Professional Documents
Culture Documents
المحاضرة الثامنة الرضا في عقد الزواج
المحاضرة الثامنة الرضا في عقد الزواج
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
عمى الرغم من االختالفات الفقيية السابق ذكرىا بالنسبة ألركان الزواج ،فان كل فقياء الشريعة
وجوده والذي ال يتحقق العقد والقانون اتفقوا عمى أن الرضا ىو الركن األساسي في عقد الزواج
بدونو،ىذا مع بعض االختالفات في تسميتو ال غير ( الصيغة،اإليجاب والقبول).
أما في التشريع الجزائري لسنة 1984فقد أشارت المادة 09إلى الرضا وجعمتو ركن من األركان إال
أن تعديل 2005جعل منو الركن الوحيد كما أشرنا.
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :
الموسم الجامعي2023/2022 : 2
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
( في حالة وفي مفيوم عمماء الشريعة اإلسالمية فان اإليجاب ىو ما يصدر عن ولي الزوجة
أو اشتراطو كما سيناقش الحقا ) وفيو يقول بالمفظ صراحة ما يفيد معنى الزواج
النكاح1حسب رأي السادة الشافعية.
في حين يرى المالكية جواز استعمال أي لفظ يفيد معنى الزواج حتى ولو كان بالتمميح
أو بالتعريض لو فقط و بأي لفظ د ّل عميو و بأي تمميح كمفظ :النكاح ،أو التزويج ،أو التمميـك
ويستدلون في ذلك بالحديث الذي رواه أبي ىريرة رضي اهلل عنو ان رسول اهلل صمى اهلل عميو وسمم
قال لرجل:
(( ما تحفظ ؟ فقال الرجل سورة البقرة والتي تمييا ،فقال الرسول صمى اهلل عميو وسمم
قم فعمميا عشرين آية ))
وفي ىذا ما يفيد وقوع العقد والتزويج منو صمى اهلل عميو وسمم .
لولي الزوجة كقولو قبمت الزواج بيا أو نكاحيا أو حتى أما القبول فيو ما يقولو الزوج أو وكيمو
ٌتعٌن أن يتحقق فً اإلٌجاب والقبول( لفظ قبمت ذلك ،ولكً ٌكون الرضا قائما بشكل صحٌح
الصٌغة) شروطهما وهً :
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :
الموسم الجامعي2023/2022 : 3
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
ذىب المشرع الجزائري إلى تعداد وسائل التعبير عن الرغبة في الزواج أو قبول عرض الزواج
أو التزويج وجعميا صحيحة ومعبرة سواء كانت إما بالكالم أو بالكتابة أو باإلشارة كما تنص عمى
ذلك المادة 10من قانون األسرة :
((يكون الرضا بإيجاب من احد الطرفين وقبول من الطرف اآلخر بكل لفظ يفيد معنى النكاح
2
-مع األخذ بعٌن االعتبار ارادة الولً التً سنتطرق لها بالتفصٌل فً شروط العقد
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :
الموسم الجامعي2023/2022 : 4
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
شرعا.
أو عرفا كالكتابة ويصح اإليجاب و القبول من العاجز بكل ما يفيد معنى النكاح لغة
أو اإلشارة)) .
وحسب المادة المذكورة فان تعبير الشخص عن إرادتو في الزواج يكون عن طريق الكالم ،فان كان
والنكاح لغة أو عرفا كالكتابة عاج از عن ذلك فيمكنو أن يعبر عن إرادتو بكل ما يفيد معنى الزواج
و اإلشارة.
ألي المشرع الجزائري ىنا لم يشترط أن يكون التعبير بالمغة محددا بمغة معينة بل ترك ذلك مفتوحا
لغة يختارىا الطرفين دون اشتراط لمغة الرسمية والميم أن تكون المغة المخاطب بيا مفيومة في نفس
الوقت من قبل الطرفين والشاىدين والموثق أو ضابط الحالة المدنية في البمدية فيشترط في لفظ الرضا
أن يكون بمفظ يفيد معنى النكاح شرعا بالصيغة المؤبدة وغير المؤقتة ،سواء كانت بالمغة العربية أو
بغيرىا مع اختالف بالنسبة لمشافعية الذين اشترطوا المغة العربية ألنيا الزواج في رأييم مثل الصالة
تشترط أن تؤدى بالمغة العربية.
وقد كانت المادة 20من قانون سنة 1984قبل إلغاءىا تقبل الوكالة في إبرام العقد لمرجل ،والمادة
11تشير إلى الوالية عن المرأة في الزواج من طرف ولييا دون وكالة وىذا قبل تعديميا في سنة
الحضور ال يعترف بالوكالة في عقد الزواج ويتطمب 2005أيضا أين أصبح القانون الجزائري
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :
الموسم الجامعي2023/2022 : 5
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
الشخصي في مجمس العقد أمام ضابط الحالة المدنية أو الموثق حسب اختيارىما مع إعطاء األولوية
3
ليذا العقد مقارنة مع العقد العرفي الذي يقع في وصف جمسة الفاتحة .
يعتبر اإلثبات بالكتابة في الشكل اإللكتروني كاإلثبات بالكتابة عمى الورق بشرط إمكانية
التأكد من ىوية الشخص الذي أصدرىا و أن تكون معدة و محفوظة في ظروف تضمن
سالمتيا
3
-صدرت تعلٌمة عن وزارة العدل موجهة للسادة األئمة مفادها منعهم من إبرام جلسة عقد الزواج فً وصف قراءة الفاتحة داخل المساجد ما لم ٌتم
التأكد بان العقد اإلداري قد تم إبرامه أمام ضابط الحالة المدنٌة .
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :
الموسم الجامعي2023/2022 : 6
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
وأصبح ىناك تواصل دولي بين عدة أطراف يعقدون فييا عقود عن طريق الوسائط االلكترونية دون
أن يكون ىناك تواجد فعمى لمطرفين في حيز جغرافي واحد ،و ىذا النوع من العقود أصبحت لو
نفس القيمة القانونية ومنج از ألثاره بين األطراف وتترتب عنو نفس الحقوق وااللتزامات لمطرفين بنفس
درجة العقود الكالسيكية المبنية عل تواجد زماني ومكاني واحد ألطراف العقد .
فيل يمكن أن يمتد ىذا النوع من العقود إلى عقد الزواج ذو القدسية الخاصة كون أن طرفي العقد
ىما موضوعو وليس مسائل مادية عادية ؟
عن طريق الشبكة االلكترونية بعض االختالف بين مؤيد أثار موضوع التعاقد عن بعد في الزواج
ومنكر لو ،فمنيم من أجازه مادامت قد توفرت فيو الشروط الشرعية خاصة األركان والشروط إضافة
إلى اتحاد عنصر الزمن ويمكن التعبير عن اإلرادة بكل الطرق والتأكد من صحة التعبير في نفس
الوقت عمى الرغم من عدم تحقق عنصر التواجد المكاني بينيما .
إال أن بعض الفقو الحديث أعاب عميو مسألة الغياب لمطرفين من حيث التواجد المادي في مجمس
العقد عمى الرغم من أنيا مسألة تم تجاوزىا في الكثير من مجاالت التعامالت االلكترونية أين
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :
الموسم الجامعي2023/2022 : 7
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
أصبحت الرسالة االلكترونية تتضمن التوقيع اإللكتروني ويمكن التأكد من مصدرىا وىي بمثابة
4
وسيمة إثبات كاممة بنص القانون .
إال أن قدسية عقد الزواج تبقى بخصوصيتيا وفي التشريع الجزائري ال يوجد ما ينص عمى ىذا
النوع من عقود الزواج .
والزواج ليس من األمور التي يقبل فييا وتبقى شبية التزوير والنصب في ىذا المجال قائمة ،
،إال أن األمر ليس مستبعد مستقبال خاصة مع تطور التالعب نتيجة أىميتو وأثره االجتماعي
التقنيات في ىذا المجال و التي تجعل من ذلك ليس باألمر المستحيل.
المشرع الجزائري لم يتكمم عن ىذه العيوب إال فيما يخص اإلكراه الواقع عمى القاصرة في الزواج
وىذا في المادة 13من قانون األسرة ،ومع ذلك يمكن أن نعتمد ىذا طبقا لمقواعد العامة لمشريعة
اإلسالمية حسب معطيات المادة 222من قانون األسرة وعيوب اإلرادة كما ىو معموم ىي الغمط
،اإلكراه والتدليس .
4
-نص صحة اإلثبات الوارد فً المادة 323مكرر 1لم ٌستثنً أي مسألة من إمكانٌة اإلثبات بموجب هذه اآللٌة.
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :
الموسم الجامعي2023/2022 : 8
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
الغمط ىو حالة تنشأ في ُمخيمة أو ذىن أحد الطرفين ونفسيتو و تدفعو إلى اعتقاد الصحة في
مسلة ما ،وىو ما يدفعو إلى التعاقد مع الطرف اآلخر في حين أن ما اعتقده صحيحا ىو عمى
أ
و خالف حقيقة األمر و واقعو ،5والوقوع في الغمط ىي حالة ذاتية ال دخل لمطرف اآلخر فييا
الشيء يقع فيو المتعاقد ،فيتصور المعطيات عمى حسب رغبتو وعمى عكس حقيقتيا ،فيصبح
الغير صحيح ،صحيح ا ،أو ما ىو صحيح يصبح غير صحيح بالنسبة لو.
فقد يعتقد الطرف األول أن األمر متعمق بالزواج في حين يظن الطرف الثاني أن األمر متعمق بعالقة
عابرة فقط ،كما يقع الغمط في شخص المتعاقد فيختمط األمر بين الخاطب و المخطوب لو ( وليو
ويكون أو وكيمو ) ،أو بين األم وابنتيا أو أختيا ،وىنا ينعدم الت وافق و ال يتحقق تطابق اإلرادتين
العقد منعدما.
كما يمكن لمغمط أن يتجسد في صفة من الصفات سواء كانت جسدية أو غيرىا ،وىنا تكون اإلرادة
متوفرة و ال يتأثر العقد من حيث الصحة ،إال إذا كانت الصفة جوىرية بالنسبة ألحد المتعاقدين
وعمى المدعي بوا أن يثبتوا ،ويتحقق العقد ىنا باإلجازة من طرفو مع حقو في طمب اإلبطال .
5
-تجب االشارة هنا الى أن الغلط هو شًء غٌر الطمع الذي تكون تصبوا الٌه نفسٌة االنسان ،والطمع ال ٌعطً الحق فً طلب االبطال .
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :
الموسم الجامعي2023/2022 : 9
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
اإلكراه ىو عيب يمس اإلرادة ويؤثر فييا فيجعميا تنساق عمى غير الوجو الذي يريده المتعاقد في ذلك
الموضوع ،و يقصد باإلكراه الضغط الذي يرد عمى إرادة أحد األشخاص ويدفعو إلى التعاقد تحت
ولوال ىذا األخير ما كان ليذا الخوف الشديد سمطان التيديد و الرىبة مما يكون لو حمة من
الشخص أن يمجا إلى إبرام عقد الزواج ،وىنا تكون إرادة المتعاقد موجودة ولكنيا معيبة من عنصر
الحق في االختيار أو الحرية في ذلك .
واإلكراه قد يأتي في عدة صور ،مادي مثل الضرب و الحجز ،و قد يكون معنوي مثل التيديد
بفعل ما يخشى المتعاقد وقوعو ،فإذا وقع مثل ىذا اإلكراه من المتعاقد األول وميما كان نوعو(
و كان سببا في لجوء مادي أو معنوي) وأحدث خوفا لدى المتعاقد الثاني وفق معيار شخصي لديو
ىذا األخير إلى إبرام عقد الزواج ،كان من حق الشخص المتضرر أن يطمب إبطال عقد الزواج .
إلى عيب اإلكراه في الزواج إال في حالة الزوجة أما المشرع الجزائري فمم يشر في قانون األسرة
القاصرة التي اشترط القانون موافقتيا ،ويبقى ذلك التصور خاضع لمقواعد العامة.
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :
الموسم الجامعي2023/2022 : 10
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
التدليس ىو أكثر صور عيوب اإلرادة وقوعا في عقد العقود ،وىو عمى عكس الغمط ،يأتي بسبب
استعمال المتعاقد الثاني (زوج أو زوجة ) لوسائل احتيالية بيدف تضميل 6الطرف اآلخر وابعاده عن
الحقيقة وىذا بيدف دفعو إلى إبرام عقد الزواج وىو يضن أنو تحقق لو ما كان يصبوا إليو بكل
اصفتو المطموبة ،وفي حقيقة األمر الكل مغاير لذلك تماما .
مو ا
ويكون اليدف من التدليس ىو دفع الطرف الثاني إلى التعاقد وقبول الزواج ،فإذا تزوجت امرأة مع
رجل عمى أساس أنو أعزت و إذا بو متزوج وكان الزوج قد أخفي عنيا ىذا األمر بغية قبوليا الزواج
ه بعكس ذلك،فان ىذا األمر يعطي ليا الحق في المجوء إلى القضاء لممطالبة بالتطميق
منو ،أو أوىم ا
المادة : 08في حالة التدليس يجوز لكل زوجة رفع دعوى قضائية ضد الزوج لممطالبة
بالتطميق
6
-وٌقع التضلٌل بنٌة مبٌتة بعد معرفة حاجة الطرف الثان لشًء معٌن ٌكون هو الطعم للحصول على النتٌجة المرجوة.
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :
الموسم الجامعي2023/2022 : 11
السداسي :األول
المقياس :قانون األسرة
الحجم األسبوعي :محاضرة (ساعة ونصف)
األستاذ:نسيم يخمف
أستاذ محاضر قسم – أ-
المستيدف:السنة الثانية ليسانس – جذع مشترك حقوق
ة الفئة
طمب التطميق ىذا يأتي استنادا لمعطيات المادة 08من قانون األسرة ،فكمما تحقق التدليس أصبح
من طرف العقد قابال لإلبطال ،إال أن المشرع رتب عن ذلك حق طمب التطميق ال اإلبطال
الشخص ضحية التدليس .7
**************
7
-فً هذا النص أقام المشرع الجزائري فرضٌة قائمة على اعتبار حالة التدلٌس فً شخص الزوج كفاعل و الزوجة كضحٌة على الرغم من أن األمر
جامعة حسيبة بن بوعمي الشمف ،كمية الحقوق والعموم السياسية ،قسم القانون العام،الموسم الجامعي2023/2022 :