج‪ 2‬ص ‪218‬‬
‫‪46‬‬
‫وذهب بعض الحنفية إلى أن التعريض يختلف حكمه بحسب ما يترتب عليه‪ ،‬فإن كان يؤدي‬
‫إلى عداوة المطلق فهو حرام‪ ،‬وإال فال"‪.1‬‬
‫فهذه هي صور وأحكام خطبة المعتدة كيفما كانت عدتها‪.‬‬
‫ث‪ .‬خطبة المحرِم‬
‫يكره للمحرِم أن يخطب امرأة ولو لم تكن محرِمة عند الجمهور‪ ،‬كما يكره أن يخطب غير المحرِم‬
‫ألمحرم وال َين ِك ُح وال‬ ‫ُ َ ُ‬
‫المحرِمة‪ ،‬لما رواه اإلمام مسلم عن عثمان رضي هللا عنه مرفوعا‪(( :‬ال ينكح ِ‬
‫يخطب))‪ ،2‬والخطبة تراد لعقد النكاح فإذا كان ممتنعا كره االشتعال بأسبابه‪ ،‬وإلنه سبب إلى‬
‫الحرام‪.‬‬
‫ويجوز عند الحنفية الخطبة حال اإلحرام‪.3‬‬
‫إملطلب إلثالث‪ :‬إلنظر إىل إخملطوبة وإخللوة‪.‬‬

‫‪ .1‬س بل إلنظر إىل إخملطوبة‪:‬‬
‫بنا ًء على ما تقدم من أن الخطبة إعالم بالزواج‪ ،‬فالمعلم بالزواج له الحق في معرفة من نوى‬
‫الزواج بها معرفة تفصيلية إن أراد‪ ،‬معرفة حسبها وخلقها وجمالها‪ ،‬ولذلك طريقتان‪:‬‬
‫أ‪ .‬الطريقة األولى‪:‬‬
‫‪ 1‬إحلطاب محمد بن محمد بن عبد إلرمحن إملاليك إملغريب‪ ،‬موإهب إجلليل يف رشح خمترص إلش يخ خليل ومعه خمترص إلش يخ‬
‫خليل‪ :‬ج‪ 3‬ص‪.417‬‬
‫‪ 2‬مسمل بن إحلجاج إلقشريي إلنيسابوري أبو إحلسني ‪206‬ه‪ ،‬حصيح مسمل‪ ،‬ابب حترمي ناكح إحملرم وكرإهة خطبه‪ ،‬ج‪،2‬‬
‫ص‪ .1030‬حديث رمق ‪1409‬‬
‫‪ 3‬زكراي بن محمد بن زكراي إلنصاري‪ ،‬زين إدلين أبو حيىي إلسنييك ‪926‬ه‪ ،‬أس ىن إملطالب يف رشح روض إلطالب‪ :‬دإر‬
‫إلكتاب إلساليم‪ ،‬ج‪ 3‬ص ‪ /513‬مصطف بن سعد بن عبده إلس يوطي شهرة‪ ،‬إلرحيباىن مودلإ مث إدلمشقي إحلنبيل‬
‫‪1243‬ه‪ ،‬مطالب أويل إلهنىي يف رشح غاية إملنهتى ‪ ،‬إملكتب إلساليم‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪1415 ،‬ه‪1994 /‬م‪ ،‬ج‪ 3‬ص ‪.345‬‬
‫‪47‬‬
‫إما أن يوكل امرأة تخبره بأمرها‪ ،‬وتنبيه عن ما خفى عنه مما يريد معرفته‪ ،‬كما فعل النبي ﷺ‪،‬‬
‫فعن أنس بن مالك ‪ -‬رضي هللا ‪ -‬عنه أن النبي ﷺ أرسل أم سليم رضي هللا عنها تنظر إلى‬
‫جارية‪ ،‬فقال ((شمي عوأرضها‪ ،1‬وأنظري ألى عرقوبها‪.3))2‬‬
‫ب‪ .‬الطريقة الثانية‪:‬‬
‫واألمر الثاني أن ينظر إليها بنفسه‪ ،‬فيعرف جمالها‪ ،‬وخصوبة بدنها‪ ،‬وقامتها‪ ،‬ونحافتها‪ ،‬إلى غير‬
‫ذلك من األمور التي تعرف‪.‬‬
‫ويقرر رسول هللا ﷺ هذا المبدأ مبدأ رؤية المخطوبة إشارة منه إلى أهميته ومكانته‪ ،‬فقد حث‬
‫النبي عليه الصالة والسالم أصحابه وأمته من بعدهم أن يروا المخطوبة‪ ،‬بل جعل النظر سببا‬
‫لدوام العشرة‪ ،‬وبابا لتأليف القلوب‪.‬‬
‫عن أبي هريرة رضي هللا عنه‪ ،‬قال‪ :‬كنت عند النبي ﷺ‪ ،‬فأتاه رجل فأخبره أنه تزوج امرأة من‬
‫األنصار‪ ،‬فقال رسول هللا صلى هللا عليه‪(( :‬أنظرت أليها‪ ،‬قال ال‪ ،‬قال‪ :‬فاذهب فانظر أليها‪ ،‬فان في‬
‫أعين أالنصار شيائ))‪" ، 4‬وفي هذا داللة لجواز ذكر مثل هذا للنصيحة وفيه استحباب النظر إلى وجه‬
‫من يريد تزوجها وهو مذهبنا ومذهب مالك وأبي حنيفة وسائر الكوفيين وأحمد وجماهير العلماء‬
‫وحكى القاضي عن قوم كراهته وهذا خطأ مخالف لصريح هذا الحديث ومخالف إلجماع األمة‬
‫على جواز النظر للحاجة عند البيع والشراء والشهادة ونحوها ثم إنه إنما يباح له النظر إلى وجهها‬
‫‪ 1‬إلعوإرض‪ :‬إلس نان يف عرض إلفم‪.‬‬

‫‪ 2‬إلعرقوب‪ :‬عصب خلف إلكعبني بني مفصل إلقدم وإلساق من ذوإت إلربع‪ ،‬ومن إلنسان فويق إلكعب‪.‬‬
‫‪ 3‬عبد إجلبار صهيب‪ ،‬إجلامع إلصحيح للسنن وإملسانيد‪ :‬اترخي إلنرش‪ ٢٠١٤ - ٨ - ١٥ :‬ج‪ ،34‬ص‪386‬‬
‫‪ 1‬مسمل بن إحلجاج إلقشريي إلنيسابوري أبو إحلسني ‪206‬ه‪ ،‬حصيح مسمل‪ ،‬كتاب إلناكح‪ /‬ابب ندب إلنظر إىل وجه إملرأة‬
‫وكفهيا ملن يريد تزوهجا‪.‬‬
‫‪48‬‬
‫وكفيها فقط ألنهما ليسا بعورة وألنه يستدل بالوجه على الجمال أو ضده وبالكفين على خصوبة‬
‫(‪)1‬‬
‫البدن أو عدمها هذا مذهبنا ومذهب األكثرين"‪.‬‬
‫وعن المغيرة بن شعبة‪ ،‬أنه خطب امرأة‪ ،‬فقال النبي صلى هللا عليه وسلم‪(( :‬أنظر أليها فانه أحرى‬
‫أن يؤدم بينكما))‪ ،‬ومعنى قوله‪" :‬أحرى أن يؤدم بينكما"‪ ،‬قال‪" :‬أحرى أن تدوم المودة بينكما" (‪.)2‬‬
‫وكما أذن الشارع للخاطب رؤية مخطوبته لم يحدد تصريحا للمنظور إليه حدا وعدا‪.‬‬
‫فاختلف الفقهاء في ذلك‪ ،‬فاألكثر على رؤية الوجه والكفين فقط‪ ،‬ألنهما يوصالن المطلوب وأجاز‬
‫أبو حنيفة النظر إلى قدميها‪ ،‬والحنابلة قالوا ستة أعضاء‪ :‬الوجه والرقبة واليد والقدم والراس‬
‫والساق‪ ،‬وقال األوزاعي‪ :‬ينظر لمواضع اللحم‪ ،‬ورأى داود الظاهري أنه يجوز النظر لعموم البدن‬
‫الظاهر وعموم الحديث (‪.)3‬‬
‫والفقهاء اتفقوا على مشروعية هذه الرؤية عموما لكنهم اختلفوا في حكمها‪ ،‬ومقدارها‪" ،‬فقال‬
‫الحنفية والمالكية والشافعية وبعض الحنابلة‪ :‬يندب النظر لألمر به في الحديث الصحيح مع‬
‫تعليله بأنه (أحرى أن يؤدم بينهما‪ ،‬أي‪ :‬تدوم المودة واأللفة‪ ....‬والمذهب عند الحنابلة أنه يباح‬
‫لمن أراد خطبة امرأة وغلب على ظنه إجباته النظر إلى ما يظهر غالبا"(‪.)4‬‬
‫قال البشار في نظمه‪:‬‬
‫‪ 2‬حيىي بن رشف إلنووي أبو زكراي حميي إدلين ‪676‬ه‪ ،‬إملهناج رشح حصيح مسمل بن إحلجاج‪ :‬دإر إحياء إلرثإت إلعريب –‬
‫بريوت ‪ -‬لبنان‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪1392 ،‬ه‪- ،‬ج‪ ،9‬ص‪.210‬‬
‫‪ 3‬محمد بن عيىس إلرتمذي‪ ،‬سنن إلرتمذي‪ :‬ابب ما جاء يف إلنظر إىل إخملطوبة‪.‬‬
‫‪4‬وهبة إلزحييل‪ ،‬إلفقه إلساليم وأدلته‪ :‬ص‪ ،6507‬بترصف‪.‬‬
‫‪ 1‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬ج‪ ،19‬ص‪198‬‬
‫‪49‬‬
‫يندب المحتاج مع أمن العنت *** ذي أهبة تزويج ال عبت‬
‫(‪)1‬‬
‫والوجه والكف بعلم ينظر *** وخطبة في خطبة يظهر‬
‫واختلفوا كذلك في اإلذن في الرؤية من عدمه‪ ،‬أي هل يستأذن الخاطب المخطوبة للنظر إليها أم‬
‫يستغيلها‪.‬‬
‫"ذهب جمهور العلماء إلى أنه ال يشترط علم المخطوبة أو إذنها أو إذن وليها بنظر الخاطب إليها‪،‬‬
‫ا كتفا ًء بإذن الشارع‪ ،‬وإلطالق األخبار‪ ،‬كما في حديث جابر المتقدم أن النبي صلى هللا عليه وسلم‬
‫قال‪(( :‬إذا خطب أحدكم المرأة فإن استطاع أن ينظر إلى ما يدعوه إلى نكاحها فليفعل "فقال‪:‬‬
‫فخطبت جارية فكنت أتخ َّبأ لها‪ ،‬حتى رأيت ما دعاني إلى نكاحها وتز ُّوجها‪ ،‬فتزوجتها)) (‪.)3( ")2‬‬
‫ُ‬
‫وقال المالكية‪ :‬محل الندب إن كان بعلم منها إن كانت رشيدة‪ ،‬وإال فمن وليها‪ ،‬وإال كره ليال‬
‫يتطرق الفساق للنظر للنساء ويقولون نحن خطاب"(‪.)4‬‬
‫بل جعل الشافعية استغفالها هو عين الصواب‪ ،‬وعللوا لذلك بعلل‪" :‬أنه ينبغي أن يكون نظر‬
‫الخاطب إلى المرأة قبل الخطبة‪ ،‬وأن تكون خفية بغير علم المرأة أو ذويها‪ ،‬مراعاة لكرامة المرأة‬
‫‪ 2‬ي محمد بن أمحد بن عرفة إدلسوق‪ ،‬حاش ية إدلسويق عىل إلرشح إلكبري‪ :‬ج‪ ،2‬ص‪.215‬‬
‫‪ 3‬إلبشار نظم أسهل إملساكل‪ :‬إلبيتني‪598‬و‪.599‬‬
‫‪ 4‬س بق خترجيه‪.‬‬
‫‪ 5‬كامل إلس يد سامل أبو ماكل‪ ،‬حصيح فقه إلس نة وأدلته مع توضيح مذهب إلمئة‪ :‬مع تعليقات بعض إلعلامء إملعارصين‪،‬‬
‫ج‪3‬ص‪.120‬‬
‫‪50‬‬
‫وأسرتها‪ ،‬فإذا أعجبته تقدم لخطبتها من غير إيذاء لها وال إحراج ألسرتها‪ ،‬وهذا هو المعقول‪،‬‬
‫والراجح عمال بظاهر األحاديث التي تدل على أنه يجوز النظر إليها‪ ،‬سواء أ كان ذلك بإذنها أم ال"‪.1‬‬
‫ويكرر الخاطب النظر إن أراد حتى يطمأن قلبه متى شاء‪ ،‬ولكن قيدوا تكرير النظر بالحاجة‪ ،‬ورأى‬
‫الشافعية تكريره سواء خيفت الفتنة أم ال‪ ،‬والحنابلة قالوا يكرر النظر ويتأمل المحاسن ولو بال‬
‫إذن‪ ،‬إن أمن الشهوة‪.‬‬
‫"وال يجوز مس ما ينظر له‪ ،‬ولو أمن الخاطب الشهوة‪ ،‬ألن المخطوبة مازالت في حكم الغريبة عنه‪،‬‬
‫فجوزوا في النظر للحاجة ولم يجوزوا في اللمس"‪.2‬‬
‫وكما أذن الشارع في نظر الخاطب للمخطوبة‪ ،‬فكذلك الحال في نظر المخطوبة للخاطب‪ ،‬ألنها‬
‫اك ِفي ا ْلعِ لَّ ِة‬

‫يعجبها منه ما يعجبه منها‪ ،‬بل األمر فيها آ كد وأحرى‪ ،‬قال ابن عابدين‪" :‬نَ َع ْم ل ِِال ْش ِت َر ِ‬
‫ي أ َ ْو َلى مِ ْن ُه ِفي َذل َ‬

‫ِك ِألَن َّ ُه ُي ْم ِك ُن ُه ُم َفا َر َق ُة َم ْن َال َي ْر َضا َها بِخ َِال ِف َها"‪.3‬‬ ‫ل هِ َ‬
‫ق‪ ،‬ب َ ْ‬
‫السابِ ِ‬
‫ِيث َّ‬ ‫ا ْل َم ْذكُو َر ِة ِفي ا ْل َ‬
‫حد ِ‬
‫‪ .2‬رشوط إلنظر إلرشعي للمخطوبة‪:‬‬
‫على الرغم من ذكر الفقهاء إذن الشارع في النظر إلى المخطوبة وتجويزهم له‪ ،‬إال أنهم اشترطوا‬
‫لذلك شروطا أهمها‪:‬‬
‫ذهب (المالكية والشافعية والحنابلة) في شروطهم لشرعية النظر إلى‪:‬‬
‫‪ )1‬أن يكون الناظر إلى المرأة مريدا نكاحها‪.‬‬
‫‪ 1‬وهبة إلزحييل‪ ،‬إلفقه إلساليم وأدلته‪ :‬ج‪ ،9‬ص‪650‬‬

‫‪ 2‬حيىي بن رشف إلنووي أبو زكرايء حميي إدلين‪ ،‬روضة إلطالبني ومعدة إملفتني‪ :‬حتقيق‪ :‬زهري إلشاويش‪ ،‬إملكتب إلساليم‬
‫– بريوت – دمشق‪ ،‬إلطبعة إلثالثة‪1412 ،‬ه‪1999/‬م‪ ،‬ج‪ ،7‬ص‪.20‬‬
‫‪ 3‬إبن عابدين محمد أمني كتاب إدلر إخملتار وحاش ية إبن عابدين رد إحملتار ‪ -‬فصل يف إلنظر وإملس‪ :‬ج‪ ،3‬ص‪.370‬‬
‫‪51‬‬
‫‪ )2‬أن يرجوا اإلجابة رجاء ظاهرا‪ .‬أو يعلم أنه يجاب إلى نكاحها‪ ،‬أو يغلب على‬
‫ظنه اإلجابة"‪.1‬‬
‫وا كتفى الحنفية باشتراط إرادة نكاحها فقط"‪.2‬‬
‫بمعنى إن اختل عندهم شرط لم يعد النظر مسموحا به‪ ،‬ألن الشرط المقصود به الشرط‬
‫االصطالحي الذي يلزم من عدمه العدم‪ ،‬وال يلزم من وجوده وجود وال عدم لذاته‪.‬‬
‫‪ .3‬إخللوة ابخملطوبة‪.‬‬
‫والشارع أجاز النظر للمخطوبة لمصلحة حاصلة ال بد من النظر من أجلها‪ ،‬ورغم ذلك جعله‬
‫العلماء من االستثناءات من التحريم‪ ،‬بل جعلوه استثناء ضرورة‪ ،‬جاء في الموسوعة عند الكالم‬
‫على النظر قيل‪" :‬ويستثنى من حرمة النظر ما إذا كانت هناك ضرورة كالعالج‪ ،‬أو الشهادة‪ ،‬أو‬
‫القضاء‪ ،‬أو الخطبة للنكاح‪ ،‬فإنه يباح النظر حينئذ ولو مع االشتهاء‪ .‬وهذا باتفاق الفقهاء"‪،3‬‬
‫وليس في الخلوة مصلحة ترجى لهذا لم يجزها الشارع بل جعلها داخلة في عموم النهي لما‬
‫فيها من المفسدة‪ ،‬ولو كانت خيرا لكان أجازها‪ .‬والشارع اهتم بهذه المقدمات اهتماما بالغا‪،‬‬
‫حتى يقيم هذا الصرح على ركن ركين‪ ،‬وأصل متين‪" :‬السبب في عناية الشرع بهذه المقدمات‪:‬‬
‫هو الحرص على إقامة الزواج على أمتن األسس‪ ،‬وأقوى المبادئ‪ ،‬لتتحقق الغاية الطيبة منه‪،‬‬
‫وهي الدوام والبقاء‪ ،‬وسعادة األسرة‪ ،‬واالستقرار ومنع التصدع الداخلي‪ ،‬وحماية هذه الرابطة‬
‫من النزاع والخالف‪ ،‬لينشأ األوالد في جو من الحب واأللفة والود والسكينة واطمئنان"‪ ،4‬فالذي‬
‫يتساهل فيها يضر نفسه من حيث يحسب أنه ينفعها‪.‬‬
‫‪ 1‬حشاتة محمد صقر‪ ،‬كتاب الاختالط بني إلرجال وإلنساء‪ :‬ج‪ ،1‬ص‪.240‬‬
‫‪ 2‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬ج‪ ،19‬ص ‪.198‬‬
‫‪ 3‬نفس إملرجع إلسابق‪.‬‬
‫‪ 1‬إلزحييل إلفقه إلساليم وأدلته‪ ،‬ج‪ ،9 :‬ص‪.6491 :‬‬
‫‪52‬‬
‫إملبحث إلثالث‪ :‬متعلقات إخلطبة (إلرجوع يف إخلطبة وإملهر وإمحلل إلناشئ عهنا)‬
‫كما هو معلوم ما الخطبة إال إعالم برغبة‪ ،‬أي رغبة الزواج‪ ،‬وقد يحدث ما ينقض هذه الرغبة‬
‫من المخطوب أو الخاطب أو هما معا‪ ،‬وهذه من الحقوق المكفولة لهما‪ ،‬إذ إن الخطبة ليس‬
‫عقدا ملزما حتى ال يجوز الرجوع عنها‪ ،‬وهذا رأي أ كثر الفقهاء‪ ،‬إال أنه يجب أن تراعى أمور في‬
‫الرجوع‪" ،‬يطلب أدبيا أال ينقض أحدهما وعده إال لضرورة أو حاجة شديدة‪ ،‬مراعاة لحرمة البيوت‬
‫وكرامة الفتاة‪.‬‬
‫وينبغي الحكم على المخطوبة بالموضوعية المجردة‪ ،‬ال بالهوى أو بدون مسوغ معقول‪ ،‬فال‬
‫يعدل الخاطب عن عزمه الذي شاءه؛ ألن عدوله هو نقض للعهد أو الوعد‪ ،‬ويستحسن شرعا‬
‫وعرفا التعجيل في العدول إذا بدا سبب واضح يقتضي ذلك‪ ،‬قال هللا تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ،1﴾ ‬وقال صلى هللا عليه وسلم‪(( :‬أضمنوأ لي ستا من أنفسكم أضمن‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫لكم ألجنة‪ :‬أصدقوأ أذأ حدثتم‪ ،‬وأوفوأ أذأ وعدتم‪ ،‬وأدوأ أذأ أئتمنتم‪ ،‬وأحفظوأ فروجكم‪ ،‬وغضوأ أبصاركم‪،‬‬
‫وك فوأ أيديكم))‪ ، 2‬وهذا رأي الشافعية والحنابلة‪.3‬‬
‫اض"‪.4‬‬ ‫جابَ ِت ِه َّ‬

‫إال بِإ ِ ْع َر ٍ‬ ‫ح َّر ُم َع َلى َعالِمٍ خ ِْط َبةٌ َع َلى خ ِْط َب ٍة َ‬
‫جائِ َز ٍة مِ َّم ْن ُص ِّر َح بِإ ِ َ‬ ‫وقال المالكية‪َ ":‬و ُي َ‬
‫واألصل أن ال يترتب على انفساخ الخطبة حكم ما دام أنه ليس عقدا ملزما‪ ،‬إال إذا كان قد قدم‬
‫شيئا من المهر فله استرداده كيف كان حال الفسخ وحال الفاسخ‪" ،‬وأما ما قدمه الخاطب‬
‫من مهر‪ :‬فله أن يسترده‪ ،‬سواء أ كان قائما أم هالكا أم مستهلكا‪ ،‬وفي حال الهالك أو االستهالك‬
‫يرجع بقيمته إن كان قيميا‪ ،‬وبمثله إن كان مثليا‪ ،‬أيا كان سبب العدول‪ ،‬من جانب الخاطب أو‬
‫من جانب المخطوبة‪ ،‬وهذا متفق عليه فقها"‪.5‬‬
‫‪[ 1‬سورة إلرسإء‪ ،‬إلآية‪]34 :‬‬

‫‪ 3‬أمحد بن محمد بن حنبل بن هالل بن أسد‪ ،‬أبو عبد هللا إلشيباين (إملتوىف‪241 :‬هـ)‪ ،‬مس ند إلمام أمحد بن حنبل‪:‬‬
‫حديث عبادة بن إلصامت‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.323‬‬
‫‪ 4‬وهبة إلزحييل‪ ،‬إلفقه إلساليم وأدلته‪ ،‬مرجع سابق ج‪ ،9 :‬ص‪.6509 :‬‬
‫‪ 3‬سلامين بن معر بن منصور إلعجييل إلزهري‪1204‬هـ إملعروف ابمجلل‪ ،‬حاش ية إمجلل أو فتوحات إلوهاب بتوضيح رشح‬
‫مهنج إلطالب‪ :‬دإر إلفكر‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪5.129‬‬
‫‪ 1‬وهبة إلزحييل‪ ،‬إلفقه إلساليم وأدلته للزحييل‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،9 :‬ص‪.6509 :‬‬
‫‪53‬‬
‫إملطلب إلول‪ :‬إلرجوع يف إخلطبة وإملهر يف إلفقه‪.‬‬

‫في فترة الخطبة يهدي الخاطب بعض الهدايا تقوية للعالقة وتوطيدا لها‪ ،‬فإن وقع الرجوع عن‬
‫الخطبة هل يحصل رجوع الهدايا؟‬
‫خالف بين المذاهب تفصيله كالتالي‪ :‬قال الحنفية‪ :‬إذا خطب بنت رجل وبعث إليها أشياء ولم‬
‫يزوجها أبوها فما بعث للمهر يسترد عينه قائما وإن تغير باالستعمال‪ ،‬أو بدله هالكا ألنه‬
‫معاوضة ولم تتم فجاز االسترداد‪ ،‬وكذا يسترد ما بعث هدية وهو قائم دون الهالك‬
‫والمستهلك؛ ألنه في معنى الهبة‪ ،‬والهالك أو االستهالك مانع من الرجوع بها‪.‬‬
‫وقالوا‪ :‬لو أنفق رجل على معتدة الغير ‪ -‬قال ابن عابدين‪ :‬وال شك أن المعتدة مخطوبة أيضا‬
‫‪ -‬يطمع أن يتزوجها بعد عدتها‪ ،‬إن تزوجته ال رجوع مطلقا‪ ،‬وإن أبت فله الرجوع إن كان دفع‬
‫لها‪ ،‬وإن أ كلت معه فال رجوع مطلقا؛ ألنه إباحة ال تمليك‪ ،‬أو ألنه مجهول ال يعلم قدره‪.‬‬
‫وفي المسألة عندهم أقوال أخرى‪.‬‬
‫وقال المالكية‪" :‬يجوز اإلهداء للمعتدة من وفاة أو طالق غيره البائن ال اإلنفاق عليها فيحرم‪،‬‬
‫فإن أهدى لها أو أنفق عليها ثم تزوجت غيره فال يرجع عليها بشيء"‪.1‬‬
‫وقال الشافعية‪" :‬من خطب امرأة ثم أنفق عليها نفقة ليتزوجها فله الرجوع بما أنفقه على من‬
‫دفعه له‪ ،‬سواء أ كان مأكال أم مشربا أم حلوى أم حليا‪ ،‬وسواء رجع هو أم مجيبه‪ ،‬أم مات‬
‫أحدهما؛ ألنه إنما أنفقه ألجل تزوجها فيرجع به إن بقي وببدله إن تلف"‪.2‬‬
‫ولو كان ذلك بقصد الهدية ال ألجل تزوجه بها لم يختلف في عدم الرجوع‪.‬‬
‫وقالوا‪" :‬لو دفع الخاطب بنفسه أو وكيله أو وليه شيئا من مأكول‪ ،‬أو مشروب‪ ،‬أو ملبوس‬
‫لمخطوبته أو وليها‪ ،‬ثم حصل إعراض من الجانبين أو من أحدهما‪ ،‬أو موت لهما‪ ،‬أو ألحدهما‬
‫‪ 1‬صاحل عبد إلسميع إلآيب إلزهري‪ ،‬جوإهر إللكيل ج‪ 1‬ص‪ ،176‬بدون طبعة وبدون دإر إلنرش (نسخة إلكرتونية)‬
‫‪ 2‬محمد بن أيب إلعباس أمحد بن محزة شهاب إدلين إلرميل مشس إدلين ‪1004‬ه إملعروف ابمجلل‪ ،‬فتوحات إلوهاب بتوضيح‬
‫رشح مهنج إلطالب‪ ،‬دإر إلفكر‪ ،‬ج‪ 2‬ص ‪.276‬‬
‫‪54‬‬
‫رجع الدافع أو وارثه بجميع ما دفعه إن كان قبل العقد مطلقا‪ ،‬وكذا بعده إن طلق قبل الدخول‬
‫أو مات‪ ،‬ال إن ماتت هي‪ ،‬وال رجوع بعد الدخول مطلقا"‪.1‬‬
‫قبل العق ِد إن‬

‫َ‬ ‫الزوج‬
‫ُ‬ ‫نص عليه‪ .‬فما أهداه‬ ‫الم ْهر ِ ّ‬
‫ت من َ‬‫ليس ْ‬
‫َ‬ ‫الزوج‬
‫ِ‬ ‫وقال الحنابلة‪" :‬وهديّ ُة‬
‫وعدو ُه بأن يز َوجوه ولم يَ ُفوا بان زوجوا غيره رجع بها (أي بالهدية)‪ 2‬قاله ابن تيمية رحمه هللا‪:‬‬
‫ألنه بذلها في نظير النكاح ولم يسلم له‪ ،‬وإن امتنع هو ال رجوع له‪.3‬‬
‫وما قبضه بعض أقارب المرأة كالذي يسمونه مأكله بسبب نكاح‪ ،‬فحكمه كمهر فيما يقرره‬
‫ويسقطه وينصفه‪ ،‬ويكون لها وال يملك الولي منه شيئا إال أن تهبه له بشرطه إال األب فله أن‬
‫يأخذ‪ .‬ومحل كون حكم المجعول مأكله كمهر حيث قبضه أولياء المرأة‪ ،‬أما قبل القبض‬
‫فللخاطب الرجوع بما شرطه لهم؛ ألنه تبرع لم يقبض فكان له الرجوع به‪.‬‬
‫ولو اتفق الخاطب مع المرأة ووليها على النكاح من غير عقد فأعطى الخاطب أباها ألجل ذلك‬
‫شيئا من غير صداق فماتت قبل العقد لم يرجع به ‪ -‬قاله ابن تيمية رحمه هللا ‪ -‬ألن عدم‬
‫التمام ليس من جهتهم‪ ،‬وعلى قياس ذلك لو مات الخاطب ال رجوع لورثته‪.‬‬
‫وترد الهدية على الزوج في كل فرقة اختيارية مسقطة للمهر كفسخ الزوجة العقد لفقد كفاءة‬
‫أو لعيب في الزوج‪ ،‬ونحوه قبل الدخول لداللة الحال أنه بشرط بقاء العقد‪ ،‬فإذا زال ملك الرجوع‪،‬‬
‫كهبة الثواب‪.4‬‬
‫قال صاحب مطالب أولي النهى‪" :‬ويتجه أن ما كان من هدية أهداها الخاطب بعد العقد فهو‬
‫الذي يرد بحصول الفرقة‪ ،‬أما ما كان قد أهدي قبل العقد فال يرد؛ ألنه تقرر بالعقد‪ .‬وتثبت‬
‫‪ 1‬إملرجع إلسابق ص ‪129‬‬

‫‪ 2‬عبد إلقادر بن معر إلتغليب إلشيباين‪" ،‬نيل إملأرب برشح دليل إلطالب"‪ :‬محمد سلامين إلشقر‪ ،‬مكتبة إلفالح‪،‬‬
‫‪1403‬ه‪1983/‬م‪ ،‬ج ‪ 2‬ص ‪.198‬‬
‫‪ 3‬مصطف بن سعد بن عبده إلس يوطي شهرة‪ ،‬إلرحيباىن مودلإ مث إدلمشقي إحلنبيل ‪1243‬ه‪ ،‬مطالب أويل إلهنىي يف رشح‬
‫غاية إملنهتى ‪ ،‬إملكتب إلساليم‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪1415 ،‬ه‪1994 /‬م‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.265‬‬
‫‪ 4‬بترصف إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬ج‪ ،19‬ص‪.205‬‬
‫‪55‬‬
‫الهدية للزوجة مع فسخ للنكاح مقرر الصداق أو لنصفه فال رجوع له؛ ألن زوال العقد ليس من‬
‫قبلها"‪.1‬‬
‫وقيل بأنها في حكم الهبة فال يجوز الرجوع فيها‪ ،‬وأما الهدايا إذا تمت الموافقة على الزواج‪،‬‬
‫وحصل الزواج بشروطه؛ فحكمها حكم الهبة‪ ،‬والصحيح أن الهبة ال يجوز الرجوع فيها إذا كانت‬
‫تبرعا محضا‪ ،‬ال ألجل العوض؛ ألن الموهوب له حين قبض العين الموهوبة دخلت في ملكه‪،‬‬
‫وجاز له التصرف فيها؛ فرجوع الواهب فيها انتزاع لملكه منه بغير رضاه‪ ،‬وهذا باطل شرعا‬
‫وعقال‪[ .‬وهللا تعالى أعلم]‪.‬‬
‫عن ابن عمر رضي هللا عنهما عن النبي صلى هللا عليه وسلم قال‪" :‬ال يحل ألحد أن يعطي‬
‫عطية فيرجع فيها‪ ،‬إال الوالد فيما يعطي ولده"‪ .2‬والعرف عندنا أي ما عليه الناس اآلن‬
‫التفصيل‪ ،‬إن حصل الرجوع من المخطوبة وأهلها رجعت الهدايا‪ ،‬وإال فال‪.‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬رد إلهدإاي وإلتعويض عن إلرضر يف إلقانون إملغريب‬

‫‪ .1‬رد إلهدإاي‬
‫للقانون المغربي بصمة في تأطير مؤسسة الزواج‪ ،‬بكل ما تحملها هذه المؤسسة بمقدماتها‬
‫وحيثياتها وما يعرض لها نقضا أو تقوية إلى غير ذلك من األمور‪ ،‬ومن األمور التي تطرق لها‬
‫المشرع في مدونة األسرة مسألة رد الهدايا المقدمة في فترة الخطبة‪ ،‬سواء من الخاطب أو‬
‫المخطوبة‪ ،‬وذلك حينما يعدل أحد الطرفين عن الخطبة أو يفسخها‪.‬‬
‫أوال‪ :‬قد حفظ المشرع للخاطب كما للمخطوبة حق العدول عن الخطبة متى شاءا‪ ،‬جاء في‬
‫المادة‪" :6‬يعتبر الطرفان في فترة خطبة إلى حين االشهاد على عقد الزواج‪ ،‬ولكل من الطرفين‬
‫‪ 2‬مصطف بن سعد بن عبده إلس يوطي‪1243 ،‬هـ‪" ،‬أويل إلهنىي يف رشح غاية إملنهتى "‪ :‬إملكتب إلساليم‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪،‬‬
‫س نة ‪ ،1994 – 1415‬ج‪ ،5‬ص‪.215‬‬
‫‪ 3‬حسني بن عودة إلعوإيشة‪" ،‬إملوسوعة إلفقهية إمليرسة يف فقه إلكتاب وإلس نة إملطهرة"‪ :‬دإر إلصديق ‪ -‬مؤسسة إلراين‪،‬‬
‫إلطبعة إلثانية‪1423 ،‬ه‪2002/‬م ج‪ ،5‬ص‪.40‬‬
‫‪56‬‬
‫العدول عنها"‪ .1‬يفهم منه أن الخطبة ليس عقدا ملزما بل هو مجرد تواعد على الزواج بنية‬
‫التعارف‪ ،‬قد ينجح هذا التعارف‪ ،‬وقد ال‪ ،‬فإن نجح وارتضى الطرفان أنجزا وعدهما‪ ،‬وإن لم‬
‫ينجحا لهما الحق في العدول والفسخ‪ ،‬كأن يظهر ألحد الطرفين أن هذا المشروع لن يكلل‬
‫بالنجاح فله حق الفسخ حينها‪ ،‬فالخطبة ال تتمتع شرعا وال قانونا بأية قوة إلزامية‪ ،‬بل هي‬
‫ليست عقدا حتى تكون ملزمة‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬كما مر معنا هذا العدول تترتب عليه أمور منها بقاء هدايا عند الطرفين من بعضهما‬
‫فما مصيرها‪ ،‬يحدد المشرع المغربي مصيرها في المادة ‪" :8‬لكل من الخاطب والمخطوبة أن‬
‫يسترد ما قدمه من هدايا‪ ،‬ما لم يكن العدول عن الخطبة من قبله"‪ .2‬وهذا على خالف الفقهاء‬
‫فيها‪ ،‬فالمشرع المغربي رأى في المسألة رأي المالكية فيه‪ ،‬وقد قال عنه عبد هللا بن طاهر‪ :‬هو‬
‫أقرب في المسألة للحق‪ ،‬وبمثل هذا نصت المدونة الشخصية الملغاة في فصلها الثالث‪" :‬لكل‬
‫من الخاطب والمخطوبة العدول عن الخطبة‪.‬‬
‫للخاطب أن يسترد الهدايا إال إذا كان العدول من قبله"‪ .3‬ويسترد المهر سواء كان العدول‬
‫منه أو من المخطوبة‪ ،‬ويقول الشافعي في شرحه‪ ،‬إذا كام ما دفعه _ الخاطب _ ما يزال قائما‬
‫استرده بذاته‪ ،‬وإن هلك أو استهلك‪ ،‬رد مثله إن كان مثليا أو قيمته إن كان قيميا‪ ،‬ألن الصداق‬
‫ال يستحق إال بالزواج وال يجوز للمرأة المخطوبة أن تحتفظ به طالما الزواج لم ينعقد بعد‪ ،4‬وقد‬
‫صرحت مدونة األسرة بهذا‪" :‬إذا قدم الخاطب الصداق أو جزءا منه‪ ،‬وحدث عدول عن الخطبة‬
‫أو مات أحد الطرفين أثناءها‪ ،‬فللخاطب استرداد ما سلم بعينه إن كان قائما‪ ،‬وإال فمثله أو‬
‫قيمته يوم تسلمه"‪.5‬‬
‫‪ .2‬إلتعويض عن إلرضر‪:‬‬
‫‪ 1‬عبد هللا بن إلطاهر إلثناين إلسويس‪" ،‬مدونة إلرسة يف إطار إملذهب إملاليك وأدلته" – إلكتاب إلول‪ -‬كتاب إلزوإج‪:‬‬
‫ص‪.48‬‬
‫‪ 2‬إملرجع إلسابق ص‪.54:‬‬
‫‪ 1‬منقول من موقع دروس يف إلقانون‪https://www.coursdroitarab.com/2016/11/blog-post_29.html:‬‬
‫‪ 4‬محمد إلشافعي‪ ،‬رشح مدونة إلرسة‪ ،‬ص‪28‬‬
‫‪ 5‬مدونة إلرسة إملادة ‪9‬‬
‫‪57‬‬
‫كثيرا ما يصاحب عدول أحد الخطيبين عن الخطبة خيبة أمل لدى الطرف اآلخر‪ ،‬وقد يلحق به‬
‫ضرر ماديا كان أو معنويا‪.‬‬
‫لم يتعرض الفقه اإلسالمي بالتحديد لحالة الضرر الناتج عن العدول عن الخطبة‪ ،‬حيث يرجع‬
‫األمر الى بعض الظروف والمالبسات التي لم تكن في وقتنا الحاضر من بينها أن الحياة االجتماعية‬
‫في البلدان اإلسالمية لم يكن من شأنها في العصور الماضية أن تترك مجاال لإلضرار بالمخطوبة‬
‫عند العدول عن الخطبة ألن الزواج كان ينعقد فورا بعد الخطبة‪.‬‬
‫وعلى عكس ما كان عليه الحال في مدونة األحول الشخصية التي لم يتعرض المشرع المغربي‬
‫إلى امكانية رفع دعوى التعويض من الطرف المتضرر تاركا بدلك المجال لآلراء الفقيهة‪ ،‬على‬
‫عكس ما جاءت به مقتضيات مدونة األسرة التي حسمت في األمر في المادة ‪" 7‬مجرد العدول‬
‫عن الخطبة ال يترتب عنه تعويض‪ ،‬غير أنه إذا صدر عن أحد الطرفين فعل سبب ضررا لآلخر‪،‬‬
‫يمكن للمتضرر المطالبة بالتعويض"‪.‬‬
‫فقد يحمل الخاطب خطيبته على االستقالة من عملها‪ ،‬أو االنقطاع عن الدراسة‪ ،‬ثم يفسخ‬
‫الخطبة دون سبب‪ ،‬أو أن تحمل المخطوبة خطيبها على تغيير مهنته أو إنفاق عدة مصاريف‬
‫لكراء أو تأثيث شقة‪ ،‬ثم تتراجع دون أي سبب عن الخطبة‪ .‬وبالتالي وجب تطبيق مقتضيات‬
‫المسؤولية المدنية المنصوص عليها في الفصلين ‪ 77‬و‪ 78‬من قانون االلتزامات والعقود‪ ،‬عملت‬
‫به محكمة االستئناف بالحسيمة‪.1‬‬
‫‪ 1‬حمك إحملمكة الابتدإئية ابحلس مية رمق‪ 195 :‬إلصادر بتارخي ‪ 22/03/2007‬يف إمللف عدد‪536/2006 :‬‬
‫"حيث إن إملدعية هتدف من طلهبا إحلمك عىل إملدع عليه بأدإئه لها تعويضا مدنيا قدره ثالمثائة ألف درمه‪ ،‬عن إلرضر‬
‫إحلاصل لها بسبب إلتغرير هبا وعدوهل عن إلزوإج بعد إلذن هل ابلزوإج هبا‪ ،‬وحتميهل إلصائر يف إلقىص‪.‬‬
‫وحيث إنه مبقتىض إملادة ‪ 7‬من مدونة إلرسة فانه يف حاةل ما إذإ صدر عن أحد إلطرفني فعل سبب رضرإ للآخر‪ ،‬ميكن‬
‫للمترضر إملطالبة ابلتعويض‪.‬‬
‫وحيث تبني للمحمكة من خالل إطالعها عىل واثئق إمللف‪ ،‬أن إملدعية تطالب ابلتعويض عن فعل إلتغرير إذلي إرتكبه‬
‫إملدع عليه إذلي مارس إجلنس معها مبزنلها كام هو اثبت ابقرإرها‪.‬‬
‫وحيث إن إلقول بتغرير إملدع عليه للمدعية قصد ممارسة إجلنس معها ل ميكن الاس تاكنة إليه‪ ،‬عىل إعتبار أن إملدعية‬
‫تبلغ من إلسن ما يسمح معه بتدبري أمورها جيدإ وتقدر أفعالها بلك دقة‪ ،‬خصوصا وأهنا متعلمة ومربية أطفال تعي جيدإ‬
‫أن إلفعال إليت قامت هبا خمالفة للرشع وللعرف وإلتقاليد وللقانون إذلي ل يبيح إلعالقة إجلنس ية بني إخلطبة وع ابلزوإج‬
‫‪58‬‬
‫إملطلب إلثالث‪ :‬إمحلل إلناشئ عن إخلطبة‪:‬‬

‫حسب ما ذكرناه سالفا فإن الخطبة ال ترقى الى مستوى الزواج والخطيب يبقى أجنبيا عن‬
‫خطيبته طالما عقد الزواج لم يوثق بعد‪ ،‬إال أن تطور الشعوب واختالطها جعل التقاء الخطيبين‬
‫أمرا متطلبا للتعارف على طباع كل واحد منهما‪ ،‬غير أن الحال يمكن أن يتطور الى االختالء بها‬
‫ويبقى احتمال االتصال الجنسي واردا بينهما‪ ،‬الشيء الذي قد يؤدي الى حمل الخطيبة‪ ،‬مما قد‬
‫يجعل نسب هذا األخير مجهوال‪ .‬لكن مدونة األسرة فصلت في األمر من خالل المادة ‪ 1156‬منها‪.‬‬
‫وقدد نصت مدونة األسرة على أسباب ثبوت النسب في المادة ‪ ،2152‬فإذا أقر األب وأقرت األم‬
‫أيضا بذلك وهو المسمى عند الفقهاء باالستلحاق‪ 3‬عند الفقهاء‪ ،‬وبذلك يكون النسب صحيحا‪،‬‬
‫يقول اإلمام الشافعي‪" :‬يجوز أن يستلحق الوارث نسبا لمورثه بشرط أن يكون حائزا لإلرث أو‬
‫يستلحقه كل الورثة وبشرط أن يمكن كون المستلحق ولدا للميت وبشرط أال يكون معروف‬
‫النسب من غيره وبشرط أن يصدقه المستلحق ان كان عاقال بالغا‪.4‬‬
‫وليست إلطرفني إل يف نطاقها إلرشعي‪ ،‬خصوصا وأن بزوإج‪ ،‬وابلتايل يكون إخلطيبان قد إستسلام معا للرغبة إجلنس ية‪،‬‬
‫ورضيت إملدعية بذكل بدون إكرإه‪ ،‬فانه ل موجب لي تعويض ل لرضر مادي أو معنوي وحيث إنه وبناء عىل ما ذكر‬
‫أعاله يكون طلب إملدعية غري مرتكز عىل أساس قانوين سلمي ويتعني إلترصحي برفضه ‪.‬‬
‫وحيث أن خارس إدلعوى يتحمل مصاريفها‪.‬‬
‫‪ 1‬إملادة ‪ :156‬إذإ متت إخلطوبة‪ ،‬وحصل إلجياب وإلقبول وحالت ظروف قاهرة دون توثيق عقد إلزوإج وظهر محل‬
‫ابخملطوبة‪ ،‬ينسب للخاطب للش هبة ‪...‬‬
‫‪ 2‬إملادة ‪ :152‬أس باب حلوق إلنسب‬
‫‪ .1‬إلفرإش‬
‫‪ .2‬إلقرإر‬
‫‪ .3‬إلش هبة‬
‫‪ 3‬أابح إلسالم الاس تلحاق وحرم إلتبين‪ ،‬والاس تلحاق أن يظن إملس تلحق ظنا قواي بأن فالن ودله‪ ،‬حفينئذ حيق هل‬
‫إس تلحاقه به ويثبت نس به منه‪.‬‬
‫‪ 4‬حميي إدلين أبو زكراي إلنووي‪ ،‬إملهناج رشح حصيح مسمل بن إحلجاج‪ ،‬دإر إحياء إلرتإث إلعريب‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪ ،‬ج‪10‬‬
‫ص‪.39‬‬
‫‪59‬‬
‫ومنه‪ ،‬فالحمل الناتج عن الوطء بشبهة يوجب إلحاق النسب وهذا ما قررته مدونة األسرة في‬
‫المادة ‪ ،1155‬وهذا بعد توفر الشروط التي وضعتها المدونة في المادة ‪ ،2156‬ومنه يمكن أن‬
‫نطرح تساؤال عن مستند مدونة األسرة في إثبات النسب الناتج عن الخطبة من الشرع‪.‬‬
‫֍مستند المدونة‬
‫اهتم اإلسالم بالطفولة مند لحظة الوالدة ‪-‬بل وقبلها‪ -‬وذلك ألن األوالد نعمة عظيمة وجليلة من‬
‫هللا الولد غير الشرعي يقطع نسبه‪ ،‬ومن ذلك الفقه المالكي والشافعي والحنبلي والظاهري‪،3‬‬
‫فإذا كان النظر محدودا وبشروط‪ ،‬وكانت الخلوة المنفردة محرمة نظرا لطبيعة العالقة التي تربط‬
‫الخاطب بالمخطوبة‪ ،‬والتي تسري عليها أحكام عالقة األجنبي باألجنبية‪ ،‬وأي معاشرة أو مباشرة‬
‫بينهما تعتبر غير شرعية‪ ،‬وال يترتب عليها أي لحوق‪.4‬‬
‫يقول األستاذ إبراهيم بحماني‪ ،‬معلقا على مضمون المادتين ‪ 6‬و‪ 7‬من مدونة األسرة‪" :‬ويفهم‬
‫من هاتين المادتين أن الخطبة ليست زواجا وهو ما نصت عليه سابقا مدونة األحوال الشخصية‬
‫في الفصل ‪ ،2‬ولكن هذه العبارة حذفت في مدونة األسرة‪ ،‬ورغم حذفها فإن المشرع لم يبح‬
‫للخطيبين االتصال جنسيا ببعضهما قبل عقد الزواج‪ ،‬ألن االتصال قبل العقد يعتبر زنا من‬
‫الناحية الشرعية"‪5‬؟‬
‫لم تتطرق مدونة األحوال الشخصية الملغاة إلى مسألة تنظيم الحمل الناتج عن الخطبة متأثرة‬
‫بذلك بالفقه اإلسالمي‪ ،‬ويتجلى هذا من خالل ما نصت عليه في المادة ‪ ،63‬وعلى هذا سار القضاء‬
‫‪ " 1‬يثبت إلنسب إلناجت عن إلش هبة جبميع إلوسائل إملقررة رشعا"‪.‬‬
‫‪ 2‬إملادة ‪ :156‬إذإ متت إخلطوبة‪ ،‬وحصل إلجياب وإلقبول وحالت ظروف قاهرة دون توثيق عقد إلزوإج وظهر محل‬
‫ابخملطوبة‪ ،‬ينسب للخاطب للش هبة إذإ توفرت إلرشوط إلتالية‪:‬‬
‫أ‪ -‬إذإ إش هترت إخلطبة بني أرستهيام ووإفق ويل إلزوجة علهيا عند الاقتضاء‪.‬‬
‫ب‪ -‬إذإ تبني أن إخملطوبة محلت أثناء إخلطبة‪.‬‬
‫ت‪ -‬إذإ أقر إخلطيبان أن إمحلل مهنام‪.‬‬
‫‪ 3‬عيل بن أمحد بن سعيد بن حزم إلندليس إلقرطيب إلظاهري (إملتوىف‪456 :‬هـ) إحملىل ابلآاثر‪ ،‬مطبعة دإر إلفكر‪ ،‬ص‬
‫‪393:‬‬
‫‪ 4‬محمد بن أمحد إحلضييك‪ ،‬طبقات إحلضييك‪1189 ،‬ه‪1775 ،‬م‪ ،‬حتقيق محمد أمزكو‪ ،‬ص‪40/41 :‬‬
‫‪ 5‬إبرإهمي حبامين“ من أمه قرإرإت إجمللس إلعىل يف تطبيق مدونة إلرسة بشأن إخلطبة‪” ،‬عرض مقدم للندوة إجلهوية إلثانية‬
‫لذلكرى إمخلس ينية لنشاء إجمللس إلعىل إملقامة مبدينة مكناس‪ ،‬مارس ‪ 2007‬ص ‪51‬‬
‫‪ 6‬إملادة ‪:3‬‬
‫‪ -2‬إذإ حتقق إنعقاد إلزوجية لزم إلطرفني أحاكهما إلرشعية إملرتتبة عليه حني إنعقاده‪.‬‬
‫‪60‬‬
‫المغربي وفي هذا ضياع لحق الطفل في لحوقه بنسب والده‪ ،‬وعلى هذا سار القضاء إلى غاية‬
‫تطبيق مدونة األسرة سنة ‪ ،2004‬فهذه األخيرة راعت مصلحة الطفل الفضلى بشكل إيجابي‪،‬‬
‫ويتضح ذلك في المادة ‪ 156‬كمت سبق وبينا‪ ،‬ومن المالحظ أنه وإن كانت المدونة قد نصت‬
‫على إثبات لحوق النسب الناتج عن الخطبة ووضعت شروطا لذلك‪" ،‬وهذه الشروط تخضع‬
‫لمعاينة بمقرر قضائي قابل للطعن من األطراف‪ ،‬أما إذا أنكر الخاطب أن الحمل منه ففي هذه‬
‫الحالة ولكي يثبت النسب البد من إثباته بجميع الوسائل الشرعية (الفراش‪ ،1‬القيافة‪ )...2‬التي‬
‫ُتكون عقيدة القاضي في إقرار النسب من عدمه بما في ذلك اللجوء للخبرة العلمية ‪ ،ADN3‬ومنه‬
‫يتبين لنا أن مدونة األسرة وضعت لرفع الحرج في حاالت قد ينعقد فيها العقد بتحقق أركانه‬
‫وشروطه ويتأخر أو يتعذر توثيقه لظروف قاهرة حالت دون ذلك‪ ،4‬وكل هذا بغية تحقيق مصلحة‬
‫الطفل الفضلى‬
‫خالصة‪:‬‬
‫إن الزواج آية تدل على عظمة مشرعه‪ ،‬نظمه فأحكم تنظيمه‪ ،‬ومهد له بمقدمة شرعية تحفظ‬
‫للطرفين حقوقا وتحميهما من الغرر واإلضرار‪ ،‬مقدمة الخطبة أو إظهار الرغبة في الزواج‪ ،‬وكانت‬
‫من الضروريات التي جاء بها اإلسالم مراعيا لها‪ ،‬وراسما طريق السلوك فيها‪ ،‬بقواعد حاكمة‪،‬‬
‫وضوابط مدبرة مديرة‪ ،‬تشمل واقع األحداث رغم امتدادها‪ ،‬ونوازل األحكام رغم تجددها‪ ،‬وكان‬
‫‪ -3‬إلوعد ابلزوإج وقرإءة إلفاحتة وإخلطبة ل تعترب عقدإ‪.‬‬

‫‪ 1‬إلفرإش‪:‬‬
‫‪ .1‬لغة‪ :‬يكىن به عن إملرأة‪ ،‬وإفرتش إليشء إنبسط‪ ،‬وإفرتشه وطئه‪( .‬خمتار إلصحاح مرجع سابق‪ ،‬ص‪.)274‬‬
‫‪ .2‬إصطالحا‪ :‬تس تعل لفادة معىن إلوطء‪( .‬خمتار إلصحاح‪ :‬ص‪.)210‬‬
‫‪ 2‬إلقيافة‪:‬‬
‫‪ .1‬لغة‪ :‬مصدر قاف مبعىن تتبع أثره ليعرفه‪ ،‬وإلقاف هو إذلي يتتبع إلاثر ويعرفها‪ ،‬ويعرف س به إلرجل‬
‫بأخيه وأبيه‪( ،‬إبن منظور‪ ،‬لسان إلعرب‪ ،‬مرجع سابق‪ :‬ج‪ ،9‬ص‪.204‬‬
‫‪ .2‬إصطالحا‪ :‬إلقائف هو إذلي يعرف إلنسب بفرإس ته ونظره إىل أعضاء إملولود‪( .‬عيل بن محمد إلس يد‬
‫إلرشيف إجلرجاين‪ ،‬معجم إلتعريفات‪ ،‬حتقيق محمد صديق إملنشاوي‪ :‬دإر إلكتب إلعلمية ‪ -‬بريوت‪،‬‬
‫إلطبعة إلوىل ‪1403‬هـ‪1983 /‬م‪ ،‬ص‪)569‬‬
‫‪ 3‬محمد إلكش بور‪ ،‬إلبنوة وإلنسب يف مدونة إلرسة – درإسة قانونية رشعية مقارنة‪ ،‬مطبعة إلنجاح إجلديد إدلإر إلبيضاء‪،‬‬
‫إلطبعة إلوىل ‪ ،2007‬ص‪.374‬‬
‫‪ 4‬محمد نعناعي‪" ،‬ضوإبط تكييف قضااي إخلطبة وإلزوإج"‪ ،‬جمةل قضااي إلرسة "سلسةل درإسات وأحباث"‪ ،‬إملركز إلوطين‬
‫لدلرإسات وإلعلوم إلقانونية‪ ،‬إلرابط‪ ،‬ط‪ ،2015‬ص‪.78‬‬
‫‪61‬‬
‫أمر الخطبة في الشرع توطئة ألوثق آصرة‪ ،‬وأمثل عالقة‪ ،‬أال وهي الزواج‪ ،‬فجاء الفقه مفصال‬
‫لشتات أمورها‪ ،‬ومبينا لجوامع األحكام فيها‪ ،‬إال أنه استجد في األمر نوازل جديدة‪ ،‬شاع انتشارها‬
‫واستفحل أثرها‪ ،‬فتصدى لها العلماء الربانيون في فتاويهم‪ ،‬وأهل القانون في تقنيناتهم‬
‫وبحوثهم‪.‬‬
‫‪62‬‬
‫الزواج‬
‫‪63‬‬
‫الزواج ميثاق غليظ يقوم على المودة والرحمة واأللفة بين الطرفين‪ ،‬فهو المؤسسة الوحيدة‬
‫التي تحقق الهدف األساسي من خلق اإلنسان وهو االستخالف‪ ،‬وقد أحكم الشارع تنظيمه‬
‫ووضع له مجموعة من الشروط واألركان‪ ،‬فما مفهوم الزواج في الشريعة ومدونة األسرة؟ وما‬
‫حكمه ومشروعيته؟ وما هي أركانه وشروطه؟ وما هي اآلثار المترتبة عنه؟‬
‫ولإلجابة على هذه اإلشكاليات قسمت هذا الفصل إلى أربع مباحث‪:‬‬
‫مفهوم الزواج ومشروعيته وحكمه وهو المبحث األول (تحته مطلبين)‪ ،‬أما المبحث الثاني‪:‬‬
‫فتطرقت فيه إلى أركان الزواج (تحته ثالثة مطالب)‪ ،‬وانتقلت للحديث عن شروط صحة عقد‬
‫الزواج في مدونة األسرة من خالل المبحث الثالث (تحته ست مطالب)‪ ،‬ثم آثار الزواج وهو‬
‫المبحث الرابع (وتحته مطلبين)‪.‬‬
‫إملبحث إلول‪ :‬مفهوم إلزوإج ومرشوعيته وحمكه‪.‬‬

‫إملطلب إلول‪ :‬تعريف إلزوإج لغة وإصطالحا‬
‫‪ .1‬تعريف إلزوإج لغة‪:‬‬
‫الزواج لغة‪ :‬االقتران واالختالط‪ ،1‬وجاء في جمهرة اللغة أن‪ :‬الزوج ضد الفرد‪ ،2‬قال ابن منظور‪:‬‬
‫الزوج‪ :‬خالف الفرد‪ ...‬ويقال هما زوجان لالثنين وهما زوج‪ ...‬قال الفراء‪ :‬وتزوج في بني فالن‪ :‬نكح‬
‫فيهم‪ ،‬وتزاوج القوم ازدوجوا‪ :‬وتزوج بعضهم بعضا‪ ،3‬ويقال زوج الشيء بالشيء وزوجه إليه‪:‬‬
‫‪4‬‬
‫‪﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫قرنه‪ ،‬وكل شيئين اقترن أحدهما باآلخر فهما زوجان‪ ،‬قال تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫أي قرناهم معا الرجل والمرأة‪ ،‬ويطلق لفظ الزواج على النكاح قال هللا تعالى‪  ﴿ :‬‬
‫‪ 1‬مجمع إللغة إلعربية ابلقاهرة (إبرإهمي مصطف ‪ /‬أمحد إلزايت ‪ /‬حامد عبد إلقادر ‪ /‬محمد إلنجار)‪ ،‬إملعجم إلوس يط‪ ،‬إلنارش‪:‬‬
‫دإر إدلعوة‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪407‬‬
‫‪ 2‬محمد بن إحلسن بن دريد إلزدي أبو بكر ‪321‬هـ‪ ،‬مجهرة إللغة‪ ،‬إحملقق‪ :‬رمزي منري بعلبيك إلنارش‪ :‬دإر إلعمل للماليني ‪-‬‬
‫بريوت إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1987 ،‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص ‪.408‬‬
‫‪ 3‬إبن منظور‪ ،‬لسان إلعرب مرجع سابق‪ :‬ص‪292-291‬‬
‫‪[ 4‬سورة إدلخان‪ ،‬إلآية‪]51 :‬‬
‫‪64‬‬
‫‪ ،1﴾ ‬أي أنكاحناك إياها‪ .2‬ويقال نكحتها ونكحت هي‪ :‬أي تزوجت‪ ،‬وأنكحته‪:‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫زوجته‪ ،‬وهي ناكح‪ :‬أي ذات زوج‪ ،‬واستنكحها‪ :‬تزوجها‪.3‬‬
‫كما يطلق النكاح في اللغة على العقد ويأتي بمعنى الوطن قال األزهري‪" :‬وأصل النكاح في كالم‬
‫العرب‪ :‬الوطء‪ ،‬وقيل التزويج‪ :‬ألنه سبب الوطء‪.4‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في حقيقة النكاح على ثالثة أوجه هي‪:‬‬
‫الوجه األول‪ :‬النكاح حقيقة في الوطء مجاز في العقد‪:‬‬
‫وهو رأي الحنفية وقول عند الشافعية"‪ ،5‬فمتى ورد النكاح في الشرع يراد به الوطء قال الرسول‬
‫صلى هللا‬
‫عليه وسلم‪" :‬ولدت من نكاح"‪ .6‬أي من وطء حالل‪ .‬وقال عليه الصالة والسالم فما يحل للرجل‬
‫من امرأته وهي حائض‪(( :‬أصنعوأ كل شيء أال ألنكاح))‪،7‬‬
‫الوجه الثاني‪ :‬النكاح حقيقة في العقد مجاز في الوطء‪:‬‬
‫وهو رأي الحنابلة والراجح عند الشافعة والمالكية‪ 8‬لكثرة وروده بمعنى العقد في الكتاب والسنة‪:‬‬
‫قال تعالى‪:‬‬
‫‪[ 1‬سورة إلحزإب‪ ،‬إلآية‪]37 :‬‬

‫‪ 2‬عبد هللا بن محمود بن مودود إملوصيل‪ ،‬الاختيار لتعليل إخملتار‪ ،‬حتقيق‪ :‬محمد أبو دقيقة‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.81‬‬
‫‪ 3‬حميي إدلين أبو زكراي إلنووي‪ ،‬إملهناج رشح حصيح مسمل بن إحلجاج‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.187‬‬
‫‪ 4‬معر براكت بن إلس يد محمد براكت إلشايم إلبقاعي إمليك ‪ -‬أمحد بن إلنقيب شهاب إدلين أبو إلعباس‪ ،‬فيض إلهل إملاكل‬
‫يف حل ألفاظ معدة إلساكل وعدة إلناسك‪ ،‬إحملقق‪ :‬مصطف محمد عامرة‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪1372 ،‬ه‪1952/‬م‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.249‬‬
‫‪ 5‬محمد بن عيل بن محمد بن عبد هللا إلشواكين إلميين (إملتوىف‪1250 :‬هـ)‪ ،‬نيل إلوطار‪ ،‬حتقيق‪ :‬عصام إدلين إلصبابطي‬
‫إلنارش‪ :‬دإر إحلديث‪ ،‬مرص إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1413 ،‬هـ ‪1993 -‬م‪ ،‬ج‪ ،6‬ص‪.227‬‬
‫‪ 6‬عبد هللا بن محمود بن مودود إملوصيل‪ ،‬الاختيار لتعليل إخملتار‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.81‬‬
‫‪ 7‬مسمل بن إحلجاج أبو إحلسن إلقشريي إلنيسابوري (إملتوىف‪261 :‬هـ)‪ ،‬إملس ند إلصحيح إخملترص بنقل إلعدل عن إلعدل‬
‫إىل رسول هللا صىل هللا عليه وسمل‪( ،‬حصيح مسمل)‪ ،‬ابب جوإز غسل رأس زوهجا وترجيهل وطهارة سؤرها والاتاكء يف‬
‫جحرها وقرإءة إلقرأآن فيه‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.214‬‬
‫‪ 8‬عبد إلرمحن بن محمد عوض إجلزيري (إملتوىف‪1360 :‬هـ)‪ ،‬إلفقه عىل إملذإهب إلربعة‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬بريوت‬
‫‪ -‬لبنان إلطبعة‪ :‬إلثانية‪ 1424 ،‬هـ ‪ 2003 -‬م‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.11‬‬
‫‪65‬‬
‫(فإن طلقها فال تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره) البقرة ‪ ،230‬وقد وضح الرسول صلى‬
‫هللا عليه وسلم أن مراد هللا عز وجل بلفظ النكاح هنا الوطء ال العقد‪ ،‬ولصحة نفيه عن الوطء‬
‫يقال في الزنا سفاح ال نكاح‪ ،‬وصحة النفي دليل على أن النكاح مجاز في الوطء حقيقة في العقد‪.1‬‬
‫الوجه الثالث‪ :‬النكاح مشترك لفظي بين العقد والوطء‪ :‬وهو قول عند الشافعية‪.2‬‬
‫وتظهر فائدة الخالف بين الفقهاء؛ فيمن زنا بامرأة فإنها تحرم على والده وولده عند القائلين بأنه‬
‫حقيقة في الوطء مجاز في العقد كالحنفية‪ ،‬وال تحرم عليهما عند القائلين بأنه حقيقة في العقد‬
‫مجاز في الوطء كالشافعية والحنابلة والمالكية‪.‬‬
‫كما تظهر فيمن علق طالق زوجته على نكاح أخرى‪ ،‬فإنها تطلق بمجرد العقد على الثانية عند‬
‫الشافعية إال إذا نوى بلفظ النكاح الوطء‪ ،‬وال تمام عند الحنفية إال بالوطء‪.3‬‬
‫‪ .2‬إلزوإج إصطالحا‪:‬‬
‫لتحديد مفهوم الزواج في االصطالح البد أن نقف على تعريف الفقهاء له‪.‬‬
‫أ‪ .‬تعريف الحنفية‪:‬‬
‫"عقد يرد على ملك المتعة قصدا"‪.4‬‬
‫ومعنى وروده‪ :‬أي أنه عقد يفيد حكمه بحسب وضع الشارع ال وضع المتعاقدين وقولهم‬
‫"قصدا" خرج به ما يفيد ملك المتعة ضمنا كما لو اشترى جارية وللتسري بأن عقد نكاحها يفيد‬
‫‪1‬محمد بن أمحد إخلطيب إلرشبيين إلشافعي (إملتوىف‪977 :‬هـ)‪ ،‬مغين إحملتاج إىل معرفة معاين ألفاظ إملهناج‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر‬
‫إلكتب إلعلمية إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1415 ،‬هـ ‪1994 -‬م‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.123‬‬
‫‪ 2‬حميي إدلين أبو زكراي إلنووي‪ ،‬إملهناج رشح حصيح مسمل بن إحلجاج‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.188‬‬
‫‪ 3‬زين إدلين بن إبرإهمي بن محمد‪ ،‬إملعروف اببن جنمي إملرصي (إملتوىف‪970 :‬هـ)‪ ،‬إلبحر إلرإئق رشح كزن إدلقائق‪ ،‬إلنارش‪:‬‬
‫دإر إلكتاب إلساليم إلطبعة‪ :‬إلثانية‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪..82‬‬
‫‪ 4‬عبد هللا بن أمحد بن محمود حافظ إدلين إلنسفي ‪710‬هـ‪" ،‬كزن إدلقائق"‪ :‬حتقيق أ‪.‬د‪ .‬سائد بكدإش‪ ،‬دإر إلبشائر‬
‫إلسالمية‪ ،‬إلطبعة إلوىل ‪1432‬هـ‪2001 /‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.251‬‬
‫‪66‬‬
‫حل وطئها ضمنا وهو ليس عقد نكاح‪ ،1‬فتمليك المتعة ال يتأتى إال بعقد النكاح الذي هو ما‬
‫االختصاص‪.‬‬
‫ب‪ .‬تعريف المالكية‪:‬‬
‫"عقد لحل تمتع بأنثى غير محرم أو مجوسية وأمة كتابية بصيغة لقادر محتاج أو راج نسال"‪.2‬‬
‫ومن أشهر تعريفات فقهاء المالكية وهو األكثر اعتمادا‪ ،‬تعريف ابن عرفة‪ ،‬وهو‪" :‬النكاح عقد على‬
‫مجرد متعة التلذذ بآدمية غير موجب قيمتها ببينة قبله‪ ،‬غير عالم عاقدها حرمتها إن حرمها‬
‫الكتاب على الجمهور أو االجماع على اآلخر"‪.3‬‬
‫فقوله‪:‬‬
‫عقد‪ :‬معناه فيه إيجاب وقبول من الجانبين يرتب التزامات بينهما‪.‬‬
‫مجرد متعة التلذذ بآدمية‪ :‬أي التمتع بأنثى من بني آدم‪ ،‬فيخرج عن هذا الكالم التمتع والتلذذ‬
‫بكائن حي آخر غير آدمي‪ ،‬ويخرج كذلك الزواج من نفس الجنس أو التلذذ بشيء مادي كالطعام‪.‬‬
‫غير موجب قيمتها‪ :‬خرج بهذا الكالم تحليل األمة إذا وقع ببينة‪ ،‬ويقصد بذلك ما ملكت األيمان‬
‫من اإليماء إذ أن األمة آدمية يتلذذ بها بدفع قيمتها بعقد بيع‪.‬‬
‫ببينة قبله‪ :‬البينة ما يوجبه النكاح من إشهاد وإعالن وخرج بذلك عن هذا المفهوم الزنا‪.‬‬
‫غير عالم عاقدها حرمتها‪ :‬خرج بهذا القيد العقد على امرأة محرمة بالكتاب كاألم واألخت والعمة‬
‫والخالة ‪...‬‬
‫‪ 1‬زين إدلين بن إبرإهمي بن محمد‪ ،‬إملعروف اببن جنمي إملرصي (إملتوىف‪970 :‬هـ)‪ ،‬إلبحر إلرإئق رشح كزن إدلقائق‪ ،‬مرجع‬
‫سابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.82‬‬
‫‪ 2‬محمد أبو عبد هللا إلنصاري إلرصاع‪ ،‬رشح حدود إبن عرفة إملوسوم ب "إلهدإية إلاكفية لبيان حقائق إلمام إبن عرفة‬
‫إلوإفية"‪ :‬حتقيق محمد أبو إلجفان وإلطاهر إملعموري‪ ،‬دإر إلغرب إلساليم‪ ،‬بريوت ‪ -‬لبنان‪ ،‬إلطبعة إلوىل ‪1993‬م‪ ،‬ج‪،1‬‬
‫ص‪205‬‬
‫‪ 3‬محمد أبو عبد هللا إلنصاري إلرصاع‪ ،‬رشح حدود إبن عرفة إملوسوم ب "إلهدإية إلاكفية لبيان حقائق إلمام إبن عرفة‬
‫إلوإفية"‪ :‬إملرجع إلسابق نفس إلصفحة‪.‬‬
‫‪67‬‬
‫أو االجماع على اآلخر‪ :‬أي ما حرمه اجماع العلماء‪.1‬‬
‫ت‪ .‬تعريف الشافعية‪:‬‬
‫"عقد يفيد إباحة وطء بلفظ إنكاح أو تزويج أو ترجمة"‪.2‬‬
‫ث‪ .‬تعريف الحنابلة‪:‬‬
‫"عقد التزويج‪ ،‬فعند إطالق لفظه ينصرف إليه ما لم يصرفه عنه دليل"‪.3‬‬
‫تعريف الزواج في االصطالح القانوني‪:‬‬
‫ج‪ .‬تعرف المدونة للزواج‪:‬‬
‫وقد عرفت مدونة األسرة في مادتها ‪ 4‬الزواج بأنه‪" :‬ميثاق تراض وترابط شرعي بين رجل وامرأة‬
‫على وجه الدوام‪ ،‬غايته اإلحصان والعفاف وإنشاء أسرة مستقرة برعاية الزوجين طبقا ألحكام‬
‫هذه المدونة"‪ ،‬ويالحظ أن هذا التعريف امتاز بمجموعة من الخصائص على تعريف مدونة‬
‫األحوال الشخصية الملغاة‪.‬‬
‫وهذه الخصائص‪:4‬‬
‫✓ اختيار مصطلح الزواج بدل لفظ النكاح‪.‬‬

‫✓ التعبير بميثاق وليس بالعقد‪ ،‬يدل على أهميته وتميزه عن العقود العادية انطالقا من‬
‫قوله تعالى‪( :‬واخذنا منكم ميثاقا غليظا)‬
‫✓ رضائية ميثاق الزواج‪ ،‬وهذا يدل على أنه ال إ كراه في الزواج‪.‬‬
‫✓ شرعية ميثاق الزوجية‪ ،‬وهذا يدل على عدم االعتراف بأي عالقة غير شرعية‪.‬‬
‫✓ الزواج ال يكون إال بين رجل وامرأة‪ ،‬وهذا يدل على رفض كل عالقة مثلية‪.‬‬
‫‪ 1‬محمد أبو عبد هللا إلنصاري إلرصاع‪" ،‬إلهدإية إلاكفية لبيان حقائق إلمام إبن عرفة إلوإفية"‪ :‬مرجع سابق ج‪ ،3‬ص‪236‬‬
‫وما بعدها‪.‬‬
‫‪ 2‬محمد بن أيب إلعباس أمحد بن محزة شهاب إدلين إلرميل (إملتوىف‪1004 :‬هـ)‪ ،‬هناية إحملتاج إىل رشح إملهناج‪ :‬إلنارش‪ :‬دإر‬
‫إلفكر‪ ،‬بريوت إلطبعة‪ :‬إلطبعة إلخرية ‪1404 -‬هـ‪1984/‬م‪ ،‬ج‪ ،6‬ص‪.176‬‬
‫إملقديس (إملتوىف‪620 :‬هـ)‪ ،‬كتاب "إملغين"‪ :‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،7‬ص‪.333‬‬
‫‪ 4‬إدلكتور عبد إلرحمي إلمني‪ ،‬دروس يف قانون إلرسة‪ ،‬ص‪.9‬‬
‫‪68‬‬
‫✓ الزواج ميثاق على وجه الدوام‪ ،‬وهذا يدل على رفض أي عالقة زوجية مؤقتة‪.‬‬
‫✓ غاية الزواج اإلحصان والعفاف وإنشاء أسرة مستقرة‪ ،‬وليس غايته الشهوة والغريزة فقط‪.‬‬
‫في الزواج يتضمن خمس خصال‪" :‬يعرف الطرف‪ ،‬ويحصن الفرج‪ ،‬ويكثر النسل‪ ،‬ويبقي‬
‫الذكر‪ ،‬واألجر"‪ .1‬وقال ابن رشد في بيان عظمة الزواج ومقصد الشارع منه‪ " :‬فالنكاح الذي‬
‫هو الغشيان جبل هللا الخلق عليه بما ركب فيهم من الشهوات ليكون به من نسل حتى‬
‫يكمل ما قدره من الخلق"‪. 2‬‬
‫✓ القانون المطبق على مؤسسة الزواج هو مدونة األسرة‪ ،‬وتحيل هذه المدونة على‬
‫المذهب المالكي‪ ،‬واالجتهاد في إطاره في كل ما لم يرد فيه نص في المدونة‪.3‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬مرشوعية وحمك إلزوإج‪:‬‬

‫‪ .1‬مرشوعية إلزوإج‬
‫يستمد الزواج مشروعيته من الكتاب والسنه واالجماع والمعقول‪.‬‬
‫من القرآن الكريم‪:‬‬
‫قوله عز وجل‪           ﴿ :‬‬
‫‪. 4﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫وجه الداللة‪ :‬في هذه اآلية توجيه من هللا عز وجل للناس بالزواج الطيب وفق طاقة اإلنسان‬
‫المادية والمعنوية‪.‬‬
‫‪ 1‬عيل بن محمد إلربعي‪ ،‬أبو إحلسن‪ ،‬إملعروف ابللخمي (إملتوىف‪ 478 :‬هـ)‪ ،‬إلتبرصة للخمي‪ ،‬درإسة وحتقيق‪ :‬إدلكتور أمحد‬
‫عبد إلكرمي جنيب إلنارش‪ :‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية‪ ،‬قطر إلطبعة‪ :‬إلوىل‪ 1432 ،‬هـ ‪ 2011 -‬م‪ ،‬ج‪،4‬‬
‫ص‪.1777‬‬
‫‪ 2‬محمد بن أمحد بن رشد إلقرطيب أبو إلوليد (إملتوىف‪520 :‬هـ)‪ ،‬إملقدمات إملمهدإت‪ ،‬حتقيق‪ :‬إدلكتور محمد جحي إلنارش‪ :‬دإر‬
‫إلغرب إلساليم‪ ،‬بريوت ‪ -‬لبنان إلطبعة‪ :‬إلوىل‪ 1408 ،‬هـ ‪ 1988 -‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.452‬‬
‫‪( 3‬مدونة إلرسة إملادة ‪.400‬‬
‫‪69‬‬
‫قوله تعالى‪ ﴿ :‬‬

‫‪‬‬
‫‪.2﴾‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫وجه الداللة‪ :‬اآلية واضحة الداللة في الحث على الزواج بما فيه من استقرار وطمأنينة‪.‬‬
‫وقوله تعالى‪          ﴿ :‬‬
‫‪.3﴾ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬
‫وجه الداللة‪ :‬امتن هللا عز وجل على عباده بأن جعل لهم من أنفسهم أزواجا ورزقهم من أزواجهم‬
‫بنين وحفدة مما يدل على مشروعية الزواج‪.‬‬
‫من السنة‪:‬‬
‫عن عبد هللا بن مسعود رضي هللا عنه قال‪ :‬قال رسول هللا صلى هللا عليه وسلم‪(( :‬يا معشر‬
‫ألشباب من أستطاع منكم ألباءة فليتزوج ومن لم يستطع فعليه بالصوم فانه له وجاء))‪. 4‬‬
‫وجه الداللة‪ :‬يحث الحديث الشريف الشباب القادر على مؤنة النكاح على الزواج‪ ،‬وخص الشباب‬
‫بالخطاب ألن الغالب وجود الداعي فيهم إلى النكاح بخالف الشيوخ‪ ،‬وإن كان المعنى معتبرا إذا‬
‫وجد السبب في الشيوخ والكهول أيضا‪.‬‬
‫عن سعد بن أبي وقاص قال‪(( :‬رد رسول هللا صلى هللا عليه وسلم على عثمان بن مظعون ألتبتل ولو‬
‫أذن له لختصينا))‪.5‬‬
‫وجه الداللة‪ :‬الحديث صريح الداللة في النهي عن التبتل واالنقطاع والعبادة‪ ،‬وأنه مناف لفطرة‬
‫اإلنسان ومغاير لدينه‪.‬‬
‫‪ 1‬إلآمي‪ :‬إلعزب اكن رجال أو إمرأة‪ .‬تزوج من قبل أو مل يزتوج‪.‬‬

‫‪[ 2‬سورة إلنور‪ ،‬إلآية‪]32 :‬‬
‫‪[ 3‬سورة إلنحل‪ ،‬إلآية‪]72 :‬‬
‫‪ 4‬مسمل بن إحلجاج أبو إحلسن إلقشريي إلنيسابوري (إملتوىف‪261 :‬هـ)‪ ،‬حصيح مسمل‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ابب إس تحباب‬
‫إلناكح ملن اتقت نفسه إليه‪ ،‬ووجد مؤنه‪ ،‬وإش تغال من جعز عن إملؤن ابلصوم‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.1019‬‬
‫‪ 5‬محمد بن إسامعيل أبو عبد هللا إلبخاري إجلعفي‪ ،‬حصيح إلبخاري‪ ،‬ابب ما يكره من إلتبتل وإخلصاء‪ ،‬ص‪ ،4‬حديث رمق‬
‫‪.5073‬‬
‫‪70‬‬
‫من االجماع‪:‬‬
‫انعقد إجماع األمة على مشروعية النكاح حيث جاء في المغني قوله‪" :‬وأجمع المسلمون على‬
‫أن النكاح مشروع"‪.1‬‬
‫من المعقول‪:‬‬
‫شرع الزواج منذ عهد آدم عليه السالم لقوله تعالى‪     ﴿ :‬‬
‫‪.2﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪‬‬
‫‪ .2‬حمك إلزوإج‪:‬‬
‫يختلف حكم الزواج باختالف حاالت الناس‪ ،‬فهناك من الناس من تاقت نفسه للزواج لكن ال‬
‫يميل إلى النساء وهناك من يميل إليهن لكن نفسه ال تتوق إلى الزواج‪ ،‬ولهذا قال الفقهاء بأن‬
‫النكاح تعتريه األحكام الخمسة‪ :‬يقول ابن رشد في بيان حكم النكاح‪" :‬فأما حكم النكاح فقال‬
‫قوم‪ :‬هو مندوب إليه‪ ،‬وهم الجمهور‪ ،‬وقال أهل الظاهر‪ :‬هو واجب‪ ،‬وقالت المتأخرة من المالكية‪:‬‬
‫هو في حق بعض الناس واجب‪ ،‬وفي حق بعضهم مندوب إليه‪ ،‬وفي حق بعضهم مباح‪ ،‬وذلك‬
‫بحسب ما يخاف على نفسه العنت ‪ ...‬فأما من قال‪ :‬أنه في حق بعض الناس واجب‪ ،‬وفي حق‬
‫بعضهم مندوب إليه‪ ،‬وفي حق بعضهم مباح‪ ،‬فهو التفات إلى المصلحة‪ ،3‬وجاء في القوانين الفقهية‬
‫في مزيد بيان حكم النكاح قوله‪" :‬والنكاح على التفصيل ينقسم خمسه أقسام واجب‪ ،‬وهو لمن‬
‫قدر عليه بالمال وخاف على نفسه الزنا‪ ،‬ومستحب لمن قدر عليه ولم يخف على نفسه الزنا‪،‬‬
‫إملقديس (إملتوىف‪620 :‬هـ)‪ ،‬كتاب "إملغين"‪ :‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،7‬ص‪.334‬‬
‫‪ 3‬محمد بن أمحد إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.31‬‬
‫‪71‬‬
‫وحرام هو لمن لم يقدر ولم يخف‪ ،‬ومكروه هو لمن لم يخف الزنا وخاف أن ال يقوم بحقوقه‪،‬‬
‫ومباح هو ما عدا ذلك"‪.1‬‬
‫إملطلب إلول‪ :‬تعريف إلعقد وإلركن وإلرشط (لغة وإصطالحا)‬

‫‪ .1‬إلعقد لغة وإصطالحا‪:‬‬
‫أ‪ .‬العقد لغة‬
‫تطلق مادة (عقد) في لسان العرب على معان كثيره قال ابن منظور‪[ :‬العقد نقيض الحل وعقد‬
‫يعقد عقدا وتعاقدا وعقده]‪ .‬ثم قال واعتقده كعقده وقال العقدة حجم العقد‪ ،‬والجمع عقد‪،‬‬
‫خيوط معقدة شدد للكثرة ويقال عقدت الحبل فهو معقود‪ ،‬وكذلك العهد‪ ،‬ومنه عقد النكاح‬
‫‪2‬‬
‫والجمع أعقاد وعقود وعقد‪.‬‬
‫ب‪ .‬العقد في االصطالح‪.‬‬
‫من يطلع على الكتب الفقهية يجد ان للعقد عند الفقهاء معنيان‪ ،‬معنى عام وآخر خاص‪.‬‬
‫المعنى العام للعقد‪.‬‬
‫هو كل تصرف ينشئ عنه حكم شرعي وهذا ظاهر في كتب المالكية والشافعية والحنابلة أ كثر‬
‫‪3‬‬
‫من كتب الحنفية‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫والعقد بالمعنى العام ينظم جميع االلتزامات الشرعية وهو بهذا المعنى يرادف كلمة االلتزام‪،‬‬
‫‪ 1‬محمد بن أمحد بن محمد بن عبد هللا‪ ،‬إبن جزي إللكيب إلغرانطي أبو إلقامس (إملتوىف‪741 :‬هـ)‪ ،‬إلقوإنني إلفقهية‪ ،‬ص‪.130‬‬
‫بترصف‪.‬‬
‫‪ 2‬محمد بن مكرم إبن منظور‪ ،‬لسان إلعرب ج ‪ 3‬ص ‪ 296‬وما بعدها‪.‬‬
‫‪ 3‬فتح إلقدير ج ‪ 5‬ص ‪4‬‬
‫‪ 4‬وهبة إلزحييل إلفقه إلساليم وأدلته‪ :‬ج ‪ 4‬ص ‪80‬‬
‫‪72‬‬
‫المعنى الخاص‪:‬‬
‫‪1‬‬
‫"تعلق كالم أحد العاقدين باآلخر شرعا على وجه يظهر أثره في المحل"‬
‫‪ .2‬إلركن لغة وإصطالحا‬

‫أ‪ .‬الركن لغة‬
‫الركن‪ :‬ركن إلى الشيء و ركن يركن ويركن ركنا وركونا فيهما و ركرانة أي مال إليه وسكن و قال‬
‫بعضهم ركن يركن بفتح الكاف من الماضي و اآلتي و هو نادر‪ ،‬وركن الشيء‪ :‬جانبه األقوى‪،‬‬
‫والركن‪ :‬الناحية القوية وما تقوى به من ملك وجند وغيره والجمع أركان أو أركن‪ ،‬وركن اإلنسان‬
‫‪2‬‬
‫قوته وشدته ‪ ،‬وكذلك ركن الجبل أو القصر هو جانبه وركن الرجل قومه وعدده ومادته‪.‬‬
‫ب‪ .‬الركن اصطالحا‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫عند الحنفية‪ :‬الركن ما كان جزء الماهية وان لزم هنا أن يكون فرضا‪.‬‬
‫فالركن عندهم ما توقف عليه وجود الشيء وكان جزء منه‪.‬‬
‫عند الجمهور‪ :‬ما به قوام الشيء ووجوده ال يتحقق إال به‪ ،‬أو ما ال بد منه‪ ،‬وبعبارتهم الشهيرة‪ ،‬هو‬
‫ما ال توجد الماهية الشرعية إال به‪ ،4‬أو ما تتوقف عليه حقيقة الشيء سواء أ كان جزءا منه أو‬
‫خارجا عنه‪.5‬‬
‫‪ .3‬إلرشط لغة وإصطالحا‬

‫أ‪ .‬الشرط لغة‪.‬‬
‫يك‪:‬‬ ‫ش ْر ًطا‪َ .‬و َّ‬

‫الش َر ُط بِال َّت ْ‬
‫حر ِ ِ‬ ‫ش َر َط ل ِْأل َ ِجير ِ يَ ْش ُر ُط َ‬
‫ش َر َط لَ ُه ِفي َض ْي َع ِت ِه يَ ْشر ِ ُط َو يَ ْش ُر ُط‪َ ،‬و َ‬
‫الشرط لغة‪َ :‬و َ‬
‫يل ا ْل َعزِيزِ‪َ :‬ف َقدْ َ‬ ‫اط الس َ َ‬ ‫اط‪َ .‬وأ َ ْش َر ُ‬‫ج ْم ُع أ َ ْش َر ٌ‬

‫ا ْل َع َال َم ُة‪َ ،‬وا ْل َ‬
‫جا َء‬ ‫اعةِ‪ :‬أ ْع َال ُم َها‪َ ،‬و ُه َو مِ ْنهُ‪َ .‬و ِفي ال َّت ْنز ِ ِ‬ ‫َّ‬
‫‪ 1‬إلعناية هبامش فتح إلقدير ‪5/74‬‬

‫‪ 2‬لسان إلعرب لبن منظور ج ‪ 13‬ص ‪.185‬‬
‫‪ 3‬محمد إمني إلشهري اببن عابدين‪ ،‬رد إخملتار عىل إدلر إخملتار رشح تنوير إلبصار عامل إلكتب‪ ،‬ج ‪ 1‬ص ‪203‬‬
‫‪ 4‬محمد عليش‪ ،‬مكح إجلليل‪ :‬رشح عىل خمترص س يدي خليل‪ ،‬دإر إلفكر للطباعة وإلنرش وإلتوزيع‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.121‬‬
‫‪ 5‬وهبة إلزجيليي إلفقه الاساليم وأدلته ج ‪ 9‬ص ‪622‬‬
‫‪73‬‬
‫َّاس بَ ْي َن ُه ْم‪َ .‬وأ َ ْش َر َط َطائِ َف ًة مِ ْن إِبِلِ ِه َو َغ َنمِ هِ‪َ :‬ع َزلَ َها‬ ‫اط‪ :‬ا ْل َع َال َم ُة الَّتِي َي ْ‬
‫ج َع ُل َها الن ُ‬ ‫اط َها‪َ .‬و ِاال ْش ِت َر ُ‬ ‫أ َ ْش َر ُ‬
‫َوأ َ ْعلَ َم أ َن َّ َها لِ ْل َب ْيع‪.1‬‬
‫ب‪ .‬الشرط اصطالحا‪.‬‬
‫اختلف الفقهاء في تعريفهم في الشرط‪.‬‬
‫عند األحناف‪ :‬الشرط ما يتوقف عليه وجود الشيء ولم يكن داخال فيه‪ ،‬وقيل يلزم من انتقائه‬
‫وانتقاء المشروط‪ ،‬وقال السرخسي في "اصوله" الحكم يضاف الى الشرط وجودا عنده ال به‪.2‬‬
‫عند الجمهور‪ :‬هو ما يلزم من عدمه العدم وال يلزم من وجوده وجود وال عدم لذاته وال يشتمل‬
‫‪3‬‬
‫على شيء من المناسبة في ذاته بل في غيره‪.‬‬
‫֍الفرق بين الركن والشرط‪.‬‬
‫فعلى هذا كل ركن شرط يعني يلزم من وجوده (الركن) وجود الشرط وال يلزم من انتقاء الركن‬
‫وجود الشرط وال يلزم من إنتقاء الركن انتقاء الشرط‪ ،‬وكذا يلزم من وجود العام ووجود الخاص‬
‫وال يلزم من عدم العام وعدم الخاص واألعم واألخص عدم على العكس يلزم من عدم األعم‬
‫وعدم األخص‪.4‬‬
‫يتفق الركن والشرط في أن كال منهما يتوقف عليه وجود الشيء إال أن الركن يتوقف عليه وجود‬
‫الشيء من عدمه بمعنى أنه إذا لم يوجد الركن لم يوجد الشيء أصال‪ ،‬ألن الركن يدخل في حقيقة‬
‫الشيء‪ ،‬مثال ذلك‪ :‬الركوع ركن من الصالة‪ ،‬اي جزء من حقيقتها فان لم يوجد الركوع ال توجد‬
‫الصالة فهي كعدمها‪.5‬‬
‫‪ 1‬إبن منظور‪ ،‬لسان إلعرب‪ ،‬ج‪ ،3‬مادة رشط‪ ،‬ص‪499‬‬

‫‪ 2‬بدر إدلين إلعيين كتاب إلنيابة رشح إلهدإية إجلزء إلثاين ص ‪.117‬‬
‫‪ 3‬أمحد بن إدريس بن عبد إلرمحن إملاليك شهاب إدلين أبو إلعباس إلشهري ابلقرإيف (إملتوىف‪684 :‬هـ)‪ ،‬إلفروق إملوسوم أنوإر‬
‫إلربوق يف أنوإء إلفروق‪ ،‬إلنارش‪ :‬عامل إلكتب‪ ،‬ج ‪ 1‬ص ‪.62‬‬
‫‪ 4‬أمحد بن إدريس بن عبد إلرحامن‪ ،‬أيب إلعباس شهاد إدلين إلصهنايج إملرصي إلقرإيف ‪684‬ه‪ ،‬نفائس إلصول يف رشح‬
‫إحملصول‪ ،‬حتقيق‪ :‬محمد عبد إلقادر عطا‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية – بريوت – لبنان‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.330‬‬
‫‪ 5‬أيب معرو إحلسيين بن معر بن حسن‪ ،‬إملدإخل إلصولية لالس تنباط من إلس نة إلنبوية‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية – بريوت‬
‫– لبنان‪2000 ،‬م‪ ،‬ص‪.58‬‬
‫‪74‬‬
‫أما الشرط فيتوقف عليه وجود الشيء صحيحا‪ ،‬وهذا يعني إمكانية وجود الشيء مع تخلف‬
‫شرطه ولكنه غير صحيح وذلك ألن الشرط خارج عن حقيقة هذا الشيء‪ ،‬مثال‪ :‬الطهارة بالنسبة‬
‫للصالة فهي شرط وليست ركنا‪ ،‬أي ليست جزءا من حقيقتها وماهيتها‪ ،‬وبذلك يكون الركن أصال‬
‫من اصول الشيء اما الشرط فانه يعد وصفا من أوصافه‪.1‬‬
‫فعند األحناف‪ :‬إن اختل ركن من أركان العقد أدى إلى بطالن ذلك العقد‪ ،‬أما إذا تخلف شرط‬
‫من شروطه أدى إلى فساده‪.2‬‬
‫أما الجمهور‪ :‬فيرون بطالن العقد سواء اختل ركن من األركان أو شرط من الشروط‪.3‬‬
‫المطلب الثاني‪ :‬أركان الزواج في الفقه االسالمي‪:‬‬
‫اختلف العلماء حول أركان الزواج وذلك الختالف مذاهبهم واتفقوا في بعضها فأركان الزواج عند‪:‬‬
‫و ركن واحد فقط وهو االيجاب والقبول (الصيغة) الدالة على الرضا المعبر عنه باإليجاب من أحد‬
‫العاقدين والقبول من الطرف األخر وأما عدا ذلك فهي شروط لعقد الزواج‪.4‬‬
‫المالكية‪ :‬وهي أربعة أركان ولي وصداق ومحل وصيغة‪ ،‬يقول شيخ خليل "وركنه ولي وصداق‬
‫ومحل وصيغة"‪.5‬‬
‫ويقول ابن عاصم في تحفته‪:‬‬
‫والمهر والصيغة زوجان *** ثم الولي جملة األركان‪.6‬‬
‫‪ 1‬محمد مب محمد‪ ،‬أيب حامد إلغزإيل ‪505‬ه‪ ،‬إلوس يط يف إملذهب‪ ،‬حققه وعلق عليه أيب معرو إحلسيين بن معر بن حسن‪،‬‬
‫دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.416‬‬
‫‪ 2‬أمحد محمد إخلليفي‪ ،‬عقود إلزوإج إلفاسدة يف إلسالم‪ ،‬ص‪.29‬‬
‫‪ 3‬إملرجع إلسابق‪ ،‬نفس إلصفحة‬
‫‪ 4‬عالء إدلين‪ ،‬أبو بكر بن مسعود بن أمحد إلاكساين إحلنفي (إملتوىف‪587 :‬هـ)‪ ،‬بدإئع إلضائع يف ترتيب إلرشإئع‪ ،‬إلنارش‪:‬‬
‫دإر إلكتب إلعلمية إلطبعة‪ :‬إلثانية‪1406 ،‬هـ ‪1986 -‬م‪ ،‬ج ‪ 2‬ص ‪.365‬‬
‫‪ 5‬خليل بن إحساق بن موىس‪ ،‬ضياء إدلين إجلندي إملاليك إملرصي ‪776‬ه‪ ،‬خمترص خليل‪ ،‬دإر إحلديث – إلقاهرة‪ ،‬إلطبعة‬
‫إلوىل‪1426 ،‬ه‪2005/‬م‪ ،‬ص‪.96‬‬
‫‪ 6‬محمد بن محمد بن محمد‪ ،‬أبو بكر إبن عامص إلقييس إلغرانطي ‪729‬ه‪ ،‬حتفة َّ‬
‫إحلاكم يف نكت إلعقود وإلحاكم‪ ،‬إحملقق‪ :‬محمد‬
‫عبد إلسالم محمد‪ ،‬دإر إلآفاق إلعربية‪ ،‬إلقاهرة‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪1423 ،‬ه‪2011/‬م‪ ،‬ص‪.39‬‬
‫‪75‬‬
‫الشافعية‪ :‬وهي خمسة أركان‪ ،‬زوج وزوجة وولي وصيغة وشاهدان‪ 1،‬ومن الشافعية من ال يعتبر‬
‫الشاهدين من األركان‪ ،‬ومنهم اإلمام الغزالي ‪ ،505‬يقول "والشاهدين ليس ركنا ولكن تساهلنا‬
‫‪3‬‬
‫بتسميتها ركنا"‪ 2‬وذلك بخروجهم عن الماهية‪.‬‬
‫الحنابلة‪ :‬الزوجان الخاليان من الموانع‪ ،‬واإليجاب والقبول ألن ماهية النكاح مركبة منهما و‬
‫‪4‬‬
‫متوقفة عليها‪ ،‬و ال ينعقد النكاح إال بهما مرتين‪.‬‬
‫يقول الشيباني رحمه هللا " ومن شرائط عقد النكاح‪ :‬الولي والشهود والكفاءة والخلو من الموانع‬
‫‪5‬‬
‫وأركانه‪ :‬اإليجاب والقبول‪:‬‬
‫‪ .1‬إلجياب وإلقبول‪:‬‬
‫أ‪ .‬الصيغة‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء عل أن النكاح ينعقد بلفظي اإلنكاح والتزوج‪ ،‬وهما اللفظان الصريحان في‬
‫‪6‬‬
‫النكاح‪ .‬واقتصر الشافعية والحنابلة عل ذلك فال ينعقد عندهم النكاح بغير هذين اللفظين‬
‫قالوا‪ :‬ألن نص الكتاب ورد بهما وذلك في قوله تعالى ﴿‪     ‬‬
‫‪ ،8﴾‬ولم‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫‪ ،7﴾ ‬وقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪  ‬‬ ‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪    ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ 1‬محمد إلرشبيين‪ .‬إخلطيب‪ ،‬مغين إحملتاج إىل معرفة معاين ألفاظ إملهناج‪ ،‬ج ‪ 4‬ص ‪337‬‬
‫‪ 2‬محمد بن محمد إلغزإيل إلطويس أبو حامد (إملتوىف‪505 :‬هـ)‪ ،‬إلوس يط يف إملذهب‪ ،‬إحملقق‪ :‬أمحد محمود إبرإهمي‪ ،‬محمد محمد‬
‫اتمر إلنارش‪ :‬دإر إلسالم ‪ -‬إلقاهرة إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1417 ،‬ه‪ .‬إلوس يط ج ‪ 3‬ص ‪135‬‬
‫‪ 3‬محمد بن أمحد إخلطيب إلرشبيين‪ ،‬مغين إحملتاج إىل معرفة معاين ألفاظ إملهناج مرجع سابق‪ ،‬ج ‪ 4‬ص ‪337‬‬
‫‪ 4‬منصور بن يونس بن صالح إدلين إبن حسن بن إدريس إلهبوىت إحلنبىل (إملتوىف‪1051 :‬هـ)‪ ،‬كشاف إلقناع عن منت‬
‫إلقناع‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ج‪ 5‬ص ‪.37‬‬
‫‪ 5‬أمحد إحملفوظ بن أمحد بن إحلسن إللكوذإين أبو إخلطاب‪ ،‬إلهدإية عىل مذهب الامام أيب عبد هللا أمحد بن حنبل‬
‫إلشيباين‪ ،‬حتقيق‪ :‬عبد إللطيف مهمي‪ /‬ماهر ايسني إلفحل‪ ،‬ص ‪384‬‬
‫‪ 6‬محمد بن عبد إلوإحد إلس يوإيس كامل إدلين إملعروف اببن إهلامم ‪861‬ه‪ ،‬فتح إلقدير‪ ،‬دإر إلفكر‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.193‬‬
‫‪[ 8‬سورة إلحزإب‪ ،‬إلآية‪]37 :‬‬
‫‪76‬‬
‫يذكر سواهما في القرآن الكريم‪ ،‬فوجب الوقوف معهما تعبدا واحتياطا‪ ).. .( .1‬أما الحنفية‬
‫والمالكية فقد أجازوا عقد النكاح بما يدل عليه كناية في الجملة‪ ،‬وقسموا األلفاظ من حيث ما‬
‫ينعقد به النكاح منها‪ ،‬وما ال ينعقد به منها إلى أربعة أقسام‪ ،‬إال أن لكل مذهب اتجاهه‪.‬‬
‫قال الحنفية‪ :‬كما ينعقد النكاح باللفظ الصريح وهو اإلنكاح والتزويج ينعقد بألفاظ الكناية‪،2‬‬
‫وقسموا هذه األلفاظ إلى أربعة أقسام‪:‬‬
‫القسم األول‪ :‬ال خالف في االنعقاد به في المذهب‪ ،‬بل الخالف من خارج المذهب‪ ،‬وهو ما سوى‬
‫لفظي النكاح والتزويج‪ ،‬من لفظ الهبة والصدقة والتمليك والجعل‪.3‬‬
‫القسم الثاني‪ :‬وفيه خالف في المذهب‪ ،‬والصحيح االنعقاد به‪ ،‬وهو لفظ البيع‪.4‬‬
‫القسم الثالث‪ :‬ما فيه خالف‪ ،‬والصحيح عدم االنعقاد به‪ ،‬وذلك لفظ اإلجارة فال ينعقد النكاح‬
‫بلفظ اإلجارة في الصحيح‪ ،‬وال يصح النكاح بلفظ الوصية‪ ،‬ألنها توجب الملك مضافا إلى ما بعد‬
‫الموت‪.5‬‬
‫القسم الرابع‪ :‬وهو ما ال خالف في عدم االنعقاد به‪ ،‬وهو لفظ اإلباحة واإلحالل واإلعارة والرهن‬
‫والتمتع‪ ،‬وذلك لعدم تمليك المتعة في كل منها‪ ،‬أي أن كل لفظ من هذه األلفاظ ليس بسبب‬
‫لملك المتعة‪.‬‬
‫وقسم المالكية األلفاظ بالنسبة للنكاح إلى أربعة أقسام‪:‬‬
‫األول‪ :‬ما ينعقد به النكاح مطلقا‪ ،‬سواء سمى صداقا أو ال‪ ،‬وهو‪ :‬أنكحت وزوجت‪.6‬‬
‫الثاني‪ :‬ما ينعقد به النكاح إن سمى صداقا وإال فال‪ ،‬وهو لفظ وهبت‪.7‬‬
‫‪ 1‬محمد بن أمحد إخلطيب إلرشبيين مغين إحملتاج‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ 3‬ص ‪.172‬‬
‫‪ 2‬محمود بن أمحد بن مازة أيب إملعايل‪/‬إملرغيناين إذلخرية إلربهانية‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ج‪ 3‬ص‪207‬‬
‫‪ 3‬محمد بن عبد إلوإحد إلس يوإيس كامل إدلين إملعروف اببن إهلامم ‪861‬ه‪ ،‬فتح إلقدير‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.193‬‬
‫‪ 4‬إملرجع إلسابق‪ ،‬ص‪.194‬‬
‫‪ 5‬إملرجع إلسابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.196‬‬
‫‪ 6‬عامثن بن معر بن أيب بكر بن يونس‪ ،‬أبو معرو جامل إدلين إبن إحلاجب إلكردي إملاليك ‪646‬ه‪ ،‬جامع إلهمات‪ ،‬حتقيق‪:‬‬
‫أبو عبد إلرمحن إلخرض إلخرضي‪ ،‬إلاميمة للطباعة وإلنرش وإلتوزيع‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪1421 ،‬ه‪2000/‬م‪ ،‬ص‪.225‬‬
‫‪ 7‬محمود بن أمحد بن مازة أيب إملعايل‪/‬إملرغيناين إذلخرية إلربهانية‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ج‪ 3‬ص‪208‬‬
‫‪77‬‬
‫الثالث‪ :‬ما فيه التردد بين انعقاد النكاح به وعدم انعقاده‪ ،‬وهو كل لفظ يقتضي البقاء‬
‫مدة الحياة مثل بعت‪ ،‬وملكت وأحللت‪ ،‬واعطيت ومنحت‪.1‬‬
‫الرابع‪ :‬ما ال ينعقد به اتفاقا مطلقا‪ ،‬وهو كل لفظ ال يقتضي البقاء مدة الحياة كالحبس واإلجارة‬
‫والعارية‪.2‬‬
‫ب‪ .‬شروط الصيغة‪:‬‬

‫▪ يشترط في الصيغة بعض الشروط وهي كاآلتي‪:‬‬
‫▪ أن يكون اإليجاب والقبول في مجلس واحد‪.‬‬
‫▪ أال يخالف القبول اإليجاب‪.‬‬
‫▪ أن تكون الصيغة مسموعة للعاقدين‪.‬‬
‫▪ أال يكون اللفظ مؤقتا بوقت كشهر‪ ،‬وهو نكاح المتعة‪.‬‬
‫▪ اإلطالق وعدم التقييد بشرط‪.3‬‬
‫‪ .2‬إلويل‬
‫أ‪ .‬تعريفه‪:‬‬
‫لغة‪ :‬الولي هو الناصر‪ ،‬وقيل‪ :‬المتولي ألمور العالم والقائم بها(‪ )..‬الوالية‪ ،‬بالكسر السلطان‪ ،‬و‬
‫الوالية و الوالية النصرة‪ )...( ،‬والولي‪ :‬ولي اليتيم الذي يلي أمره و يقوم بكفايته ‪ .‬وولي المرأة‪ :‬الذي‬
‫يلي عقد النكاح عليها وال يدعها تستبد بعقد النكاح دونه‪.4‬‬
‫اصطالحا‪ :‬هي القدرة على التصرف أو هي‪ :‬تنفيذ القول عل الغير‪.5‬‬
‫ب‪ .‬شروط الوالية في النكاح‪:‬‬

‫‪ 2‬محمد بن أمحد بن عرفة إدلسويق إملاليك ‪1230‬ه‪ ،‬حاش ية إدلسويق عىل إلرشح إلكبري‪ ،‬دإر إلفكر‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.221‬‬
‫‪ 3‬وهبة بن مصطف إلزحييل‪ ،‬أس تاذ ورئيس قسم إلفقه إلساليم وأصوهل جبامعة دمشق‪ ،‬لكية إلرشيعة‪ ،‬إلفقه إلساليم‬
‫وأدلته‪ ،‬دإر إلفكر‪ -‬سوراي ‪ -‬دمشق‪ ،‬إلطبعة إلرإبعة‪ ،‬ج‪ ،7‬ص‪90‬‬
‫‪ 4‬إبن منظور‪ ،‬لسان إلعرب‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،15‬ص‪.475‬‬
‫‪ 5‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية‪ ،‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬ج‪ ،17‬ص‪.300‬‬
‫‪78‬‬
‫شروط صحة الوالية في النكاح خمسة‪ ،‬وهي‪ :‬الذكورة‪ ،‬والبلوغ‪ ،‬والعقل‪ ،‬والحرية‪ ،‬واإلسالم‪.1‬‬
‫وليست العدالة وال الرشد في المال بشرط في صحتها‪ .‬فإن زوج الفاسق أو السفيه‪ ،‬وهما ذوا رأي‪،‬‬
‫مضى النكاح‪ ،‬وإن كان االختيار أن يكون عدال رشيدا‪.2‬‬
‫ت‪ .‬ترتيب االولياء وأصنافهم‪:‬‬
‫ت‪ .1.‬تريب األولياء عند المالكية‪:‬‬
‫تقدم القرابة (‪ )...‬ثم الوالء‪ ،‬ثم التولية‪ ،‬والمقدم من األقارب اإلبن‪ ،‬ثم ابنه وان سفل‪ ،‬ثم األب‬
‫(‪ )...‬ثم بعدهما األخ‪ ،‬ثم ابنه وإن سفل‪ ،‬ثم الجد‪ .‬وقال المغيرة‪ :‬الجد وأبوه أولى من األخ‬
‫وابنه‪ ،‬ثم العم‪ ،‬ثم ابنه على ترتيبهم في عصوبة اإلرث‪.3‬‬
‫ت‪ .2.‬ترتيب األولياء عند األحناف‪:‬‬
‫والولي العصبة عل ترتيبهم في اإلرث والحجب‪ ،‬ثم مولى العتاقة‪ .‬ولألم وأقاربها التزويج‪ ،‬ثم مولى‬
‫المواالة‪ ،‬ثم القاضي‪.4‬‬
‫ت‪ .3.‬ترتيب األولياء عند الحنابلة‪:‬‬
‫يقدم أبو المرأة ثم وصيه‪ ،‬ثم جدها ألب وإن عال‪ ،‬ثم ابنها ثم بنوه وإن نزلوا ثم أخوها ألبوين‬
‫ثم ألب ثم بنوهما كذلك‪ ،‬ثم عمها ألبوين ثم ألب ثم بنوها كذلك‪ ،‬ثم أقرب عصبة نسبا كاإلرث‪،‬‬
‫ثم المولى المنعم‪ ،‬ثم أقرب عصبته نسبا ثم والء ثم السلطان‪ ،‬فإن عضل األقرب أو لم يكن أهال‪،‬‬
‫‪ 1‬محمد نووي بن معر إجلاوي ‪ -‬محمد بن إلقامس إلغزي ‪ -‬أمحد بن إحلسني إلصفهاين أبو جشاع‪ ،‬قوت إحلبيب إلغريب‬
‫توش يح عىل فتح إلقريب إجمليب رشح غاية إلتقريب‪ ،‬حتقيق‪ :‬محمد عبد إلعزيز إخلادلي‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪،‬‬
‫‪1418‬ه‪1998 /‬م‪ ،‬ص‪.380‬‬
‫‪ 2‬أبو إلوليد محمد بن أمحد بن رشد إلقرطيب ‪520‬ه‪ ،‬إلبيان وإلتحصيل وإلرشح وإلتوجيه وإلتعليل ملسائل إملس تخرجة‪،‬‬
‫حتقيق‪ :‬د محمد جحي وأآخرون‪ ،‬دإر إلغرب إلساليم‪ ،‬بريوت ‪ -‬لبنان‪ ،‬إلطبعة‪ :‬إلثانية‪1408 ،‬هـ ‪1988/‬م‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.108‬‬
‫‪ 3‬أبو محمد جالل إدلين عبد هللا بن جنم بن شاس بن نزإر إجلدإيم إلسعدي إملاليك ‪ 616‬ه‪ ،‬عقد إجلوإهر إلمثينة يف‬
‫مذهب عامل إملدينة‪ ،‬حتقيق‪ :‬محيد بن محمد محلر‪ ،‬دإر إلغرب إلساليم‪ ،‬بريوت‪-‬لبنان‪ ،‬إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1423 ،‬ه‪2003/‬م‪،‬‬
‫ج‪ ،2‬ص‪.240‬‬
‫‪ 4‬عبد هللا بن محمود بن مودود إملوصيل إلبدليح ‪683‬ه‪ ،‬الاختيار لتعليل إخملتار‪ ،‬مطبعة إحلليب ‪ -‬إلقاهرة (وصورهتا دإر‬
‫إلكتب إلعلمية‪ -‬بريوت‪ ،‬وغريها)‪1356 ،‬ه‪1937،‬م‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪..95‬‬
‫‪79‬‬
‫أو غاب غيبة متقطعة ال تقطع إال بكلفة ومشقة زوج األبعد‪.1‬‬
‫ت‪ .4.‬ترتيب األولياء في المذهب الشافعي‪:‬‬
‫تقدم جهة القرابة‪ ،‬ثم الوالء‪ ،‬ثم السلطنة‪ .‬ويقدم من القرابة األب‪ ،‬ثم أبوه‪ ،‬إلى حيث ينتهي‪،‬‬
‫ثم األخ من األبوين‪ ،‬أو من األب‪ ،‬ثم ابنه وإن سفل‪ ،‬ثم العم من األبوين‪ ،‬أو من األب‪ ،‬ثم ابنه وإن‬
‫سفل‪ ،‬ثم سائر العصبات‪ .‬والترتيب في التزويج‪ ،‬كالترغيب في اإلرث‪.2‬‬
‫ومنه تقدم البنوة عل األبوة عند الحنفية والمالكية‪ ،‬وتقدم األبوة عل البنوة عند الحنابلة‪ ،‬وليس‬
‫لألبناء والية عند الشافعية‪.‬‬
‫ث‪ .‬االختالف حول ركنية الولي‪:‬‬
‫اختلف العلماء حول ركنية الولي‪ ،‬يقول ابن رشد رحمه هللا‪" :‬وسبب اختالفهم أنه لم تأت‬
‫آية وال سنة هي ظاهرة في اشتراط الوالية في النكاح‪ ،‬فضال عن أن يكون في ذلك نص‪،‬‬
‫بل اآليات والسنن التي جرت العادة باالحتجاج بها عند من يشترطها هي كلها محتملة‪،‬‬
‫وكذلك اآليات والسنن التي يحتج بها من يشترط إسقاطها هي أيضا محتملة في ذلك‪،‬‬
‫واألحاديث مع كونها محتملة في ألفاظها مختلف في صحتها إال حديث ابن عباس‪ ،‬وإن كان‬
‫المسقط لها ليس عليه دليل‪ ،‬ألن األصل براءة الذمة"‪ .3‬فانقسمت أقوالهم إلى قولين‪:‬‬
‫ث‪ .1.‬القول بركنية الولي‪ :‬وهم الجمهور‬
‫֍أدلتهم من القرآن‪:‬‬
‫‪ 1‬عبد إلكرمي بن محمد إلالمح‪ ،‬إملطلع عىل دقائق زإد إملستنقع «فقه إلرسة» دإر كنوز إشبيليا للنرش وإلتوزيع‪ ،‬إلرايض ‪-‬‬
‫إململكة إلعربية إلسعودية‪ ،‬إلطبعة‪ :‬إلوىل‪ 1431 ،‬ه ‪ 2010-‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.182‬‬
‫‪ 2‬حيىي بن رشف إلنووي أبو زكراي حميي إدلين ‪ ،‬روضة إلطالبني ومعدة إملفتني‪676( ،‬ه)‪ ،‬حتقيق‪ :‬زهري إلشاوش‪ ،‬إملكتب‬
‫إلساليم‪ ،‬بريوت‪ -‬دمشق‪ -‬عامن‪ ،‬إلطبعة‪ :‬إلثالثة‪1412‬ه‪ ،‬ج‪ ،7‬ص‪59‬‬
‫‪ 3‬محمد بن أمحد بن محمد بن أمحد بن رشد أبو إلوليد إلقرطيب إلشهري اببن رشد إحلفيد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد(‪595‬ه)‪،‬‬
‫دإر إحلدث ‪ -‬إلقاهرة‪ 2004- •1425 ،‬م‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.36‬‬
‫‪80‬‬
‫• قوله تعالى‪           ﴿ :‬‬
‫‪              ‬‬
‫‪.1﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬
‫عن يونس بن عبيد عن الحسن‪ ،‬في قول هللا عز وجل‪   ﴿ :‬‬
‫‪ ،2﴾ ‬قال‪ :‬حدثني معقل بن يسار المزني أنها نزلت فيه قال‪ " :‬كنت زوجت أختا لي من‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫رجل‪ ،‬فطلقها حتى إذا انقضت عدتها جاء‪ ،‬فخطبها‪ ،‬فقلت له‪ :‬زوجتك وأفرشتك وأ كرمتك‪،‬‬
‫فطلقتها‪ ،‬ثم جئت تخطبها‪ ،‬ال وهللا ال تعود إليها أبدا قال‪ :‬وكان رجال ال بأس به وكانت امرأته تريد‬
‫أن ترجع إليه قال‪ :‬فأنزل هللا عز وجل هذه األية‪ ،‬فقلت‪ :‬اآلن أفعل يا رسول هللا فزوجتها إياه"‪.3‬‬
‫قال ابن حجر‪" :‬هذا أصرح دليل على اعتبار الولي‪ ،‬وإال لما كان لعضله معنى‪ ،‬وألنها لو كان لها‬
‫أن تزوج نفسها لم تحتج إلى أخيها‪ ،‬ومن كان أمره إليه ال يقال إن غيره منعه منه"‪.4‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫‪ .5﴾ ‬وقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬ ‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬ ‫• قوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪           ‬‬
‫‪.6﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬
‫ووجه االستدالل باآليتين أن هللا عز وجل خاطب بالنكاح النساء ولم يخاطب به النساء‪.‬‬
‫֍أدلتهم من السنة النبوية الشريفة‪:‬‬

‫‪ 3‬أمحد بن إحلسني بن عيل بن موىس إخلرس وجردي إخلرساين أبو بكر إلبهيقي (‪458‬ه)‪ ،‬إلسنن إلكربى‪ ،‬ابب ما جاء يف‬
‫عضل إلويل وإملرأة تدعو إىل كفاءة‪ ،‬رمق ‪ ،13790‬ج‪ ،7‬ص‪.223‬‬
‫‪ 4‬أمحد بن عيل بن جحر أبو إلفضل إلعسقالين إلشافعي‪ ،‬فتح إلباري رشح حصيح إلبخاري‪ ،‬دإر إملعرفة ‪-‬بريوت‪ ،‬ج‪،9‬‬
‫ص‪.187‬‬
‫‪[ 6‬سورة إلنور‪ ،‬إلآية‪]32 :‬‬
‫‪81‬‬
‫عن أبي موسى‪ ،‬أن النبي ﷺ قال‪(( :‬ال نكاح أال بولي))‪.1‬‬
‫عن عائشة أن رسول هللا ﷺ قال‪(( :‬أيما أمرأة نكحت بغير أذن وليها فنكاحها باطل‪ ،‬فنكاحها باطل‪،‬‬
‫فنكاحها باطل‪ ،‬فان دخل بها فلها ألمهر بما أستحل من فرجها‪ ،‬فان أشتجروأ فالسلطان ولي من ال ولي له))‪.2‬‬
‫عن أبي هريرة رضي هللا عنه‪ ،‬عن النبي ﷺ أنه قال‪(( :‬ال تزوج ألمرأة ألمرأة‪ ،‬وال تزوج ألمرأة نفسها‪،‬‬
‫فان ألزأنية هي ألتي تزوج نفسها))‪.3‬‬
‫فهذه األحاديث واضحة الداللة عل أنه ال يجوز النكاح إال بحضور الولي‪.‬‬
‫ث‪ .2.‬القائلون بعدم ركنية الولي في النكاح‪ :‬وهم أبو حنيفة وزفر والشعبي والزهري‬
‫֍ أدلتهم من القرآن‪:‬‬
‫• قوله تعالى‪          ﴿ :‬‬
‫‪             ‬‬
‫‪.4﴾ ‬‬
‫‪‬‬
‫‪ 1‬سلامين بن إلشعث بن إحساق بن بشري بن شدإد بن معرو إلزدي أبو دإود إلسجس تاين‪275‬ه‪ ،‬سنن أيب دإوود‪ ،‬ابب‬
‫يف إلويل‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.229‬‬
‫‪ 2‬محمد بن عيىس بن سورة بن موىس بن إلضحاك‪ ،‬إلرتمذي‪ ،‬أبو عيىس(‪279‬ه)‪ ،‬سنن إلرتمذي‪ ،‬ابب ‪ ،1102‬ج‪،3‬‬
‫ص‪.399‬‬
‫‪ 3‬أمحد بن إحلسني بن عيل بن موىس إخلرس وجردي إخلرساين‪ ،‬أبو بكر إلبهيقي(‪458‬ه) إلسنن إلكربى‪ ،‬حتقيق محمد عبد‬
‫إلقادر عطا‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬بريوت ‪ -‬لبنان‪ ،‬إلطبعة‪ :‬إلثالثة‪ 1424 ،‬ه ‪ ،2003 -‬حدث رمق ‪ ،13634‬ص ج‪7‬‬
‫ص‪.178‬‬
‫محمد بن يزيد إلقزويين إبن ماجة ‪ -‬وماجة إمس أبيه يزيد ‪ -‬أبو عبد هللا ‪237‬ه‪ ،‬سنن إبن ماجة‪ ،‬حتقيق‪ :‬حتقيق شعيب‬
‫إلرنؤوط‪-‬عادل مرشد‪ ،‬محمد اكمل قره بليل‪ ،‬عبد إللطيف حرز هللا‪ ،‬دإر إلرساةل إلعاملية‪ ،‬إلطبعة؛ إلوىل‪ 1430،‬ه ‪-‬‬
‫‪ 2009‬م‪ ،‬حدث رمق ‪ ،1882‬ص ‪.3/80‬‬
‫‪82‬‬
‫قوله جل وعال‪           ﴿ :‬‬
‫‪              ‬‬
‫‪.1﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬
‫وقوله تعالى‪              ﴿ :‬‬
‫‪               ‬‬
‫‪.2﴾‬‬
‫فهذه اآليات تدل عل أن هللا عز وجل أضاف إلى المرأة فعل النكاح فدل عل أنها تملك مباشرة‬
‫العقد بنفسها‪.‬‬
‫֍ أدلتهم من السنة النبوية‪:‬‬

‫ْ‬ ‫ْ‬
‫عن ابن عباس رضي هللا عنه‪ ،‬أن النبي ﷺ‪َ (( :‬اْل ِي ُم َا َح ُّق ِب َن ْف ِس َها ِم ْن َو ِل ِي َها‪َ .‬وال ِب ْك ُر ُت ْس َت ْا َذ ُن ِفي َن ْف ِس َها‪.‬‬
‫ُْ‬
‫َو ِإذن َها صماتها))‪.3‬‬
‫‪ .3‬إحملل (إلعاقدإن)‬
‫المحل هو الزوج والزوجة الخاليان من الموانع الشرعية كاإلحرام والمرض والعدة بالنسبة‬
‫للمرأة‪.4‬‬
‫وشروطهما عدم اإلكراه (‪ ،)...‬وعدم المحرمية من نسب أو رضاع أو صهر (‪ ،)...‬وعدم اإلشكال فال‬
‫يصح نكاح الخنثى المشكل عل أنه زوج أو زوجة‪ .‬وعدم اإلحرام بحج أو عمرة(‪ .)...‬وشروط الزوج‬
‫اإلسالم فال يصح من كافر كتابي أو غيره‪ .‬وخاو له من أربع من الزوجات فال يصح من ذي أر بع‬

‫‪ 3‬مسمل بن إحلجاج إلقشريي أبو إحلسني إلنيسابوري ‪261‬ه‪ ،‬حصيح مسمل‪ ،‬ج‪ ،2‬ابب إستئذإن إلثيب يف إلناكح ابلنطق‪،‬‬
‫وإلبكر ابلسكوت‪ ،‬حديث رمق‪ ،66‬ص‪.1037‬‬
‫‪ 4‬أمحد بن غامن بن سامل إبن همنا‪ ،‬شهاب إدلين إلنفرإوي إلزهري إملاليك ‪1126‬ه‪ ،‬إلفوإكه إدلوإين عىل رساةل إبن أيب زيد‬
‫إلقريوإين‪ ،‬دإر إلفكر‪1415 ،‬ه‪1995/‬م‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.5‬‬
‫‪83‬‬
‫نكاح‪ .‬وشروط الزوجة‪ :‬الخلو لها من زوج (‪ ،)...‬وخلو من عدة غيره (‪ ،)...‬وأن تكون غير مجوسية‬
‫(‪ ،)...‬وغير أمة كتابية‪ :‬فال يصح عقد على أمة كتابية لما يلزم من استرقاق ولدها لسيدها الكافر‪.1‬‬
‫‪ .4‬إلشاهدإن‬
‫أ‪ .‬التعريف‪:‬‬
‫الشهادة لغة‪ :‬من شهد يقول ابن فارس‪ :‬الشين والهاء والدال أصل يدل عل حضور وعلم‬
‫‪‬‬ ‫وإعالم‪ .2‬والشاهد العالم الذي يبين ما علمه‪ ،‬شهد شهادة‪ ،3‬ومنه قوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪.4﴾  ‬‬

‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫اصطالحا‪ :‬عموما الشهادة هي إخبار عن ثبوت الحق للغير‪ ،5‬وقيل هي إخبار بحق عليه للغير‪،6‬‬
‫فهي بذلك بمعنى اإلقرار‪ .‬وقل هي قول مقبول عند القاضي يقصد به طلب حق قبل غيره‪،7‬‬
‫فهي بذلك تعادل معنى الدعوى‪.‬‬
‫فيجمع كال من اإلقرار والدعوى والشهادة أنها إخبارات‪ ،‬والفرق بينها أن اإلخبار إن كان عن حق‬
‫سابق على المخبر ويقتصر حكمه عليه فإقرار‪ ،‬وإن لم يقتصر‪ :‬فإما أال يكون للمخبر فيه نفع‪،‬‬
‫‪ 1‬أمحد بن محمد إخللوإيت أبو إلعباس إلشهري ابلصاوي إملاليك ‪1241‬ه‪ ،‬بلغة إلساكل لقرب إملساكل إملعروف حباش ية‬
‫إلصاوي عىل إلرشح إلصغري‪( ،‬إلرشح إلصغري هو‪ :‬رشح إلش يخ إدلردير لكتابه إملسم أقرب إملساكل ملذهب إلمام ماكل)‬
‫دإر إملعارف‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.375‬‬
‫‪ 2‬أمحد بن فارس بن زكرايء إلقزويين إلرإزي‪ ،‬أبو إحلسني ‪395‬ه‪ ،‬معجم مقاييس إللغة‪ ،‬حتقيق‪ :‬عبد إلسالم محمد هارون‪،‬‬
‫دإر إلفكر‪1399 ،‬ه‪1979/‬م‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.221‬‬
‫‪[ 4‬سورة إملائدة‪ ،‬إلآية‪]108 :‬‬
‫‪ 5‬محمود بن أمحد بن إحلسني إلغيتايب‪ ،‬بدر إدلين إلعيين إحلنفي ‪855‬ه‪ ،‬إلبناية رشح إلهدإية‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية – بريوت‬
‫– لبنان‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪1420 ،‬ه‪2000/‬م‪ ،‬ج‪ ،9‬ص‪.428‬‬
‫‪ 6‬محمد أمني بن معر بن عبد إلعزيز عابدين‪ ،‬إبن عابدين إدلمشقي إحلنفي ‪1252‬ه‪ ،‬رد إحملتار عىل إدلر إخملتار‪ ،‬دإر إلفكر‬
‫– بريوت‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪1412 ،‬ه‪1992/‬م‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.588‬‬
‫‪ 7‬إملرجع إلسابق‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.541‬‬
‫‪84‬‬
‫وإنما هو إخبار عن حق لغيره على غيره فهو الشهادة‪ ،‬وإما أن يكون للمخبر نفع فيه‪ ،‬ألنه إخبار‬
‫بحق له‪ ،‬فهو الدعوى‪.1‬‬
‫وأما الشهادة على عقد النكاح فيمكن تعريفها عل أنها إخبار على صحة العقد‪.‬‬
‫ب‪ .‬آراء العلماء في الشهادة عل عقد الزواج‪:‬‬
‫اختلف العلماء حول الشهادة اختالفهم حول ركنية الولي‪ ،‬يقول ان الحجاج المروزي‪" :‬واختلف‬
‫أيضا في النكاح بغير شهود فقال مالك وأهل المدينة بغير شهود جائز (‪ ،).٠٠‬وقال سفيان‬
‫وأصحاب الرازي‪ :‬ال نكاح إال بشاهدين فأما أصحاب الرازي فإنهم جوزوا‪ .‬النكاح إن كان شاهدين‬
‫عدلين أو كانا فاسقين‪ .‬وقال الشافعي وأحمد بن حنبل‪ :‬ال نكاح إال بشاهدي عدل"‪.2‬‬
‫ب‪ .1.‬القول األول‪ :‬الشهادة شرط لصحة عقد النكاح‬
‫وأدلتهم على ذلك‪:‬‬
‫عن عائشة رضي هللا عنها‪ ،‬قالت‪ :‬قال رسول هللا ﷺ‪(( :‬ال نكاح أال بولي وشاهدي عدل))‪ .3‬يقول‬
‫جمال الدين أبو الفرج‪" :‬في هذا اإلسناد يزيد بن سنان قال أحمد وعلي هو ضعيف وقال يحيى‬
‫ليس ثقة وقال النسائي متروك الحديث وقال الدارقطني هو وأبوه ضعيفان وقد روي عن عائشة‬
‫بلفظ آخر"‪.4‬‬
‫‪ 1‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية‪ ،‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،6‬ص‪.46‬‬
‫‪ 2‬محمد بن نرص بن إحلجاج إمل َ ْر َو ِزي أبو عبد هللا ‪294‬ه‪ ،‬إختالف إلعلامء (إختالف إلفقهاء)‪ ،‬حتقيق‪ :‬إدلُّ ْك ُت ْور ُم َح َّمد َطا ِهر‬
‫َح ِك ْمي‪ ،‬أضوإء إلسلف – إلرايض‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪1420 ،‬ه‪2000/‬م‪ ،‬ص‪ 221‬وما بعدها‬
‫‪ 3‬عيل بن معر بن أمحد بن همدي بن مسعود بن إلنعامن بن دينار إلبغدإدي إدلإرقطين أبو إحلسن ‪385‬ه‪ ،‬سنن إدلإرقطين‪،‬‬
‫كتاب إلناكح‪ ،‬حديث رمق ‪ ،3534‬ص‪.324‬‬
‫‪ 4‬جامل إدلين أبو إلفرج عبد إلرمحن بن عيل بن محمد إجلوزي ‪597‬ه‪ ،‬إلتحقيق يف أحاديث إخلالف‪ ،‬حتقيق‪ :‬مسعد عبد‬
‫إمحلد محمد إلسعدين‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية – بريوت‪ -‬لبنان‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪1415 ،‬ه‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.256‬‬
‫‪85‬‬
‫عن أبي سعيد‪ ،‬قال‪(( :‬ال نكاح أال بولي وشهود ومهر‪ ،‬أال ما كان من ألنبي صلى هللا وسلم))‪ ،1‬ضعفه‬
‫البخاري‪.2‬‬
‫عن ابن عباس قال‪" :‬ال نكاح أال باربعة ولي وشاهدين وخاطب"‪ .3‬وروي عن ابن عباس مرفوعا ولم‬
‫يصح‪.4‬‬
‫ب‪ .2.‬القول الثاني‪ :‬الشهادة ليست شرطا لصحة عقد النكاح‬
‫أدلتهم عل ذلك‪:‬‬
‫من القرآن‪:‬‬
‫قوله سبحانه وتعالى‪          ﴿ :‬‬
‫‪              ‬‬
‫‪.5﴾   ‬‬

‫‪ ‬‬
‫من السنة‪:‬‬
‫احتج اإلمام أحمد بأن ابن عمر زوج بال شهود‪ ،‬وهو من أشد الصحابة رضي هللا عنهم تمسكا‬
‫‪6‬‬
‫بالسنة‪.‬‬
‫‪ 1‬عيل بن معر بن أمحد بن همدي بن مسعود بن إلنعامن بن دينار إلبغدإدي إدلإرقطين أبو إحلسن ‪385‬ه‪ ،‬سنن إدلإرقطين‪،‬‬
‫كتاب إلناكح‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.313‬‬
‫‪ 2‬أمحد بن محمد بن إلصديق بن أمحد‪ ،‬أبو إلفيض إلغامري إحلس ين إلزهري ‪1380‬ه‪ ،‬إلهدإية يف خترجي أحاديث إلبدإية‬
‫(بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد لبن رشد)‪ ،‬حتقيق‪ :‬عيل حسن إلطويل‪ ،‬دإر عامل إلكتب‪ ،‬بريوت – لبنان‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪،‬‬
‫‪1407‬ه‪ ،1987/‬ج‪ ،6‬ص‪.382‬‬
‫‪ 3‬محمد أمحد بن إحلسني بن عيل بن موىس إخلرس وجردي‪ ،‬إخلرساين أبو بكر إلبهيقي‪ ،458 ،‬إلسنن إلكربى‪ ،‬حتقيق‪ :‬محمد‬
‫عبد إلقادر عطا‪ ،‬إلطبعة إلثالثة‪1424 ،‬ه‪2003/‬م‪ ،‬ج‪ ،7‬ص‪.230‬‬
‫‪ 4‬إملهذب يف إختصار إلسنن إلكبري‪ ،‬حتقيق‪ :‬دإر إملشاكة للبحث إلعلمي‪ ،‬ابرشإف أيب متمي ايرس بن إبرإهمي‪ ،‬دإر إلوطن‬
‫للنرش‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪1422 ،‬ه‪2001/‬م‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.2718‬‬
‫‪ 6‬أمحد بن عبد إحللمي بن عبد إلسالم بن عبد هللا بن أيب إلقامس بن محمد إبن تميية إحلرإين إحلنبيل إدلمشقي‪ ،‬تقي إدلين‬
‫أبو إلعباس‪ ،‬إلفتاوى إلكربى لبن تميية‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1408 ،‬هـ ‪1987 /‬م‪ ،‬ج‪ ،5‬ص ‪.76‬‬
‫‪86‬‬
‫من القياس‪:‬‬
‫حيث قاسوا النكاح عل الرهن والكفالة في عدم اإلشهاد فيهما بجامع أن كال منها عقد توثيق‪.1‬‬
‫‪ .5‬إلصدإق‬
‫أ‪ .‬تعريفه‪:‬‬
‫داق‬‫والص ُ‬‫َّ‬ ‫والصدْ ق ُة‬

‫َّ‬ ‫َّال‪،‬‬ ‫الض ِّم َوتَ ْسك ِ‬
‫ِين الد ِ‬ ‫والصدْ ق ُة‪ ،‬بِ َّ‬ ‫ُّ‬ ‫والصدُق ُة‬
‫ُّ‬ ‫والصدُق ُة‬
‫َّ‬ ‫والصدَق ُة‬
‫َّ‬ ‫الصداق لغة‪:‬‬
‫ان البنا َءان إِنما ُه َما‬ ‫ج ْم ُع َها ِفي أَدنى ا ْل َع َد ِد أ َ ْصدِقةٌ‪َ ،‬وا ْلكَثِير ِ ُصد ٌ‬
‫ُق‪َ ،‬و َه َذ َ‬ ‫والصداق‪َ :‬م ْه ُر المرأَة‪َ ،‬و َ‬ ‫ِّ‬
‫سمى لَ َها‬ ‫َّ‬ ‫ِيل ‪:‬أ َ ْص َد َقها‬
‫ل لَ َها َصداقاً‪َ ،‬وق َ‬ ‫ِين تز َّوجها أَي َ‬
‫ج َع َ‬ ‫ِب‪َ .‬و َقدْ أ َ ْصدَق المرأ َ َة ح َ‬ ‫َع َلى ا ْل َغال ِ‬
‫الصدُقةِ‪َ ،‬و َم ْن‬‫ج ْم ُع َّ‬ ‫الصدُقات َ‬ ‫حلَ ًة؛ َّ‬
‫ن نِ ْ‬‫َصداقا ً ‪.‬أَبو إِسحق ِفي َق ْولِ ِه تَ َعا َلى ‪َ :‬وآ ُتوا النِّسا َء َصدُقات ِِه َّ‬
‫ي ٍء ألَن القرا َءة سنَّة"‪ .2‬وله أسماء‬ ‫ش ْ‬ ‫ات بِ َ‬ ‫ال ‪َ :‬و َال يقرأ ُ مِ ْن َه ِذ ِه اللُّ َغ ِ‬
‫ِهن‪َ ،‬ق َ‬
‫ال ُصدْ قات َّ‬ ‫ال ُصدْ قة َق َ‬ ‫َق َ‬
‫الصداق والصدقة والمهر والنحلة والفريضة واألجر والعالئق والعقر والحباء‪ ،‬وقد نظمت منها‬
‫سبعة في بيت وهو قوله‪:‬‬
‫صداق مهر ونحلة وفريضة *** حباء وأجر ثم عالئق‪.3‬‬
‫واصطالحا‪ :‬العوض في النكاح سواء سمي في العقد أو ر بعده بتراضيهما‪ .4‬وقيل‪ :‬المهر هو‬
‫ما يجعل للزوجة في نظير االستمتاع بها‪ ،5‬وقيل كذلك‪ :‬هو المال يجب في عقد النكاح عل‬
‫الزوج في مقابلة منافع البضع‪.6‬‬
‫ب‪ .‬حكمه‪:‬‬
‫‪ 1‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.32‬‬

‫‪ 3‬إلهبويت‪ ،‬كشاف إلقناع‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.128‬‬
‫‪ 5‬أمحد بن محمد إخللوإيت أبو إلعباس إلشهري ابلصاوي إملاليك ‪1241‬ه‪ ،‬بلغة إلساكل لقرب إملساكل إملعروف حباش ية‬
‫إلصاوي عىل إلرشح إلصغري‪( ،‬إلرشح إلصغري هو‪ :‬رشح إلش يخ إدلردير لكتابه إملسم أقرب إملساكل ملذهب إلمام‬
‫ماكل)‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.428‬‬
‫‪ 6‬محمد بن محمد بن محمود‪ ،‬أمكل إدلين أبو عبد هللا إبن إلش يخ مشس إدلين إبن إلش يخ جامل إدلين إلرويم إلبابريت‪ ،‬إلعناية‬
‫رشح إلهدإية‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إلفكر‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.316‬‬
‫‪87‬‬
‫يجب على الزوج دفع المال بمجرد تمام العقد فذلك حق للمرأة‪ ،‬لوجود عدة دالئل في القرآن‬
‫والسنة وإجماع العلماء المسلمين‪ .‬يقول تعالى في كتابه العزيز‪  ﴿ :‬‬
‫‪.1﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫فهذه اآلية تدل على أنه ضروري وجوب الصداق للمرأة وقد إختلف العديد من الفقهاء حول‬
‫ذلك‪.‬‬
‫الجمهور‪ :‬ال يفسد الزواج بدون مهر‪ ،‬ألن المهر ليس ركنا في العقد بل هو حكم فقط إذ أنه ال‬
‫يؤثر على العقد‪ ،‬أي لو كان شرطا لقاموا بذكره حين يتم العقد لكن يجب مهر المثل‪ ،‬لهذا كان‬
‫نكاح تفويض‪ ،‬وهو اخالء النكاح عن المهر _ صحيحا باالتفاق‪.2‬‬
‫المالكية ‪ :‬فال يصح النكاح عندهم عند اشتراط نفي المهر‪ ،‬أي أن الزواج ال يصح بدون مهر ‪،‬‬
‫ألنه حق من حقوق الزوجة‪ ،‬و حكم من أحكام عقد الزواج‪ ،‬ولكنه ليس ركنا وال شرطا فيه ‪،‬ويجوز‬
‫عدم ذكر المهر في العقد لقوله تعالى ‪        ﴿ :‬‬
‫‪             ‬‬
‫‪ ،3﴾ ‬ومنه قد أجمع الفقهاء من أهل العلم على وجوب الصداق‬

‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫ومشروعيته بالرغم من أنه ليس شرطا من شروط النكاح‪ ،‬ويجوز عدم تسمية الصداق أثناء عقد‬
‫الزواج‪ ،‬ولكن من السنة تسمية الصداق عند القيام بإجراء عقد الزواج حتى ال تقع نزاعات‬
‫وخالفات بين الزوجين حول قيمة الصداق‪.‬‬
‫ت‪ .‬مقداره‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه ليس للمهر حد أعلى يقف عنده فال يصح تجاوزه‪ ،‬فيجوز بأي مقدار بالغ‬
‫ما بلغ قل أو كثر‪ ،4‬حيث انه لم يذكر في الكتاب نص يقدر للمهر حد أعلى أو أدنى‪ ،‬قال تعالى‪:‬‬

‫‪ 2‬إلرشبين مغين إحملتاج‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.292‬‬
‫‪ 4‬إبن قدإمة‪ ،‬إملغين‪ ،‬مرجع سابق ج‪ ،8‬ص‪.224‬‬
‫‪88‬‬
‫﴿‪             ‬‬
‫‪ ،1﴾   ‬فهذا ليس دليال على أن القنطار هو الحد األعلى بل على‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪2‬‬
‫جواز إعطاء المرأة المال مهما كثر في مهرها‪.‬‬
‫اتفق الفقهاء على وجوب الصداق في النكاح كما اتفقوا على أنه ال حد ألعلى الصداق إال أنهم‬
‫اختلفوا في أقل الصداق على قولين‪.‬‬
‫ت‪ .1.‬القول األول‪:‬‬
‫أن أقله ما يقطع به السارق‪ ،‬وهو مذهب الحنفية والمالكية‪ ،‬ومقدار ذلك عند الحنفية دينار أو‬
‫عشرة دراهم‪ ،3‬وعند المالكية ربع دينار أو ثالثة دراهم‪ ،4‬وأدلتهم على ذلك‪:‬‬
‫حديث جابر بن عبد هللا‪ ،‬قال‪ :‬قال رسول هللا ﷺ ‪(( :‬ال تنكحوأ ألنساء أال أال ك فاء‪ ،‬وال يزوجهن‬ ‫❖‬
‫أال أالولياء‪ ،‬وال مهر دون عشرة درأهم)) وقد ذكر الدارقطني في سننه أن هذا الحديث متروك‪،‬‬
‫ألن من رواته مبشر بن عبيد وأحاديثه ال يتابع عليها‪.5‬‬
‫❖ وما روي عن علي‪-‬رضي هللا عنه ‪-‬أنه قال‪" :‬ال يكون ألمهر أقل من عشرة درأهم"‪.6‬‬
‫❖ واستدلوا بالقياس عل نصاب قطع اليد في السرقة‪ ،‬ووجهه أن البضع عضو يستباح في‬
‫النكاح بمقدر من المال فأشبه اليد من حيث إنه عضو يستباح في السرقة بمقدار من‬
‫المال أيضا فقدر ما يستباح به بما يستباح به اليد‪.7‬‬
‫ت‪ .2.‬القول الثاني‪:‬‬

‫‪ 2‬إبن قدإمة‪ ،‬إملغين‪ ،‬مرجع سابق ج‪ ،8‬ص‪.224‬‬
‫‪ 3‬محمد بن أمحد بن أيب سهل مشس إلمئة إلرسخيس‪ ،‬إملبسوط للرسخيس‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.81‬‬
‫‪ 4‬يوسف بن عبد هللا بن محمد بن عبد إلرب إلمنري إلندليس أبو معر‪ ،‬إلمتهيد ملا يف إملوطأ من إملعاين وإلسانيد‪ ،‬وزإرة‬
‫إلوقاف وإلشؤون إلسالمية – إملغرب‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪ ،‬نرش عىل عدة س نوإت من س نة ‪ 1387‬حىت عام ‪1412‬ه‪ ،‬ج‪،2‬‬
‫ص‪.186‬‬
‫‪ 5‬عيل بن معر بن أمحد بن همدي بن مسعود إبن إلنعامن بن دينار إلبغدإدي أبو إحلسن إدلإرقطين (إملتوىف‪385 :‬ه)‪ ،‬سنن‬
‫إدلإرقطين‪ ،‬ابب إملهر‪ ،‬حديث رمق ‪ ،3601‬ص ‪.4/358‬‬
‫‪ 6‬إلرتمذي‪ ،‬سنن إلرتمذي‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪ ،412‬حديث رمق ‪.1113‬‬
‫‪ 7‬إبن عبد إلرب‪ ،‬إلمتهيد ملا يف إملوطأ من إملعاين وإلسانيد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.187‬‬
‫‪89‬‬
‫أن كل ما كان ماال وصح أن يكون ثمنا أو أجرة جاز أن يكون صداقا وإن قل‪ ،‬وهو مذهب الشافعية‬
‫والحنابلة‪ ،‬وقول لبعض المالكية‪.1‬‬
‫‪ .2﴾    ‬وأنه سبحانه‬

‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫واستدلوا بقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫لم يحدد أ كثر ذلك وال أقله فدخل فيه القليل والكثير‪ .‬وما روي عن امرأة من بني فزارة تزوجت‬
‫على نعلين‪ ،‬فقال رسول هللا ﷺ‪(( :‬أرضيت من نفسك بنعلين‪ ،‬قالت نعم فاجاز زوأجها))‪،3‬‬
‫وقوله صلى هللا عليه وسلم " لمن أراد أن ينكح الواهبة نفسها" ((ألتمس ولو خاتما من حديد))‪.4‬‬
‫فتعتبر أدلة القول األول ضعيفة حيث قال ابن حجر في الفتح‪ ،‬قد وردت أحاديث في أقل الصداق‬
‫ال يثبت منها شيء‪ 5.‬ومنه فالقول الثاني هو الصحيح والذي يمكن اعتماده‪.‬‬
‫ث‪ .‬أنواع الصداق‪:‬‬
‫وينقسم إلى نوعين‪:‬‬
‫الصداق المسمى‪ :‬هو ما اتفق عليه في العقد أو بعده بالتراضي أو فرضه الحاكم‪ ،6‬لقوله تعالى‪:‬‬
‫‪.7﴾ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬ ‫﴿ ‪‬‬
‫‪ ‬‬
‫فاألطراف المتعاقدة هي التي تحدد نوعه ومقداره‪ ،‬والزوجة لها أيضا الحق في تحديده وتحديد‬
‫وقت دفعه‪ ،‬أو القبول أو الرفض ما عدا إذا كانت دون سن األهلية‪( .‬مدونة األسرة المادة ‪.)19‬‬
‫‪ 3‬إلرتمذي‪ ،‬سنن إلرتمذي‪ ،‬ابب ما جاء يف همور إلنساء‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪ ،412‬حديث رمق ‪.1113‬‬
‫‪ 4‬إلبخاري‪ ،‬حصيح إلبخاري‪ ،‬ابب إلسلطان ويل‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪ ،1973‬حديث رمق ‪.5135‬‬
‫‪ 5‬أمحد بن عيل بن جحر أبو إلفضل إلعسقالين إلشافعي‪ ،‬فتح إلباري رشح حصيح إلبخاري‪ ،‬دإر إملعرفة – بريوت‪ ،‬ج‪،9‬‬
‫ص‪.211‬‬
‫‪ 6‬محمد بن عبد هللا إلزركيش مشس إدلين إملرصي إحلنبيل (إملتوىف‪772 :‬هـ)‪ ،‬رشح إلزركيش عىل خمترص إخلريق‪ ،‬إلنارش‪:‬‬
‫دإر إلعبياكن إلطبعة‪ :‬إلوىل‪ 1413 ،‬هـ ‪ 1993 -‬م‪ ،‬ح‪ 2‬ص ‪432‬‬
‫‪[ 7‬سورة إلبقرة‪ ،‬إلآية‪.]235 :‬‬
‫‪90‬‬
‫الصداق المثل‪ :‬وصداق المثل يقصد به ما يدفع عرفا وعادة لنظائر الزوجة ومثيالتها من نساء‬
‫أهلها سنا وجماال وماال و بلدا و عصرا و دينا و عقال و بكارة و عفة و خلقا و عقما و والدة‪ ،‬غير‬
‫‪1‬‬
‫ذلك من الصفات التي تبنى عليها الرغبة في الزوجة‪.‬‬
‫ج‪ .‬استحقاق الصداق‬
‫اتفق العلماء على أن الصداق يجب كله بالدخول‪ ،‬أو الموت وذلك لقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪            ‬‬
‫‪.2﴾   ‬‬

‫‪ ‬‬
‫أما وجوبه بالموت فال أعلم فيه دليال مسموعا إال إنعقاد اإلجماع على ذلك‪ 3،‬واختلف في هل‬
‫المسيس يشترط في الدخول‪.‬‬
‫إذا حاالت استحقاق الصداق هي على ثالثة أقسام‪:‬‬
‫‪ -1‬استحقاق الصداق كامال‪.‬‬

‫‪ -2‬استحقاق نصفه‪.‬‬
‫‪ -3‬عدم استحقاقه‪.‬‬
‫ج‪ .1.‬حالت استحقاق الصداق كامال‬
‫الحالة األولى‪ :‬البناء والدخول الحقيقي وهذا ال اختالف فيه‪ ،‬يقول ابن رشد‪ " :‬واتفق العلماء على‬
‫أن الصداق يجب كله بالدخول (‪ )...‬لقوله تعالى‪     ﴿ :‬‬
‫‪54‬‬
‫‪. ﴾   ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬
‫الحالة الثانية‪ :‬الموت قبل البناء‬
‫‪1‬عبد هللا بن إلطاهر إلتناين إلسوس‪ ،‬مدونة إلرسة يف إطار إملذهب إملاليك وأدلته ص ‪128‬‬
‫‪ 3‬إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد ج‪ 4‬ص ‪242‬‬
‫‪ 5‬إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪242‬‬
‫‪91‬‬
‫نقل ابن رشد االجماع على ذلك حيث قال‪" :‬وأما وجوبه بالموت فال أعلم اآلن فيه دليال مسموعا‬
‫إال انعقاد اإلجماع على ذلك"‪.1‬‬
‫الحالة الثالثة‪ :‬الخلوة‬
‫إختلف العلماء حول الخلوة الصحيحة هل تكفي إليجاب الصداق كامال‪ ،‬أم يشترط فيها‬
‫المسيس‪.‬‬
‫الخلوة الصحيحة‪ :‬هي "أال يكون هناك مانع يمنعه من وطئها طبعا وال شرعا"‪ ،2‬حتى إذا كان‬
‫أحدهما مريضا مرضا يمنع الجماع أو صائما في رمضان أو محرما‪ ،‬أو كانت هي حائضا‪ ،‬ال تصح‬
‫الخلوة لقيام المانع ‪ ....‬أما المسيس فالمقصود به هو الجماع‪.‬‬
‫قال مالك والشافعي‪ :‬ال يجب بإرخاء الستور‪ ،‬إال نصف المهر‪ ،‬مالم يكن المسيس‪ 3.‬واشترط‬
‫مالك أن تكمل الزوجة سنة وهي في بيت زوجها‪.4‬‬
‫‪5‬‬
‫قال أبو حنيفة‪ :‬يجب المهر بالخلوة نفسها إال أن يكون محرما أو مريضا ‪....‬‬
‫والراجح هو قول الجمهور‪ ،‬أال يجب الصداق الكامل لها إال بالدخول (البناء)‬
‫ج‪ .2.‬استحقاق نصف الصداق وحاالته هي كاآلتي‪:‬‬
‫‪ -1‬الطالق من الزواج الصحيح قبل الدخول (البناء)‪.‬‬
‫إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.242‬‬ ‫‪1‬‬
‫‪ 2‬أمحد محمد معر إخلفايج إملرصي شهاب إدلين عيل إلقاري‪ ،‬ابب إلعناية برشح إلنقاية (مع إملنت يف أعىل إلصفحات) ج‪،2‬‬
‫ص‪.201‬‬
‫‪ 3‬إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ 4‬ص ‪242‬‬
‫‪ 4‬زكرايء إلكندهلوي‪ ،‬أوجز إملساكل إىل موطأ إلمام ماكل ج‪ 9‬ص ‪383‬‬
‫حيىي بن رشف إلنووي أبو زكراي حميي إدلين (إملتوىف‪676 :‬هـ)‪ ،‬إجملموع رشح إملهذب‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إلفكر‪ ،‬ج‪ 20‬ص‬ ‫‪5‬‬
‫‪32‬‬
‫‪92‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه إذا طلق الزوج زوجته قبل البناء – وقد فرض لها صداقا يرجع عليها بنصف‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫الصداق‪ ،1‬لقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪.2﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪    ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ -2‬الخلوة الصحيحة مع عدم طول المدة‪:‬‬
‫انفرد اإلمام مالك بالتمييز في الخلوة الصحيحة بين إن طالت مدة الخلوة أو قصرت‪ ،‬فقال بنصف‬
‫الصداق لمن خال بها زوجها وأرخى المستور ثم طلقها‪.3‬‬
‫كما يجب نصف الصداق إن خال بها مع وجود مانع شرعي كأن يكون أحدهما محرما أو مريضا‪،‬‬
‫أو كانت حائضا‪ ،‬أو صائمة في رمضان‪ ،‬فإنما يجب في ذلك نصف الصداق إن طلقا بعد الخلوة‬
‫قبل الدخول‪.4‬‬
‫ج‪ .3.‬حاالت عدم استحقاق الصداق‬
‫‪ - 1‬الطالق من زواج التفويض قبل البناء‬
‫نكاح التفويض هو النكاح بغير تسمية صداق‪ ،‬قال تعالى‪( :‬ال جاح عليكم ‪......‬لهن فريضة) البقرة‬
‫‪ )...( ،236‬وال اختالف بين أهل العلم في أن نكاح التفويض جائز‪ .5‬وفي حالة الطالق من زواج‬
‫التفويض ال يلزم الزوج فرض صداق لزوجته‪.6‬‬
‫‪ -2‬الفسخ لسبب من أسباب الفسخ‪:‬‬
‫‪ 1‬إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.49‬‬

‫‪ 3‬ماكل بن أنس بن عامر إلصبحي إملدين ‪179‬ه‪ ،‬إملدونة إلكربى‪ ،‬روإية حسنون‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪،‬‬
‫‪1415‬ه‪1994/‬م‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.229‬‬
‫‪ 4‬أمحد بن محمد بن سالمة بن عبد إملكل‪ ،‬أبو جعفر إلزدي إحلجري إملرصي إملعروف ابلطحاوي ‪ .321‬خمترص إختالف‬
‫إلعلامء‪ ،‬حتقيق‪ :‬عبد هللا نذير أمحد‪ ،‬دإر إلبشائر إلسالمية – بريوت – لبنان‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.348‬‬
‫‪ 5‬إبن رشد إجلد‪ ،‬إملقدمات إملمهدإت‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.478‬‬
‫‪ 6‬إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.51‬‬
‫‪93‬‬
‫والفسخ هو حل ارتباط العقد‪ ،‬وهذا يكون بإرادة أحد العاقدين أو كليهما‪ ،‬أو بحكم القاضي‪ ،‬فهو‬
‫عمل المتعاقدين غالبا‪ ،‬أو فعل الحاكم في بعض األحوال كما هو مبين في موضعه‪ ،1‬ويفسخ‬
‫عقد النكاح ألسباب منها‪:‬‬
‫‪ o‬فساد العقد في أصله‪ ،‬كالزواج بغير شهود‪.‬‬

‫‪ o‬طروء حرمة المصاهرة بين الزوجين‪ ،‬كما لو أن رجال تزوج امرأة فام يبني بها حتى تزوج‬
‫أمها وهو ال يعلم فبنى باألم ال يكون للبنت عليه من الصداق قليل وال كثير‪.2‬‬
‫‪ o‬ردة الزوج في رأي أبي حنيفة وأبي يوسف‪ ،‬فإن ارتد الزوجان فال يفرق بينهما بمجرد الردة‬
‫في الراجح عن الحنفية‪.3‬‬
‫‪ o‬رد العقد لوجود عيب في الزوج‪ :‬يجوز فسخ النكاح بالعيب لحديث كعب بن زيد أن رسول‬
‫هللا صلى هللا عليه وسلم تزوج امرأة من بني غفار‪ ،‬فلما دخل عليها‪ ،‬ووضع ثوبه‪ ،‬وقعد‬
‫على الفراش‪ ،‬أبصر بكشحها بياضا‪ ،‬فانحاز عن الفراش‪ ،‬ثم قال‪(( :‬خذي عليك ثيابك((‪،‬‬
‫ولم يأخذ مما آتاها شيئا‪.4‬‬
‫إملطلب إلثالث‪ :‬أراكن إلزوإج يف مدونة إلرسة إملغربية‬

‫‪ .1‬إلجياب وإلقبول‪:‬‬
‫يرتكز إبرام عقد الزواج على أركان ينبغي توفرها فيه وإال اعتبر هذا الزواج غير موجود‪ ،‬وقد‬
‫تناولت مدونة األسرة هذه األركان من خالل المواد ‪ ،11 ،10‬و‪.12‬‬
‫تنص المادة ‪ 10‬على أن الزواج ينعقد باإليجاب والقبول‪" :‬ينعقد الزواج بإيجاب من أحد‬
‫المتعاقدين وقبول من اآلخر‪ ،‬بألفاظ تفيد معنى الزواج لغة أو عرفا‪ .‬يصح اإليجاب من العاجز‬
‫عن النطق بالكتابة إن كان يكتب‪ ،‬وإال فبإشارته المفهومة من الطرف اآلخر ومن الشاهدين"‪.‬‬
‫وكل عقد اختل فيه هذان الركنان اعتبر باطال‪ ،5‬وبهذا يمكن القول أن مدونة األسرة خالفت فقهاء‬
‫‪ 1‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية‪ ،‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،7‬ص‪.26‬‬
‫‪ 2‬ماكل إبن أنس‪ ،‬إملدونة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.186‬‬
‫‪ 3‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية‪ ،‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،32‬ص‪..137‬‬
‫‪ 4‬أمحد إبن حنبل‪ ،‬مس ند إلمام أمحد بن حنبل‪ ،‬حديث كعب ين زيد‪ ،‬ج‪ ،25‬ص‪ .417‬حديث رمق ‪.16032‬‬
‫‪ 5‬محمد إلشافعي‪ ،‬إلزوإج وإحنالهل يف مدونة إلرسة‪ ،‬ص‪.35‬‬
‫‪94‬‬
‫المالكية في مسألة أركان الزواج أو أنها أخدت بالركن الذي اتفق عليه فقهاء المذاهب األربعة‪.‬‬
‫واإليجاب هو التعبير الصادر أوال من أحد المتعاقدين للداللة على انفراد إرادته بإنشاء العقد‪،‬‬
‫والقبول هو ما يصدر عن الطرف الثاني للداللة عل انفراد إرادته بقبول ما أوجبه الطرف األول‪.‬‬
‫وإذا تم اإليجاب والقبول ينعقد الزواج بالرضى التام بين الطرفين‪ ،‬ويتم التعبير عن هذا الرضى‬
‫بالصيغة الشفوية الصادرة من الطرفين وبألفاظ تعبر عن رغبتهما في الزواج‪ ،‬إال أن المادة ‪10‬‬
‫استثنت حالة واحدة وهي إن كان أحد الطرفين أو كليهما عاجزين عن النطق‪ ،‬ففي هذه الحالة‬
‫يصح يعبرا عن اإليجاب والقبول بالكتابة أو باإلشارة المفهومة‪.‬‬
‫‪ .2‬رشوط إلصيغة‪:‬‬
‫تحدثت مدونة األسرة عن الشروط التي ينبغي توفرها في اإليجاب والقبول حتى ينعقد بهما‬
‫الزواج‪ ،‬فقد جاء في المادة ‪" :11‬يشترط في اإليجاب والقبول أن يكونا‪:‬‬
‫‪ .1‬شفويين عند االستطاعة‪ ،‬وإال فبالكتابة أو باإلشارة المفهومة؛‬
‫‪ .2‬متطابقين وفي مجلس واحد‪.‬‬
‫‪ .3‬باتين غير مقيدين بأجل أو شرط واقف أو فاسخ"‪.‬‬
‫ركزت مدونة األسرة من خالل هذه الشروط تكريس مجوعة من الحقوق للراغبين في الزواج‪ ،‬من‬
‫بينها عدم إ كراه أحد طرفي العقد عل الزواج‪ ،‬ولذلك أ كدت عل ضرورة التعبير عن اإليجاب‬
‫والقبول‪ ،‬وجعلتهما شفويين‪ ،‬كما رخصت للعاجز عن النطق استعمال اإلشارة وإن كان يحسن‬
‫الكتابة فذاك‪ .‬ويستفاد من هذا أيضا أن مدونة األسرة تلغي عقد الزواج حالة سكوت المرأة‬
‫وعدم تعبيرها عن موقفها من العقد‪.‬‬
‫باإلضافة إلى ذلك قيدت الصيغة بشرط آخر يتمثل في ضرورة اقتران اإليجاب بالقبول‪ ،‬وذاك ما‬
‫عبر عنه الشرط الثاني حيث جاء فيه‪" :‬أن يكونا متطابقين وفي مجلس واحد"‪ .‬مما يستلزم‬
‫حضور المتعاقدين لتوقيعهما عل عقد الزواج‪ ،‬وإن اختل اإليجاب والقبول يبطل العقد وهذا ما‬
‫نصت عليه المادة ‪" :57‬يكون الزواج باطال إذا اختل فيه أحد األركان المنصوص عليها في‬
‫المادة ‪."4‬‬
‫‪95‬‬
‫لقد كرست مدونة األسرة المغر بية عيوب اإلرادة ك هو منصوص عليها في قانون االلتزامات‬
‫والعقود‪ ،‬خاصة التدليس واإلكراه‪ ،‬فإذا تعرض الزوج أو الزوجة للتدليس أو اإلكراه يحق له أن‬
‫يطلب من المحكمة فسخ هذا العقد‪ ،‬وهذا ما نصت عليه المادة ‪ 63‬حيث جاء فيها‪:‬‬
‫"يمكن للمكره أو المدلس عليه من الزوجين بوقائع كان التدليس بما هو الدافع إلى قبول‬
‫الزواج أو اشتراطها صراحة في العقد‪ ،‬أن يطلب فسخ الزواج قبل البناء وبعده خالل أجل ال‬
‫يتعدى شهرين من يوم زوال اإلكراه‪ ،‬ومن تاريخ العلم بالتدليس مع حقه في طلب‬
‫التعو يض"‪.‬‬
‫إملطلب إلرإبع‪ :‬أآاثر ختلف ركن من أراكن إلزوإج‬

‫الركن الزم في صحة النكاح‪ ،‬ولهذا يعتبر النكاح الذي اختل فيه أحد األركان نكاح باطل‪ ،‬يفسخ‬
‫قبل البناء وبعده‪ ،‬وال يترتب عليه أي أثر‪ ،‬قال ابن جزي‪" :‬فما كان فساده لعقده فسخ قبل البناء‬
‫وبعده"‪ ،1‬وبهذا فإن الفقهاء لم يكونوا يقسمون النكاح إلى نكاح باطل أو فاسد‪ ،‬وإنما كانوا‬
‫يقسمون النكاح إلى نكاح فاسد في عقده‪ ،‬ونكاح فاسد في صداقه‪ ،‬وقال صاحب الميارة‪:‬‬
‫"والفساد على وجهين فساد في العقد وفساد في الصداق‪ ،‬فالفساد لعقده على ضربين‪ :‬وجه‬
‫متفق عليه عند األئمة‪ ،‬ووجه مختلف فيه‪ ،‬فالمتفق عليه كذوات المحارم فيفسخ أبدا بغير‬
‫طالق وال موارثة فيه وال خلع‪ ،‬وفيه المسمى بعد البناء ويلحق به الولد‪ ،‬ويحد إن كان عالما‪،‬‬
‫وهذه إحدى المسائل التي يلحق فيها الولد مع وجوب الحد وهي قليلة‪ ،"2‬وعلى هذا فالزواج‬
‫الفاسد لعقده إذا حصل فإنه يفسخ وال يترتب عنه أي شيء‪ ،‬شرط أن يكون الزوجان سيء‬
‫القصد‪ ،‬مفهومه إنه إذا كان حسن القصد ولم يكن في علمهما فساد العقد وحصلت الوالدة فإن‬
‫الولد يلحق باألب‪ ،‬وبهذا أشار ابن عاصم بقوله‪:‬‬
‫‪3‬‬
‫وحيث درء الحد يلحق الولد *** في كل ما من النكاح قد فسد‬
‫‪ 1‬محمد بن أمحد بن محمد بن عبد هللا‪ ،‬إبن جزي إللكيب إلغرانطي أبو إلقامس‪ ،‬إملتوىف‪741 :‬هـ)‪ ،‬إلقوإنني إلفقهية‪ ،‬ص‪140‬‬
‫‪ 2‬محمد بن أمحد بن محمد أبو عبد هللا إلفايس‪ ،‬أبو عبد هللا ميارة ‪1076‬ه‪ ،‬رشح ميارة‪ :‬إلتقان وإلحاكم يف رشح حتفة‬
‫إحلاكم‪ ،‬دإر إملعرفة‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.171‬‬
‫‪ 3‬عيل بن عبد إلسالم بن عيل‪ ،‬أبو إحلسن إلت ُّ ُسويل (إملتوىف‪1258 :‬هـ)‪ ،‬إلهبجة يف رشح إلتحفة‪ ،‬إحملقق‪ :‬ضبطه وحصحه‪:‬‬
‫محمد عبد إلقادر شاهني‪ :،‬دإر إلكتب إلعلمية ‪ -‬لبنان ‪ /‬بريوت إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1418 ،‬هـ ‪1998 -‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.430‬‬
‫‪96‬‬
‫يعني أن النكاح الفاسد المتفق على فساده إن درئ فيه الحد عن الوطء "كنكاح المعتدة‪ ،‬أو‬
‫ذات محرم أو رضاع غير عالم بها‪ ،‬فإن الولد يلحق به"‪.1‬‬
‫وقد نصت المادة ‪ 58‬على ما يترتب عليه فقالت‪" :‬يترتب عليه بعد البناء الصداق واالستبراء‪،‬‬
‫كما يترتب عليه عند حسن النية لحوق النسب وحرمة المصاهرة"‪ ،‬كما أنه قد نصت في المادة‬
‫التي قبلها على أن الزواج يكون باطال في ما يلي‪" :‬إذا اختل فيه أحد األركان المنصوص عليها في‬
‫المادة ‪_ 10‬وهي االيجاب والقبول _ وانعدام التطابق بينهما"‪ ،2‬ومن بين األسباب أيضا وجود‬
‫موانع شرعية سواء المؤبدة منا أو المؤقتة‪ ،‬فمفهوم المخالفة أنه إذا توفرت فيه جميع الشروط‬
‫واألركان وانتفت الموانع فإن الزواج ينتج عنه جميع اآلثار من الحقوق والواجبات التي رتبتها‬
‫الشريعة بين الزوجين‪ ،‬وعلى هذا نصت مدونة األسرة في مادتها ‪.50‬‬
‫إملبحث إلثالث‪ :‬رشوط عقد إلزوإج يف مدونة إلرسة‬

‫باإلضافة إلى أركان الزواج التي نصت عليها مدونة األسرة‪ ،‬هناك شروط وضعتها المدونة والتي‬
‫ينبغي توفها أيضا حتى تكتمل صحة العقد‪ ،‬وإن تخلف أحدها اعتبر العقد باطال‪ .‬ومن هذه‬
‫الشروط ما يرتبط بطرفي العقد وأخرى مرتبطة بالصيغة‪ .3‬وقد ذكرت هذه الشروط في المادة ‪13‬‬
‫التي جاء فيها‪" :‬يجب أن يتوفر في عقد الزواج الشروط التالية‪:‬‬
‫▪ أهلية الزواج والزوجة‪.‬‬

‫▪ عدم االتفاق عل إسقاط الصداق‪،‬‬
‫▪ وولي الزواج عند االقتضاء؛‬
‫▪ سماع العدلين التصريح باإليجاب والقبول من الزوجين وتوثيقه‬
‫▪ انتفاء الموانع الشرعية‪.‬‬
‫‪ 1‬أبو عبد هللا‪ ،‬محمد بن أمحد بن محمد أبو عبد هللا إلفايس‪ ،‬ميارة ‪1076‬ه‪ ،‬رشح ميارة‪ :‬إلتقان وإلحاكم يف رشح حتفة‬
‫إحلاكم‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ 1‬ص‪171‬‬
‫‪97‬‬
‫إملطلب إلول‪ :‬أهلية إلزوجني‪:‬‬

‫نصت مدونة األسرة عل أن األهلية شرط صحة عقد الزواج‪ ،‬وقد نصت المدونة على أن "أهلية‬
‫الزواج تكتمل بإمام الفتى والفتاة المتمتعين بقواهما العقلية ثمان عشرة سنة شمسية"‪.1‬‬
‫والمقصود بأهلية الزوجين أن يكون كل من منهما راشدا متمتعا بقواه العقلية‪ ،‬إذ مناط التكليف‬
‫وتحمل الواجبات هو كمال العقل ورشده‪ ،‬ولقد وضع الشارع الحكيم عالمات لمعرفة بلوغ‬
‫المكلف وحصول التكليف‪ ،‬قال الشيرازي‪" :‬فأما البلوغ فإنه يحصل بخمسة أشياء‪ :‬ثالثة يشترك‬
‫فيها الرجل والمرأة وهي اإلنزال والسن واإلنبات‪ ،‬وإتنان تختص بهما األنثى وهما الحيض‬
‫والحبل"‪.2‬‬
‫وبالتالي تكون قد ألغت الزواج المبكر الذي يجيزه الفقه المالكي‪ .‬إال أنها استثنت زواج القاصر‬
‫الذي لم يكمل سن الرشد في المواد ‪ 20‬و‪ 21‬و‪ ،22‬حيث خولت للقاضي المكلف بالزواج أن‬
‫يأذن للفتى والفتاة دون األهلية إن ثبت له المصلحة في ذلك وذلك بشروط‪:‬‬
‫• موافقة النائب الشرعي‪.‬‬
‫•االستعانة بالخبرة الطبية أو إجراء بحث اجتماعي‪.‬‬
‫‪ .1‬زوإج انقص إلهلية بسبب إلسن‪:‬‬

‫يعتبر عقد الزواج من التصرفات القانونية التي تحتاج إلى إدراك كامل لما يترتب عليه من آثار‪،‬‬
‫ولذا يجب عل العاقد أن يكون بالغا‪ ،‬ومدونة األسرة لم تعتمد عل البلوغ وحده‪ ،‬بل تشترط أن‬
‫يكون الراغب في الرواج متمتعا باألهلية‪ ،3‬حيث نصت المادة ‪ 19‬عل ما يلي‪:‬‬
‫"تكتمل أهلية الزواج بإتمام الفتى والفتاة المتمتعين بقواهما العقلية ثمان عشرة سنة‬
‫شمسية"‪ ،‬وهذا السن هو في نفس الوقت سن الرشد حسب تعديل المادة ‪.4209‬‬
‫‪ 1‬مدونة إلرسة‪ :‬إملادة ‪.19‬‬

‫‪ 2‬إبرإهمي بن عيل بن يوسف أيب إحساق إلفريوزإابدي إلشريإزي ‪472‬هـ‪ ،‬إملهذب يف فقه إلمام إلشافعي‪ ،‬دإر إلكتب‬
‫إلعلمية‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.130‬‬
‫‪ 4‬مدونة إلرسة إملادة ‪.209‬‬
‫‪98‬‬
‫لكن مراعاة لبعض األوضاع االجتماعية أجاز المشرع لقاضي األسرة المكلف بالزواج أن يأذن‬
‫بزواج الفتى والفتاة دون سن األهلية المنصوص عليه في المادة ‪ 19‬أعاله "لقاضي األسرة‬
‫المكلف بالزواج أن يأذن بزواج الفتى والفتاة دون سن األهلية المنصوص عليه في المادة ‪19‬‬
‫أعاله‪ ،‬بمقرر معلل يبين فيه المصلحة واألسباب المبررة لذلك‪ ،‬بعد االستماع ألبوي القاصر أو‬
‫نائبه الشرعي واالستعانة بخبرة طبية أو إجراء بحث اجتماعي‪.1‬‬
‫فالنص لم يحدد السن األدنى إلمكانية اإلذن بالزواج‪ ،‬ولكنه بالشروط التي قيد بها ضرورة توفر‬
‫المأذون له عل النضج واألهلية الجسمانية لتحمل تبعات الزواج وعلى التمييز الكافي لصدور‬
‫الرضى بالعقد‪ ،‬وهذا المقرر قابل للتنفيذ بمجرد صدوره‪ ،‬وال يقبل أي طعن‪ .2‬ثم إن موافقة‬
‫النائب الشرعي تعتبر ضرورية إلبرام عقد الزواج‪ ،‬وذلك بتوقيعه مع القاصر عل طلب اإلذن‬
‫بالزواج وحضوره عند إبرام العقد‪ ،3‬وعلى فرض أن النائب الشرعي رفض الموافقة وحتى ال يبقى‬
‫القاصر معلقا فإن قاضى األسرة المكلف بالزواج يبث في الموضوع‪ ،‬حيث يتقصى أسباب امتناع‬
‫النائب الشرعي‪ ،‬حينها يقرر اإلذن بالزواج أو رفضه بعد الوقوف عل مدى موضوعية هذا الرفض‪.‬‬
‫‪ .2‬زوإج انقص إلهلية بسبب إلعقل‪:‬‬

‫باإلضافة إلى شرط السن الذي تنص عليه المادة ‪ 19‬من المدونة‪ ،‬فالبد من الراغب في الزواج أن‬
‫يكون متمتعا بقواه العقلية‪ 4‬حتى تكتمل أهليته‪ .‬وقد نصت المادة ‪ 217‬على أن‪:‬‬
‫"يعتبر عديم األهلية‪:‬‬
‫‪ o‬الصغير الذي لم يبلغ سن التمييز؛‬

‫‪ o‬المجنون وفاقد العقل؛‬
‫‪ o‬يعتبر الشخص المصاب بحالة فقدان العقل بكيفية متقطعة‪ ،‬كامل األهلية خالل‬
‫الفترات التي يؤوب إليه عقله فيها‪.‬‬
‫‪ o‬الفقدان اإلرادي للعقل ال يعفي من المسؤولية"‪.‬‬

‫‪ 2‬دليل معيل ملدونة إلرسة ص‪20‬‬
‫‪ 3‬مدونة إلرسة‪ ،‬إلفقرة إلوىل من إملادة ‪.21‬‬
‫‪99‬‬
‫وبالتالي أي تصرف يصدر من الشخص المصاب بخلل عقلي يعتبر باطال وال ينتج عنه أي أثر‬
‫قانوني‪ ،‬كذلك الشأن بالنسبة لزواجه‪ .‬غير أنه في بعض األحيان يمكن أن يشكل زواج المجنون‬
‫أمرا مفيدا في عاجه‪ ،‬مما جعل المشرع المغربي يسمح للقاضي المكلف بالزواج بأن يأذن بزواج‬
‫الشخص المصاب بإعاقة ذهنية ذكرا كان أم أنثى بناء عل طلب يقدم من طرف نائبه القانوني‬
‫أو من طرفه شخصيا‪.1‬‬
‫لكن يشترط في هذه الحالة ما يلي‪:‬‬
‫➢ تقديم تقرير حول اإلعاقة من طرف طبيب خبير أو أ كثر؛‬

‫➢ إطالع القاضي الطرف اآلخر عل التقرير؛‬
‫➢ رشد الطرف اآلخر ورضاه صراحة في تعهد رسمي بعقد الزواج مع المصاب باإلعاقة‪.2‬‬
‫يتضح مما سبق أن المدونة لم تشترط موافقة النائب الشرعي للمصاب بإعاقة ذهنية كما هو‬
‫الشأن بالنسبة للقاصر سنا‪ ،‬رغم أن هذه اإلعاقة قد تعدم التمييز‪ ،‬وربما هذا يناقض ما جاء في‬
‫المادة ‪ 224‬حيث تنص على أنه ال ينتج عن تصرفات عديم األهلية أي أثر‪ .‬كما يالحظ من خالل‬
‫اشتراط المدونة رشد الطرف اآلخر أنها ال تجيز زواج المصاب بإعاقة ذهنية من شخص آخر يعاني‬
‫من إعاقة ذهنية أو من قاصر‪.‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬عدم إلتفاق عىل إسقاط إلصدإق‬

‫من الشروط كذلك التي وضعتها مدونة األسرة ‪ -‬إلى جانب أهلية الزوجين ‪ -‬عدم االتفاق عل‬
‫إسقاط الصداق‪ .‬وقد أخذت في ذلك بالمذهب المالكي‪ ،‬حيث يرى المالكية أن النكاح الذي‬
‫‪ 1‬محمد إلشافعي‪ ،‬إلزوإج وإحنالهل يف مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪44‬‬

‫‪ 2‬حامدي إدريس‪ ،‬إلبعد إملقاصدي وإصالح مدونة إلرسة‪ ،‬أفريقيا إلرشق‪ ،‬ص‪.177‬‬
‫‪100‬‬
‫ينعقد شريطة االتفاق عل إسقاط الصداق باطال‪ ،1‬عكس ما يراه الحنفية من جواز اتفاق الطرفين‬
‫عل إسقاط الصداق باعتباره أثرا من آثار عقد النكاح‪.2‬‬
‫‪ .1‬تعريف إلصدإق يف إملدونة‪:‬‬

‫عرفته مدونة األسرة بأنه‪" :‬هو ما يقدمه الزوج لزوجته إشعارا بالرغبة في عقد الزواج وإنشاء‬
‫أسرة مستقرة‪ ،‬وتثبيت أسس المودة والعشرة بين الزوجين‪ ،‬وأساسه الشرعي هو قيمته‬
‫المعنوية والرمزية‪ ،‬وليس قيمته المادية"‪.3‬‬
‫‪ .2‬مقدإر إلصدإق‪:‬‬
‫لم تحدد المدونة أدنى الصداق وال أ كثره‪ ،‬مع أنها نصت عل التخفيف أخذا بما جاء على ألسنة‬
‫الفقهاء من استحباب تخفيف الصداق‪ ،‬قال اإلمام ابن أبي زيد القيرواني‪" :‬والمياسرة في الصداق‬
‫أحب إلينا وأقرب إلى يسر الدين"‪ .4‬فالزواج في عهد النبي صلى هللا عليه وسلم والصحابة الكرام‬
‫وهو خير القرون لم يكن فيه تشدد وال تعنت‪ ،‬ال من ناحية المهر وال من ناحية تكاليف الزواج‪.‬‬
‫ويدل عل ذلك أقوال النبي ﷺ وأفعاله وتقريراته‪:‬‬
‫ومن أقواله‪ :‬ما روته عائشة رضي هللا عنها‪ :‬قال رسول هللا ﷺ‪(( :‬أن من أعظم ألنساء بركة أيسرهن‬
‫مؤنة))‪.5‬‬
‫‪ 1‬محمد بن عبد هللا إخلريش إملاليك أبو عبد هللا (إملتوىف‪1101 :‬هـ)‪ ،‬رشح خمترص خليل للخريش‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إلفكر‬
‫للطباعة ‪ -‬بريوت‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪262‬‬
‫‪ 2‬عامثن بن عيل بن حمجن إلبارعي‪ ،‬خفر إدلين إلزيلعي إحلنفي (إملتوىف‪ 743 :‬هـ) إحلاش ية‪ :‬شهاب إدلين أمحد بن محمد بن‬
‫إلشلْ ِ ِ ّيب‪،‬‬
‫إلشلْ ِ ُّيب (إملتوىف‪ 1021 :‬هـ)‪ ،‬تبيني إحلقائق رشح كزن إدلقائق وحاش ية ِ ّ‬
‫أمحد بن يونس بن إسامعيل بن يونس ِ ّ‬
‫إلنارش‪ :‬إملطبعة إلكربى إلمريية ‪ -‬بولق‪ ،‬إلقاهرة إلطبعة‪ :‬إلوىل ‪1313‬ه‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.136‬‬
‫‪ 4‬أبو محمد عبد هللا بن أيب زيد عبد إلرمحن إلنفزي‪ ،‬إلقريوإين‪ ،‬إملاليك ‪386‬هـ‪ ،‬إلنوإدر وإلزايدإت عىل ما يف إملدونة من‬
‫غريها من إلهمات‪ ،‬حتقيق محمد جحي وأآخرون‪ ،‬دإر إلغرب إلساليم‪ ،‬بريوت‪ ،‬إلطبعة إلوىل ‪1999‬م‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.450‬‬
‫‪ 5‬أمحد بن إحلسني بن عيل‪ ،‬أبو بكر إلبهيقي‪ ،‬إلسنن إلكربى‪ ،‬ابب ما يس تحب من إلقصد يف إلصدإق ‪ ،‬حديث رمق‬
‫‪ ،14356‬ج‪ ،6‬ص ‪.381‬‬
‫‪101‬‬
‫ومن أفعاله‪ :‬ما روته عائشة رضي هللا عنها عن النبي ﷺ حيث قالت‪(( :‬كان صدأق رسول هللا صلى‬
‫هللا عليه وسلم الزوأجه ثنتي عشرة أوقية ونشا‪ ،‬وألنش نصف أوقية‪ ،‬فتلد خمسمائة درهم‪ ،‬فهذأ صدأق رسول‬
‫هللا صلى هللا عليه وسل الزوأجه))‪.1‬‬
‫ومن تقريراته‪ :‬ما رواه اإلمام البخاري في صحيحه ((أن ألنبي صلى هللا عليه وسلم رأى على عبد ألرحمن‬
‫بن عوف أثر صفرة‪ ،‬قال‪« :‬ما هذأ؟» قال‪ :‬أني تزوجت أمرأة عل وزن نوأة من ذهب‪ ،‬قال‪« :‬بارك هللا لك‪ ،‬أولم‬
‫ولو بشاة))‪.2‬‬
‫وقد أقرت المدونة جواز كل ما صح التزامه شرعا‪ ،‬صلح أن يكون صداقا‪ ،3‬وبالتالي سارت عل‬
‫نهج الفقهاء في منع تقديم ما ال يجوز شرعا كصداق للزوجة‪ .‬وما يصلح أن يكون مهرا ال يخرج‬
‫عن أحد األمرين‪:‬‬
‫األموال ويقصد بها‪ :‬تمليك الذوات من كل ما له قيمة اقتصادية من األشياء المادية‪)...( ،‬‬
‫وتمليك المنافع كالخدمات واالستئجار مثل تعليمها القرآن (‪ )...‬وقد اختلف فيها فقهاء‬
‫المالكية‪.4‬‬
‫المنافع الي ال تقدر بالمال‪ :‬وذلك مثل االلتزام بأال يتزوج عليها‪ ،‬أو االلتزام بأن تبقى في بلد أهلها‬
‫(‪ )...‬فهذه األموال ال تصلح أن تكون مهرا باتفاق الفقهاء‪.5‬‬
‫كما أشارت إلى أن الصداق ملك للزوجة ولذلك ال يجوز للزوج مطالبتها بأثاث أو غيره مقابل‬
‫الصداق‪ .‬فقد نصت المادة ‪ 29‬عل أن‪" :‬الصداق ملك للمرأة تتصرف فيه كيف شاءت‪ ،‬وال حق‬
‫للزوج في أن يطالبها بأثاث أو غيره‪ ،‬مقابل الصداق الذي أصدقها"‪.‬‬
‫‪ .3‬حالت إلصدإق‪:‬‬
‫‪ 1‬روإه إلمام مسمل يف حصيحه (حصيح إلمام مسمل) ابب إلصدإق وجوإز كونه تعلمي قرأآن وخامت حديد‪ ،‬وغري ذكل من‬
‫قليل وكثري وإس تحباب كونه مخسامئة درمه ملن ل جيحف به ‪ ،‬حديث رمق ‪ ،78‬ج‪ ،2‬ص‪.1042‬‬
‫‪ 2‬إلبخاري‪ ،‬حصيح إلبخاري‪ ،‬ابب‪ :‬قول هللا تعاىل‪{ :‬وأآتوإ إلنساء صدقاهتن حنةل} ‪/‬إلنساء‪ ، /٤ :‬حديث رمق ‪ ،5155‬ج‪،7‬‬
‫ص‪.21‬‬
‫‪ 4‬عبد هللا بن إلطاهر إلسويس‪ ،‬مدونة إلرسة يف إطار إملذهب إملاليك وأدلته‪ ،‬كتاب إلزوإج‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.128‬‬
‫‪ 5‬إملرجع إلسابق نفس إلصفحة‬
‫‪102‬‬
‫جاء في المادة ‪" :30‬يجوز االتفاق عل تعجيل الصداق أو تأجيله إلى أجل مسمى كال أو بعضا"‪.‬‬
‫وبالتالي يمكن تلخيص حاالت الصداق في ثالث حاالت وهي‪:‬‬
‫▪ الصداق المعجل‪ :‬وهو الصداق الذي اتفق الطرفان عل أدائه عند العقد أو عند الدخول‪.1‬‬
‫▪ الصداق المؤجل‪ :‬هو الصداق الذي اتفق الطرفان عل أدائه بعد الدخول‪ .2‬ويكره عند‬
‫المالكية تأجل الصداق كله‪.3‬‬
‫▪ الصداق المعجل بجزء والمؤجل بجزء آخر‪ :‬هو الذي اتفق الطرفان عل أداء جزء منه عند‬
‫العقد أو الدخول‪ ،‬وأداء الجزء اآلخر بعد الدخول‪ .‬يقول الخرشي‪" :‬وجاز تأجيل الصداق أو‬
‫بعضه إلى ميسرة الزوج"‪.4‬‬
‫الصداق نوعان‪:‬‬
‫الصداق المسمى‪ :‬هو الصداق الذي اتفق الطرفان عل مقداره وجنسه‪.‬‬
‫صداق المثل‪ :‬هر الصداق الذي تحدده المحكمة حالة السكوت عن تحديده وقت إبرام‬
‫العقد‪ ،‬أو إذا لم يتراضى الطرفان عليه بعد البناء‪ ،‬مع مراعاة العرف والوسط االجتماعي‬
‫‪ .4‬حالت إس تحقاق إلصدإق‪:‬‬

‫أشارت المدونة إلى حاالت استحقاق الزوجة الصداق من خالل المادة ‪ 32‬والتي جاء فيا‪:‬‬
‫• تستحق الصداق كله بالبناء أو الموت قبله‪.‬‬

‫• تستحق الزوجة نصف الصداق المسمى إذا وقع الطالق قبل البناء‪.‬‬
‫• ال تستحق الزوجة الصداق قبل البناء‪:‬‬
‫‪ )1‬إذا وقع فسخ عقد الزواج‪.‬‬

‫‪ 2‬نفس إملرجع ص‪.143‬‬
‫‪ 3‬عامثن بن إمليك إلتوزري إلزبيدي‪ ،‬توضيح إلحاكم رشح حتفة إحلاكم‪ ،‬إملطبعة إلتونس ية‪ ،‬إلطبعة إلوىل ‪1339‬هـ‪ ،‬ج‪،2‬‬
‫ص‪.25‬‬
‫‪ 4‬محمد بن عبد هللا إخلريش إملاليك أبو عبد هللا (إملتوىف‪1101 :‬هـ)‪ ،‬رشح خمترص خليل للخريش‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪،3‬‬
‫ص‪257‬‬
‫‪103‬‬
‫‪ )2‬إذا وقع عقد الزواج بسبب عيب في الزوجة‪ ،‬أو كان الرد من الزوجة بسبب عيب‬
‫في الروج‪.‬‬
‫‪ )3‬إذا حدث الطالق في زواج التفويض‪.1‬‬
‫أ‪ .‬حاالت استحقاق الصداق كامال‬
‫تستحق الزوجة الصداق كامال في ثالث حاالت‪ :‬الطالق بعد البناء‪ ،‬الموت قبل البناء‪ ،‬الخلوة‬
‫الصحيحة أو الدخول الحكمي‪.‬‬
‫الطالق بعد البناء‪ :‬وهو وطء الزوج البالغ زوجته المطيقة للوطء بعد العقد‪ .2‬وبمجرد البناء‬
‫تستحق الزوجة الصداق كامال إن كان سمى لها صداقا‪ ،‬أو صداق المثل في حالة نكاح التفويض‬
‫كما سبقت اإلشارة إلى ذلك‪.‬‬
‫الموت قل البناء‪ :‬بمعنى أن يموت أحد الزوجين قبل أن يبني الزوج بزوجته‪ .‬فهي تستحق‬
‫الصداق كامال في هذه الحالة أيضا‪ .‬فإن مات الزوج استحقت الزوجة صداقها المسمى من إرثه‬
‫وإال فصداق المثل‪ ،‬وإن ماتت الزوجة حق لورثتها المطالبة بصداقها‪.‬‬
‫الخلوة الصحيحة أو الدخول الحكمي‪ :‬ومعنى الخلوة الصحيحة أال يكون هناك مانع يمنعه من‬
‫وطئها طبعا وال شرعا‪ .3‬وسميت بالدخول الحكمي ألنها تقوم مقام الدخول‪ ،4‬فالصداق يتم‬
‫بمجرد أن يستمتع الزوج بامرأته بمباشرة دون الفرج أو قبله‪ ،‬أو رؤيتها عريانة‪ ،‬أو نال منها أي‬
‫شيء ال يحل لغيره‪ ،‬وبه قال الشافعية والحنابلة والشافعية في القديم‪.5‬‬
‫‪ 1‬مدونة إلرسة‪ :‬إملادة ‪32‬‬

‫‪ 2‬عبد هللا بن إلطاهر إلسويس‪ ،‬مدونة إلرسة يف إطار إملذهب إملاليك وأدلته‪ ،‬كتاب إلزوإج‪ ،‬ص‪.148‬‬
‫‪ 3‬محمد بن أمحد بن أيب سهل مشس إلمئة إلرسخيس (إملتوىف‪483 :‬هـ)‪ ،‬إملبسوط للرسخيس‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إملعرفة ‪ -‬بريوت‬
‫إلطبعة‪ :‬بدون طبعة اترخي إلنرش‪1414 :‬هـ ‪1993 -‬م‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.150‬‬
‫‪ 4‬محمد بن محمد بن محمود أمكل إدلين أبو عبد هللا إبن إلش يخ مشس إدلين إبن إلش يخ جامل إدلين إلرويم إلبابريت‪ ،‬إلعناية‬
‫رشح إلهدإية‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪331‬‬
‫‪104‬‬
‫اإلقامة سنة في بيت الزوجية‪ :‬فالزوجة ستحق الصداق كامال عند المالكية‪ ،‬ألن إقامتها سنة كاملة‬
‫في بيت الزوجية تقرم مقام الوطء‪.1‬‬
‫ب‪ .‬حاالت استحقاق نصف الصداق‬
‫نستحق الزوجة نصف الصداق المسمى في حالة واحدة وهي الطالق من الزواج الصحيح قبل‬
‫البناء باإلجماع‪ ،‬وقبل الدخول الحكمي عل الراجح‪ ،‬وقبل ما يقوم مقامه من بقاها سنة مع‬
‫زوجها عند المالكية‪.2‬‬
‫ت‪ .‬حاالت عدم استحقاق الصداق‪:‬‬
‫ال تستحق الزوجة الصداق في الحاالت التالية‪:‬‬
‫‪ .1‬إذا وقع فسخ عقد الزواج لسبب من أسباب الفسخ‪.‬‬
‫‪ .2‬إذا وقع رد عقد الزواج بسبب عيب في الزوجة‪ ،‬أو كان الرد من الزوجة بسبب عيب في الزوج‪.‬‬
‫‪ .3‬إذا حدث الطالق في زواج التفويض‪ .‬أي في حالة السكوت عن تحديد الصداق وقت إبرام‬
‫العقد‪.3‬‬
‫‪ .5‬إختالف إلزوجني يف قبض إلصدإق‪:‬‬

‫إذا اختلف الزوجان حول قبض الصداق بحيث ادعى الزوج أنه دفعه لها‪ ،‬وأنكرت الزوجة أن‬
‫تكون قد توصلت به‪ ،‬ففي هذا االختالف حالتان‪:‬‬
‫الحال األولى‪ :‬أن يقع االختالف قبل الدخول‪ ،‬فيكون القول للزوجة مع يمينها باإلجماع إن كانت‬
‫رشيدة‪ ،‬أو لوليها مع يمينه إن كانت محجورة‪ .‬أو لوارثها مع يمينه إن ماتت‪.‬‬
‫الحالة الثانية‪ :‬أن يقع الخالف بعد الدخول ففيه خالف‪:‬‬
‫‪ 1‬أمحد بن محمد بن أمحد إلعدوي‪ ،‬أبو إلرباكت إلشهري ابدلردير‪ ،‬رشح خمترص خليل‪ ،‬خزإنة إلممل عيل بتارودإنت‪ ،‬ج‪،2‬‬
‫ص ‪.301‬‬
‫‪ 3‬محمد إلشافعي‪ ،‬رشح مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.87‬‬
‫‪105‬‬
‫مذهب الجمهور‪ :1‬القول قول المرأة ما لم يثبت الزوج عكس ذلك‪.2‬‬
‫مذهب المالكية‪ :3‬أن القول للزوج مع يمينه‪ ،‬وهذا ما أخذت به المدونة من خالل الفقرة األولى‬
‫من المادة ‪.33‬‬
‫إملطلب إلثالث‪ :‬ويل إلزوإج عند الاقتضاء‬

‫‪:‬‬‫تعريف إلولية‬ ‫‪.1‬‬
‫لغة‪ :‬الولي هر الناصر‪ )...( ،‬والولي‪ :‬ولي اليتيم الذي يلي أمره ويقوم بكفايته‪ .‬وولي المرأة‪ :‬الذي‬
‫يلي عقد النكاح عليها وال يدعها ستبد بعقد النكاح دونه‪.4‬‬
‫الوالية شرعا‪ :‬هي القدرة عل التصرف‪ 5‬أو هي‪ :‬تنفيذ القول عل الغير‪.6‬‬
‫‪ .2‬أقسام إلولية‪:‬‬
‫تنقسم الوالية إلى قسمين‪:‬‬
‫والية عل النفس‪ :‬وهي قدرة الشخص عل التصرف في الشؤون المتعلقة بشخص المولى عليه‬
‫ونفسه‪ .‬كالوالية في النكاح أو الطالق‪.‬‬
‫‪ 1‬أبو جعفر أمحد بن محمد بن سالمة بن عبد إملكل بن سلمة إلزدي إحلجري إملرصي إملعروف ابلطحاوي ‪321‬هـ‪ ،‬خمترص‬
‫إختالف إلعلامء‪ ،‬حتقيق‪ :‬د‪ .‬عبد هللا نذير أمحد‪ ،‬دإر إلبشائر إلسالمية – بريوت‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪1417 ،‬هـ‪ ،‬ج‪،2‬‬
‫ص‪.286‬‬
‫‪ 2‬عبد هللا بن إلطاهر إلسويس‪ ،‬مدونة إلرسة يف إطار إملذهب إملاليك وأدلته‪ ،‬كتاب إلزوإج‪ ،‬ص ‪.161‬‬
‫‪ 3‬يوسف أبو معرو بن عبد هللا بن محمد بن عبد إلرب بن عامص إلمنري إلقرطيب ‪463‬هـ‪ ،‬إلاكيف يف فقه أهل إملدينة‪ ،‬حتقيق‪:‬‬
‫محمد أمحد ودل ماديك إملوريتاين‪ ،‬مكتبة إلرايض إحلديثة‪ ،‬إلرايض – إململكة إلعربية إلسعودية‪ ،‬إلطبعة إلثانية‬
‫‪1400‬هـ‪1980/‬م‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.558‬‬
‫‪ 4‬إبن منظور‪ ،‬لسان إلعرب‪ ،‬مرجع سابق‪.45/42 ،‬‬
‫‪ 5‬عبد إلغفور محمد إلبيايت‪ ،‬إلقوإعد إلفقهية إلكربى وأثرها يف إملعامالت إملدنية وإلحوإل إلشخصية‪ ،‬منشورإت محمد عيل‬
‫بيضون دإر إلكتب إلعلمية – بريوت – لبنان‪ ،2015 ،‬ص‪.43‬‬
‫‪ 6‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية‪ ،‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬ج‪ ،17‬ص‪300‬‬
‫‪106‬‬
‫والية عل المال‪ :‬قدرة الشخص شرعا عل التصرف في ماله أو مال الغير‪.1‬‬
‫وبالتالي يتبين أن العالقة بين الوالية عل النفس والوالية عل المال أن كلتيهما تشتركان في تنفيذ‬
‫القول عل الغير‪.2‬‬
‫‪ .3‬إلولية عىل إلناكح يف مدونة إلرسة‪.‬‬

‫ذهبت مدونة األسرة إلى أنه ال يشترط الولي في عقد الزواج‪ ،‬وجوزت للفتاة الرشيدة أن تزوج‬
‫نفسها بغير إذن وليها‪ ،‬وقد صرحت بذلك حيث جاء فيها‪" :‬للراشدة أن تعقد زواجها بنفسها‪،‬‬
‫أو تفوض ذلك ألبيها أو ألحد من أقاربها"‪ .3‬وربما أخذت بذلك مرافقة للمذهب الحنفي‪ ،‬الذي‬
‫أجاز للمرأة أن تزوج نفسها شريطة أن يكون بالكفء‪ ،‬وإال فللولي الحق في فسخ عقد الزواج‪.‬‬
‫وبتتبع المسائل التي تحدث عنبا الفقهاء األحناف حول الوالية يتبين أنهم قيدوا حرية المرأة في‬
‫تزويج نفسها بحيث يحق للولي التدخل متى رأى المصلحة في ذلك‪ ،‬والدليل عل ذلك إذا تزوجت‬
‫المرأة‪ ،‬وقصرت في مهرها لألولياء االعتراض عليها عنده حتى يتم لها مهر مثلها‪ ،‬أو يفارقها‪ ،‬ألنها‬
‫سريعة االنخداع ضعيفة الرأي‪ ،‬فتفعل ذلك متابعة للهوى ال لتحصيل المقاصد‪ ،‬ألن النساء قلما‬
‫ينظرن في عواقب األمور ومصالحها‪.4‬‬
‫‪ .4‬تطور إلولية يف إلترشيع إملغريب‪:‬‬

‫أ‪ .‬الوالية في مدونة األحوال الشخصية الصادرة سنة ‪:1957‬‬
‫لقد ساير التشريع المغربي في هذه المرحلة رأي الجمهور في هذا المجال ومن ضمنه رأي اإلمام‬
‫مالك عندما اعتبر أن الوالية شرط صحة في عقد الزواج ال يصح إال بتوافرها‪ .‬لكن سرعان ما عدل‬
‫جزئيا عن هذا الموقف من خالل التعديل الذي عرفته مدونة األحوال الشخصية سنة ‪،1993‬‬
‫قبل أن يتخلى عنها نهائيا‪.‬‬
‫‪ 1‬إملرجع إلسابق‪ ،‬ج‪ ،45‬ص‪.186‬‬

‫‪2‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية‪ ،‬إملوسوعة إلفقهية إلكويتية‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،45‬ص‪.186‬‬
‫‪ 3‬مدونة إلرسة‪ /‬إملادة ‪25‬‬
‫‪4‬عبد هللا بن محمود بن مودود إملوصيل إلبدليج‪ ،‬جمد إدلين أبو إلفضل إحلنفي ‪683‬هـ‪ ،‬الاختيار لتعليل إخملتار‪ ،‬مطبعة‬
‫إحلليب – إلقاهرة‪1356 ،‬هـ‪ ،1937/‬ج‪ ،3‬ص‪.97‬‬
‫‪107‬‬
‫ووفق هذا التعديل أصبحت الوالية اختيارية‪ ،‬بحيث ال يمكن للولي أن يعقد عل من توجد تحت‬
‫واليته‪ ،‬إال برضاها وتفويض منها‪ .‬وبناء على هذا التعديل تتبين بوادر إلغاء الوالية‪ .‬ويتأكد ذلك‬
‫من خالل تعديل ‪ ،1993‬حيث ميز المشرع بين المرأة الرشيدة التي ال أب لها‪ ،‬وهذه في حل من‬
‫أمرها تزوج نفسها بنفسها أو تفرض ذلك لوليها يؤازرها أثناء إبرام عقد الزواج والمرأة ذات األب‬
‫وتعتبر الوالية شرط صحة بالنسبة لها‪ ،‬ال يقوم الزواج صحيحا إال بتوفرها‪.1‬‬
‫ب‪ .‬الوالية في مدونة األسرة‪:‬‬
‫نظم المشرع المغري الحالي الوالية في الزواج ضمن مقتضيات المادتين ‪ 24‬و‪ 25‬من مدونة‬
‫األسرة بكيفية تنم عن تغيير عميق في طبيعتها إذ تحولت – مبدئيا ‪ -‬من شرط صحة في عقد‬
‫الزواج إلى حق للمرأة الرشيدة‪.2‬‬
‫إملطلب إلرإبع‪ :‬سامع إلعدلني إلترصحي ابلجياب وإلقبول من إلزوجني وتوثيقه‪:‬‬

‫اشتراط سماع العدلين التصريح باإليجاب والقبول من الزوجين‪:‬‬
‫تعتبر الشهادة شرط صحة في عقد النكاح عل مذهب الشافعية والحنفية والمشهور عند‬
‫الحنابلة‪ ،‬واإليجاب والقبول ال يتحققان إال بشاهدين يسمعانهما‪ ،‬وعليه فاإلشهاد مما ال يتم‬
‫الواجب إال به‪ .3‬لقوله ﷺ‪(( :‬ال نكاح أال بولي وشاهدي عدل))‪.4‬‬
‫وقد سارت مدونة األسرة على الجمهور في اعتبار اإلشهاد على عقد الزواج من شروط الصحة عل‬
‫اعتباره وسيلة إلثبات الرابطة الزوجية في حالة إنكارها من طرف أحد الزوجين‪.‬‬
‫‪ .1‬رشوط حصة إلشهاد عل عقد إلزوإج‪:‬‬

‫ينبغي توفر مجموعة من الشروط في الشاهدين على عقد الزواج حتى يعتد بإشهادهما‪ ،‬وذلك‬
‫لعلو شأن الرابطة الزوجية وخطورتها‪ ،‬ومن تلك الشروط ما هو متفق عليه بين الفقهاء‪:‬‬
‫‪ 1‬محمد إلكش بور‪ ،‬إلوإحض يف رشح إملدونة‪ ،‬إلطبعة إلثالثة‪2015 ،‬م‪ ،‬ص‪ 149‬وما بعدها‪.‬‬
‫‪ 2‬محمد إلكش بور‪ ،‬إلوإحض يف رشح إملدونة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪151‬‬
‫‪ 3‬وهبة إلزحييل‪ ،‬إلفقه إلساليم وأدلته‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.67‬‬
‫‪ 4‬روإه إدلإرقطين‪ ،‬سنن إدلإرقطين‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬كتاب إلناكح حديث رمق ‪ ،3531‬ج‪ ،4‬ص‪.322‬‬
‫‪108‬‬
‫العقل‪ ،‬والبلوغ‪ ،‬وسماع كالم المتعاقدين مع فهم أن المقصود به عقد الزواج‪ .‬فلو شهد على‬
‫العقد صبي‪ ،‬أو مجنون‪ ،‬أو أصم‪ ،‬أو سكران‪ ،‬فإن الزواج ال يصح‪ ،‬إذ أم وجود هؤالء كعدمه‪.1‬‬
‫وشروط مختلف فيها‪:‬‬
‫أ‪ .‬العدالة‪:‬‬
‫ذهب األحناف إلى أن العدالة ال تشترط‪ ،‬وأن الزواج ينعقد بشهادة الفاسقين‪ ،‬وكل من يصلح‬
‫أن يكون وليا في الزواج يصلح أن يكون شاهدا فيه‪ ،‬ثم إن المقصود من الشهادة اإلعالن‪.‬‬
‫والشافعية قالوا البد من أن يكون الشهود عدوال للحديث‪(( :‬ال نكاح أال بولي وشاهدي عدل))‪.2‬‬
‫وعندهم أنه إذا عقد الزواج بشهادة مجهولي الحال ففيه وجهان‪ ،‬والمذهب أنه يصح‪ ،‬ألن الزواج‬
‫يكون في القرى والبادية وبين عامة الناس‪ ،‬ممن ال يعرف حقيقة العدالة‪ ،‬فاعتبار ذلك يشق‬
‫فاكتفي بظاهر الحال‪ ،‬وكون الشاهد مستورا لم يظهر فسقه‪،3)٠٠٠( ،‬‬
‫ب‪ .‬الذكورة‪:‬‬
‫ذهب الشافعية والحنابلة إلى اشتراطها في الشهود‪ ،‬فإن عقد الزواج بشهادة رجل وامرأتين ال‬
‫يصح‪ ،‬لما رواه أبو عبيد عن الزهري أنه قال‪( :‬مضت السنة عن رسول هللا ﷺ‪( :‬أن ال يجوز شهادة‬
‫ألنساء في ألحدود‪ ،‬وال في أل نكاح‪ ،‬وال في ألطالق)‪ ،4‬وألن عقد الزواج عقد ليس بمال‪ ،‬وال المقصود‬
‫منه المال‪ ،‬ويحضره الرجل غالبا‪ ،‬فال يثبت بشهادتهن كالحدود‪ .‬أما األحناف ال يشترطون هذا‬
‫الشرط‪ ،‬ويرون أن شهادة رجلين أو رجل وامرأتين كافية‪ ،‬لقول هللا تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ .5﴾ ‬وألنه‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫مثل البيع في أنه عقد معاوضة فينعقد بشهادتهن مع الرجال‪.‬‬
‫ت‪ .‬الحرية‪:‬‬
‫‪ 1‬س يد سابق‪ ،‬فقه إلس نة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.59‬‬

‫‪ 2‬س بق خترجيه‬
‫‪ 4‬جامل إدلين أبو إلفرج عبد إلرمحن بن عيل بن محمد إجلوزي‪ ،‬إلتحقيق يف أحاديث إخلالف‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية –‬
‫بريوت‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪1415 ،‬هـ‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.269‬‬
‫‪109‬‬
‫ويشترط أبو حنيفة والشافعي أن يكون الشهود أحرارا‪ .1‬وأحمد ال يشترط الحرية‪ ،‬ويرى أن‬
‫شهادة العبدين ينعقد بها الزواج‪ ،‬تقبل في سائر الحقوق‪ ،‬وأنه ليس فيه نص من كاب وال سنة‬
‫رد شهادة العبد‪ ،‬ويمنع من قبولها ما دام أمينا صادقا تقيا‪.2‬‬
‫ث‪ .‬اإلسالم‪:‬‬
‫والفقهاء لم يختلفوا في اشتراط االسالم في الشهود إذا كان العقد بين مسلم ومسلمة‪ .‬واختلفوا‬
‫في شهادة غير المسلم فيما إذا كان الزوج وحده مسلما‪ :‬فعند أحمد والشافي ومحمد بن الحسن‬
‫أن الزواج ال ينعقد‪ ،‬ألنه زواج مسلم‪ ،‬ال تقبل فيه شهادة غير المسلم‪ .3‬وأجاز أبو حنيفة وابو‬
‫يوسف شهادة كتابيين إذا تزوج مسلم كتابية‪.4‬‬
‫‪ .2‬توثيق عقد إلزوإج‪:‬‬

‫إن للتوثيق في الشريعة اإلسالمية أهمية كبرى سواء منه ما كان بالشهود أو بالكتابة‪ .‬وإذا كان‬
‫التوثيق بالشهود سببا إلشهار الزواج وإعالنه فإن توثيقه بالكتابة سبب أيضا إلشهاره وإعالنه‪ .‬وال‬
‫مراء في أن التوثيق أدعى في هذا العصر الذي تعقدت فيه المشكالت‪ ،‬وتعددت فه أسباب النزاع‬
‫مما يقتضي توثيق العقود بالكتابة‪ ،‬وال مراء في أن لهذا التوثيق منافع عدة‪ ،‬منها إمكانية حفظ‬
‫العقد المكتوب مدة طويلة وغير محدودة‪ ،‬ومنها سهولة الرجوع إليه عند النزاع مما ال يتوافر في‬
‫الشهود‪ ،‬ومن هذه المنافع أيضا معرفة األمة لتاريخها وتسلسل أجيالها‪ ،‬وحفظ أنسابها‪ ،‬ناهيك‬
‫عما يستلزمه تخطيط تنميتها واقتصادها من توثيق زيجاتها‪.5‬‬
‫فاإللزام بتسجيل عقود الزواج هو من "باب السياسة الشرعية" التي يمكن لولي األمر إلزام‬
‫رعيته بها‪ ،‬لما رآه في ذلك من مصالح‪ ،‬فالتوثيق لدى المأذون أو الموظف المختص نظام أوجبته‬
‫‪ 1‬إلوزير أيب إملظفر حيىي بن محمد بن هبرية إلشيباين‪ ،‬إختالف إلمئة إلعالم‪ ،‬حتقيق‪ :‬إلس يد يوسف أمحد‪ ،‬دإر إلكتب‬
‫إلعلمية‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪127‬‬
‫‪ 2‬طه عبد هللا إلعفيفي‪ ،‬إملائة إلثانية من وصااي رسول هللا صىل هللا عليه وسمل‪ ،‬دإر إلبيان إلعريب‪ ،‬توزيع دإر إلكتب‬
‫إلعلمية‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.23‬‬
‫‪ 4‬عبد إمحليد بن إلطيب إبن رجب‪ ،‬إلطفوةل يف إلسالم‪ ،‬أو كتاب إلبحث وإلنقال يف أمه ما ذكر يف إلسالم عن إلطفال‪،‬‬
‫مركز إلنرش إجلامعي ‪-‬تونس‪ ،2007 ،‬ص‪.115‬‬
‫‪ 5‬عادل أمحد عبد إملوجود‪ ،‬إلنكحة إلفاسدة يف ضوء إلكتاب وإلس نة‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ص‪87‬‬
‫‪110‬‬
‫اللوائح والقوانين الخاصة بالمحاكم الشرعية‪ ،‬خشية الجحود وحفظا للحقوق‪ ،‬وحذرت من‬
‫مخالفته لما له من نتائج خطيرة من النكران‪.1‬‬
‫أ‪ .‬توثيق عقد الزواج من خالل مدونة األسرة المغربية‪:‬‬
‫استشعرت مدونة األسرة المغربية أهمية توثيق عقد الزواج‪ ،‬لذلك نصت عل أن من شروط‬
‫صحته توثيقه ‪ -‬حسبما جاء في المادة _‪ 13‬من طرف عدلين منتصبين لإلشهاد‪ ،‬كمت أجاز‬
‫المشرع المغربي إمكانية إبرام العقد أمام ضابط الحالة المدنية في حالة إذا كان أحد الزوجين‬
‫أجنبيا شريطة احترام باقي شروط صحة عقد الزواج األخرى‪.2‬‬
‫ولتوثيق عقد الزواج ينبغي احترام مرحلتين أساسيتين‪:‬‬
‫ب‪ .‬المرحلة األولى‪ :‬تقديم طلب اإلذن بالزواج‪:‬‬
‫يتمثل هذا اإلذن في مطبوع خاص‪ ،‬فالمعلومات التي يجب تضمينها في عقد الزواج تبتدئ بهذا‬
‫اإلذن‪ ،‬حيث أصبح العدالن ملزمين باإلشارة إليه وإلى رقمه وتاريخ صدوره ورقم ملف الزواج‬
‫المودع بالمحكمة‪.3‬‬
‫ت‪ .‬المرحلة الثانية‪ :‬إحداث ملف لعقد الزواج‪:‬‬
‫يتضمن هذا الملف عدة وثائق يتوقف عليها إذن القاضي المكلف بالزواج وإشهاد العدلين عليه‪،‬‬
‫وقد نصت مدونة األسرة عل هذه الوثائق من خالل المادة ‪ 66‬حيث ذكر فيها‪:‬‬
‫❖ المطبوع الخاص بطلب اإلذن بتوثيق عقد الزواج‪.‬‬

‫❖ نسخة من رسم الوالدة‪.‬‬
‫❖ شهادة إدارية لكل من الخطيبين‪.‬‬
‫❖ التزام كتابي يشهد فيه بوضعيته العائلية‪.‬‬
‫❖ الشهادة الطبية‪.‬‬
‫❖ اإلذن بالزواج في حال الزواج دون سن األهلية أو في حالة التعدد او اعتناق اإلسالم‪.‬‬
‫‪ 1‬عبد هللا بن محمد إلطيار‪ ،‬عبد هللا بن محمد إملطلق‪ ،‬محمد بن إبرإهمي إملوىس‪ ،‬إلفقه إمليرس‪ ،‬مدإر إلوطن للنرش – إململكة‬
‫إلعربية إلسعودية‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪1433 ،‬هـ‪2012/‬م‪ ،‬ج‪ ،11‬ص‪.28‬‬
‫‪111‬‬
‫❖ شهادة الكفاءة بالنسبة لألجانب‪.1‬‬
‫‪ .3‬مضمون عقد إلزوإج‪:‬‬

‫تضمن عقد الزواج ما بلي‪:‬‬
‫✓ اإلشارة إلى إذن القاضي ورقمه وتاريخ صدوره ورقم ملف مستندات الزواج والمحكمة‬
‫المودع بها‪.‬‬
‫✓ اسم الزوجين ونسبهم‪ ،‬وموطن أو محل إقامة كل واحد منهما‪ ،‬ومكان ميالده وسنه‪،‬‬
‫ورقم بطاقته الوطنية أو ما يقوم مقامها‪ ،‬وجنسيته‪.‬‬
‫✓ اسم الولي عند االقتضاء‪،‬‬
‫✓ صدور اإليجاب والقبول من المتعاقدين وهما متمتعان باألهلية والتمييز واالختيار‪.‬‬
‫✓ في حالة التوكل عل العقد‪ ،‬اسم الوكيل ورقم بطاقته الوطنية‪ ،‬وتاريخ ومكان صدور‬
‫الوكالة في الزواج‪.‬‬
‫✓ اإلشارة إلى الوضعية القانونية لمن سبق زواجه من الزوجين‪.‬‬
‫✓ مقدار الصداق في حال تسميته مع بيان المعجل منه والمؤجل‪ ،‬وهل قبض عيانا أو‬
‫اعترافا‪.‬‬
‫✓ الشروط المتفق عليها بين الطرفين‪.‬‬
‫✓ توقيع الزوجين والولي عند االقتضاء‪.‬‬
‫✓ اسم العدلين وتوقيع كل واحد منهما بعالمته وتاريخ اإلشهاد عل العقد‪.‬‬
‫✓ خطاب القاضي عل رسم الزواج مع طابعه‪.‬‬
‫‪ .4‬إلتوثيق بعد إلعقد‪:‬‬

‫تتلخص هذه العملية في تسجيل نص الزواج في السجل المعد له من جهة‪ ،‬وفي إرسال ملخصه‬
‫إلى ضابط الحالة المدنية لمكان والدة الزوجين من جهة ثانية‪.‬‬
‫أ‪ .‬تسجيل نص العقد بالسجل المعد له‪:‬‬
‫مدونة إلرسة‪ :‬إملادة‪66‬‬ ‫‪1‬‬
‫‪112‬‬
‫تقضي مدونة األسرة من خالل المادة ‪ 68‬بتسجيل نص العقد في السجل المعد لذلك لدى‬
‫قسم قضاء األسرة لمحل إبرام العقد‪ ،‬فالزوجة تحوز الرسم األصلي للعقد‪ ،‬ويسلم نظير منه‬
‫للزوج فور الخطاب عليه‪ ،‬غير أن صوائر رسم الزوج تقع على عاتق الزوج ما عدا إذا ثبت احتياجه‬
‫حيث يقع تلقي شهادة الزواج بالمجان إذا ثبت عسر المتعاقدين‪.1‬‬
‫ب‪ .‬إرسال ملخص العقد إلى ضابط الحالة المدنية‪:‬‬
‫كان دور ضابط الحالة المدنية يقتصر فقط عل تسجيل الوالدات والوفيات دون الزواج وانحالله‪.‬‬
‫وتسليم الشخص رسوم والدته عندما يكون خاضعا لنظامها دون اإلشارة إلى حالته العائلية‬
‫(متزوج‪ ،‬أرمل‪ ،‬أو مطاق)‪.‬‬
‫غير أن المشرع تدخل لتمديد نظام الحالة المدنية إلى واقعتي الزواج وانحالل ميثاق الزوجية‬
‫من جهة‪ ،‬ولتحقيق االنسجام بين قانون الحالة المدنية ومدونة األسرة من جهة ثانية‪ .‬فالمادة‬
‫‪ 22‬من القانون _‪ 37 .99‬المتعلق بالحالة المدنية تقضي بإرسال نظير من رسم الزواج أو ثبوت‬
‫الزوجية إلى ضابط الحالة المدنية لمكان والدة كل من‬
‫الزوجين‪ .‬وانسجاما مع هذه المقتضيات‪ ،‬تنص المادة ‪ 68‬من مدونة األسرة على تسجيل نص‬
‫عقد الزواج في السجل المعد لذلك لدى قسم قضاء األسرة وعلى أن يوجه ملخصه إلى ضابط‬
‫الحالة المدنية لمحل والدة الزوجين مرفقا بشهادة التسليم داخل أجل خمسة عشر يوما من‬
‫تاريخ الخطاب عليه‪.2‬‬
‫وإذا لم يكن ألحد الزوجين أو لكليهما محل والدة بالمغرب‪ ،‬يوجه ملخص عقد الزواج إلى وكيل‬
‫الملك بالمحكة االبتدائية بالرباط‪ ،‬وذلك بغاية تمكين هذا األخير من تحديد الجهة التي يسجل‬
‫أمامها عقد الزواج ليضمن بياناته بسجالت الحالة المدنية‪.3‬‬
‫‪ .5‬زوإج إملغارية إملقميني ابخلارج‪:‬‬
‫‪ 1‬محمد إلشافعي‪ ،‬رشح مدونة إلرسة‪ ،‬ص‪.99‬‬

‫‪ 3‬محمد إلشافعي‪ ،‬رشح مدونة إلرسة‪ ،‬ص‪.100‬‬
‫‪113‬‬
‫يمكن للمواطن المغربي المقيم بالخارج (خاصة في الدول الغربية) أن يتروج طبق اإلجراءات‬
‫الشكلية الجاري بها العمل في دولة اإلقامة إذا توفر اإليجاب والقبول واألهلية والولي عند‬
‫االقتضاء‪ ،‬وانتفت الموانع الشرعية ولم ينص عل إسقاط الصداق‪ ،‬وحضر هذا الزواج شاهدين‬
‫مسلمين‪ ،‬مع مراعاة أحكام المادة ‪ 21‬وما بعدها والمتعلقة بموافقة النائب الشرعي في زواج‬
‫القاصر‪.1‬‬
‫من خالل هذه المقتضيات‪ ،‬يتضح أن زواج المغاربة بالخارج ال يبرم عل غرار ما يجري به العمل‬
‫في المغرب‪ ،‬فهذا الزواج يبرم وفق الشروط الشكلية لبلد اإلقامة والشروط الموضوعية‬
‫المنصوص عليها في المادة ‪ 14‬من مدونة األسرة‪ ،‬فإخضاع زواج المغارية بالخارج لإلجراءات‬
‫المحلية لبلد اإلقامة ينسجم مع مبادئ القانون الدولي الخاص التي تنص على خضوع شكل‬
‫التصرف لمحل إبرامه (‪ )...‬ويالحظ أيضا أن المشرع أضاف إلى الشروط الشكلية المحلية إلبرام‬
‫الزواج شكلية حضور شاهدين من عموم المسلمين مهما كانت جنسيتهما‪.2‬‬
‫بعد إبرام الزواج طبقا للشروط الشكلية لبلد اإلقامة‪ ،‬البد من بعض اإلجراءات التي يجب القيام‬
‫بها من أجل االعتراف بهذا الزواج من قبل السلطات المغربية‪ .‬فعلى المغاربة الذين أبرموا عقود‬
‫زواجهم طبقا للقانون المحلي لبلد إقامتهم أن يودعوا نسخة منها بالمصالح القنصلية المغربية‬
‫التابع لها محل إبرامه داخل أجل ثالثة أشهر من تاريخ إبرامه‪ ،‬أو إرساله إلى الوزارة المكلفة‬
‫بالشؤون الخارجية إذا لم توجد هذه المصالح‪.3‬‬
‫إملطلب إخلامس‪ :‬إنتفاء إملوإنع إلرشعية‪:‬‬

‫تتلخص موانع الزواج في صفة في المرأة تجعلها محرمة عل الرجل‪ ،‬بحيث ال يحق لهما االجتماع‬
‫تحت عقد الزواج‪ ،‬أو صفة في الزوج تحرم عليه الزواج ما دام متصفا بها‪ .‬وتنقسم هذه الموانع‬
‫إلى موانع مؤبدة وموانع مؤقتة‪.‬‬
‫‪ .1‬إملوإنع إملؤبدة‪:‬‬
‫‪ 1‬إدريس إلفاخوري‪ ،‬تطبيق مدونة إلرسة يف إملهجر‪ ،‬ندوة دولية‪ ،‬تنظمي خمترب إلبحث يف قانون إلرسة وإملهجر‪ ،‬ص‪.150‬‬
‫‪ 3‬محمد مرسإر‪ ،‬نظرية إحلق وتطبيقاهتا يف أحاكم إلرسة‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ص‪.254‬‬
‫‪114‬‬
‫وهي الموانع التي ال يمكن أن ترتفع‪ ،‬وال يجوز للرجل أن يتزوج بامرأة تتصف بها أبدا‪ ،‬وهي ثالثة‪:‬‬
‫أ‪ .‬مانع النسب‪:‬‬
‫لقد ذكرت مدونة األسرة المحرمات بسبب النسب في المادة ‪ 36‬حيث جاء فيها‪" :‬المحرمات‬
‫بالقرابة أصول الرجل وفصوله وفصول أول أصوله وأول فصل من كل أصل وإن عال"‪.1‬‬
‫فقد تناولت هذه المادة المحرمات عل الرجل بمانع النسب وهن سبعة أصناف‪:‬‬
‫األم‪ ،‬البنت‪ ،‬األخت‪ ،‬العمة‪ ،‬الخالة‪ ،‬بنت األخ‪ ،‬بنت األخت‪ .‬لما جاء في قوله تعالى‪﴿ :‬‬
‫‪        ‬‬
‫‪.2﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫ب‪ .‬مانع المصاهرة‪:‬‬
‫تناول هذه المادة أيضا المحرمات بسبب المصاهرة وهن أربعة أصناف‪ ،‬ثالثة يحرمن بالعقد‬
‫عليهن دخل بهن أو لم يدخل‪ ،‬وواحدة تحرم بالدخول‪.‬‬
‫الصنف األول‪ :‬زوجة األب والجد وإن عال‪ ،‬لقوله تعالى‪     ﴿ :‬‬
‫‪.3﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪    ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪    ‬‬
‫‪ ‬‬
‫الصنف الثاني‪ :‬زوجة االبن وابن االبن وإن سفل‪ ،‬لقوله تعالى‪    ﴿ :‬‬
‫‪.4﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪.5﴾‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫الصنف الثالث‪ :‬أم الزوجة وجدتها وإن علت‪ ،‬لقوله تعالى ﴿ ‪‬‬
‫‪ ‬‬

‫‪115‬‬
‫الصنف الرابع‪ :‬ال تحرم إال بالدخول وهي بنت الزوجة وإن سفلت‪ ،‬لقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪              ‬‬
‫‪.1﴾‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬
‫ت‪ .‬مانع الرضاع‪:‬‬
‫جاء في المادة ‪" :38‬يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب والمصاهرة‪ .‬يعد الطفل الرضيع‬
‫خاصة‪ ،‬دون إخوته وأخواته ولدا للمرضعة وزوجها‪ .‬ال يمنع الرضاع الزواج‪ ،‬إال إذا حصل داخل‬
‫الحولين األولين قبل الفطام"‪.2‬‬
‫المحرمات بالرضاع هن المحرمات بالنسب باإلجماع‪ ،‬وبالمصاهرة عند الجمهور‪ ،‬ويشمل ذلك‬
‫األصناف التالية‪ :‬األم بالرضاع‪ ،‬والبنت بالرضاع‪ ،‬واألخت بالرضاع‪ ،‬والعمة بالرضاع‪ ،‬والخالة‬
‫بالرضاع‪ ،‬وبنت األخ بالرضاع‪ ،‬وبنت األخت بالرضاع‪ ،‬وزوجة األب بالرضاع‪ ،‬وزوجة االبن بالرضاع‪،‬‬
‫وأم الزوجة بالرضاع‪ ،‬وبنت الزوجة بالرضاع‪ .‬إلجماع العلماء عل أنه يحرم من الرضاع ما يحرم من‬
‫النسب‪.3‬‬
‫‪ .2‬إملوإنع إملؤقتة‪:‬‬
‫تشتمل المادة ‪ 39‬من مدونة األسرة المغربية عل سبعة موانع مؤقتة من الزواج‪:‬‬
‫أ‪ .‬مانع الجمع‪:‬‬
‫حيث جاء فيها‪" :‬الجمع بين أختين‪ ،‬أو بين امرأة وعمتها أو خالتها من نسب أو رضاع"‪ .4‬لقد‬
‫وافقت مدونة األسرة في مانع الجمع ما ذكر في الفقه اإلسالمي‪ ،‬حيث اتفق الفقهاء عل أنه ال‬

‫‪ 3‬عبد هللا بن إلطاهر إلسويس‪ ،‬مدونة إلرسة يف إطار إملذهب إملاليك وأدلته‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.180‬‬
‫‪116‬‬
‫‪ ،2﴾ ‬أو بينها وبين‬

‫‪  ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫يجمع بين األختين بعقد نكاح‪ 1‬لقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪  ‬‬
‫عمتها أو خالتها لثبوت ذلك عنه ‪-‬عليه الصالة والسالم ‪ -‬من حديث أبي هريرة‪ ،‬وتواتره عنه ‪-‬‬
‫عليه ألصالة وألسالم ‪ -‬من أنه نهى ﷺ أن يجمع بين ألمرأة وخالتها وبين ألمرأة وعمتها"‪.3‬‬
‫ب‪ .‬مانع العدد‪:‬‬
‫والمراد به الزيادة في الزوجات عل العدد المسموح به شرعا‪ ،‬فقد اتفق العلماء عل جواز نكاح‬
‫أربعة نساء‪ ،‬وأما فوق األربع فإن الجمهور اتفقوا عل أنه ال تجوز الخامسة‪ ،4‬لقوله تعالى‪:‬‬
‫‪ .5﴾ ‬وهذا ما ذكرته مدونة األسرة‬

‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬ ‫﴿‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫حيث جاء فيا‪" :‬الزيادة في الزوجات عل العدد المسموح به شرعا"‪.6‬‬
‫ت‪ .‬مانع التطليق‪:‬‬
‫والمراد به حدوث الطالق بين الزوجين ثالث مرات‪ ،‬فهذا يمنع الزوج من العقد عليها مرة أخرى‬
‫بعد الطالق الثالث‪ ،‬حتى تتزوج زواجا طبيعيا بزوج آخر فدخل بها دخوال يعتد به شرعا‪ ،‬ثم‬
‫يطلقها بنحو طبيعي‪ ،‬ثم تنقضي عدتها‪ ،‬وعندئذ يجوز لها أن تعود إلى األول‪ ،‬فتبطل الثالث‬
‫السابقة‪ ،‬ويملك عليها ثالثا جديدة‪ ،‬ودليله قوله تعالى‪    ﴿ :‬‬
‫‪‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬ ‫‪ .7﴾ ‬وقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬ ‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪                 ‬‬
‫‪.8﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ 1‬إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.66‬‬
‫‪ 3‬أيب دإود‪ ،‬سنن أيب دإود‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ابب ما يكره أن جيمع بيهنن من إلنساء‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪ ،240‬حديث رمق ‪.2066‬‬
‫‪ 4‬بوقندورة سلامين‪ ،‬إلروإئع إلفقهية يف إلحوإل إلشخصية‪ ،‬رشح قانون إلرسة‪ ،‬إلباب إلول إلزوإج وإحنالهل‪ ،‬ص‪.155‬‬
‫‪117‬‬
‫مائع الكفر‪ :‬والمقصود بمانع الكفر زواج المسلمة بغير المسلم‪ ،‬وزواج المسلم بغير المسلمة‬
‫ما لم تكن كتابية‪ .1‬فزواج المسلمة بغير المسلم ال يجوز مطلقا ودليل ذلك قوله تعالى‪ :‬‬
‫‪‬‬
‫‪ .2﴾  ‬أما زواج المسلم بالوثنية والملحدة فقد أجمع العلماء‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ .3﴾ ‬كما أجع العلماء على‬

‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫عل عدم جوازه لقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪  ‬‬
‫جواز زواج المسلم بالكتابية‪.4‬‬
‫مانع الزواج‪ :‬وهو وجود المرأة في زواج مع رجل آخر‪ ،‬وهذا يمنع التزوج بها ما دامت في عصمة‬
‫رجل آخر‪.5‬‬
‫مانع العدة‪ :‬والمراد به وجود المرأة في عدة‪ ،‬والعدة هي زمن قدره الشارع عالمة على براءة الرحم‬
‫مع نوع من التعبد‪ ،‬وقد اتفق العلماء على أن العدة تمنع النكاح سواء كان نكاحا صحيحا أو‬
‫نكاح شبهة‪.6‬‬
‫إملطلب إلسادس‪ :‬أحاكم إلتعدد إلزوجات يف إلقانون إملغريب‬

‫أشار المشرع المغربي إلى التعدد ضمن حاالت التحريم المؤقت ربما للقيود الصارمة التي‬
‫أخضعه لها وللتفصيل في التعدد وجب المرور من تعريفه‪ ،‬وموقف مدونة األحوال الشخصية‬
‫الملغاة‪ ،‬وشروطه‪ ،‬ومسطرته‪.‬‬
‫‪ 4‬محمود محمد عيل أمني إلزمناكويل‪ ،‬إلعالقات الاجامتعية بني إملسلمني وغري إملسلمني يف إلرشيعة إلسالمية‪ ،‬كتاب –‬
‫انرشون – بريوت – لبنان‪ ،‬ص‪.295‬‬
‫‪ 5‬محمد أمني إلضناوي‪ ،‬إحلالل وإحلرإم يف إللقاء بني إلزوجني عىل ضوء إلكتاب وإلس نة‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬بريوت –‬
‫لبنان‪ ،2004 ،‬ص‪.95‬‬
‫‪118‬‬
‫‪ .1‬تعريف إلتعدد‬
‫يقصد بالتعدد في اللغة هو‪ :‬اإلكثار ‪.1‬‬
‫أما في االصطالح هو اإلكثار من الزوجات في إطار الحد المسموح به شرعا‪.2‬‬
‫وقد نظم المشرع المغربي إجراءات التعدد والقيود الواردة عليه ضمن الباب الذي خصصه‬
‫للموانع المؤقتة من الزواج من المادة ‪ 40‬الى ‪ 46‬من مدونة األسرة‪ ،‬باإلضافة الى البند الثاني‬
‫من المادة ‪ 39‬من ذات المدونة مع العلم‪ ،‬أن التعدد ال يندرج في باب المحرمات‪.‬‬
‫‪ .2‬موقف مدونة إلحوإل إلشخصية إمللغاة من إلتعدد‪.‬‬

‫في هذا الصدد نميز بين مرحلتين‪:3‬‬
‫أ‪ .‬مرحلة ما بين ‪:1993 - 1957‬‬
‫وهي الفترة التي تلت صدور مدونة األحوال الشخصية الملغاة‪ ،‬إذ لم يكن التعدد مقيدا بأي‬
‫قيد حيت كان للزوج أن يعدد زوجاته الى حدود األر بع‪ .‬على ما يستفاد من الفصل ‪ 29‬من مدونة‬
‫األحوال الشخصية الملغاة الذي أ كتفى باإلشارة فقط الى أن من باب المحرمات حرمة مؤقتة‬
‫"الزيادة في عدد الزوجات المسموح "وأضاف البند من الفصل ‪" 30‬إذا خيف عدم العدل بين‬
‫الزوجات لم يجز التعدد"‪ ،‬وهذا المقتضى يخاطب ضمير الزوج‪ ،‬كان مجرد توجيه أخالقي وديني‬
‫يفتقر إلى الجزاء القانوني الذي يؤيده على مستوى القضائي‪.4‬‬
‫ب‪ .‬مرحلة ما بعد ‪ 10‬شتنبر ‪:1993‬‬
‫من ضمن المستجدات التي جاء بها الظهير المعدل والمتمم لمدونة األحوال الشخصية الملغاة‬
‫هو ما تضمنه الفصل ‪" 30‬يجب إشعار الزوجة األولى برغبة الزوج عليها والثانية التي يروم‬
‫الزواج بها أنه متزوج"‪ ،‬وكذلك طلب اإلذن من القاضي الذي ال يسمح بالتعدد إال إذا ظهر له أن‬
‫‪ 1‬إبن منظور‪ ،‬لسان إلعرب‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.2525‬‬

‫‪ 2‬محمد إلكش بور‪ ،‬إلوإحض يف رشح إملدونة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪ 221‬وما بعدها‪.‬‬
‫‪ 3‬إملرجع إلسابق ص‪.231‬‬
‫‪ 4‬محمد إلكش بور‪ ،‬إلوإحض يف رشح إملدونة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.231‬‬
‫‪119‬‬
‫الزوج سيعدل بين زوجاته وهو إجراء يقتضي البحث في الوضعية المادية للزوج الراغب في‬
‫التعدد ال غير‪.‬‬
‫‪ .3‬رشوط إلتعدد‬
‫اشترطت مدونة األسرة عدم الزيادة على العدد المسموح به شرعا‪ .‬ومنع التعدد إذا خيف عدم‬
‫العدل‪ ،‬وعدم وجود شرط يمنع التعدد من طرف الزوجة واستلزم المشرع وجود مبرر موضوعي‬
‫استثنائي للتعدد وتوفر الزوج على موارد كافية إلعالة أسرتين‪.1‬‬
‫أ‪ .‬عدم وجود اشتراط االمتناع عن التعدد‬
‫تقضي المادة ‪ 40‬من مدونة األسرة على أنه‪" :‬يمنع التعدد إذا خيف عدم العدل بين الزوجات‪،‬‬
‫كما يمنع في حالة وجود شرط من الزوجة بعدم التزوج عليها"‪.‬‬
‫من خالل هاته المادة يمكن للمرأة أن تشترط على زوجها أن ال يتزوج عليها وهو ما كانت تنص‬
‫عليه مدونة األحوال الشخصية الملغاة‪.2‬‬
‫أما المدونة األسرة الحالية جاءت بصيغة المنع‪ ،‬حيث يمنع كليا أن يتزوج على زوجته إذا‬
‫اشترطت عليه عدم التزوج عليها‪ ،‬حتى ولو كان المبرر موضوعي استثنائي ويستطيع اإلنفاق‬
‫على زوجته ويمكنه العدل بنهما لم يربط هذا الشرط بشيء ‪ ،‬بل إن الزوج ال يمكنه حتى تقديم‬
‫طلب اإلذن بذلك للمحكمة كما تقرر في المادة ‪ 42‬من مدونة التي نصت على أنه‪" :‬في حالة عدم‬
‫وجود شرط االمتناع عن التعدد‪ ،‬يقدم الراغب فيه طلب اإلذن بذلك إلى المحكمة"‪ ،‬وأن شرط‬
‫عدم التعدد هو حق خالص للزوجة ‪ ،‬فيجب عليها أن تتمسك به كما يمكن لها أن تتنازل عنه‬
‫إن ارتأت ذلك ‪ ،‬مادامت إرادتها حرة سليمة من كل ضغط أو إ كراه من ثمة فمن المفروض أنه‬
‫ليس للمحكمة أن تثيره من تلقاء نفسها أو تسأل الزوجة عنه‪.3‬‬
‫ب‪ .‬حصول على اإلذن من القاضي‬
‫‪ 1‬إدريس إلفاخوري‪ ،‬تطبيق مدونة إلرسة يف إملهجر‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.111‬‬

‫‪ 2‬محمد إلشافعي‪ ،‬إلزوإج وإحنالهل يف مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪60‬‬
‫‪ 3‬محمد إلزهر‪ ،‬رشح مدونة إلرسة‪ ،‬إلطبعة إلسابعة ‪ ،2015‬ص‪.110‬‬
‫‪120‬‬
‫وحسب المادة ‪ 65‬من مدونة األسرة‪ ،‬فاإلذن بالتعدد بالنسبة للزوج عنصر أساسي من عناصر‬
‫الزواج فالقاضي له كامل السلطة التقديرية في تقدير وجود العدل بين الزوجات أم عدمه من‬
‫خالل القرائن حسب المادة ‪" :40‬يمنع التعدد إذا خيف عدم العدل بين الزوجات"‪.‬‬
‫والعدل المرجو تحقيقه ‪ -‬حسب أغلبية الفقه اإلسالمي ‪ -‬هو العدل الظاهر المستطاع الذي‬
‫يكمن في المساواة بين مختلف الزوجات في االنفاق والمبيت وحسن المعاشرة‪ ...‬ألن العدل غير‬
‫المستطاع ال يدخل في قدرة اإلنسان واختياره كالمساوة في المحبة الباطنية وهللا عز وجل بين‬
‫‪.1﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫ذلك بوضوح عندما قال‪ ﴿ :‬‬
‫‪  ‬‬
‫ت‪ .‬وجود مبرر موضوعي استثنائي للتعدد‬
‫ليستفيد الراغب في التعدد من إذن المحكمة‪ ،‬البد له أن يثبت لها المبرر الموضوعي االستثنائي‬
‫الذي قد يكون مصلحة مشروعة (ككون الزوجة األولى عقيما‪ ،‬أو أصيبت بمرض عضال‪ ،‬أو بلغت‬
‫سن اليأس مبكرا) ولقد سبق ألقسام قضاء األسرة ببعض المحاكم االبتدائية أن قضت باإلذن‬
‫بالتعدد على أساس إصابة الزوجة األولى بعجز جنسي جعلها مريضة ال تعاشر زوجها‪ ،2‬أو أن‬
‫الزوجة األولى مريضة وال تستطيع القيام بشؤون بيت الزوجية‪.3‬‬
‫ث‪ .‬توفر الزوج على موارد كافية إلعالة أسرتين‬
‫تنص الفقرة الثانية من المادة ‪ 42‬من مدونة األسرة‪ :‬على أن يكون طلب اإلذن بالتعدد مرفقا‬
‫بإقرار عن الوضعية المادية للراغب في الزواج من امرأة ثانية‪ ،‬ألن من ضمن الشروط التي يلتزم‬
‫بها طالب التعدد أن تكون له موارد كافية إلعالة األسرتين‪ ،‬األولى والثانية‪ ،‬وضمان جميع الحقوق‬
‫من نفقة وإسكان وما يعتبر من الضروريات وتكاليف التعليم لألوالد والسكنى وتكاليفها كما‬
‫أن المادة ‪51‬من مدونة تقضي بأن العدل والتسوية من حقوق الزوجات على أزواجهن عند‬
‫التعدد‪.4‬‬

‫‪ 2‬إحملمكة الابتدإئية مبكناس‪ ،‬حمك صادر بتارخي ‪ 18‬أبريل ‪ ،2006‬جمةل قضاء إلرسة‪ ،‬إلعدد ‪ ،2006-3‬ص‪.80‬‬
‫‪ 3‬إحملمكة الابتدإئية مبكناس‪ ،‬حمك صادر بتارخي ‪ 9‬نونرب‪ ،2005‬إجملةل إلغربية للمنازعات إلقانونية‪ ،‬إلعدد‪ ،2007/6-5‬ص‪.326‬‬
‫‪121‬‬
‫‪ .4‬إلجرإءإت إملسطرية للتعدد‬

‫نظمت مدونة األسرة اإلجراءات المسطرية للحصول على اإلذن بالتعدد وذلك من خالل المواد‬
‫(‪.)47 .46.45 .44 .42.43‬‬
‫أ‪ -‬تقديم طلب اإلذن بالتعدد‬
‫تنص المادة ‪ 42‬من مدونة األسرة‪" :‬في حالة عدم وجود شرط االمتناع عن التعدد‪ ،‬يقدم الراغب‬
‫فيه طلب اإلذن بذلك إلى المحكمة‪.‬‬
‫يجب أن يتضمن الطلب بيان األسباب الموضوعية االستثنائية المبررة له‪ ،‬وأن يكون مرفقا‬
‫بإقرار عن وضعيته المادية"‪.‬‬
‫يستفاد من خالل مضمون هاته المادة أن أول خطوة يقوم بها الزوج الذي يريد الزواج بزوجة‬
‫ثانية‪ ،‬أن يقدم طلبا لإلذن له بذلك إلى قسم قضاء األسرة بالمحكمة االبتدائية المختصة مكانيا‬
‫للنظر في هذا الطلب‪.1‬‬
‫يقدم طلب اإلذن الى المحكمة وفق اإلجراءات العادية التي تحكم الطلبات القضائية‪ ،‬كما ينظمها‬
‫قانون المسطرة المدنية من خالل مقتضيات الفصل ‪ 31‬وما يليه منه‪ ،‬باإلضافة إلى الطلب‬
‫األسباب المبررة ومرفقا بما يثبت وضعيته المادية‪.‬‬
‫ب‪ .‬استدعاء الزوجة‬
‫نصت مدونة األسرة على أنه‪" :‬تستدعي المحكمة الزوجة المراد التزوج عليها للحضور‪ .‬فإذا‬
‫توصلت شخصيا ولم تحضر أو امتنعت من تسلم االستدعاء‪ ،‬توجه إليها المحكمة عن طريق‬
‫عون كتابة الضبط إنذارا تشعرها فيه بأنها إذا لم تحضر في الجلسة المحدد تاريخها في اإلنذار‬
‫فسيبث في طلب الزوج في غيابها‪.‬‬
‫كما يمكن البت في الطلب في غيبة الزوجة المراد التزوج عليها إذا أفادت النيابة العامة تعذر‬
‫الحصول على موطن أو محل إقامة يمكن استدعاؤها فيه‪.‬‬
‫‪ 1‬محمد إلكش بور‪ ،‬إلوإحض يف رشح إملدونة‪ ،‬ص‪.334‬‬

‫‪122‬‬
‫إذا كان سبب عدم توصل الزوجة باالستدعاء ناتجا عن تقديم الزوج بسوء نية لعنوان غير‬
‫صحيح أو تحريف في اسم الزوجة‪ ،‬تطبق على الزوج العقوبة المنصوص عليها في الفصل‬
‫‪ 361‬من القانون الجنائي بطلب من الزوجة المتضررة"‪.1‬‬
‫يتضح من خالل المادة أنه بعد تقديم الطلب باإلذن بالتعدد تستدعي المحكمة الزوجة للحضور‬
‫أمامها‪ ،‬فإن توصلت شخصيا ولم تحضر أو امتنعت من تسلم االستدعاء فعلى المحكمة‬
‫استدعاؤها مرة ثانية عن طريق عون كتابة الضبط على شكل إنذار تشعرها فيه بأنها إذا لم‬
‫تحضر في الجلسة المحددة ستبت المحكمة في طلب الزوج في غيبتها‪.2‬‬
‫والجدير بالذكر أن المدونة نصت على التوصل الشخصي باالستدعاء كما يمكن للمحكمة البث‬
‫في طلب التعدد في غياب الزوجة إذا أفادت النيابة العامة تعذر الحصول على موطنها‪ ،‬أو محل‬
‫إقامتها الذي يمكن استدعاؤها فيه‪.‬‬
‫غير أنه إذا تعذر توصل الزوجة نتيجة إدالء الزوج بعنوان غير صحيح أو تحريف في اسمها بسوء‬
‫نية‪ ،‬فيتعرض في هذه الحالة للعقوبة المنصوص عليها في الفصل ‪ 361‬من القانون الجنائي‪،‬‬
‫بشرط أن تطلب الزوجة المتضررة بذلك‪.3‬‬
‫أما إذا ثبت سوء نية الزوج في حصوله على اإلذن بالتعدد فتطبق المادة ‪ 66‬اآلتية‪.‬‬
‫ت‪ .‬المناقشة بين الطرفين في غرفة المشورة‬
‫تم النص على هذا اإلجراء ضمن مقتضيات المادة ‪ 44‬من مدونة األسرة وقد جاء فيها أنه‪" :‬تجري‬
‫المناقشة في غرفة المشورة بحضور الطرفين‪ .‬ويستمع إليهما لمحاولة التوفيق واإلصالح‪،‬‬
‫بعد استقصاء الوقائع وتقديم البيانات المطلوبة‪.‬‬
‫للمحكمة أن تأذن بالتعدد بمقرر معلل غير قابل ألي طعن‪ ،‬إذا ثبت لها مبرره الموضوعي‬
‫االستثنائي‪ ،‬وتوفرت شروطه الشرعية‪ ،‬مع تقييده بشروط لفائدة المتزوج عليها وأطفالهما"‪.4‬‬

‫‪123‬‬
‫نستنتج من هذا المقتضى عدة قواعد نوجزها كما يلي‪:‬‬
‫أن المحكمة ملزمة بإجراء مقابلة بين الزوجين بشأن التعدد‪ ،1‬وتجرى تلك المقابلة في غرفة‬
‫المشورة بعيدا عن الحضور لالطالع على موقف كل منهما عن التعدد الذي يطلب الزوج اإلذن‬
‫به في حالة الخالف بين الطرفين‪ ،‬تجرى المحكمة محاولة للتوفيق واإلصالح بينهما بالكيفية التي‬
‫ترتئيها بعد استقصاء الوقائع وتقديم البيانات المطلوبة بحيث إما أن يعدل الزوج عن طلب‬
‫اإلذن بالتعدد أو تسمح له الزوجة بذلك أو يستمر الخالف قائما بينهما حيث يتمسك كل منهما‬
‫بموقفه في حالة سماح الزوجة للزوج بالتعدد أو استمرار الخالف بين الطرفين للمحكمة أن تأذن‬
‫بالتعدد إذا ثبتت لها شروطه المنصوص عليها ضمن مقتضيات المادة‪ 41‬من مدونة األسرة‬
‫والمتمثلة أساسا في المبرر الموضوعي االستثنائي والقدرة المالية الكافية إلعالة أسرتين يجب‬
‫أن يكون اإلذن بالتعدد معلال ‪.‬‬
‫ال يقبل اإلذن بالتعدد أي طعن‪ ،‬وبمفهوم المخالفة‪ ،‬فإن عدم اإلذن بالتعدد يقبل الطعن أمام‬
‫محكمة االستئناف وقرار هذه األخيرة يقبل الطعن بالنقض أمام محكمة النقض وحسب الفقرة‬
‫األخيرة من المادة ‪ 44‬أعاله للمحكمة أن تأذن بالتعدد مع تقييده بشروط لفائدة الزوجة واألطفال‬
‫كتخصيصهم بسكن مستقل بهم أو تسديد مبالغ النفقة الواجبة‪.‬‬
‫ث‪ .‬الحكم بتطليق الزوجة التي تطلب ذلك من المحكمة‬
‫قد يثبت للمحكمة من خالل المناقشات‪ ،‬بل ومنذ الوهلة األولى‪ ،‬تعذر استمرار العالقة الزوجية‬
‫بين الطرفين ولو عن طريق محاولة اصالح ذات البين بينهما ‪ ،‬وفي هذه الحالة األخيرة ‪ ،‬إذا طالبت‬
‫الزوجة بتطليقها من زوجها‪ ،‬حددت المحكمة للزوج مبلغا ماليا الستيفاء كافة حقوق الزوجة‬
‫وأوالدهما الذين الزال الزوج ملزما من الناحية القانونية باإلنفاق عليهم‪ 2‬مع العلم أن عدم إيداع‬
‫المبلغ المذكور داخل أجل سبعة أيام يعتبر تراجعا من عن طلب اإلذن بالتعدد‪ ،‬وهو أجل جد‬
‫قصير يندرج بدوره في إطار التشدد في القيود على اإلذن بالتعدد‪ ،‬والذي اتخذه المشرع كهدف‬
‫له‪.‬‬
‫‪ 1‬محمد إلكش بور‪ ،‬إلوإحض يف رشح إملدونة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.338‬‬

‫‪ 2‬ويه إحلقوق إملنصوص علهيا معوما يف إملوإد ‪ 83‬و‪ 84‬و‪ 85‬من مدونة إلرسة‪.‬‬
‫‪124‬‬
‫وتصدر المحكمة بمجرد إيداع المبلغ حكما بالتطليق ال يقبل الطعن في الجزء المتعلق بإنهاء‬
‫العالقة الزوجية ولكن يقبل الطعن في ما يتصل بالمستحقات‪ .‬وقد نص المشرع على هذه‬
‫اإلجراءات في المادة ‪ 45‬من المدونة‪.‬‬
‫ج‪ .‬حالة عدم تمسك الزوجة بالتطليق‬
‫وهذا بالضبط ما قرره المشرع من خالل الفقرة األخيرة من المادة ‪ 45‬التي تنص على‪" :‬فإذا‬
‫تمسك الزوج بطلب اإلذن بالتعدد‪ ،‬ولم توافق الزوجة المراد التزوج عليها‪ ،‬ولم تطلب‬
‫التطليق طبقت المحكمة تلقائيا مسطرة الشقاق المنصوص عليها في المواد ‪ 94‬إلى ‪97‬‬
‫بعده"‪.1‬‬
‫حيث إذا أصر الزوج وتمسك بطلبه الرامي إلى اإلذن له بالتعدد ولم توافق الزوجة المراد التزوج‬
‫عليها‪ ،‬ولم تطالب بتطليقها‪ ،‬طبقت المحكمة من تلقاء نفسها مسطرة الشقاق المنصوص عليها‬
‫في المواد (من ‪ 94‬الى ‪.)97‬‬
‫ح‪ .‬إشعار المرأة المراد التزوج بها‬
‫نصت مدونة األسرة على آخر إجراء من اإلجراءات الشكلية في حالة موافقة الزوجة على التعدد‬
‫ورضاها وإعطاء اإلذن من طرف القاضي األسرة للزوج على ما يلي‪" :‬في حالة اإلذن بالتعدد‪ ،‬ال‬
‫يتم العقد مع المراد التزوج بها إال بعد إشعارها من طرف القاضي بأن مريد الزواج بها متزوج‬
‫بغيرها ورضاها بذلك‪.‬‬
‫يضمن هذا اإلشعار والتعبير عن الرضى في محضر رسمي"‪.2‬‬
‫هذه المادة تتضمن إجراء حمائي خاصا للمرأة المراد التزوج بها‪ ،‬وذلك بوجوب إشعارها بأن‬
‫الراغب في االقتران بها‪ ،‬متزوج بغيرها‪ ،‬مع وجوب تضمين هذا االشعار ورضاها في محضر رسمي‪.‬‬
‫‪ .5‬إلرشوط إلرإدية لعقد إلزوإج يف إملدونة‪:‬‬
‫‪ 1‬مدونة إلرسة‪ :‬إلفقرة إلخرية من إملادة ‪.45‬‬

‫‪125‬‬
‫بخالف مدونة األحوال الشخصية التي لم تعر لموضوع الشروط اإلرادية اهتماما كبيرا‪ ،‬فإن‬
‫مدونة األسرة قد نظمت الشروط اإلرادية المرتبطة بالزواج أساسا من خالل المواد ‪ 47‬و‪ 48‬و‪49‬‬
‫منها‪ ،‬باإلضافة إلى نصوص أخرى متفرقة داخل المدونة ومن ذلك مثال‪:‬‬
‫المادة ‪ 40‬وتخص شرط عدم التعدد والتي تعترف صراحة بصحة شرط عدم الزواج‪ ،‬والمادتان‬
‫‪ 98‬و‪ 99‬تخصان طلب التطليق من طرف الزوجة إلخالل بشرط من شروط عقد الزواج‪.‬‬
‫يتعلق النصان األول أي المادتان ‪ 47‬و‪ 48‬من المدونة بالشروط اإلرادية عموما ويتعلق النص‬
‫األخير من المادة ‪ 49‬من نفس القانون باالتفاقات الخاصة بتدبير األموال المكتسبة أثناء قيام‬
‫الزوجية‪ ،‬ونتوقف مع المادتان ‪ 47‬و‪ 48‬من المدونة‪:‬‬
‫تنص المادة ‪ 47‬من مدونة األسرة على أنه‪" :‬الشروط كلها ملزمة‪ ،‬إال ما خالف منها أحكام‬
‫العقد ومقاصده وما خالف القواعد اآلمرة للقانون فيعتبر باطال والعقد صحيحا"‪.‬‬
‫وتنص كذلك المادة ‪ 48‬من المدونة على أنه‪" :‬الشروط التي تحقق فائدة مشروعة لمشترطها‬
‫تكون صحيحة وملزمة لمن التزم بها من الزوجين‪.‬‬
‫إذا طرأت ظروف أو وقائع أصبح معها التنفيذ العيني للشرط مرهقا‪ ،‬أمكن للملتزم به أن‬
‫يطلب من المحكمة إعفاءه منه أو تعديله ما دامت تلك الظروف أو الوقائع قائمة‪ ،‬مع مراعاة‬
‫أحكام المادة ‪ 40‬أعاله"‪.‬‬
‫ميزت المادتان‪ 48 347 1‬من المدونة بين‪:‬‬
‫• الشروط المخالفة ألحكام العقد ومقاصده وللقواعد القانونية اآلمرة‪.‬‬

‫• الشروط غير المخالفة لما ذكر وتحقق مصلحة مشروعة لمشترطها‪.‬‬
‫فاألولى إذا وردت في العقد تكون باطلة ويبقى العقد صحيحا مثال أن يشترط الزوج عدم‬
‫المعاشرة بالمعروف‪ ،‬أو أن تشترط الزوجة على زوجها عدم اإلنجاب منه أو عدم اإلرث منه أو‬
‫تشترط الكتابية توريثها من زوجها المسلم‪.‬‬
‫أما الثانية في الشروط المحققة لمصلحة مشروعة لمشترطها فتكون نافذة وملزمة لمن التزم‬
‫بها من الزوجين كاالشتراط الزوجة عدم اسكانها مع اهله او عدم التزوج عليها وعليه فاالتفاق‬
‫‪ 1‬دليل معيل ملدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.43‬‬

‫‪126‬‬
‫على وضع هذه الشروط في عقد الزواج يعتبر صحيحا ألنه ال ينافي النظام الشرعي لعقد الزواج‬
‫ومقاصده‪.‬‬
‫وتنفيذ هذه الشروط الملزمة قد يستغرق مدة زمنية طويلة‪ ،‬وقد يبقى قائما طيلة الحياة‬
‫الزوجية‪ ،‬وهو ما قد تستجد معه ظروف تجعل من العسير على الملتزم الوفاء بالشرط‪.‬‬
‫لذلك نص المشرع على أنه إذا طرأت ظروف أو وقائع أصبح معها التنفيذ العيني لهذه الشروط‬
‫المشروعة مرهقا للملتزم بها‪ ،‬أمكن لهذا األخير أن يلجأ إلى المحكمة ويطلب إما إعفاءه منها أو‬
‫تعديلها‪ ،‬مع استثناء شرط عدم التعدد الذي يمكن التحلل منه إال بالتنازل عنه من الزوجة التي‬
‫اشترطته‪.‬‬
‫إملبحث إلرإبع‪ :‬أ آاثر إلزوإج‬

‫إن األصل في الزواج هو دوام العشرة الزوجية والقيام بشؤونها المادية والمعنوية‪ ،‬ألن الغاية منه‬
‫هو بناء األسرة التي تعتبر األساس‪ ،‬بل الخلية األولى للمجتمع‪ .‬فالزواج ينظم العالقات الشخصية‬
‫والمالية للزوجين‪ ،‬بمعنى إذا تمت أركان عقد الزواج ولم يختل شرط من شروط صحته‪ ،‬كان‬
‫هذا العقد صحيحا ومنتجا لجميع أثاره وبالتالي ال يمكن ألحد الزوجين أو لغيرهما أن ينقضه أو‬
‫يفسخه إال بالطرق التي حددها الشرع‪.1‬‬
‫إملطلب إلول‪ :‬أنوإع إلزوإج وأآاثره يف إلفقه إلساليم‬

‫بعد أن استوفينا عقد الزواج وأركانه وشروطه‪ ،‬وصار عقدا تاما صحيحا يترتب عنه مجموعة من‬
‫اآلثار سواء للزوج والزوجة ولكال الزوجين واألطفال‪.‬‬
‫‪ .1‬أآاثر إلزوإج إلصحيح يف إلفقه إلساليم‬

‫أ‪ .‬حقوق المشتركة بين الزوجين‬

‫‪127‬‬
‫األصل والمقرر شرعا هو مساواة المرأة والرجل في األحكام الشرعية‪ ،‬لعمومات الخطابات‬
‫التشريعية في القرآن والسنة‪ ،‬وألن مناط التكليف باألحكام الشرعية واحد‪ ،‬وهو العقل والبلوغ‪،‬‬
‫وبناء عليه للزوجين بمقتضى عقد الزواج أربع حقوق مشتركة تحقق مقاصد الزواج أو تكون‬
‫ثمرة لها‪ ،‬وهذه الحقوق قائمة على مبدأ المساوة المقرر شرعا في النواحي المادية والمعنوية‬
‫‪ :1﴾ ‬وحديث الرسول‬

‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫بين الذكور واإلناث في قوله تعالى ﴿ ‪‬‬
‫‪ ‬‬
‫صلى هللا عليه وسلم ((أنما ألنساء شقائق ألرجال))‪ 2‬ومن بين هاته الحقوق ‪:‬‬
‫أ‪ .1.‬حسن العشرة‬
‫وهو أن كل واحد منهما يحسن معاشرة اآلخر‪ ،‬فيخلص له سرا وعالنية‪ ،‬ويحاول قدر طاقته أن‬
‫يدخل السرور على نفسه‪ ،‬وأن يزيل عنه ما عسى أن يطرأ عليه من أ كدرا الحياة وأالمها قال‬
‫‪ ،3﴾ ‬ويجب على كل منهما أن يسعى إلى ما يرضي‬

‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫تعالى ﴿ ‪‬‬
‫‪ ‬‬
‫اآلخر من حسن المخاطبة واحترام الرأي والتسامح والتعاون قال سبحانه وتعالى‪﴿ :‬‬
‫‪.4﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫وحسن العشرة معنى ينبعث من قلب أحدهما إلى قلب اآلخر فيمألن الحياة الزوجية استقرارا‬
‫وسعادة‪.‬‬
‫أ‪ .2.‬حل االستمتاع‬
‫االستمتاع حق مشترك بين الزوجين فينبغي للزوجة أن تعف زوجها‪ ،‬وال تعرضه للفتنة‬
‫والتطلع إلى غيرها بمنع نفسها منه‪ ،‬وقد حذر الني صلى هللا عليه وسلم من ذلك‪ ،‬وبين الحديث‬
‫أن امتناع المرأة إذا طليها زوجها للفراش يستوجب غضب هللا والبيات في لعنة المالئكة‪ ،‬وأمر‬

‫‪ 2‬أبو عيىس إلرتمذي‪ ،‬سنن إلرتمذي‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬كتاب إلطهارة‪ ،‬ابب ما جاء فمين يستيقظ فريى بلال ول يذكر إحتالما‪،‬‬
‫رمق [‪ ،]105‬ج‪ ،1‬ص‪.189‬‬
‫‪128‬‬
‫النبي صلى هللا عليه وسلم الرجل إذا رأى امرأة‪ ،‬فوجد في نفسه شيئا‪ ،‬أن يأتي أهله فإنه يضمر‬
‫ما في نفسه‪ ،‬فلو منعت المرأة زوجها في هذه الحالة‪ ،‬تجره إلى االنحراف والفاحشة والتطلع لغيرها‪.‬‬
‫وكذلك الزوج يجب أن يعف زوجته إن كان قادرا على ذلك بحيث ال تتطلع إلى غيره‪ ،‬ففي‬
‫َ‬
‫الصحيح‪ ،‬حديث عبد هللا بن عمرو والمتقدم‪َ (( :‬وأ هن ِلز ْو ِج َ‬
‫ك عليك حقا))‪.1‬‬ ‫ِ‬
‫ويقضى للزوجة بحقها في الوطء إذا تضررت بتركه‪ ،‬بما يعفها‪ ،‬إذا كان الزوج قادرا عليه‪ ،‬من غير‬
‫تحديد بعدد من المرات في اليوم الن هذا يختلف من شخص الى آخر حسب القدرة الجسمية‬
‫والنفسية‪.2‬‬
‫واالستمتاع هو أحد مقاصد النكاح‪ ،‬والمرأة سكن لزوجها وهو أيضا سكن لها قال سبحانه وتعالى‪:‬‬
‫﴿‪             ‬‬
‫‪.3﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬
‫أ‪ .3.‬حرمة المصاهرة بين الزوجين‬
‫فيحرم على الرجل أن ينكح أم زوجته ولو لم يكن دخل بها كما يحرم عليه أن يتزوج بابنتها إن‬
‫كان قد دخل بها ويحرم عليه أن يجمع بينها وبين أختها أو عمتها أو خالتها أو بنت أخيها أو بنت‬
‫أختها‪ ،‬كما يحرم على الزوجة أن تنكح ‪ -‬بعد طالقها من زوجها ‪ -‬أب الزوج وإن عال‪ ،‬وابن الزوج‬
‫وإن نزل‪.4‬‬
‫أ‪ .4.‬ثبوت التوارث بين الزوجين‬
‫‪ 1‬محمد بن إسامعيل إلبخاري إجلعفي أبو إسامعيل‪ ،‬حصيح إلبخاري‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ابب‪ :‬لزوجك عليك حقا‪ ،‬ج‪،5‬‬
‫ص‪.1995‬‬
‫‪ 2‬عيل بن إسامعيل إلقايض‪ ،‬إلرسة يف إلسالم أحاكهما وأآدإهبا‪ ،‬مكتبة أولد إلش يخ‪ ،‬إلبحث إلفائز ابجلائزة إلوىل يف‬
‫مسابقة إدلعوة وإلفقه إلساليم لس نة ‪1423‬ه‪ ،‬ص‪.77‬‬
‫‪[ 3‬سورة إلروم‪ ،‬إلآية‪]20 :‬‬
‫‪ 4‬أبو بكر بن حسن بن عبد هللا إلكش ناوي ‪1397‬ه‪ ،‬أسهل إملدإرك رشح إرشاد إلساكل يف مذهب إمام إلمئة ماكل"‪،‬‬
‫دإر إلفكر بريوت‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.375‬‬
‫‪129‬‬
‫من الحقوق المشتركة المترتبة على الزواج التوارث بين الزوجين‪ ،‬فإذا مات أحدهما والزواج‬
‫قائم‪ ،‬ورثه اآلخر‪.‬‬
‫فبالنسبة للزوج قال هللا تعالى‪         ﴿ :‬‬
‫‪1‬‬
‫‪﴾‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫أما الزوجة قال هللا تعالى‪           ﴿ :‬‬
‫‪.2﴾‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬
‫ب‪ .‬اآلثار بالنسبة لألطفال‬
‫األوالد هم ثمرة الحياة الدنيا‪ ،‬والهدف الذي ترمي إليه الشريعة اإلسالمية من تكوين األسرة‪،‬‬
‫وهم الحجر األساس الذي يقوم عليه الوجود البشري‪.‬‬
‫وقد أولى التشريع اإلسالمي عناية كبيرة بهم‪ ،‬وخصهم بجانب عظيم من االهتمام فشرع للولد‬
‫من األحكام ما يحفظ آدميته ويصون إنسانيته منذ كان جنينا في بطن أمه‪ ،‬وبعد والدته‪ ،‬وحصنه‬
‫من الضياع وثبت نسبه إلى أبويه‪ ،‬ليجلي عنه العار‪ ،‬وأوجب على الوالدين الحقوق لألبناء‪،‬‬
‫إلعطائهم إياها وللمحافظة عليهم من الهالك‪.3‬‬
‫قال ‪ -‬تعالى ﴿‪         ‬‬
‫‪ 4﴾  ‬ومن بين أهم هاته الحقوق ‪:‬‬

‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫ب‪ .1.‬التربية اإليمانية‪:‬‬
‫والمقصود هنا ربط الولد منذ تعلقه بأصول اإليمان والعقيدة‪ ،‬وتعويده على أركان اإلسالم‪،‬‬
‫وتعليمه من حين تمييزه مبادئ الشريعة اإلسالمية‪ ،‬ألنها الركيزة األساسية التي يجب على اآلباء‬

‫‪ 3‬شريين زهري أبو عبدو‪ ،‬معامل إلرسة إملسلمة يف إلقرأآن إلكرمي‪ ،‬حبث لس تكامل متطلبات درجة إملاجس تري يف إلتفسري‬
‫وعلوم إلقرأآن‪ ،‬إجلامعة إلسالمية بغزة – لكية أصول إدلين‪ ،‬ص‪.80‬‬
‫‪[ 4‬سورة إلكهف‪ ،‬إلآية‪]45 :‬‬
‫‪130‬‬
‫أن يوجهوا اهتمامهم إليها‪ ،‬وعلى األب أن يسمع ولده أول ما يسمعه كلمة ال إله إال هللا ‪ -‬أي‬
‫لفظ التوحيد ‪ -‬لكي تكون كلمة التوحيد أول ما يقرع أسماعه‪ ،‬ومن ثم تعليمه مبادئ الشريعة‬
‫اإلسالمية التي تتناول الحالل والحرام‪ ،‬ومن ثم العبادات‪ ،‬فإذا كبر الطفل على ذلك لم يتزعزع‬
‫بالدجل اإللحادي‪.1‬‬
‫ب‪ .2.‬تبوث النسب‪:‬‬
‫حق لكل من الزوجين واألوالد‪ ،‬إذا كان االنتماء في الظاهر لألب‪ ،‬باعتباره ثمرة الحياة الزوجية‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫ونعمة من نعم هللا تعالى على عباده‪ ،‬منعا من الضياع والتشرد‪ 2‬لقوله تعالى ﴿ ‪‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ 3﴾ ‬الحضانة‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫هي اصطالحا‪ :‬القيام بتربية الصغير ورعاية شؤونه وتدبير طعامه وملبسه ونومه وتنظيفه في‬
‫سن معينة‪ ،‬ممن له حق تربيته وحفظه شرعا والزوجة األم أحق الناس بالحضانة مصدقا لقول‬
‫نت أحق به ما لم تنكحي))‪.4‬‬
‫الرسول ﷺ ((أ ِ‬
‫ت‪ .3.‬التسمية الحسنة للطفل‬
‫تسمية المولود اسما حسنا‪ ،‬ويسمى المولود في اليوم السابع من والدته‪ :‬قال رسول هللا ﷺ‬
‫((كل غالم مرتهن بعقيقته تذبح عنه يوم سابعه‪ ،‬ويسمى فيه ويحلق رأسه))‪.5‬‬
‫فيظهر لنا في الحديث أنه يسمى المولود في اليوم السابع من والدته‪.6‬‬
‫قال رسول هللا ﷺ ((أن أحب أسمائكم ألى هللا عز وجل عبد هللا وعبد ألرحمن))‪.‬‬
‫‪ 1‬انرص أمحد إخلوإدلة‪ ،‬إلفكر إلرتبوي عند إلمام إلغزإيل‪ ،‬دإر إلايم للنرش وإلتوزيع‪ ،‬ص‪.142‬‬
‫‪ 2‬وهبة إلزحييل‪ ،‬إلرسة إملسلمة يف إلعامل إملعارص‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.106‬‬
‫‪[ 3‬سورة إلفرقان‪ ،‬إلآية‪]54 :‬‬
‫‪ 4‬سلامين بن إلشعث بن إحساق بن بشري بن شدإد بن معرو إلزدي إلسجس تاين أبو دإود‪" ،‬سنن أيب دإود"‪ ،‬ج‪ ،2‬ابب‬
‫من أحق ابلودل‪ ،‬حديث رمق [‪ ]2276‬ص‪.283‬‬
‫‪ 5‬سلامين بن إلشعث بن إحساق بن بشري بن شدإد بن معرو إلزدي إلسجس تاين أبو دإود‪" ،‬سنن أيب دإود"‪ ،‬ج‪ ،3‬ابب‬
‫يف إلعقيقة‪ ،‬حديث رمق [‪ ]2838‬ص‪.106‬‬
‫‪ 6‬شريين زهري أبو عبدو‪ ،‬معامل إلرسة إملسلمة يف إلقرأآن إلكرمي‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.80‬‬
‫‪131‬‬
‫‪ .2‬أآاثر إلزوإج غري إلصحيح‬

‫الباطل والفاسد بمعنى واحد عند الجمهور غير الحنفية‪ ،‬فالزواج الباطل أو الفاسد عند المالكية‪:‬‬
‫هو ما حصل خلل في ركن من أركانه أو شرط من شروط صحته‪ ،‬وهو ينقسم إلى نوعين‪:‬‬
‫✓ زواج اتفق الفقهاء على فساده‪ :‬كالزواج بإحدى المحارم من نسب أو رضاع أو مصاهرة‪.‬‬
‫✓ وزواج اختلف الفقهاء في فساده‪ :‬وهو ما يكون فاسدا عند المالكية وصحيحا عند بعض‬
‫الفقهاء بشرط أن يكون الخالف قويا‪ ،‬كزواج المريض فإنه ال يجوز‪ ،‬على المشهور عند‬
‫مالك‪ ،‬فإن كان الخالف ضعيفا كزواج المتعة‪ ،‬وزواج المرأة الخامسة‪ ،‬كان من المجمع‬
‫على فساده‪.‬‬
‫وللزواج الفاسد أو الباطل أحكام‪ 1‬هي كما يأتي‪.‬‬
‫أ‪ .‬التحريم ووجوب فسخه في الحال‪:‬‬
‫رفعا للمعصية‪ ،‬فإن تم الفسخ فليس للمرأة شيء‪ ،‬سواء أ كان العقد متفقا على فساده أم‬
‫مختلفا في فساده؛ ألن القاعدة الكلية تقول‪« :‬كل نكاح فسخ قبل ألدخول‪ ،‬فال شيء فيه‪ ،‬كان متفقا‬
‫على فساده أو مختلفا فيه‪ ،‬كان ألفساد لعقده أو لصدأقة أو لهما‪ ،»2‬فليس الفسخ قبل الدخول مثل‬
‫الطالق قبل الدخول في الزواج الصحيح‪ .‬فال شيء من الصداق بالفسخ قبل الدخول‪ ،‬إال في نكاح‬
‫الدرهمين‪ ،‬أو ما قل عن الصداق الشرعي إذا امتنع الزوج من إتمامه‪ ،‬ففسخ قبل الدخول‪ ،‬ففيه‬
‫نصفهما على قول‪ ،‬وإال في حال ادعاء الزوج الرضاع مع المرأة‪ ،‬ولم يدخل بها‪ ،‬ففسخ إلقراره‬
‫بالرضاع‪ ،‬فيلزمه نصف المسمى‪ ،‬التهامه أنه قصد فراقها بال شيء‪.‬‬
‫العقد الفاسد بالنسبة الستحقاق الفسخ بعد الدخول ثالثة أنواع‪.3‬‬
‫أ‪ .1.‬نوع يجب فسخه أبدا وإن طال الزمان بعد الدخول‪:‬‬
‫وهو ما يكون الفساد فيه لخلل في الصيغة أو في العاقدين أو في محل العقد‪ ،‬كالزواج بإحدى‬
‫المحارم من نسب أو رضاع أو مصاهرة‪ ،‬وزواج المتعة‪ ،‬والزواج بأكثر من أريع زوجات‪ ،‬والزواج‬
‫‪1‬محمد بن أمحد إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.31‬‬
‫‪ 2‬أمحد بن أمحد إجلكين إلش نقيطي‪" ،‬موإهب إجلليل من أدةل خليل"‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.46‬‬
‫‪ 3‬وهبة إلزحييل‪ ،‬إلفقه إلساليم وأدلته‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،7‬ص‪.114‬‬
‫‪132‬‬
‫بغير ولي أو بغير شهود‪ ،‬وزواج مريض الموت‪ ،‬فنكاح المريض ال يجوز في المشهور عن مالك‪،‬‬
‫ويفسخ وإن صح‪.‬‬
‫أ‪ .2.‬ونوع ال يجب فسخه بل يبقى‪:‬‬
‫وهو ما كان الفساد فيه بسبب فساد الصداق‪ ،‬كالزواج بدون صداق‪ ،‬أو بصداق مجهول‪ ،‬أو‬
‫كان الفساد بسبب اقتران العقد بشرط يناقض المقصود من الزواج‪ ،‬مثل الزواج بشرط أال‬
‫يعاشرها ليال أو نهارا‪ ،‬أو أال ينفق عليها‪ ،‬أو أال يقسم لها مع زوجته الثانية‪.‬‬
‫أ‪ .3.‬ونوع يجب فسخه إن لم يطل الزمان بعد الدخول‪ ،‬وال يفسخ إن طال الزمن‪ :‬وهو‬
‫محصور في ثالثة عقود هي‪:‬‬
‫▪ زواج الصغيرة اليتيمة إذا زوجت مع فقد شرط من شروطها‪.‬‬

‫▪ زواج الشريفة بالوالية العامة مع وجود الولي الخاص‪.‬‬
‫▪ زواج السر‪ ،‬لكن الطول في اليتيمة والشريفة يكون بمرور ثالث سنوات فأكثر أو والدة‬
‫ولدين في بطنين‪ ،‬والطول في زواج السر يكون بحسب العرف‪ :‬وهو ما يحصل فيه االشتهار‬
‫والظهور بين الخاص والعام عادة والفسخ قبل الدخول أو بعده طالق‪ ،‬فإن أعاد العقد‬
‫بعده صحيحا بقي له طلقتان فقط‪ ،‬وإن أعاده صحيحا قبله‪ ،‬استمر على ما هو عليه‪.1‬‬
‫ب‪ .‬وجوب المهر بالدخول‪ ،‬ال بمجرد الخلوة‪:‬‬
‫سواء أ كان متفقا على فساده‪ ،‬أم مختلفا في فساده‪.‬‬
‫والمهر المستحق‪ :‬هو المسمى إن كان مسمى‪ ،‬أو مهر المثل إن لم يسمى تسمية صحيحة‪،‬‬
‫أو كان الفساد بسبب شرط يناقض المقصود من الزواج‪.2‬‬
‫ت‪ .‬ثبوت النسب‬
‫‪ 1‬محمد حسن أبو حيىي‪ ،‬أحاكم إلزوإج يف إلرشيعة إلسالمية‪ :‬درإسة فقهية مقارنة بقانون إلحوإل إلشخصية إلردين‪ ،‬دإر‬
‫ايفا إلعلمية للنرش وإلتوزيع‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪ ،‬ص‪.181‬‬
‫‪133‬‬
‫يثبت نسب الولد بأبيه إن كان العقد مختلفا في فساده‪ ،‬وكذا إن كان متفقا على فساده‪ ،‬ولم‬
‫يعتبر الوطء زنا‪ ،‬إذا لم يكن الرجل عالما بالحرمة‪ .‬فإن كان عالما بالحرمة اعتبر زنا ووجب الحد‪،‬‬
‫وال يثبت النسب‪.1‬‬
‫وعليه يندرئ الحد عن الواطئ في نكاح المعتدة‪ ،‬وذات الرحم المحرم‪ ،‬والرضاع‪ ،‬إن كان غير عالم‬
‫بالحرمة‪ ،‬فإن علم بأنها ذات محرم أو ذات رضاع أو أنها معتدة أو أنها خامسة‪ ،‬حد‪ ،‬إال المعتدة‬
‫أي العالم بأنها معتدة‪ ،‬ففي حده قوالن‪.‬‬
‫وال حد في الوطء بناء على عقد اختلف فيه العلماء‪ ،‬كنكاح المحرم بحج أو عمرة‪ ،‬والشغار‪ ،‬وتزويج‬
‫المرأة نفسها بدون ولي‪.‬‬
‫ث‪ .‬ثبوت اإلرث‬
‫يثبت اإلرث بين الرجل والمرأة في حال الفساد المختلف فيه‪ :2‬فلو مات أحدهما قبل فسخ العقد‬
‫ورثه اآلخر‪ ،‬دخل الرجل بالمرأة أو لم يدخل‪ ،‬وذلك إال زواج المريض مرض الموت‪ ،‬فإنه ال يجوز‬
‫عند المالكية خالفا للجمهور فإنه صحيح؛ ألن سبب فساده هو إدخال وارث في التركة لم يكن‬
‫موجودا عند المرض‪ ،‬فلو ثبت به اإلرث‪ ،‬لفات الغرض الذي من أجله حكم بفساد العقد‪.3‬‬
‫وال يثبت حق التوارث في حالة الفساد المتفق عليه؛ ألنه زواج غير منعقد أصال‪.4‬‬
‫‪5‬‬
‫ج‪ .‬ثبوت حرمة المصاهرة‬
‫‪ 1‬عبد إلغفور محمد إلبيايت‪" ،‬إلقوإعد إلفقهية يف إلحوإل إلشخصية"‪ ،‬درإسة فقهية يه عبارة عن موسوعة شامةل‬
‫للقوإعد إلفقهية إملتعلقة ابلرسة‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،2019 ،‬ص‪.614‬‬
‫‪ 3‬سهيةل زين إلعابدين حامد‪" ،‬زوإج إملس يار‪ :‬هل تنطبق عليه أحاكم إلزوإج وإلطالق وإخللع وإلتعدد يف إلسالم"‪،‬‬
‫إلعبياكن للنرش وإلتوزيع‪ ،‬ص‪.50‬‬
‫‪ 4‬جربيل بن إملهدي بن عيل‪" ،‬إلصحة وإلفساد عند إلصوليني أثرهام يف إلفقه إلساليم"‪ ،‬ص ‪.153‬‬
‫‪ 5‬ويه حترمي إملرأة عىل أصول إلرجل وفروعه‪ ،‬وحترمي أصول إملرأة وفروعها عىل إلرجل‪.‬‬
‫‪134‬‬
‫تثبت حرمة المصاهرة بالدخول أو الوطء‪ 1‬أو مقدماته‪ ،‬إذا كان العقد مختلفا في فساده‪.‬‬
‫وكذلك تثبت بهما إذا كان العقد متفقا على فساده‪ ،‬بشرط أال يعتبر الوطء زنا موجبا للحد‪،‬‬
‫فإن اعتبر زنا موجبا للحد ال تثبت به حرمة المصاهرة به على المعتمد‪.‬‬
‫وكذلك مجرد العقد الفاسد المختلف فيه يحرم المرأة على أصول الرجل وفروعه‪ ،‬ويحرم على‬
‫الرجل أصولها؛ ألن العقد على البنات يحرم األمهات‪ ،‬وال يحرم عليه فروعها؛ ألن العقد على‬
‫األمهات ال يحرم البنات‪ ،‬فإذا دخل باألم حرمت البنت أيضا‪.2‬‬
‫وجوب العدة إذا دخل الرجل بالمرأة أو اختلى بها خلوة يتمكن فيها من االتصال الجنسي‪ ،‬ثم‬
‫فسخ العقد‪ ،‬سواء أ كان العقد متفقا على فساده أم مختلفا فيه‪ ،‬وتبدأ العدة من وقت الفرقة‬
‫بينهما بعد الفسخ‪.3‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬أنوإع إلزوإج وأآاثره يف مدونة الارسة‬

‫وتترتب على عقد الزواج أثار في غاية األهمية‪ ،‬لكنها تختلف بين المترتبة عن الزواج الصحيح‬
‫وبين المترتبة عن الزواج غير الصحيح‪.‬‬
‫‪ .1‬إلزوإج إلصحيح وأآاثره‬

‫أ‪ .‬أوال تعريف الزواج الصحيح‬
‫الزواج الصحيح هو الدي توفرت فيه األركان والشروط التي حددها المشرع من خالل المواد من‬
‫‪ 11‬إلى ‪ 13‬من مدونة األسرة‪.‬‬
‫‪ 1‬إملرإد ابلوطء‪ :‬ما يشمل إرخاء إلس تور‪ ،‬ولو تقارروإ عىل عدم إلوطء‪ ،‬ومثل إلوطء مقدماته‪.‬‬
‫‪ 2‬وهبة إلزحييل‪" ،‬إلفقه إلساليم وأدلته"‪ ،‬مرجع سابقـ ج‪ ،7‬ص‪.115‬‬
‫‪ 3‬محمد حسن أبو حيىي‪" ،‬أحاكم إلزوإج يف إلرشيعة إلسالمية"‪ :‬درإسة فقهية مقارنة بقانون إلحوإل إلشخصية إلردين‪،‬‬
‫دإر ايفا إلعلمية للنرش وإلتوزيع‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪ ،‬ص‪.190‬‬
‫‪135‬‬
‫وقد أوضحت المدونة بخصوص الزواج الصحيح بأنه‪" :‬إذا توفرت في عقد الزواج أركانه وشروط‬
‫صحته‪ ،‬وانتفت الموانع‪ ،‬فيعتبر صحيحا وينتج جميع آثاره من الحقوق والواجبات التي‬
‫رتبتها الشريعة بين الزوجين واألبناء واألقارب‪ ،‬المنصوص عليها في هذه المدونة"‪.1‬‬
‫ب‪ .‬اآلثار بالنسبة لألزواج‬
‫تقوم العالقة بين الزوجين على أساس أنها حق يقابله واجب‪ ،‬فللزوج حقوق على زوجته‪ ،‬وعليه‬
‫لها واجبات‪ ،2‬وبذلك تقوم الحياة الزوجية على قواعد االحترام والمودة حتى يكتب لها الدوام‬
‫واالستمرارية وطبقا لما تقضي به مدونة األسرة‪ ،‬تنشأ عن الزواج حقوق وواجبات متبادلة‬
‫ومشتركة‪ ،‬كما أنه هناك حقوق األطفال‪.‬‬
‫֍الحقوق والوجبات المتبادلة بين الزوجين‬
‫سلكت مدونة األسرة نهجا جديدا في صياغة آثار الزواج بالنسبة للزوجين‪ ،‬وذلك باعتبارها حقوق‬
‫وواجبات متبادلة يتحمل بها كل من الزوجين إزاء اآلخر‪ ،‬تأكيدا لمبدأ المساواة الذي قامت عليه‬
‫نصوص المدونة‪.3‬‬
‫نصت المادة ‪ 51‬من مدونة األسرة على أن‪" :‬الحقوق والواجبات المتبادلة بين الزوجين‪:‬‬
‫‪ )1‬المساكنة الشرعية بما تستجوبه من معاشرة زوجية وعدل وتسوية عند التعدد‪،‬‬
‫وإحصان كل منهما وإخالصه لآلخر‪ ،‬بلزوم العفة وصيانة العرض والنسل؛‬
‫‪ )2‬المعاشرة بالمعروف‪ ،‬وتبادل االحترام والمودة والرحمة والحفاظ على مصلحة‬
‫األسرة؛‬
‫‪ )3‬تحمل الزوجة مع الزوج مسؤولية تسيير ورعاية شؤون البيت واألطفال؛‬
‫‪ )4‬التشاور في اتخاذ القرارات المتعلقة بتسيير شؤون األسرة واألطفال وتنظيم النسل؛‬
‫‪ )5‬حسن معاملة كل منهما ألبوي اآلخر ومحارمه واحترامهم وزيارتهم واستزارتهم‬
‫بالمعروف؛‬
‫‪ )6‬حق التوارث بينهما‪.‬‬

‫‪ 2‬يوسف بديوي وأمحد مجعة‪ ،‬إلرسة إملسلمة يف إلعامل إملعارص وإقعها وحتدايهتا‪ ،‬إلاميمة للطباعة وإلنرش وإلتوزيع‪ ،‬ص‪.315‬‬
‫‪136‬‬
‫وسنقصل فيها كما سيأتي‪:‬‬
‫الفرع األول‪ :‬المساكنة الشرعية‬
‫وتشمل مسكن الزوجية وحل االستمتاع‪.1‬‬
‫‪ -1‬مسكن الزوجية‬
‫يعتبر مسكن الزوجية من مشموالت نفقة الزوج على زوجته في المادتان ‪168‬و ‪ 169‬فهو‬
‫المكلف باختياره وتهيئته‪ ،‬فهو العش الذي يجمعهما وأوالدهما‪ ،‬األمر الذي سيحتم عليهما‪،‬‬
‫االعتناء ببعضهما داخله‪ ،‬دون هجره أو اإلعراض عن السكن به‪ ،‬مادام قد وفره الزوج تبعا‬
‫إلمكانياته المادية فهو أساسا من حقوق الزوجة على زوجها‪.‬‬
‫‪ -2‬حق االستمتاع‬
‫لكل من الزوجين حق االستمتاع باآلخر استجابة لداعي الفطرة‪ ،‬ورغبة في النسل لتحقيق التكاثر‪،‬‬
‫واالستمتاع هو حق للزوجين شرعه هللا لهما عند القران الصحيح‪ ،‬وفق شروط تحفظ صحته وال‬
‫تحول دون تحقيق مقاصد الزواج‪ ،‬يحرم عليهما االستمتاع إذا كانت المرأة حائضا أو نفساء‬
‫مصداقا لقوله تعالى‪          ﴿ :‬‬
‫‪               ‬‬
‫‪.2﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬
‫وال يجوز وطء الزوجة إال في الموضع الذي خلقه لذلك‪ ،‬يقول هللا عزوجل‪  ﴿ :‬‬
‫‪ 3﴾ ‬ويقصد به مكان تحقيق أهداف الزواج من استمتاع ونسل‪ ،‬واحتراما لقدسية‬

‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫الزواج يحرم على الزوجين افشاء أسرارهما الزوجية‪ ،‬وخصوصا التحدث بما يكون بينهما أثناء‬
‫‪ 1‬محمد إلزهر‪ ،‬رشح مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪ 112‬وما بعدها‪.‬‬
‫‪137‬‬
‫الجماع فعن أبي سعيد الخدري رضي هللا عنه أن النبي ﷺ قال‪(( :‬أن من شر ألناس عند هللا منزلة‬
‫يوم ألقيامة ألرجل يفضي ألى أمرأة وتفضي أليه ثم ينشر سرها))‪.1‬‬
‫الفرع الثاني‪ :‬حسن المعاشرة‬
‫وهي تقترب من المساكنة الشرعية مادام يقيمان في بيت واحد ويعمالن على إضفاء روح‬
‫السكينة والمودة والمحبة داخله‪ ،‬وإبعاد كل ما ينفر أحدهما من اآلخر لقوله سبحانه وتعالى‪:‬‬
‫﴿‪           ‬‬
‫‪.2﴾‬‬
‫ولن تكون المودة إال بطاعة وعدم إتيان كل ما ينفر أحدهما من اآلخر‪ ،‬فالتسامح والصفح عن‬
‫الهفوات وأداء الواجب هم سمات حسن المعاشرة وقرينة الزواج الناجح‪ ،‬الذي يكون له تأثير‬
‫إيجابي على أبنائهما وصحتهما النفسية‪.3‬‬
‫الفرع الثالث‪ :‬رعاية األسرة (البيت)‬
‫حدد المشرع التشاور في حدود تسيير شؤون األسرة واألطفال وتنظيم النسل وهنا تبعا لألساس‬
‫الذي بنى عليه هذه المدونة من حيث المساواة‪ ،‬فجعل هذا التشاور والتعاون من الحقوق‬
‫والواجبات المتبادلة بينهما حتى يعمال معا عل تنظيم األسرة وهذ ما نستشفه من تعريف‬
‫الزواج في المادة الرابعة من هذه المدونة حيث نص المشرع" ‪ ...‬وإنشاء أسرة مستقرة‪ ،‬برعاية‬
‫الزوجين طبقا ألحكام هذه المدونة"‪.4‬‬
‫الفرع الرابع‪ :‬التشاور في اتخاد القرارات‬
‫‪ 1‬مسمل بن إحلجاج أبو إحلسني إلقشريي إلنيسابوري‪ ،‬حصيح مسمل‪ ،‬ج‪ ،2‬ابب حترمي إفشاء رس إملرأة‪ ،‬رمق [‪ ،]1437‬ص‬
‫‪1060‬‬
‫‪ 3‬محمد إلزهر رشح مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪ 112‬وما بعدها‬
‫‪138‬‬
‫البيت بيت الزوجين معا‪ ،‬األطفال أطفالهما معا‪ ،‬ومن ثمة كان من الحكمة أن تكون تلك الشؤون‬
‫محل تشاور وتوافق وفي كل األحوال‪ ،‬فإن رأيين خير من رأي واحد كقاعدة عامة‪ ،‬إضافة إلى‬
‫تشاور الزوج مع الزوجة في شؤون البيت معا يشعرها بإنسانيتها ويكبر الزوج في عينها‪.1‬‬
‫الفرع الخامس‪ :‬حسن المعاملة لألقارب‬
‫من شيم المسلم البر بوالديه وقد أوصى سبحانه وتعالى بالوالدين خيرا‪ ،‬وقرن ذلك بعابدته‬
‫‪،2﴾‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫وعدم اإلشراك به لقوله جلت قدرته‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫فطاعة الوالدين أمر بديهي ‪ ،‬وإ كرامهما واجب‪ ،‬وزيارتهما ضرورية‪ ،‬فالزوجة كما أنها تحب والداها‬
‫وتكرمهما وتطيعهما‪ ،‬فوالدا الزوج كذلك فاألمر متبادل في ملزمة بإكرامهما عند زيارتهما البنهما‬
‫واستقبالهما على أحسن وجه ‪ ،‬وجعلهما يطمئنان إلى حياته وأسرته‪ ،‬واألمر نفسه بالنسبة للزوج‬
‫عندما تزور عائلة الزوجة البيت‪ ،‬وما تقوم به اتجاه والدي الزوج يقوم به اتجاه أقاربها‪.3‬‬
‫الفرع السادس‪ :‬حق التوارث بين الزوجين‬
‫يعتبر التوارث من الحقوق المتبادلة بين الزوجين‪ ،‬بحيث يحق للزوج أن يرث من زوجته إذا‬
‫ماتت وهي في عصمته أو طلقها وهي مازالت في العدة من طالق رجعي ‪ ،‬وترثه إذا مات وهي‬
‫زوجته أو في عدة طالق رجعي‪ ،‬مالم يكن هناك مانع شرعي يمنع من اإلرث كالقتل العمد يقول‬
‫هللا عز وجل‪             ﴿ :‬‬
‫‪               ‬‬
‫‪               ‬‬
‫‪.4﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫ت‪ .‬آثار الزواج بالنسبة لألطفال‬
‫‪ 1‬محمد إلكش بور‪ ،‬إلوإحض يف مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.489‬‬

‫‪ 2‬سورة إلرسإء‪ :‬إلآية ‪23‬‬
‫‪ 3‬محمد إلزهر‪ ،‬رشح مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.113‬‬
‫‪ 4‬سورة إلنساء‪ :‬إلآية ‪.12‬‬
‫‪139‬‬
‫يعتبر طفال من الناحية القانونية ‪ -‬هو كل شخص ذكر كان أو أنثى لم يبلغ سن الرشد وهو‬
‫الثامنة عشرة من عمره‪.1‬‬
‫لألوالد حقوق متعددة على أبيهم بالخصوص‪ .‬ومن حسنات مدونة األسرة أنها جمعت هذه‬
‫الحقوق في نص واحد بكيفية تجعل هذه المدونة منسجمة كل االنسجام مع االتفاقية الدولية‬
‫لحقوق الطفل التي صادق عليها المغرب بظهير ‪ 14‬يونيو ‪ 1993‬السالف ذكره‪ ،‬وألهمية حقوق‬
‫الطفل‪ ،‬فقد دسترها دستور ‪( 2011‬الفقرتان ‪ 3‬و‪ 4‬من الفصل ‪ ،)32‬عدد المشرع المغربي من‬
‫خالل هذه مقتضيات المادة ‪ 54‬من مدونة األسرة وقد جاء فيها ما بلي‪:‬‬
‫"لألطفال على أبويهم الحقوق التالية‪:‬‬
‫‪ )1‬حماية حياتهم وصحتهم منذ الحمل إلى حين بلوغ سن الرشد؛‬

‫‪ )2‬العمل على تثبيت هويتهم والحفاظ عليها خاصة‪ ،‬بالنسبة لالسم والجنسية‬
‫والتسجيل في الحالة المدنية؛‬
‫‪ )3‬النسب والحضانة والنفقة طبقا ألحكام الكتاب الثالث من هذه المدونة؛‬
‫‪ )4‬إرضاع األم ألوالدها عند االستطاعة؛‬
‫‪ )5‬اتخاذ كل التدابير الممكنة للنمو الطبيعي لألطفال بالحفاظ على سالمتهم الجسدية‬
‫والنفسية والعناية بصحهم وقاية وعالجا؛‬
‫‪ )6‬التوجيه الديني والتربية على السلوك القويم وقيم النبل المؤدية إلى الصدق في‬
‫القول والعمل‪ ،‬واجتناب العنف المفضي إلى اإلضرار الجسدي‪ ،‬والمعنوي‪ ،‬والحرص‬
‫على الوقاية من كل استغالل يضر بمصالح الطفل؛‬
‫‪ )7‬التعليم والتكوين الذي يؤهلهم للحياة العملية وللعضوية النافعة في المجتمع‪ ،‬وعلى‬
‫اآلباء أن يهيئوا ألوالدهم قدر المستطاع الظروف المالئمة لمتابعة دراستهم حسب‬
‫استعدادهم الفكري والبدني"‪.‬‬
‫عندما يفترق الزوجان‪ .‬تتوزع هذه الواجبات بينهما بحسب ما هو مبين في أحكام الحضانة‪.‬‬
‫عند وفاة أحد الزوجين أو كليهما تنتقل هذه الواجبات إلى الحاضن والنائب الشرعي بحسب‬
‫مسؤولية كل واحد منهما‪.‬‬

‫‪140‬‬
‫يتمتع الطفل المصاب بإعاقة‪ .‬إضافة إلى الحقوق المذكورة أعاله‪ ،‬بالحق في الرعاية الخاصة‬
‫بحالته‪ .‬وال سيما التعليم والتأهيل المناسبان إلعاقته قصد تسهيل إدماجه في المجتمع‪.‬‬
‫تعتبر الدولة مسؤولة عن اتخاذ التدابير الالزمة لحماية األطفال وضمان حقوقهم ورعايتها‬
‫طبقا للقانون‪.‬‬
‫تسهر النيابة العامة على مراقبة تنفيذ األحكام السالفة الذكر"‪.1‬‬
‫يتضح من خالل المادة أعاله أن األطفال يعتبرون عنصرا أساسيا من العناصر المكونة لألسرة‪،‬‬
‫وأولتهم هذه المدونة عناية خاصة بأن أفردت لهم مادة خاصة لحقوقهم الواجبة القيام بها من‬
‫طرف أبويهما مستوحاة من النصوص الشرعية والقانونية والمواثيق الدولية والوطنية‪ ،‬وجاءت‬
‫بها بشكل واضح في النص وخاصة منها التوجيه الديني‪ ،‬والسعي إلى التسجيل في الحالة المدنية‬
‫وضمان حق التعليم‪ ،‬واجتناب العنف المفضي إلى اإلضرار‪.2‬‬
‫وفي حالة افتراق الزوجين فإن كل هذه المسؤوليات والواجبات المذكورة تتوزع بينهما حسبما‬
‫هو مبين في أحكام الحضانة‪.‬‬
‫وفي حالة وفاة أحد الزوجين أو كليهما تنتقل هذه الواجبات والمسؤوليات إلى الحاضن وإلى النائب‬
‫الشرعي‪.‬‬
‫وقد خصت المدونة الطفل المعاق باإلضافة إلى الحقوق المذكورة أعاله بالحق في الرعاية الخاصة‬
‫بنوعية إعاقته‪ ،‬والسيما فيما يخص التعليم والتأهيل المناسبين قصد إدماجه في المجتمع‪.‬‬
‫والجدير بالذكر أن هذه المادة حملت الدولة مسؤولية اتخاذ كل التدابير الالزمة لحماية األطفال‬
‫ورعايتهم‪ ،‬وكلفت النيابة العامة بالسهر على تنفيذ المقتضيات السالفة‪.‬‬
‫وبناء على ذلك فإن على المحكمة أن تأخذ بعين االعتبار عند النظر في الدعاوى المثارة حول‬
‫عدم احترام أي طرف لهذ الحقوق والواجبات‪ ،‬بااللتزام بتطبيقها الحق في تحميل المخل بها‬
‫كل التبعات القانونية‪.‬‬

‫‪141‬‬
‫ث‪ .‬آثار الزواج بالنسبة لألقارب‬
‫وقد نصت عليها المادة ‪ 55‬من مدونة األسرة على أن‪" :‬ينشئ عقد الزواج آثارا تمتد إلى أقارب‬
‫الزوجين كموانع الزواج الراجعة إلى المصاهرة‪ ،‬والرضاع‪ ،‬والجمع"‪.1‬‬
‫تضمنت هذه المادة أحكاما مؤيدة للمقتضيات الواردة في القسم الثالث والمتعلقة بموانع‬
‫الزواج المؤبدة والمؤقتة‪ ،‬وذلك بالنص على سريانها على الزوجين وأقاربهما‪.‬‬
‫‪ .2‬إلزوإج غري إلصحيح وأآاثره‬

‫أعاد المشرع النظر في المصطلحين‪ ،‬حيث عوض مصطلح العقد المجمع على فساده بالعقد‬
‫الباطل‪ ،‬والعقد المختلف في فساده بالعقد الفاسد ال غير‪ ،‬وهذا هو التقسيم السائد لدى بعض‬
‫فقهاء المذهب الحنفي‪ ،‬وهكذا يكون الزواج كقاعدة عامة باطال إذا اختل ركن من أركانه أو كان‬
‫بين الزوجين مانع من موانع الزوجية‪ ،‬ويكون فاسدا إذا اختل فيه شرط من بين شروط صحته‪.2‬‬
‫وفي هذا الصدد سوف نتطرق الى نوعين‪:‬‬
‫أوال الزواج الباطل وآثاره وثانيا الزواج الفاسد وآثاره‬
‫أ‪ .‬الزواج الباطل وآثاره‬
‫أ‪ .1.‬حاالت الزواج الباطل‬
‫حدد المشرع حاالت الزواج الباطل في المادة ‪ 57‬من مدونة األسرة على الوجه اآلتي‪:‬‬
‫"يكون الزواج باطال‪:‬‬
‫‪ )1‬إذا اختل فيه أحد األركان المنصوص عليها في المادة ‪ 10‬أعاله؛‬

‫‪ )2‬إذا وجد بين الزوجين أحد موانع الزواج المنصوص عليها في المواد ‪ 35‬إلى ‪ 39‬أعاله؛‬
‫‪ )3‬إذا انعدم التطابق بين اإليجاب والقبول"‪.3‬‬

‫‪ 2‬مجمد إلكش بور‪ ،‬إلوإحض يف مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.119‬‬
‫‪142‬‬
‫اعتبر المشرع الزواج باطال إذا اختل فيه االيجاب والقبول‪ ،‬فعلى اعتبار أن الوالية حق للمرأة‪ ،‬ولها‬
‫الحق كرشيدة أن تزوج نفسها بنفسها المكادتان ‪ 24‬و‪ ،25‬فال بد من سماع اإليجاب والقبول‬
‫بينهما وأن سن الزواج هو في حد ذاته سن الرشد فالبد من سماع اإليجاب والقبول بينها وبين‬
‫الراغب في الزواج وفق الحاالت المنصوص عليها في المادة العاشرة‪ ،‬وإذا انعدم ذلك أو لم يتطابق‬
‫(تطابق اإليجاب والقبول) يعتبر العقد باطال‪.‬‬
‫ومن أسباب البطالن كذلك وجود موانع شرعية بين الزوجين سواء منها المؤقتة أو المؤبدة‪ ،‬هذا‬
‫ويدخل في زمرة الزواج المجمع على فساده كما تعارف على ذلك الفقه‪.1‬‬
‫أ‪ .2.‬آثار الزواج الباطل‬
‫حدد المشرع أثار الزواج الباطل ضمن المادة ‪ 58‬من مدونة األسرة‪ ،‬وقد جاء فيها أنه‪:‬‬
‫"تصرح المحكمة ببطالن الزواج تطبيقا ألحكام المادة ‪ 57‬أعاله بمجرد اطالعها عليه‪ ،‬أو بطلب‬
‫ممن يعنيه األمر‪.‬‬
‫يترتب على هذا الزواج بعد البناء الصداق واالستبراء‪ ،‬كما يترتب عليه عند حسن النية لحوق‬
‫النسب وحرمة المصاهرة"‪.2‬‬
‫وعليه نستنج من هذا النص أن الزواج الباطل تترتب عنه اآلثار التالية طبقا لما تنص عليه الفقرة‬
‫الثانية من المادة ‪ 58‬من مدونة األسرة‪:‬‬
‫بالنسبة للصداق‪ :‬يكون واجبا في حق المرأة إذا تم الدخول بها‪ ،‬أما إذا تم التصريح ببطالن العقد‬
‫قبل البناء‪ ،‬فال تستحق المرأة الصداق‪.‬‬
‫بالنسبة لالستبراء‪( 3‬وليس العدة)‪ :‬يكون واجب على الزوجة إذا تم الدخول بها حتى ال تختلط‬
‫األنساب في حالة زواجها من شخص آخر قبل انتهاء مدة االستبراء‪.‬‬
‫‪ 1‬محمد إلزهر‪ ،‬رشح مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.119‬‬

‫‪ 3‬يقصد ابلس تربإء أن ترتبص ‪ -‬أي تنتظر ‪ -‬إلزوجة بعد فسخ إلزوإج إلباطل مبارشة بنفسها مدة معينة‪ ،‬حبيث ل ترتبط‬
‫خاللها بزوج أآخر حىت يمت إلتيقن من برإءة رمحها خمافة أن ختتلط إلنساب‪.‬‬
‫‪143‬‬
‫بالنسبة للحوق النسب‪ :‬هو متوقف حسب قصد الزوج حيث إذا كان هذا األخير حسن النية‪،‬‬
‫يلحق به الولد‪ ،‬ويترتب عن هذا النسب جميع اآلثار المتعلقة بالقرابة وبالتالي يحرم الزواج في‬
‫الدرجات الممنوعة‪ ،‬كما تتحقق به نفقة القرابة واإلرث‪.‬‬
‫أما إذا كان الزوج سيء النية‪ ،‬أي عالما بالتحريم (كأن يتزوج خامسة أو أخته من الرضاع مثال)‬
‫فلن يلحق الولد به بل يصبح إبن زنى ويبقى بالنسبة لألم كالطفل الشرعي ألنه ابنها مع ترتيب‬
‫جميع األثار الناتجة عن النسب‪.‬‬
‫وإذا شاب عقد الزواج أحد أسباب البطالن المنصوص عليها في المادة ‪ 57‬من المدونة‪ ،‬يعتبر‬
‫العقد منعدم وتصرح المحكمة ببطالن الزواج بمجرد اطالعها عليه (أي عند التأكد من توفر أحد‬
‫أسباب المؤدية للبطالن)‪ ،‬أو بطلب قد يتقدم به أحد الزوجين أو من له مصلحة‪.1‬‬
‫ب‪ .‬الزواج الفاسد وآثاره‬
‫ب‪ .1.‬تعريف الزواج الفاسد‬
‫عرفه المشرع المغربي في المادة ‪ 59‬من المدونة بأنه‪" :‬يكون الزواج فاسدا إذا اختل فيه شرط‬
‫من شروط صحته طبقا للمادتين ‪ 60‬و‪ 61‬بعده ومنه ما يفسخ قبل البناء ويصحح بعده‪،‬‬
‫ومنه ما يفسخ قبل البناء وبعده"‪.2‬‬
‫والعقد الفاسد على مستوى تقسيمه‪ ،‬إما عقد فاسد لصداقه وإما فاسد لعقده ولكل صورة من‬
‫هاتين الصورتين آثارها الخاصة بها‪.3‬‬
‫الفرع األول‪ :‬الزواج الفاسد لصداقه‬
‫يعتبر الصداق شرطا من شروط صحة عقد الزواج وبالتالي ال يجوز االتفاق على اسقاطه‪ ،‬وكل ما‬
‫صح التزامه شرعا صلح أن يكون صداقا‪ ،‬فالزواج الفاسد لصداقه هو الذي فقد شرطا من‬
‫شروطه أو الذي لم يذكر فيه الصداق بالمرة‪.4‬‬

‫‪144‬‬
‫الثان‪ :‬الزواج الفاسد لعقده‬

‫ي‬ ‫الفرع‬
‫يتضح من خالل مقتضيات المادة ‪ 61‬من مدونة األسرة أن المشرع حدد حاالت الزواج الفاسد‬
‫لعقده فيما يلي‪:‬‬
‫‪ o‬إذا كان الزواج في المرض المخوف ألحد الزوجين إال بعد أن يشفى المريض بعد الزواج‪،‬‬
‫والمرض المخوف هو الذي يجعل اإلنسان بسبه عن القيام بمصالحه ويحول دون قيامه‬
‫بواجباته حيث يغلب فيه الهالك عادة أو تحدث فعال الموت متصلة به‪.‬‬
‫‪ o‬إذا قصد الزوج بالزواج تحليل المبتوتة لمن طالقها ثالثا‪ ،‬والمقصود هنا المرأة المطلقة‬
‫من زوجها طالقا بائنا بينونة كبرى أي أصبحت محرمة على مطلقها األول حرمة مؤقتة‪،‬‬
‫وال يمكنه مراجعتها أو العقد عليها إال بعد زواجها من شخص آخر‪ ،‬دخل بها دخوال يعتد‬
‫به شرعا وانقضت عدتها منه بطالق أو تطليق أو فسخ‪ ،‬فإذا كانت نية الزوج الثاني منصبة‬
‫على تحليل المرأة لمطلقها األول‪ ،‬يعتبر هذا الزواج فاسد لعقده‪.‬‬
‫‪ o‬إذا كان الزواج بدون ولي في حالة وجوبه‪ ،‬ويعتد بالطالق أو التطليق في الحاالت المذكورة‬
‫أعاله قبل صدور الحكم بالفسخ‪.‬‬
‫ب‪ .2.‬آثار الزواج الفاسد‬
‫لمعرفة األثار المترتبة على الزواج الفاسد‪ ،‬يجب التمييز بين الزواج الفاسد لصداقه من‬
‫جهة والزواج الفاسد لعقده من جهة ثانية‪.‬‬
‫الفرع األول‪ :‬الزواج الفاسد لصداقه‬
‫يفسخ هذا النوع من الزواج قبل البناء وال صداق فيه للزوجة‪ ،‬أما إذا لم يطلع عليه إال بعد البناء‬
‫فال يفسخ وإنما يصحح بصداق المثل الذي تأخذه الزوجة‪ ،‬غير أن صداق المثل المشار إليه في‬
‫المادة ‪ 60‬من مدونة األسرة تراعي المحكمة في تقديره الوسط االجتماعي للزوجين‪.‬‬
‫الثان‪ :‬الزواج الفاسد لعقده‬

‫ي‬ ‫الفرع‬
‫يفسخ هذا النوع من الزواج قبل البناء وبعده طبقا للمادة ‪ 61‬من مدونة األسرة‪ ،‬وفيما يخص‬
‫آثار الزواج الفاسد لعقده الذي تقرر فسخه‪ ،‬فإن المادة ‪ 64‬من المدونة ميزت بين ما إذا كان‬
‫الفسخ قد وقع قبل البناء‪ ،‬حيث ال تنتج عنه أية آثار‪ ،‬وبين كون صدور الحكم بالفسخ لم يكن‬
‫‪145‬‬
‫إال بعد البناء‪ ،‬حيث تترتب عنه آثار الزواج الصحيح خالل الفترة الممتدة من وقت وقوع البناء‬
‫إلى تاريخ صدور الحكم بفسخه‪.1‬‬
‫خاتمة‪:‬‬
‫تطرقت مدونة األسرة للزواج في كتابه األول متضمنة مجموعة من األحكام التي نظمت جوانب‬
‫هذه المؤسسة في جميع مراحلها‪ ،‬حيث يالحظ أنها تطرقت للخطبة كمرحلة تمهيدية للزواج‪،‬‬
‫ونظمت بعض المقتضيات المتعلقة بها كاآلثار الناتجة عن العدول عنها‪.‬‬
‫أما فيما يخص يتعلق بعقد الزواج فإن مدونة األسرة أحاطته بجملة من األحكام في جميع مراحله‬
‫بدءا من إنشاء هذا العقد وصوال إلى آثاره‪ .‬حيث يتبين لنا أن المدونة قد تعرضت في مرحلة إنشاء‬
‫هذا الميثاق لألركان الالزمة لقيامه المتحددة في اإليجاب والقبول‪ ،‬موضحة الجهة التي يجب أن‬
‫يصدرا عنها‪ ،‬كما تناولت طرق التعبير عنهما‪ ،‬وصوال إلى الشروط المتطلبة فيهما‪.‬‬
‫أما فيما يخص شروط صحة عقد الزواج نجد أن مدونة األسرة تضمنت قواعد نظمت من خاللها‬
‫كال من الصداق وما يرتبط به‪ ،‬والوالية التي شهدت تعديالت تخص زواج الفتاة الرشيدة سواء‬
‫كانت يتيمة أو غير يتيمة‪ ،‬ثم اإلشهاد على الزواج‪ ،‬وكذلك توثيق هذا العقد وإثباته سواء داخل‬
‫المغرب أو خارجه‪.‬‬
‫ويتعين الذكر‪ ،‬أن المدونة ألقت الضوء على آثار الزواج الذي ينقسم إلى الزواج الصحيح وآخر‬
‫غير صحيح‪.‬‬
‫ويالحظ أن أحكام هذه المدونة جاءت تستند في أحكامها من حيث األصل على المذهب المالكي‪،‬‬
‫إال أنها استثناء قد خرجت عن نطاقه في مجموعة من المظاهر ‪.‬‬

‫‪146‬‬
‫‪147‬‬
‫ال ينبغي اللجوء إلى انحالل ميثاق الزوجية بالطالق أو التطليق إال استثناء‪ ،‬إذ األصل هو اإلبقاء‬
‫على العالقة الزوجية لما في االنفصال من تفكيك األسرة واألضرار باألطفال‪ .‬لكن بالرجوع إلى‬
‫الوسائل القانونية التي نضم من خاللها المشرع انحالل ميثاق الزواج نجده قد فتح الباب على‬
‫مصراعيه النفصال الزوجين‪ ،‬حيث أنشأ وسائل وطرق أخرى لالنفصال إلى جانب ما كانت تنص‬
‫عليه مدونة األحوال الشخصية الملغاة‪ .‬فقد أضاف التطليق للشقاق‪ .‬التطليق للضرر في حالة‬
‫إخالل الزوج بشرط من شروط عقد الزواج‪ ،‬ثم الزواج باالتفاق التطليق للحبس أو السجن‪.‬‬
‫إذا كانت بعض الوسائل المستحدثة مستحبة فإن بعضها قد يستغل أسوء استغالل من ذوي‬
‫سوء النية‪.‬‬
‫وهكذا فإن المشرع المغربي قد أخذ باالتجاه الرامي الى إباحة الطالق بامتياز رغم ظاهره يوحي‬
‫بمحاولة الحد من هذه الظاهرة‪.‬‬
‫وعلى هذا ينحل عقد الزواج بالوفاة أو الفسخ أو الطالق أو التطليق أو الخلع‪ .‬البقاء على الزواج‬
‫هو األصل‪ ،‬ما لم ينحل بوفاة أحد الزوجين أو استحالة العشرة بينهما‪ ،‬حيث شرعت طرق إلنهاء‬
‫عقد الزواج‪ ،‬إما بإرادة الزوج‪ ،‬تبعا إلجراءات معينة تنظمها هذه المدونة‪ ،‬أو بحكم القاضي في‬
‫حالة معينة‪ ،‬وقد تكون بإرادة الزوجين معا‪.‬‬
‫إضافة إلى ذلك قد تنحل العالقة الزوجية بالفقد‪ ،‬حيث يهم األمر الشخص الذي انقطعت أخباره‬
‫ويكون في حكم الميت‪.‬‬
‫وانطالقا من المادة ‪ 71‬من مدونة األسرة سأتحدث عن أهم هذه األسباب كل واحد على حدة‪،‬‬
‫مبينا موقف الفقه اإلسالمي ومدونة األسرة في كل واحد منهما‪ .‬ففي الفصل األول‪ :‬انحالل‬
‫ميثاق الزوجية (الطالق)‪ ،‬وفي الفصل الثاني‪ :‬التطليق أو الخلع‪ .‬وفي الفصل الثالث‪ :‬أحكام العدة‪.‬‬
‫‪148‬‬
‫لاق‬‫ط‬‫ل‬‫ا‬
‫‪149‬‬
‫إملبحث إلول‪ :‬إلطالق‪ :‬تعريفه ومرشوعيته‪ ،‬وأراكنه وإحلمكة منه‬

‫إملطلب إلول‪ :‬تعريف إلطالق ومرشوعيته‪.‬‬
‫‪ .1‬تعريف إلطالق لغة وإصطالحا‪.‬‬
‫الطالق لغة‪ :‬حل الوثاق مشتق من اإلطالق وهو اإلرسال والترك بعد اإلمساك‪ ،‬يقال‪ :‬أطلقت‬
‫الناقة إذن أرسلتها من عقال‪.1‬‬
‫واصطالحا‪ :‬عرفه المالكية بقولهم حل العصمة المنعقدة بين الزوجين‪ ،2‬وعرفته مدونة األسرة‬
‫بأنه حل ميثاق الزواج يمارسه الزوج والزوجة كل بحسب شروطه تحت مراقبة القضاء‪ ،3‬فهو‬
‫رفع قيد النكاح المنعقد بين الزوجين بألفاظ مخصوصة‪.‬‬
‫فالمالحظ على هذا التعريف أن مدونة األسرة جعلت الطالق بيد الزوجين بعد أن كان الطالق‬
‫بيد الزوج فقط‪ ،‬وجعلت إيقاع الطالق يتم تحت مراقبة القضاء وذلك صيانة لهذا األمر من العبث‬
‫والتعسف في ممارسته‪ ،‬وضمان حقوق كل منهما‪.‬‬
‫‪ .2‬مرشوعية إلطالق‪:‬‬
‫الطالق مشروع بالكتاب‪ ،‬والسنة‪ ،‬واالجماع‪ ،‬قال تعالى‪    ﴿ :‬‬
‫‪.4﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ 1‬إبن منظور‪ ،‬لسان إلعرب‪ ،‬مرجع سابق مادة طلق‪ ،‬ج‪ ،10‬ص‪229‬‬
‫‪ 2‬عيل بن أمحد بن مكرم إلصعيدي إلعدوي (نس بة إىل بين عدي‪ ،‬ابلقرب من منفلوط)‪ ،‬أبو إحلسن‪1189 ،‬م‪ ،‬حاش ية‬
‫إلعدوي عىل رشح كفاية إلطالب إلرابين‪ ،‬إحملقق‪ :‬يوسف إلش يخ محمد إلبقاعي‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إلفكر – بريوت‪،‬‬
‫‪1414‬ه‪1994/‬م‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.102‬‬
‫‪150‬‬
‫وقد طلق النبي صلى هللا عليه وسلم حفصة بنت عمر رضي هللا عنها ثم راجعها‪.1‬‬
‫فقد أجمع العلماء على جوازه وهو واقع منذ الصدر األول في اإلسالم إلى هذا الزمان ال ينكره أحد‪.2‬‬
‫والمعقول يؤيد جوازه كما سيأتي في الحكمة من مشروعيته‪.‬‬
‫‪ .3‬إحلمكة من مرشوعيته‪:‬‬
‫شرع هللا الزواج ليكون دائما مؤبدا‪ ،‬إذ به تتحقق المنافع والمصالح المرادة منه‪ ،‬وال بد لتحقيق‬
‫أهداف النكاح العظيمة من وجود المودة والتفاهم بين الزوجين فإذا حصل ما يقطع هذه المودة‬
‫ويفسد هذا التفاهم مما هو واقع وكثير‪ ،‬ألسباب مشاهدة‪ .‬كأن تفسد أخالق أحد الزوجين‬
‫فيندفع في تيار الفسق والفجور فيفسد نظام البيت‪ ،‬ويتعكر صفوه‪ ،‬وينحرف األوالد حيث ال كافل‬
‫لهم‪ ،‬وال راعي لشؤونهم‪ ،‬وال قائم بحقوقهم‪ ،‬وينشأ األطفال نشأة يملؤها التشاؤم‪ ،‬ويغلب عليها‬
‫الحزن واالنطواء في مجتمع أسري كهذا‪.‬‬
‫لهذه االمور وغيرها كثير‪ ،‬أباح هللا الطالق ليكون عالجا لهذا الوضع الرديء‪ ،‬والحال المفجع‪،‬‬
‫والخطب األليم‪ ،‬الذي أصاب األسرة التي هي اللبنة األولى لبناء المجتمع‪.‬‬
‫وألن اإلسالم دين رب العالمين الذي هو أعلم بمصالح العباد من أنفسهم‪ ،‬وألن الدين الصالح‬
‫لكل زمان ومكان‪ ،‬فقد حرص على وقاية المجتمعات من كل داهية تفتك به وكل فجيعة تلم‬
‫به‪ ،‬وكل نكبة تصيبه‪ ،‬فقد شرع الطالق ليتخلص به الزوجان من حياة مقلقة وصلة موجعة‬
‫وارتباط مؤلم ومن ثم ينقب كل منهما عن من هو خير من سابقه وأجدر باالرتباط به‪ ،‬قال تعالى‪:‬‬
‫‪.3﴾‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪    ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪    ‬‬ ‫﴿ ‪‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ 1‬محمد حبيب هللا بن عبد هللا إلش نقيطي ‪1323‬ه‪ ،‬زإد إملسمل فامي إتفق عليه إلبخاري ومسمل‪ ،‬حتقيق‪ :‬محمد إلس يد عامثن‪،‬‬
‫دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.65‬‬
‫‪ 2‬عبد إلرمحن صابر حسني محودة إلعقيب‪ ،‬إلسبيل يف أصول إلفقه‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ج‪ ،11‬ص‪.356‬‬
‫‪151‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬أراكنه‪:‬‬

‫‪ .1‬أراكن إلطالق‪:‬‬
‫للطالق أركان أربعة‪ :‬أحدها الزوج‪ ،‬فال يقع طالق األجنبي الذي ال يملك عقدة النكاح‪.1‬‬
‫ثانيها‪ :‬الزوجة‪ ،‬فال يقع الطالق على األجنبية كما عرفت‪ ،2‬ومثلها الموطوءة بملك اليمين‪ ،3‬فلو‬
‫طلق جاريته ال يقع طالقه ألنها ليست زوجة‪.‬‬
‫ثالثها‪ :‬صيغة الطالق‪ ،‬وهي اللفظ الدال على حل عقدة النكاح صريحا كان‪ ،‬أو كناية‪. 4‬‬
‫رابعها‪ :‬القصد‪ ،‬بأن يقصد النطق بلفظ الطالق‪ ،‬فإذا أراد أن ينادي امرأته باسمها طاهرة‪ ،‬فقال‬
‫لها‪ :‬يا طالقة خطأ لم يعتبر طالق ديانة‪.5‬‬
‫إملبحث إلثاين‪ :‬حمك إلطالق وأقسامه وألفاظه‪.‬‬

‫إملطلب إلول‪ :‬حمك إلطالق‬
‫الطالق يسري عليه األحكام الشرعية الخمسة‪( :‬الوجوب‪ ،‬االستحباب‪ ،‬التحريم‪ ،‬الكراهة‪.‬‬
‫اإلباحة) تبعا للحال التي يكون عليها الزوجان‪ ،‬وفيما يلي بيانها بإيجاز‪:‬‬
‫أ‪ .‬الحالة األولى‪ :‬كون الطالق واجبا‪:‬‬
‫وذلك كطالق المولي‪-‬وهو من حلف على االمتناع عن جماع زوجته ‪ -‬حيث يمهل أربعة أشهر‪،‬‬
‫فإن رجع وإال وجب عليه الطالق‪ ،‬وكذلك اإللزام بالطالق في التحكيم بين الزوجين في الشقاق إذا‬
‫رأى الحكمان ذلك‪.‬‬
‫‪ 1‬عبد إحلكمي حامدة‪ ،‬إجلامع لحاكم إلفقه عىل إملذإهب إلربعة‪ ،‬درإ إلكتب إلعلمية‪ ،‬ص‪.376‬‬
‫‪ 2‬عبد إلرمحن بن محمد عوض إجلزيري (إملتوىف‪1360 :‬هـ)‪ ،‬إلفقه عىل إملذإهب إلربعة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.250‬‬
‫‪ 3‬محمد بن محمد إلاكيك إحلنفي قوإم إدلين‪ ،‬عيون إملذإهب يف فروع إملذإهب إلربعة‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ص‪.172‬‬
‫‪ 4‬عبد إلرمحن بن محمد عوض إجلزيري‪ ،‬إلفقه عىل إملذإهب إلربعة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.251‬‬
‫‪ 5‬عبد إلرمحن بن محمد عوض إجلزيري‪ ،‬خمترص إلفقه عىل إملذإهب إلربعة‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪،‬‬
‫‪1424‬ه‪2003/‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪23‬‬
‫‪152‬‬
‫ففي هذه األحوال يجب إيقاع الطالق‪ .‬وإن امتنع الزوج عن ذلك أثم‪ ،‬وجاز للحاكم إيقاع الطالق‪،‬‬
‫على تفصيل وخالف في المسألة‪.‬‬
‫ب‪ .‬الحالة الثانية‪ :‬كون الطالق مستحبا‬
‫يكون الطالق مستحبا إذا تعذرت العشرة بين الزوجين‪ ،‬أو صعبت‪ ،‬ولذلك صور‪ ،‬منها‪:‬‬
‫‪ )1‬لو كانت الزوجة مفرطة في حقوق هللا تعالى الواجبة عليها؛ كالصالة ونحوها‪ ،‬ولم‬
‫يجد معها نصح ووعظ‪.‬‬
‫‪ )2‬الطالق في حال الشقاق واستحالة العشرة الطيبة بين الزوجين‪.‬‬
‫‪ )3‬إذا طلبت الزوجة المخالعة وأصرت على هذه المطالبة وتعذرت العشرة‪ .‬ففي‬
‫هذه الحال يستحب للزوج أن يطلق منعا للضرر‪.‬‬
‫ت‪ .‬الحالة الثالثة‪ :‬يكون الطالق مباحا‪:‬‬
‫عند الحاجة إليه؛ لسوء خلق المرأة‪ ،‬وسوء عشرتها‪ ،‬أو التضرر بها من غير حصول المصالح‬
‫المقصودة في النكاح‪.1‬‬
‫ث‪ .‬الحالة الرابعة‪ :‬يكون الطالق مكروها‪:‬‬
‫إذا لم يكن ثمة حاجة إليه؛ لما فيه من إلحاق الضرر بالزوج وزوجته‪ ،‬والحرمان من مصالح النكاح‬
‫من غير حاجة إليه‪ ،‬وألنه مزيل للنكاح المشتمل على المصالح المندوب إلها فيكون مكروها‪،‬‬
‫وقد يكون محرما‪. 2‬‬
‫ج‪ .‬الحالة الخامسة؛ يكون الطالق محرما‪:‬‬
‫في حال إيقاعه على وجه غير مشروع‪ .‬كما لو طلقها وهي حائض أو نفساء‪ ،‬أو في حال طهر حصل‬
‫فيه جماع‪.3‬‬
‫‪ 1‬عبد هللا بن أمحد بن محمد بن قدإمة‪ ،‬إملغين‪ ،‬مرجع سابق ج‪ ،6‬ص‪.42‬‬

‫‪ 2‬عبد إلرمحن بن محمد بن أمحد بن قدإمة إملقديس إمجلاعييل إحلنبيل‪ ،‬أبو إلفرج‪ ،‬مشس إدلين (إملتوىف‪682 :‬هـ)‪ ،‬إلرشح‬
‫إلكبري إملسم ابلشايف عىل منت إملقنع‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إلكتاب إلعريب للنرش وإلتوزيع‪ ،‬ج‪ ،8‬ص‪.119‬‬
‫‪ 3‬محمد بن إدريس بن إلعباس بن عامثن بن شافع بن عبد إملطلب بن عبد مناف إملطليب إلقريش إمليك أبو عبد هللا (إملتوىف‪:‬‬
‫‪204‬هـ)‪ ،‬إلم للشافعي‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إملعرفة ‪ -‬بريوت‪ ،‬إجملدل ‪.203 ،3‬‬
‫‪153‬‬
‫إملطلب إلثاين أقسام إلطالق وألفاظه‬

‫‪ .1‬أقسام إلطالق‬
‫ينقسم الطالق إلى قسمين‪ :‬سني وبدعي‪.‬‬
‫أ‪ .‬الطالق السني‪:‬‬
‫هو أن يطلق الزوج امرأته المدخول بها طلقة واحدة في طهر لم يجامعها فيه‪ ،‬وله مراجعتها ما‬
‫دامت في العدة‪ ،‬وهي ثالثة قروء‪.‬‬
‫فإذا انقضت العدة ولم يراجعها طلقت‪ ،‬وال تحل له إال بعقد ومهر جديدين‪ ،‬وإن راجعها في العدة‬
‫فهي زوجته‪.1‬‬
‫وإن طلقها ثانية فيطلقها كالطلقة األولى‪ ،‬فإن راجعها في العدة فهي زوجته‪ ،2‬وإن لم يراجعها‬
‫طلقت‪ ،‬وال تحل له إال بعقد ومهر جديدين‪.‬‬
‫ثم إن طلقها الثالثة كما سبق بانت منه‪ ،‬وال تحل له حتى تنكح زوجا غيره بنكاح صحيح‪ ،‬وهذا‬
‫‪3‬‬
‫الطالق وهذه الصفة وهذا الترتيب سني من جهة العدد‪ ،‬وسني من جهة الوقت‪.‬‬
‫ومن الطالق السني‪ :‬أن يطلق الزوج زوجته بعدما يتبين حملها طلقة واحدة‪.‬‬
‫‪ 1‬عبد إلرمحن جالل إدلين إلس يوطي‪911‬ه‪ ،‬إدلر إملنثور يف إلتفسري ابملأثور‪ ،‬دإر إلفكر – بريوت – لبنان‪ ،‬ج‪،8‬‬
‫ص‪.138‬‬
‫‪ 2‬س يد قطب إبرإهمي حسني إلشاريب‪1324 - 1385 ،‬هـ‪1966 - 1906 ،‬م‪ ،‬يف ظالل إلقرأآن‪ ،‬دإر إلرشوق‪ ،‬طبعة‬
‫جديدة منقحة‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.247‬‬
‫‪ 3‬محمد بن إبرإهمي بن عبد هللا إلتوجيري‪ ،‬خمترص إلفقه إلساليم‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر أصدإء إجملمتع‪ ،‬إململكة إلعربية إلسعودية‬
‫إلطبعة‪ :‬إحلادية عرشة‪ 1431 ،‬هـ ‪ 2010 -‬م‪ ،‬ص‪725‬‬
‫‪154‬‬
‫‪‬‬ ‫‪ ،1﴾ ‬ثم قال‪ ﴿ :‬‬

‫‪ ‬‬ ‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬ ‫قال هللا تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪                 ‬‬
‫‪.2﴾‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪    ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪‬‬
‫فإذا تم الطالق وحصلت الفرقة فيسن للزوج أن يمتعها بما يناسب حاله وحالها جبرا لخاطرها‪،‬‬
‫‪.3﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫وأداء لبعض حقوقهما كما قال سبحانه‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫ب‪ .‬الطالق البدعي‪:‬‬
‫هو الطالق المخالف للشرع‪ ،‬كأن يطلقها في حيض‪ ،‬أو نفاس‪ ،‬أو في طهر جامعها فيه ولم يتبين‬
‫حملها‪ ،‬وهذا الطالق حرام ويقع‪ ،‬وفاعله آثم‪ ،‬ويجب عليه أن يراجعها منه إن لم تكن الثالثة‪.4‬‬
‫وإذا راجع الحائض أو النفساء أمسكها حتى تطهر‪ ،‬ثم تحيض‪ ،‬ثم تطهر‪ ،‬ثم إن شاء طلقها‪ ،‬ومن‬
‫طلقها في طهر جامعها فيه أمسكها حتى تحيض‪ ،‬ثم تطهر‪ ،‬ثم إن شاء طلقها‪.‬‬
‫‪ -1‬عن ابن عمر رضي هللا عنهما أنه طلق امرأته وهي حائض‪ ،‬فذكر ذلك عمر للنبي صلى هللا‬
‫ً‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫َ ْ‬ ‫ُ‬ ‫َْ‬
‫اه ًرأ أ ْو َح ِامل))‪.5‬‬
‫عليه وسلم فقال‪ُ (( :‬م ْر ُه فل ُي َر ِأج ْع َها‪ .‬ث هم ِل ُيط ِلق َها ط ِ‬
‫‪ - 2‬عن ابن عمر رضي هللا عنهما أنه طلق امرأته وهي حائض‪ ،‬فسأل عمر عن ذلك رسول هللا‬
‫ْ‬ ‫صلى هللا عليه وسلم فقال‪ُ (( :‬م ْر ُه َف ْل ُي َر ِأج ْع َها َح هتى َت ْط ُه َر‪ُ .‬ث هم َت ِح َ‬
‫يض َح ْي َض ًة ُأ ْخ َرى‪ُ .‬ث هم َتط ُه َر‪ُ .‬ث هم ُي َط ِل ُق‬
‫ُ َ‬
‫َب ْعد‪ ،‬أ ْو ُي ْم ِس ُك))‪.6‬‬
‫وينقسم الطالق السني إلى طالق رجعي وطالق بائن‪:‬‬

‫‪ 4‬محمد بن إبرإهمي بن عبد هللا إلتوجيري‪ ،‬خمترص إلفقه إلساليم‪ ،‬مرجع إلسابق‪ ،‬ص‪.725‬‬
‫‪ 5‬مسمل بن إحلجاج إلقشريي إلنيسابوري‪ ،‬حصيح مسمل‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪ ،1095‬ابب حترمي طالق إحلائض بدون‬
‫رضاها‬
‫‪ 6‬إملرجع إلسابق‪ ،‬نفس إلصفحة‬
‫‪155‬‬
‫الطالق الرجعي‪ :‬هو أن يطلق الزوج امرأته المدخول بها طلقة واحدة‪ ،‬وله مراجعتها إن رغب ما‬
‫دامت في العدة‪ ،‬فإن راجعها ثم طلقها الثانية فله مراجعتها ما دامت في العدة‪ ،‬وهي في الحالتين‬
‫زوجته ما دامت في العدة‪ ،‬يرثها وترثه‪ ،‬ولها النفقة والسكنى‪ ،‬ويجب على المطلقة طالقا رجعيا‬
‫وهي المطلقة طلقة واحدة أو طلقتين‪ ،‬بعد الدخول أو الخلوة أن تبقى وتعتد في بيت زوجها لعله‬
‫يراجعها‪ ،‬ويستحب لها أن تتزين له ترغيبا له في مراجعتها‪ ،‬وال يجوز للزوج إخراجها من بيتها إن‬
‫لم يراجعها حتى تنقضي عدتها‪. 1‬‬
‫أما المدونة في مادتها ‪ 123‬نصت على أن "كل طالق اوقعه الزوج فهي طالق رجعي إْل المكمل للثالث‪،‬‬
‫والطالق قبل البناء‪ ،‬والطالق باْلتفاق‪ ،‬والخلع والمملك"‪.2‬‬
‫وبهذا فالمدونة جعلت كل الطالق الذي يوقعه الزوج رجعيا أي يحق له أن يراجع زوجته ألنها‬
‫مازالت في عصمته إال أذا انقضت العدة فلم يراجعها فتصير عليه محرمة‪ ،‬وكذا الطالق الذي‬
‫يوقعه القاضي في حالتين‪ ،‬الطالق في عدم االنفاق‪ ،‬وااليالء‪.‬‬
‫أما ما يلزم الزوج فعله إذا أراد مراجعة زوجته فقد نصت المادة ‪ 124‬من مدونة األسرة على أن‪:‬‬
‫"للزوج أن يراجع زوجته أثناء العدة‪.‬‬
‫أذأ رغب ألزوج في أرجاع زوجته ألمطلقة طالقا رجعيا أشهد على ذلك عدلين ويقومان باخبار ألقاضي‬ ‫❖‬
‫فورأ‪.‬‬
‫يجب على ألقاضي قبل ألخطاب على وثيقة ألرجعة‪ ،‬أستدعاء ألزوجة الخبارها بذلك فاذأ أمتنعت‬ ‫❖‬
‫ورفضت ألرجوع‪ ،‬يمكنها أللجوء ألى مسطرة ألشقاق ألمنصوص عليها في ألمادة ‪ 94‬أعاله‪.3‬‬
‫فالمدونة قد اشترطت اإلشهاد عند عدليين يقومان بإخبار القاضي بذلك بخالف الفقه المالكي‬
‫الذي لم يشترط اإلشهاد بل جعله مستحبا‪ ،‬إما إذا رأت المرأة انها متضررة وال ترغب في العودة‬
‫إلى هذا الزوج فقد خول لها المشرع اللجوء إلى مسطرة الشقاق المنصوص عليها في المادة ‪94‬‬
‫وتطلق‪.‬‬
‫أما الطالق البائن‪ :‬فهو الطالق الذي تنفصل به الزوجة عن زوجها نهائيا‪ ،‬وهو قسمان‪:‬‬
‫‪ 1‬محمد بن إبرإهمي بن عبد هللا إلتوجيري‪ ،‬خمترص إلفقه إلساليم‪ ،‬مرجع إسابق‪ ،‬ص‪.726‬‬
‫‪156‬‬
‫‪ - 1‬بائن بينونة صغرى‪ :‬وهو لطالق دون الثالث‪ ،‬فإذا طلق زوجته كما سبق طلقة واحدة ثم‬
‫انتهت عدتها ولم يراجعها فهذا يسمى طالقا بائنا بينونة صغرى‪.1‬‬
‫ومن حقه كغيره أن يتزوجها بعقد ومهر جديدين ولو لم تنكح زوجا غيره‪ ،‬وكذا لو طلقها الطلقة‬
‫الثانية ولم يراجعها في العدة بانت منه‪ ،‬وله نكاحها بعقد ومهر جديدين ولو لم تنكح زوجا غيره‪.2‬‬
‫‪ - 2‬بائن بينونة كبرى‪ :‬وهو الطالق المكمل للثالث‪ ،‬فإذا طلقها الطلقة الثالثة انفصلت عنه نهائيا‪،‬‬
‫وال تحل له حتى تنكح زوجا غيره نكاحا شرعيا بنية الدوام‪ ،‬ودخل الثاني بها ووطئها بعد العدة‪،‬‬
‫فإن طلقها الثاني وفرغت من العدة جاز لزوجها األول نكاحها بعقد ومهر جديدين كغيره‪.3‬‬
‫‪ .2‬ألفاظ إلطالق‪:‬‬
‫الطالق ينقسم باعتبار لفظه إلى صريح وكناية‪،‬‬
‫أما الصريح فالمالكية ‪ -‬قالوا‪ :‬الطالق الصريح تنحصر ألفاظه في أربعة‪ ،‬أحدها؛ طلقت‪ .‬ثانيها‪ :‬أنا‬
‫طالق منك‪ .‬ثالثها؛ أنت طالق‪ ،‬أو مطلقة مني ‪ -‬بتشديد الالم ‪ -‬رابعها؛ الطالق لي الزم‪ .‬أو علي‬
‫الزم‪ .‬أو مني أو لك‪ .‬أو عليك الزم‪ ،‬أو نحو ذلك‪ ،‬فهذه األربعة هي الصريح‪ ،4‬ويلزم بكل لفظة من‬
‫هذه األلفاظ األربعة طلقة واحدة إن لم ينو شيئا‪ ،‬وأما إذا نوى بها اثنتين أو ثالثا فإنه يلزمه ما‬
‫نواه‪ ،‬خالفا للحنفية الذين يقولون إن الصريح ال نية فيه‪ ،‬فلو نوى به أ كثر من واحدة فال يلزمه إال‬
‫واحدة‪.5‬‬
‫وأما الكناية فالعرف هو المحكم في هذه األلفاظ‪ ،‬وهي ظاهرة ومحتملة‪. 6‬‬
‫‪ 1‬علية مصطف مبارك أم إلفضل‪ ،‬مهناج إملرأة إملسلمة‪ ،‬عبادإت ومعامالت‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،2013 ،‬ص‪.206‬‬
‫‪ 2‬عبيد هللا بن إحلسني بن إحلسن أبو إلقامس إبن إجل ََّالب إملاليك (إملتوىف‪378 :‬هـ)‪ ،‬إلتفريع يف فقه إلمام ماكل‪ ،‬إحملقق‪:‬‬
‫س يد كرسوي حسن إلنارش‪ :‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬بريوت ‪ -‬لبنان إلطبعة‪ :‬إلوىل‪ 1428 ،‬هـ ‪ 2007 -‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.419‬‬
‫‪ 3‬محمد روإس قلعه يج‪ ،‬موسوعة فقه معر بن عبد إلعزيز‪ ،‬دإر إلنفائس‪ ،‬إلطبعة إلرإبعة‪1409 ،‬ه‪1989/‬م‪ ،‬ص‪.289‬‬
‫‪ 4‬معر بن عيل أيب حفص رسإج إدلين إملعروف اببن إمللقن‪ ،‬نوإرض إلنظائر يف قوإعد إلفقه‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ج‪،1‬‬
‫ص‪( ،163‬نسخة إلكرتونية)‬
‫‪ 5‬محمد بن إسامعيل إلمري إلصنعاين‪ ،‬إلعدة حاش ية إلصنعاين عىل إحاكم إلحاكم عىل رشح معدة إلحاكم‪ ،‬إلنارش‪ :‬إملكتبة‬
‫إلسلفية‪ ،‬إلطبعة إلثانية‪1409 ،‬ه‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.40‬‬
‫إلربوق يف أنوإء إلفروق‪ ،‬إلنارش‪ :‬عامل إلكتب‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪307‬‬
‫‪157‬‬
‫فالكناية الظاهرة‪ :‬هي التي جرت العادة أن يطلق بها في الشرع أو في اللغة كلفظ التسريح والفراق‬
‫وكقوله أنت بائن أو بتة أو بتلة وما أشبه ذلك فحكم هذا كحكم الصريح وقال الشافعي يرجع‬
‫إلى ما نواه ويصدق في نيته (النوع الثالث) الكناية المحتملة كقوله الحقي بأهلك واذهبي وابعدي‬
‫عني وما أشبه ذلك فهذا ال يلزمه الطالق إال إن نواه وإن قال أنه لم ينو الطالق قبل قوله في ذلك‬
‫(النوع الرابع) ما عدا التصريح والكناية من األلفاظ التي ال تدل على الطالق كقوله اسقني ماء‬
‫أو ما أشبه ذلك فإن أراد به الطالق لزمه على المشهور وإن لم يرده لم يلزمه( ) وماعدا الكناية‬
‫بنوعيها فهي إشارة ك ‪ :‬أن تسأله الطالق فيشير إشارة يفهم منها إصابته إلى سؤالها‪ ،‬فإذا قال‪:‬‬
‫أردت الطالق قبل‪ ،‬وكذلك إذا الطالق بيده وأراد به الطالق كان طالقا‪ ،‬وإن لم يرد به الطالق‪،‬‬
‫وقال‪ :‬أردت أن أنظر وأفكر‪ ،‬فذلك له ما لم ينفذ الكتاب‪ ،‬فاإلشارة المفهمة للمقصود تكون بمقام‬
‫اللفظ إذا صدرت من العاجز عن التلفظ كاألخرس‪.1‬‬
‫‪ 1‬عبد إلوهاب بن عيل بن نرص إلثعليب إلبغدإدي إملاليك أبو محمد (إملتوىف‪422 :‬هـ)‪ ،‬إملعونة عىل مذهب عامل إملدينة‪ ،‬إحملقق‪:‬‬
‫إحلق إلنارش‪ :‬إملكتبة إلتجارية‪ ،‬مصطف أمحد إلباز ‪ -‬مكة إملكرمة أصل إلكتاب‪ :‬رساةل دكتورإة جبامعة أم إلقرى‬ ‫محيش عبد ّ‬
‫مبكة إملكرمة‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.571‬‬
‫‪158‬‬
‫ال تطل يق والخ عل‬
‫‪159‬‬
‫والعدة‬
‫إملبحث إلول‪ :‬إلتطليق وإخللع‪:‬‬

‫إملطلب إلول‪ :‬إلتطليق وما يتعلق به‪:‬‬
‫إن التطليق إما أن يكون بسبب طلب أحد الزوجين له‪ ،‬وإما أن يكون ألسباب أخرى‪ ،‬فإذا كان‬
‫الطالق بطلب أحد الزوجين بسبب الشقاق والنزاع الحاصل بينهما فال يأذن لهما القاضي إال بعد‬
‫أن يجري الصلح بينهما وإصالح ذات البين وهذا ما نصت عليه المادة ‪.94‬‬
‫وقد نص عن الصلح وبعث الحكمين القرآن الكريم في قوله تعالى‪   ﴿ :‬‬
‫‪               ‬‬
‫‪ ،1﴾  ‬وقد أجمع الفقهاء على ذلك‪.2‬‬

‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬

‫‪ 2‬محمد بن أمحد إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪163‬‬
‫‪160‬‬
‫قال اللخمي‪ :‬فإذا اختلفا الزوجان وخرجا إلى ما ال يحل من المشاتمة والوثوب‪ ،‬كان على السلطان‬
‫أن يبعث حكمين ينظران في أمرهما‪ ،‬وإن لم يرتفعا يطلبان ذلك منه‪ ،‬وال يحل أن يتركهما على‬
‫ما هما عليه من المأثم وفساد الدين‪ ،‬فيبعث رجال من أهله ورجال من أهلها‪ ،‬عدلين‪ ،‬فقيهين بما‬
‫يراد من األمر الذي ينظران فيه‪ .‬فإن لم يكن في أهلهما من يصلح لذلك فمن جيرتهما‪ ،‬فإن لم‬
‫يكن فمن غيرهم‪ ،‬فإن كان في أهلهم رجل يصلح لذلك أضيف إليه أخر من جيرتهما‪ ،‬فإن لم‬
‫يكن فمن غيرهم‪ ،‬فإن كان في أحد الجانبين رجالن يصلحان لذلك‪ ،‬حكم أحدهما ونظر في األخر‬
‫من الجيرة أو غيرهم‪ .‬وال يكونان من أحد الجانبين‪ ، 1‬وقد قال ابن رشد مبينا هذا‪ :‬وأجمعوا على‬
‫أن الحكمين ال يكونان إال من أهل الزوجين‪ :‬أحدهما من قبل الزوج‪ ،‬واآلخر من قبل المرأة‪ ،‬إال أن‬
‫ال يوجد في أهلهما من يصلح لذلك فيرسل من غيرهما‪ ،‬وأجمعوا على أن الحكمين إذا اختلفا لم‬
‫ينفذ قولهما‪ .‬وأجمعوا على أن قولهما في الجمع بينهما نافذ بغير توكيل من الزوجين‪ ،2‬وقد‬
‫نصت المادة ‪ 95‬على أن مهمة الحكمين تقوم‪ :‬باستقصاء أسباب الخالف بين الزوجين ويبذل‬
‫جهدهما إلنهاء النزاع‪ ،‬فإذا توصل الحكمان إلى اإلصالح بين الزوجين حررا مضمونه في تقرير من‬
‫ثالث نسخ يوقعها الحكمان والزوجان ويرفعونها للمحكمة التي تسلم لكل واحد من الزوجين‬
‫نسخة منه‪ ،‬وتحفظ الثالثة بالملف ويتم االشهاد على ذلك من طرف المحكمة‪.‬‬
‫أما إذا تعذر اإلصالح واستمرار الشقاق تثبت المحكمة ذلك في محضر‪ ،‬وتحكم بالتطليق‬
‫وبالمستحقات طبقا للمواد ‪ 84,85,86‬أعاله‪ ،‬مراعية مسؤولية كل من الزوجين عن سبب‬
‫الفراق في تقدير ما يمكن أن تحكم به على المسؤول لفائدة الزوج االخر‪.‬‬
‫يفصل في دعوى الشقاق في أجل ال يتجاوز ستة أشهر من تاريخ تقديم الطلب‪.‬‬
‫فإذا تعذر الصلح ولم يتفقا على حل النزاع بينهما فإن الحل النهائي هو الطالق ألنه ال يمكن أن‬
‫تستمر وتنجح عالقة مبنية على الشقاق والنزاع‪.‬‬
‫أما الفقهاء فقد عدو أسباب الشقاق وظلمه ثالث أنواع‪ :‬فإما أن يكون الزوج هو الظالم والمرأة‬
‫هي المظلومة أو العكس‪ ،‬أو لم يعرف من أيها ظالم وأي منهما مظلوم‪ ،‬وقد بين اللخمي هذا‬
‫‪ 1‬حقطان عبد إلرمحن إدلوري‪ ،‬عقد إلتحكمي يف إلفقه إلساليم وإلقانون إلوضعي‪ ،‬دإر إلفرقان‪ ،‬ص‪.379‬‬
‫‪ 2‬محمد بن أمحد إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ 3‬ص‪117‬‬
‫‪161‬‬
‫األمر وما يترتب على كل نوع من هذه األنواع فقال‪ :‬إما أن يتبين أن الظلم في جنبته‪ ،‬أو في جنبتها‪،‬‬
‫أو جنبتهما‪،‬‬
‫أو يشكل األمر‪ ،‬فإن كان الظلم منه طلقا عليه ولم يسقطا عنه شيئا من الصداق‪ ،‬وأثبتا لها‬
‫النصف إن طلقا قبل‪ ،‬والكل إن طلقا بعد‪ ،‬وإن كان الظلم منها وكان ال يتجاوز الحق فيها عند‬
‫ظلمها ائتمناه عليها وأقرت عنده إال أن يحب هو الفراق‪ ،‬فيفرقا‪ ،‬وال شيء لها من الصداق وإن‬
‫كان الظلم منهما فرقا ونظر في الصداق‪ ،‬فإن كان الطالق قبل الدخول سقط عنه النصف‪ ،‬ونظر‬
‫في النصف اآلخر‪ ،‬فإن ترجج ظلمهما قسماه بينهما نصفين‪ ،‬وإن دخل قسما الجميع‪ ،‬وإن كان‬
‫الظلم من أحدهما أ كثر نظرا على ما يريان من ذلك‪.‬‬
‫فإن أشكل األمر أيهما يظلم أو أيهما أظلم أجريا الحكم بمنزلة المساواة‪ ،‬وإن حكم أحدهما بطالق‬
‫وآخر ببقاء الزوجية‪ ،‬بقيت زوجة‪ ،‬وإن اجتمعا على الطالق وحكم أحدهما بمال واآلخر على غير‬
‫مال‪ ،‬لم يلزم الزوج الطالق‪ ،‬ولم يلزم الزوجة المال‪،1‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬إلتطليق لس باب أخرى‪:‬‬

‫لقد ذكرت المدونة في المادة ‪ 98‬ستة أسباب تجيز للمرأة إذا حدثت أن تلجأ إلى القضاء من أجل‬
‫الطالق‪ ،‬وهذه األسباب تتمثل فيما يلي‪:‬‬
‫‪ )1‬إخالل الزوج بشرط من شروط عقد الزواج‬

‫‪ )2‬الضرر‪.‬‬
‫‪ )3‬عدم االنفاق‪.‬‬
‫‪ )4‬الغيبة‪.‬‬
‫‪5 )5‬اإليالء والهجر‪.2‬‬
‫وللحديث عن هذه األسباب سأتحدث عن كل سبب على حداه مبينا معناه‪ ،‬واألحكام المتعلقة‬
‫به‪.‬‬
‫‪ .1‬إخالل إلزوج برشط من رشوط عقد إلزوإج‪.‬‬

‫‪ 1‬عبد إللطيف بو عبدلوي‪ ،‬فقه إبن إملاجشون يف إلفقه إملاليك‪ ،‬دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬ص‪.431‬‬
‫‪162‬‬
‫يقصد بهذا الشرط تلك الشروط التي اتفق عليه الزوج والزوجة اثناء العقد‪ ،‬ولكن بعد العقد‬
‫والزواج أخل الزوج بأحد هذه الشروط المتفق عليها‪ ،‬فما حكم هذه الشروط عند الفقهاء‪ ،‬وما‬
‫موقف المدونة من هذه الشروط‪.‬‬
‫موقف الفقهاء مما تشترطه الزوجة على الزوج أثناء العقد‪:‬‬
‫ذهب المالكية إلى أن هذه الشروط ثالثة وهي‪:‬‬
‫‪ .)1‬ما يقتضيه العقد‪:‬‬
‫كشرطه أن ينفق على الزوجة أو يقسم لها أو ال يؤثر عليها وذلك جائز ال يوقع في العقد خلال وال‬
‫يكره اشتراطه ويحكم به سواء شرط أو ترك فوجوده وعدمه سواء‪.1‬‬
‫‪ .)2‬ما يكون مناقضا لمقتضى العقد‪:‬‬
‫كشرطه على المرأة أن ال يقسم لها أو أن يؤثر عليها أو ال يعطيها ولدها أو على أن أمرها بيدها‬
‫متى شاءت أو على أن الطالق بيد غير الزوج فهذا القسم ال يجوز اشتراطه في عقد النكاح ويفسد‬
‫به النكاح إن شرط فيه‪.2‬‬
‫‪ .)3‬ما ال يقتضيه العقد وال ينافيه‪:‬‬
‫وللزوجة فيه غرض كشرطه أن ال يتزوج عليها أو أن ال يتسرى أو أن ال يخرجها من بلدها أو بيتها‬
‫أو أن ال يغيب عنها فهذا النوع ال يفسد به النكاح وال يقتضي فسخه ال قبل الدخول وال بعده‪،3‬‬
‫فإن اشترط الزوج شيئا من ذلك في العقد أو بعده فال يخلو إما أن يعلقه بطالق أو عتق أو تمليك‬
‫أو ال فإن علقه لزمه ذلك كقوله إن تزوجت عليها في طالق أو فالزوجة طالق أو فأمرها بيدها‬
‫‪ 1‬محمد محمد إحلطاب إلرعيين أبو عبد هللا‪ ،‬حترير إلالكم من مسائل الالزتإم‪ ،‬إحملقق‪ :‬عبد إلسالم محمد إلرشيف‪ ،‬س نة‬
‫إلنرش ‪1404‬ه‪1984/‬م‪ ،‬ص ‪.398‬‬
‫‪ 2‬محمد محمد إحلطاب إلرعيين أبو عبد هللا‪ ،‬حترير إلالكم من مسائل الالزتإم‪ ،‬مرجع سابق‪.398 ،‬‬
‫‪ 3‬إملؤلف‪ :‬عامثن بن إمليك إلتوزري إلزبيدي‪ ،‬توضيح إلحاكم رشح حتفة إحلاكم‪ ،‬إلنارش‪ :‬إملطبعة إلتونس ية‪ .‬إلطبعة‪ :‬إلوىل‪،‬‬
‫‪ 1339‬ه‪ ،‬ج‪,2‬ص‪.49‬‬
‫‪163‬‬
‫وسواء اشترطت ذلك في عقد النكاح أو تطوع به الزوج‪ ،1‬وبهذا فالمالكية يقولون بأنها شروط‬
‫غير ملزمة بل مكروهة وال يلزم ويستحب له الوفاء بها‪.‬‬
‫أما الحنفية فقالوا بأنها شروط غير ملزمة‪ ،‬بل ملغاة فاسدة غير معتبرة‪ ،‬والزواج صحيح لعدم‬
‫اإلخالل بمقصوده وهو الوطء‪ ،‬سواء أ كان الشرط لها‪ ،‬كشرط أن ال يتزوج عليها‪ ،‬أو ان ال نفقة‬
‫لها ‪.2‬‬
‫‪ .‬أما الشافعية فكذلك قالوا بأنها شروط غير ملزمة‪ ،‬وحجة المالكية والشافعية والحنفية حديث‬
‫ٌ‬ ‫ه َ‬ ‫ه‬ ‫َ‬ ‫ْ َ‬ ‫َ‬
‫اب ه ِ‬
‫َّللا َعز َو َجل ف ُه َو َب ِ‬
‫اطل‪َ .‬و ِأ ْن كان مائة شرط))‪ ،3‬فهذا‬ ‫َ‬
‫رسول هللا ﷺ‪َ (( :‬ما ك َان ِمن ش ْر ٍط ل ْي َس ِفي ِك ت ِ‬
‫عام في كل شرط كيف ما كان نوعه فإذا لم يرد في كتاب هللا فهو باطل‪.‬‬
‫أما الحنابلة فقالوا بأنها شروط ملزمة يجب الوفاء بها‪ ،‬لحديث رسول هللا ﷺ ‪(( :‬أ هن َأ َح هق ه‬
‫ألش ْر ِط‬ ‫ِ‬
‫ُْ‬ ‫َ ْ َْ‬
‫أس َت ْحلل ُت ْم ِب ِه ألف ُرو َج))‪ ،4‬وهذا الشرط خاص بالنكاح ‪ ،‬وقد قال ابن قدامة بأن االمر‬ ‫َأ ْن ُي َوفى ِب ِه‪ ،‬ما‬
‫مجمع عليه وال مخالف له ‪ ،‬بحث قال ‪ :‬هذا قول عدد من الصحابة‪ ،‬منهم عمر بن الخطاب‪،‬‬
‫وسعد بن أبي وقاص‪ ،‬ومعاوية‪ ،‬وعمرو بن العاص رضي هللا عنهم ‪ ،‬وال نعلم له مخالفا في‬
‫عصرهم‪ ،‬فكان اجماعا‪ ،5‬وبمذهب الحنابلة أخذت المدونة إذا جعلت الشروط ملزمة ومانعت‬
‫من التعدد‪ ،‬كما تقدم‪ ،‬وكما جعلته أيضا في المادة ‪ :99‬مبررا لطلب التطليق‪ ،‬فهذا واضج من‬
‫الفقرة األولى من هذه المادة‪.‬‬
‫‪ .2‬إلتطليق بسبب إلرضر‪.‬‬

‫إن مبدأ الزواج في االسالم قائما على حسن المعاشرة بين الزوجين‪ ،‬ونبذ كل أنواع التصرفات‬
‫التي بإمكانها أن تختل التوازن بين الزوجين‪ ،‬مثل‪ :‬عدم االحترام‪ ،‬وكل خلق يمكن أن يمس‬
‫بالزوجة ويحدث لها ضررا ماديا أو معنويا‪ ،‬وقد بينت المادة ‪ 99‬في فقرتها الثانية المقصود بالضرر‬
‫الذي يمكن لحدوثه أن تطلب الزوجة التطليق لسببه‪ :‬كل تصرف من الزوج أو سلوك مشين أو‬
‫‪ 1‬عيل حميي إدلين علني إلقره دإغي‪ ،‬مبدأ إلرضا يف إلعقود‪ ،‬دإر إلبشائر إلسالمية‪ ،‬اترخي إلصدإر‪2002 ،‬م‪ ،‬ص ‪.1178‬‬
‫‪ 2‬محمد بن أمحد بن أيب سهل مشس إلمئة إلرسخيس‪ ،‬إملبسوط للرسخيس‪ ،‬ج‪ ،19‬ص‪.120‬‬
‫‪ 3‬مسمل بن إحلجاج إلقشريي إلنيسابوري‪ ،‬حصيح مسمل‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.1442‬‬
‫‪ 4‬إملرجع إلسابق‪ ،‬ابب إلوفاء ابلرشوط يف إلناكح‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.1035‬‬
‫‪ 5‬إبن قدإمة‪ ،‬إملغين‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪7‬ص‪.448‬‬
‫‪164‬‬
‫مخل باألخالق الحميدة يلحق بالزوجة إساءة مادية أو معنوية تجعلها غير قادرة على االستمرار‬
‫في العالقة الزوجية‪.‬‬
‫فإلحاق الضرر بالغير محرم في الشريعة اإلسالمية لقوله تعالى‪   ﴿ :‬‬
‫‪          ‬‬
‫‪ ،1﴾‬فاإلمساك بالزوجة قصد اإلضرار بها يعد هذا في الشريعة ظلم‬

‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫والظلم محرم‪ ،‬ومن يفعل هذا فإنما يظلم نفسه فقط‪ ،‬وهذا األمر يستوجب التطليق من الحاكم‪،‬‬
‫يقول القرطبي‪ :‬فيطلق عليه الحاكم من أجل الضرر الالحق لها‪ ،2‬فمتى حصل الضرر بالزوجة‬
‫فيحق لها أن تطلب الطالق‪.‬‬
‫بماذا يثبت الضرر؟‬
‫لقد نصت المدونة في المادة ‪ :100‬على أن الضرر يثبت بما يلي‪" :‬تثبت وقائع الضرر بكل وسائل‬
‫اإلثبات بما فيها شهادة الشهود الذين تستمع إليهم المحكمة في غرفة المشورة‪.‬‬
‫إذا لم تثبت الزوجة الضرر‪ ،‬وأصرت على طلب التطليق‪ ،‬يمكنها اللجوء إلى مسطرة الشقاق"‪.3‬‬
‫فالمالحظ على هذه المادة أنها جعلت من وسائل اثبات الضرر كل الوسائل الممكنة‪ ،‬سواء ما‬
‫يتعلق بالشهود‪ .‬أو االعتراف‪ ،‬أو السماع المستفيض‪ ،‬يقول ابن عاصم‪:‬‬
‫‪4‬‬
‫ويثبت اإلضرار بالشهود *** أو بسماع شاع في الوجود‬
‫ومعنى هذا أن‪ :‬ضرر أحد الزوجين لألخر يثبت بأحد أمرين إما بشهادة عدلين فأكثر بمعاينتهم‬
‫إياه لمجاورتهم للزوجين أو لقرابتهم منهما ونحو ذلك‪ ،‬وإما بالسماع الفاشي المستفيض على‬

‫‪ 2‬محمد بن أمحد بن أيب بكر بن فرح إلنصاري إخلزريج مشس إدلين إلقرطيب أبو عبد هللا (إملتوىف‪671 :‬هـ)‪ ،‬إجلامع لحاكم‬
‫إلقرأآن = تفسري إلقرطيب‪ ،‬حتقيق‪ :‬أمحد إلربدوين وإبرإهمي أطفيش إلنارش‪ :‬دإر إلكتب إملرصية ‪ -‬إلقاهرة إلطبعة‪ :‬إلثانية‪،‬‬
‫‪1384‬هـ ‪ 1964 -‬م‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.103‬‬
‫‪ 4‬عيل بن عبد إلسالم بن عيل‪ ،‬أبو إحلسن إلت ُّ ُسويل (إملتوىف‪1258 :‬هـ)‪ ،‬إلهبجة يف رشح إلتحفة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪،1‬‬
‫ص‪.480‬‬
‫‪165‬‬
‫ألسنة الجيران من النساء والخدم وغيرهما بأن فالنا يضر بزوجة فالنة بضرب أو شتم في غير‬
‫حق أو تجويع أو عدم كالم أو تحويل وجهه عنها في فراشه كما في المتيطية قال مالك‪ :‬وليس‬
‫عندنا في قلة الضرر وكثرته شيء معروف‪ ،1‬ولهذا يجب على القاضي أن يثبت الضرر بأحد هذه‬
‫الوسائل‪ ،‬كما يمكن له أن يثبت ذلك بالعالمات التي يحدثها الضرر في جسم االنسان كالضرب‬
‫والجرح وغير ذلك‪.‬‬
‫ماذا يترتب عن إثبات الضرر؟‬
‫في حالة اثبت المحكمة الضرر فإنه يتعين علها أن تحدد التعويض المستحق عن الضرر الناتج‪،‬‬
‫تقول المادة ‪ 101‬من مدونة األسرة على أنه‪ :‬في حالة الحكم بالتطليق للضرر‪ ،‬للمحكمة أن تحدد‬
‫في نفس الحكم مبلغ التعويض المستحق عن الضرر‪.‬‬
‫والتعويض عن الضرر ومقدار هذا التعويض يرجع إلى تقدير القاضي ومدى جسامة الضرر‬
‫الحصول للزوجة‪ ،‬ومدى تأثيره على نفسيته وشخصيته وشرفه‪.‬‬
‫‪ .3‬إلتطليق لعدم الانفاق‪:‬‬

‫إن من أهم الواجبات على عاتق الزوج بسبب الزواج هي النفقة فتجب النفقة عليه تجاه زوجته‬
‫وأوالده‪ ،‬وتشمل هذه النفقة كل ما هو متعارف عليه ويعد من النفقة‪ :‬كالطعام والكسوة‪،‬‬
‫والتطبيب‪ ،‬والصحة‪ ،‬وتعليم األطفال‪ ،‬وغير ذلك‪ ،‬وعلة وجوب النفقة على الزوجة لكونها‬
‫محبوسة عن الخروج والحرص على تربية األطفال والقيام على شؤون البيت‪ ،‬ولكن إذا أخل‬
‫الزوج بالواجب عليه لعارض أو لرغبته في عدم اإلنفاق فللزوجة طلب التطليق لعدم االنفاق‪،‬‬
‫ومعنى هذا‪ :‬أن الزوج إذا عجز عن النفقة‪ ،‬فإنه يضرب له أجل شهرين‪ ،‬أو ما يراه الحاكم‪ ،‬فإذا‬
‫انقضى األجل المضروب ولم يجد ما عجز عنه فإن القاضي يطلق عليه‪ .‬وإذا امتنع الزوج من‬
‫التطليق فإن الحاكم حينئذ يطلق عليه وقيل يأمرها به فتوقعه‪ ،‬وأما ابتداء فالزوج هو المأمور‬
‫بالتطليق‪ ...‬يعني أن تعيين مدة األجل المضروب في العجز عن اإلنفاق أو الكسوة موكول إلى‬
‫‪ 1‬خليل بن إحساق إجلندي إملاليك‪ ،‬إلتوضيح رشح خمترص إبن إحلاجب يف فقه إلمام ماكل‪ ،‬حتقيق‪ :‬أبو إلفضل إدلمياطي‪،‬‬
‫طبعة دإر إبن حزم‪ ،‬إلطبعة إلوىل‪1433 ،‬ه‪2012/‬م‪ ،‬جمدل‪ ،4‬ص‪.14‬‬
‫‪166‬‬
‫اجتهاد الحكمين ونظرهما فيقدر أنه بحسب ما يظهر لهما في كل نازلة فقول هذا األول إشارة‬
‫إلى اإلنفاق‪ ،‬والثاني إشارة إلى الكسوة‪.1‬‬
‫و يظهر من خالل هذا الكالم أن كف الزوج عن االنفاق يرجع أمره الى القاضي ويضرب له أجال‬
‫فإما أن يفيئ إلى النفقة أو يطلق‪ ،‬ومذهب الجمهور على أن التطليق لعدم االنفاق جائز لدخوله‬
‫في عموم األضرار التي تلحق بالزوجة‪ ،‬واالخالل بالواجب‪ ،‬بخالف األحناف الذين قالوا بعدم جواز‬
‫التطليق لعدم االنفاق‪ ،‬وقد نصت المادة ‪ 102‬على الحاالت التي يمكن للزوجة طلب التطليق‬
‫بحصولها وهي كالتالي‪:‬‬
‫‪ )1‬أذأ كان للزوج مال يمكن أخذ ألنفقة منه‪ ،‬قررت ألمحكمة طريقة تنفيذ نفقة ألزوجة عليه وال‬
‫تستجيب لطلب ألتطليق‪.‬‬
‫‪ )2‬في حالة ثبوت ألعجز‪ ،‬تحدد ألمحكمة حسب ألظروف‪ ،‬أجال للزوج ال يتعدى ثالثين يوما لينفق‬
‫خالله وأال طلقت عليه‪ ،‬أال في حالة ظرف قاهر أو أستثنائي‪.‬‬
‫‪ )3‬تطلق ألمحكمة ألزوجة حاال‪ ،‬أذأ أمتنع ألزوج عن أالنفاق ولم يثبت ألعجز‪.2‬‬
‫وقد بينت هذه المادة الحاالت التي يجب على الزوجة عند وقوعها طلب التطليق وهي ما يلي‪:‬‬
‫إما أن يكون الزوج حاضرا فيخل بالنفقة‪ ،‬وإما أن يكون غائبا‪.‬‬
‫الحالة التي يكون فيها الزوج حاضرا ومخال بالنفقة لسبب من األسباب‪.‬‬ ‫أ‪.‬‬
‫كما سبق بيانه بأن النفقة واجبة على الزوج تجاه زوجته وأوالده على قدر حال الزوج‪ ،‬ولكن إذا‬
‫امتنع الزوج عن أداء واجبه الشرعي لزوجته وأوالده فحكمه ال يخلوا من أحد الحالتين‪ ،‬إما أن‬
‫يكون غنيا فيمتنع عن النفقة‪ ،‬وإما أن يكون مفلسا ال مال له‪ ،‬أو أن يكون الزوج غائبا‪.‬‬
‫ب‪ .‬إذا كان الزوج غنيا له مال وال ينفق‪:‬‬
‫فإنه يلزم الزوج أن يبرر سبب عدم االنفاق عن الزوجة‪ ،‬فإذا كان السبب مقبول شرعا وقانونا‬
‫فإن الزوجة تنبه وتنصح وترجع للصواب وال يستجاب لها للتطليق‪ ،‬وإما إذا كان السبب غير مبرر‬
‫وغير مقبول‪ ،‬فإن القاضي ينظر في حاله‪ ،‬فإذا كان له مال ظاهر فإن الزوجة تأخذه ولو امتنع‬
‫‪ 1‬أبو عبد هللا‪ ،‬محمد بن أمحد بن محمد أبو عبد هللا إلفايس‪ ،‬ميارة ‪1076‬ه‪ ،‬رشح ميارة‪ :‬إلتقان وإلحاكم يف رشح حتفة‬
‫إحلاكم‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ 1‬ص‪.262‬‬
‫‪167‬‬
‫ْ‬ ‫ُ‬
‫الزوج‪ ،1‬لحديث هند بنت عتبة التي قال لها النبي ﷺ ‪(( :‬خ ِذي ِم ْن َما ِل ِه ِبال َم ْع ُر ِ‬
‫وف‪َ ،‬ما يك فيك ويك في‬
‫بنيك))‪ ،2‬أما إذا لم يكن له مال ظاهر فإن األمر يرجع إلى تقدير القاضي في ما يراه مصلحة للزوجة‬
‫حتى يفيء إلى رشده وواجبه‪ ،‬كحبسه أو ضربه أو غير ذلك‪.‬‬
‫ت‪ .‬أن يكون الزوج معسرا‪:‬‬
‫يعني أن الزوج امتنع عن النفقة للعارض الذي اعترضه وهو االعسار واالفالس‪ ،‬فإذا أثبت عجزه‬
‫باألدلة فإن القاضي يمهله مدة معينة فإذا وجدا ماال ينفق منه‪ ،‬وإال طلق امرأته لكي ال يضر بها‬
‫وبأوالدها‪ ،‬وقد سئل اإلمام مالك عن هذا األمر فقال‪ :‬يتلوم للزوج إن كان ال يقدر تلوما بعد تلوم‬
‫على قدر ما يرى السلطان‪ ،‬وليس الناس كلهم في التلوم سواء‪ ،‬منهم من يرى له مال ومنهم من‬
‫ال يرى له مال فإذا استقصى التلوم له ولم يقدر على نقدها فرق بينهما‪.3‬‬
‫والمدونة حددت االنتظار في أجل ثالثين يوما‪.‬‬
‫ث‪ .‬أن يكون الزوج غائبا‪:‬‬
‫فإذا كان الزوج غائبا غيبة بعيدة فإن القاضي ينظر في األمر‪ ،‬فإذا لم يترك للزوج ماال ولم يعرف‬
‫حال الزوج فإن القاضي يضرب أجال لذلك فإذا لم يظهر الزوج ولم يعرف عنه خير فإن الزوجة‬
‫تطلق رفعا للضرر الالحق بها‪.‬‬
‫وقد نصت المدونة على هذا في المادة ‪ 103‬على أن المحكمة‪" :‬تطبق األحكام نفسها على الزوج‬
‫الغائب في مكان معلوم بعد توصله بمقال الدعوى‪.‬‬
‫إذا كان محل غيبة الزوج مجهوال‪ ،‬تأكدت المحكمة بمساعدة النيابة العامة من ذلك‪ ،‬ومن‬
‫صحة دعوى الزوجة‪ ،‬ثم تبث في الدعوى على ضوء نتيجة البحث ومستندات الملف"‪.4‬‬
‫‪ .4‬إلتطليق بسبب إلغيبة‪:‬‬
‫‪ 1‬وإصل عالء إدلين‪ ،‬أحاكم إلحوإل إلشخصية بني إلرشيعة إلسالمية وإلقانون‪ ،‬ص‪.63‬‬
‫‪ 2‬مسمل بن إحلجاج إلقشريي إلنيسابوري‪ ،‬حصيح مسمل‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ابب قضية هند‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.1338‬‬
‫‪ 3‬ماكل بن أنس بن ماكل إلصبحي إمحلريي‪ ،‬أبو عبد هللا‪ ،‬إملدونة إلكربى للمام ماكل روإية حسنون‪ ،‬وزإرة إلوقاف‬
‫إلسعودية ‪ -‬مطبعة إلسعادة‪1324 ،‬ه‪ ،‬ج‪2‬ص‪176،‬‬
‫‪168‬‬
‫ال شك أن العالقة الزوجية مبنية على المكارمة والمعاشرة الشرعية‪ ،‬فمن بين المقاصد الشرعية‬
‫للزواج هو الحفاظ عن النسل وال يتم ذلك اال بتواصل كال الزوجين واالستمتاع ببعضهم البعض‪،‬‬
‫لكن قد يقع سبب من األسباب التي تبعد هذه المعاشرة كغيبة الزوج وفقدانه لسبب من‬
‫األسباب سواء كانت معلومة أو مجهولة‪ ،‬فما حكم الشرع في غيبة الزوج‪ ،‬وماذا يترتب عنه‪ ،‬وما‬
‫موقف المدونة من هذا األمر‪.‬‬
‫حكم غيبة الزوج عن الزوجة‪.‬‬ ‫أ‪.‬‬
‫اختلف الفقهاء في غيبة الزوج عن الزوجة هل هو سبب مبرر لوقوع الطالق أم ال‪ ،‬فذهب المالكية‬
‫لوقوع الطالق مطلقا‪ ،‬وذهب الحنفية والشافعية إلى منعه مطلقا‪ ،‬وأما الحنابلة فمنعوه إذا لم‬
‫يكن لعذر ‪ ،1‬والمالحظ على مدونة األسرة أنها أخذت بمذهب المالكية في هذا االمر نظرا لطبيعة‬
‫االنسان الذي ال يستطيع أن يصبر مدة كبيرة بسبب غياب الطرف الثاني عنه خاصة إذا لم تكن‬
‫وجهته معلومة‪ ،‬وقد نصت المدونة في المادة ‪ 104‬على أن على المحكمة أن تتأكد من هذه‬
‫الغيبة ومدتها ومكانها بكل الوسائل‪.‬‬
‫تبلغ المحكمة الزوج المعروف العنوان مقال الدعوى للجواب عنه‪ ،‬مع إشعاره بأنه في حالة‬
‫ثبوت الغيبة‪ ،‬ستحكم المحكمة بالتطليق إذا لم يحضر لإلقامة مع زوجته أو لم ينقلها إليه‪.‬‬
‫وفي المادة ‪ 105‬نصت على أنه‪ :‬إذا كان الغائب مجهول العنوان‪ ،‬اتخذت المحكمة بمساعدة‬
‫النيابة العامة‪ ،‬ما تراه من إجراءات تساعد على تبليغ دعوى الزوجة إليه‪ ،‬بما في ذلك تعيين‬
‫قيم عنه‪ ،‬فإن لم يحضر طلقتها عليه‪.‬‬
‫أما إذا كان الزوج غائبا بسبب عقوبة حبسية أو سجنية‪ ،‬فإنه إذا كانت هذه العقوبة أ كثر من‬
‫ثالث سنوات والزوجة غير قادرة على االنتظار فإنه يجوز للزوجة أن تطلب التطليق‪ ،‬وقد نصت‬
‫المدونة في المادة ‪ 106‬على هذا فقالت‪ :‬إذا حكم على الزوج المسجون بأكثر من ثالث سنوات‬
‫سجنا أو حبسا‪ ،‬جاز للزوجة أن تطلب التطليق بعد مرور سنة من اعتقاله‪ ،‬وفي جميع األحوال‬
‫يمكنها أن تطلب التطليق بعد سنتين من اعتقاله‪.‬‬
‫ب‪ .‬أحكام الزوجة بعد التطليق‪ ،‬ورجوع الزوج وانقضاء عدتها‪.‬‬
‫‪ 1‬عبد هللا بن إلطاهر إلثناين إلسويس‪ ،‬مدونة إلرسة يف إطار إملذهب إملاليك‪ ،‬إلكتاب إلثاين‪ :‬إلطالق‪ ،‬ص‪.174‬‬
‫‪169‬‬
‫إذا طلقت الزوجة بعد غياب زوجها‪ ،‬وانقضت عدتها فال يخلوا حالها من أحد أربعة أوجه كما بينها‬
‫اللخمي‪ :‬إما أن يأتي زوجها‪ ،‬أو العلم بحياته‪ ،‬أو يثبت موته‪ ،‬أو ال يتبين حياته وال موته حتى يمضي‬
‫التعمير‪،‬‬
‫فإذا أتى بنفسه‪ ،‬أو أتى العلم بحياته‪ ،‬منعت األزواج ورجعت بالنفقة من يوم قطعت عنها‪ ،‬وذلك‬
‫من يوم أخذت في العدة‪ ،‬وإن كانت تزوجت ودخل بها مضت زوجة للثاني‪ ،‬وإن تزوجت ولم يدخل‬
‫بها كان موضع الخالف هل تمضي زوجة للثاني أم ترد إلى األول؟ وترجع بالنفقة‪ ...‬وكذلك إن‬
‫علم أن موته كان قبل تزويج الثاني‪ ،‬فإنها ترثه ويفسخ نكاح الثاني‪ ،‬ثم ينظر إلى دخوله‪ ،‬فإن دخل‬
‫قبل انقضاء العدة حرمت عليه‪ ،‬وإن دخل بعد فعلى الخالف المتقدم‪.‬‬
‫وإن كان موته بعد التزويج وبعد الدخول لم ترثه‪ ،‬وبقيت زوجة للثاني‪.1‬‬
‫‪ .5‬إلتطليق للعيب‪.‬‬
‫يقصد بالعيب كل ما يمكن أن يكدر أجواء الحياة الزوجية‪ ،‬سواء ما يتعلق بالمعاشرة أو بالطباع‬
‫والنفوس‪ ،‬وقد تحدث الفقهاء على هذه العيوب وقد قسمها المالكية إلى ثالثة أقسام‪ ،‬هناك‬
‫عيوب تتعلق بالزوج وحده‪ ،‬وهنا عيوب تتعلق الزوجة‪ ،‬وهناك عيوب مشتركة‪.‬‬
‫فأما العيوب التي تتعلق بالزوج‪ :‬فهي عيوب تتعلق بالمعاشرة الزوجية وهي‪ :‬الجب والخصاء‬
‫والعنة واالعتراض‪.‬‬
‫وأما الزوجة فعيوبها تتمثل في‪ :‬القرن‪ ،‬والرتق‪ ،‬واالفضاء‪ ،‬والبخر‪ ،‬والعفل‪ ،2‬وهذا ما نصت عليها‬
‫المدونة في المادة ‪ : 107‬في الفقرة األولى «العيوب المانعة من المعاشرة الزوجية‪ .‬أما العيوب‬
‫المشتركة فتظهر في‪ :‬الجنون‪ ،‬والجذام‪ ،‬والبرص‪ ،"3‬وحكم هذه العيوب أنها توجب الطالق عند‬
‫‪ 1‬عيل بن محمد إلربعي‪ ،‬أبو إحلسن‪ ،‬إملعروف ابللخمي (إملتوىف‪ 478 :‬هـ)‪ ،‬إلتبرصة للخمي‪ ،‬درإسة وحتقيق‪ :‬إدلكتور أمحد‬
‫عبد إلكرمي جنيب إلنارش‪ :‬وزإرة إلوقاف وإلشؤون إلسالمية‪ ،‬قطر إلطبعة‪ :‬إلوىل‪ 1432 ،‬هـ ‪ 2011 -‬م‪ ،‬ج‪،5‬‬
‫ص‪.2235‬‬
‫‪ 2‬عيل بن خلف إملنويف إملاليك إملرصي ‪939‬ه‪ ،‬كفاية إلطالب إلرابين عىل رساةل إبن أيب زيد إلقريوإين‪ ،‬حتقيق‪ :‬أمحد محدي‬
‫إمام‪ ،‬ج‪ 2‬ص‪.484‬‬
‫‪ 3‬محمد بن محمد بن عبد إلرمحن إلطرإبليس إملغريب‪ ،‬إملعروف ابحلطاب إل ُّرعيين مشس إدلين أبو عبد هللا إملاليك (إملتوىف‪:‬‬
‫‪954‬هـ)‪ ،‬موإهب إجلليل يف رشح خمترص خليل‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إلفكر إلطبعة‪ :‬إلثالثة‪1412 ،‬هـ ‪1992 -‬م ج‪3‬ص ‪.484‬‬
‫‪170‬‬
‫المالكية‪ .‬وأما المدونة في فقرتها الثانية نصت على أن‪ :‬األمراض الخطيرة على حياة الزوج اآلخر‬
‫أو على صحته التي ال يرجى الشفاء منها داخل سنة‪.‬‬
‫فالمالحظ على أن المدونة قد جعلت أمد شفاء مرض أحد الزوجين المصاب بأحد عيوب الزوجية‬
‫وأنه إذا لم يشف خالل هذه المدة فألحدهما طلب التطليق‪.‬‬
‫أ‪ .‬شروط التطليق للعيب‪:‬‬
‫نصت المادة ‪ 108‬على من يرغب في التطليق للعيب ما يلي‪:‬‬
‫✓ أال يكون الطالب عالما بالعيب حين العقد‪.‬‬

‫✓ أال يصدر من طالب الفسخ ما يدل على الرضى بالعيب بعد العلم بتعذر الشفاء‪.‬‬
‫فالشرط األول أن ال يكون عالما بالعيب أثناء العقد إال بعد الدخول‪ ،‬فيدخل هذا األمر في ما‬
‫يسمى بالتدليس‪ ،‬فله الخيار في ذلك‪ ،‬قال الخطاب‪ :‬يثبت الخيار لكل واحد من الزوجين لعيب‬
‫صاحبه‪ .‬وإنما يكون للصحيح منهما الخيار إن لم يسبق له العلم بعيب صاحبه قبل عقده أو‬
‫حينه قاله في الشامل‪ ،‬وإن سبق فال خيار له لدخوله على ذلك‪ ،1‬وإذا حصل التراضي بالعيب‬
‫بعد االطالع عليه‪.‬‬
‫ب‪ .‬حكم صداق التطليق للعيب‪:‬‬
‫نصت المدونة على حكم صداق التطليق للعيب في المادة ‪ 109‬و‪ 110‬و‪ 111‬ففي المادة االول‬
‫تحدثت عن التطليق إذا حصل قبل البناء فقالت ال صداق في حالة التطليق للعيب عن طريق‬
‫القضاء قبل البناء‪ ،‬يحق للزوج بعد البناء أن يرجع بقدر الصداق على من غرر به‪ ،‬أو كتم عنه‬
‫العيب قصدا‪.‬‬
‫وأما المادة ‪ 110‬في حالة علم الزوج بالعيب قبل العقد وطلق قبل البناء فعليه نصف الصداق‪:‬‬
‫إذا علم الزوج بالعيب قبل العقد‪ ،‬وطلق قبل البناء‪ ،‬لزمه نصف الصداق‪.‬‬
‫وأما المادة ‪ 111‬فإنه تحث في إثبات العيب بأهل الخبرة‪ :‬يستعان بأهل الخبرة من األخصائيين‬
‫في معرفة العيب أو المرض‪.‬‬
‫‪ 1‬إملرجع إلسابق‪ ،‬ج‪3‬ص‪483‬‬

‫‪171‬‬
‫‪ .6‬إلتطليق لاليالء وإلهجر‪.‬‬

‫يقصد باإليالء هو الحلف‪ ،‬وفي اللغة هو اليمين مطلقا‪ ،1‬تقول‪ ،‬آلى يولي‪ ،‬إيالء‪ ،‬وتأل يتأل‪ ،‬تأليا‪،‬‬
‫وأتلى‪ ،‬يأتلي‪ ،‬ائتالء‪ ،2‬فاإليالء إذا هو الحلف‪.‬‬
‫واصطالحا عرفه ابن عرفة بقوله‪ :‬اإليالء حلف زوج على ترك وطء زوجته يوجب خيارها في طالقه‪.3‬‬
‫فهو حلف يصدر من الزوج عن عدم رغبته في زوجته‪.‬‬
‫وأركانه أربعة‪ :‬المحلوف به والحالف والمحلوف عليه والمدة‪.‬‬
‫فأما المحلوف به فهو هللا تعالى وصفاته وكل يمين يلزم عنها حكم كالعتق والطالق والصيام‬
‫وغير ذلك‪.‬‬
‫وأما الحالف فهو كل زوج مسلم عاقل بالغ يتصور منه الوقاع حرا كان أو عبدا صحيحا كان أو‬
‫مريضا بخالف الخصي والمجبوب ويصح اإليالء عن الزوجة وعن المطلقة الرجعية‪.‬‬
‫وأما المحلوف عليه فهو الجماع بكل لفظ يقتضي ذلك كقوله ال جامعتك وال اغتسلت منك وال‬
‫دنوت منك وشبه ذلك‪.‬‬
‫وأما المدة فهي ما زاد على أربعة أشهر‪.4‬‬
‫أحكام اإليالء‪:‬‬
‫إذا آلى ‪ -‬أي الزوج ‪ -‬أمهل أربعة أشهر من يوم حلف‪ ...‬فإن لم تطأ رفعته إلى القاضي إن شاءت‬
‫فأمره بالفيأة على الوطء فإن أبى طلق القاضي عليه‪...‬وقال أبو حنيفة إذا انقضت األشهر األربع‬
‫وقع الطالق دون حكم‪ ،5‬وقد اختلف العلماء في انقضاء أمد االيالء هل تطلق الزوجة أم ال؟ فذهب‬
‫‪ 1‬محمد بن أمحد بن محمد ميارة إلفايس أبو عبد هللا ‪ ،‬إلتقان وإلحاكم يف رشح حتفه إحلاكم إملعروف برشح ميارة‪ ،‬إحملقق‪:‬‬
‫محمد عبد إلسالم‪ ،‬س نة إلنرش‪ ،2011 – 1432 :‬ج‪ ،1‬ص‪.209‬‬
‫‪ 2‬إبن منظور‪ ،‬لسان إلعرب‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ 14‬ص‪40‬‬
‫‪ 3‬محمد إلنصاري إلرصاع أبو عبد هللا‪ ،‬رشح حدود إبن عرفة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪1‬ص‪291‬‬
‫‪ 4‬محمد بن أمحد بن محمد بن عبد هللا‪ ،‬إبن جزي إللكيب إلغرانطي أبو إلقامس (إملتوىف‪741 :‬هـ)‪ ،‬إلقوإنني إلفقهية‪ ،‬ص ‪160‬‬
‫‪ 5‬محمد بن أمحد بن محمد بن عبد هللا‪ ،‬إبن جزي‪ ،‬إلقوإنني إلفقهية‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪160‬‬
‫‪172‬‬
‫المالكية والشافعية والحنابلة‪ ،‬إلى أنه إذا انقضت مدة االيالء فإن الزوج يخير بين الرجوع وبين‬
‫الطالق‪ ،‬وأما الحنفية فقالوا بمجرد انقضاء المدة يقع الطالق‪ ،‬قال ابن رشد‪ :‬فإن مالكا‪،‬‬
‫والشافعي‪ ،‬وأحمد‪ ،‬وأبا ثور‪ ،‬وداود‪ ،‬والليث ذهبوا إلى أنه يوقف بعد انقضاء أربعة األشهر‪ ،‬فإما‬
‫فاء وإما طلق‪ ،‬وهو قول علي‪ ،‬وابن عمر‪ ،‬وإن كان قد روي عنهما غير ذلك‪ ،‬لكن الصحيح هو‬
‫هذا‪ ،‬وذهب أبو حنيفة وأصحابه والثوري ‪ -‬وبالجملة الكوفيون ‪ -‬إلى أن الطالق يقع بانقضاء‬
‫أربعة أشهر إال أن يفيء فيها‪ ،‬وهو قول ابن مسعود وجماعة من التابعي‪. 1‬‬
‫وأما الطالق الذي يقع بسبب االيالء‪ :‬فعند مالك والشافعي أنه رجعي‪ ،‬ألن األصل أن كل طالق‬
‫وقع بالشرع أنه يحمل على أنه رجعي‪ ،‬إلى أن يدل الدليل على أنه بائن‪ .‬وقال أبو حنيفة وأبو ثور‪:‬‬
‫هو بائن‪ ،‬وذلك أنه إن كان رجعيا لم يزل الضرر عنها بذلك‪ ،‬ألنه يجبرها على الرجعة‪ ،‬فسبب‬
‫االختالف‪ :‬معارضة المصلحة المقصودة باإليالء لألصل المعروف في الطالق‪ ،‬فمن غلب األصل‬
‫قال‪ :‬رجعي‪ ،‬ومن غلب المصلحة قال‪ :‬بائن‪ . 2‬أما المدونة فإنها نصت على أنه بمجرد إيالء الزوج‬
‫عن الزوجة وترفع أمرها إلى المحكمة فإنها تؤجله أربعة أشهر فاء وإال طلقتها المحكمة حسب‬
‫المادة ‪ :112‬إذا آلى الزوج من زوجته أو هجرها‪ ،‬فللزوجة أن ترفع أمرها إلى المحكمة التي‬
‫تؤجله أربعة أشهر‪ ،‬فإن لم يفئ بعد األجل طلقتها عليه المحكمة‪.3‬‬
‫وكل هذه األسباب التي توقفنا عندها باستثناء حالة الغيبة‪ ،‬فمجرد حصولها ورفعها إلى المحكمة‬
‫فإن المحكمة ال تبث فيهما إال بعد أن تقوم بمحاولة اإلصالح ما أمكن‪ ،‬وتضع مدة لتتمة اإلصالح‬
‫والرجوع عن السبب في أجل ال يتعدى ستة أشهر‪ ،‬وإال طلقتها المحكمة بعد أن تنظر وتحدد‬
‫مستحقات الزوجة واألطفال المحددة في المادتين ‪ 84‬و‪ 85‬أعاله‪ ،‬وعلى هذا نصت المادة ‪.113‬‬
‫إملطلب إلثالث‪ :‬إلطالق ابلتفاق أو ابخللع‪:‬‬

‫‪ .1‬إلطالق ابلتفاق‪:‬‬
‫‪ 2‬عبد إلنارص اثبت‪ ،‬فقه إلتابعني‪ ،‬مركز مناء للبحوث وإدلرإسات‪2019 ،‬م‪ ،‬ص‪730‬‬
‫‪173‬‬
‫تنص المادة ‪ 114‬على أنه‪" :‬يمكن للزوجين أن يتفقا على مبدأ إنهاء العالقة الزوجية دون‬
‫شرط‪ ،‬أو بشروط ال تتنافى مع أحكام هذه المدونة‪ ،‬وال تضر بمصالح األطفال‪.‬‬
‫عند وقوع هذا االتفاق‪ ،‬يقدم الطرفان أو أحدهما طلب التطليق للمحكمة مرفقا به لإلذن‬
‫بتوثيقه‪.‬‬
‫تحاول المحكمة اإلصالح بينهما ما أمكن‪ ،‬فإذا تعذر اإلصالح‪ ،‬أذنت باإلشهاد على الطالق‬
‫وتوثيقه"‪.1‬‬
‫‪ .‬الطالق االتفاقي بهذا المصطلح لم يعرف في الشريعة اإلسالمية‪ ،‬والمقصود بالطالق االتفاقي هو‬
‫أن يتفق كال الزوجين على شروط متى تم االخالل بهما ما لم تتنافى مع أحكام العقد أو مع أحكام‬
‫هذه المدونة فلهما الحق في التطليق‪ ،‬فيرفع أمرهما إلى المحكمة وتقوم المحكمة باإلصالح ما‬
‫أمكنها ذلك‪ ،‬وإن تعذر األمر واإلصالح فإنها تأذن لهما بالتطليق وتوثق الطالق‪ ،‬مع مراعاة‬
‫مصلحة األطفال في ذلك‪.‬‬
‫‪ .2‬إلطالق ابخللع‪:‬‬
‫الخلع يطلق ويراد به اإلزالة فتقول خلعت الثوب أو النعل إذا نزعته‪ ،‬والخلع‪ :‬بضم الخاء وفتحها‪.‬‬
‫لغة‪ :‬اإلزالة مطلقا‪ ،2‬وأما شرعا فيراد به‪ :‬أن تبذل المرأة أو غيرها للرجل ماال على أن يطلقها أو‬
‫تسقط عنه حقا لها عليه فتقع بذلك طلقة بائنة‪ ،3‬فالخلع إذا هو حل العصمة الزوجية بمقابل‬
‫تؤديه الزوجة للزوج‪ ،‬ويسمى باالفتداء أيضا‪ ،‬وعلى جواز الخلع هو‪ :‬أن المرأة إذا كرهت زوجها‪،‬‬
‫لخلقه‪ ،‬أو خلقه‪ ،‬أو دينه‪ ،‬أو كبره‪ ،‬أو ضعفه‪ ،‬أو نحو ذلك‪ ،‬وخشيت أن ال تؤدي حق هللا تعالى في‬

‫‪ 2‬قامس بن عبد هللا بن أمري عيل إلقونوي إلرويم إحلنفي (إملتوىف‪978 :‬ه)‪ ،‬أنيس إلفقهاء يف تعريفات إللفاظ إملتدإوةل بني‬
‫إلفقهاء‪ .‬إملؤلف‪ :‬إحملقق‪ :‬حيىي حسن مرإد‪ ،‬إلنارش دإر إلكتب إلعلمية‪ .‬إلطبعة ‪2004‬م‪1424،‬ه‪ ،‬ج‪1‬ص‪.57‬‬
‫‪ 3‬محمد بن أمحد بن محمد بن عبد هللا‪ ،‬إبن جزي‪ ،‬إلقوإنني إلفقهية‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.154‬‬
‫‪174‬‬
‫طاعته‪ ،‬جاز لها أن تخالعه بعوض تفتدي به نفسها منه؛ لقول هللا تعالى‪   ﴿ :‬‬
‫َّللا َع َل ْي ِه َو َس هل َم َخ َر َج‬
‫َّللا َص هلى ه ُ‬ ‫َ‬
‫‪ ،1﴾   ‬وروي((أ هن َر ُس َول ه ِ‬ ‫‪ ‬‬ ‫‪  ‬‬ ‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬‫‪ ‬‬ ‫‪ ‬‬ ‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬ ‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬‫‪ ‬‬
‫َ‬ ‫ْ‬ ‫أ َلى ُّ‬
‫َّللا َع َل ْي ِه َو َس هل َم (( َم ْن َه ِذ ِه ))‬
‫َّللا َص هلى ه ُ‬‫س َف َق َال ل َها َر ُس ُول ه ِ‬ ‫ِ‬ ‫ألص ْب ِح َف َو َج َد َح ِب َيب َة ِب ْن َت َس ْه ٍل ِع ْن َد َبا ِب ِه ِفي أل َغ َل‬ ‫ِ‬
‫س ِل َز ْو ِج َها َف َل هما َجاءَ‬ ‫َّللا َق َال (( َما َش ْا ُن ِك )) َق َال ْت َال َأ َنا َو َال َثا ِب ُت ْب ُن َقيْ‬ ‫َف َق َال ْت َأ َنا َحب َيب ُة ب ْن ُت َس ْهل َيا َر ُس َول ِه‬
‫ِ ِ‬
‫ٍ‬ ‫ٍ‬
‫َّللا َع َل ْي ِه َو َس هل َم (( َه ِذ ِه ُح َب ْي َب ُة ب ْن ُت َس ْهل َق ْد َذ َك َر ْت َما َش َاء هَّللاُ‬ ‫َّللا َص هلى ه ُ‬ ‫َز ْو ُج َها َثاب ُت ْب ُن َق ْيس َق َال َل ُه َر ُس ُول ِه‬
‫ه‬ ‫َ‬ ‫ِ ه ٍ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫َ ْ ِ َ ٍ‬
‫ُ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ُّ‬
‫أ ْن َتذ ُك َر )) َف َقال ْت َح ِب َيبة يا َر ُسول ِ‬
‫ْ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫ه‬
‫َّللا َصلى َّللا َعل ْي ِه و َسل َم ِلثا ِب ِت ب ِن‬ ‫ه‬ ‫َ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫ه‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬
‫َّللا كل ما أعطا ِني ِعن ِدي فقال َر ُسول ِ‬
‫ت أ ْه ِل َها))‪ ،2‬وهذا حديث صحيح‪ ،‬ثابت اإلسناد‪ ،‬رواه األئمة‬
‫َق ْيس (( ُخ ْذ م ْن َها )) َف َا َخ َذ م ْن َها َو َج َل َس ْت في َب ْي َ‬
‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬ ‫ٍ‬
‫مالك وأحمد وغيرهما‪.3‬‬
‫أ‪ .‬شروط الخلع‪:‬‬
‫وال يجوز الخلع إال بثالثة شروط‪:‬‬
‫‪ )1‬أن يكون المبذول للرجل مما يصح تملكه وبيعه تحرزا من الخمر والخنزير وشبه ذلك‬
‫ويجوز بالمجهول والغرر خالفا لهما‪.4‬‬
‫‪ )2‬أن ال يجر إلى ما ال يجوز كالخلع على السلف أو التأخير بدين أو الوضع على التعجيل‬
‫وشبه ذلك‪.5‬‬
‫‪ )3‬أن يكون خلع المرأة اختيارا منها وحبا في فراق الزوج من غير إ كراه وال ضرر منه بها فإن‬
‫انخرم أحد هذين الشرطين نفذ الطالق ولم ينفذ الخلع‪.6‬‬

‫‪ 2‬يوسف بن عبد هللا بن محمد بن عبد إلرب بن عامص إلمنري إلقرطيب أبو معر (إملتوىف‪463 :‬هـ)‪ ،‬الاس تذاكر‪ ،‬حتقيق‪ :‬سامل‬
‫محمد عطا‪ ،‬محمد عيل معوض إلنارش‪ :‬دإر إلكتب إلعلمية ‪ -‬بريوت إلطبعة‪ :‬إلوىل‪ ،2000 – 1421 ،‬ج‪ ،6‬ص‪.76‬‬
‫‪ 3‬إبن قدإمة‪ ،‬إملغين‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪2‬ص‪323‬‬
‫‪ 4‬أبو بكر بن حسن بن عبد هللا إلكش ناوي ‪1397‬ه‪ ،‬أسهل إملدإرك رشح إرشاد إلساكل يف مذهب إمام إلمئة ماكل"‪،‬‬
‫ج‪ ،2‬ص‪.12‬‬
‫‪ 5‬محمود مطريج‪ ،‬إلفقه إملاليك وأدلته‪ ،‬دإر إلفكر – بريوت – لبنان‪ ،‬ج‪ ،5‬ص‪.196‬‬
‫‪ 6‬محمد بن أمحد بن محمد بن عبد هللا‪ ،‬إبن جزي‪ ،‬إلقوإنني إلفقهية‪ ،‬ص‪154‬‬
‫‪175‬‬
‫وقد خصصت المدونة ‪ 5‬مواد للحديث عن الخلع‪ ،‬فقد تحدثت في المادة‪ 115‬على أنه‪ :‬للزوجين‬
‫أن يتراضيا على الطالق بالخلع‪ ،‬وفي المادة ‪ 116‬على أن الخلع من حق الراشدة‪ ،‬أما التي دون‬
‫سن الرشد فإنها إذا خولعت فإنه ال يقع فيه طالقا إال بموافقة النائب الشرعي‪.‬‬
‫وفي المادة ‪ 117‬تنص على أنه إذا ثبت أن الزوج قد أ كره زوجته وأرغمها على الخلع فلها استرجاع‬
‫ما خالعت به‪ ،‬ويقع الطالق‪ ،‬أما المادة ‪ 118‬فإنها تحدثت عن ما يصح أن يتم به الخلع‪ :‬فأكدت‬
‫على أن كل ما يصح التزامه شرعا صلح أن يكون بدال في الخلع‪ ،‬وبذا فال يمكن للمرأة أن تخالع‬
‫بشيء تعلق باألطفال كالنفقة وغيرها حسب المادة ‪ ،119‬وفي حالة اتفقا الزوجين على مبدأ‬
‫الخلع واختلفا في المقابل فإن أمرهما يرفع إلى المحكمة لمحاولة الصلح‪ ،‬وإذا تعذر الصلح فإنها‬
‫تحكم لهم بالخلع مع تحديد مقدار الخلع‪ ،‬مراعية في ذلك مقدار الصداق‪ ،‬ومدة الزواج والحالة‬
‫المادية‪ ،‬والخلع ال يتم إال من أجل رفع الضرر وإذا اسرت الزوجة على الخلع دون رغبة الزوجة‬
‫فإن المحكمة تلجأ إلى مسطرة الشقاق‪.‬‬
‫ب‪ .‬هل يقع الخلع طالقا أم فسخا‪.‬‬
‫ذهب‪ :‬جمهور العلماء على أنه طالق‪ ،‬وبه قال مالك‪ ،‬وأبو حنيفة سوى بين الطالق والفسخ‪.‬‬
‫وقال الشافعي‪ :‬هو فسخ‪ ،‬وبه قال أحمد‪ ،‬وداود ومن الصحابة ابن عباس‪ .‬وقد روي عن‬
‫الشافعي أنه كناية‪ ،‬فإن أراد به الطالق كان طالقا وإال كان فسخا‪ ،‬وقد قيل عنه في قوله الجديد‪:‬‬
‫إنه طالق‪.1‬‬
‫وفائدة الفرق‪ :‬هل يعتد به في التطليقات أم ال؟ وجمهور من رأى أنه طالق يجعله بائنا‪ ،‬ألنه لو‬
‫كان للزوج في العدة منه الرجعة عليها لم يكن الفتدائها معنى‪ .2‬وقال أبو ثور‪ :‬إن لم يكن بلفظ‬
‫الطالق لم يكن له عليها رجعة‪ ،‬وإن كان بلفظ الطالق كان له عليها الرجعة‪ .3‬واحتج من جعله‬
‫طالقا بأن الفسوخ إنما هي التي تقتضي الفرقة الغالبة للزوج في الفراق مما ليس يرجع إلى‬
‫اختياره‪ ،‬وهذا راجع إلى االختيار فليس بفسخ‪ ..‬فسبب الخالف‪ :‬هل اقتران العوض بهذه الفرقة‬
‫إلربوق يف أنوإء إلفروق‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪.443‬‬
‫‪ 2‬محمد زكراي إلاكندهلوي‪ ،‬أوجز إملساكل إىل موطأ ماكل‪ ،‬إحملقق‪ :‬تقي إدلين إلندوي‪ ،‬دإر إلقمل‪1424 ،‬ه‪2003/‬م‪ ،‬ج‪،10‬‬
‫ص‪.132‬‬
‫‪ 3‬حيىي بن رشف إلنووي أبو زكراي حميي إدلين (إملتوىف‪676 :‬هـ)‪ ،‬إجملموع رشح إملهذب‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪ ،20‬ص‪.231‬‬
‫‪176‬‬
‫يخرجها من نوع فرقة الطالق إلى نوع الفسخ أم ليس يخرجها‪ ،1‬وقد ميز اإلمام مالك بين ما يعتد‬
‫طالقا وبين ما يعتد فسخا فقال‪ :‬أن النكاح إن كان فيه خالف خارج عن مذهبه ‪ -‬أعني‪ :‬في جوازه؛‬
‫وكان الخالف مشهورا فالفرقة عنده فيه لكالمه‪ ،‬مثل الحكم بتزويج المرأة نفسها والمحرم‪ ،‬فهذه‬
‫على هذه الرواية هي طالق ال فسخ‪.‬‬
‫والثاني‪ :‬أن االعتبار في ذلك هو بالسبب الموجب للتفرق‪ ،‬فإن كان غير راجع إلى الزوجين مما لو‬
‫أراد اإلقامة على الزوجية معه لم يصح كان فسخا مثل نكاح المحرمة بالرضاع أو النكاح في‬
‫العدة‪ ،‬وإن كان مما لهما أن يقيما عليه مثل الرد بالعيب كان طالقا‪ .2‬وهذا توضيح مهم جدا من‬
‫أجل أن نفرق بين الفسخ والطالق‪.‬‬
‫إملبحث إلثالث‪ :‬أحاكم إلعدة وما يتعلق هبا‪.‬‬

‫تعتبر العدة من توابع الفراق الحاصل بين الزوجين‪ ،‬الناجم عن أي سبب كان‪ :‬طالقا‪ ،‬فسخا أو‬
‫موتا‪ ،‬والستبراء الرحم عليها أن تتربص المدة التي فرضها عليها الشارع الحكيم لكي تكون‬
‫مستعدة ومتاحة للزواج بعد ذلك‪ ،‬فما مفهوم العدة في الفقه والقانون؟ وما هي موجبات العدة؟‬
‫إملطلب إلول‪ :‬تعريف إلعدة لغة وإصطالحا‪:‬‬

‫العدة في اللغة‪ :‬مأخوذة من العدد‪ ،‬فهي مصدر سماعي لعد‪ ،‬بمعنى أحصى‪ ،‬تقول‪ :‬عددت‬
‫الشيء عدة إذا أحصيته إحصاء‪ ،‬والمصدر القاسي العد‪ ،‬إذ يقال‪ :‬عد الشيء عدا‪ ،‬كرده ردا إذا‬
‫أحصاه وتطلق العدة لغة على أيام حيض المرأة‪ .‬أو أيام طهرها‪ ،‬وهذا غير المعنى الشرعي‪ ،‬ألن‬
‫المعنى الشرعي ليس هو نفس أيام حيض المرأة‪ ،‬بل هو انتظار المرأة انقضاء هذه األيام بدون‬
‫أن تتزوج على أن المعنى الشرعي أعم من انتظار مدة الحيض أو الطهر‪ ،‬إذ قد يكون باألشهر‪،‬‬
‫كما يكون بوضع الحمل‪.3‬‬
‫‪ 1‬محمد إبن أمحد إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪3‬ص‪.91‬‬
‫‪ 2‬محمد إبن أمحد إبن رشد‪ ،‬بدإية إجملهتد وهناية إملقتصد‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪3‬ص‪91‬‬
‫‪ 3‬إبن منظور‪ ،‬لسان إلعرب‪ ،‬ج‪ ،3‬ص‪ ،281‬مادة إلعدد‬
‫‪177‬‬
‫العدة في اصطالح الفقهاء‪ :‬تربص يلزم المرأة‪ ،‬أو الرجل عند وجود سببه‪ ،1‬فهي تلك المدة‬
‫الزمنية التي عينها الشارع وحددها لمنع المرأة من الزواج فيها‪ ،‬إما مطلقا وإما بغير زوجها األول‬
‫لوفاة زوجها أو فراقها له‪ ،‬وهذا إذا حصل الدخول‪ ،‬أما إذا لم يحصل فال عدة على المرأة قبل‬
‫الدخول إجماعا‪.2‬‬
‫في القانون‪ :‬قد نصت المدونة على هذا في مادتها ‪ 130‬على أن العدة ال تلزم قبل البناء‪.‬‬
‫وأما تعريفها فإنها لم تعط تعريفا للعدة بل ا كتفت فقط بذكر وقت سريان العدة وهي من‬
‫تاريخ الطالق أو التطليق أو الفسخ أو الوفاة وذلك في المادة ‪ ،129‬وأنها غير ملزمة قبل البناء‬
‫والخلوة الصحيحة إال الوفاة ‪.130‬‬
‫إملطلب إلثاين‪ :‬مرشوعية إلعدة‪:‬‬

‫اتفق الفقهاء على مشروعية العدة ووجوها على المرأة عند وجود سببها‪،3‬واستدلوا على ذلك‬
‫بالكتاب والسنة واإلجماع‪.‬‬
‫أ‪ .‬من الكتاب‪:‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪‬‬ ‫‪ ،4﴾‬وقوله تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪   ‬‬ ‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫قول هللا تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪            ‬‬
‫‪‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫‪ ،5﴾ ‬وقوله تعالى﴿ ‪‬‬
‫‪ ‬‬ ‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪.6﴾ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ 1‬عبد إلرمحن بن محمد بن سلامين إملدعو بش يخي زإده‪ ,‬يعرف بدإماد أفندي (إملتوىف‪1078 :‬هـ)‪ ،‬مجمع إلهنر يف رشح ملتق‬
‫إلحبر‪ ،‬إلنارش‪ :‬دإر إحياء إلرتإث‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.142‬‬
‫‪ 2‬أبو بكر بن مسعود بن أمحد إلاكساين إحلنفي عالء إدلين (إملتوىف‪587 :‬هـ)‪ ،‬بدإئع إلصنائع يف ترتيب إلرشإئع‪ ،‬إلنارش‪:‬‬
‫دإر إلكتب إلعلمية إلطبعة‪ :‬إلثانية‪1406 ،‬هـ ‪1986 -‬م‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.450‬‬
‫‪ 3‬إبن قدإمة‪ ،‬إملغين‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ج‪7‬ص‪448‬‬
‫‪[ 5‬سورة إلطالق‪ ،‬إلآية‪]4 :‬‬
‫‪178‬‬
‫ب‪ .‬من السنة‪:‬‬

‫َ‬
‫فمنها ما ورد عن أم عطية رضي هللا عنها أن رسول هللا ﷺ قال‪(( :‬ال ُت ِح ُّد ْأم َ َرأ ٌة َع َلى َم ِي ٍت َف ْو َق َثال ٍث‪،‬‬
‫ه‬
‫ِأال َع َلى َز ْو ٍج‪َ ،‬أ ْرَب َع َة َأ ْش ُه ٍر َو َع ْش ًرأ))‪ .1‬وما ورد أنه ﷺ قال لفاطمة بنت قيس (( ْأع َت ِدي ِع ْن َد ْأب ِن ُأ ِم‬
‫ُ ْ َ ُ َ ْ ََْه ََ‬ ‫َ ُْ‬
‫ض))‪.3‬‬ ‫مك ت ٍوم))‪ ، 2‬وعن عائشة رضي هللا عنها قالت‪(( :‬أ ِم َرت ب ِر َيرة أن تعتد ِبثال ِث ِح َي ٍ‬
‫حكمة تشريع العدة‪:‬‬
‫شرعت العدة لمعان وحكم اعتبرها الشارع منها‪ :‬العلم ببراءة الرحم‪ ،‬وأن ال يجتمع ماء الواطئين‬
‫فأكثر في رحم واحد فتختلط األنساب وتفسد‪ ،4‬ومنها‪ :‬تعظيم خطر الزواج ورفع قدره وإظهار‬
‫شرفه‪ ،‬ومنها‪ :‬تطويل زمان الرجعة للمطلق لعله يندم ويفيء فيصادف زمنا يتمكن فيه من‬
‫الرجعة‪ ،‬ومنها قضاء حق الزوج وإظهار تأثير فقده في المنع من التزين والتجمل‪ ،‬ولذلك شرع‬
‫اإلحداد عليه أ كثر من اإلحداد على الوالد والولد‪ ،5‬ومنها؛ االحتياط لحق الزوج‪ ،‬ومصلحة الزوجة‪،‬‬
‫وحق الولد‪ ،‬والقيام بحق هللا الذي أوجبه‪ ،‬ففي العدة أربعة حقوق‪ ،‬وقد أقام الشارع الموت مقام‬
‫الدخول في استيفاء المعقود عليه‪ ،‬فليس المقصود من العدة مجرد براءة الرحم‪ ،‬بل ذلك من‬
‫بعض مقاصدها وحكمها‪.6‬‬
‫إملطلب إلثالث‪ :‬أقسام إلعدة‪:‬‬

‫قسم الفقهاء العدد إلى ثالثة أقسام‪:‬‬
‫‪ 1‬مسمل بن إحلجاج إلقشريي إلنيسابوري‪ ،‬حصيح مسمل‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ابب إنقضاء عدة إملتوىف عهنا زوهجا‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.1127‬‬
‫‪ 2‬إملرجع إلسابق‪ ،‬ابب إملطلقة ثالاث ل نفقة لها‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.1114‬‬
‫‪ 3‬محمد بن يزيد إلقزويين أبو عبد هللا إبن ماجه‪ ،‬وماجة إمس أبيه يزيد (إملتوىف‪273 :‬هـ)‪ ،‬سنن إبن ماجه‪ ،‬حتقيق‪ :‬محمد‬
‫فؤإد عبد إلبايق إلنارش‪ :‬دإر إحياء إلكتب إلعربية‪ ،‬ابب خيار إلمة إذإ أعتقتـ ج‪ ،1‬ص‪671‬‬
‫‪ 4‬معر بن عيل بن عادل إدلمشقي إحلنبيل أبو حفص‪ ،‬إللباب يف عمل إلكتاب‪ ،‬عادل أمحد عبد إملوجود ‪ -‬عيل محمد معوض‪،‬‬
‫دإر إلكتب إلعلمية‪ ،‬س نة إلنرش‪ ،1998 – 1419 :‬ج‪ ،4‬ص‪.111‬‬
‫‪ 5‬عبد إلرمحن إلسعدي‪ ،‬وأآخرون‪ ،‬موسوعة إملسائل إلفقهية‪ ،‬إحملقق‪ :‬عرفات إلعشا حسونة إدلمشقي‪ ،‬س نة إلنرش‪1432 :‬‬
‫– ‪ ،2010‬ج‪ ،6‬ص‪.338‬‬
‫‪ 6‬محمد بن أيب بكر بن أيوب بن سعد مشس إدلين إبن قمي إجلوزية (إملتوىف‪751 :‬هـ)‪ ،‬إعالم إملقعني عن رب إلعاملني‪،‬‬
‫حتقيق‪ :‬محمد عبد إلسالم إبرإهمي إلنارش‪ :‬دإر إلكتب إلعلمية ‪ -‬بريوت إلطبعة‪ :‬إلوىل‪1411 ،‬هـ ‪1991 -‬م‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪85‬‬
‫‪179‬‬
‫األول‪ :‬عدة وضع الحمل‪ ،‬وهي كل امرأة حامل من زوج‪ ،‬إذا فارقت زوجها بطالق أو فسخ أو‬
‫موته عنها‪ ،‬حرة كانت أو أمة‪ ،‬مسلمة أو كافرة‪ ،‬فعدتها بوضع الحمل‪ ،‬ولو بعد ساعة؛ لقول هللا‬
‫‪ ،1﴾‬وقد نصت المدونة عليها في المادة‬

‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ 133‬حيث قالت بأن عدة الحامل تنتهي بوضع حملها أو سقوطه‪.‬‬
‫الثاني‪ :‬عدة القروء‪ :‬والقرء فيه لغتان‪ :‬الفتح وجمعه قروء وأقرؤ‪ ،‬مثل فلس وفلوس وأفلس‪،‬‬
‫والضم ويجمع على أقراء مثل قفل وأقفال‪ ،‬قال أئمة اللغة‪ :‬ويطلق على الطهر والحيض‪ .2‬وهي‬
‫كل معتدة من فرقة في الحياة‪ ،‬أو وطء في غير نكاح‪ ،‬إذا كانت ذات قرء‪ ،‬فعدتها القرء؛ لقول هللا‬
‫‪.3﴾   ‬‬

‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪ ‬‬
‫والثالث‪ :‬معتدة بالشهور‪ ،‬وهي كل من تعتد بالشهر إذا لم تكن ذات قرء؛ لصغر‪ ،‬أو يأس‪ ،‬لقول‬
‫‪ ،4﴾ ‬وقد‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪   ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪ ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪  ‬‬
‫‪ ‬‬ ‫هللا تعالى‪ ﴿ :‬‬
‫‪   ‬‬
‫نصت المدونة على هذا في المادة ‪ 136‬حيث قالت بأن عدة غير الحامل ما يلي‪:‬‬
‫▪ ثالثة أطهار كملة لذوات الحيض‪.‬‬

‫▪ ثالثة أشهر لمن لم تحض أصال‪ ،‬أو التي يئست من المحيض فإن حاضت قبل انقضائها‬
‫استأنفت العدة بثالثة أطهار‪.‬‬
‫▪ تتربص متأخرة الحيض أو التي لم تميزه من غيره تسعة أشهر ثم تعتد ثالثة أطهار‪.‬‬
‫الثالث‪ :‬عدة األشهر نوعان‪ :‬نوع يجب بدال عن الحيض‪ ،‬ونوع يجب أصال بنفسه‪ .‬أما العدة التي‬
‫تجب بدال عن الحيض باألشهر‪ :‬فهي عدة الصغيرة‪ ،‬واآليسة‪ ،‬والمرأة التي لم تحض أصال‪ ،‬بعد‬
‫الطالق(‪ )...‬والثاني‪ :‬الدخول‪ ،‬أو الخلوة الصحيحة عند غير الشافعية‪ ،‬في النكاح الصحيح‪ ،‬وكذا في‬
‫النكاح الفاسد عند المالكية‪.‬‬

‫‪ 2‬أمحد بن محمد بن عيل إلفيويم مث إمحلوي‪ ،‬أبو إلعباس (إملتوىف‪ :‬حنو ‪770‬هـ)‪ ،‬إملصباح إملنري يف غريب إلرشح إلكبري‪،‬‬
‫إلنارش‪ :‬إملكتبة إلعلمية – بريوت‪ ،‬ج‪ ،2‬ص‪.500‬‬
‫‪180‬‬
‫وأما عدة األشهر األصلية بنفسها‪ :‬فهي عدة الوفاة‪ ،‬وسبب وجوبها الوفاة‪ ،‬إظهارا للحزن بفوات‬
‫نعمة الزواج‪ ،‬وشرط وجوبها؛ الزواج الصحيح فقط‪ ،‬فتجب هذه العدة على المتوفى عنها زوجها‪،‬‬
‫سواء أ كانت مدخوال بها أم غير مدخول بها‪ ،‬وسواء أ كانت ممن تحيض أم ممن ال تحيض‪.1‬‬
‫إلجرإءإت إلشلكية ومضمون الاشهاد عىل إلطالق‬

‫▪ المادة‪ :138 :‬يجب االشهاد بالطالق لدى عدلين منتصبين لإلشهاد بعد إذن المحكمة به‪،‬‬
‫واإلدالء بمستند الزوجية‪.‬‬
‫▪ المادة ‪ :139‬يجب النص في رسم الطالق على ما يلي‪:‬‬
‫‪ o‬تاريخ االذن بالطالق ورقمه‪.‬‬
‫‪ o‬هوية كل من المتفارقين ومحل سكناهما‪ ،‬وبطاقة تعريفهما‪ ،‬أو ما يقوم مقامها‪.‬‬
‫‪ o‬اإلشارة إلى تاريخ عقد الزواج‪ ،‬وعدده وصحيفته‪ ،‬بالسجل المشار إليه في المادة ‪68‬‬
‫أعاله‪.‬‬
‫‪ o‬نوع الطلقة والعدد الذي بلغت إليه‪.‬‬
‫▪ المادة ‪ :140‬وثيقة الطالق حق للزوجة‪ ،‬يجب أن تحوزها خالل خمسة عشر يوما الموالية‬
‫لتاريخ‬
‫‪ o‬االشهاد على الطالق‪ ،‬وللزوج الحق في حيازة نظير منها‪.‬‬
‫▪ المادة ‪:141‬‬
‫‪ o‬توجه المحكمة ملخص وثيقة الطالق‪ ،‬أو الرجعة أو الحكم بالتطليق أو بفسخ عقد‬
‫الزواج‪ ،‬أو ببطالنه إلى ضابط الحالة المدنية لمحل والدة الزوجين مرفقا بشهادة‬
‫التسليم داخل خمسة عشر يوما من تاريخ االشهاد به‪ ،‬او من صدور الحكم بالتطليق‬
‫أو الفسخ أو البطالن‪.‬‬
‫‪ o‬على ضابط الحالة المدنية تضمين بيانات الملخص بهامش رسم والدة الزوجين‪.‬‬
‫وهبة إلزحييل‪ ،‬إلفقه إلساليم وأدلته‪ ،‬مرجع سابق ج‪ ،9‬ص‪.717‬‬ ‫‪1‬‬
‫‪181‬‬
‫‪ o‬إذا لم يكن للزوجين أو أحدهما محل والدة في المغرب فيوجه الملخص إلى وكيل‬
‫الملك لدى المحكمة االبتدائية بالرباط‪.‬‬
‫‪ o‬تحدد المعلومات الواجب تضمينها في الملخص المشار إليه في الفقرة األولى أعاله‬
‫بقرار من وزير العدل‪.‬‬
‫تشتمل هذه المواد األربعة على مضمون االشهاد وعلى اإلجراءات الشكلية التي يجب اتباعها‬
‫إليقاع الطالق‪ ،‬واالعتداد به قانونا‪.‬‬
‫يمكن أن نخلص إلى مجموعة من النتائج فيما يخص الطالق وهي‪ :‬ال يجب على الزوجين أن‬
‫يلجا إلى الطالق إال استثناء وتحت مراقبة القضاء‪ ،‬وبعد أن يتم إجراء الصلح بينهما ‪ ،‬وأن بعد‬
‫الطالق البد للزوجة من العدة من أجل استبراء رحمها من الحمل‪ ،‬وأن الطالق لم يعد بيد الزوج‬
‫وحده بل أصبحت الزوجة أيضا بإمكانها اللجوء إلى التطليق بناء على أحد األسباب اآلتية‪ :‬إخالل‬
‫الزوج بشرط من شروط عقد الزواج‪ ،‬الضرر‪ ،‬عدم اإلنفاق‪ ،‬الغيبة‪ ،‬العيب‪ ،‬اإليالء والهجر‪ ،‬كما يمكن‬
‫لها أن تنحل من العصمة الزوجية بالخلع وهي مال تقدمه للزوج وتفتدى منه به‪.‬‬
‫والبد من االشارة والتنبيه على أن المحكمة ال تحكم بالطالق إال بعد أن تحكم بالمستحقات طبقا‬
‫للمواد ‪ 83,84‬و‪ ،85‬أعاله مراعية مسؤولية كل من الزوجين عن سبب الفراق في تقدير ما يمكن‬
‫أن تحكم به على المسؤول لفائدة الزوج اآلخر‪.‬‬
‫‪182‬‬
‫لائحة المصادر والمزاجع‬

‫▪ القرآن الكريم‬
‫▪ إبراهيم بحماني “من أهم ق اررات المجلس األعلى في تطبيق مدونة األسرة بشأن الخطبة‪ ”،‬عرض مقدم للندوة‬
‫الجهوية الثانية للذكرى الخمسينية إلنشاء المجلس األعلى المقامة بمدينة مكناس‪ ،‬مارس ‪.2007‬‬
‫▪ إبراهيم بن علي بن يوسف أبي إسحاق الفيروزابادي الشيرازي ‪472‬هـ‪ ،‬المهذب في فقه اإلمام الشافعي‪ ،‬دار الكتب‬
‫العلمية‪.‬‬
‫▪ إبراهيم حسين الشاربي‪ ،‬المعروف بالسيد قطب ‪1324 -1385‬هـ‪1966- 1906 ،‬م‪ ،‬في ظالل القرآن‪ ،‬دار‬
‫الشروق‪ ،‬طبعة جديدة منقحة‪.‬‬
‫▪ أبو بكر بن حسن بن عبد هللا الكشناوي ‪1397‬ه‪ ،‬أسهل المدارك شرح إرشاد السالك في مذهب إمام األئمة‬
‫مالك"‪.‬‬
‫▪ أبو بكر بن مسعود بن أحمد الكاساني الحنفي عالء الدين (المتوفى‪587 :‬هـ)‪ ،‬بدائع الصنائع في ترتيب الشرائع‪،‬‬
‫الناشر‪ :‬دار الكتب العلمية الطبعة‪ :‬الثانية‪1406 ،‬هـ ‪1986-‬م‪.‬‬
‫‪183‬‬
‫▪ أبو طالب عبد الهادي‪" ،‬مفهوم األسرة ووظيفتها ومسؤوليتها في الديانات واالعالنات العالمية ومواثيق األمم‬
‫المتحدة‪ ،‬من كتاب أزمة القيم ودور األسرة في تطور المجتمع المعاصر"‪ ،‬مطبعة المعارف الجديدة‪ ،‬الرباط ‪-‬‬
‫المملكة المغربية‪1422 ،‬هـ‪2002/‬م‪.‬‬
‫▪ أبو طالب عبد الهادي‪" ،‬معجم تصحيح لغة اإلعالم العربي"‪.‬‬
‫▪ أبو مالك بن السيد سالم‪ ،‬صحيح فقه السنة وأدلته مع توضيح مذهب األئمة‪ :‬مع تعليقات بعض العلماء‬
‫المعاصرين‪.‬‬
‫▪ أبي عمرو الحسيني بن عمر بن حسن‪ ،‬المداخل األصولية لالستنباط من السنة النبوية‪ ،‬دار الكتب العلمية –‬
‫بيروت – لبنان‪2000 ،‬م‪.‬‬
‫▪ أحمد ابن حنبل‪ ،‬مسند اإلمام أحمد بن حنبل‪ ،‬تحقيق شعيب األرنؤوط‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬حديث رقم ‪.16032‬‬
‫▪ أحمد الفراهيدي ‪170‬هـ‪" ،‬معجم العين"‪ :‬تحقيق الدكتور عبد الحميد هنداوي‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬بيروت – لبنان‪،‬‬
‫ط‪1424 ،1‬هـ‪2003/‬م‪ ،‬ج‪ ،1‬ص‪.28‬‬
‫▪ أحمد بن أحمد الجكني الشنقيطي‪" ،‬مواهب الجليل من أدلة خليل"‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.‬‬
‫▪ أحمد المحفوظ بن أحمد بن الحسن الكلوذاني أبو الخطاب‪ ،‬الهداية على مذهب االمام أبي عبد هللا أحمد بن‬
‫حنبل الشيباني‪ ،‬تحقيق‪ :‬عبد اللطيف هميم‪ /‬ماهر ياسين الفحل‪.‬‬
‫▪ أحمد بن إدريس بن عبد الرحمن المالكي شهاب الدين أبو العباس الشهير بالقرافي (المتوفى‪684 :‬هـ)‪ ،‬الفروق‬
‫الموسوم أنوار البروق في أنواء الفروق‪ ،‬الناشر‪ :‬عالم الكتب‪.‬‬
‫▪ أحمد بن إدريس القرافي شهاب الدين‪ ،‬الذخيرة‪ :‬تحقيق محمد حجي وآخرون‪ ،‬دار الغرب اإلسالمي‪.‬‬
‫▪ أحمد بن إدريس بن عبد الرحمان‪ ،‬أبي العباس شهاب الدين الصنهاجي المصري القرافي ‪684‬ه‪ ،‬نفائس األصول‬
‫في شرح المحصول‪ ،‬تحقيق‪ :‬محمد عبد القادر عطا‪ ،‬دار الكتب العلمية – بيروت – لبنان‪.‬‬
‫‪184‬‬
‫▪ أحمد بن الحسين بن علي بن موسى الخسر وجردي الخرساني‪ ،‬أبو بكر البيهقي (‪458‬ه)‪ ،‬السنن الكبرى‪ ،‬تحقيق‪:‬‬
‫محمد عبد القادر عطا‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬بيروت ‪-‬لبنان‪ ،‬الطبعة‪ :‬الثالثة‪ 1424 ،‬هـ ‪2003 -‬مرقم ‪.13790‬‬
‫▪ أحمد بن علي أبو بكر الرازي الجصاص الحنفي ‪370‬ه‪ ،‬شرح مختصر الطحاوي‪ :‬تحقيق‪ :‬عصمت هللا عنايت‬
‫هللا محمد وآخرون‪ ،‬دار البشائر اإلسالمية ‪-‬الطبعة‪ :‬األولى ‪1431‬هـ‪2010/‬م‪.‬‬
‫▪ أحمد بن علي بن حجر أبو الفضل العسقالني الشافعي‪ ،‬فتح الباري شرح صحيح البخاري‪ ،‬دار المعرفة –بيروت‪.‬‬
‫▪ أحمد بن غانم بن سالم ابن مهنا‪ ،‬شهاب الدين النفراوي األزهري المالكي ‪1126‬ه‪ ،‬الفواكه الدواني على رسالة‬
‫ابن أبي زيد القيرواني‪ ،‬دار الفكر‪1415 ،‬ه‪1995/‬م‪.‬‬
‫▪ أحمد بن فارس بن زكرياء القزويني الرازي‪ ،‬أبو الحسين ‪395‬ه‪ ،‬معجم مقاييس اللغة‪ ،‬تحقيق‪ :‬عبد السالم محمد‬
‫هارون‪ ،‬دار الفكر‪1399 ،‬ه‪1979/‬م‪.‬‬
‫▪ أحمد بن محمد الخلواتي أبو العباس الشهير بالصاوي المالكي ‪1241‬ه‪ ،‬بلغة السالك ألقرب المسالك المعروف‬
‫بحاشية الصاوي على الشرح الصغير‪( ،‬الشرح الصغير هو‪ :‬شرح الشيخ الدردير لكتابه المسمى أقرب المسالك‬
‫لمذهب اإلمام مالك) دار المعارف‪.‬‬
‫▪ أحمد محمد الخليفي‪ ،‬عقود الزواج الفاسدة في اإلسالم‪.‬‬
‫▪ أحمد بن محمد الهيثمي‪ ،‬تحفة المحتاج في شرح المنهاج‪ .‬المكتبة التجارية الكبرى‪.‬‬
‫▪ أحمد بن محمد بن الصديق بن أحمد‪ ،‬أبو الفيض الغماري الحسني األزهري ‪1380‬ه‪ ،‬الهداية في تخريج أحاديث‬
‫البداية (بداية المجتهد ونهاية المقتصد البن رشد)‪ ،‬تحقيق‪ :‬علي حسن الطويل‪ ،‬دار عالم الكتب‪ ،‬بيروت – لبنان‪،‬‬
‫الطبعة األولى‪1407 ،‬ه‪.1987/‬‬
‫▪ أحمد بن عبد الحليم بن عبد السالم بن عبد هللا بن أبي القاسم بن محمد ابن تيمية الحراني الحنبلي الدمشقي‪ ،‬تقي‬
‫الدين أبو العباس‪ ،‬الفتاوى الكبرى البن تيمية‪ ،‬دار الكتب العلمية الطبعة‪ :‬األولى‪1408 ،‬هـ ‪1987 /‬م‪.‬‬
‫▪ أحمد بن محمد بن أحمد العدوي‪ ،‬أبو البركات الشهير بالدردير‪ ،‬شرح مختصر خليل‪ ،‬خزانة اإلمام علي بتارودانت‪.‬‬
‫‪185‬‬
‫▪ أحمد بن محمد بن سالمة بن عبد الملك بن سلمة األزدي الحجري المصري المعروف بالطحاوي ‪321‬هـ‪ ،‬مختصر‬
‫اختالف العلماء‪ ،‬تحقيق‪ :‬د‪ .‬عبد هللا نذير أحمد‪ ،‬دار البشائر اإلسالمية – بيروت‪ ،‬الطبعة الثانية‪1417 ،‬هـ‪.‬‬
‫▪ أحمد مبارك الكندري‪" ،‬علم النفس األسري"‪ ،‬مكتبة الفالح‪ ،‬الكويت‪ ،‬ط‪1412 ،2‬هـ‪1992/‬م‪.‬‬
‫▪ أحمد محمد عمر الخفاجي المصري شهاب الدين علي القاري‪ ،‬باب العناية بشرح النقاية (مع المتن في أعلى‬
‫الصفحات)‪.‬‬
‫▪ إدريس الفاخوري‪ ،‬تطبيق مدونة األسرة في المهجر‪ ،‬ندوة دولية‪ ،‬تنظيم مختبر البحث في قانون األسرة والمهجر‪.‬‬
‫▪ إسماعيل أبا بكر البامري‪ ،‬أحكام األسرة‪ ،‬الزواج والطالق بين الحنفية والشافعية‪ ،‬دراسة مقارنة‪ ،‬الطبعة‬
‫األولى‪ ،‬دار الحامد‪ ،‬عمان‪ ،‬األردن‪.2009 ،‬‬
‫▪ إسماعيل بن عباد بن العباس الطلقاني أبو الفضل‪" ،‬المحيط في اللغة"‪ ،‬تحقيق الشيخ محمد حسن آل ياسين‪،‬‬
‫بيروت – عالم الكتب‪ ،‬ط‪1414 ،1‬هـ‪1994/‬م‪.‬‬
‫▪ أحمد بن عبد الحليم‪ ،‬ابن تيمية تقي الدين «موسوعة اإلجماع لشيخ اإلسالم ابن تيمية"‪ :‬المحقق‪ :‬عبد هللا بن‬
‫مبارك البوصي آل سيف‪.‬‬
‫▪ جاسم محمد المطوع‪" ،‬منهج الثقافة الزوجية رؤية شرعية اجتماعية (الخطبة)"‪ ،‬مكتبة اق أر للنشر والتوزيع‪.‬‬
‫▪ جبريل بن المهدي بن علي‪" ،‬الصحة والفساد عند األصوليين وأثرهما في الفقه اإلسالمي"‪.‬‬
‫▪ جالل الدين عبد هللا بن نجم بن شاس بن نزار الجدامي السعدي المالكي ‪ 616‬ه‪ ،‬عقد الجواهر الثمينة في‬
‫مذهب عالم المدينة‪ ،‬تحقيق‪ :‬حميد بن محمد لحمر‪ ،‬دار الغرب اإلسالمي‪ ،‬بيروت‪-‬لبنان‪ ،‬الطبعة‪ :‬األولى‪،‬‬
‫‪1423‬ه‪2003/‬م‪.‬‬
‫▪ جمال الدين أبو الفرج عبد الرحمن بن علي بن محمد الجوزي ‪597‬ه‪ ،‬التحقيق في أحاديث الخالف‪ ،‬تحقيق‪:‬‬
‫مسعد عبد الحمد محمد السعدني‪ ،‬دار الكتب العلمية – بيروت‪-‬لبنان‪ ،‬الطبعة األولى‪1415 ،‬ه‪.‬‬
‫▪ ‪-‬ح‪-‬‬
‫▪ حسين بن عودة العوايشة‪" ،‬الموسوعة الفقهية الميسرة في فقه الكتاب والسنة المطهرة"‪ :‬دار الصديق ‪-‬مؤسسة‬
‫الريان‪ ،‬الطبعة الثانية‪1423 ،‬ه‪2002/‬م‪.‬‬
‫▪ الحسين بن علي بن موسى البيهقي أبو بكر ‪ -‬الذهبي؛ محمد بن أحمد بن عثمان بن قايماز الذهبي‪ ،‬شمس‬
‫الدين‪ ،‬أبو عبد هللا‪ ،‬المهذب في اختصار السنن الكبير‪ ،‬تحقيق‪ :‬دار المشكاة للبحث العلمي‪ ،‬بإشراف أبي تميم‬
‫ياسر بن إبراهيم‪ ،‬دار الوطن للنشر‪ ،‬الطبعة األولى‪1422 ،‬ه‪2001/‬م‪.‬‬
‫‪186‬‬
‫▪ حمادي إدريس‪ ،‬البعد المقاصدي وإصالح مدونة األسرة‪ ،‬أفريقيا الشرق‪.‬‬

‫▪ ‪-‬خ‪-‬‬
‫▪ خليل بن إسحاق الجندي المالكي‪ ،‬التوضيح شرح مختصر ابن الحاجب في فقه اإلمام مالك‪ ،‬تحقيق‪ :‬أبو‬
‫الفضل الدمياطي‪ ،‬طبعة دار ابن حزم‪ ،‬الطبعة األولى‪1433 ،‬ه‪2012/‬م‪.‬‬
‫▪ خليل بن إسحاق بن موسى‪ ،‬ضياء الدين الجندي المالكي المصري ‪776‬ه‪ ،‬مختصر خليل‪ ،‬دار الحديث –‬
‫القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى‪1426 ،‬ه‪2005/‬م‪.‬‬
‫▪ ‪ -‬ر‪-‬‬
‫▪ رائد جميل عكاشة‪ ،‬منذر عرفات زيتون‪" ،‬األسرة المسلمة في ظل التغيرات المعاصرة"‪ ،‬دار الفتح للنشر‪.‬‬
‫▪ ‪ -‬ز‪-‬‬
‫▪ زكريا بن محمد بن زكريا األنصاري‪ ،‬زين الدين أبو يحيى السنيكي ‪926‬ه‪ ،‬أسنى المطالب في شرح روض‬
‫الطالب‪ :‬دار الكتاب اإلسالمي‪.‬‬
‫▪ زيدان عبد الباقي‪" ،‬األسرة والطفولة"‪ ،‬مكتبة النهضة العربية بمصر‪ ،‬ط‪1980 ،4‬م‪.‬‬
‫▪ زين الدين بن إبراهيم بن محمد‪ ،‬المعروف بابن نجيم المصري (المتوفى‪970 :‬هـ)‪ ،‬البحر الرائق شرح كنز‬
‫الدقائق‪ ،‬الناشر‪ :‬دار الكتاب اإلسالمي الطبعة‪ :‬الثانية‪.‬‬
‫▪ ‪-‬س‪-‬‬
‫▪ سليمان بن األشعث بن إسحاق بن بشير بن شداد بن عمرو األزدي السجستاني أبو داود‪" ،‬سنن أبي داود"‪،‬‬
‫المحقق‪ :‬محمد محيي الدين عبد الحميد الناشر‪ :‬المكتبة العصرية‪ ،‬صيدا – بيروت‪ ،‬باب من أحق بالولد‪ ،‬حديث‬
‫رقم [‪.]2276‬‬
‫▪ سليمان بن عمر بن منصور العجيلي األزهري‪1204‬هـ المعروف بالجمل‪ ،‬حاشية الجمل أو فتوحات الوهاب‬
‫بتوضيح شرح منهج الطالب‪ :‬دار الفكر‪.‬‬
‫▪ سليمان بوقندورة‪ ،‬الروائع الفقهية في األحوال الشخصية‪ ،‬شرح قانون األسرة‪ ،‬الباب األول الزواج وانحالله‪.‬‬
‫▪ سهيلة زين العابدين حماد‪" ،‬زواج المسيار‪ :‬هل تنطبق عليه أحكام الزواج والطالق والخلع والتعدد في اإلسالم"‪،‬‬
‫العبيكان للنشر والتوزيع‪.‬‬
‫‪-‬ش‪-‬‬
‫▪ شحاتة محمد صقر‪ ،‬كتاب االختالط بين الرجال والنساء‪.‬‬
‫▪ شيرين زهير أبو عبدو‪ ،‬معالم األسرة المسلمة في القرآن الكريم‪ ،‬بحث الستكمال متطلبات درجة الماجستير في‬
‫التفسير وعلوم القرآن‪ ،‬الجامعة اإلسالمية بغزة – كلية أصول الدين‪.‬‬
‫‪-‬ص‪-‬‬
‫▪ صالح عبد السميع اآلبي األزهري‪ ،‬جواهر اإلكليل‪ ،‬بدون طبعة وبدون دار النشر (نسخة الكترونية)‪.‬‬
‫‪-‬ط‪-‬‬
‫‪187‬‬
‫▪ طه عبد هللا العفيفي‪ ،‬المائة الثانية من وصايا رسول هللا صلى هللا عليه وسلم‪ ،‬دار البيان العربي‪ ،‬توزيع دار‬
‫الكتب العلمية‪.‬‬
‫‪-‬ع‪-‬‬
‫▪ عادل أحمد عبد الموجود‪ ،‬األنكحة الفاسدة في ضوء الكتاب والسنة‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.‬‬
‫▪ عبد الجبار صهيب‪ ،‬الجامع الصحيح للسنن والمسانيد‪.‬‬
‫▪ عبد الحكيم حمادة‪ ،‬الجامع ألحكام الفقه على المذاهب األربعة‪ ،‬د ار الكتب العلمية‪.‬‬
‫▪ عبد الحميد بن الطيب ابن رجب‪ ،‬الطفولة في اإلسالم‪ ،‬أو كتاب البحث واألنقال في أهم ما ذكر في اإلسالم‬
‫عن األطفال‪ ،‬مركز النشر الجامعي ‪-‬تونس‪.2007 ،‬‬
‫▪ عبد الرحمن السعدي‪ ،‬وآخرون‪ ،‬موسوعة المسائل الفقهية‪ ،‬المحقق‪ :‬عرفات العشا حسونة الدمشقي‪ ،‬سنة‬
‫النشر‪.2010 – 1432 :‬‬
‫▪ عبد الرحمن بن محمد بن أحمد بن قدامة المقدسي الجماعيلي الحنبلي‪ ،‬أبو الفرج‪ ،‬شمس الدين (المتوفى‪:‬‬
‫‪682‬هـ)‪ ،‬الشرح الكبير المسمى بالشافي على متن المقنع‪ ،‬الناشر‪ :‬دار الكتاب العربي للنشر والتوزيع‪.‬‬
‫▪ عبد الرحمن بن محمد بن سليمان المدعو بشيخي زاده‪ ,‬يعرف بداماد أفندي (المتوفى‪1078 :‬هـ)‪ ،‬مجمع األنهر‬
‫في شرح ملتقى األبحر‪ ،‬الناشر‪ :‬دار إحياء التراث‪.‬‬
‫▪ عبد الرحمن بن محمد عوض الجزيري‪ ،‬مختصر الفقه على المذاهب األربعة‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬الطبعة‬
‫الثانية‪1424 ،‬ه‪2003/‬م‪.‬‬
‫▪ عبد الرحمن بن محمد عوض الجزيري (المتوفى‪1360 :‬هـ)‪ ،‬الفقه على المذاهب األربعة‪ ،‬الناشر‪ :‬دار الكتب‬
‫العلمية‪ ،‬بيروت ‪-‬لبنان الطبعة‪ :‬الثانية‪ 1424 ،‬هـ ‪ 2003-‬م‪.‬‬
‫▪ عبد الرحمن جالل الدين السيوطي ‪911‬ه‪ ،‬الدر المنثور في التفسير بالمأثور‪ ،‬دار الفكر – بيروت – لبنان‪.‬‬
‫▪ عبد الرحمن صابر حسين حمودة العقبي‪ ،‬السبيل في أصول الفقه‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.‬‬
‫▪ عبد الرحيم األمين‪ ،‬دروس في قانون األسرة‪.‬‬
‫▪ عبد الغفار محمد حسن‪" ،‬أثر االختالف في القواعد األصولية في اختالف الفقهاء"‪ :‬دروس صوتية فرغتها‬
‫المكتبة الشاملة‪.‬‬
‫▪ عبد الغفور محمد البياتي‪ ،‬القواعد الفقهية الكبرى وأثرها في المعامالت المدنية واألحوال الشخصية‪ ،‬منشورات‬
‫محمد علي بيضون دار الكتب العلمية – بيروت – لبنان‪.2015 ،‬‬
‫▪ عبد الغفور محمد البياتي‪" ،‬القواعد الفقهية في األحوال الشخصية"‪ ،‬دراسة فقهية هي عبارة عن موسوعة شاملة‬
‫للقواعد الفقهية المتعلقة باألسرة‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.2019 ،‬‬
‫▪ عبد الفتاح كبارة‪ ،‬الزواج المدني دراسة مقارنة‪ :‬دار الندوة الجديدة بيروت‪.1994 ،‬‬
‫▪ عبد القادر بن عمر التغلبي الشيباني‪" ،‬نيل المأرب بشرح دليل الطالب"‪ :‬محمد سليمان األشقر‪ ،‬مكتبة الفالح‪،‬‬
‫‪1403‬ه‪1983/‬م‪.‬‬
‫‪188‬‬
‫▪ عبد الكريم بن محمد الالحم‪ ،‬المطلع على دقائق زاد المستنقع «فقه األسرة» دار كنوز إشبيليا للنشر والتوزيع‪،‬‬
‫الرياض ‪-‬المملكة العربية السعودية‪ ،‬الطبعة‪ :‬األولى‪ 1431 ،‬ه ‪ 2010-‬م‪.‬‬
‫▪ عبد اللطيف بو عبدالوي‪ ،‬فقه ابن الماجشون في الفقه المالكي‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.‬‬
‫▪ عبد هللا بن أبي زيد عبد الرحمن النفزي‪ ،‬القيرواني‪ ،‬المالكي ‪386‬هـ‪ ،‬النوادر والزيادات على ما في المدونة من‬
‫غيرها من األمهات‪ ،‬تحقيق محمد حجي وآخرون‪ ،‬دار الغرب اإلسالمي‪ ،‬بيروت‪ ،‬الطبعة األولى ‪1999‬م‪.‬‬
‫▪ عبد هللا بن أحمد بن محمود حافظ الدين النسفي ‪710‬هـ‪" ،‬كنز الدقائق"‪ :‬تحقيق أ‪.‬د‪ .‬سائد بكداش‪ ،‬دار البشائر‬
‫اإلسالمية‪ ،‬الطبعة األولى ‪1432‬هـ‪2001 /‬م‪.‬‬
‫▪ عبد هللا بن أحمد موفق الدين بن قدامة الجماعيلي المقدسي ثم الدمشقي الحنبلي ‪620‬ه‪" ،‬المغني"‪ :‬مطبعة‬
‫القاهرة‪.‬‬
‫▪ عبد هللا بن الطاهر التناني السوسي‪" ،‬مدونة األسرة في إطار المذهب المالكي وأدلته‪ ،‬دراسة تأصيلية مقارنة‬
‫على ضوء المذاهب األربعة مع مناقشة وترجيح دون تعصب لقول أو مذهب"‪ ،‬الطبعة ‪1435 ،2‬هـ‪2014/‬م‪.‬‬
‫▪ عبد هللا بن محمد الطيار‪ ،‬عبد هللا بن محمد المطلق‪ ،‬محمد بن إبراهيم الموسى‪ ،‬الفقه الميسر‪ ،‬مدار الوطن‬
‫للنشر – المملكة العربية السعودية‪ ،‬الطبعة الثانية‪1433 ،‬هـ‪2012/‬م‪.‬‬
‫▪ عبد هللا بن محمود بن مودود الموصلي البلدجي‪ ،‬مجد الدين أبو الفضل الحنفي ‪683‬هـ‪ ،‬االختيار لتعليل‬
‫المختار‪ ،‬مطبعة الحلبي – القاهرة‪1356 ،‬هـ‪.1937/‬‬
‫▪ عبد هللا لؤلؤ وآمنة خليفة‪" ،‬األسرة الخليجية‪ :‬معالم التغيير وتوجهات المستقبل‪ ،‬من أكرم رضا قواعد‪.‬‬
‫▪ عبد الناصر ثابت‪ ،‬فقه التابعين‪ ،‬مركز نماء للبحوث والدراسات‪2019 ،‬م‪.‬‬
‫▪ عبد الوهاب بن علي بن نصر الثعلبي البغدادي المالكي أبو محمد (المتوفى‪422 :‬هـ)‪ ،‬المعونة على مذهب‬
‫الحق الناشر‪ :‬المكتبة التجارية‪ ،‬مصطفى أحمد الباز ‪-‬مكة المكرمة أصل‬
‫ّ‬ ‫عالم المدينة‪ ،‬المحقق‪ :‬حميش عبد‬
‫الكتاب‪ :‬رسالة دكتوراة بجامعة أم القرى بمكة المكرمة‪.‬‬
‫الج االب المالكي (المتوفى‪378 :‬هـ)‪ ،‬التفريع في فقه اإلمام‬
‫▪ عبيد هللا بن الحسين بن الحسن أبو القاسم ابن َ‬
‫مالك‪ ،‬المحقق‪ :‬سيد كسروي حسن الناشر‪ :‬دار الكتب العلمية‪ ،‬بيروت ‪-‬لبنان الطبعة‪ :‬األولى‪ 1428 ،‬هـ ‪-‬‬
‫‪ 2007‬م‪.‬‬
‫▪ عثمان بن المكي التوزري الزبيدي‪ ،‬توضيح األحكام شرح تحفة الحكام‪ ،‬المطبعة التونسية‪ ،‬الطبعة األولى‬
‫‪1339‬ه‪.‬‬
‫▪ عثمان بن علي بن محجن البارعي‪ ،‬فخر الدين الزيلعي الحنفي (المتوفى‪ 743 :‬هـ) الحاشية‪ :‬شهاب الدين أحمد‬
‫الشْلب ُّي (المتوفى‪ 1021 :‬هـ)‪ ،‬تبيين الحقائق شرح كنز‬
‫بن محمد بن أحمد بن يونس بن إسماعيل بن يونس ّ‬
‫الدقائق وحاشية ِّ‬
‫الشْل ِّب ِّي‪ ،‬الناشر‪ :‬المطبعة الكبرى األميرية ‪-‬بوالق‪ ،‬القاهرة الطبعة‪ :‬األولى ‪1313‬ه‪.‬‬
‫‪189‬‬
‫▪ عثمان بن عمر بن أبي بكر بن يونس‪ ،‬أبو عمرو جمال الدين ابن الحاجب الكردي المالكي ‪646‬ه‪ ،‬جامع‬
‫األمهات‪ ،‬تحقيق‪ :‬أبو عبد الرحمن األخضر األخضري‪ ،‬اليمامة للطباعة والنشر والتوزيع‪ ،‬الطبعة الثانية‪،‬‬
‫‪1421‬ه‪2000/‬م‪.‬‬
‫▪ عالء الدين‪ ،‬أبو بكر بن مسعود بن أحمد الكاساني الحنفي (المتوفى‪587 :‬هـ)‪ ،‬بدائع الصنائع في ترتيب‬
‫الشرائع‪ ،‬الناشر‪ :‬دار الكتب العلمية الطبعة‪ :‬الثانية‪1406 ،‬هـ ‪1986 -‬م‪.‬‬
‫▪ علي بن إسماعيل القاضي‪ ،‬األسرة في اإلسالم أحكامها وآدابها‪ ،‬مكتبة أوالد الشيخ‪ ،‬البحث الفائز بالجائزة‬
‫األولى في مسابقة الدعوة والفقه اإلسالمي لسنة ‪1423‬ه‪.‬‬
‫▪ علي بن أحمد بن مكرم الصعيدي العدوي (نسبة إلى بني عدي‪ ،‬بالقرب من منفلوط)‪ ،‬أبو الحسن‪1189 ،‬م‪،‬‬
‫حاشية العدوي على شرح كفاية الطالب الرباني‪ ،‬المحقق‪ :‬يوسف الشيخ محمد البقاعي‪ ،‬الناشر‪ :‬دار الفكر –‬
‫بيروت‪1414 ،‬ه‪1994/‬م‪.‬‬
‫▪ علي بن خلف المنوفي المالكي المصري ‪939‬ه‪ ،‬كفاية الطالب الرباني على رسالة ابن أبي زيد القيرواني‪،‬‬
‫تحقيق‪ :‬أحمد حمدي إمام‪.‬‬
‫▪ علي بن عبد السالم بن علي‪ ،‬أبو الحسن التُّ ُسولي (المتوفى‪1258 :‬هـ)‪ ،‬البهجة في شرح التحفة‪ ،‬المحقق‪:‬‬
‫ضبطه وصححه‪ :‬محمد عبد القادر شاهين‪ :،‬دار الكتب العلمية ‪ -‬لبنان ‪ /‬بيروت الطبعة‪ :‬األولى‪1418 ،‬هـ ‪-‬‬
‫‪1998‬م‪.‬‬
‫علي بن عمر بن احمد بن مهدي بن مسعود بن النعمان بن دينار البغدادي الدارقطني (‪ 385‬ه)‪ ،‬سنن‬ ‫▪‬
‫الدارقطني‪ :‬حققه وضبط نصه وعلق عليه‪ :‬شعيب األرنؤوط‪ ،‬حسن عبد المنعم شلبي‪ ،‬عبد اللطيف حرز هللا‪،‬‬
‫أحمد برهوم‪ ،‬الناشر‪ :‬مؤسسة الرسالة‪ ،‬بيروت – لبنان‪ ،‬الطبعة األولى ‪1424‬ه‪.2004/‬‬
‫▪ علي بن محمد الربعي‪ ،‬أبو الحسن‪ ،‬المعروف باللخمي (المتوفى‪ 478 :‬هـ)‪ ،‬التبصرة للخمي‪ ،‬دراسة وتحقيق‪:‬‬
‫الدكتور أحمد عبد الكريم نجيب الناشر‪ :‬و ازرة األوقاف والشؤون اإلسالمية‪ ،‬قطر الطبعة‪ :‬األولى‪ 1432 ،‬هـ ‪-‬‬
‫‪ 2011‬م‪.‬‬
‫▪ علي بن محمد بن عبد الملك الفاسي المشهور بابن قطان‪ ،‬اإلقناع في مسائل اإلجماع‪.‬‬
‫▪ علي محيي الدين علين القره داغي‪ ،‬مبدأ الرضا في العقود‪ ،‬دار البشائر اإلسالمية‪ ،‬تاريخ اإلصدار‪2002 ،‬م‪.‬‬
‫▪ عمر بركات بن السيد محمد بركات الشامي البقاعي المكي ‪ -‬أحمد بن النقيب شهاب الدين أبو العباس‪ ،‬فيض‬
‫اإلله المالك في حل ألفاظ عمدة السالك وعدة الناسك‪ ،‬المحقق‪ :‬مصطفى محمد عمارة‪ ،‬الطبعة الثانية‪،‬‬
‫‪1372‬ه‪1952/‬م‪.‬‬
‫▪ عمر بن علي أبي حفص سراج الدين المعروف بابن الملقن‪ ،‬نواضر النظائر في قواعد الفقه‪ ،‬دار الكتب‬
‫العلمية‪( ،‬نسخة الكترونية)‪.‬‬
‫‪190‬‬
‫▪ عمر بن علي بن عادل الدمشقي الحنبلي أبو حفص‪ ،‬اللباب في علم الكتاب‪ ،‬تحقيق‪ :‬عادل أحمد عبد الموجود‬
‫‪-‬علي محمد معوض‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬سنة النشر‪.1998 – 1419 :‬‬
‫▪ علية مصطفى مبارك أم الفضل‪ ،‬منهاج المرأة المسلمة‪ ،‬عبادات ومعامالت‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.2013 ،‬‬
‫‪-‬ق‪-‬‬
‫▪ قاسم بن عبد هللا بن أمير علي القونوي الرومي الحنفي (المتوفى‪978 :‬ه)‪ ،‬أنيس الفقهاء في تعريفات األلفاظ‬
‫المتداولة بين الفقهاء‪ .‬المؤلف‪ :‬المحقق‪ :‬يحيى حسن مراد‪ ،‬الناشر دار الكتب العلمية‪ .‬الطبعة‬
‫‪2004‬م‪1424،‬ه‪.‬‬
‫▪ قحطان عبد الرحمن الدوري‪ ،‬عقد التحكيم في الفقه اإلسالمي والقانون الوضعي‪ ،‬دار الفرقان‪.‬‬
‫‪-‬ك‪-‬‬
‫▪ كاميليا حلمي‪" ،‬مصطلح األسرة في أبرز المواثيق الدولية"‪ ،‬دراسة تحليلية بحث مقدم في مؤتمر الخطاب‬
‫اإلسالمي المعاصر سنة ‪ ،2011‬اتحاد علماء المسلمين‪ ،‬القاهرة‪-‬مصر‪.‬‬
‫‪-‬م‪-‬‬
‫▪ مالك بن أنس بن مالك األصبحي الحميري‪ ،‬أبو عبد هللا‪ ،‬المدونة الكبرى لألمام مالك رواية سحنون‪ ،‬و ازرة‬
‫األوقاف السعودية ‪-‬مطبعة السعادة‪1324 ،‬ه‪.‬‬
‫▪ مالك بن أنس‪ ،‬موطأ مالك‪ ،‬تحقيق محمد فؤاد عبد الباقي‪ ،‬مؤسسة زايد بن سلطان‪.‬‬
‫▪ مجمع اللغة العربية بالقاهرة (إبراهيم مصطفى ‪ /‬أحمد الزيات ‪ /‬حامد عبد القادر ‪ /‬محمد النجار)‪ ،‬المعجم‬
‫الوسيط‪ ،‬الناشر‪ :‬دار الدعوة‪.‬‬
‫▪ محمد األزهر‪" ،‬شرح مدونة األسرة"‪ ،‬الطبعة ‪ ،2015 ،7‬ص‪( 8‬نسخة الكترونية)‪.‬‬
‫▪ محمد أبو عبد هللا األنصاري الرصاع‪ ،‬شرح حدود ابن عرفة الموسوم ب "الهداية الكافية لبيان حقائق اإلمام‬
‫ابن عرفة الوافية"‪ :‬تحقيق محمد أبو األجفان والطاهر المعموري‪ ،‬دار الغرب اإلسالمي‪ ,‬بيروت ‪ -‬لبنان‪،‬‬
‫الطبعة األولى ‪1993‬م‪.‬‬
‫محمد أبو عبد هللا األنصاري الرصاع‪ ،‬شرح حدود ابن عرفة الموسوم ب "الهداية‬ ‫▪‬
‫الكافية لبيان حقائق اإلمام ابن عرفة الوافية"‪ :‬تحقيق محمد أبو األجفان والطاهر‬
‫محمد‬ ‫المعموري‪ ،‬دار الغرب اإلسالمي‪ ،‬بيروت ‪ -‬لبنان‪ ،‬الطبعة األولى ‪1993‬م‪،‬‬
‫الشافعي‪" ،‬الزواج وانحالله في مدونة األسرة"‪ ،‬سلسلة البحوث القانونية‪.‬‬
‫▪ محمد الطاهر بن محمد بن محمد الطاهر بن عاشور التونسي ‪1393‬ه‪ ،‬التحرير والتنوير‪ :‬الدار التونسية للنشر‬
‫– تونس‪1984 ،‬م‪.‬‬
‫‪191‬‬
‫▪ محمد الكشبور‪" ،‬الوسيط في شرح مدونة األسرة"‪ ،‬الطبعة ‪( ،2‬نسخة الكترونية)‪.‬‬
‫▪ محمد الكشبور‪ ،‬الواضح في مدونة األسرة‪،‬‬

‫▪ محمد الكشبور‪" ،‬أحكام الحضانة دراسة في الفقه المالكي وفي مدونة األسرة"‪( :‬سلسلة الدراسات القانونية‬
‫المعاصر ‪ ،)07‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة – الدار البيضاء‪.2004 ،‬‬
‫▪ محمد أمين الضناوي‪ ،‬الحالل والحرام في اللقاء بين الزوجين على ضوء الكتاب والسنة‪ ،‬دار الكتب العلمية‪،‬‬
‫بيروت – لبنان‪.2004 ،‬‬
‫▪ محمد أمين بن عمر عابدين‪ ،‬رد المحتار على الدر المختار‪ ،‬عادل أحمد عبد الموجود‪ ،‬عالم الكتب‪،‬‬
‫‪1423‬ه‪2003/‬م‪ .‬محمد بن محمد بن عبد الرحمن الطرابلسي المغربي شمس الدين أبو عبد هللا لمعروف‬
‫الرعيني المالكي ‪954‬ه‪ ،‬واهب الجليل‪ :‬دار الفكر‪1412 ،‬ه‪1992/‬م‪.‬‬
‫بالحطاب ُّ‬
‫▪ محمد بن إبراهيم بن عبد هللا التويجري‪ ،‬مختصر الفقه اإلسالمي‪ ،‬الناشر‪ :‬دار أصداء المجتمع‪ ،‬المملكة العربية‬
‫السعودية الطبعة‪ :‬الحادية عشرة‪ 1431 ،‬هـ ‪ 2010-‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن أبي العباس أحمد بن حمزة شهاب الدين الرملي (المتوفى‪1004 :‬هـ)‪ ،‬نهاية المحتاج إلى شرح‬
‫المنهاج‪ :‬الناشر‪ :‬دار الفكر‪ ،‬بيروت الطبعة‪ :‬الطبعة األخيرة ‪1404-‬هـ‪1984/‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن أبي العباس أحمد بن حمزة شهاب الدين الرملي شمس الدين ‪1004‬ه المعروف بالجمل‪ ،‬فتوحات‬
‫الوهاب بتوضيح شرح منهج الطالب‪ ،‬دار الفكر‪.‬‬
‫▪ محمد بن أبي بكر بن أيوب بن سعد شمس الدين ابن قيم الجوزية (المتوفى‪751 :‬هـ)‪ ،‬إعالم الموقعين عن رب‬
‫العالمين‪ ،‬تحقيق‪ :‬محمد عبد السالم إبراهيم الناشر‪ :‬دار الكتب العلمية ‪-‬بيروت الطبعة‪ :‬األولى‪1411 ،‬هـ ‪-‬‬
‫‪1991‬م‪.‬‬
‫محمد بن أبي بكر بن عبد القادر زين الدين أبو عبد هللا الرازي ‪666‬ه‪" ،‬مختار الصحاح"‪ ،‬تحقيق‪ :‬يوسف‬ ‫▪‬
‫الشيخ محمد‪ ،‬المكتبة العصرية – الدار النموذجية‪ ،‬بيروت – صيدا‪ ،‬الطبعة الخامسة‪1420 ،‬ه‪1999/‬م‪،‬‬
‫▪ محمد بن أحمد بن رشد القرطبي أبو الوليد (المتوفى‪520 :‬هـ)‪ ،‬المقدمات الممهدات‪ ،‬تحقيق‪ :‬الدكتور محمد‬
‫حجي الناشر‪ :‬دار الغرب اإلسالمي‪ ،‬بيروت ‪-‬لبنان الطبعة‪ :‬األولى‪ 1408 ،‬هـ ‪ 1988-‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن أحمد أبو الوليد بن رشد‪ ،‬البيان والتحصيل والشرح والتوجيه والتعليل والمسائل المستخرجة‪ :‬تحقيق‬
‫محمد حجي‪ ،‬دار الغرب اإلسالمي‪ ،‬سنة ‪1408‬هـ ‪1988 -‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن أحمد الخطيب الشربيني الشافعي ‪977‬ه‪" :‬مغني المحتاج إلى معرفة ألفاظ المنهاج"‬
‫▪ محمد بن أحمد بن أبي بكر بن فرح األنصاري الخزرجي شمس الدين أبو عبد هللا القرطبي ‪671‬ه‪" ،‬الجامع‬
‫ألحكام القرآن"‪ ،‬تحقيق‪ :‬أحمد البردوني وإبراهيم أفطيش‪ ،‬دار الكتب المصرية – القاهرة‪ ،‬الطبعة الثانية‬
‫‪1384‬ه‪1964/‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن أحمد بن أبي سهل شمس األئمة السرخسي‪ ،‬المبسوط للسرخسي‪.‬‬
‫‪192‬‬
‫▪ محمود بن أحمد بن الحسين الغيتابي‪ ،‬بدر الدين العيني الحنفي ‪855‬ه‪ ،‬البناية شرح الهداية‪ ،‬دار الكتب‬
‫العلمية – بيروت – لبنان‪ ،‬الطبعة األولى‪1420 ،‬ه‪2000/‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن أحمد بن محمد بن أحمد بن رشد القرطبي الشهير بابن رشد الحفيد أبو الوليد‪ ،‬بداية المجتهد ونهاية‬
‫المقتصد‪ :‬دار الحديث القاهرة‪1425 ،‬ه‪.2004/‬‬
‫▪ محمد بن أحمد بن عرفة الدسوقي‪ ،‬حاشية الدسوقي على الشرح الكبير‪.‬‬
‫▪ محمد بن أحمد بن محمد أبو عبد هللا الفاسي‪ ،‬ميارة ‪1076‬ه‪ ،‬شرح مياره‪ :‬االتقان واإلحكام في شرح تحفة‬
‫الحكام‪ ،‬دار المعرفة‪.‬‬
‫▪ محمد بن أحمد بن محمد بن عبد هللا‪ ،‬ابن جزي الكلبي الغرناطي أبو القاسم (المتوفى‪741 :‬هـ)‪ ،‬القوانين الفقهية‪.‬‬
‫▪ محمد بن أحمد بن محمد عليش‪ ،‬أبو عبد هللا المالكي ‪1882 1299/‬م‪ ،‬منح الجليل شرح مختصر خليل‪ ،‬دار‬
‫الفكر – بيروت‪.‬‬
‫▪ محمد بن إدريس بن العباس بن عثمان بن شافع بن عبد المطلب بن عبد مناف المطلبي القرشي المكي أبو عبد‬
‫هللا (المتوفى‪204 :‬هـ)‪ ،‬األم للشافعي‪ ،‬الناشر‪ :‬دار المعرفة –بيروت‪.‬‬
‫▪ محمد بن إدريس بن العباس بن عثمان بن شافع بن عبد المطلب بن عبد مناف المطلبي القرشي المكي أبو عبد‬
‫هللا‪ ،‬الرسالة‪ :‬تحقيق‪ :‬أحمد شاكر‪ ،‬مكتبة الحلبي – مصر‪ ،‬الطبعة‪ :‬األولى‪1358 ،‬هـ‪1940/‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن إسماعيل األمير الصنعاني‪ ،‬العدة حاشية الصنعاني على إحكام األحكام على شرح عمدة األحكام‪،‬‬
‫الناشر‪ :‬المكتبة السلفية‪ ،‬الطبعة الثانية‪1409 ،‬ه‪.‬‬
‫▪ محمد بن الحسن بن دريد األزدي أبو بكر ‪321‬هـ‪ ،‬جمهرة اللغة‪ ،‬المحقق‪ :‬رمزي منير بعلبكي الناشر‪ :‬دار العلم‬
‫للماليين ‪-‬بيروت الطبعة‪ :‬األولى‪1987 ،‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن حسن بن علي بن سالم البشار‪ ،‬أسهل المسالك نظم ترغيب المريد السالك في فقه اإلمام مالك‪.‬‬
‫▪ محمد بن صالح العثيمين‪ :‬الشرح الممتع على زاد المستنقع‪ ،‬دار ابن الجوزي‪ ،‬بدون طبعة‪.‬‬
‫▪ محمد بن عبد القادر بن محمد بن المختار بن أحمد العالم القبلوي الجزائري الشهير بالشيخ محمد باي بلعالم‬
‫‪2009‬م‪ ،‬زاد السالك شرح أسهل المسالك‪ :‬دار ابن حزم‪.‬‬
‫▪ محمد بن عبد هللا الخرشي المالكي أبو عبد هللا (المتوفى‪1101 :‬هـ)‪ ،‬شرح مختصر خليل للخرشي‪ ،‬الناشر‪ :‬دار‬
‫الفكر للطباعة –بيروت‪.‬‬
‫▪ محمد بن عبد هللا الزركشي شمس الدين المصري الحنبلي (المتوفى‪772 :‬هـ)‪ ،‬شرح الزركشي على مختصر‬
‫الخرقي‪ ،‬الناشر‪ :‬دار العبيكان الطبعة‪ :‬األولى‪ 1413 ،‬هـ ‪ 1993-‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن عبد الواحد السيواسي السكندري كمال الدين ابن الهمام ‪-‬أحمد بن قودر قاضي زاده‪ :‬شرح فتح القدير‬
‫على الهداية شرح بداية المبتدي‪ ،‬تحقيق‪ :‬عبد الرزاق غالب المهدي‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬ط‪.1970‬‬
‫‪193‬‬
‫▪ محمد بن علي بن محمد بن عبد هللا الشوكاني اليمني (المتوفى‪1250 :‬هـ)‪ ،‬نيل األوطار‪ ،‬تحقيق‪ :‬عصام الدين‬
‫الصبابطي الناشر‪ :‬دار الحديث‪ ،‬مصر الطبعة‪ :‬األولى‪1413 ،‬هـ ‪1993-‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن عمر بن الحسن بن الحسين التيمي الرازي الملقب بفخر الدين الرازي خطيب الري أبو عبد هللا‬
‫‪606‬ه‪ ،‬تفسير الرازي مفاتيح الغيب أو التفسير الكبير‪ ،‬دار إحياء الثراث العربي‪ ،‬الحكم الرابع عشر في خطبة‬
‫النساء‪.‬‬
‫▪ محمد بن عيسى بن سورة بن موسى بن الضحاك‪ ،‬الترمذي‪ ،‬أبو عيسى(‪279‬ه)‪ ،‬سنن الترمذي‪ ،‬تحقيق‪ :‬أحمد‬
‫محمد شاكر‪ ،‬ج ‪1‬و‪ ،2‬محمد فؤاد عبد الباقي ج ‪ ،3‬إبراهيم عطوة عوض المدرس في األزهر الشريف ج‪4‬و‪،5‬‬
‫شركة مكتبة ومطبعة مصطفى البابي الحلبي‪-‬مصر‪ ،‬الطبعة الثانية‪1395،‬ه‪ ،‬باب ما جاء في الخطبة‪.‬‬
‫▪ محمد بن محمد الغزالي الطوسي أبو حامد (المتوفى‪505 :‬هـ)‪ ،‬الوسيط في المذهب‪ ،‬المحقق‪ :‬أحمد محمود‬
‫إبراهيم‪ ،‬محمد تامر الناشر‪ :‬دار السالم ‪-‬القاهرة الطبعة‪ :‬األولى‪1417 ،‬ه‪.‬‬
‫▪ محمد بن محمد الكاكي الحنفي قوام الدين‪ ،‬عيون المذاهب في فروع المذاهب األربعة‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.‬‬
‫الرعيني شمس الدين أبو عبد هللا‬
‫▪ محمد بن محمد بن عبد الرحمن الطرابلسي المغربي‪ ،‬المعروف بالحطاب ُّ‬
‫المالكي (المتوفى‪954 :‬هـ)‪ ،‬مواهب الجليل في شرح مختصر خليل‪ ،‬الناشر‪ :‬دار الفكر الطبعة‪ :‬الثالثة‪،‬‬
‫‪1412‬هـ ‪1992-‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن محمد بن عبد الرحمن المالكي المغربي‪ ،‬المشهور الخطاب مواهب الجليل في شرح مختصر الشيخ‬
‫خليل ومعه مختصر الشيخ خليل‪.‬‬
‫▪ محمد بن محمد بن محمد‪ ،‬أبو بكر ابن عاصم القيسي الغرناطي ‪729‬ه‪ ،‬تحفة َّ‬
‫الحكام في نكت العقود‬
‫واألحكام‪ ،‬المحقق‪ :‬محمد عبد السالم محمد‪ ،‬دار اآلفاق العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى‪1423 ،‬ه‪2011/‬م‪.‬‬
‫▪ محمد بن محمد بن محمود‪ ،‬أكمل الدين أبو عبد هللا ابن الشيخ شمس الدين ابن الشيخ جمال الدين الرومي‬
‫البابرتي‪ ،‬العناية شرح الهداية‪ ،‬الناشر‪ :‬دار الفكر‪.‬‬
‫الم ْرَوزي أبو عبد هللا ‪294‬ه‪ ،‬اختالف العلماء (اختالف الفقهاء)‪ ،‬تحقيق‪ُّ :‬‬
‫الد ْكتُْور‬ ‫▪ محمد بن نصر بن الحجاج َ‬
‫طاهر َحك ْيم‪ ،‬أضواء السلف – الرياض‪ ،‬الطبعة األولى‪1420 ،‬ه‪2000/‬م‪ ،‬ص‪ 221‬وما بعدها‬ ‫ُم َح امد َ‬
‫▪ محمد بن يزيد القزويني ابن ماجة ‪-‬وماجة اسم أبيه يزيد ‪-‬أبو عبد هللا ‪237‬ه‪ ،‬سنن ابن ماجة‪ ،‬تحقيق‪ :‬تحقيق‬
‫شعيب األرنؤوط‪-‬عادل مرشد‪ ،‬محمد كامل قره بللي‪ ،‬عبد اللطيف حرز هللا‪ ،‬دار الرسالة العالمية‪ ،‬الطبعة؛‬
‫األولى‪ 1430،‬ه ‪ 2009-‬م‪ ،‬حدث رقم ‪.1882‬‬
‫▪ محمد بن يعقوب الفيروزآبادي‪" ،‬القاموس المحيط"‪ ،‬مطبعة الرسالة‪ ،‬بيروت‪ ،‬ط‪1987 ،1‬م‪.‬‬
‫▪ محمد حبيب هللا بن عبد هللا الشنقيطي ‪1323‬ه‪ ،‬زاد المسلم فيما اتفق عليه البخاري ومسلم‪ ،‬تحقيق‪ :‬محمد‬
‫السيد عثمان‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.‬‬
‫‪194‬‬
‫▪ محمد حسن أبو يحيى‪ ،‬أحكام الزواج في الشريعة اإلسالمية‪ :‬دراسة فقهية مقارنة بقانون األحوال الشخصية‬
‫األردني‪ ،‬دار يافا العلمية للنشر والتوزيع‪ ،‬الطبعة األولى‪.‬‬
‫▪ محمد رواس قلعه جي‪ ،‬موسوعة فقه عمر بن عبد العزيز‪ ،‬دار النفائس‪ ،‬الطبعة الرابعة‪1409 ،‬ه‪1989/‬م‪.‬‬
‫▪ محمد زكريا الكاندهلوي‪ ،‬أوجز المسالك إلى موطأ مالك‪ ،‬المحقق‪ :‬تقي الدين الندوي‪ ،‬دار القلم‪،‬‬
‫‪1424‬ه‪2003/‬م‪.‬‬
‫▪ محمد عمارة‪" ،‬مقدمة ميثاق األسرة في اإلسالم"‪ ،‬اللجنة اإلسالمية العالمية للمرأة والطفل ‪.2007‬‬
‫▪ محمد محمد الحطاب الرعيني أبو عبد هللا‪ ،‬تحرير الكالم من مسائل االلتزام‪ ،‬المحقق‪ :‬عبد السالم محمد‬
‫الشريف‪ ،‬سنة النشر ‪1404‬ه‪1984/‬م‪.‬‬
‫▪ محمد محي الدين عبد الحميد‪ ،‬األحوال الشخصية في الشريعة اإلسالمية مع اإلشارة إلى مقابلها في الشرائع‬
‫األخرى‪ ،‬الطبعة الثانية‪.‬‬
‫▪ محمد مسرار‪ ،‬نظرية الحق وتطبيقاتها في أحكام األسرة‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.‬‬
‫▪ محمد نووي بن عمر الجاوي ‪ -‬محمد بن القاسم الغزي ‪ -‬أحمد بن الحسين األصفهاني أبو شجاع‪ ،‬قوت الحبيب‬
‫الغريب توشيح على فتح القريب المجيب شرح غاية التقريب‪ ،‬تحقيق‪ :‬محمد عبد العزيز الخالدي‪ ،‬دار الكتب‬
‫العلمية‪ ،‬الطبعة األولى‪1418 ،‬ه‪1998 /‬م‪.‬‬
‫▪ محمود بن أحمد بن مازة أبي المعالي‪/‬المرغيناني الذخيرة البرهانية‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.‬‬
‫▪ محمود محمد علي أمين الزمناكولي‪ ،‬العالقات االجتماعية بين المسلمين وغير المسلمين في الشريعة‬
‫اإلسالمية‪ ،‬كتاب – ناشرون – بيروت – لبنان‪.‬‬
‫▪ محمود مطرجي‪ ،‬الفقه المالكي وأدلته‪ ،‬دار الفكر – بيروت – لبنان‪.‬‬
‫محمد نعناعي‪" ،‬ضوابط تكييف قضايا الخطبة والزواج"‪ ،‬مجلة قضايا األسرة "سلسلة دراسات وأبحاث"‪ ،‬المركز‬ ‫▪‬
‫الوطني للدراسات والعلوم القانونية‪ ،‬الرباط‪ ،‬ط‪.2015‬‬

‫▪ محيي الدين يحيى بن شرف النووي (المتوفى‪676 :‬هـ)‪ ،‬المجموع شرح المهذب‪،‬‬
‫▪ محيي الدين يحيى بن شرف النووي‪ ،‬المنهاج شرح صحيح مسلم بن الحجاج‪ ،‬مرجع‬
‫▪ محيي الدين يحيى بن شرف النووي‪ ،‬روضة الطالبين وعمدة المفتين‪ :‬تحقيق‪ :‬زهير الشاويش‪ ،‬المكتب‬
‫اإلسالمي – بيروت – دمشق‪ ،‬الطبعة الثالثة‪1412 ،‬ه‪1999/‬م‪.‬‬
‫▪ مدونة األسرة‬
‫▪ مسلم بن الحجاج أبو الحسن القشيري النيسابوري (المتوفى‪261 :‬هـ)‪ ،‬المسند الصحيح المختصر بنقل العدل‬
‫عن العدل إلى رسول هللا صلى هللا عليه وسلم‪ ،‬المحقق‪ :‬محمد فؤاد عبد الباقي الناشر‪ :‬دار إحياء التراث‬
‫العربي‪.‬‬
‫‪195‬‬
‫▪ مصطفى بن سعد بن عبده السيوطي شهرة‪ ،‬الرحيبانى مولدا ثم الدمشقي الحنبلي ‪1243‬ه‪ ،‬مطالب أولي النهي‬
‫في شرح غاية المنتهى‪ ،‬المكتب اإلسالمي‪ ،‬الطبعة الثانية‪1415 ،‬ه‪1994 /‬م‪.‬‬
‫▪ منصور بن يونس بن صالح الدين ابن حسن بن إدريس البهوتى الحنبلى (المتوفى‪1051 :‬هـ)‪ ،‬كشاف القناع‬
‫عن متن اإلقناع‪ ،‬الناشر‪ :‬دار الكتب العلمية‪.‬‬
‫‪-‬ن‪-‬‬
‫▪ ناصر أحمد الخوالدة‪ ،‬الفكر التربوي عند اإلمام الغزالي‪ ،‬دار األيام للنشر والتوزيع‪.‬‬
‫▪ نايف محمود الرجوب‪" ،‬أحكام الخطبة في الفقه اإلسالمي"‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬دار الثقافة‪ ،‬األردن‪.2008 ،‬‬
‫▪ نهى القاطرجي‪" ،‬األسرة في أدبيات األمم المتحدة‪ :‬التحوالت – العوامل – اآلثار"‪.‬‬
‫▪ واصل عالء الدين‪ ،‬أحكام األحوال الشخصية بين الشريعة اإلسالمية والقانون‪.‬‬
‫▪ و ازرة األوقاف والشؤون اإلسالمية ‪-‬الكويت‪ ،-‬الموسوعة الفقهية الكويتية‪ :‬الطبعة ‪1427‬هـ‪.‬‬
‫‪-‬ي‪-‬‬
‫▪ يحيى بن محمد بن هبيرة الشيباني‪ ،‬المشهور الوزير أبي المظفر‪ ،‬اختالف األئمة األعالم‪ ،‬تحقيق‪ :‬السيد يوسف‬
‫أحمد‪ ،‬دار الكتب العلمية‪.‬‬
‫يوسف بديوي وأحمد جمعة‪ ،‬األسرة المسلمة في العالم المعاصر واقعها وتحدياتها‪،‬‬ ‫▪‬
‫اليمامة للطباعة والنشر والتوزيع‬

‫يوسف القرضاوي‪ ،‬فقه األسرة وقضايا المرأة‪ :‬الدار الشامية للطباعة والنشر والتوزيع‪.‬‬ ‫▪‬
‫▪ يوسف بن عبد هللا بن محمد بن عبد البر النمري األندلسي أبو عمر‪ ،‬التمهيد لما في الموطأ من المعاني‬
‫واألسانيد‪ ،‬و ازرة األوقاف والشؤون اإلسالمية – المغرب‪ ،‬الطبعة الثانية‪ ،‬نشر على عدة سنوات من سنة ‪1387‬‬
‫حتى عام ‪1412‬ه‪.‬‬
‫▪ يوسف بن عبد هللا بن محمد بن عبد البر بن عاصم النمري القرطبي أبو عمر (المتوفى‪463 :‬هـ)‪ ،‬االستذكار‪،‬‬
‫تحقيق‪ :‬سالم محمد عطا‪ ،‬محمد علي معوض الناشر‪ :‬دار الكتب العلمية ‪-‬بيروت الطبعة‪ :‬األولى‪– 1421 ،‬‬
‫‪.2000‬‬
‫▪ يوسف أبو عمرو بن عبد هللا بن محمد بن عبد البر بن عاصم النمري القرطبي ‪463‬هـ‪ ،‬الكافي في فقه أهل‬
‫المدينة‪ ،‬تحقيق‪ :‬محمد أحمد ولد ماديك الموريتاني‪ ،‬مكتبة الرياض الحديثة‪ ،‬الرياض – المملكة العربية‬
‫السعودية‪ ،‬الطبعة الثانية ‪1400‬هـ‪1980/‬م‪.‬‬
‫‪196‬‬
‫الفهرس‬
‫الصفحة‬ ‫الموضوع‬
‫‪15‬‬ ‫مدخل تمهيدي لملخص مدونة األسرة (الكتاب األول والثاني)‬
‫‪16‬‬ ‫المبحث األول‪ :‬مفهوم األسرة وإشكالية التعريف‬
‫‪16‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬مفهوم األسرة في اللغة‬
‫‪17‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬مفهوم األسرة في االصطالح‬
‫‪17‬‬ ‫‪.1‬مفهوم األسرة عند المفكرين المسلمين‬
‫‪19‬‬ ‫‪.2‬مفهوم األسرة عند علماء االجتماع وعلماء النفس‬
‫‪20‬‬ ‫‪.3‬مفهوم األسرة في المواثيق الدولية‬
‫‪21‬‬ ‫المبحث الثاني السياق التاريخي لمدونة األسرة المغربية‬
‫‪21‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬السياق التاريخي لنشأة مدونة األحوال الشخصية‬
‫‪22‬‬ ‫‪.1‬المرحلة األولى‪ :‬وضع مدونة األحوال الشخصية‬
‫‪24‬‬ ‫‪.2‬المرحلة الثانية‪ :‬أول تعديل حقيقي على مدونة األحوال الشخصية‬
‫‪26‬‬ ‫‪.3‬المرحلة الثالثة‪ :‬صدور مدونة األسرة‬
‫‪27‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬نطاق تطبيق مدونة األسرة‬
‫‪28‬‬ ‫المطلب الثالث‪ :‬دور القضاء في تفعيل مدونة األسرة‬
‫‪30‬‬ ‫الباب األول‪ :‬الزواج ومقدمته‬
‫‪31‬‬ ‫الفصل األول‪ :‬مقدمة الزواج (الخطبة)‬
‫‪32‬‬ ‫المبحث األول‪ :‬الخطبة (تعريفها‪ ،‬مشروعيتها‪ ،‬حكمتها)‬
‫‪197‬‬
‫‪32‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬الخطبة لغة واصطالحا‬

‫‪32‬‬ ‫‪.1‬الخطبة لغة‬
‫‪33‬‬ ‫‪.2‬الخطبة اصطالحا‬
‫‪34‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬مشروعية الخطبة والحكمة منها‬
‫‪34‬‬ ‫‪.1‬مشروعية الخطبة‬
‫‪36‬‬ ‫‪.2‬الحكمة من الخطبة‬
‫‪37‬‬ ‫المبحث الثاني‪ :‬حكم الخطبة وشروط صحتها‪ ،‬وحكم النظر إلى المخطوبة‬
‫‪37‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬حكم الخطبة‬
‫‪39‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬شروط صحة الخطبة‬
‫‪39‬‬ ‫‪.1‬الموانع المؤبدة‬
‫‪39‬‬ ‫‪.2‬الموانع المؤقتة‬
‫‪47‬‬ ‫المطلب الثالث‪ :‬النظر إلى المخطوبة والخلوة‬
‫‪47‬‬ ‫‪.1‬سبل النظر إلى المخطوبة‬
‫‪51‬‬ ‫‪.2‬شروط النظر الشرعي للمخطوبة‬
‫‪52‬‬ ‫‪.3‬الخلوة بالمخطوبة‬
‫‪53‬‬ ‫المبحث الثالث‪ :‬متعلقات الخطبة (الرجوع في الخطبة والمهر‪ ،‬والحمل الناشئ‬
‫عنها)‬
‫‪54‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬الرجوع في الخطبة والمهر في الفقه‬
‫‪56‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬رد الهدايا والتعويض عن الضرر في مدونة األسرة‬
‫‪46‬‬ ‫‪.1‬رد الهدايا‬
‫‪59‬‬ ‫‪.2‬التعويض عن الضرر‬
‫‪61‬‬ ‫المطلب الثالث‪ :‬الحمل الناشئ عن الخطبة‬
‫‪62‬‬ ‫الفصل الثاني‪ :‬الزواج‬
‫‪63‬‬ ‫المبحث األول‪ :‬مفهوم الزواج ومشروعيته وحكمه‬
‫‪63‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬تعريف الزواج لغة واصطالحا‬
‫‪198‬‬
‫‪63‬‬ ‫‪.1‬تعريف الزواج لغة‬

‫‪65‬‬ ‫‪.2‬الزواج اصطالحا‬
‫‪68‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬مشروعية وحكم الزواج‬
‫‪68‬‬ ‫‪.1‬مشروعية الزواج‬
‫‪70‬‬ ‫‪.2‬حكم الزواج‬
‫‪71‬‬ ‫المبحث الثاني‪ :‬أركان الزواج‬
‫‪71‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬تعريف العقد والركن والشرط‬
‫‪71‬‬ ‫‪.1‬العقد لغة واصطالحا‬
‫‪72‬‬ ‫‪.2‬الركن لغة واصطالحا‬
‫‪72‬‬ ‫‪.3‬الشرط لغة واصطالحا‬
‫‪74‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬أركان الزواج في الفقه االسالمي‬
‫‪75‬‬ ‫‪.1‬اإليجاب والقبول‬
‫‪77‬‬ ‫‪ .2‬الولي‬
‫‪82‬‬ ‫‪.3‬المحل (العاقدان)‬
‫‪83‬‬ ‫‪ .4‬الشاهدان‬
‫‪86‬‬ ‫‪.5‬الصداق‬
‫‪94‬‬ ‫المطلب الثالث‪ :‬أركان الزواج في مدونة األسرة المغربية‬
‫‪94‬‬ ‫‪.1‬اإليجاب والقبول‬
‫‪95‬‬ ‫‪.2‬شروط الصيغة‬
‫‪96‬‬ ‫المطلب الرابع‪ :‬آثار تخلف ركن من أركان الزواج‬
‫‪97‬‬ ‫المبحث الثالث‪ :‬شروط عقد الزواج في مدونة األسرة‬
‫‪97‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬أهلية الزوجين‬
‫‪98‬‬ ‫‪.1‬زواج ناقص األهلية بسبب السن‬
‫‪99‬‬ ‫‪.2‬زواج ناقص األهلية بسبب العقل‬
‫‪100‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬عدم االتفاق على إسقاط الصداق‬
‫‪199‬‬
‫‪100‬‬ ‫‪.1‬تعريف الصداق‬

‫‪101‬‬ ‫‪.2‬مقدار الصداق‬
‫‪103‬‬ ‫‪.3‬حاالت الصداق‬
‫‪103‬‬ ‫‪.4‬حاالت استحقاق الصداق‬
‫‪104‬‬ ‫‪.5‬اختالف الزوجين في قبض الصداق‬
‫‪105‬‬ ‫المطلب الثالث‪ :‬ولي الزواج عند االقتضاء‬
‫‪103‬‬ ‫المطلب الرابع‪ :‬سماع العدلين التصريح باإليجاب والقبول من الزوجين‬
‫وتوثيقه‬
‫‪104‬‬ ‫المطلب الخامس‪ :‬انتفاء الموانع الشرعية‬
‫‪104‬‬ ‫‪.1‬الموانع المؤبدة‬
‫‪106‬‬ ‫‪.2‬الموانع المؤقتة‬
‫‪108‬‬ ‫المطلب السادس‪ :‬أحكام تعدد الزوجات في القانون المغربي‬
‫‪108‬‬ ‫‪.1‬تعريف التعدد‬
‫‪108‬‬ ‫‪.2‬موقف مدونة األحوال الشخصية من التعدد‬
‫‪109‬‬ ‫‪ .3‬شروط التعدد‬
‫‪111‬‬ ‫‪.4‬اإلجراءات المسطرية للتعدد‬
‫‪115‬‬ ‫‪.5‬الشروط اإلرادية لعقد الزواج في المدونة‬
‫‪116‬‬ ‫المبحث الرابع‪ :‬آثار الزواج‬
‫‪116‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬أنواع الزواج وآثاره في الفقه اإلسالمي‬
‫‪117‬‬ ‫‪.1‬آثار الزواج الصحيح‬
‫‪121‬‬ ‫‪.2‬أثار الزواج غير الصحيح‬
‫‪134‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬أنواع الزواج وآثاره في مدونة األسرة‬
‫‪134‬‬ ‫‪.1‬الزواج الصحيح وآثاره‬
‫‪141‬‬ ‫‪.2‬الزواج غير الصحيح وآثاره‬
‫‪134‬‬ ‫الباب الثاني‪ :‬انحالل ميثاق الزوجية‬
‫‪200‬‬
‫‪148‬‬ ‫الفصل األول‪ :‬الطالق‬

‫‪149‬‬ ‫المبحث األول‪ :‬الطالق تعريفه ومشروعيته وأركانه والحكمة منه‬
‫‪149‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬تعريف الطالق ومشروعيته‬
‫‪151‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬أركان الطالق‬
‫‪151‬‬ ‫المبحث الثاني‪ :‬حكم الطالق وأقسامه وألفاظه‬
‫‪151‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬حكم الطالق‬
‫‪152‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬أقسام الطالق وألفاظه‬
‫‪153‬‬ ‫‪.1‬أقسام الطالق‬
‫‪156‬‬ ‫‪.2‬ألفاظ الطالق‬
‫‪158‬‬ ‫الفصل الثاني‪ :‬التطليق والخلع والعدة‬
‫‪159‬‬ ‫المبحث األول‪ :‬التطليق والخلع‬
‫‪159‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬التطليق وما يتعلق به‬
‫‪161‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬التطليق ألسباب أخرى‬
‫‪162‬‬ ‫‪.1‬إخالل الزوج بشرط من شروط عقد الزواج‬
‫‪163‬‬ ‫‪.2‬التطليق بسبب الضرر‬
‫‪165‬‬ ‫‪.3‬التطليق لعدم االتفاق‬
‫‪167‬‬ ‫‪.4‬التطليق بسبب الغيبة‬
‫‪169‬‬ ‫‪.5‬التطليق للعيب‬
‫‪170‬‬ ‫‪ .6‬التطليق لإليالء والهجر‬
‫‪172‬‬ ‫المطلب الثالث‪ :‬الطالق باالتفاق أو الخلع‬
‫‪172‬‬ ‫‪.1‬الطالق باالتفاق‬
‫‪173‬‬ ‫‪.2‬الطالق بالخلع‬
‫‪175‬‬ ‫المبحث الثالث‪ :‬أحكام العدة وما يتعلق بها‬
‫‪176‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬تعريف العدة لغة واصطالحا‬
‫‪177‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬مشروعية العدة‬
‫‪201‬‬
‫‪178‬‬ ‫المطلب الثالث‪ :‬أقسام العدة‬

‫‪180‬‬ ‫اإلجراءات الشكلية ومضمون االشهاد على الطالق‬
‫‪182‬‬ ‫الئحة المصادر والمراجع‬
‫‪197‬‬ ‫فهرس الموضوعات‬
‫‪202‬‬

ملخص مدونة الأسرة فيصل البياض

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

ملخص مدونة الأسرة فيصل البياض

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

‫إعداد‪ :‬فيصل البياض‬ ‫ت‪ .‬إشراف دة‪ .

‫من مدونة األسرة‬

‫وحدة فقه األسرة‬

‫تحت إشراف‪:‬‬ ‫فيصل البياض‬

‫ذة‪ .‬بثينة الغلبزوري‬ ‫‪18005825‬‬

‫‪   ‬‬

‫‪.2 ﴾ ‬‬

‫❖ ما هي أهم المستجدات التي جاءت بها مدونة األسرة؟‬

‫ولإلجابة على هاذين السؤالين اعتمدت الخطة التالية‪:‬‬

‫اشتمل هذا التلخيص على ما يلي‪:‬‬

‫إملطلب إلول‪ :‬مفهوم إلرسة يف إللغة‬

‫إملطلب إلثاين‪ :‬تعريف إلرسة يف الاصطالح‪:‬‬

‫‪-2‬غموض مدلول كلمة أسرة باعتباره مصطلحا مطاطا‪.‬‬

‫‪-3‬تعدد اتجاهات ومشارب الباحثين‪.‬‬

‫‪ .1‬مفهوم األسرة عند المفكرين المسلمين‪.‬‬

‫الرجل‪ :‬أخص الناس به‪ ،‬وأهل الرجل‪ :‬عشيرته وذوو قرباه‪.4‬‬

‫‪ ،5﴾ ‬ولكن لم يرد في الحديث‬

‫‪ .2‬مفهوم األسرة عند علماء االجتماع وعند علماء النفس‪:‬‬

‫‪ .3‬مفهوم األسرة في المواثيق الدولية‪:‬‬

‫فماهي الظروف التي نشأت فيها مدونة األسرة؟‬ ‫•‬

‫وما المراحل االنتقالية التي مرت بها؟‬ ‫•‬

‫إملطلب إلول‪ :‬إلس ياق إلتارخيي لنشأة مدونة إلحوإل إلشخصية‪:‬‬

‫‪ .1‬إملرحةل إلول‪ :‬وضع مدونة إلحوإل إلشخصية‬

‫‪ .1‬ظهير ‪ 22‬نونبر ‪1957‬م‪ :‬المنظم ألحكم الزواج والطالق‪.‬‬

‫‪ .2‬ظهير ‪ 18‬دجنبر ‪1957‬م‪ :‬المنظم ألحكام الوالدة ونتائجها‪.‬‬

‫‪ .3‬ظهير ‪ 25‬يناير ‪1958‬م‪ :‬الخاص بأحكام الوصية‪.‬‬

‫‪ .4‬ظهير ‪ 3‬أبريل ‪1958‬م‪ :‬الخاص بأحكام المواريث‪.‬‬

‫• أوال‪ :‬أنها لم تكن دستورية‪.‬‬

‫• رابعا‪ :‬أنها ال تتجاول والعصرنة‪.‬‬

‫• خامسا‪ :‬تكون أحيانا مصدر بالء‪ ،‬الوضعية المزرية للمرأة المغربية‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬التكوين القانوني للقضاة وجهلهم أو باألحرى ضعفهم في الجانب الفقهي‪.‬‬

‫‪ .2‬إملرحةل إلثانية‪ :‬أول تعديل حقيقي عل مدونة إلحوإل إلشخصية‬

‫✓ الطالق‪ :‬بوضع حد للطالق الغيابي‪.‬‬

‫والثاني الحصول عل إذن القاضي‪.‬‬

‫‪ .3‬إملرحةل إلثالثة‪ :‬صدور مدونة إلرسة‬

‫‪ -‬الكتاب األول‪ :‬أحكام الزواج‪.‬‬

‫‪ -‬الكتاب الثاني‪ :‬انحالل ميثاق الزوجية وأثاره‪.‬‬

‫‪ -‬الكتاب الثالث‪ :‬الوالدة ونتائجها‪.‬‬

‫‪ -‬الكتاب الرابع‪ :‬األهلية والنيابة الشرعية‪.‬‬

‫‪ -‬الكتاب الخامس‪ :‬أحكام الوصية‪.‬‬

‫‪ -‬الكتاب السادس‪ :‬أحكام الميراث‪.‬‬

‫‪ -‬الكتاب السابع‪ :‬أحكام انتقالية وختامية‪.‬‬

‫‪ 1‬محمد إلشافعي‪ ،‬إلزوإج وإحنالهل يف مدونة إلرسة‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص‪.10‬‬

‫إملطلب إلثاين‪ :‬نطاق تطبيق مدونة إلرسة‬

‫‪ 1‬عبد إلرحمي إلمني‪" ،‬دروس يف قانون إلرسة"‪ ،‬ص ‪45‬‬

‫أما المغاربة اليهود فيخضعون لقانون األحوال الشخصية العبري المغربي‪.‬‬

‫إملطلب إلثالث‪ :‬دور إلقضاء يف تفعيل مدونة إلرسة‬

‫‪1‬مدونة إلرسة إملادة‪.3 :‬‬

‫وقد ضمنت هذا الفصل ثالثة مباحث‪:‬‬

‫إملطلب إلول‪ :‬إخلطبة لغة وإصطالحا‪.‬‬

‫الشافعية‪" :‬التماس الخاطب النكاح من جهة المخطوبة"‪.5‬‬

‫الحنابلة‪ :‬الخطبة بالكسر‪" :‬خطبة الرجل المرأة لينكحها"‪.6‬‬

‫ب‪ .‬الخطبة في مدون األسرة‪:‬‬

‫إملطلب إلثاين‪ :‬مرشوعية إخلطبة وإحلمكة مهنا‪:‬‬

‫أ‪ -‬األدلة من القرآن‪:‬‬

‫ب‪ -‬األدلة من السنة‪:‬‬

‫َّللا َع َل ْي ِه َو َس هل َم‪ِ " :‬إ َذا َخ َط َب‬

‫ت‪ .‬األدلة من األجماع‪:‬‬

‫‪ ،3﴾ ‬وتحدث الزهري عن سبب نزول هذه‬

‫‪ -‬التبصر في األمور والتروي قبل االقتراح‪.‬‬

‫‪ -‬معرفة أهمية ومفصلية العقد المقبل عليه‪ ،‬عقد الزواج‪.‬‬

‫وقوله ﷺ ((أذأ خطب أحدكم ألمرأة‪.))....‬‬

‫• لما للخطبة من فوائد كثيرة وقد سبق وذكرناها‪.‬‬