Professional Documents
Culture Documents
Així doncs, es pot definir com una entitat instituïda mitjançant un acte jurídic a partir de la
voluntat de diversos subjectes de Dret Internacional, a la qual es dota d’uns òrgans permanents
capaços de generar una voluntat jurídica diferent a la dels seus membres, als quals se’ls atribueix
unes competències pròpies (governades per 3 principis: d’especialitat, implicitat de creació
jurisprudencial i subsidiarietat) per dur a terme funcions i objectius del tipus internacional
assignats per l’Organització. Es diferencien d’altres actor internacionals perquè aquestes
sorgeixen per un tractat constitutiu de caràcter intergovernamental
1
Para referirse a lo que se dice o hace solo para un fin determinado.
A les Conferències Internacionals es pot participar prenent decisions (com més exigents siguin
les majores per adoptar una decisió menys grau de subjectivitat tindrà l’OI)
e. RESPONSABILITAT INTERNACIONAL: dicotomia: activa i passiva
➢ Activa: si el dany l’ha patit un particular que actua com a agent de la OI, aquesta exerceix
protecció funcional; si el dany el pateix un particular que no actua com a agent (només en la
UE) és possible exercir protecció diplomàtica.
➢ Passiva: els Estats membres seran responsables de tot el que no pugui respondre l’OI.
2
No originàries.
5. Concepte i característiques del DIP com a sistema jurídic de la societat internacional.
El Dret Internacional Públic és el conjunt de normes jurídiques creat i pactat entre diferents
Estats per ser aplicat a una societat internacional que cada cop està més influenciat per valors i
una ideologia manifestada en la Carta. A la pràctica funciona com un instrument de dominació
de grans grups per mantenir i millorar el seu status quo.
No es caracteritza pel poder legislatiu, executiu o judicial, sinó per la seva estructura inorgànica
(exceptuant les NU), descentralitzada i paritària essencialment interestatal i el seu nombre
reduït de subjectes. En el DI els Estats són els creadors i destinataris del dret, per tant, és
necessari el previ consentiment de l’Estat per crear normes i sotmetre’s al TIJ. Es caracteritza
també per la seva expansibilitat, el seu caràcter dinàmic i versàtil.
Principi de no intervenció
Es troba implicit a la Carta, també ho veiem a les Resolucions 2131 (XX) i 2625 (XXV)
La no intervenció comporta la obligació per als tercers Estats d'abstenir-se de fer actes
coercitius greus prohibits pel DI afectant a afers interns o externs d'un altre Estat en contra
del principi de la igualtat sobirana. Inclou l'amenaça o l’ús directe o indirecte de la força
armada, però també la coacció econòmica d’intensitat mitjana o alta, o fins i tot pressions
diplomàtiques, que poden arribar a ser molt greus, i sempre sense que hi hagi hagut
prèviament un comportament il·lícit de l'Estat sotmès a la intervenció. Aquesta prohibició es pot
considerar com a norma de ius cogens.
Afecta exclusivament els Estats.
Principi de bona fe
Recollit a l’art. 2.2 de la Carta i a la Resolució 2625 (XXV), vol dir que els Estats han de complir
rectitud i honradesa les obligacions internacionals concretes en virtut dels principis i normes
de DI, creats tant per costum com per tractats.
L’art. 26 de les Convencions de Viena sobre dret dels tractats de 1969 i 1986 disposa que
“qualsevol tractat en vigor obliga a les parts i ha de ser executat per elles de bona fe”, per tant, es
considera el principi un PGD.
a. Donar una solució per mitjans pacífics. A l’art. 33 de la Carta ofereix una enumeració
de mitjans:
● Negociació
● Investigació
● Mediació
● Conciliació
● Arbitratge
● Arranjament judicial
● Recurs a organismes o acords regionals
● Altres mitjans pacífics de la seva elecció
La Declaració de Manila afegeix els bons oficis i assenyala que al tractar d’arribar a
l’arranjament, les parts utilitzaran els mitjans pacífics que resultin adequats a les
circumstàncies i la naturalesa de la controvèrsia, havent-se de comportar “de bona fe i
amb un esperit de cooperació”.
b. S’han d'abstenir d’adoptar mesures que puguin agreujar la situació de forma que es
posi en perill el manteniment de la Pau i la seguretat internacional.
Art. 2.4 de la Carta i Resolució 2625 (XXV) i 42/22. Aquest principi només s’aplica a les relacions
internacionals i prohibeix tant l’amenaça com la força contra altres estats. Però, la prohibició de
l’ús de la força té excepcions:
- Legítima defensa individual o col·lectiva: permet als estats respondre als atacs militars
d’altres estats per evitar més perjudicis. S’han de donar certes situacions: existència d’un
atac armat actual (no de defensa preventiva), atac armat o cibernètic, proporcional
(només per contrarestar l’atac enemic) i s’ha de posar en coneixement del Consell de
Seguretat.
- Per reacció institucional: quan hi ha una remissió al Consell de Seguretat i aquest
autoritza l’ús de la força.
- Ús de la força en casos de pobles colonials que vulguin independència.
9. Principi assistència a les NU, i d’autoritat de les NU sobre els Estats no membres.
Segons la Carta està limitat a l’àmbit econòmic i social. Art. 1.3: “realitzar la cooperació
internacional en la solució dels problemes internacionals de caràcter econòmic, social, cultural o
humanitari”.
En canvi, a la Resolució 2625 (XXV) té un abast més general, diu que els Estats han de cooperar
independentment de les seves diferències i per tal de mantenir la pau i la seguretat i afavorir el
progrés i l’estabilitat de l’economia internacional, el benestar de les nacions i en contra de la
discriminació.
Per tant, estem davant d’un principi de cooperació d’un contingut molt minimalista i generalista,
i el problema és esbrinar l’abast d’aquest principi en els diferents àmbits reglamentats pel DI.
Seguint el criteri de Hart es pot sostenir que les fonts formals del DI són les establertes en la
norma secundaria d’identificació recollida a l’article 38.1 ETIJ:
a) els tractats internacionals,
b) el costum internacional, i
c) els PGD “reconeguts per les nacions civilitzades”.
L’enumeració de l’article 38.1 ETIJ, “expressa el consens bàsic dels Estats entorn de quines són
les fonts formals del Dret internacional”, però al marge de ser antiquada i imprecisa, és
incomplerta ja que, per una banda, no inclou totes les fonts del DI i, per l'altra banda, incorpora
elements que no són autèntiques fonts. La complexitat del sistema nomogenètic actual en el DI,
amb una codificació i desenvolupament progressiu cada cop més integrat dins d’una
institucionalització creixent, provoca la necessitat de recorre a noves categories jurídiques. Així,
tal com assenyala la International Law Association, si bé el costum i els tractats segueixen sent les
fonts més importants del DI, han de complementar-se amb altres procediments per poder
harmonitzar millor els interessos en presència.
A les funcions de distribució i delimitació de competències típiques del DI clàssic, que en gran
mesura podrien ser afrontades per normes consuetudinàries, s’ha afegit avui dia la intervenció
progressiva del DI en nous àmbits. En aquest sentit, el tecnicisme creixent de les relacions
internacionals, ha comportat tenir que recórrer cada cop més a la creació de normes escrites
dotades de més precisió. Així mateix, la intensitat en l’evolució de la societat internacional ha
suposat que el tractat hagi abandonat el seu formalisme tradicional per respondre millor a les
noves exigències.
Partint dels articles 2.1.a de les CV sobre dret dels tractats de 1969 (ratificada per 116 Estats) i
1986, i afegint a dits texts la possibilitat de que no sigui per escrit i que pugui produir efectes per
tercers, en sentit ampli, el tractat pot ser definit com un:
“acord de voluntats concordants, ja consti en un o més instruments o, en el seu cas, oralment, i
qualsevol que sigui la seva denominació particular, entre subjectes del ordenament internacional,
dirigit a produir efectes jurídics entre les parts, i fins i tot per tercers, regit per les normes de DI
públic”.
Definició de costum: Norma resultant d’una pràctica general, uniforme i duradora duta a
terme pels subjectes de DI i realitzada per la convicció de ser socialment necessària
Aquesta definició destaca els dos elements del costum: La pràctica (element material) i la
consciència de l’obligatorietat jurídica (opinio iuris o element psicològic)
b) Una pràctica constant i duradora: Significa que no n’hi ha prou amb un únic precedent per
a que sorgeixi el costum, és necessària una certa repetició en el temps. Tot això
comporta una pràctica ininterrompuda i coherent (no contradictòria) i el transcurs d’un
cert període de temps.
Classes de costum:
- Costums generals (universals) o dret internacional general que obliguen a tota la societat
internacional. En els costums universals funciona la presumpció iuris tantum (o iure et de
iure si es tracta d’una norma de ius cogens) de que existeix un assentiment tàcit i,
conseqüentment, l’Estat que al·lega una norma de DI consuetudinari d’abast universal no
té necessitat de provar-la.
- Costums regionals (i particulars no regionals o especials) o locals (o bilaterals), sols
obliguen a un cercle limitat d’Estats i en l’àmbit d’aquests Estats prevalen sobre les
costums universals referides a la mateixa matèria.
Els PGD constitueixen una important font formal no escrita del DI. És freqüent que els PGD estiguin
concretats en normes consuetudinàries, o recollits en tractats (codificació), en actes
normatius d’OI i en normes estatals. Aquesta formalització per escrit facilita la seva
identificació, i permet esbrinar el seu contingut i abast.
Els PDG tenen la funció d’evitar el non liquet (funció integradora), però tenen dues funcions més:
Els PGD “importants” dels diferents ordenaments interns i de les diverses concepcions
jurídicques:
Actualment cal assenyalar l’existència de dues tendències divergents respecte a la utilització dels
PGD pels tribunals internacionals:
17. L’equitat.
1. L’equitat infra legem: Opera en el marc del dret vigent. Selecciona i interpreta la norma
de manera que ens porti a resultats més justos per executar-la
2. L’equitat praeter legem: L’equitat supleix les llacunes del dret positiu. La pràctica
jurisprudencial mostra que només s’ha aplicat l’equitat praeter legem quan existia una
norma convencional que ho permetia.
3. L’equitat contra legem: La doctrina és unànime en reconèixer que els òrgans
jurisdiccionals internacionals només poden acudir-hi quan es compte amb el previ acord
de les parts.
Respecte la jurisdicció ex aequo et bono, les decisions dels tribunals podran situar-se al
marge del dret, però, d’una banda, amb el límit del respecte de les normes de ius cogens, i
d’altra banda, conduint a resultats equitatius.
La Doctrina: És un altre mitjà auxiliar de determinació de les normes de dret i caldria diferenciar
entre la doctrina individual i la col·lectiva:
Els actes unilaterals “clàssics” per a produir efectes jurídics es configuren mitjançant els següents
elements:
1. L’acte unilateral ha de ser imputable a un subjecte de DI, és a dir, en aquest cas a un Estat.
2. L’acte unilateral ha d’efectuar-se per una autoritat competent a l’àmbit de les relacions
internacionals. Únicament estan dotats de dita qualitat: els Caps d’Estat, els Caps de
Govern i el Ministre d’Afers Exteriors. Actualment, també hi ha altres persones que tenen
competències per actuar en nom de l’Estat.
3. Voluntat no viciada i lliurement expressada.
4. La discrecionalitat o no necessitat jurídica d’efectuar l’acte unilateral, tot i que en
determinats casos no realitzar l’acte pot tenir conseqüències jurídiques
5. L’acte ha de ser jurídicament independent de qualsevol actitud d’un altres subjecte de DI
o, en altres paraules, la seva eficàcia no pot dependre d’un altre acte jurídic.
6. La manifestació de voluntat ha d’efectuar-se amb la intenció clara de produir efectes
jurídics obligatoris. Per tant, és essencial que l’Estat de que emana l’acte unilateral hagi
tingut realment la intenció de manifestar el seu consentiment en obligar-se.
7. En quan a la forma de l’acte, només es requereix que sigui públic, de forma que sigui
coneguda pel destinatari o destinataris, fins i tot, la declaració pot tenir efectes erga
omnes.
8. L’acte ha de referir-se a una situació concreta de fet o de dret i el seu objecte ha de ser molt
precís
9. La manifestació de la voluntat ha de produir-se en un termini raonable respecte de la
situació jurídica que contempla, és a dir, ha d’efectuar-se en el moment oportú.
10. L’acte no pot contravenir les normes de ius cogens internacional. Podrà ser contrari a les
normes de caràcter dispositiu, tot i que, en aquest cas, l’Estat estarà doblement obligat:
per la norma dispositiva respecte al conjunt d’Estat i per l’acte unilateral respecte aquells
als que s’hagi dirigit.
L’Estoppel (cap Estat pot anar contra els seus propis actes): Es tracta d’una figura processal del
dret anglosaxó que estableix que un Estat està obligat pels seus propis actes, en base a l’obligació
general d’obrar de bona fe i del corresponent dret dels altres Estats de fiar-se de la conducta del
primer
Els actes unilaterals són font del DI? Els actes unilaterals sols generen obligacions jurídiques
exigibles per al seu autor, però no normes. Tanmateix, poden ser catalogats com a pseudo-font, o
com a font auxiliar, per la seva contribució a la formació del DI
20. Els actes normatius de les OI: la funció normativa interna i funció normativa externa.
En general la funció normativa interna té per objecte assegurar el bon funcionament interior de
l’Organització, com entitat amb una existència jurídica pròpia i separada dels seus membres.
El dret intern d’una organització pot definir-se com aquell conjunt de normes que permeten a
l’Organització, per una banda, auto-organitzar-se o que funcionen els seus òrgans i, per l’altra
banda, adaptar la seva estructura i funcionament a les exigències de la seva activitat.
Els destinataris d’aquestes normes són, en principi, la pròpia Organització i els subjectes del seu
dret intern. Així, regulen aspectes com la composició, competència i funcions dels seus òrgans, els
procediments a seguir en les seves relacions recíproques, els drets i obligacions dels seus
funcionaris i agents, el règim financer, etc.
L’activitat normativa interna d’una OI pot manifestar-se mitjançant actes jurídicament obligatoris
o bé per actes que, en principi, no són jurídicament vinculants.
d) Els reglaments relatius a la funció pública internacional com l’Estatut dels funcionaris
de les NU, adoptat per l’AGNU el 2 de febrer de 1952.
e) Els reglaments financers, en particular aquells que fixen els pressupostos de les OI.
f) Les instruccions que un òrgan dirigeix a altres que són subordinats. Dita subordinació
pot estar prevista en el tractat constitutiu[1] o bé pot derivar del caràcter d’òrgan subsidiari del
destinatari de les instruccions.
Es tracta, per exemple, de les recomanacions inter-orgàniques que són les dirigides per un òrgan
d’una OI a un altre de la mateixa organització amb el que està en una situació de coordinació i,
fins i tot, de dependència.
Dins d’aquest tipus de recomanacions també tenim les propostes que no tenen caràcter obligatori,
però que constitueixen el pressupost d’un altre acte que si pot ser-ho; v. g. el poder de decisió per
admetre a un nou membre a les NU, el té l’AGNU, però aquesta no pot prendre una decisió al
respecte si abans no ha rebut una recomanació del Consell de Seguretat (art. 4. 2 Carta).
Aquesta funció està dirigida a regular les relacions entre els Membres en tan que subjectes de DI
i, fins i tot, de no Membres. Es pot manifestar en dues direccions:
a) Decisions obligatòries.
Es tracta de veritables actes jurídics obligatoris pels seus destinataris, i la base de la seva
obligatorietat es troba en la competència atribuïda al respecte a l’òrgan que l’adopta.De fet per
esbrinar si es tracta d’una decisió obligatòria haurem d’examinar en concret el contingut de la
mateixa i estudiar els poders de l’òrgan que l’adoptada.
i) les resolucions que imposen obligacions de resultat, deixant en mans dels destinataris
les mesures (legislatives, reglamentàries o altres), precises per la seva satisfacció. En aquest
sentit, a nivell de NU, la Carta preveu que tinguin valor obligatori determinades decisions del
Consell de Seguretat .
ii) les resolucions obligatòries en tots els seus termes, directament aplicables en els
ordenaments jurídics dels Estats membres, pròpies d’OI d’integració; v. g. els reglaments de
l’article 288 del TFUE
b) Recomanacions intersubjectives.
Es tracta d’actes no obligatoris que el seu abast jurídic es limita a que el seus destinataris
considerin de bona fe la possibilitat d’observar el seu contingut. El cas més típic són les
resolucions externes de l’AGNU i a nivell regional europeu les resolucions del Comitè de Ministres
del Consell d’Europa.
Poden definir-se com aquelles resolucions que no porten aparellada l’obligatorietat del seu
compliment en virtut de les competències de l’òrgan que les adopta, si bé en determinats supòsits
poden produir excepcionalment efectes jurídics. Tals supòsits són:
- resolucions que estableixen obligacions de comportament que imposen als seus destinataris.
- les recomanacions poden contribuir a fixar estàndards que permetin valorar el compliment o
incompliment de determinades obligacions proclamades genèricament en els tractats
constitutius o en actes de dret derivat, v. g. les recomanacions de l’OIT que acompanyen als
convenis que adopta.
Les OI poden contribuir a la creació de tractats internacionals, per una banda, directament
mitjançant procediments que permeten la negociació i adopció de convenis internacionals, com
és el cas dels convenis adoptats en el sí de la Conferencia Internacional de Treball de l’OIT o pel
Consell d’Europa.Per l’altra banda, les OI poden contribuir indirectament a la formació de tractats
a través de la preparació i convocatòria d’una conferencia internacional amb la finalitat d’elaborar
un conveni multilateral.
21. El soft law.
El soft law és un dret que sorgeix com a conseqüència de les dificultats que a nivell universal hi
ha per adoptar regles precises i jurídicament obligatòries, però això no vol dir que el solf law
estigui sempre desprovist de valor obligatori, ja que quasi sempre té certs efectes jurídics
variables segons els casos. El soft law no és una patologia sinó un instrument que contribueix a la
normativitat relativa del DI. Es utilitzat en relació a instruments heterogenis on solen concorre
dos elements: el caràcter no jurídicament vinculant (resolucions no vinculants d’OI, instruments
d’actors no estatals o el anomenats acords no normatius) i una certa rellevància jurídica.
En general, l’expressió soft law es emprada per denominar tots aquells instruments que la seva
juricitat és dubtosa o que la seva força vinculant és qüestionable. El soft law es refereix a que el
contingut de la norma és “tou i presenta una intensitat atenuada, expressada en compromisos
mitigats, susceptibles de modulació a voluntat”
El soft law pot servir per: i) precedir i ajudar a la creació de DI consuetudinari i convencional, és
a dir, els instruments de soft law, malgrat no imposar obligacions internacionals per se, a vegades
reflexen l’estat de desenvolupament de les normes consuetudinàries o són la base de futurs
tractats, generant expectatives de comportament; ii) omplir llacunes en els instruments jurídics
internacionals i precisar les costums existents; iii) formar part de la pràctica posterior dels Estats
i, per tant, poden ser utilitzats per interpretar els tractats; i iv) substituir les obligacions
jurídiques quan l’adopció d’un tractat sigui molt costós o comporti molt temps o resulti
innecessari fer-ho d’altra forma.
Tenint present que aquesta última funció és la més rellevant, de fet, pot afirmar-se que
essencialment el soft law serveix per cobrir necessitats que el hard law és incapaç d’assumir, és a
dir, ofereix flexibilitat per millorar i prendre decisions que en altres termes no s’haguessin
aconseguit i, per tant, es configura com un conjunt de normes que es troben en una fase pre-
jurídica i que amb el transcurs del temps moltes d’elles passaran a convertir-se en dret strictu
sensu.
Totes aquestes avantatges del soft law no poden amagar els problemes que comporta, ja que
introdueix complexitat en el sistema nomogenètic del DI, incorpora perills com restringir la
formació i aplicació del hard law, manca de criteris uniformes per esbrinar els seus efectes
jurídics, planteja incògnites com en quina mesura les regles de les CV sobre drets dels tractats són
aplicables a dites normes. En tot cas, aquesta nova categoria de normes posa de manifest la
insuficiència del sistema actual de fonts del DI.
22. La interacció entre fonts formals i mecanismes coadjuvants per la creació de normes.
i) efecte declaratiu, quan el text convencional és l’expressió final escrita d’una regla
consuetudinària preexistent; ha estat acceptat en nombroses decisions jurisdiccionals. En aquests
casos la funció de l’efecte declaratiu consisteix bàsicament en precisar el sentit de la pràctica i en
provar l’existència de la opinio iuris.
ii) efecte cristal·litzador, que implica que una disposició convencional escrita constitueix
el punt final de la formació d’una norma consuetudinària que es trobava in statu nascendi i
que a partir d’aquest moment és acceptada pels Estats duent una pràctica d’acord amb tal
disposició, independentment que siguin o no parts en el tractat: per tant la funció de l’efecte
cristal·litzador sí crea una norma consuetudinària i així ho ha admès el TIJ.
iii) efecte generador, significa que a partir d’una disposició d’un conveni, normalment de
caràcter hortatori, els Estats no parts en el tractat accepten un potencial desenvolupament
progressiu del costum portant a terme una pràctica ulterior en el mateix sentit de la disposició
del conveni.
En la interacció entre costum i resolucions de l’AGNU (i el soft law en general) poden tenir efectes
declaratius , cristal·litzadors i, fins i tot, generadors de normes consuetudinàries , semblants als
vist supra pels tractats . Així, un instrument de soft law pot donar naixement a regles
consuetudinàries, com de fet, per exemple, ha passat amb la interpretació jurisprudencial de la
Declaració Universal de Drets Humans i la Declaració Americana dels Drets i Deures de l’Home.
Igualment han de considerar-se els efectes de les resolucions sobre cadascun dels elements del
costum. D’entrada cal assenyalar que les OI són subjectes de DI i, per tant, cada resolució adoptada
pot representar un acte de pràctica i la opinio iuris de l’Organització, que pot constituir la prova
de l’estat de qualsevol dels dits elements i contribuir a la creació d’una norma consuetudinària.
En relació als PGD, les resolucions de les OI poden ajudar a estimar la seva existència, i malgrat
que sigui molt difícil de mantenir, tampoc han faltat els autors que han afirmat que determinats
PGD i, fins i tot, algunes regles de ius cogens (per exemple, prohibició del genocidi) han estat
induïts al ser reconeguts per resolucions de l’AGNU. És a dir, al igual que el dret consuetudinari,
els PGD poden ser codificats en resolucions, v. g. la Declaració sobre l’eliminació de totes les
formes de discriminació racial, o veure precisat el seu contingut, v. g. el principi de bona fe.
En absència de disposicions legals contraries, res impedeix que les resolucions puguin actuar com
a punt de referència jurídic de l’acció dels diferents subjectes de DI, v. g. En definitiva les
resolucions de les OI (i el soft law en general) tenen gran influència en la configuració del DI ja
sigui contribuint al naixement de normes (cristal·lització o generació de costums o PGD) o servint
de mitjà auxiliar per esbrinar l’existència (v. g. prova de la opinio iuris) i contingut de les seves
normes (costums i, fins i tot, PGD).
Respecte a la recepció del DI general en els drets interns dels Estats, cal assenyalar que el costum
és un dret no escrit que neix a partir dels precedents de la pràctica estatal i de l’opinio iuris.
Aquesta natura de les normes consuetudinàries explica el fet que la seva recepció en els drets
interns dels Estats s’efectuï sense necessitat d’un acte formal i específic d’incorporació. En general
la recepció, jerarquia i aplicabilitat del DI general, a diferencia dels tractats internacionals, ha
estat escassament regulada en els ordenaments estatals.
En la pràctica internacional els diferents drets interns admeten l’existència en els seus
ordenaments d’una norma tàcita de recepció automàtica que es fonamenta en el mateix DI, llevat
que hi hagi una norma que digui el contrari. Així, el DI general des del moment de la seva formació
passa automàticament a formar part del dret intern i és aplicable pel jutge estatal.
A l’Estat espanyol la Constitució de 1978 guarda silenci. Tanmateix, la doctrina accepta que hi ha
una recepció automàtica respecte de la totalitat del DI general.
Jerarquia del DI
Sols algunes constitucions admeten expressament que el DI general té un rang determinat dins
del dret intern En aquest sentit cal esmentar, com hem vist supra l’article 25 de la Llei Fonamental
de Bonn, que estableix la prevalença incondicional del DI general sobre les lleis internes.
Tanmateix, el Tribunal Constitucional alemany en una sentència de 26 de març de 1962 va
assenyalar que les normes consuetudinàries de DI no poden prevaldre sobre les normes
constitucionals contràries.
A l’Estat espanyol i al Principat d’Andorra cap disposició de caràcter general regula els possibles
conflictes entre un costum internacional i una llei interna. Només existeix una norma particular a
l’article 96.1 de la Constitució espanyola segons la qual les disposicions dels tractats
internacionals “únicament podran ser derogades, modificades o suspeses en la forma prevista en
els propis tractats o d’acord amb les normes generals del DI”. És a dir, en aquests Estats en matèria
de terminació, modificació i suspensió de tractats preval el costum internacional sobre les lleis
internes.
Es pot sostenir per analogia que aquesta solució és aplicable respecte de qualsevol norma de dret
intern espanyol o andorrà. A la pràctica fins i tot seria predicable en relació a les mateixes
disposicions de la Constitució espanyola o andorrana, ja que en cas de contradicció entre aquestes
i el DI general, l’Estat espanyol i el Principat d’Andorra estarien obligats internacionalment per la
norma consuetudinària. Admetre el contrari implicaria acceptar la responsabilitat internacional
de dits Estats.
24. La recepció i jerarquia del DI convencional i dels actes normatius de les OI en els drets
interns.
La recepció, jerarquia i aplicabilitat dels tractats internacionals ha estat objecte d’una regulació
molt minuciosa en els ordenaments estatals. De fet la integració de les normes convencionals en
els drets interns té més importància que la recepció del DI general, ja que, primer,
quantitativament, els Estats s’obliguen més freqüentment en virtut de tractats i, segon,
qualitativament, és més normal que els tractats estableixen drets i deures en relació als
particulars.
La recepció de les normes convencionals en els drets interns es realitza bàsicament mitjançant
dos mecanismes:
b) el règim de recepció especial que requereix d’un acte legislatiu exprés que transformi
el tractat en norma interna (dualisme). Aquest sistema pot comportar la dilació de l’eficàcia
interna dels tractats en absència o retard de l’acte de transformació, però té l’avantatja que ofereix
més garanties en relació als drets subjectius dels individus (normalment gràcies a la intervenció
dels parlaments estatals).
Jerarquia
L’aplicació interna del DI general, al igual que els tractats internacionals, és responsabilitat de
tots els òrgans de l’Estat. Però, cal tenir present la dificultat de cercar el contingut de les normes
consuetudinàries. Així, malgrat que el marge d’apreciació o d’interpretació és superior en el cas
del DI general, el rol del jutge intern és menys important, ja que les normes consuetudinàries
estan menys visualitzades que les convencionals.
Els ordenaments jurídics interns estableixen que s’han de respectar i aplicar tan les seves pròpies
disposicions com les normes jurídiques internacionals. Per una banda, es reconeix la jurisdicció
universal i el fet que les obligacions relatives als drets humans s’estableixen erga omnes, en
especial en cas de violacions massives dels drets humans com genocidi, neteja ètnica o tortura.
Per altra banda, l’expansió material del DI, mitjançant l’adopció de nombrosos instruments
internacionals que reconeixen drets als individus, ha afavorit l’aplicació del DIP pels òrgans
interns en àmbits com la protecció dels drets humans, drets laborals o dret del medi ambient.
Igualment, la importància del DI en els tribunals interns es veu afavorida per la intensificació de
les relacions internacionals, en particular del comerç internacional.
El problema és que moltes vegades aquesta expansió normativa del DI no compta amb els
mecanismes internacionals de control per garantir la seva aplicació i per tant, s’ha obtingut la
participació dels tribunals domèstics en l’aplicació del DI. Aquests tenen un paper molt rellevant
ja que com els mecanismes de garantia són molt precaris, el paper dels tribunals encara cobra
més importància, sobretot en la interpretació dels tractats. Per tant, els tribunals interns
contribueixen a configurar el DI interpretant el seu dret intern d’acord amb les normes
internacionals.
No obstant, cal destacar que els òrgans jurisdiccionals ( òrgans interns ) solen referir-se més als
tractats que a altres fonts del DI ja que són més fàcils de ser reconegudes com a dret pels òrgans
administratius i judicials interns. És més senzilla l’aplicació de les disposicions dels tractats que
les normes del DI que és un dret no escrit i per tant, de més díficil prova i aplicació pels jutges o
altres òrgans interns. L’aplicació de normes internacionals pels òrgans interns només resulta
possible en casos de normes internacionals clares, precises i incondicionals, és a dir, normes self-
executing. En el DI existeixen molt poques normes que tinguin caràcter self-executing, per tant,
per a que una norma tingui efecte directe serà necessària la participació de les autoritats
legislatives dels diferents Estats ( osigui, els òrgans interns hauran d’esperar a que es produeixin
els desenvolupaments legislatius pertinents x poder aplicar la norma internacional ).
Igualment, no podem ignorar que existeixen dificultats a l’aplicació judicial del DI. En aquest
sentit, cal esmentar, per una banda, la regla de la immunitat de jurisdicció i d’execució dels Estats
estrangers i, per altra banda, les doctrines del “Acte d’Estat” i de la “Qüestió política” utilitzades
sobre tot pels òrgans judicials dels sistemes jurídics de Common law, particularment pels Estats
Units.
- Cal assenyalar que l’efecte directe d’un tractat internacional en el dret intern depèn de la decisió
dels tribunals domèstics x tant una disposició self executing en un Estat pot no ser-ho en un altre.
Un tribunal intern també pot realitzar aplicacions de qualsevol tractat celebrat en forma de
declaracions de principis.
● A l’Estat espanyol, d’acord amb l’article 30.1 de la Llei de tractats internacionals, aquests
“són d’aplicació directa, llevat que del seu text es desprengui que aquesta aplicació queda
condicionada a l’aprovació de les lleis o disposicions reglamentàries pertinents”.
● Quan una norma consuetudinària és incorporada al dret intern, és aplicable pels tribuals
o altres òrgans de l’Estat. Per a que una norma consuetudinària internacional sigui
aplicada per les autoritats estatals, aquesta haurà de ser self-executing i per tant, establir
una obligació clara, precisa i incondicional per a que pugui produir efecte directe.
● Independentment que sigui self-executing o no, els jutges interns utilitzaràn aquest tipus
de normes per legitimar les seves decisions sobretot si tracten de drets humans.
● Les decisions dels tribunals interns poden tenir molta importància a l’hora de clarificar
les costums internacionals i poden ser utilitzades per la jurisprudència internacional. A
més a més, dites decisions poden influir en la pràctica estatal i de opinió iuiris i, si aquesta
coincideix amb altres Estats, pot formar altres normes consuetudinàries ( o PGDI ).
26. Les tècniques de seguiment i el control internacional.
Com a un dels mecanismes d’aplicació del DI, tenim les tècniques de seguiment i control
internacional. Les mesures d’observació o supervisió internacional promouen l’observança
voluntària per part dels subjectes del DI, de les normes internacionals.
3. Element formal: No hi ha normes del DI relatives als procediments de control, tot depèn del
sistema de control que s’analitzi i per tant la normativa és particular i està continguda en tractats
internacionals.
Podem trobar el control efectuat per l’Estat que és més aviat excepcional ( mecanismes
d’inspecció recíproca o integral ), el control efectuat per les OI que és més freqüent i pot estar
integrat per representants dels governs o persones que actuen a títol individual i per últim el
control per altres actors de la societat internacional ( ONG x exemple ).
A. LES RETORSIONS
Les mesures de retorsió suposen l’ús d’accions lícites i perjudicials per l’Estat infractor. Ex:
ruptura de Relacions diplomàtiques, retirada d’un ambaixador, limitacions a l’entrada de
persones en l’Estat o vaixells als ports, imposició de drets de Duana, retirada d’avantatges
comercials… Les retorsions només seràn un mecanisme d’aplicació coactiva del DI quan l’acció o
omissió que genera la reacció constitueix un acte il·lícit, de ser un acte enemistós, estaríem
parlant d’un simple acte de desaprovació.
B) LES REPRESÀLIES
Doble objectiu: Autodefensa i restablir l’ordre jurídic violat. Són mesures coercitives i
derogatòries adoptades per un Estat com a conseqüència d’un acte il·lícit comès per un altre Estat.
“Inadimplenti non est adimplendum” és una subcategoria de les mesures de reciprocitat (
incompliment per part de l’Estat lesionat d’obligacions imposades per la norma que ha estat
violada per l’infractor ) que consisteix en l’incompliment d’una obligació derivada del tractat que
ha estat prèviament violada per l’Estat infractor. Les represàlies poden anar desde la terminació
formal del tractat a la suspensió dels drets corresponents de l’altra part. Per Establir
contramesures s’han de complir unes condicions:
1. LEGITIMACIÓ: Serà el mateix Estat lesionat qui contatarà l’existència de l’acte il·lícit
previ. La legitimació per reaccionar correspon únicament al subjecte perjudicat per l’acte
il·lícit i han de ser decidides i executades per òrgans estatals en sentit ampli.
2. CONDICIONS SUBSTANTIVES: Les contramesures han de respectar:
● Principi de proporcionalitat: Les contramesures han de ser proporcionals al perjudici
sofert, avaluant tant el dany com la transcendència de l’interès protegit i la gravetat de la
violació.
● Les represàlies s’han de limitar els seus efectes a l’Estat autor
● Prohibició de les contramesures q violin normes imperatives de DI: estàn prohibides les
represàlies armades, les contramesures q suposin una derogació de les obligacions per a
la protecció de drets humans, la prohibició de la derogació de les obligacions de caràcter
humanitari i l’obligació de respectar normes de dret diplomàtic i consular.
3. CONDICIONS PROCESSALS
1. - LA SANCIÓ SOCIAL
- EL PODER DISCIPLINARI
Modalitats:
a. Imposició de multes
b. Suspensió de drets inherents a la qualitat de membre. Pot ser total o parcial.
c. Revocació d’un mandat atorgat per l’OI
d. La no admissió a l’OI
e. En casos molt extrems, l’exclusió de l’OI mitjançant la retirada forçada o l’expulsió.
● Mesures de sanció que impliquen l’ús de la força armada (ART 42): D’acord amb l’article
42 de la Carta :“Si el Consell de Seguretat considerés que les mesures previstes a l’article
41 són inadequades o han demostrat ésser-ho, podrà emprendre, per mitjà de forces
aèries, navals o terrestres, l’acció que jutgi necessària per mantenir o restablir la pau i la
seguretat internacionals. Aquesta acció podrà comprendre demostracions, bloqueigs i
altres operacions executades per forces aèries, navals o terrestres dels Membres de les
Nacions Unides”.