Professional Documents
Culture Documents
المحاضرة الثالثة عشر الموانع في عقد الزواج
المحاضرة الثالثة عشر الموانع في عقد الزواج
لكي يكون عقد الزواج صحيحا يتعين اضافة الى ما سبق ذك ره أن تكون المرأة
المتزوج بها ال تدخل ضمن الفئات التي حرم اهلل عقد ال قران معها ب رابطة الزواج ،وهنا يقع
التحريم على وجهين :
تحريما مؤقتا وتكون تلك المرأة محرمة على ذلك الرجل الى غاية زوال سبب التحريم
ومن بعده تحل له ،وهناك من يقع التحريم في حقها بطريقة مؤبدة ومنه ال يمكن الزواج بها
على المطلق .
والم وانع المؤقتة هي حاالت مذكورة على سبيل الحصر مرتبطة بالم رأة في مواجهة الرجل
اذا توفرت حرم على الرجل الزواج فيها مع تلك الم رأة مادامت تلك الرابطة مازالت قائمة
ومؤثرة وال يحق له ذلك إال بعد زوالها وانقطاعها.
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
فان ابرم العقد ووقع الزواج وقت قيام المانع المؤقت كان الزواج باطال قوال واحد ،1لعلة
وقوع الضرر حاال ومستقبال وهذه الحاالت اشار اليها المشرع الجزائري في نص المادة 03
من قانون األسرة أين تم تعداها على نحو تدرجي بالقول :
وانطالقا مما سبق نشرح كلى حالة على حدى مستندين في ذلك الى قواعد الش ريعة
االسالمية ونصوص القانون على السواء.
1
-وليس هناك مجال للتصحيصح بعد الدخول .
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
وهذا التحريم متفق عليه في جميع المذاهب وهو ما اعتبر إن وقع بمثابة الوقوع في الزنا
بالنسبة للزواج الثاني وما تاله ،وهو منحى اعتمده التشريع الج زائري و من بعده القضاء
على الس واء مهما كان دواعيه إن توفر عنصر العلم .
رتبت الشريعة االسالمية نوع من الزجر والعقاب ل لزوج الذي أ قدم على تطليق زوجته ثالثة
مرات وهذا بحرمانه من الزواج بها مرة أ خرى حتى تقوم بالزواج من شخص آخر ثم يطلقها
2
-اي ما يعرف بزواج الفاتحة في المجتمع الجزائري .
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
لكي تحل له فان لم يكن من نصيبها زواج من آخر بقيت محرمة عليه الى غاية تحقق
شرط الزواج من آخر .
وهذا كون أن الشرع سمح للطرفين بالعودة للزواج بعد طلقتين كاملتين بغية الحفاظ على
ومنه أخذ المشرع الجزائري نفس الحكم المودة بينهما واستدراك ما يمكن استدراكه بينهما
في هذه المسألة في المادة 03نقطة 0من قانون األسرة الجزائري .
تجدر الم الحظة أن مفهوم الطالق عند المشرع الجزائري هو ما نطق به القاضي ال غير
ومنه يكون الطالق بالثالث في قانون األسرة الجزائري هو طالق ثابت بثالثة أحكام قضائية
وليس بالتلفظ ثالثة م رات بالطالق 3ولو كان بينهم فارق في عامل الزمن ولو قام بتطليقها
ثالثة مرات تبعها بحكم بطالق قضائي فال تكون بينهما هنا إال طلقة واحدة .
واذا تتابع الطالق لثالثة م رات ف هي ال تحل له بعقد الزواج فقط بل يشترط البناء بعد العقد
والدخول الفعلي أيضا أو ان يموت عنها وهو رأي الفقه االسالمي والقانون الج زائري معا في
المادة 15من قانون األسرة .
3
-جتى وان كان هذا الطالق ذو أثر في الشريعة االسالمية فان المشرع الجزائري لم يأخذ به وحصر الطالق الذي ينهي العالقة الزوجية في
الطالق
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
ال يمكن أ ن ي راجع الرجل من طلقها ثالث مرات متتالية إال بعد أن تتزوج غيره و تطلق منه
أو يموت عنها بعد البناء .
تسمح أحكام الش ريعة االسالمية للرجل بتعداد الزوجات في حدود األربعة في نفس الوقت
إال انها جعلت ضوابط لذلك بحيث منعت ان يتم الجمع في وقت واحد لفئة اجتماعية محددة
وهي المرأة وأختها أو الم رأة وعمتها أو المرأة و خالتها ،وهذا الجمع جاء على المطلق سواء
أو األخت ألم أو األخت ألب و هذا الجمع المنهي عنه مستند تعلق با ألخت الشقيقة
الى النص القرءآني وكذا السنة النبوية.
قال اهلل تعالى في سورة النساء اآلية ((20وأن تجمعوا بين األختين إال ما قد سلف ))
وقال الرسول صلى اهلل عليه وسلم (( ال تنكح المرأة على عمتها او خالتها))
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
ونفس الحكم يرد على العمة والخالة سواء كانت أخت شقيقة لألب أو أخت ألب او أخت
شقيقة ألم أو أخت ألم ه ؤالء جميعهن يحرم الجمع بينهن .
وعدتها األسهل لإلستب راء وهي بوضع حملها بعد وفاة زوجها أو الطالق منه أو الحكم بفسخ
العقد أو بطالنه .
وهذه العدة وردت في القرءان الكريم لقوله تعالى في اآلية الرابعة من سورة الطالق
4
-كونها وعاء العالقة الجنسية ومحل الحمل معا على عكس الرجل.
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
وقد ورد في أحكام الشريعة خالف في أقصى مدة للحمل وأقلها بعد انحالل العالقة
الزوجية وفصل فيها المشرع الجزائري بنصوص واضحة في الماد 22من قانون األسرة
عدة الحامل وضع حملها و أقصى مدة الحمل 53أشهر من تاريخ الطالق او الوفاة
والمقصود هنا هو الطالق البائن الذين ترتب عنه حل عقد الزواج بين الطرفين ،ومنه
تكون عدة الم رأة التي تطلقت ولم تنقطع عنها دورة الحيض تحسب بثالثة قروء ،أما التي
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
انقطع عنها الحيض 5لبلوغها سن اليأس لكبر سنها هي ثالثة أشهر من يوم وقوع الطالق
وفي التشريع الجزائري من يوم صدور الحكم بذلك من طرف القاضي .
وسند ما سبق من القرءان الك ريم هو قوله تعالي في اآلية 222من سورة البقرة
و تحديد المقصود من لفظ القروء ال وارد في اآلية اعاله كان محل اختالف بين مذاهب الفقه
االسالمي ،فقد اعتبره السادة المالكية بأنه ما يفيد طهر المرأة من حيضتها و منه يفهم أن
عدتها تكون في آخر طهارة من ثالث حيضة بعد الطالق وتنقضي عدتها بنهاية الطهر
الثالث ودخول الحيضة الرابعة وهنا فقط يحق الزواج بها وهذا الرأي هو ما ذهب اليه
جمهور الفقهاء .
أ ما الفقهاء من الحنابلة والحنفية فأنهم اعتبروا ذلك بأنه يفيد بداية الحيض ومنه فان عدتها
تنتهي عند آخر حيضة.
5
-وال تدخل في هذا من انقطع عليها الحيض مؤقة لمرض ما .
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
وقد أخذ المشرع الجزائري بهذا التصور في مفهومه العام ضمن بما ورد في نص المادة 12
من قانون األسرة:
تعتد المطلقة المدخول بها غير الحامل بثالثة قروء و اليائس من المحيض بثالثة أشهر من
تاريخ التصريح بالطالق
وسواء كان الفقدان معروف السسب أو مجهول او كان ف ي ضروع خاصة أو ظروف عادية
فان من غاب عنها زوجها تحتاج الى استصدار حكم يقضي بفقدانه من المحكمة وال يكفي
االدعاء بذلك ومن ذلك التاريخ الذي صدر فيه الحكم بالفقدان تحسب عدتها بأربعة أ شهر
وعشرة أيام وهذا هو ما ورد في نص المادة 15من قانون األسرة الج زائري .
تعتد المتوفى عنها زوجها بمضي أ ربعة اشهر وعشرة أيام وكذا زوجة المفقود من تاريخ
صدور الحكم بفقده .
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
و هذه األرملة عدتها ايضا أ ربعة اشهر وعشرة ايام كما ورد في نص المادة 15المذكورة
أعاله أربعة أشهر و عشرة أيام .
وعلى الرغم من حالة التداخل التي يمكن لألرملة ان تعتد بها مثل أن تكون حامل أو أن
يكون انقطع عنها الحيض فإنها تحتمل الخضوع لحساب مختلف لميعاد العدة ،إال أن كل
هذه المعطيات لم يتطرق لها المشرع الجزائري مما يجعلها في األخير تخضع للقواعد الواردة
في الشريعة االسالمية طبقا للمادة 222من قانون األسرة .
في أحكام الشريعة االسالمية ال يحق للمرأة المسلمة أن تتزوج برجل غير مسلم ،كتابيا
كان أو غير ذلك ،وهذا ما أجمعت عليه كل المذاهب الفقهية مستندين في ذلك الى قوله
تعالي في اآلية 222من سورة البقرة:
(( وال تنكحوا المشركين حتى يؤمنوا ولعبد مِؤمن خير من مشرك ولو أعجبكم ))
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
(( يا أيها الذين آمنوا اذا حاءكم المؤمنات مهاجرات ف امتحنوهن اهلل أعلم بإيمانهن ف إن
علمتموهن مؤمنات ف ال ترجعوهن الى الكف ار ال هن حل لهم وال هم يحلون لهن ))
وهذا التصور عبر عنه المشرع الج زائري في المادة 03من قانون األسرة أين حرم مؤقتا
6
زواج الم رأة المسلمة مع غير المسلم .
كما أن الرجل المسلم من جهته ال يحق له شرعا أن يتزوج من الم رأة الملحدة أو المرأة
المشركة لقوله تعالى في اآلية 225من سورة البقرة :
(( و ال تنكحو المشركات حتى يؤمن وألمة مؤمنة خير من مشركة ولو أعجبتكم ))
مع استثناء الكتابية من هذا كالمسيحية وا ليهودية لقوله تعالى في االية 31من سورة
المائدة:
(( اليوم أحل لكم الطيبات وطعام الذين اوتوا الكتاب حل لكم وطعامكم حل لهم و المحصنات من
المومنات و المحصنات من الذين اوتوا الكتاب من قبلكم اذا اتيتموهن اجورهن محصنين غير
مسافحين ))
6
-وهو المانع المؤقت الذي يسقط باعتناق الرجل لدين االسالم فان فعل أحلت له .
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
وفي هذا ما يفيد جواز زواج الرجل المسلم من الكتابيات ضمن نفس قواعد أحكام الزواج
من المسلمات .7
أقرت الشريعة االسالمية مسألة التعدد وجعلتها في حدود األ ربعة أي ا ربعة نسوة في
وقت واحد في عصمة رجل واحد ومنه فان الزواج بالخامسة فوق أربعة نساء سيكون زواجا
باطال مهما كان سببه وال يمكن تصحيحه بالدخول .
وعلى من ي ريد زواج ب امرأة أ خرى خامسة فعليه أ ن يطلق إحدى النساء األ ربعة
التي في عصمته وهنا يقع عليه لزاما عليه احت رام عدة المطلقة من النسوة األربعة تحت
طائلة بطالن زواجه الخامس ومن ثم ال يجوز له أن يتزوج هذه الخامسة إال بعد أن يطلق
واحدة من هذه األربعة التي تحت عصمته وينتظر انتهاء عدتها ليعقد قران زواجه مع امرأة
أخرى الحتمال ورود امكانية الرد أثناء العدة كحق له .
7
-كون ان المسلم في هذا الزواج ملزم على تغليب شريعة دينه على شريعة زوجته .
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
رتبت الشريعة االسالمية فئات محددة جعلت التحريم من نصيبها على سبيل
التـأبيد بمجرد وقوع الزواج بين طرفين لوقوع رابطة بينها وبين الزوجين إما عن طريق الدم أ و
عن ط ريق المصاهرة أو عن طريق الرضاعة .
كما قد ينشأ المانع لق رابة الدم بطريقة غير مباشرة من قرابة الح واشي أين تنشأ من لقاء
الطرفين في أصل مشترك من أصولهما مثل األخ واألخت وهنا يحرم التزوج باألخت
وبناتها وبنات إبنها وبنات األخ وبنات ابنه و ابنته وألي درجة نزلوا ومهما كانت طبيعة
األخوة.
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
كما يحرم الزواج بالعمة على وجه االطالق مهما صعدت سواء كانت شقيقة ألب أو ألم كما
يحرم الزواج بالخالة على االطالق مهما صعدت وهذا المنع يخصهم هم دون أبنائهم اين
بينهم . وبنات األعمام والعمات واألخ وال والخاالت الزواج فيما يحق ألبناء
(( وال تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء إال ما قد سلف إنه كان ف احشة ومقتا وساء سبيال))
وهذا مثل من كانت سابقا زوجة لألب أو زوجة للجد مهما صعدن.
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
كما يحرم بمجرد العقد على الرجل الزواج بأرامل ومطلقات الفروع االبن وابن االبن وابن
البنت وان نزل وا .
و هذا المنع على سبيل التأبيد الذي يتحقق بمجرد العقد يكون لزاما في العقد الصحيح
فقط.
بينما يقع نوع آخر من التحريم ال يتحقق بمجرد العقد و إنما إذا وقع الدخول فقط ،فيحرم
هنا على الرجل الزواج بفروع زوجته ويدخل في هذا بنت ابنها و بنتها الصلبية وبنت بنتها
مهما نزل وا .
جعلت الشريعة االسالمية الرضاعة كسبب لتحريم عالقة الزواج إن كانت من مصدر واحد
بين رجل و امرأة كانا يحالن لبعضهما قبل وقوع تلك الرضاعة ،وقد حددت الش ريعة
االسالمية أ حكاما خاصة بها من حيث العد والسن اضافة الى الفئات المعنية بها وهي :
وتدخل فيها أمه من الرضاعة وأمها وان صعدت وأم أبيه من الرضاعة وأمها وان صعدت .
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
وتدخل فيها ابنته من الرضاعة وابنتها وان ن زلت وابنة ابنه من الرضاعة وابنتها وان نزلت.
- 3اإلخوة من الرضاعة
وتدخل فيها األخوات من الرضاعة وبنات إخوته وأخواته من الرضاعة مهما ن زلن سواء
اتحد وقت الرضاعة أم ال .
وتدخل فيها أم من الرضاعة وأم أمها وان صعدت و أم أبيها وان صعدت وهنا يرد التحريم
عليهم بتحقق العقد على المرأة التي تم إرضاعها.
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
وتدخل فيها زوجة أبيه أو جده الثانية غير المرضعة وان عال وذلك بمجرد أن يكون األب
أو الجد عقد عليها .
استنبط المشرع الج زائري ضوابط التحريم بسبب الرضاعة من التوجهات الفقهية لجمهور
الفقهاء وضبطها ضمن نصوص الم واد التالية :
المادة 22
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
وهذه المادة جعلت الرضاعة كسبب من اسباب الموانع على سبيل التأبيد وهي مسألة ال
يوجد عليها خالف فقهي إال فيما يتعلق بالجزئيات .
المادة 22
وهنا جعلت التحريم على أساس الرضاعة بنفس درجة التحريم على أساس النسب التحاد
العلة.
المادة 25
ال يحرم الرضاع إال ما حصل قبل الفطام أو في الحولين س واء كان اللبن قليال أو كثي را
وعنصر المدة الزمنية للرضاعة هو ما كان محل خالف فقهي بسيط من
حيث درجة بلوغ المدة المعينة والتي على ضوئها يرد التحريم على سبيل التأبيد ،وهو
موضوع حسمه المشرع الج زائري في المادة 25وحصر الرضاعة التي تكون سبب في
أو خالل السنتين بغض النظر عن مقدار الحليب التي التحريم هي ما تكون قبل الفطام
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :
الجمهورية الجزائرية الديموقراطية الشعبية
وزارة التعليـــم العالـــي والبحـثالعلمـــــي
رضعه الطفل من حيث القلة أو الكثرة وهي وجهة نظر السادة المالكية وهذا استنادا للحديث
الشريف في قول صلى اهلل عليه وسلم :
كما ربط المشرع التحريم بسبب الرضاعة في الطفل الذي تم إرضاعه دون أن يمتد أثر ذلك
ألخوته من الدم فيقع التحريم عليه هو دونهم بنات وذكو ار في حين ان هذا التح ريم يمتد الى
فروعه هو ودون فروع اخوته وأخواته وهو ما رتبته المادة 22من قانون األسرة.
المادة 22
يعد الطفل الرضيع وحده دون إخوته وأخواته ولدا للمرضعة وزوجها وأخا لجميع أوالدها
ويسري التحريم عليه وعلى فروعه
******************
جامعة حسيبة بن بوعلي الشلف ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023 /2022 :