Professional Documents
Culture Documents
2n Dret UPF
TEMA 1: LA COMUNITAT INTERNACIONAL I EL
DRET INTERNACIONAL PÚBLIC
1.1. EL CONCEPTE DE COMUNITAT INTERNACIONAL
La CI és la base social que regula l’ordenament jurídic internacional, o, el sistema social en que
el DI opera com a sistema legal). Aquesta es caracteritza per:
- Té com objectiu el arribar a una major solidaritat i justícia en les relacions internacionals.
- Els seu ordenament jurídic internacional regula part de les relacions entre els seus membres.
L’existència de grups socials amb relacions esporàdiques entre sí es dona des d’èpoques
immemorables. Aquest fet és tan antic com l’existència de la persona mateixa. En relació a aquest
tema, ens interessa la ciència jurídica que es consagra entre 1648 i 1945. (4 fases)
1648 - es posa fi de la Guerra dels 100 anys amb la Pau de Westfalia, amb la firma de 2 Tractats
Internacionals:
- TI Osnabruck (1643)
- TI Münster (1648)
A partir d'aquest any, apareixen un conjunt d'Estats independents Absoluts, que es caracteritzaran
per ser entitats politiques que gaudeixen de sobirania, entesa amb independencia de qualsevol
poder supranacional, com havia estat fins aleshores amb el Papat o el Sacre Imperi Romà. Així
doncs, va suposar l'origen de l'actual sistema internacional i l'emancipació completa de la política
amb el que respecta la religió, al reconèixer que aquesta era un assumpte intern dels Estats
subeditada a la decisió dels seus sobirans.
Situació que està caracteritzada pel reconeixement i acceptació d’uns principis fonamentals:
- la obligació de respectar els límits territorials dels Estats (principi de jurisdicció territorial).
- la sobirania territorial
- el respecte als TI i a les relacions a través de representants dels sobirans
- en la possibilitat de recórrer a la guerra per part de l’Estat víctima
- límitació del dret a la guerra al sometre’l a l’existència d’una causa justa
Com a conseqüència de la independència de les colònies americanes, EUA el 1776 i, més tard, la
dels Estats llatinoamericans, al segle XIX; el Sistema d'Estats va deixar de ser exclusivament
europeu per incloure també els nous Estats americans.
Apareixen també dos nous principis: el principi de democràcia (rebutjen la legitimitat dinàstica)
i el principi republicà. 1814 Conveni de Viena - es va aclarir qui tenia colonies i qui no. Ara bé,
el President Monroe dels Estats Units, va proclamar que Amèrica ja no podía ser un territori
objecte de colonització pels Estats europeus i va excloure tota intervenció d’aquests en els nous
Estats americans. Aixi doncs, el sistema europeu d'Estats s'havia tranformat en un sistema europeu
i americà, que tenia en comú la civilització cristiana, ja que els valors i principis fonamentals que
regulaven les relacions eren compartits. No obstant això, en aquest sistema encara no existía ni a
l'Àsia ni a l'Àfrica.
Apareix com a conseqüència de la incorporació d’Estats no cristians. Aquesta nova fase s’inicia
al llarg del segle XIX i s’obren als grups humans de l’Orient Mitjà i l’Orient Llunyà (Àsia) i
d’altres Estats Occidentals (com els de l’Àfrica), que tenen l’opció d’inserir-se dins d’aquest
DIC, sempre i quan compleixin amb uns mínims i unes condicions: es permet la seva inserció
amb la condició que els Estats Civilitzats, tinguem uns certs privilegis sobre aquests Estats
Semicivilitzats i no-civilitzats (com ara Xina, Japó, Sian...), d’aquesta manera, apareixen els
tractats desiguals: tractats imposats per les potències occidentals, les quals obtenien, per mitjà
d’aquests tractats, privilegis comercials, jurisdiccionals, territoris en arrendament, etc. El resultat
d’aquest procés d’ampliació basat en la desigualtat, justificada amb l’argument del diferent grau
de civilització que tenien uns Estats i altres, fou un sistema eurocèntric basat, fonamentalment,
en els principis del dret occidental i en estàndards i valors de la civilització cristiana; ja que la
seva acceptació era imprescindible per ser admès entre les nacions civilitzades.
Els Congressos de Pau de la Haya de 1899 i 1907 van permetre visualitzar aquesta nova societat
d’Estats civilitzats. (Entre els temes d’aquests congressos trobem com a focus principal el
d’avançar en la reglamentació de la guerra i la creació d’un tribunal internacional d’arbitratge. Es
pretenia instaurar el principi de l’ús dels bons oficis, la mediació i el arbitratge en els casos que
78
ho requereixin, amb l’objecte de prevenir els conflictes armats entre les nacions).
Neix a partir de la I Guerra Mundial i es consolida amb la II Guerra Mundial (1945). Després de
la IGM hi va haver una revisió general dels principis de les normes que regien les relacions
internacionals. El President Willson va proclamar els famosos 14 punts sobre els quals s'hi ha
asentat les bases de la Societat de Nacions Unides. Entre aquests punts proclamava la llibertat
dels mars, dret a escollir els propis governants, la desaparició de barreres econòmiques, etc. Es
va plasmar la seva importància en la creació de la O.I.T (Organització Internacional del Treball),
la qual s'ha manifestat enormement positiva pels interessos del món del treball, així com el món
empresarial. I que, paral·lela a la Societat de les Nacions (S.D.N) es caracteritza per ser l’única
O.I que en el seus òrgans hi ha representats, no de l’Estat, sinó dels sindicats.
D’altra banda, l’altre motivació que reclamava Wilson era la creació de la Lliga de les nacions o
S.D.N (1919), per tal de salvaguardar la pau per sempre més i, així, evitar una altra GM.
Conjuntament a aquesta, també s’havia de crear el seu respectiu Tribunal, per tal de fer efectiva
la pau i la seguretat. Ara bé, el fet de que els EEUU es van negar a participar-hi i tampoc vàrem
deixar que la URSS en formés part, suposava la falta de suport de dues grans potències. Per tant,
la SDN estava destinada al fracàs. Així doncs, la missió de la S.D.N fracassa al no poder impedir
la II GM. Al acabar aquesta, les potències aliades busquen un nou tipus d’O.I. més ben
estructurada i més eficaç. Això es concreta en la Carta de les Nacions Unides (N.U), firmada a
San Francisco el 26 de juny de 1945, per la que s’estableix la O.N.U. A més, en el context
internacional es busquen solucions, de forma que es dona per nascut el Dret Internacional
Contemporani.
El Dret Contemporani, a part de ser també un Dret liberal, oligàrquic (interessos propis) i
descentralitzat (per sobre d'ells no hi ha ningú més, ningú limita el poder dels Estats), com ho era
el DI Clàssic; era un dret social (marcadament d’interès comunitari: guardar drets dels individus,
els fons marins, el medi ambient, etc.), democràtic (inclou a gairebé la totalitat de la comunitat
internacional) i parcialment centralitzat. La font més important d'aquest dret és el costum.
La C.I actual ha deixat de ser exclusivament europea, occidental i cristiana, ja que en ella
coexisteixen una pluralitat de cultures que representen valors i concepcions del món diferents a
l’occidental
La C.I actual és el resultat d’un llarg procés històric que ha configurat la seva naturalesa com a
conseqüència de diversos factors: dels membres que la integren (1), del grau de sociabilitat
existent (2), del reconeixement i regulació de valors i interessos comuns als Estats (3) i del seu
caràcter anàrquic (4).
3. La Comunitat Internacional d'avui dia recull una sèrie de valors i interessos comuns dels
Estats, i interesos generals o comunitaris. Tradicions de pensament sobre el sistema
d’Estats:
- Tradició kantiana (universalista): considera que el més essencial són les obligacions
socials transnacionals que vinculen als éssers humans individuals en la comunitat de la
humanitat per sobre de les rr. dels Estats dels que són súbdits o ciutadans. En aquestes
relacions, els Estats estarien sotmesos a imperatius morals que limitarien la seva
actuació (En busca de la pau)
- Tradició hobbesiana (realista): descriu les rr. Internacionals com un estat de guerra
constant en el que els Estats no tenen restriccions morals o legals de cap tipus per a
perseguir els seus propis interessos.
4. És de caràcter anàrquic, entès com l’absència de jerarquía entre els Estats i d’una autoritat
mundial per sobre tots ells. La CI té un caràcter descentralitzat fruit d’una estructura
horitzontal en que els membres primaris i principals no tenen rr. de dependència, ja que els
Estats són entitats sobiranes entres les quals no existeix supremacia, i llurs relacions estan
basades en el principi d’igualtat sobirana. Això no vol dir que no n'hi hagi alguns que ténen
més influència.
L’Estructura de la C.I ha anat evolucionant conforme s’anaven intensificant les rr. internacionals
i transnacionals entre els membres. En aquesta evolució es poden distingir 3 dimensions o
estructures:
- Normes que prohibeixen i sancionen els crims internacionals (agresió, crim de guerra,
crim contra la humanitat i genocidi)
Tot i que la CI és inorgànica, el fenòmen de l’organització es troba present en la C.I acual através
de les O.I intergovernamentals. En el desenvolupament de l’Organització en la C.I es poden
distingir 3 fases:
1. Període de formació dels antecedents del fenòmen de l’O.I (s. XIX – fins a la I GM):
o Concert europeu: sistema basat en reunions de representants dels Estats europeus
que, reunits en conferència diplomàtica tractaven problemes concrets. Les grans
potències sempre estaven presents i assumien el paper director i imposant. Per
tant, es tractava d’una espècie de govern internacional amb una organització
sense normes. La conferència més important fou el Congrés de París (1856) - on
es va admetre la primera potència no cristiana (I.Otomà) + es van fixar nomes
per la guerra marítima.
3. Expansió de les organitzacions des de 1945 amb la creació de la O.N.U i altres moltes
O.I: En el discurs dels 14 punts es proposa crear una associació general de nacions per a
proporcionar a tots els Estats, grans i petits , garanties d’independència política i integritat
territorial. A la conferència de la Pau de París de 1919 s’inclou el Pacte de la S.D.N: text
que estava obert a la adhesió d’altres Estats que figuraven en una llista adjunta i preveia
la possibilitat d’ingrés d’altres mitjançant un procediment específic. En el Preàmbul del
Pacte de la S.D.N es diu que es crea per “fomentar la cooperació entre les nacions i per
garantir la pau i la seguretat”, mitjançant el “tríptic de Ginebra”: desarmament, arbitratge
i seguretat col·lectiva. En aquesta Conferència de 1919 es crea també la OIT, destinada a
millorar les condicions dels treballadors i impulsar la justícia social. La originalitat de la
qual radica en el criteri de representació adoptat (representants dels governs, dels
empresaris i dels treballadors). Amb la creació de la SDN i la OIT el fenomen de la O.I
va rebre un impuls decisiu. Ambdues experiències van permetre el desenvolupament de
les O.I que es desenvolupà després de la II GM i que ha caracteritzat la estructura de la
C.I fins els nostres dies.
TEMA 2: EL DRET INTERNACIONAL PÚBLIC
2.1. EL CONCEPTE DE DRET INTERNACIONAL PÚBLIC
- A través dels subjectes: el DIP com el conjunt de normes que s’apliquen a les relacions
entre les nacions (Estats).
- Atenent a l’objecte: el DIP com a les normes que regulen les rr. Internacionals.
Les normes que actualment entenem com DIP es varen conèixer, des dels seus orígens, en l’inici
de l’Edat Moderna fins al s. XIX amb el nom de “Dret de gents”, o ius gentium romà (normes
aplicables a les relacions entre ciutadans romans i estrangers, o bé, entre estrangers). Gayo: el ius
gentium era el que la veritable raó natural ha establert entre els homes. Més tard, a principis de
l’Edat Moderna (s. XV-XVI), es va ampliar aquest concepte a: el que la raó natural ha establert
entre tots els pobles; és a dir, es tracta d’unes normes que s’apliquen entre diferents pobles o
comunitats polítiques. Més tard, s.XVI-XVII, es destaca encara més que es tracta d’un Dret que
pressuposa l’existència d’Estats independents que es relacionen entre sí. Amb l’evolució de les
relacions polítiques i internacionals, el Dret de gents passa a ser un conjunt de normes que
continuen tenint en teoria una base racional, però les regles de les quals es dedueixen de la tradició
jurídica romanista i de la pràctica diplomàtica i que s’apliquen a les rr. entre els sobirans com a
conseqüència del sistema de monarquies absolutes generalment imperant a Europa fins el s. XIX.
Al llarg del s.XIX i XX, ja s’entén el DI com un conjunt de normes que regeixen les relacions
entre Estats sobirans. L’evolució posterior ha anat ampliant els destinataris de les normes de DI
a O.I., persones individuals i altres subjectes.
El DIP ha anat ampliant progressivament les seves funcions. Actualment, les normes de Dret
internacional públic realitzen les funcions següents:
- Determinar els poders o competències dels Estats: les normes internacionals preserven
els poders legislatius, executius i judicials que un Estats exerceix en el seu territori i
població, i al mateix temps, impedeixen que altres Estats interfereixin en el seu exercici.
- Regular les relacions de cooperació entre els Estats per la consecució dels seus interessos
comuns.
- Regular les relacions de cooperació entre els Estats i a més membres de la C.I per a la
protecció dels valors i interessos generals de la mateixa (pau i seguretat, respecte dels
DDHH, etc.).
- Regir les O.I. intergovernamentals. Aquestes institucions estan dotades d’òrgans amb
poders específics, i constitueixen actualment el marc en el que es desenvolupen les
relacions entre els Estats, i han donat lloc a un conjunt de normes internacionals en
creixent expansió. (ex. ONU)
En les últimes dècades, s’ha produït també una ampliació material de l’ordenament jurídic
internacional en nous àmbits com la protecció internacional dels DDHH, medi ambient, la
regulació dels fons marins i oceànics o l’espai ultraterrestre.
A més a més, no ens podem oblidar de distingir:
- D.I. General: està integrat per normes consuetudinàries i pels principis generales del Dret i es
caracteritza perquè és obligatori per tots els Estats de la C.I. Dins d’aquest trobem les normes de
caràcter imperatiu (normes ius cogens): que es caracteritzen pel seu contingut (tenen per objecte
la regulació i protecció de valors i interessos essencials de la C.I, com alguns dels DDHH bàsics), pel
seu reconeixement (tota la C.I.), pels seus efectes (les normes d’ius cogens, en les seves rr. amb
altres normes i obligacions internacionals, produeixen efectes jurídics d’especial intensitat, ja que
provoquen la nul·litat dels tractats internacionals i dels actes unilaterals contraris a les mateixes),
i per les conseqüències agreujades en cas d’incompliment (la seva violació, a part de generar les
conseqüències generals de tot fet il·lícit, poden suposar conseqüències específiques que agreujen
la responsabilitat, com ho son la obligació positiva de cooperar per posar fi a la situació creada,
o bé, les obligacions negatives de no reconèixer com lícita i de no donar ajuda o assistència per
mantenir aquesta situació).
- D.I. Particular: fa referència a aquelles normes jurídiques que només obliguen a aquells que li
han donat el seu consentiment i deriva, fonamentalment, dels tractats internacionals (normes de
caràcter dispositiu –Erga Omnes partes).
- Obligacions d’estructura integral: són obligacions degudes a tots els Estats destinataris de tals
obligacions, siguin un grup d’Estats o tota la C.I en el seu conjunt. El seu compliment no depèn
del compliment dels altres, ja que no hi ha cap tipus de reciprocitat, però el seu compliment afecta
a tots els destinataris. Trobem 2 tipus d’obligacions d’estructura integral:
o Erga omnes partes: són obligacions derivades d’un tractat multilateral (font) a les que
un Estat està sotmès en totes les circumstàncies cap als altres Estats que en formen part,
de manera que la seva violació autoritza als altres Estats a reaccionar. La seva raó de ser
és la protecció d’un interès col·lectiu del grup d’Estats part en el tractat multilateral. (ex.
obligació de reduir les emisions de gas que dañen la capa d’ozó)
o Erga omnes: són obligacions derivades del D.I. general, normes imperatives que
pretenen protegir els valors i interessos generals essencials de la C.I. i són degudes per
tots els Estats de la C.I.; el seu compliment ni depèn ni està condicionat al compliment
dels altres Estats (ex. qualsevol norma que prohibeixi el genocidi). I la seva violació autoritza a
tots els Estats de la C.I a actuar.
TEMA 3: LAS FONTS DEL DRET INTERNACIONAL
3.1. INTRODUCCIÓ
En sentit estricte, les fonts del Dret es poden definir com aquells mecanismes de producció
jurídica o procediments mitjançant els quals es creen les normes d’un determinat sistema jurídic.
En D.I.P, les fonts del Dret es troben recollides en l’art. 38 de l’Estatut de la Cort Internacional
de Justícia (Determina quines són les fonts, perquè té una funció d’abarcar a la comunitat
internacional en el seu conjunt. Això ve donat a que forma part de la carta de les Nacions Unides,
on els estats (pràcticament la totalitat de tots els estats del món) que en formen part, l’han acceptat.
Aquest art. 38 recull la tradició jurídica anterior dels tribunals d’arbitratge de l’Haia, amb que
varen arribar a crear un tribunal d’arbitratge permanent).
Els tractats internacionals són una font principal del Dret internacional públic. La definició de
tractat, ve donada per la Convenció de Viena sobre el dret dels tractats de 1969. La convenció diu
que s’entén per TRACTAT, un acord internacional celebrat per escrit entre Estats i regit pel
dret internacional, ja consti en un instrument únic, en dos o mes instruments annexes i
qualsevol que sigui la seva denominació particular (art. 2.1a) es pot denominar tractat,
convenció, acord, pacte, carta, etc.
• “acord internacional”: Els tractats internacionals no són contractes (acord entre Estats,
regit pel seu Dret intern o per altres normes diferents de D.I. públic) i tampoc són
“gentlemen’s agreements” (acord de cavallers; perquè no són jurídicament obligatoris,
ja que es tracta de compromisos d’honor que tenen un valor exclusivament polític).
• “celebrat per escrit”: seria vàlid però no estaria regulat per la Convenció de Viena 1969.
• “celebrat entre estats”: Són entre estats, entre subjectes del dret internacional. La
Convenció de 1969 regula una part dels tractats, però poden haver tractats internacionals,
regulats per la Convenció de 1964 que empara també les organitzacions internacionals.
El art. 38 de la CIJ diu que els tractats <<estableixen regles expressament reconegudes pels
Estats>>; es a dir, que els tractats també són un mitjà de creació de normes aplicables a les
relacions entre les parts que s’hi han subscrit. Per això, es distingeix entre Dret Internacional
general o normes aplicables universalment a tots els estats i el Dret Internacional particular o
normas que vinculen exclusivament a alguns Estats però no ténen aplicació universal.
CLASSES DE TRACTATS
*Aquestes diferents classificacions, són combinades pels experts per fer noves classificacions que
interessen a nivell de estudiosos.
El costum és una font que és comprova a través de la seva pràctica reiterada generalment
acceptada com a dret (repetició de un mateix acte). Existeixen dos teories sobre la naturalesa del
costum com a font del dret (hem de tenir en compte que totes dues tenen part de fonament):
• Teoria positivista voluntarista: es parla del costum internacional admetent que és una font del
dret internacional públic. L’entenen com un pacte tàcit que hi ha entre els estats. El costum és
genera per un pacte que no és explícit, però que hi ha un acord que es dóna a entendre (implícit).
D’acord amb aquesta perspectiva, només existiría una única font del Dret internacional: l’acord
entre els estats. I aquest es podría manifestar de forma expressa i per escrit (com els T.I.), o tàcita
en la costum a través de la conducta dels Estats. Però s’ha replicat que la costum no és un pacte,
perquè no es necessari per obligar a un determinat Estat que l’hagi acceptat amb la seva conducta.
Com hem dit el costum és basa en una repetició d’actes, però amb això no hi ha prou, hi ha uns
elements essencials per entendre el costum. La naturalesa del C.I. té d’entrada dos elements:
1. L’element material (diuturnitas): format per la pràctica dels subjectes de Dret internacional.
Ja que hi ha normes consuetudinàries que també s’apliquen a organitzacions internacionals.
Aquesta pràctica pot derivar d’actes tant del poder executiu, ocm del poder legislatiu o poder
judicial. A més, cal dir que aquesta pràctica ha de ser generalment seguida i universal.
- Que la pràctica sigui <<general>> vol dir que ha de ser seguida per nombrosos Estats i no hi
hagi un grup significatiu que s’oposi a ella. La Cort considera suficient que els Estats ajustin la
seva conducta en general a aquestes normes, i consideren les conductes que no s’acomodin a la
norma com a violacions d’aquesta y no com a manifestacions del reconeixement d’una nova
norma. Per a que un Estat adopti una posició discrepant i no suposi violació, haurà de manifestar
la seva discrepància en un estadi previ a l’existència de la norma consuetudinària; això és, quan
encara no hi hagi una pràctica general ni es donguéssin les demés condicions per lexistència
d’aquesta norma.
- Cal destacar que el tribunal accepta que existeixen les costums negatives de NO FER (costum
negatiu). Ara bé, cal tenir en compte els matisos de cada cas concret; és a dir, el tribunal admet
que pugui existir la possibilitat de l’existència d’una norma consuetudinària de caràcter prohivitiu
sempreque es pugui provar que existís, conseguentment, la conciència per part dels Estats que
existeix l’obligació d’abstendre’s.
2. L’element espiritual o subjectiu (opinio iuris sive necessitatis): constituït per la creencia de
que la conducta seguida pels Estats obeeix a l’observància d’una norma que la preescriu. L’art.
38.1.b de l’estatu de la CIJ es refereix al costum internacional com una pràctica generalment
acceptada com a dret. D’aquí se n’extreu que la pràctica no només té que ser constant, sinó que
els actes tambñe ténen que tenir tal caràcter, o realitzar-se d’una forma, que deemonstin la
creencia de que aquesta pràctica s’estima obligatòria en virtut d’una norma jurídica que la
preescriu.
Quan va haver l’ampliació del sistema de Estats civilitzats i del sistema mundialcan començar a
intervenir altres cultures i interessos. Els nous estats, quan veien que sota l’emparament de una
norma del dret internacional (costum), podien venir les potències internacionals a explotar els
seus recursos, mentre ells no podien dir res, varen començar a posar en entredit aquella font del
dret. No van estar d’acord amb el costum internacional perquè servia interessos d’altres potencies.
Si el costum es formés únicament de la part material, estaríem parlant de la mort del costum
internacional. Per evitar-ho, el costum va trobar un mecanisme de supervivència que es la part
espiritual del consum: opinio iuris. Aquesta pràctica seguida de manera uniforme, general,
duradora i constant obeeix a una convicció jurídica, si els nous estats no tenen la convicció
que els obliga no es costum per ells. Fa referència al sentiment de que aquella pràctica els obliga,
ens referim a la consciència jurídica de que determinada practica m’obliga jurídicament. Els
tractats internacionals de codificació de Dret internacional, constitueixen també un mitja que
facilita el coneixement de les normes internacional consuetudinàries; al igual que documents
diplomàtics i parlamentaris, o bé el Dret intern o resolucions de tribunals interns.
La codificació del dret internacional públic, és el mateix procés que la codificació en dret intern.
Vol dir reunir de una forma sistematitzada i ordenada textos jurídics de diferents
naturalesa. En dret internacional, però, és dona poc. Reunir en un text únic amb disposicions
sistemàticament ordenades les normes sobre una determinada matèria anteriorment dispersa en
costums i textos de diferent naturalesa. Son textos de tal importància que es denominen en els
ordenament jurídics estatals: codis. L’instrument mitjançant el qual es codifiquen disposicions de
Dret internacional, en defecte de la llei, és el tractat multilateral.
2. Aquest text provisional es sotmès a la Assemblea General de les Nacions Unides i als
governs per que formulin les seves observacions.
Hem de tenir en compte que cada una de les principals fonts del dret internacional públic es
considera característic de cada una de les etapes:
• Costum: Dret internacional clàssic: Des de 1649 es proliferava el costum, entès com el
costum material, ja que es tenien en compte les voluntats i els interessos de unes potències
primordials i les pràctiques que aquests duien a terme.
En principi, els Tractats només creen drets i obligacions per les parts, però els Tractats
internacional tenen una funció secundària important, especialment els tractats multilaterals, ja que
poden ser un mitjà de prova per conèixer normes consuetudinàries o poden originar aquestes
normes.
Hem de destacar que hi ha una classificació (feta per un estudiós sud-americà, Eduardo Jiménez
de Aréchega) que estableix, que la relació dels tractats internacionals respecte del costum,
podríem calcificar-los en:
Ara bé, aquesta distinció és insuficient degut al desenvolupament que ha sufert el D.I. en el
conjunt de tractats que regulen una mateixa matèria amb diversos graus d’especialitat de l’àmbit
especial d’aplicació i/o de règims internacionals generals.
NOCIÓ DE RÈGIMS INTERNACIONALS GENERALS
1. Les normes que conformes un règim internacional poden protegir interessos comuns
d’Estats (aquells interessos dels Estats que integren un mateix règim) o interessos
generals de la comunitat internacional (aquells que regulen els interessos no només
dels Estats, sinó també d’altres membres com les entitats no estatals i la persona humana
/ex. interessos que protegeixen el medi ambient, els recurssos, la persona humana, etc.).
2. Són conjunts de normes en els quals es donen normes primàries (regulen conductes) i
normes secundàries (regulen la identificació, creació i aplicació de les normes
primàries).
L’Estatut de la CIJ menciona entre les fonts del Dret internacional els principis generals de dret
reconeguts per les nacions civilitzades. La qüestió dels principis generals està reacionada amb el
problema de que els jutges no poden dictar sentència sobre un litigi perquè no hiha norma
aplicable (non liquet). La solució va ser la següent: el President del “Comité dels Deu”, comissió
preparatoria de l’Estatut del TPJI nombrada per la Societat de Nacions, va proposar que el
Tribunal apliqués les regles de D.I. reconegudes per la consciència jurídica de les nacions
civilitzades, per tal de finalitzar amb el pensament de que s’estava reconeixent als jutges una
funció creadora de les normes, que els Estats difícilment haguéssin acceptat.
Els principis generals del dret no només són normes que orienten a l’aplicació de les altres normes,
sinó que són veritables normes i són aplicables directament, és a dir, són una font de dret
autònoma. La norma que autoritza la seva aplicació és una norma d’identificació d’un determinat
tipus de normes.
CONTINGUT DELS PRINCIPIS GENERALS DEL DRET
L’art. 38 de l’Estatut de la CIJ utilitza una expresió avui antiquada i osoleta: “principios
reconocidos por las naciones civilizadas”; ja que no es pot admetre en el moment actual una
distinció entre les nacions civilitzades i altres que no ho siguin. S’haurien d’entendre com a
principis reconeguts pels principals sistemes jurídics del món.
L’Assamblea General de les Nacions Unides va aprovar la Declaració de principis del dret
internacional que han de regir les relacions de amistat i cooperació entre els Estats de
conformitat amb la Carta de les Nacions Unides el 1970. Es tracta de principis de Dret
Internacional, en el sentit de normes bàsiques del ordenament internacional aplicables a tots els
Estat que per la seva importància es classifiquen de principis i no de principis general del Dret en
sentit del article 38.1. c del Estatut de la CIJ.
Quan parlem de principis generals del Dret, a efectes de identificació distingim entre:
• Principis del dret: tenen un àmbit substantiu, tenen una matèria concreta de la qual se’n
deriven normes i obligacions. ex. principi de la cosa jutjada, que prohiveix obrir un nou
procediment sobre un assumpte que ha estat decidit mitjançant una sentència.
• Principis jurídics: orienten la tasca dels juristes i dels jutges en el procés d’aplicació de
les normes, “ars legis”. Són generalment principis processals i d’aplicació directe. ex.
principi de que ningú està obligat a provar el que no té.
L’art. 38 de l’Estatut de la CIJ menciona les decisions judicials i les doctrines dels publicistes de
major competència de les diferents nacions, com a un mitjà auxiliar per a la determinació de les
regles de Dret. És a dir, no són una font del Dret en el sentit de mecanismes de producció
normativa, però són fonts secundàries del Dret internacional públic, que serveixen per orientar la
interpretació de les fonts principals:
• Jurisprudència: sentències i decisions dels jutges que tenen valor obligatori per les parts en
aquell litigi, però que, quan són reiterades, tenen valor jurídic com a precedents d’aquella pràctica
per part dels estats.
Ara bé, les decisions dels tribunals internacional són un excel·lent mitjà auxiliar de determinació
i prova de normes consuetudinàries i principis generals del Dret. Especial importància ténen les
sentències de la Cort Internacional de Justícia i el Tribunal Permanent de Justícia Internacional.
A diferència dels Tribunals interns, la CIJ no solament dicta sentencies, sinó que se li pot demanar
informes i dictàmens sobre determinades qüestions de Dret internacional públic. Són opinions
consultives, però que a efectes de la jurisprudència internacional tenen valor.
• Doctrina científica: s’atribueix als escrits dels autors de major impostància el valor de mitjans
auxiliars de determinació de les normes internacionals. Antigament, era freqüent referir-se a
autors clàssics a l’hora de dictar sentència, però actualment, degut al gran volum de jurisprudència
disponible, les cites d’autors són molt menys freqüents.
Els vots particulars dels jutges del TPJI i de la CIJ són una expressió qualificada de la doctrina.
Quan un jutge està d’acord amb amb la decisió judicial (“fallo”) però no amb l’agumentació
seguida al llarg de la sentència, emet un vot particular que es denomina: opinió individual; si, en
canvi, el jutge no està d’acprd ni amb la decisió ni amb l’argumentació, el seu vot particular es
denomina: opinió dissident.
També cal destacar la doctrina col·lectiva de les associacions de juristes destacats de diversos
països expressada a través dels seus treballs i de les resolucions adoptades en els seus congressos
(a destacar: Institut de droit internacional i la Internacional Law Association).
Per últim, la Comissió de Dret Internaiconal, per tractar-se d’un òrgans d’experts.
L’art. 38 de l’Estatut de la CIJ afegeix que “no restringeix la facultat de la Cort per decidir un
litigi ex aequo et bono, si les parts així ho convinguéssin”. Així doncs, es tracta d’un mecanisme
autònom de decisió judicial que autoritza al tribunal a dictar una decisió en la que pot apartar-se
del Dret positiu i fundar-la en el que considera equitatiu i bo. És un criteri de solució de litigis
diferent del Dret. Els Estats autoritzen que el Tribunal Internacional de Justícia apliqui el sentit
de justícia (equitat) si amb les normes no ho troba. No és possible sense l’autorització previa de
les parts.
S’autoritza al tribunal a que mes enllà de l’aplicació de les normes de dret internacional, puguin
aplicar allò que entenguin com un sentiment de justícia. En determinats casos, en que la conclusió
a la que s’arriba amb la aplicació del dret internacional sigui injust, aleshores el tribunal pot
aplicar aquest institut de la equitat.
TEMA 4: LA CONCLUSIÓ DELS TRACTATS
INTERNACIONALS
4.1. REGLAMENTACIÓ DE LA CONCLUSIÓ DELS TI
La reglamentació dels procediments de conclusió dels tractats internacionals està compost per
normes internacionals, que recullen una pràctia dimplomàtica que ha evolucionat al llarg dels
temps, i de normes constitucionals que regulen la participació dels órgans estatals en el
procediment de conclusió. Bona part de les normes internacionals que regeixen els tractats
internacionals entre Estats han sigut codificats per la Convenció de Viena sobre el Dret dels
Tractats (CVT), de 29 de maig de 1969, a la que s’hi va adherir Espanya el 1972.
art. 6 CVT: “Tot Estat té capacitat per celebrar tractats”. Per tant, la capacitat per concloure TI
correspon als Estats, és conseqüència de la seva sobirania, i no té més limitacions que les que
deriven de les pròpies obligacions adquirides pels Estats. Algú més té capacitat?
• Organitzacions internacionals - tenen capacitat per concloure tractats, sempre que, les
regles de la seva propia organització (tractat constitutiu) així ho reconeguin o ho prevegin.
PLENS PODERS
Es denominen plens poders al document emanat per l’autoritat competent d’un Estat per a que
una persona pugui realitzar algún acte relatiu a la conclusió d’un tractat (negociació, firma, etc.).
Aquest document, doncs, es refereix a la persona que per la realització d’un determinat acte
ostenta la representació de l’Estat. Segons la CVT es considera que representen a l’Estat sense
necessitat de presentar plens poders:
a) els caps d’Estat, els caps de govern i els ministeris de relacions exteriors, per l’execució de tots
els actes relatius a la celebració d’un tractat;
b) els caps de les missions diplomàtiques, per l’adopció del text d’un tractat entre l’Estat
acreditant i l’Estat receptor.
c) els representants ordinaris acreditats pels Estats davant una conferència internacional o una
O.I. o algún dels seus òrgans, per a la redacció del text del tractat en qüestió.
4.3. PROCEDIMENT DE CONCLUSIÓ
Tot i que en la pràctica deixa veure que les fases de conclusió d’un T.I. depenen de les modalitats
de conclusió de cadascún, la CVT fa referència a 4 fases de conclusió de tractats internacionals:
1. NEGOCIACIÓ:
Procediment en que s’acosten posicions per arribar a un punt en comú. És la elaboració del text
del tractat pels representants dels Estats. Fase que no es troba regulada jurídicament i pot revestir
moltes formes, des de simples converses fins a reunions més formals.
És la fixació del text d’un tractat. Quan s’arriba a un mínim acord de paraula, això s’ha de traduir
per escrit en un text.
La CVT diu que l’adopció del text, s’ha de realitzar pel consentiment de tots els Estats participants
en la seva elaboració. Aquest principi d’unanimitat està en perfecte coherència amb el principi
d’igualtat sobirana de tots els Estats. Bo i això, amb el temps, cada vegada es tendeix més a una
certa flexibilització degut al creixent augment d’Estats negociadors. La CVT ha establert una
norma específica que, en conferències multilaterials, l’adopció serà una majoria de 2/3 dels Estats
presents i votants. De totes maneres, la conferència por “per igual majoría aplicar una regla
diferent”.
És la fixació del text d’un tractat com a autèntic i definitiu. L’autentificació es fa sobre un
document o docuemnts en els que consta el text del tractat en un o varis idiomes generalment
mitjançant:
- la firma
- firma ad referèndum o rúbrica: són formes d’autentificació que s’utilitzen per posar en
manifest que l’acte del representant té exclusivament per objecte l’autentificació del text
i tindrà que anar aguit d’un acte posterior per la manifestació del consentiment.
La data i el lloc de l’autentificació són els elements que permeten la identificació d’un determinat
tractat.
L’estructura del text d’un tractat és molt variada i depen de la seva importància i del moment
hitòric de la seva conclusió. El model més comú consta de les següents parts:
- Preàmbul: motius i consideracions generals que ha dut a terme l’elaboració del T.I.
- Part dispositiva: conté les disposicions substantives del tractat ordenades per artícles i,
en el seu cas, per capítols i seccions.
- També pot anar acompanyat d’annexes i altres documents que formen part del T.I.
Jurídicament és el moment de major importància en la conclusió dels T.I., ja que l’Estat manifesta
la seva voluntat d’obligar-se pel tractat. La CVT consagra el principi bàsic de la llibertat i igualtat
de formes de manifestació del consentiment al establir: “El consentiment d’un Estat en obligar-
se per un tractat podrà manifestar-se mitjançant la firma, el bescanvi d’instruments que
constitueixin un tractat, la ratificació, l’acceptació, l’aprovació o l’adhesió, o en qualsevol altre
forma que s’hagués convingut” (art. 11).
a) Ratificació: l’autoritat competent d’un Estat, normalment el cap d’Estat, expressa la voluntat
de l’Estat d’obligar-se pel tractat internacional. Aquest acte consta en un document solemne que
és objecte de bescanvi amb un document igual de l’altre Estat part o de dipòsit davant una autoritat
convinguda en el cas dels tractats multilaterals (d’això se n’obra acta). Actualment es fa servir en
els tractats de major importància. Antigament era la confirmació per part del sobirà de que el seu
representant al negociar el tractat ha actuat amb conformitat amb els plens podedrs, ara bé, amb
l’extensió del règim constitucional parlamentari el periode entre la firma i la seva ratificació
s’aprofita per introduir l’exigència interna d’aprovació parlamentària dels tractats, almenys dels
més importants.
d) Firma o “bescanvi de notas i cartes”: en els T.I. hi ha la possibilitat de que la firma sigui
única i serveixi tant de mitjà d’autentificació com de manifestació del consentiment; el mateix
passa amb el bescanvi de notes i cartes entre Estats. Són la forma simple de concloure tractats
internacionals, es fan servir per aquells assumptes de menys importància, caràcter tècnic o
aplicació d’altres tractats internacionals.
• Tractats multilaterals de procediment curt o llarg: els tractats multilaterals degut al nombre
de participants es presenten formes més complexes de conclusió, a més, la negociació es produeix
en el marc de conferencia diplomàtics o en el sí d’organitzacions internacionals d’acord amb el
reglament de procediment aprovat per la pròpia conferencia o segons les normes de procediment
pròpies de l’organització. La firma no es realitza en un acte únic i generalment s’admet que els
Estats pugin procedir a la firma durant un determinat període. Els Estats firmants manifesten el
seu consentiment mitjançant la firma o mitjançant un acte posterior com la ratificació, l’adhesió,
l’ accessió, l’acceptació, etc.
Ara bé, la Llei 2/2014, de l’Actuació i del Servei Exterior de l’Estat, diu que les CCAA: <<podran
celebrar acords internacionals administratius en execució i concreció d’un T.I. quan així ho
prevegui el propi tractat, els hi atribueixi potestat per això i es vegi en matèries de la seva
competència. Així mateix, podran celebrar acords no normatius amb òrgans d’altres subjectes de
Dret internacional, no vinculants jurídicament per aquells que el subscriuen, sobre matèries de la
seva competència>>.
Correspon al Govern ja que ell dirigeix “la política exterior” (art. 97 CE). La participació de les
CCAA és molt reduïda ja que es limita a la possibilitat de que solicitin al Govern la conclusió de
T.I. en matèries que siguin del seu interès o que el Govern les informi sobre l’elaboració dels T.I.
que les afectin.
Es precisa de la pèiva autorització pel Consell de Ministres de la firma de tota classe de tractats.
La CE preveu dues classes de procediments d’aprovació de tractats:
Aquests tipus de tractats, per la seva importància, requereixen l’aprobació de les Corts Generals,
que representen el poble espanyol. El Reglament del Congrés de Diputats estableix un termini de
90 díes de de l’acord del Consell de Ministres per a que el Govern els remiteixi la sol·licitut
d’aprovació del tractat; excepcionalment, aques termini es podrà ampliar a 180 díes. Les proposes
de denegació o aplaçament de l’aprovació tindran la consideració d’esmenes a la totalitat.
La Llei orgànica del Consell d’Estat exigeix que la Comissió Permanent del Consell d’Estat sigui
consultada en tots els T.I. sobre la necessitat d’autoorització de les Corts Generals amb caràcter
previ a la prestació del consentiment de l’Estat. Analitza el contingut material de les disposicions
del T.I. i en funció d’auqest determina quin procediment s’ha de seguir. Però al ser aquest
dictàmen no obligatori, en última instància és el Govern l’òrgan que decideix si l’aprovació del
T.I. es farà mitjançant el procediment (1) aprovació per les Corts Generals; (2) informació a les
Corts Generals; o bé, (3) aprovació mitjançant llei orgànica.
En el procés de conclusió de tractats multilaterals els estats poden limitar el seu compromís
mitjançant la formulació de reserves. Segona la CVT: és una declaració unilateral, qualsevol que
sigui el seu enunciat o denominació, feta per un estat al firmar, ratificar, aprovar o acceptar un
tractat o adherir-se a ell, amb l’objecte de excloure o modificar els efectes jurídics de les
disposicions del tractat en l’aplicació en aquell Estat.
La reserva és una institució jurídica que facilita la participació i permanència dels Estats en els
tractats internacionals, ja que el fonament de les reserves és la sobirania dels Estats que els permet
determinar la mesura de les obligacions que estan disposats a adquirir. Per una banda, això
promou l’eficàcia del T.I., per altra banda, però, també la disminueix, ja que la formulació de
reserves produeix una fragmentació de les obligacions.
CLASSES DE RESERVES
✦ per raó dels seus efectes: reserves d’exclusió de les clàusules o de modificació. Podem parlar
de reserves de exclusió (no ho vol acceptar) i reserves de modificació (vol introduir matisos o
limitar).
✦ per raó de la seva validesa: reserves autoritzades o admeses pel propi tractat; reserves
prohibides o excloses; reserves admissibles en el cas de silenci del tractat al respecte.
Històricament, les reserves havien de ser acceptades unànimement per la resta d’Estats en aquell
tractat. Però com que aquesta unanimitat bloquejava aquest procés això va canviar, i es va
flexivilitzar aquesta norma tan rigurosa, permetent que els Estats puguin limitar el seu compromís
determinant les obligacions que estan diposats a adquirir. A més, l’heterogenitat de la comunitat
internacional favoreix la diversitat d’obligacions que s’ajusten a les diferències entre els Estats.
Tot això es pa propiciar arrel de les reserves de la Convenció per la prevenció i sanció del delicte
de genocidi de 1948,; el Tribunal Superior de Justícia Internacional va concloure que sempre que
les reserves no vagin en contra del objecte i finalitat del tractat. Ara bé, aquestes reserves també
produïen efectes cap els altres Estats: els Estats que formulaven reserves eren considerats part en
el tractat amb relació a aquells Estats que haguéssin acceptat les reserves i no ho eren en relació
a aquells que haguéssin expressat objeccions.
ADMISSIBILITAT DE LES RESERVES
• Si es tracta del tractat constitutiu d’una organització internacional les reserves hauran de
ser acceptades per l’òrgan competent de l’organització (art. 20.3 CVT).
Si el tractat guarda silenci sobre l’admissibilitat o prohibició de reserves i en funció del seu
contingut no poden ser aplicables les regles anteriors, s’haurà d’atendre a l’actitud de les parts.
Els Estats contractants poden adoptar les següents posicions:
L’Estat que formula una reserva és l’Estat reservant, els estats que no estan d’acord amb aquesta
reserva són els estats que formulen objecció contra aquesta, Estats objectors. Així doncs, els
efectes d’una reserva es determina en funció de la reacció dels demés Estats part del tractat:
1. Relacions entre l’Estat reservant i els Estats que accepten la reserva. el tractat regirà
en la mesura determinada per la reserva (Art. 21.1 CVT)
2. Entre l’Estat reservant i els Estats que formulen objeccions hem de distingir:
1. Si l’objecció ha anat acompanyada d’una manifestació inequívoca de oposició a
la entrada en vigor del tractat, el tractat no regeix en les relacions entre l’Estat
reservant i l’Estat objector.
2. Si l’objecció no ha anat acompanyada d’una manifestació inequívoca d’oposició
a l’entrada en vigor no impedeix l’entrada en vigor del tractat entre ambdós Estats
i el tractat s’aplica entre ambdós en la mesura indicada per la reserva. equivalent a
l’acceptació de la reserva
3. Entre els demés Estats part en el tractat la reserva no modificarà les seves relacions
inter se i el tractat regirà en la seva integritat.
Les reserves i les objeccions a les reserves podran ser retirades en qualsevol moment. Per la
retirada de les reserves no s’exigirà el consentiment del Estats que les haguéssin acceptat. La
retirada de les reserves i de les objeccions sortirà efecte a partir de la seva notificació.
ALTRES QÜESTIONS RELATIVES A LES RESERVES
La CVT no regula totes les qüestions relatives a les reserves. Hi ha la possibilitat de que, a més
de les reserves d’exclusió o modificació de clàusules, existeixin reserves interpretatives. Les
declaracions interpretatives formulades per un Estat o una O.I. tenen per objecte precisar o
aclarar el sentit o abast que aquell Estat o O.I. atribueix al tractat o a algunes de les seves
disposicions.
Ara bé, cal diferenciar-le de les declaracions interpretatives condicionals en las que es
condiciona el consentiment a una interpretació específica del tractat o alguna de les seves
disposicions. Aquestes tenen un caràcter superior, i tenen un tracte força similar al de ler reserves.
TEMA 5: ELS EFECTES I L’APLICACIÓ DELS
TRACTATS INTERNACIONALS
5.1. ENTRADA EN VIGOR DELS TRACTATS INTERNACIONALS
Ens referim als efectes jurídics dels TI en relació amb els estats que han subscrit aquests tractats
respecte altres estats. Quan comencen a tenir efectes els Tractats?
L’entrada en vigor determina el moment a partir del qual els Estats que han manifestat el seu
consentiment estan obligats a aplicar un tractat. Generalment, els TI contenen en les clàusules
finals disposicions sobre l’entrada en vigor del tractat concret.
• En els tractats bilaterals: acostuma a ser a partir de la data del bescanvi de ratificacions o
actes equivalents de manifestació del consentiment; en el tractats en que aquest consentiment
es manifesti mitjançant la firma o hi hagi un bescanvi d’instruments de l’entrada en vigor,
l’entrada en vigor es produeix des de la data de la firma o la resposta de la carta o nota.
- Els tractats també poden disposar que entraran en vigor en una data determinada a partir
del moment en que es produeixi una determinada condició.
• La CVT conté una regla supletòria general en virtut de la qual a falta de disposició o
acord “el tractat entrarà en vigor tan bon punt hi hagi constància del consentiment de tots els
Estats negociadors” (art. 24.2 CVT)
• En els tractats multilaterals: generalment es disposa l’entrada en vigor del tractat quan
s’hagi copsat un determinat nombre de ratificacions i adhesions. A partir d’aquest moment,
entra en vigor per tots els que hagin manifestat el seu consentiment. Per aquells Estats que
ratifiquin o s’adhereixin al tractat amb posterioritat, es produeix una entrada en vigor
específica a partir del moment de la seva respectiva ratificació o adhesió.
En la pràctica moderna, per raons d’urgència, els tractats a vegades disposen la seva aplicació
provisional des del moment de la firma, abans de que es produeixi la manifestació del
consentiment i la seva entrada en vigor.
Això pot ocasionar un conflicte amb les disposicions constitucionals internes, ja que pot impliar
l’aplicació d’un tractat abans que es produeixi l’aprobació parlamentària del TI. Ara bé, com que
no existeix una obligació de cumpliment del TI, ja que no hi ha hagut manifestació de
consentiment, l’aprobació pels parlamentaris queda salvaguardada perquè sempre podrà acabar
amb l’aplicació provisional si “un Estat notifica als demés Estats, entre els quals el TI s’aplica
provisionalment, la seva intenció de no arribar a ser part del mateix” (art. 25.2. CVT)
En els tractats multilaterals s’acostuma a nombrar un dipositari del TI, que custòdia el seu text
original. Generalment, aquest dipositari sol ser l’Estat en què s’ha celebrat la conferència
diplomàtica en la que es va negociar el TI o l’organització internacional, o el seu secretari general
si el tractat va ser adoptat dins d’una O.I. o en una conferència celebrada sota els seus auspicis.
Funcions del dipositari (molt variades i, el dipositari està obligat a actuar imparcialment en el
seu desenvolupament:
- Rep les firmes del TI i rep i custòdia els instruments (notificacions i comunicacions
relatives al TI).
El tractat internacional en quant a acte jurídic produeix efectes jurídics entre les parts. Mitjançant
el tractat internacional es creen drets i obligacions entre les parts regits pel D.I. públic.
A partir de l’ entrada en vigor del tractat, aquest produeix un efecte general (“pacta sunt
servanda”) el qual es reflecteix en l’article 26 de la CVT, que estableix que tot tractat en vigor
obliga a les parts i ha de ser complert per elles de bona fe. Per bona fe entenem l’esperit de lleialtat,
de respecte del Dret, de fidelitat als compromisos per part del qual la conducta es valora, absència
de la dissimulació, d'engany, de dol en les relacions amb els altres.
A part de la importància que se li va donar a aquesta regla general durant la Conferència, també
es va pretendre l’entrada de la regla de condició d’igualtat en la conclusió de tractats, per tal
d’evitar “tractats desiguals”. Tot i que aquestes propostes es van renunciar, es va aprobar una
Declaració sobre la prohivició de la coacció militar, política o econòmicaen la celebració dels
tractats, perquè cap estat pogués coaccionar-ne un altre.
Conseqüència del principi del caràcter obligatori dels tractats és que una part “no podrà invocar
les disposicions del seu Dret intern com a justificació de l’incumpliment d’un tractat” (art. 27
CVT); ja que això suposaría que el D.I. sería un ordre tan il·lusori com ineficaç.
EFECTES EN EL TEMPS
El problema consisteix en feterminar a quins fets i situacions s’apliquen les disposicions d’un TI.
La regla general és molt simple: depèn del que digui el propi tractat; però, en cas de que no es
digués res, la CVT ho complementa amb una norma subsidiaria que disposa la irretroactivitat
dels tractats: no aplicaran “respecte de cap acte o fet que es va dur a terme amb anterioritat a la
data d’entrada en vigor del tractat” (art. 28 CVT).
Ara bé, els efectes del tractat continuaran després de que aquest hagi deixat d’estar en vigor perquè
el D.I. respecta els drets i situacions constituides en conformitat amb un tractat durant el seu
periode de vigencia. La terminació d’un tractat “no afectarà a cap dret, obligació o situació
jurídica creat per l’execució d’un tractat abans de la seva terminació” (art. 70.1.b CVT).
EFECTES EN L’ESPAI
A no ser que el tractat disposi una altra cosa, “serà obligatori per cada una de les parts pel que
respecta a la totalitat del seu territori” (art. 29 CVT). ara bé, hi ha dues excepcions:
Tot i que els tractats es constitueixin amb certa independència dels altres TI, n’hi ha que
constitueixen la base de TI posteriors (tractats-marc); o bé d’altres que regulen conjunta i
complementàriament determinades matèries (règims internacionals). Les relacions entre els
tractats en poden ser varies; per una banda, tal com es recull al supòsit excepcional de l’art. 103
CNU, estableix que en cas de conflicte entre les obligacions contretes en virtut de la Carta de les
NU i qualsevol altre conveni internacional, prevaldràn les obligacions imposades per la Carta.
Ara bé, per altra banda, el CVT estableix regles amb caràcter subsidiari per resoldre els conflictes
que poden plantejar-se en els casos en que s’hagi celebrat TI incompatibles sobre una mateixa
matèria:
• Quan les parts en un tractat posterior siguin les mateixes que en un tractat anterior y el
tractat anterior hagi sigut finalitzat o suspès, aquest s’aplicarà en la mesura en que les
seves disposicions siguin compatibles amb els tractat posterior (art. 303.3 CVT). Lex
posterior derogat priori
• Quan les parts d’un tractat anterior i un tractat posterior no coincideixen es produeix una
diversificació de les obligacions en funció de la condició de les parts en un o altre tractat.
o Entre les relacions entre un Estat que forma part d’ambdós tractats i un altre
que només formin part d’un d’ells, “els drets i obligacions recíprocs es regiran
pel tractat en el que els dos Estats siguin parts” (art. 30.4.b CVT)
5.6. ESMENES DELS TRACTATS
Les esmenes reflexen la voluntat de canvi en un règim convenvional. La CVT: “les propostes
d’esmenes d’un tractat deuran notificar-se a tots els Estat contractants i cada un d’ells tindrà el
dret a participar en la negociació i adopció del text esmenat (art. 40 CVT).
L’esmena s’adopta mitjançant acords majoritaris, el que dóna lloc a la subsitència del tractat
inicial entre els que noa ccepten el trex del tractat esmenat i es produeix el resultat de que hi ha
dos comunitats convencionals, la dels Estats viculats pel text inicial i la dels que han acceptat el
text esmenat.
Els drets i obligacions enstre els uns i els altres es regeixen per les regas dels tractats successius
amb disposicions incompatibles.
En els tractats multilaterals cap la modificació deles seves disposicions únicament entre alguns
dels seus Estat part. Aquesta possibilitat està admesa semque que es donin les condicions de que
no estigui prohivit pel tractat; que no afecti als drets i obligacions de les demés parts i que la
modificació no es refereixi a cap disposició de la qual la seva modificació sigui incompatible amb
la consecució efectiva de l’objecte i el fi del tractat (art. 41 CVT).
La regla general és que “un tractat no crea obligacions ni drets per un tercer Estat -entès com un
Estat que no és part en el tractat- sense el seu consentiment” (art.34 CVT). Aquesta regla té el seu
fonament en la sobirania i independència dels Estats que no poden tenir obligacions a les que no
hagin presentat el seu consentiment. Ara bé, cal distingir entre:
• Tractats en que es preveuen obligacions per tercers Estats: una disposició d’un tractat
podrà originar una obligació per un tercer Estat si les parts tenen l’intenció de crear
aquella obligació i si el tercer Estat accepta expressament per escrit aquesta obligació
(art. 35 CVT).
• Tractats en que es preveuen drets per tercers Estats: uns disposició d’un tractat podrà
originar drets per un tercer Estat si les parts tenen l’intenció de conferir aquell dret i el
tercer Estat assenteix (art. 36.1 CVT). Aquest s’acceptarà si no hi ha cap indicació de
contradicció. Si un tractat confereix drets, els Estats que pretenguin exercir-los hauran de
complir les condicions que estableixqui el propi tractat (art. 36.2 CVT).
Per la revocació dels drets i obligacions conferits a un tercer Estat, es precisarà el consentiment
del tercer Estat (art. 37 CVT).
Operació intel·lectual de conèixer l’abast, el sentit dels Tractats, la seva aplicabilitat en uns fets
concrets. Hi ha tendències principals d’interpretació:
- Teleològica: afecta i persegueix la finalitat del TI, es té en compte l’object i el fi del TI.
La interpretació dels tractats correspon en primer lloc als governs dels Estats que els han subscrit.
Si la interpretació d’un tractat es fa en el propi tractt mitjançant la inclusió de clàusules que
precisan com hauran d’interpretar-se les seves disposicions o mitjançant un acord porterior que
indica la interpretació que les parts consideren haurà de donar-se en un tractat anterior, es parlarà
d’una interpretació autèntica del TI. Ara bé, generalment la interpretació dels TI es realitza pels
operadors jurídics: òrgans estatals, tribunals internacionals i interns, advocats, etc.
La CVT estableix una regla general d’interpretacio que concep l’interpretació com a una operació
interl·lectual única que precisa tenir en compte simultàniament diversos elements: el text del
tractat, la interpretació que li dónen de les parts, la pràctica seguida per les parts en l’aplicació del
tractat i el marc normatiu posterior.
La RGI queda regulada en l’article 31 de la Convenció de Viena sobre el Dret dels Tractats:
termes del tractat en el context d’aquests i tinguent en compte el seu objecte i fi.
2. Per als efectes de la interpretació d’un tractat el context comprendrà, a més del text,
inclosos el preàmbul i annexos:
a) tot acord que es refereixi al tractat i hagi sigut concertat entre totes les parts amb
motiu de la celebració del tractat
b) tot instrument formulat per una o més parts amb motiu de celebració del tractat i
acceptat pels demés com a instrument referent al tractat.
a) tot acord ulterior enre les parts sobre la interpretació del tractat o de l’aplicació de les
seves desposicions.
b) tota pràctica ulteriorment seguida en l’aplicació del tractat per la qual consti l’acord
de
4. Es donarà a un terme un sentit especial si consta que aquesta era la intenció de les parts.
Es freqüent que els tractats siguin autenticats en tectos redactats en dos idiomes en el cas dels
tractats bilaterals, o en mñes de dos idiomes, multilaterals. Els Estats negociadors poden declarar
que un o varis dels tectos tinguin la condició de “autèntics”; a no ser que les parts en el tractat
puguin declarar que prevalgui els sentit d’un dels textos declarats autèntics.
Quan existeixi una pluralitat de tectot autèntics es presumirà que els termes del tractat ténen igual
sentit en cada text. Quan de la comparació dels diferents textos autèntics es reveli una diferència
de sentit que no pot resoldre’s mitjançant les regles d’interpretació, s’adoptarà el sentit que millor
conciliï aquests textos.
L’aplicació dels TI ha estat objecte d’especial precupació a les Nacions Unides, fins al punt que
es va elaborar un Pla d’acció pel reforçament de l’aplicació del Dret Internacional. A més, s’han
establert una sèrie de tècniques per ajudar a conseguir-ho.
El conjunt d’institucions jurídiques internacionals que operan en el pla internacional i que ténen
per objecte reforçar aquest cumpliment voluntari constitueixen el que es denomina la supervisió
internacional. La supervisió és un procés complexe cinvulat a l’aplicació de les obligacions
internacionals en el que intervenen consideracions tècniques, jurídiques i polítiques que sol estar
regulat per cata tractat específic. És per això que en el D.I. no existeix un sistema general i
centralitzat de supervisió de l’aplicació.
Aquest procés pot incloure un o varis dels següents elements: recopilació d’informació rellevant,
siguin fets o conductes, relativa a l’aplicació de les obligacions; la calificació jurídica d’aquesta
informació a la llum de les disposicions convencionals de referència; y l’adopció de mesures que
estimulen les parts al compliment o que les dissuadeixin de l’incumpliment. En funció dels
elements incorporats, es poden distingir:
- Les visites: és una tècnica que permet constatar in situ fets o conductes relatives a
l’aplicació d’un tractat, com és el cas del Conveni europeu contra la tortura de 1987.
3. Control integral: és la última fase, la més contundent. No només s’agafa informació, també
es controla la legalitat i, finalment s’adopten mesures que ajudin al compliment d’aquell TI
(incentivadores -ajudes econòmiques, tecnològiques, etc.- o penalitzadores - sancions
econòmiques-). Normalment opera mitjançant mecanismes ad hoc i procediment que tenen com
a objecte examinar i solucionar qüestions relatives al compliment de tractats internacionals.
TEMA 6: LA NUL·LITAT, LA TERMINACIÓ I LA
SUSPENSIÓ DELS TRACTATS INTERNACIONALS
6.1. ENFOCAMENT NORMATIU
La Convenció de Viena sobre el Dret dels tractats de 1969 va codificar les causes que
objectivament dónen lloc a la no aplicació dels tractats per ser aquests nuls, hagin finalitzat o que
es trobin en situació de suspensió de les seves disposicions. A més, la Convenció també va
desenvolupar les seves disposicions, ja que la pràctica internacional en aquesta matèria és més bé
escassa.
Al ser aquestes motiu pel qual un Estat podría lliurar-se dels seus compromisos, es temía que es
pugués donar lloc a una proliferació de casos en que s’esgrimissin causes d’aquesta naturalesa
per a tal fi. Així doncs, la CVT 1969, per sortejar aquest perill, va establir el caràcter irretroactiu
de les seves disposicions - únicament ténen efecte en els TI posteriors a aquesta - (art. 4 CVT) i
va incorporar normes de procediment que pretenen protegir la seguretat jurídica (art. 65 al 68).
NORMES GENERALS: la CVT 1969 estableix unes disposicions generals aplicables als casos
de nul·litat, terminació o suspensió dels tractats.
ii) La nul·litat, terminació o suspensió d’un tractat no afectaran a l’obligació de complir amb les
obligacions imposades pel Dret internacional enunciades en el tractat (art. 43).
iii) El principi de nul·litat, terminació o suspensió d’un tractat afectarà a tot el tractat, d’acord
amb el principi d’integritat del tractat. Ara bé, en alguns casos es permet la divisibilitat de les
disposicions d’un tractat. Per això és precís distingir entre les clàusules essencials, que donaran
lloc a la no aplicació del tractat en la seva totalitat; i les clàusules no essencials, que admeten la
divisibilitat del tractat i, per tant, la seva no aplicació en la mesura en que les clàusules de nul·litat,
terminació o suspensió afectin només a aquestes clàusules no essencials. oAquesta possibilitat
està admesa per la CVT sempre que donguin les següents condicions:
El CVT estableix un règim propi que combina aspectes de les nocions doctrinals d’anul·labilitat
i nul·litat, és a dir, que algunes causes de nul·litat, compreses en els art. 46-50, són subsanables
expressa o tàcitament amb el que correspondríen a supòsits d’anul·labilitat. Graus de nul·litat:
CAUSES D’ANUL·LABILITAT O NUL·LITAT RELATIVA DELS TRACTATS
Són causes que poden ser al·legades per la part en un tractat el consentiment del qual està viciat
per alguna d’aquestes i poden esmenar-se si, després de tenir coneixement de l’existència de la
causa, aquesta part ha convingut que el tractat és vàlid o, pel seu comportament, reconeix
tàcitament la seva validesa.
(a) Violació de les disposicions de Dret intern relatives a la competència per concloure
tractats: (1) El fet de que el consentiment d'un Estat a obligar-se per un tractat hagi estat manifest
en violació d'una disposició del seu dret intern que afecti a la competència per a celebrar tractats
no podrà ser al·legat per aquest Estat com a vici del seu consentiment, llevat que aquesta violació
sigui manifesta i afecti una norma d'importància fonamental del seu dret intern. (2) Una violació
és manifesta si resulta objectivament evident per a qualsevol Estat que procedeixi en la matèria
d'acord amb la pràctica usual i de bona fe. (art. 46 CVT)
(b) Restricció específica dels poders per manifestar el consentiment: Si els poders d'un
representant per manifestar el consentiment d'un Estat a obligar-se per un tractat determinat han
estat objecte d'una restricció específica, la inobservança d'aquesta restricció per tal representant
no es podrà al·legar com a vici del consentiment manifestat per ell, llevat quc la restricció hagi
estat notificada amb anterioritat a la manifestació d'aquest consentiment, als altres estats
negociadors. (art. 47)
(c) Error: (1) Un Estat pot al·legar un error en un tractat com a vici del seu consentiment en
obligar- se pel tractat si l'error es refereix a un fet o a una situació l'existència de la qual donés
per suposada aquest Estat en el moment de la celebració del tractat i constituís una base essencial
del seu consentiment en obligar-se pel tractat. (2) El paràgraf 1 no s'aplicarà si l'Estat de què es
tracti va contribuir amb la seva conducta a l'error o si les circumstàncies van ser tals que hagués
quedat advertit de la possibilitat d'error. (3) Un error que concerneixi només a la redacció del text
d'un tractat no afectarà la validesa d'aquest: en aquest cas s'aplicarà l'article 79. (art. 48)
(d) Dol: el dol equival a un engany causat per una part ja que pot al·legar-se quan, <<mitjançant
una conducta fraudulenta>> un Estat hagi induït a un altre a concloure un tractat (art. 49).
(e) Corrupció del representant: Si la manifestació del consentiment d'un Estat a obligar-se per
un tractat ha estat obtinguda mitjançant la corrupció del seu representant, efectuada directament
o indirectamene per un altre Estat negociador, aquell Estat pot al·legar aquesta corrupció com a
vici del seu consentiment en obligar-se pel tractat (art. 50). És una causa de nul·litat novedosa i
moralitzant de difícil aplicació; no només perquè la corrupció s’ha de demostrar, sinó també
perquè exigeix separar el que són petits favors, actes de cortesía i honors del que constitueixen
els actes de corrupció.
Fan referència a causes que són al·legables per qualsevol Estat i tenen conseqüències més
riguroses sobre els actes d’aplicació del tractat en què concorren.
(a) Coacció sobre el representant d’un Estat: La manifestació del consentiment d'un Estat a
obligar-se per un tractat que hagi estat obtingut per coacció sobre el seu representant mitjançant
actes o amenaces dirigits contra ell mancarà de tot efecte jurídic (art. 51). Bàsicament és fruit de
la manca e inexistència del propi consentiment, per coacció.
(b) Coacció sobre un Estat per l’amenaça o l’ús de la força: És nul qualsevol tractat la
celebració del qual s'hagi obtingut per l'amenaça o l'ús de la força en violació dels principis de
dret internacional incorporats a la Carta de les Nacions Unides (art. 52). La disposició no té
caràcter retroactiu i ha d’entendres que no s’aplica als Tractat de pau per posar fi a un conflicte
armat.
(c) Tractats que estan en oposició amb una norma imperativa de Dret internacional general:
És nul tot tractat que, en el moment de la seva celebració, estigui en oposició amb una norma
imperativa de dret internacional general. Una norma imperativa de dret internacional general és
una norma acceptada i reconeguda per la comunitat internalcional d'Estats en el seu conjunt com
a norma que no admet acord en contrari i que només pot ser modificada per una norma ulterior
de dret internacional general que tingui el mateix caràcter (art. 53). És a dir, hi ha un límit
infranquejable a la voluntat sobirana dels Estats. Totes les normes jurídiques són obligatòries,
però unes ténen caràcter dispositiu i poden no ser aplicables per la voluntat d’alguns subjectes
(ius dispositivum); i altres són imperatives i han de ser respectades en tot cas sense que puguin
ser descartades en virtut de pacte (ius cogens). La pràctica i la jurisprudència posterior ha posat
en escenari algún exemple: tractat destinat a realitzar o tolerar actes tals com el tracte d’esclaus,
la pirateria o el genocidi, la repressió dels quals tots els Estats estan obligats a cooperar.
CONSEQÜÈNCIES DE LA NUL·LITAT
1. És nul un tractat la nul·litat del qual quedi determinada en virtut d'aquesta Convenció. Les
disposicions d'un tractat nul no tenen força jurídica.
1. a) tota part pot exigir de qualsevol altra part que en la mesura del possible estableixi en
les seves relacions mútues la situació que hauria existit si no s'haguessin executat
aquests actes;
2. b) els actes executats de bona li abans que s'hagi al·legat la nul·litat no resultaran il·lícits
pel sol fet de la nul·litat del tractat;
3. En els casos compresos en els articles 49, 50, 51 o 52, no s'aplicarà el paràgraf 2 respecte a
la part a la qual siguin imputables el dol, l'acte de corrupció o una coacció.
4. En cas que el consentiment d'un Estat determinat en obligar-se per un tractat multilateral
aquest viciat, les normes precedents s'aplicaran a les relacions entre aquest Estat i les parts en
el tractat.
lOMoARcPSD|4207178
Artícle 71. Conseqüències de la nul·litat d'un tractat que estigui en oposició amb una
norma imperativa de dret internacional general.
1. Quan un tractat sigui nul en virtut de l'article 53, les parts han de:
1. a) eliminar en el possible les conseqüències de tot acte, que s'hagi executat basant-se
en una disposició que estigui en oposició amb la norma imperativa de dret internacional
general, i
2. b) ajustar les seves relacions mútues a la norma imperativa de dret internacional
general.
2. Quan un tractat esdevingui nul i acabi en virtut de l'article 64, la terminació del tractat:
La terminació dels tractats és una pràctica molt freqüent degut a que els Estats es precupen per
no adquirir obligacions indefinides i van adequant les seves obligacions a l’evolució de les seves
relacions. En el cas de que el tractat deixi d’aplicar-se entre totes les parts es produeix la seva
terminació, i en el cas de que un tractat multilateral deixi d’aplicar-se respecte alguna de les seves
parts, no suposarà la seva terminació, sinó únicament la retirada de la part que posa fi a les seves
obligacions. Quan la terminació d’un tractat es produeix per iniciativa d’una de les parts es parla
de denuncia del tractat.
El principi fonamental de pacta sunt servanda de que els tractats obliguen a les parts i només
poden finalitzar si es produeix alguna de les causes de termianció establertes pel D.I. Aquestes
causes són:
Artícle 54. Terminació d'un tractat o retir d'ell en virtut de les seves disposicions o per
consentiment de les parts. La terminació d'un tractat o la retirada d'una part poden tenir lloc:
b) en qualsevol moment, per consentiment de totes les parts després de consultar els
altres estats contractants.
Artícle 59. Terminació d'un tractat o suspensió de la seva aplicació implícites com a
conseqüència de la celebració d'un tractat posterior.
1. Es considera que un tractat ha acabat si totes les parts en ell celebren ulteriorment un tractat
sobre la mateixa matèria i:
a) es desprèn del tractat posterior o consta d'una altra manera que ha estat intenció de
les parts que la matèria es regeixi per aquest tractat; o
b) les disposicions del tractat posterior són fins a tal punt incompatibles amb les del
tractat anterior que els dos tractats no poden aplicar simultàniament.
2. Es considera que l'aplicació del tractat anterior ha quedat únicament suspesa si es desprèn del
tractat posterior o consta d'una altra manera que tal ha estat la intenció de les parts.
DENÚNCIA O RETIRADA EN CAS DE SILENCI DEL TRACTAT
Article 56. Denúncia o retir en el cas que el tractat no contingui disposicions sobre la
terminació, la denúncia o la retirada.
a) que consti que va ser intenció de les parts admetre la possibilitat de denúncia o de retir;
o
2. Una part ha de notificar amb dotze mesos, almenys, d'antelació la seva intenció de denunciar
un tractat o de retirar d'ell d'acord amb l' paràgraf 1.
El Dret internacional admet que una part pugui donar per finalitzat un tractat si es dóna alguna de
les següents circumstàncies específiques:
PRIMERA CAUSA: Article 60. Terminació d'un tractat o suspensió de la seva aplicació
com a conseqüència de la seva violació.
1. Una violació greu d'un tractat bilateral per una de les parts facultarà l'altra per al·legar la
violació com a causa per donar per acabat el tractat o per suspendre la seva aplicació total o
parcialment.
2. Una violació greu d'un tractat multilateral per una de les parts facultarà:
a) a les altres parts. procedint per acord unànime per suspendre l'aplicació del tractat totalment o
parcialment o donar-lo per acabat. sigui :
b) a una part especialment perjudicada per la violació per al·legar aquesta com a causa per
suspendre l'aplicació del tractat totalment o parcialment en les relacions entre ella i l'Estat autor
de la violació;
c) a qualsevol part, que no sigui l'Estat autor de la violació, per al·legar la violació com a causa
per suspendre l'aplicació del tractat totalment o parcialment respecte a si mateixa, si el tractat és
de tal índole que una violació greu de les seves disposicions d'una banda modifica radicalment la
situació de cada part respecte a l'execució ulterior de les seves obligacions en virtut del tractat.
3. Per als efectes d'aquest article, constituiran violació greu d'un tractat:
4. Els precedents paràgrafs s'entenen sense perjudici de les disposicions del tractat aplicables en
cas de violació.
5. El que preveuen els paràgrafs 1 a 3 no s'aplica a les disposicions relatives a la protecció de la
persona humana contingudes en tractats de caràcter humanitari, en particular a les disposicions
que prohibeixen tota forma de represàlies pel que fa a les persones protegides per tals tractats.
SEGONA CAUSA: Article 61. Impossibilitat subsegüent de compliment. 1. Una part pot
al·legar la impossibilitat de complir un tractat com a causa per donar-lo per acabat o retirar d'ell
si aquesta impossibilitat resulta de la desaparició o destrucció definitives d'un objecte
indispensable per al compliment del tractat. Si la impossibilitat és temporal, podrà al·legar
únicament com a causa per suspendre l'aplicació del tractat.
2. La impossibilitat de compliment no pot al·legar per una de les parts com a causa per donar per
acabat un tractat, retirar d'ell o suspendre la seva aplicació si resulta d'una violació, per la part que
la al·legui, d'una obligació nascuda del tractat o de tota altra obligació internacional pel que fa a
qualsevol altra part en el tractat.
a) l'existència d' aquestes circumstàncies constituís una base essencial del consentiment
de les parts en obligar-se pel tractat, i
b) aquest canvi tingui per efecte modificar radicalment l'abast de les obligacions que
encara s'hagin de complir en virtut del tractat.
2. Un canvi fonamental en les circumstàncies no es podrà al·legar com a causa per donar per
acabat un tractat o retirar d'ell:
b) si el canvi fonamental resulta d'una violació per la part que ho al·lega, d'una obligació
nascuda del tractat o de tota altra obligació internacional pel que fa a qualsevol altra part
en el tractat.
3. Quan, d'acord amb el que disposen els paràgrafs precedents, una de les parts pugui al·legar un
canvi fonamental en les circumstàncies com a causa per donar per acabat un tractat o per retirar
d'ell, també pot al·legar aquest canvi com a causa per suspendre la aplicació del tractat.
CUARTA CAUSA: Article 64. Aparició d'una nova norma imperativa de dret internacional
general ("ius cogens"). Si sorgeix una nova norma imperativa de dret internacional general, tot
tractat existent que estigui en oposició amb aquesta norma es convertirà en nul i es terminarà.
CONSEQÜÈNCIES DE LA TERMINACIÓ
L’article 70 de la CVT estableix que la terminació, per una part, eximirà a le sparts de l’obligació
de seguir complint el tractat i, per altra, no afectarà als drets adquirits durant el periode de vigencia
del tractat.
6.4. LA SUSPENSIÓ DELS TRACTATS
Acció per la qual el tractat deixa de produir efectes jurídics però segueix en vigor. És temporal,
és a dir, que durant un determinat període de temps deixa de produir efectes jurídics. Un tractat
es podrà suspendre si el propi tractat ho autoritza o per voluntat de les parts. Ara bé, cal distingir
els dos supòsits de suspensió:
- Els tractats multilaterals poden ser suspesos mitjançant acord entre algunes parts
únicament en les seves relacions mutues, inclòs si no esta previst en el propi tractat,
sempre que no sigui perjudicial per les altres parts o incompatibles amb l’objecte o fi del
tractat.
CONSEQÜÈNCIES DE LA SUSPENSIÓ
Semblants als de la terminació, però tenen un caràcter temporal ja que passat el període de
suspensió el tractat tornarà a tenir plens efectes. Regulades a l’art. 72 CVT:
- Les parts hauran d’abstenir-se a realitzar actes que puguin obstaculitzar la represa de l’aplicació
del tractat.
6.5. PROCEDIMENT PER ALS CASOS DE NUL·LITAT, TERMINACIÓ, RETIRADA
D’UNA PART O SUSPENSIÓ
Article 65. Procediment que s'ha de seguir pel que fa a la nul·litat o terminació d'un tractat
, la retirada d'una part o la suspensió de l'aplicació d'un tractat. 1. La part que, basant-se en
les disposicions d'aquesta Convenció, al·legui un vici del seu consentiment en obligar-se per un
tractat o una causa per impugnar la validesa d'un tractat, donar-lo per acabat, retirar-se de ell o
suspendre la seva aplicació, ha de notificar a les altres parts la seva pretensió. En la notificació ha
de indicar la mesura que es proposi adoptar respecte al tractat i les raons en què aquesta es
fonamenta.
2. Si, després d'un termini que, llevat de casos d'especial urgència, no ha de ser inferior a tres
mesos comptats des de la recepció de la notificació, enlloc ha formulat objeccions, la part que
hagi fet la notificació es pot adoptar en la forma prescrita en l'article 67 la mesura que hi hagi
proposat.
3. Si, per contra, qualsevol de les altres parts ha formulat una objecció, les parts hauran de buscar
una solució pels mitjans indicats en l'article 33 de la Carta de les Nacions Unides.
4. Res del que disposen els paràgrafs precedents afectés els drets o les obligacions de les parts
que es derivin de qualssevol disposicions en vigor entre elles respecte de la solució de
controvèrsies.
5. Sense perjudici del que disposa l'article 45, el fet que un Estat no hagi efectuat la notificació
que preveu el paràgraf 1 no li impedirà fer-la en resposta a una altra part que demani el
compliment del tractat o al·legui la seva violació.
TEMA 7: ALTRES FONTS DEL DRET
INTERNACIONAL PÚBLIC
7.1 EVOLUCIÓ DELS MITJANS DE CREACIÓ D’OBLIGACIONS INTERNACIONALS
El art.38 de l’Estatut del Tribunal Permanent de Justícia Internacional enumerava les diferents
fonts del D.I. La Cort Internacional de Justícia va confirmar les enumerades fonts prácticament
amb els mateixos termes. Bo i això, no ha impedit que el D.I. evolucioni i apareixin noves fonts:
- Les Organitzacions Internacionals, que gràcies als poders dels que diposen, poden
adoptar actes de caràcter obligatori per tots els Estats-membre.
Les O.I., des del punt de vista jurídic, posseeixen una voluntat pròpia diferent a la dels seus Estats-
membre i, per tant, son “centres autònoms de decisió”. La seva activitat és essencialment
normativa i es realitza mitjançant l’adopció de resolucions dels seus òrgans mitjançant els quals
expressa la seva pròpia voluntat.
Quan un Estat accepta ser membre d’una organització internacional i, per tant, accepta també les
resolucions obligatòries que adopti, renuncia al dret sobirà a governar-se només d’acord amb la
seva voluntat. La compensació per la pèrdua d’alguns drets sobirans és el dret a participar en el
procés de creació de les resolucions de l’organització i en les tasques que realitzi.
Des de la perspectiva de les fonts del Dret internacional, les resolucions de les organitzacions
internacionals obligatòries són fonts secundàries i tenen el seu origen en una font primària (tractat
constitutiu de la organització).
B) El valor jurídic de les resolucions no obligatòries (són la majoria) també poden tenir un
important “valor jurídic”. Això va en funció de les circunstàncies que les envolten i que el D.I.
considera rellevants per deduir-ne determinats efectes. Aquest és el cas de les resolucions de
l’Assemblea General de les Nacions Unides que formulen principis de Dret internacional
adoptades per majories abromadores i que per destacar la seva importància es denominen
Declaracions. Aquest tipus de resolucions són un mitjà idoni per l’expressió de la opinio iuris
dels Estats que conformen la Comunitat Internacional.
D’aquí se’n deriva que existeix la voluntat d’aquells Estats de que es compleixi allò que
estableixen, i això tradueix aquella resolució en obligació. La opinio iuris, element espiritual del
costum, ens serveix per convertir aquesta voluntat eterea d’una resolució en una obligació
efectiva. Sense ser font estrictament dita sí que tenen un caràcter normatiu en el grau que hem
explicat.
Aquestes resolucions a mida que la comunitat internacional les aprova són pautes de conducta a
través de les quals la comunitat internacional va avançant. Serveixen d’orientació que amb el
temps poden acabar-se traduint en normes executives.
7.3. ELS ACTES UNILATERALS
Els actes unilaterals es deuen a la voluntat d’un únic subjecte i es defineixen com a declaracions
de voluntat del subjecte jurídic del que emanen que, sobre la base de principis i normes de D.I.,
produeixen efectes jurídics per sí mateixos i no com a elements que formen part d’un acte
multilateral. A partir del s. XX es comencen a estudiar com a font d’obligacions internacionals.
S’analitza si tenen contingut negocial, es a dir, si generen drets o obligacions per als seus autors
(reconeixement i renuncia), o si no en tenen (notificació, protesta i promesa):
b) Protesta: acte mitjançant el que un Estat declara que no considera com a no legítima
una determinada situació o pretensió d’altres (sentit antagònic al reconeixement), per tant
no produirà efectes jurídics. Expressa la seva disconformitat i es reserva la possibilitat
d’impugnació.
e) Promesa: acte mitjançant el qual un Estat manifesta que en el futur, davant una
situació concreta, actuarà d’una determinada manera. Si hi ha acceptació pot crear una
obligació, ja que llavors s’està davant un acord i no un acte purament unilateral.
Els actes unilaterals stricto sensu són definits com “declaracions formals formulades públicament
per un Estat amb l’intenció de produir obligacions en virtut del dret internacional”. Tot Estat té
capacitat per contraure obligacions jurídiques mitjançant declaracions unilaterals, si emanen
d’una autoritat que tingui competència per fer-ho. El caràcter obligatori de les declaracions
unilaterals no depèn del comportament d’altres subjectes ni de la forma oral o escrita que
revesteixi aquest acte, ja sigui internacional o interna, però és essencial que es refereixi a
situacions concretes, s’enunciï en termes clars i específics i que hi hagi l’intenció d’obligar-se.
Els actes unilaterals es basen en el principi de la bona fe internacional, per tant han de respectar-
se les situacions creades per aquells actes. D’aquí que els Estats interessats puguin tenir en compte
les declaracions unilaterals i confiar en lles, tenen dret a que una obligació així creada sigui
respectada.
La determinació dels efectes jurídics de tals declaracions s’ha de realitzar tenint en compte el seu
contingut, les circumstàncies de fet en què es van produir i les reaccions posteriors. A més, les
obligacions resultants d’aquest tipus de declaracions s’han d’interpretar de forma restrictiva.
Els principis rectors relatius als actes unilaterals preveuen alguns límits a la creació d’obligacions
jurídiques a través d’ells:
- El rebuig a l’establiment d’obligacions per els altres Estats sense l’acceptació clara
d’aquests.
- La impossibilitat per l’Estat autor de la declaració de revocar-la de forma arbitrària.
La jurisprudència internacional, per determinar els drets i obligacions internacionals dels Estats
en una situació concreta, ha procedir a un examen conjunt de la conducta de les parts. Els Estats
a través dels seus actes poden crear situacions que tenen efectes en els seus drets i obligacions.
- Estoppel by representation: consisteix en que quan una part, mitjançant laseva actitud,
dóna a entendre a una altra que existeix una determinada situació i l’altra part modifica
la seva posició basant-se en l’existència d’aquesta situació, la part que amb la seva
conducta va crear l’aparença d’aquesta situació no pot posteriorment al·legar que no
existía o que la situació era diferent. “Principi de no anar en contra dels actes propis”.
- Estoppel by aquiescence: consisteix en que una part que ha tingut coneixement d’una
determinada situació, i que en funció de la seva posició havia de reaccionar davant
aquesta situació, si passa un període raonable sense haver-ho fet, posteriorment no pot
impugnar aquesta situació.
*Aquestes modalitats de estoppel han estat resumides d’una forma molt gràfica per els juristes anglosaxons
amb la frase “ningú pot bufar fred i calent al mateix temps”.
D’acord amb aquest principi, un Estat pot quedar vinculat per el seu silenci o passivitat davant la
conducta o les pretensions d’un altre. El silenci pot significar: indiferència, reprovació o
aprovació, per tant, el seu verdader significat s’ha d’inferir de les seves particulars circumstàncies.
En el marc general de les fonts del Dret internacional i donat el caràcter dispositiu de moltes
normes consuetudinàries, els actes unilaterals i la conducta dels Estats creen situacions jurídiques
subjectives que han de ser examinades en funció de les circumstàncies concretes que concorren
en cadascuna d’elles. Hi ha situacions que són oposables a altres Estats en virtut del seu
reconeixement, assentiment o aquiescencia; o bé, poden no ser oposables en virtut de les seves
protestes. Els Estats, mitjançant actes unilaterals i a través de la seva conducta, precedeixen a
l’adaptació del D.I. a les seves circumstàncies i afavoreixen els processos de canvi i
desenvolupament del propi ordre internacional.
TEMA 8: LES RELACIONS ENTRE EL DRET
INTERNACIONAL I ELS DRETS INTERNS
8.1. DRET INTERNACIONAL I DRET INTERN: DE LA TEORÍA A LA PRÀCTICA
El Dret internacional i el Dret intern mantenen relacions continuades que generen influències
mútues que contribueixen a l’evolució dels nomenats ordenaments jurídics. Per això, es diu que
els Estats exerceixen una espècie de desdoblament funcional que els permet operar alhora com
a òrgans interns i com a òrgans internacionals i, per tant, són també els encarregats d’aplicar les
normes internacionals.
És evident que els Drets interns poden causar determinats efectes en el Dret internacional. En
canvi, el D.I. té una institucionalització parcial, pel que l’eficàcia real pública depèn de la fidelitat
com els ordenaments nacionals s’ajustin a les normes internacionals.
La doctrina ha examinat la relació que hi ha entre el D.I. i el dret intern entre els s. XIX i XX
principalment. Al principi, el debat va tenir caràcter teòric. En ell es van oferir dues explicacions
radicalment diferents que partíen d’una concepció de Dret i societat oposades:
- Dualisme: consideraven que el D.I. i el Dret intern eran ordenaments jurídics diferents i
separats; (1) tant per les relacions socials que regulen com (2) per les fonts jurídiques
que utilitzen cadascun d’ells. El D.I. regula les relacions entre els Estats, per tant,
l’individu no pot ser subjecte de drets i obligacions internacionals. A més, la seva font
d’obligatorietat és la voluntat comuna de dos o més Estats (unió de voluntats). El Dret
intern regula les relacions socials entre individus i la seva font de dret sería la voluntat
de l’Estat.
- Monisme:consideravenqueelD.I.ielDretinternformavenpartd’unmateixordenamentjurídi
c. El fonament d’aquesta unitat varía segons els diferents autors:
- Monisme iusnaturalista: considera que les relacions entre el Dret intern i el D.I. es troben
coordinades per un ordre jurídic superior, el Dret natural (norma fonamental).
La doctrina internacionalista era conscient de que las diferències entre el monisme i el dualisme
eran merament teòriques. a la pràctica es pot defendre la primacía del D.I. respecte els Drets
interns a partir de l’autonomía i naturalesa del D.I., amb independència del possible
reconeixement que pugui realitzar el Dret constitucional dels Estats. En primer lloc, la primacía
del D.I. es pot explicar amb dos arguments: (1) l’existència d’un principi fonamental en el D.I.
geneal que estableix que un Estat no pot invocar les disposicions del seu Dret intern com a
justificació de l’incumpliment d’una norma internacional; (2) en cas d’incumpliment d’una norma
internacional, es pot exigir la responsabilitat internacional de l’Estat en qüestió.
Així doncs, el D.I. i el Dret intern s’entenen com dos ordres que formen categoríes diferents i
autònomes en els seus models de creació, però no rigurosament separats. Es reconeixen
mutuament la seva validesa i estableixen entre ells relacions múltiples, dominades pel principi de
la primacía del D.I. en l’àmbit internacional.
El dret intern pot contribuir a la formació, desenvolupament i evolució del dret internacional
mitjançant diverses vies, entre d’altres: la formació de conceptes jurídics que després han sigut
presos per l’ordenament jurídic internacional.
El D.I. no imposa cap tècnica de recepció concreta, per tant, no existeix un procediment comú per
la recepció de les nomes internacionals en cada Estat ni tampoc per la incorporació de cadascuna
dels tipus de normes internacionals (T.I., resolucions de O.I., normas consuetudinaries, etc). La
determinació de la tècnica de recepció depèn de la constitució, de la cultura jurídica o de la
pràctica judicial de cada Estat. En el Dret constitucional comparat hem vist que es poden distingir
dos tècniques de recepció:
El D.I. general està integrat per les normes consuetudinaries i pels principis generals del Dret i es
caracteritza pel seu caràcter no escrit. El dret internacional general s’incorpora al dret intern,
donada la seva naturalesa i el seu caràcter no escrit, mitjançant la tècnica de la recepció automàtica
o adopció establertes de dues formes:
L’aplicació del D.I. general en els Drets interns ha de fer front a algunes dificultats que
obstaculitzen que tals normes despleguin plenament els seus efectes: les dificultats que tenen els
jutges per identificar i determinar normes consuetudinaries; les característiques de les obligacions
derivades d’aquest tipus de normes (generalment dirigides als Estats, no individus). Per tant,
l’aplicació de les normes de D.I. general i la pràctica depèn dels coneixements dels jutges interns.
La recepció del Dret internacional convencional en els Drets interns pot operar mitjançant dues
tècniques. La utilització de l’una o de l’altra depèn de la regulació constitucional i la tradició
jurídica de cada Estat:
• La recepció automàtica dels T.I. - els T.I. s’incorporen de forma automàtica en el Dret intern
de cada Estat en qualitat de normes internacionals. Aquesta recepció està regulada en la
Constitució de cada Estat, i en algunes s’exigeix la previa publicació dels tractats com a condició
per la seva aplicació per als òrgans interns (la regla general és que aquestes publicacions oficials
es facin a través dels diaris oficials en els que es publiquen les demés normes jurídiques internes;
o bé, mitjançant butlletins oficials específics per tractats i altres normes jurídiques internacionals).
Recepció automàtica: els tractats s’integraran en qualitat de normes internacionals i són
obligatoris des de la seva entrada en vigor. Posteriorment, si les seves disposicions tenen un
caràcter directament aplicable, aquesta qualitat normativa plermetrà la plenitut dels seus efectes.
Si, per contra, conté disposicions que no són directament aplicables, serà necessària l’execusió
normativa.
- Disposicions que són directament aplicables (self-executing): les apliquen els òrgans interns
(judicials i administratius) en qualitat de norma internacional. Una disposició és d’aplicabilitat
directe quan: (1) tingui una redacció percisa i detallada; (2) que la seva estructura no deixi marge
de discrecionalitat; (3) creï drets i obligacions per als individus; (4) no exigeixin un
desenvolupamet legislatiu posterior.
Algunes O.I., en virtut dels seus respectius tractats constitutius, tenen competència per adoptar
resolucions obligatories que creïn drets i obligacions per als Estats membres. La recepció
d’aquestes resolucions obligatòries de caràcter normatiu en els Drets interns s’opera a través de
las tècniques i amb els efectes que estableixen les constitucions dels Estats, la seva cultura jurídica
o els propis tractats constitutius.
• La recepció de de les resolucions obligatòries de les O.I. de cooperació - es pot dur a terme
mitjançant la tècnica de recepció automàtica, o bé, la tècnica de la transformació (de la mateixa
forma i qualitat que els tractats, a més, la seva posició en el Dret intern també és similar a la dels
tractats).
La CE no regula de forma expressa la regulació del Dret internacional general, però sí que fa
referència a aspectes que cal tenir en compte: la voluntat de “cooperar en el enfortiment d’unes
relacions pacífiques i d’eficaç cooperació entre els pobles de la Terra”; la referència a la protecció
dels drets humans inclosos en la Declaració Universal com a criteri interpretatiu dels drets
fonamentals i les llibertats reconegudes en la CE; i la remissió de les normes de Dret internacional
general relatives a la terminació, modificació i suspensió dels T.I. quan no estiguin previstos en
ells mateixos.
Ara bé, la naturalesa del Dret internacional general i la pràctica dels tribunals espanyols confirmen
que la seva incorporació es produeix de forma automàtica en qualitat de normes internacionals i
amb un rang supralegal, ja que gaudeixen de primacía sobre les lleis internes.
L’art. 96.1 de la CE estableix que “els T.I., vàlidament celebrats, una vegada publicats oficialment
a Espanya, formaran part de l’ordenament intern”. Afegeis que “la publicació dels tractats ha de
ser oficial, sincrònica i continuada; i pot realitzar-se bé en el Butlletí Oficial de l’Estat, o bé en
un altre butlletí oficial especialitzat per normes internacionals que es pugués crear.
- íntegra: ha de comprendre el text complet del T.I., els seus annexos, els instruments de
ratificació o adhesió, les reserves o declaracions formulades, la data d’entrada en vigor,
els Estats part, las reserves i objeccions a les mateixes dels demés Estats part, etc.
Un cop el tractat està en vigor, pot ser que les seves disposicions siguin self-executing o non self-
executing. L’execució normativa de les disposicions que no són directament aplicables planteja
diverses qüestions:
1. La tècnica jurídica adequada - la ideonitat de l’instrument jurídic intern (llei orgànica, llei
ordinària, reglament, etc.) per a l’execució normativa de les disposicions està condicionada
per un entor normatiu receptor format per un conjunt de normes internes, ja siguin de rang
constitucional, legal o reglamentari, relatives al contingut d’aquestes disposicions i pel
procediments existents encaminat a facilitar el seu compliment.
2. La competència per a la seva adopció - condicionada per dos factors: la pertenència a la
Unió Europea (a la qual es trasfereix competències) i l’estructura complexa de l’Estat
espanyol (es reparteixen competències entre CCAA i l’Estat). El TC ho resol dient que els
criteris per a la determinació de la competència per a l’execució normativa han de ser las
regles internes que s’utilitzen per resoldre aquests conflictes. Així, en funció de les
disposicions dels tractats, la competència pot correspondre a la UE, l’Estat o les CCAA; o bé,
a totes elles en cas d’execucions normatives mixtes.
3. La intervenció del Consell d’Estat - L’adopció de les normes internes d’execució normativa
per l’òrgan competent exigeix el previ dictàmen del Ple del Consell d’Estat, en el cas de les
lleis; de la seva Comissió Permanent, en el supòsit de Reglaments; o dels òrgans consultius
autonòmics, si procedeix.
4. Garantía del compliment - correspon a l’Estat, ja que és el responsable internacionalment
del comportament de tot òrgan de l’Estat.
5. La responsabilitat internacional - els T.I. a Espanya tenen primacía sobre el Dret intern
derivada del principi de Dret internacional que impedeix “invocar les disposicions del Dret
intern com a justificació de l’incompliment d’un tractat”. Aquesta primacía també es reflexa
en l’art. 96.1 de la CE: “les disposicions dels tractats només podran ser derrogades,
modificades o suspeses en la forma prevista en els propis tractats d’acord amb les normes
generals del Dret internacional”. El seu incompliment donaría origen a la responsabilitat
internacional de l’Estat.
Les relacions entre la CE i els T.I. s’haurien d’explicar a partir del principi de congruencia
(adequació) entre l’acció exterior de l’Estat i la seva conducta interna. Per això, la CE preveu
un procediment a priori de constitucionalitat i, a posteriori, de control de constitucionalitat
mitjançant el recurs d’incostitucionalitat i de la qüestió d’inconstitucionalitat. Les relacions
entre les lleis espanyoles, siguin anterior o posteriors, i els T.I. es regulen pel principi de
primacía; que en cas d’incompatibilitat entre una norma interna i un T.I. sempre prevaldrà el
tractat i s’inaplicarà la llei interna. (resoldre conflictes - tasca dels tribunals ordinaris
competents)
Actualment, es caracteritza també per una pluralitat de subjectes, els Estats són els originaris y
necessaris de Dret internacional, però no els únics.
Des de un punt de vista teòric, hi ha una distinció de l’Estat com a fenomen social i com a noció
jurídica. Aquesta última ha sigut definida des d’una perspectiva sociològica o realista com el
resultat d’un domin que exerceixen determinades forces sobre altres en una societat; segons
aquest enfoc, l’Estat és la relació entre l’organització i els objectes de dominació que són el
territori i la població. Des d’una perspectiva normativa, l’Estat es concebeix com un ordre jurídic.
Segons Kelsen, l’Estat és, per naturalesa, un sistema de normes o l’expressió per designar una
unitat de tal sistema.
a la pràctica internacional, l’aparició d’un Estat nou va seguida de la reacció de la resta d’Estats
que reconeixen a la nova entitat com un Estat i decideixen mantenir amb ella relacions regides
per el Dret internacional. El Institut de droit International defineix el reconeixement com: “acte
lliure per el qual un o varis Estats fan constar l’existència sobre un territori determinat d’una
societat humana políticament organitzada, independent de qualsevol altre Estat existent, capaç
d’observar les prescripcions del Dret internacional, i pel que manifesten, en conseqüència, la seva
voluntat de considerar-la com a membre de la Comunitat internacional”
L’existència d’un Estat no depèn del seu reconeixement pels altres (art. 12 Carta dels Estats
Americans). Actualment, es considera que el reconeixement té un caràcter declaratiu. És un acte
mitjançant el qual es comprova que es donin els supòsits de fet d’un nou Estat. I que té
conseqüències en les relacions internacionals perquè permet l’establiment de relacions
diplomàtiques i exigir el respecte a la immunitat de jurisdicció del que gaudeixen els Estats davant
de Tribunals d’altre país.
MODELITATS DE RECONEIXEMENT DELS ESTATS
El reconeixement és un acte discrecional que els Estats poden realitzar en el moment que
considerin oportú i de la forma que prefereixin. Pot ser:
A més els Estats poden acompanyar el seu reconeixement amb condicions que hagi de complir la
entitat reconeguda. L’incompliment d’aquestes condicions per l’entitat reconeguda no implica la
anul·lació o revocació del reconeixement, però per tractar-se de violació d’obligacions
internacionals, implica que incurreix en responsabilitat internacional.
Quan es produeix un canvi de govern resultat d’una revolució o d’un conflicte intern s’altera un
dels elements de l’Estat: l’organització política. La resta d’Estats poden reconèixer o n reconèixer
el nou govern (manifestar la seva disponibilitat a mantenir o no relacions amb les noves
autoritats), és un acte diferent del reconeixement d’Estats encara que poden anar units.
Quan es reconeix un govern que encara no ha consolidat la seva posició, es pot donar lloc a un
intervencionisme en els assumptes interns d’altres Estats. Per evitar això, hi ha dos figures:
− Unió personal: unió ocasional de dos Estats independents que per raons de successió dinàstica
es troben sota la persona d’un mateix sobirà. Cada un dels Estats manté la seva pròpia subjectivitat
internacional (Gran Bretanya-Hannover 1714-1837).
− Unió real: resultat de la voluntat dels Estats que, tenint una contigüitat geogràfica, decideixen
compartir un mateix cap d’Estat i alguns òrgans comuns centralitzats per la política exterior, la
defensa o la hisenda, conservant una organització política i administrativa pròpia en tot el demés.
Des del punt de vista de les relacions internacionals, hi ha una sola subjectivitat internacional de
la unió donat que posseeixen un mateix cap d’Estat i diplomàcia (Suècia i Noruega 1815-1905)
− Confederació: associació d’Estats amb els objectius de mantenir la pau entre els seus membres
i compartir la defensa front l’exterior, els òrgans comuns, com la dieta, no són de representació
popular sinó que tenen naturalesa de conferència diplomàtica. Es fonamenta en un tractat
internacional i cada component té la seva pròpia subjectivitat internacional (Confederació
germànica 1815-1866).
− Estat federal: unió d’Estats basada en una Constitució que distribueix el poder entre els Estats
membres i els òrgans del conjunt de la federació. L’Estat federal és l’únic subjecte de Dret
internacional amb una representació internacional i política exterior úniques (USA, Mèxic).
L’ordre internacional es fonamenta en el principi d’igualtat entre Estats. La Carta de les Nacions
Unides es basa en el principi d’igualtat sobirana de tots els seus membres (art. 1). Tots els Estats
gaudeixen d’igualtat sobirana, tenen iguals drets i deures i són per igual membres la comunitat
internacional, encara que tinguin diferències en ordre econòmic, social, polític, etc. En l’actualitat
això s’anomena “desigualtat compensatòria”, ja que es tracta d’una igualtat davant del Dret que
permet situacions desiguals en el Dret, és a dir, reconegudes en les normes internacionals. Hi ha
textos internacionals que estableixen disposicions més favorables per a determinats països que es
troben en condicions més desfavorables precisament per compensar la situació de desigualtat en
la que es troben o donar-lis un tracte més equitatiu que fagi les relacions més igualitàries o no tan
desiguals.
És una conseqüència del principi de la igualtat sobirana. La seva consagració al Dret internacional
és bastant recent, abans era dret d’intervenció. CIJ: l’al·legat dret d’intervenció com manifestació
d’una política de força, com la que en el passat a donat lloc als més greus abusos i com tal no pot
tenir acollida en el Dret Internacional.
L’Assemblea General de les Nacions Unides va aprovar al 1965 la resolució 2131 on condemnava
la intervenció armada i qualsevol altre forma de ingerència o amenaça atemptatòria de la
personalitat de l’Estat, o dels elements polítics, econòmics i culturals que la constitueixen. El
principi de no intervenció suposa doncs, el principi relatiu a la obligació de no intervenir en els
assumptes de jurisdicció interna dels Estats, de conformitat amb la Carta. Forma part íntegra del
Dret consuetudinari i inclou el dret dels Estats a l’elecció del sistema polític, econòmic, social i
cultural i la formació política exterior.
TEMA 10: LA IMMUNITAT DE L’ESTAT I LA
SUCCESSIÓ D’ESTATS
10.1. LA IMMUNITAT DE L’ESTAT
La noció jurisdicció fa referència a la facultat de jutjar i fer executar el jutjat que tenen en el seu
conjunt els tribunals d’un determinat Estat. La noció de competència fa referència a la facultat
que té un tribunal concret per jutjar un determinat assumpte.
En Dret internacional, la immunitat de l’Estat vol dir que els tribunals d’un Estat no poden jutjar
a un altre Estat. Un Estat gaudeix d’immunitat front els tribunals d’altre. És una conseqüència de
la sobirania i del principi d’igualtat, per això també podem anomenar-la “immunitat sobirana de
l’Estat”.
Però si un Estat viola una obligació internacional genera en Dret internacional una responsabilitat
internacional que pot ser exigida per altres Estats d’acord amb els mecanismes que disposa el
propi Dret internacional donat que en el ordre internacional no hi ha immunitat per reclamacions
dels particulars en front de tribunals internacionals. La immunitat de jurisdicció opera en l’àmbit
dels ordenaments interns en el cas de reclamacions davant els tribunals interns contra Estats
estrangers en litigis de caràcter civil o administratiu.
Dos modalitats:
- Immunitat de jurisdicció: Estat estranger no pot ser demandat ni sotmès a judici davant
dels tribunals d’un altre Estat.
- Immunitat de execució: els béns de l’Estat estranger no poden ser objecte de mesures
coercitives de caràcter preventiu.
Les normes internacionals que regulen la immunitat tenen una naturalesa consuetudinària. En
l’àmbit europeu existeix la Convenció Europea sobre la Immunitat dels Estats fet en Basilea el
16 de maig de 1972. Convenció de les Nacions Unides sobre les immunitats jurisdiccionals dels
Estats i els seus béns, 2 de desembre de 2004.
La immunitat de jurisdicció dels Estats és diferent als privilegis i immunitats que el Dret
internacional reconeix als òrgans de representació dels Estats, missions diplomàtiques, oficines
consulars, representants i delgats davant d’organitzacions internacionals que es regeixen per
normes internacionals específiques.
Evolució de la immunitat:
- Immunitat de jurisdicció o doctrina absoluta: la immunitat de l’Estat s’estén fins i tot als
assumptes civils i mercantils. Va ser seguida des del segle XIX pels tribunals britànics i
nord- americans
o Actes realitzats pels Estats com poders públics o actes iure imperii: estan coberts
per la immunitat de jurisdicció
o Actes amb caràcter civil o mercantil o actes iures gestionis: poden donar lloc a
reclamacions davant els tribunals en front dels quals els Estats estrangers no
podrien al·legar la immunitat de jurisdicció.
Aquesta última distinció crea problemes, ja que no hi ha un criteri universalment admès per
distingir quin tipus d’actes son iure imperii i quins iures gestionis. Com a criteri de distinció es
pot adoptar el de la naturalesa de l’acte (iure imperii realitzats en l’exercici de la sobirania de
l’Estat i iures gestionis contractes d’activitats de caràcter civil o mercantil que podria realitzar un
particular) o el de la finalitat (contracte mercantil podria ser iure imperii perquè té una finalitat
pública). L’abast de la immunitat de jurisdicció dependrà de si els tribunals d’un país segueixen
un o l’altre criteri.
Encara que Espanya no es part a al Conveni de Basilea 1972, la jurisprudència del TS es pronuncia
a favor de immunitat restringida, però no està molt clara la distinció de quins actes estan coberts
per la immunitat i quins poden ser jutjats pels tribunals espanyols.
EXCEPCIONS A LA IMMUNITAT
− Si un Estat realitza una transacció mercantil amb una persona natural o jurídica estrangera i so,
segons les normes de Dret internacional privat, la jurisdicció correspon al tribunal d’altre Estat,
l’Estat part no podrà al·legar la seva immunitat jurídica
− Contractes de treball entre un Estat i una persona natural respecta d’un treball executat o que
s’hagi d’executar total o parcialment en el territori d’altre Estat els tribunals del qual coneixen
l’assumpte. Aquesta excepció no s’aplica a persones que gaudeixin de immunitat diplomàtica
consular.
− Accions d’indemnització pecuniària en cas de mort o lesions a una persona o pèrdua de béns
causades per un acte u omissió presumptament atribuïble a l’Estat si l’acte es va cometre o l’autor
es trobava en el territori de l’Estat els tribunals del qual coneixen l’assumpte.
− Processos civils relatius a la propietat, possessió o ús dels béns situats a l’Estat del fòrum, en
assumptes en matèria de propietat intel·lectual o industrial i en processos relatius a la participació
d’un Estat en societats o altres col·lectivitats.
10.2 LA SUCCESSIÓ D’ESTATS
Fa referència als canvis territorials que es produeixen en les relacions internacionals. Fet polític
que planteja qüestions jurídiques que no sempre estan regulades per normes de Dret internacional
aplicables a tots els casos. Es impossible formular una solució general per a totes les hipòtesis
imaginables de la successió territorial.
Successió d’Estats: la substitució d’un Estat per un altre en la responsabilitat de les relacions
internacionals d’un territori. Supòsits que donen lloc a aquestes substitucions:
- Unificació d’Estats: pot ser el resultat de la fusió en virtut de la qual dos o més Estats
s’uneixen per donar lloc a un nou Estat diferent amb l’extinció dels dos anteriors. La
unificació també pot donar-se mantenint-se un dels Estats preexistents, es diu annexió
total.
- Estat de recent independència: Estat successor el territori del qual immediatament abans
de la successió d’Estats era un territori dependent i de les seves relacions internacionals
n’era responsable l’Estat predecessor. Hi ha regles específiques per aquesta modalitat que
recullen les aspiracions dels països descolonitzats.
− Regla de les fronteres mòbils dels tractats: en el cas de transferència d’una part del territori
d’un Estat, el tractats de l’Estat predecessor deixen d’aplicar-se en el territori transferit i
s’apliquen en aquest territori els tractats de l’Estat successor.
− Regla de continuïtat en els casos d’unificació i separació d’Estats: com a regla general, quan
dos o més Estats s’uneixen els tractats en vigor en cada un d’ells continuarà aplicant-se en l’Estat
successor.
− Principi de la taula rasa: en els Estats de recent independència no aplicaran els tractats
conclosos per la potència colonial que administrava el seu territori abans de la independència.
L’objectiu d’aquest principi es alliberar-los de les obligacions que se’n deriven de lo que hagués
pogut acordar la potència. Acceptar els tractats és un dret. Dos importants excepcions de la taula
rasa:
− Deutes: és a dir, les obligacions financeres assumides per un Estat amb altres Estats u
organitzacions internacionals, com a regla bàsica haurà d’establir-se mitjançant acord la
proporció en que cada Estat successor assumeixi els deutes de l’Estat predecessor (en funció de
l’extensió territorial o de la seva capacitat contributiva).
Nacionalitat: dret de tota persona a una nacionalitat que serà almenys de un dels Estats involucrats
en el fenomen. Es reconeix un dret d’opció fundat en el respecte a la voluntat de les persones
afectades.
Participació en organitzacions internacionals: els Estats successors poden sol·licitar el seu ingrés
i ser admesos con a nous membres de la organització.
TEMA 11:LA SUBJECTIVITAT I LA ESTRUCTURA
DE LES ORGANITZACIONS INTERNACIONALS
11.1. LES ORGANITZACIONS INTERNACIONALS INTERGOVERNAMENTALS I
L’EVOLUCIÓ DEL DRET INTERNACIONAL
Son actores que contribuyen a incremental la densidad de la dimensión pública del Derecho
Internacional, ya que son un tipo de autoridades internacionales. El rasgo más destacable que
define a las organizaciones internacionales es su infinita variedad, su enorme heterogeneidad. La
doctrina internacionalista ha acometido relevantes esfuerzos de ordenación y sistematización de
la casuística de las Organizaciones internacionales, en lo que se ha llamado el Derecho
internacional institucional.
La Comissió de Dret Internacional en el seu projecte d’articles sobre Responsabilitat de les O.I
aprovat al 2011, les defineix com “una organització instituïda per un tractat o un altre instrument
regit pel Dret internacional i dotada de personalitat jurídica internacional pròpia” (art. 2.a). A
partir d’aquesta definició es poden identificar cinc característiques principals:
Les organitzacions internacionals han estat creades fonamentalment pels Estats i son,
generalment, associacions d’Estats. No obstant, la pràctica internacional ha evolucionat, s’ha fet
més variada i en ella es poden trobar com a membres també els representants de sindicats o
empreses, d’altres organitzacions internacional o de pobles indígenes. Un exemple seria la FAO,
que fou admesa com a membre de la Comunitat Europea. Aquesta característica permet a les O.I
distingir-se de les ONG, que són també organitzacions internacionals però els seus membres tenen
caràcter privat i no tenen naturalesa governamental.
La majoria de les O.I han estat creades per mitjà d’un tractat internacional multilateral a través
del qual s’instrumentalitza l’acte intencional de creació d’un nou ens i proporciona la base jurídica
que regula la seva actuació. Per exemple, la Carta de les Nacions Unides va instituir una O.I que
es denomina Nacions Unides. No obstant, en la pràctica internacional es poden trobar també
exemples d’O.I que tenen una base jurídica institucional, ja que han estat creades mitjançant una
resolució d’un altra O.I, com per exemple el Banc Nòrdic d’Inversió.
Les O.I disposen d’un conjunt d’òrgans propis que tenen un caràcter permanent. Aquesta
característica permet distingir les O.I de les conferències diplomàtiques en les que també poden
participar Estats i O.I, però que, en canvi, no disposen d’òrgans permanent.
D) Autonomia jurídica
Les O.I tenen una voluntat pròpia que és diferent jurídicament a la dels Estat membres i son, per
tant, centres autònoms de decisió. Es tracta d’una característica fonamental, ja que si no tinguessin
autonomia jurídica, serien un mer instrument dels Estats membres.
Les O.I tenen caràcter teològic ja que han estat creades per a la protecció i gestió d’interessos
comuns dels Estats.
La subjectivitat de les O.I ha plantejat alguns problemes fonamentals per al ordenament jurídic
internacional: la possibilitat de que poguessin existir altres subjectes, a part dels Estats, de Dret
internacional, la explicació d’aquesta possible subjectivitat, les característiques i les principals
manifestacions d’aquesta subjectivitat internacional.
Abans de la II GM, les O.I (com, per exemple, la Societat de Nacions) no tenien reconeguda una
personalitat jurídica pròpia i se les considerava com un òrgan comú dels Estats. És a dir, es
considerava que els Estats eren els únics subjectes de Dret internacional.
Ara bé, l’abast i el contingut de la subjectivitat internacional de les O.I no és únic, immutable i
igual per a totes elles i, a més, depèn de les seves necessitats funcionals.
La classificació de les O.I permeten organitzar i sistematitzar el coneixement que tenim sobre
elles destacant algunes característiques rellevants: la participació, els fins i la metodologia
emprada per aconseguir els seus fins.
• Vocació universal: són entitats obertes a la participació de tots els Estats de la Comunitat
internacional (per exemple, l’ONU).
• Tancades o restringides: limiten la condició de membres a aquelles O.I que reuneixen
uns determinats requisits (per exemple, l’OPEP).
• Organitzacions de fins generals: són aquelles que tenen atribuïdes unes funcions tan
àmplies que poden actuar quasi en qualsevol matèria. En ocasions, a aquesta modalitat se
les denomina organitzacions fòrum (exemple, l’ONU).
• Organitzacions de fins específics: són aquelles creades per aconseguir determinats
propòsits concrets i sol tenen competències en aquelles matèries que estiguin vinculades
tals objectius. També anomenades organitzacions de servei (exemples, l’OTAN en
matèria de seguretat o el FMI en l’àmbit financer).
Una de les característiques més importants de les O.I és que posseeixen un conjunt d’òrgans
propis que tenen caràcter permanent que garanteixen la seva autonomia institucional i l’exercici
d’una voluntat pròpia diferent a la dels Estats membres que les permet assolir els fins per als que
foren creades. La varietat d’òrgans de les O.I és quasi infinita, per això és útil fer una classificació
atenent a alguns criteris bàsics: la composició, el grau d’autonomia i les funcions.
A) Per la composició dels òrgans
Els òrgans estan integrats per persones físiques que poden formar part d’ells bé en qualitat de
representants dels Estats, bé a títol individual per tenir determinades qualitats. En funció d’aquest
criteri, els òrgans poden ser:
o Òrgans plenaris: estan composats per representants de tot els Estats membre de
la O.I, tenint un caràcter més democràtic.
▪ Òrgans principals: han estat creats pels instruments constitutius i poden tenir diferent grau
d’autonomia institucional. Els òrgans principals autònoms (Assemblea General, Consell de
Seguretat de les NU...) no depenen de cap altre òrgan, mentre que els òrgans principals no
autònoms poden dependre en algunes de les seves competències.
▪ Òrgans subsidiaris: poden ser creats pel tractat constitutiu o per una resolució d’un òrgan
principal amb l’objectiu d’ajudar a aquest al compliment de les seves funcions. Les competències
dels òrgans subsidiaris estan atribuïdes bé pel tractat, bé per la resolució que els crea.
▪ Òrgans deliberants: són òrgans plenaris integrats per representants de tots els membres que
tenen àmplies competències. Són òrgans de funcionament democràtic.
▪ Òrgans de decisió: són òrgans executius amb competència per adoptar les resolucions
necessàries per aconseguir els fins de l’organització.
▪ Òrgans administratius: estan formats pel Secretari General i per funcionaris de les
organitzacions i duen a terme funcions administratives.
Òrgans de control: realitzen funcions de supervisió jurídica, política o financera de les activitats
pels òrgans de l’organització, pels Estats membres o pels agents i funcionaris de la mateixa.
11.6. ELS AGENTS INTERNACIONALS: ELS FUNCIONARIS INTERNACIONALS
Són, segons la CIJ en la opinió consultiva abans vista, qualsevol persona que, funcionari
remunerat o no, empleat amb caràcter permanent o no, hagi sigut encarregat per un òrgan de la
Organització per exercir, o ajudar a exercir, una de les seves funcions, en síntesis, tota persona a
través de la qual la O.I actua.
B) Funcionaris internacionals
Són un tipus d’agents internacionals que reuneixen unes característiques específiques, que les
seves relaciones amb l’O.I a la que serveixen està regulada per un estatut jurídic i que disposen
d’un conjunt de privilegis, immunitats i facilitat per al compliment de les seves funcions.
- Concepte i característiques
Es poden concretar algunes característiques que es donen en tots els funcionaris internacionals:
1) L’exercici independent d’una funció al servei d’una O.I (no poden rebre ordres de cap
estat).
L’Estatut jurídic està integrat pel “conjunt de normes que determinen els dret i obligacions dels
funcionaris i les seves garanties davant la Administració Internacional”.
· Alguns dels drets dels funcionaris: dret a remuneració, dret a assistència sanitària...
Els privilegis, immunitats i facilitats dels funcionaris, a diferència de la dels diplomàtics estatals,
tenen un fonament funcional. Els funcionaris gaudeixen dels “privilegis i immunitats necessaris
per a du a terme amb independència de les seves funcions en relació amb la O.I.
TEMA 12: LES COMPETÈNCIES I EL DRET DE LES
ORGANITZACIONS INTERNACIONALS
12.1. TRACTATS CONSTITUTIUS DE LES O.I. I LES SEVES PARTICULARITATS
Les competències i el dret de les O.I tenen el seu origen i el seu marc jurídic en els instruments
constituents, generalment, en els tractats internacionals multilaterals. Els tractats constitutius de
les O.I tenen algunes característiques particulars per la seva naturalesa, interpretació, reserves,
relacions amb altres tractats i caràcter dinàmic.
- Naturalesa
La CIJ en la seva opinió consultiva sobre la legalitat de l’ús d’armes nuclears per un Estat en
un conflicte armat, va afirmar que els tractats constitutius de les O.I són un tipus particular
perquè “ tenen per objecte crear nous subjectes de dret, dotats de certa autonomia, als que les
parts atorguen la tasca d’abastar objectius comuns.
- Interpretació
S’utilitza el principi d’interpretació evolutiva per facilitar el compliment dels fins de les O.I en
un context canviant en el que han de fer front a noves necessitats funcionals.
- Reserves
Tenen un règim especial de reserves, ja que és excepcional la possibilitat de que es puguin
formular reserves i, a més, la reserva exigirà l’acceptació de l’òrgan competent d’aquella O.I.
- Caràcter dinàmic
Tenen un caràcter dinàmic que permet el creixement orgànic i competencial que sigui necessari
per al compliment de les funcions de les organitzacions.
Les competències són un tipus de poders jurídics que tenen atribuïts les O.I amb el fi de que
puguin complir les seves funcions. Ara bé, tals competències tenen una naturalesa diferent a la de
les competències estatals.
A) Naturalesa
Les competències dels Estats són competències sobiranes i es caracteritzen per ser plenes,
exclusives i immediates. En canvi, les característiques de les O.I es caracteritzen per ser de:
- Atribució: perquè els seus límits, com va dir la CIJ, estan en funció dels interessos
comuns que els Estats les assignen como a missió a promoure.
- Derivades: perquè provenen de les competències pròpies dels Estats i no directament del
Dret Internacional.
- Funcionals: perquè estan dirigides a assolir els fins per als quals han estat creades.
B) Classes de competències
▪ Competències explícites
Són aquelles que estan atribuïdes de forma expressa per el tractat constitutiu. Per
exemple, la CNU atribueix a la Assemblea General la competència per impulsar el
desenvolupament progressiu del dret internacional i la seva codificació.
▪ Competències implícites
Són aquelles competències que, tot i no estar expressament atribuïdes, una organització
pot exercir perquè són necessàries per aconseguir els fins pels quals ha estat creada. La
doctrina de les competències implícites té el seu origen en la jurisprudència del Suprem
dels EUA, en la sentència MacCulloch v. Maryland (1819, Jutge Marshall).
A) Concepte
La primera delimitació conceptual permet distingir, segons la seva naturalesa jurídica, entre actes
institucionals (són la majoria i els veurem després), convencionals i contractuals.
• Actes convencionals: són els tractats internacionals en els que les O.I participen en
qualitat de Part en exercici de la seva competència normativa indirecta per a l’adopció de
la qual és necessària la voluntat d’altres subjectes de Dret internacional.
• Actes contractuals: tenen una naturalesa mixta ja que són el resultat de la voluntat d’una
organització i de particulars.
La majoria dels actes unilaterals es caracteritzen per dos trets: pel seu caràcter unilateral i per la
seva naturalesa institucional.
B) Classes d’actes
▪ Segons l’autor:
Els actes poden ser adoptats per òrgans intergovernamentals o emesos per un altre tipus d’òrgans
(administratius, judicials o parlamentaris).
▪ Segons l’objecte:
Els actes poden ser de caràcter personal (relatius a persones, Estats, o O.I identificats de forma
expressa per atribuir-los un estatut) i actes de caràcter substantiu.
Poden tenir caràcter obligatori per als destinataris (com, per exemple, les decisions del de
Seguretat) i les que són de caràcter no obligatori. La majoria d’actes tenen caràcter de
recomanació, doncs no produeixen efectes jurídics obligatoris però sí tenen valor normatiu.
C) Modalitats d’adopció dels actes
Un dels trets que caracteritzen a les O.I és que tenen una voluntat jurídica pròpia, diferent a la
dels Estats membres. Aquesta voluntat pròpia es forma en els òrgans competents a través de
diferents procediments:
- La unanimitat
Per adoptar un acord és necessari el vot favorable de tots els seus membres. És el procediment
tradicional en la Societat de Nacions. Té avantatges, ja que és una manifestació de la igualtat de
tots els membres d’aquella O.I (val el mateix el vot del més petit com el del més gran). Ara bé, té
un clar inconvenient i és que qualsevol pot paralitzar l’acció d’una O.I. Actualment, es creu més
necessari avançar amb altres formes per arribar a un acord que no pas amb la regla de la
unanimitat. Aquesta es sol utilitzar per aquelles O.I que són febles i s’han de consolidar.
Un altre sistema que s’ha creat per superar els inconvenients de la unanimitat és el sistema del
contracting out, que l’ha previst la OCDE: quan hi ha un membre que s’absté o vota en contrari,
no se’l té en compte, és a dir, aquell membre no queda vinculat per aquell acord. Aquest sistema
facilita que algú impedeixo que s’adopti un determinat acord.
- La majoria
És el procediment previst en una gran part dels tractats constitutius. Consisteix en l’adopció dels
actes mitjançant una votació en la que és necessari obtenir la majoria exigida. Aquesta majoria
variarà segons el contingut de l’acte.
La majoria pot operar a través de dos vessants: en primer lloc, en l’adopció per majoria amb un
sistema de vot igualitari, on cada Estat té un vot i cada vot té el mateix valor. Segon, la majoria
amb un sistema de vot no igualitari, on tots els vots no tenen el mateix valor i representa el
reconeixement formal de la desigualtat real. Es pot trobar en dos modalitats:
o Vot ponderat: consisteix en atribuir un determinat valor al vot de cada Estat per a la
formació de la majoria en funció de diferents criteris segons la organització de que es
tracti.
o Dret de vet: és una modalitat d’adopció de decisions per majoria en la que alguns
Estats tenen la capacitat d’impedir que s’adopti un determinat acte. És a dir,
consisteix en l’exigència del vot afirmatiu d’alguns Estats per a que es pugui adoptar
una decisió. Suposa el reconeixement jurídic formal de la desigualtat material i una
excepció al principi d’igualtat sobirana.
- Sistema de Consens
Mode d’adopció d’un acord sense necessitat de votació. No hi ha cap estat que manifesti una
objecció i, per tant, implícitament tothom hi està d’acord. En aquest cas els estats s’han de
posicionar. Adoptar acords per consens facilita acords, per contra, porta una multitud
d’indefinicions, incerteses.
Va ser creada pels Estats per assolir alguns dels objectius comuns, transformar les relacions entre
Estats i els mètodes de gestió d’assumptes mundials. A més, és l’única institució mundial amb
legitimitat i mandat per aspirar a aconseguir els gran objectius de la governança global: el
manteniment de la pau, la promoció i protecció dels drets humans i el desenvolupament
sostenible.
ANTECEDENTS
- La Carta de l’Atlàntic: adoptada a Londres l’any 1941. Va ser adoptada per Roosevelt i
Churchill en la que reconeixen alguns principis que podien servir de base per un món
millor:
- Declaració de les Nacions Unides (1942): adoptada pels aliats, es subscriuen als
propòsits de la Carta de l’Atlàntic
Desprès d’aquests acords polítics es van celebrar les conferencies d’experts de Dumbarton Oaks
(1944) y Yalta (1945) els treballs dels quals van permetre la convocatòria de la Conferencia de
San Francisco, desenvolupada al 1945. En aquesta, van participar 50 Estats que van adoptar la
Carta de les Nacions Unides y l’Estatut de la Cort de Justícia, els dos van ser firmats el 26 de
juny del 1945 i van entrar en vigor el 24 d’Octubre del mateix any.
ESTRUCTURA
El contingut de la Carta estableix l’organització de les Nacions Unides, es pot dividir en tres parts:
- Part dogmàtica: integrada per el preàmbul i el capítol I relatiu als propòsits i principis.
En aquesta s’identifiquen els valors fundacionals de la ONU, els seus objectius i regles
generals de conducta que tenen que acatar la organització i els Estats membres per
aconseguir els fins.
- Part orgànica i procedimental: formada per les disposicions que regulen qui pot ser
membre, composició, funcionament, procediment d’adopció de decisions i competències
dels òrgans principals de la organització, la seva esmena, ratificació i entrada en vigor.
Assembla General, Consell de Seguretat, Consell Econòmic i Social, Consell
d’Administració Fiduciària, Cort Internacional de Justícia, Secretaria.
ESMENA
o que hagin sigut adoptades per l’Assemblea General amb el vot de dos terceres parts
dels membres i,
o ratificades també per les dos terceres parts dels membres de la ONU (incloent a tots
els membres permanents del Consell de Seguretat). Procediment utilitzat en els
articles 23, 27 i 61.
- Revisió: prevista per esmenes d’un major abast en termes quantitatius i qualitatius.
Requisits:
o Celebració d’una Conferència General dels membres de les nacions Unides
convocada amb el vot favorable de 2/3 parts dels mateixos i el vot de qualsevol dels 9
membres del Consell de Seguretat.
o Ratificació per les 2/3 parts dels membres de les Nacions Unides (inclòs els membres
permanents del Consell de Seguretat.).
Les esmenes de la Carta entraran en vigor i seran aplicables a tots els membre de la ONU.
Tres tesis:
- Carta com un tractat internacional més: obligava només als Estats que eren part. La
mateixa Carta, amb els seus trets va refutar aquesta tesi.
- Sistema de govern: dissenyat amb una divisió no completa de poders que assigna
competències a diferents òrgans i que, en algun grau, existeix un sistema d’equilibri de
poder:
- Estableix una primacia de les normes en les quals té caràcter de higher law, ja que en
cas de conflicte, les obligacions de la Carta prevaldran sobre les obligacions derivades de
qualsevol altre tractat
- HistòriaconstitucionaldelaONU
La tesi presenta problemes ja que la seva estructura orgànica resulta poc convincent, a més una
constitució exigeix que tots els membres estiguin obligats per ella, però la Carta només preveu
els Estats com a membres. La Carta no conté disposicions relatives a la creació i canvi de les
normes jurídiques internacionals, és a dir, fonts del Dret internacional. Hi han dificultats per
defensar aquesta tesi.
CARTA COM UN TRACTAT INTERNACIONAL MULTILATERAL AMB ALGUNES
CARACTERÍSTIQUES CONSTITUCIONALS.
Firmat com més que un tractat però menys que una constitució. Instrument més important que
està generant i estimulant la constitucionalització de la comunitat internacional i del dret
internacional. Característiques constitucionals:
- Estableix un sistema de seguretat col·lectiva que prohibeix amb caràcter general l’ús
unilateral de la força, excepte en legítima defensa, i centralitza el recurs de les mesures
coactives al Consell de Seguretat, que té competència per adoptar decisions
obligatòries.
PROPÒSITS
Objectius per els quals va ser creada la ONU, es troben recollits al preàmbul y art.1 de la Carta:
- Fomentar les relacions d’amistat entre les nacions: basades en el respecte del principi
d’igualtat de drets de tots els Estats i del principi de lliure determinació de pobles
Avui en dia, els principis han evolucionat i són tres: manteniment de la pau y la seguretat
internacionals; el desenvolupament econòmic i social i la protecció del medi ambient; i la
promoció i protecció del drets humans.
PRINCIPIS
Són un conjunt de normes generals de conducta que formalitzen jurídicament els valors bàsics en
els que es sustenta la ONU i proporciona el marc jurídic bàsic en el que desenvolupar l’actuació
dels seus òrgans i dels Estats membres.
- Igualtat sobirana dels Estats: són iguals davant del Dret Internacional però, a causa de
les múltiples diferencies fàctiques entre ells, són possibles les desigualtats materials en
les normes jurídiques internacionals.
- Bona fe: Els Estats han de complir les obligacions derivades de la Carta, tractats i
norma de drets internacional general.
- Arranjament pacífic de les controvèrsies internacionals: davant les dificultats, els estats
membres de les Nacions Unides i els que no ho siguin tenen la obligació de comportar-
se de tal manera que facilitin trobar una solució a aquelles controvèrsies ràpida i justa.
- Autoritat respecte els Estats no membres. Els Estats que no són membres es comportin
d’acord amb els principis de les nacions Unides (vocació universal de la ONU i
importància dels seus propòsits).
- Principi de respecte i de protecció dels drets humans (que no queden inclosos de forma
garantista en la Carta, però sí en la Declaració Universal dels DDHH). Principi
fonamental de la Carta y del Dret internacional.
13.5 L’ESTRUCTURA ORGÀNICA
Formada per el conjunt d’òrgans creats per la Carta o per altres òrgans per ajudar a assolir els fins
de la Organització. Es caracteritza per l’equilibri de poders entre els seus òrgans principals i
l’especialització funcional.
- Consell Econòmic i social: capítol X de la Carta. integrat per 54 membres escollits per
l’Assemblea General per un període de 3 anys. A més dels Estats integrats, poden
participar altres membres de la ONU, representats dels organismes especialitzats i
representants de les ONG que tinguin estatut consultiu. La seva funció és la promoció i
foment de la cooperació internacional en assumptes de caràcter econòmic, social,
cultural, educatiu i sanitari.
Implica un conjunt de deures i obligacions que assumeix tot Estat membre. 192 en l’actualitat.
Adquisició de la condició de membre: membres originaris o admesos (incorporats més tard).
Espanya admesa 15 de desembre de 1955. Requisits sustantius per ser membre:
- Ser un Estat
- Ser un Estat amant de la pau
- Acceptar les condicions de la Carta
- Estar disposat a complir obligacions
- Es necessiten dos coses per la adquisició: una recomanació del Consell de Seguretat i una
decisió de l’Assemblea General.
Suspensió: impossibilitat temporal d’exercir els deures i privilegis inherents però no eximeix del
compliment d’obligacions. Prèvia recomanació del Consell de Seguretat i una decisió de
l’Assemblea General.
Expulsió: membres que hagin violat repetidament els Principis continguts a la Carta. Prèvia
recomanació del Consell de Seguretat i una decisió de l’Assemblea General.
TEMA 14: ALTRES ENTITATS DE CARÀCTER NO
ESTATAL, ELS POBLES I LES PERSONES
14. 1. LA SUBJECTIVITAT D’ENTITATS NO ESTATALS
El Dret internacional entès com un conjunt de normes que regeixen les relacions entre els Estats
havia de reconèixer com excepcions determinades situacions d’entitats no estatals que es regeixen
també per normes de Dret internacional. Es tracta essencialment de situacions que eren resultat
de solucions polítiques arbitrades per a resoldre problemes concret. La seva condició
internacional era conseqüència de normes consuetudinàries combinades amb la voluntat dels
Estats expressada a través del reconeixement. Aquest era el cas de:
- Bel·ligerants
El Dret internacional fa un reconeixement als revolucionaris en una guerra civil que controlen
un territori enfront l’Estat. El Dret internacional li dona una determinada cobertura o normativa
i se’ls apliquen les normes internacionals del Dret de Guerra. Això tenia beneficis per als
governs: evitava que els fessin responsables dels actes comesos pels rebels; i pels bel·ligerants:
les seves tropes podien emparar-se en el estatut dels presoners de guerra.
- Protectorats
- Territoris internacionalitzats
Territoris que són dotats d’un estatut internacional que els atribueix una organització política i
administrativa pròpia sense que constitueixin Estats: tenen un determinat status. Aquesta
institució dóna cobertura a situacions de més actualitat, com les situacions derivades de
l’administració per part de l’ONU o bé del grup d’estats que es convingui de determinats
territoris. Per exemple, La Ciutat Lliure de Dantzig que entre el 1919 i el 1939 constituïa -
segons el Tractat de Versalles- un territori que, tot i tenir certs vincles amb Polònia, gaudia
d’una vida política pròpia i que es trobava sota la protecció de la Societat de Nacions.
És el cas actual més antic de personalitat internacional. Fins al 1870, el Papa combinava els dos
caràcters de Cap d’Estat dels anomenats Estats Pontificis i de cap de la Església catòlica. Al perdre
el poder temporal amb motiu de la unitat italiana, el Papa va continuar utilitzant amb els tercers
Estats els mecanismes diplomàtics que havien exercit fins llavors: manteniment de les relacions
diplomàtiques i celebració de tractats internacionals (concordats). Actualment, manté relacions
diplomàtiques amb més de 170 Estats. La Santa Seu té l’estatut d’observador internacional davant
les Nacions Unides.
14.3. EL COMITÈ INTERNACIONAL DE LA CREU ROJA
Està formada per un conjunt de societats nacionals que en tot el món realitzen una labor
humanitària. El Comitè Internacional de la Creu Roja es l’òrgan d’enllaç de dites societats
nacionals. Des de 1972, el Comitè Internacional de la Creu Roja ha celebrat nombrosos acords de
seu amb altre Estats que garanteixen l’exercici de les seves funcions assistencials i humanitàries.
Tot allò ha refermat la seva personalitat internacional, que no te un caràcter relatiu respecte als
Estat que han conclòs acords, sinó general degut a que s’ha creat una norma consuetudinària
d’atribució individualitzada de la personalitat internacional al Comitè Internacional de la Creu
Roja.
Després de la II GM, va tenir lloc el fenomen de la descolonització en virtut del qual territoris
sotmesos a dominació colonial han adquirit la independència i han més que triplicat el nombre
d’Estats que formen la comunitat internacional actual. En aquest procés s’ha desenvolupat el
principi de lliure determinació dels pobles com un dels principis fonamentals del Dret
internacional.
L’article 1.2 de la Carta senyala com un dels propòsits de l’Organització el foment entre les
nacions de les relacions d’amistat “basades en el respecte al principi de la igualtat de drets i al de
la lliure determinació dels pobles”. Aquesta disposició de la Carta donava al principi de lliure
determinació un significat equivalent al govern propi dels Estats.
Sobre els territoris sotmesos a la dominació colonial pròpiament dita, la Carta conté un règim
comú en el capítol XI titulat “Declaració relativa als territoris no autònoms”. La Carta no els
reconeix un dret a la independència i els Estat membres sol assumeixen el compromís de
“desenvolupar el govern propi, a tenir degudament en compte les aspiracions polítiques dels
pobles, i a ajudar-los en el desenvolupament progressiu de les seves lliures institucions
polítiques”.
El 14 de desembre de 1960, la Assemblea General aprovà dita resolució. Aquí es proclama que
“tots els pobles tenen el dret de lliure determinació; en virtut d’aquest dret, determinen lliurement
la seva condició política i persegueixen lliurement el seu desenvolupament econòmic, social i
cultural”. La Declaració abandona la perspectiva evolutiva i paternalista de les disposicions de la
Carta sobre els territoris no autònoms i precisa que “la falta de preparació en l’ordre polític,
econòmic, educatiu o social no haurà de servir mai de pretext per retardar la independència”.
Segons la Declaració, els titular del dret a la lliure determinació són els països i pobles colonials.
La resolució 1541 adopta per a la seva identificació una solució indirecta en virtut de la qual són
territoris no autònoms aquells respecte dels que existeix l’obligació de transmetre informació
segons l’article 73. e) de la Carta de les Nacions Unides.
L’adquisició de la independència no és l’única forma de realització del dret a la lliure
determinació dels pobles. Aquesta resolució indica que un territori no autònom ha assolit la
plenitud del govern propi: a) quan passa a ser un Estat independent i sobirà; b) quan estableix una
lliure associació amb un Estat independent; o c) quan s’integra en un Estat independent.
C) Aplicació de la Declaració sobre la concessió de la independència als països i pobles
colonials
El principi de la lliure determinació dels pobles no significa que el Dret internacional consagri un
dret a la independència de qualsevol grup humà. En l’opinió consultiva sobre la conformitat amb
el dret internacional de la declaració unilateral d’independència relativa a Kosovo, s’adopta una
posició que minimitza o prescindeix de consideracions rellevants per al cas concret i es limita a
afirmar que “el Dret internacional general no conté cap prohibició de les declaracions
d’independència” ni era contrària al règim internacional provisional establert per aquest territori.
Cas d’Escòcia: la seva consulta (2014) no es basa en el dret de la lliure determinació dels pobles
ni es presenta com un dret del poble escocès. La eventual independència seria amb l’acord del
govern del Regne Unit més que mitjançant una secessió unilateral.
La persona humana apareix com a titular de drets i obligacions internacionals a través del
reconeixement internacional dels drets humans i de la sanció i repressió de conductes delictives
especialment greus de les que són responsables persones individuals. A través d’una gran
diversitat de tractats internacionals multilaterals les persones individuals no sol tenen reconeguts
determinats drets fonamentals, sinó també tenen la possibilitat de presentar reclamacions contra
els Estats que els violin.
- A nivell universal: aquest sistema de garantia fou iniciat per la Convenció internacional
per a la eliminació de totes les formes de discriminació racial (1965) i fou seguit pel Pacte
internacional de dret civils i polítics (1966), que està dotat d’un òrgan específic de
garantia. El Comitè de Drets Humans (poden al·legar persones i Estats).
- En l’àmbit regional: destaca el Conveni europeu per a la protecció dels drets humans i
de les llibertats fonamentals, fet a Roma el 1950, per l’aplicació del qual es va crear un
Tribunal Europeu de Drets Humans que pot conèixer demandes presentades “per
qualsevol persona física, ONG, o grup de particulars que es considerin víctimes d’una
violació” (art. 34).
- Acord de Londres (8 d’agost, 1945): adopta l’Estatut del Tribunal Militar Internacional
de Nuremberg per a jutjar les conductes criminals que es tipificaven com a croms de
guerra, crims contra la pau crims de lesa humanitat.
- Estatut de Roma de la Cort Penal Internacional (17 de juliol, 1998): estableix aquest
tribunal permanent per “exercir la seva jurisdicció sobre persones respecte dels crims més
greus de transcendència internacional.
Lo rellevant de totes aquestes disposicions convencionals és que les normes generals de Dret
internacional protegeixen els drets fonamentals de la persona humana i consagren la
responsabilitat individual de les seves violacions més greus. Aquestes normes internacionals
configuren obligacions front la comunitat internacional en el seu conjunt i concerneixen a tot els
Estats, com va recollir la CIJ en l’assumpte de la Barcelona Traction.
Els Estats han de rendir comptes de com s’administra justícia, de com tracten als ciutadans, etc.,
i això converteix a la persona humana en el subjecte primordial del Dret internacional actual.
Aquesta nova dimensió de la subjectivitat internacional posa de manifest la nova funció del Dret
internacional.
Les agrupacions d’individus de diversos països o les persones jurídiques privades de diferent
nacionalitat donen lloc a associacions sense ànim de lucre que persegueixen fins que tracten
d’impulsar a nivell internacional. Aquestes formes d’associació es coneixen com a organitzacions
internacionals no governamentals pel caràcter privat dels seus components. No tenen un estatut
internacional reconegut i es regeixen per la legislació del país en el que tenen seu. La Carta de les
Nacions Unides les reconeix en el seu article 71 un estatut consultiu del Consell Econòmic i Social
previ acord amb dit òrgan.
Són empreses amb ànim de lucre que operen en dos o més països amb un sistema unificat
d’adopció de decisions que influeixen en les activitats de totes. Poden adoptar diverses formes
d’organització jurídica tals com un conjunt de societats jurídicament diferents que actuen
concertadament en diversos països, per exemple.
El territori és un dels quatre elements constitutius d’un estat. El territori sempre queda vinculat
amb l’àmbit espacial on es duen a terme les competències d’un estat. El caràcter essencial del
Dret internacional és ser atributiu de competències.
− Competència territorial: es el poder que exerceix l’Estat respecte d eles persones que
habiten el seu territori, les coses que en ell es troben i els fets que en el mateix ocorren.
S’estén al territori terrestre, els espais marítims adjacents al territori (marc territorial,
plataforma continental, zona contigua i zona econòmica exclusiva) i l’espai aeri (àmbit
espacial que és la columna d’aire que s’aixeca immediatament sobre el territori terrestre
fins a l’atmosfera). Aquest territori té unes excepcions derivades del Dret internacional
consuetudinari com: les derivades de les relacions diplomàtiques i la immunitat que tenen
els estats (ambaixades).
− Competència personal: és el poder que l’Estat exerceix sobre persones o certs béns
que es troben fora del territori amb independència al lloc on es trobin. En aquest cas, hi
ha una vinculació entre persones o béns i Estat. S’estén als nacionals, a les societats
mercantils en raó de que el seu domicili social o del acte d’atribució de la seva personalitat
jurídica i dels bucs i aeronaus amb atenció al seu registre en un determinat Estat.
FRONTERES
La frontera es la línia que delimita el territori terrestre sotmès a un Estat del territori d’altre.
Distingim la frontera com a límit de la sobirania estatal i la frontera com a zona de relacions
socials i jurídiques, aquestes relacions tenen una reglamentació jurídica específica en els règims
fronterers.
- Criteri de les fronteres naturals: tenir en compte els elements geogràfics. En cadenes de
muntanyes es fa la línia que uneixi els cims més alts. En els rius si son navegables
s’estableix la frontera tahlweg, la línia mitja del canal navegable on el riu es més profund;
si no són navegables s’utilitza la línia mitja de corrent d’aigua.
- Criteri de les fronteres artificials: límits astronòmics segons els paral·lels meridians o
límits geomètrics segons línies rectes.
- Criteri uti possidetis iuris: fa referència a una infinitat de casos en la historia, en què els
nous estats parteixen dels límits administratius de les antigues potencies colonials.
Els autors clàssics van partir de la base del dret roma i la concepció que aquest té sobre la propietat
i la manera d’adquirir-la. Dos modes d’adquisició:
o mode adjudicació papal: per les bules (permisos) que emetien els papes atorgaven
territorials.
- Modes d’adquisició derivatius: partien del fet de que el territori tingués antic sobirà i
comprenien la conquesta del territori per la força de les armes. Actualment, no està
permesa pel Dret internacional
La delimitació d’un territori per un tribunal internacional no es redueix a dir el traçat dels límits,
sinó que també comporta un element d’atribució territorial entre les parts. En les controvèrsies de
delimitació fronterera és essencial determinar el títol o fonament jurídic que ostenten les parts per
a que es pugui reconèixer la seva sobirania sobre un territori determinat.
En Dret internacional, la al·legació per part d’un Estat no és suficient, els fets han de valorar-se
en funció del Dret en vigor.
Les vies fluvials són objecte d’una regulació internacional cada vegada més complexa.
La convenció de Barcelona de 1921 regula el tema de la noció de vies d’aigua internacional, diu
que es pot considerar que es navegable tant un riu com un llac.
La convenció de HELSINKI de 1992 que explica el concepte d’aigües transfrontereres; sobretot
per que no sen faci un mal us i siguin objecte de protecció del medi ambient.
REGIM DE NAVEGACIÓ
A part de la navegació, els rius poden tenir altres usos: agrícoles, econòmics i comercials,
domèstics i socials que precisen d’una regulació jurídica. Una posició extrema va ser la doctrina
Harmon, que establia que l’Estat per el qual transcorria un riu en virtut de la seva sobirania
podia adoptar les mesures que estimes convinents sense tenir en compte la seva incidència sobre
els Estats situats en el curs inferior del riu.
La Comissió de Dret Internacional va rebutjar tant la doctrina Harmon com la idea de que els
rius constitueixen un recurs natural compartit que posa l’èmfasi a la solidaritat entre els Estats.
D’aquí va sortir la Convenció sobre el dret dels usos dels cursos d’aigua internacionals per fins
diferents de la navegació 1997. es parteix de la base que s’ha de fer una utilització equitativa i
raonable del us de la aigua perquè es un bé escàs i que serà focus de conflicte en el futur. El
deure de notificar si es realitzen obres en un riu a l’estat riberenc .
L’espai aeri es la columna d’aire que es troba sobre el territori terrestre i el mar territorial d’un
Estat, s’estén fina a on es prolonga l’atmosfera. L’Estat exerceix sobirania sobre el seu propi espai
aeri, així ho estableix el Conveni de Chicago de 1944.principi també recollit a la Llei de
Navegació Aéria 1960. Com a conseqüència, és il·lícit el sobrevol per l’espai aeri d’altre Estat
sense autorització.
Les aeronaus tenen una nacionalitat que es determina per la matriculació que cada Estat confereix
segons la legislació a nacional. Dos tipus d’aeronaus: civils i d’Estat (utilitzades en serveis
militars, de duanes o de policia).
El Conveni de Chicago estableix les llibertats de l’aire, que es poden distingir en:
o Dret a sobrevolar l’espai aeri sobre el territori d’altres Estats sense aterrar
o Dret d’escala tècnica o aterrament per motius no comercials
- Protectorats:conseqüènciad’unconveniinternacionalestablertentredosEstatsenvirtutd
elqual un d’ells cedia el monopoli de les relacions internacionals a la Potencia protectora.
Aquest conveni s’acompanyava d’una distribució de les competències entre les autoritats
locals i la Potencia protectora.
- Territoris neutralitzats: part del territori d’un Estat que en virtut d’un acord
internacional no poden ser fortificades i en les quals no es poden establir instal·lacions
militars.
Tradicionalment, els Estats riberencs exercien la seva sobirania territorial en les aigües més
properes a les seves costes perquè tenien un interès especial en el seu control, de forma que es
podía distingir clarament entre el mar territorial i alta mar. Ara bé, aquesta sitinció es va anar
difuminant com a conseqüència de l’exercici de competència territorial en aigües cada vegada
més llunyanes de la costa i de l’ampliació progressiva del seu contingut. Aquestes pràctiques
varen donar lloc a nous espais marins regulats per normes específiques que varen ser objecte de
codificació en al llarg de la segona meitat del segle XX.
Les línies de base són les línies a partir de les quals es mesura el mar territorial, la zona contigua,
la zona econòmica exclusiva i la plataforma continental. Neixen amb l'objecte de determinar
l'extensió dels diferents espais marítims d'un Estat costaner, ja que és fonamental determinar
prèviament des d'on es mesuren aquestes zones i d'allí la seva funcionalitat.
Tot i que tots els mars del món formen un únic mar (unitat física), existeixen una pluralitat
d’espais marins en sentit jurídic amb la seva conseguent regulació. Com a conseqüència del
nacionalisme marítim que va reivindicar l’ampliació de la jurisdicció dels Estats riberencs en les
aigües costeres, ja sigui per motius econòmics o per seguretat, s’ha produït una territorialització
del mar i una fragmentació jurídica del mateix.
CODIFICACIÓ DEL DRET DEL MAR: Convenció de les Nacions Unides sobre el Dret del
Mar del 1982. El Dret del Mar té el seu origen en la pràctica dels Estat durant els segles que va
generar normes consuetudinàries. A mesura que s’anaven incrementant els usos i ampliant l’espai
de la competència territoriales va fer necessàri la codificació i desenvolupament progressiu de les
normes jurídiques. Tant per la Societat de Nacions com per les Nacions Unides aquest ha estat un
tema d’especial precupació. Ara bé, no és fins després de molts anys de complexes negociacions
que s’arriva a un resultat per majoria = Convenció sobre el Dret del Mar de 1982, celebrat a
Jamaica.
La Convenció va tenir l’abstenció del països desenvolupats i el vot en contra dels EUA. Espanya,
va abstendre’s en el moment de l’adopció del text, però més tard, en l’instrument de ratificació
va incloure 4 declaracions. Dues de caire polític: una tenía per objecte informar de la transferència
de competències a la UE, i l’altre, a salvaguardar la posició espanyola en el contenciós de
Gibraltar. Dos de caire interpretatiu, més afí amb els interessos espanyols: una relativa al règim
de pas en trànsit pels estrets internacionals i, l’altre, limitant la discrecionalitat dels Estats
riberencs per determinar l’excedent de pesca en la ZEE i per donar accés a tercers Estats a aquest
excedent.
Cal afegir, que aquesta Convenció és d’especial rellevàcia pels següents motius:
- Caràcter universal: voluntat d’aplegar els màxims Estats possibles (actualment 162).
- Té primacía sobre altres tractats que també tracten el dret internacional marítim.
Per acbar, cal dir que aquesta Convenció queda oberta a possibles canvis en un context
catacteritzat per la mundialització de les relacions internacionals, la globalització de l’economia
i una fonamental modificació dels equilibris de força en la societat internacional actual.
LES LÍNIES DE BASE COM A PUNT DE REFERÈNCIA PER DETERMINAR ELS ESTATS
Les línies de base serveixen per identificar els límits dels diferents espais marins dels Estats
riberencs. Són línies traçades en cartes o llista de coordenades geogràfiques que serveixen de punt
de referència per mesurar l’amplada dels espais marins d’un Estat.
Normals. Consisteixen en la línea de baixamar al llarg de la costa, és a dir, la línia que resulta en
la costa en el moment en què la marea està mes baixa (art. 5).
Rectes. Consisteixen en escollir punts adients de la línia de baixamar per a unir-los traçant línies
rectes entre ells. Es pot utilitzar quan les costes són irregulars o en una franja d’illes (art. 7).
b. Aigües interiors. Són les aigües situades a l'interior de la línia de base del mar
territorial formen part de les aigües interiors de l’Estat. El règim aplicable en aquestes
aigües és el de la sobirania de l’Estat riberenc. ara bé, quan el traçat d'una línia de base
recta, de conformitat amb el mètode que estableix l'article 7, produeixi l'efecte de tancar
com a aigües interiors aigües que anteriorment no es consideraven com a tals, hi haurà en
aquestes aigües un dret de pas innocent, tal com s'estableix en aquesta Convenció. El
mateix passarà amb el cas de les badies històriques.
És un espai marí format per les aigües adjacents al territori d’un Estat en el qual els Estats
riberencs sempre han tingut una especial precupació per exercir-hi competències per motius
econòmics i de seguretat. El debat es centra en el contingut de competències i l’extenció del mar
territorial.
AMPLADA I LÍMITS
L’amplitud del mar territorial ha evolucionat al llarg de la història: en els seus inicis es
considerava mar territorial tan enllà com podien arribar les bales de canó disparades des de la
costa. Hi va haver un moment que es va passar d’aquest punt a les 3 milles nàutiques. Finalment
a partir dels anys 60 es va començar a cristal·litzar la regla consuetudinària, que va ser codificada
en la Part II de la Convenció de 1982, que reconeix als Estats riberencs el dret a establir l’amplada
del seu mar territorial fins a un límit màxim de 12 milles nàutiques (art. 3).
El límit interior del mar territorial està determinat per les línies de base resultants de la combinació
de qualsevol dels mètodes possibles, les línies de base normals i las línies de base rectes (art. 3).
I el límit exterior és la línia de punts que pot estar situada a una distancia màxima de les línies de
base de 12 milles (art. 4).
LA REGULACIÓ JURÍDICA
Regla general: l’Estat riberenc exerceix la seva sobirania sobre el mar territorial conforme la
Convenció de 1982 i altres normes de Dret internacional. Aquesta sobirania també s’estén a
l’espai aeri sobre el mar territorial, el llir i el subsòl d’aquell mar (art. 2). Això té dues limitacions:
A) Dret de pas innocent. És un dret de caràcter consuetudinàri que ténen els vaixells de tots els
Estats, siguin riberencs o sense litoral, de navegar pel mar territorial (art. 17). Consisteix en el
pas ràpid i ininterromput de forma paral·lela pel mar territorial o perpendicular des de o cap a les
aigües interiors (art. 18). El Conveni presumeix que tot pas és innocent mentre no sigui
perjudicial per la pau, el bon ordre o la seguretat de l’Estat riberenc (art. 19.1); a més, es fa un
següit d’enumeracions d’activitats que es consideren contràries a l’Estat riberenc, com ara les
activitats de pesca, qualsevol amenaça o us de força contra l’Estat ribrenc, etc. (totes aglutinades
en l’art. 19.2). També obliga als submarins i altres vehícles submergibles a navegar per la
superfície i a enarborar el seu pabelló (art. 20). Ara bé, al tenir els Estats riberencs la plena
capacitat d’adoptar lleis i reglaments per regular el pas per aquests territoris, podía suposar un
problema per a tercers Estats, ja que suposava importants restriccions de llibertat de navegació i
sobrevol de les flotes navals i aèries de les grans potències. Així doncs, es va reconèixer un règim
de pas més permisiu en alguns estrets internacionals: el dret de pas en trànsit en els estrets
internacionals. Aquest règim s’aplica únicament als estrets que s’utilitzen per la navegació
internacional entre una pat de l’alta mar o una ZEE y una altra d’alta mar o ZEE (art. 37), ex.
estret de Gibraltar. Inclou les llibertats de navegació i sobrevol per part de tots els vaixells i
aeronaus per al pas ràpid i ininterromput per aquests estrets, d’acord amb les lleis i reglaments de
l’Estat riberenc i de les normes internacionals (art. 38 a 42). A més, l’Estat riberen no pot
suspendre el dret de pas en trànsit (art. 44). Mitjançant aquest règim, les grans potències es van
assegurar la llibertat de despaçament de les seves flotes navals, inclosos els submarins, que ja no
estan obligats a navegar per la superfície, i aèries.
B) Jurisdicció penal i civil de l’Estat de pavelló. Excepte supòsits expressament autoritzats,
l’Estat riberenc no pot exercir la jurisdicció penal a bord d’un vaixell estranger per detenir a cap
persona o realitzar cap investigació en relació amb un delicte comès a bord d’aquest vaixell durant
el seu pas (art. 27), ni tampoc la jurisdicció civil sobre les persones que es trobin a bord per
prendre mesures d’execució ni mesures cautelars en matèria civil (art. 28).
És un nou espai marí que ha resultat del reconeixement d’un règim jurídic especial per aquells
Estats que tenen una configuració geogràfica similar: els Estats arxipelàgics. La Convenció de
1982 els concep com aquells Estats que estan constituïts totalment per un o varis arxipèlags i que
poden incloure a més altres illes (art. 46.a).
1. Els Estats archipelàgics podran traçar línies de base archipelàgiques rectes que uneixin
els punts extrems de les illes i els esculls emergents més allunyats de l'arxipèlag, a
condició que dins d'aquests línies de base quedin compreses les principals illes i una àrea
en la qual la relació entre la superfície marítima i la superfície terrestre, inclosos els atols,
sigui entre 1 a 1 i 9 a 1.
2. La longitud d'aquestes línies de base no excedirà de 100 milles marines; no obstant això,
fins a un 3% del nombre total de línies de base que tanquin un arxipèlag podrà excedir
d'aquesta longitud, fins a un màxim de 125 milles marines.
Altres diposicions d’aquest artícle aporten requisits que tenen un caràcter més indeterminat: que
no es desviïn plàcidament de la configuració general de l’arxipelàg, que no es traçin des de ni cap
a elevacions que emergeixin de baixamar i que no aïllin espais marins d’altres Estats.
Artícle 48. L'amplada del mar territorial, de la zona contigua, de la ZEE i de la plataforma
continental es mesurarà a partir de les línies de base arxipelàgiques traçades de conformitat amb
l'article 47.
LA REGULACIÓ JURÍDICA
Regla general: les aigües arxipelàgiques estan sotemes a la sobirania de l’Estat arxipelàgic.
Aquesta sobirania s’estén també a l’espai aeri suprajacent, el llir i el subsòl marí i als recurssos
contingut en ells (art. 49). Aquesta regla general està sotmesa a límits que responen als interessos
d’altres Estats riberencs o interessos comuns de tots els Estats:
- la obligació de respectar els acords que l’Estat arxipelàgic tingui amb altres Estats, els
drets històrics de pesca i els cables submarins existents (art. 51).
- Dret de pas innocent dels vaixells de tots els Estats a través de les aigües arxipelàgiques
(art. 52)
- Dret de pas en trànsit per les vies marítimes arxipelàgiques que puguéssin existir o que
designi l’Estat arxipelàgic (art. 53 i 54), aquest dret existeix aquí amb les mateixes
condicions que existeix en el mar territorial.
16.4. LA ZONA CONTIGUA
És un espai marí adjacent al mar territorial en el que l’Estat riberenc pot exercir unes competències
determinades. El seu origen està en l’adopció de normes pels Estats riberencs que els permetíen
actuar més enllà del mar territorial en algunes matèries.
Està regulada en l’artícle 33 de la Convenció de 1982. La seva amplada no pot excedir de les 24
milles nàutiques comptades des de les línies de base a partir de les quals es medeix el mar
territorial. L' Estat riberenc pot prendre les mesures de fiscalització necessàries per :
a) Prevenir les infraccions de les seves lleis i reglaments duaners, fiscals, d'immigració o
sanitaris que es cometin al seu territori o en el seu mar territorial;
La pretensió dels Estats d’exercir la seva sobirania sobre els recursos naturals vius (ZEE) i no
vius com el petroli i els minerals (plataforma continental) existents davant les seves costes més
enllà del mar territorial explica la reivindicació i el reconeixement de nous espais marins.
Aquestes reivindicacions van ser reforçades pel ràpid desenvolupament de la tecnoligia que
permetía l’exploració i explotació dels recursos naturals en aigües cada vegada més profundes.
És un espai marí que comprèn el llir i el subsòl de les àreas submarines més enllà del seu mar
territorial.
L’origen de la plataforma continental està en la Proclama del President Truman dels EUA al 1945,
en la que reconeixía l’importància dels jaciments de petroli que es troben en la plataforma
continental i extenía de forma unilateral la seva jurisdicció i control sobre aquests recursos.
Aquest acte unilateral va ser seguit per nombrosos Estats que reivindicaven de manera molt
similar la seva sobirania sobre els recurssos naturals. El resultat fou el reconeixement en la
Convenció de Ginebra de 1958 sobre la plataforma continental de normes declaratives de Dret
internacional consuetudinari sobre la noció i règim jurídic. Completat i sibstituït per la regulació
de la Part VI de la Convenció de 1982.
La Convenció de 1982, canviant els criteris utilitzats en la Convenció de 1958, va utilitzar una
combinació de criteris quantitatius i geomorfològics per conciliar els diferents interessos dels
Estats riberencs.
L’artícle 76 senyala que: l’extensió de la plataforma continental arriba fins la vora exterior del
marge continental (criteri geològic) o bé fins a una distància de 200 milles marines comptades
des de les línies de base a partir de les quals es medeix l’amplada del mar territorial, en els casos
en els que la vora exterior del marge continental no arribi a aquesta distància (criteri quantitatiu).
En tot cas, el supòsit dels Estats riberencs que tinguin una plataforma continental la vora exterior
de la qual el marge continental s’extengui més enllà de 200 milles, el límit exterior no pot excedir
de les 350 milles comptades des de les línies de base o de les 100 milles marines comptades des
de la isòbata de 2.500 metres de profunditat. A més, en aquests casos l’Estat riberenc està obligat,
per un costat, a informar a la Comissió de Límits de la plataforma continental, que pot fer
recomenacions sobre el seu traçat definitiu; i per l’altre, a efectuar pagaments o contribucions en
especie a l’Autoritat Internacional dels Fons Marins per als recurssos no vius explotats en la seva
plataforma continental i situats més enllà de les 200 milles fins el límit exterior de la mateixa.
En el cas d’Espanya, tot i que es reconeix aquest dret, té una plataforma continental molt petita ja
que existeix un declivi a les poques milles de la costa pel que pot oscil·lar entre les 4 i 50 milles.
A més, tampoc és rica en recursos naturals. La delimitació del límit exterior en el cas de
solapament amb estats veïns s’ha realitzat mitjançat acords amb França i Itàlia.
És de gran importància pels Estats amb costes adjacents o situades front a front perquè estan en
disputa espais marins que tenen una gran importància econòmica. En la pràctica internacional, els
estats han conclòs un nombre significatiu d’acords de delimitació i, en els casos en que l’acord
no ha estat possible, la CIJ i alguns tribunals arbitrals han resolt un gran nombre d’assumptes
sobre la delimitació de la plataforma. Existeixen regles per arribar a solucions equitatives:
Inclou drets al Estat riberenc i ls tercers Estats ja que aquest règim no afecta a la condició jurídica
de les aigües suprajacents ni a l’espai aeri situat sobre aquestes aigües (art. 78.1).
• Els drets de l’Estat riberenc - constitueixen una prolongació natural del seu territori
baix del mar. Ja estaven consagrats en l’artícle 2 de la Convenció de Ginebra de 1958 i
ha sigut reproduida per l’artícle 77 de la convenció de 1982, pels quals l’Estat riberenc té
drets de sobirania sobre la plataforma continental als efectes de l’exploració i explotació
dels seus recursos naturals. Són drets exclusius de l’Estat riberenc i excloents dels demés
Estats i, a més, són independents de la seva ocupació real o fictícia o de qualsevol
declaració expressa. Els recurssos naturals que comprenen aquests drets són els recursos
minerals, els recursos no vius del llir del mar i del subsòl i els recurssos vius sedentaris.
A més, l’Estat riberenc té dret a adoptar normes relatives a la prevenció, reducció i control
de la contaminació marins; dret a construir sobre la plataforma illes artificials,
instal·lacions i estructures; i el dret a excavar túnels.
• Els drets de tercers Estats - tenen lliberatat de sobrevol, llibertat de navegació i dret a
tendir cables i canonades submarines, al traçat del qual deurà donar consentiment l’Estat
riberenc.
La ZEE és una àrea situada més enllà del mar territorial i adjacent a aquest, subjecte al règim
jurídic específic establert en la Part V de la Convenció de 1982. És un espai marí intermig entre
el mar territorial i alta mar.
AMPLADA I DELIMITACIÓ
L’amplada té un límit exterior màxim de 200 milles marines comptades a partir de les línies de
base. En casos d’Estats amb costes adjacents o situades una davant de l’altre la delimitació
s’efectuarà per acord entre ells sobre la base del Dret Internacional amb la finalitat d’arribar a una
solució equitativa. En la majoría de les situacions, al realitzar-se de la mateixa forma que la
plataforma continental, ambdós espais marins es superposen verticalment i poden donar lloc al
traçat d’una delimitació marítima única per la plataforma continental i la ZEE. Ara bé, ambdós
mantenen la seva autonomía i no existeix cap norma que obligui als Estats riberencs a traçar una
frontera marítima única, però sí que existeix una presumpció a favor seu, ja que es produirà
naturalment per la identitat de principis equitatius i circumstàncies rellevants en ambdós casos,
que es tradueixen en l’ús d’un mateix mètode de delimitació.
A Espanya, a les costes de l’Oceà Atlàntic la ZEE es va extendre fins a les seves 200 milles. En
canvi, en el Mediterrani primer es va establir una zona de protecció pesquera d’una amplada de
37 milles; i més tard, es va establir la ZEE d’aquesta mateixa zona que es superposava a la la zona
de protecció pesquera.
Els Estats riberencs hi exerceixen una sèrie de drets de sobirania: exploració, explotació,
conservació i administració dels recursos naturals, tant vius com no vius, de les aigües
suprajacents al llir i del llir i el subsòl del mar; i, per altre banda, per a la exploració i explotació
de la zona per mitjà d’altres activitats com la producció d’energia derivada d’aigua, corrents o
vent. A més, els Estats riberencs tenen jurisdicció per, entre altres matèries, l’establiment i
utilització d’illes artificials, instal·lacions i estructures; per la investigació científica marina; i
per la protecció i preservació del medi marí.
Els tercers Estats gaudeixen de llibertat de sobrevol, de navegació i dret a tenir cables i
canonades submarines. Han de complir les lleis i reglaments dels Estats riberencs.
La creació de la ZEE va crear nous tipus de conflictes d’interessos. Alguns d’aquests són entre
els mateixos Estats riberencs per la conservació i gestió dels recurssos que integren un mateix
ecosistema marí. Altres conflictes, en canvi, enfronten Estats riberencs amb tercers Estats que
puguéssin tenir expectatives d’accedir als recurssos marins vius.
Amb l’objectiu d’un ús òptim dels recursos vius, l’Estat riberenc determinarà la seva capacitat de
capturar els recursos vius de la ZEE. La diferència entre la seva capacitat per a capturar recurssos
pesquers i el total de la captura permissible donarà lloc al denominar excedent (art. 62).
Els Estats riberencs també tenen competència per adoptar mesures que siguin necessàries per
garantitzar el compliment de les lleis i reglaments adoptats per a la conservació i gestió dels
recursos pesquers en la seva ZEE. aquestes mesures poden incloure la visita, inspecció,
apresament i la iniciació de procediments judicials contra vaixells i persones que hagin violat les
normes de l’Estat riberenc (art. 73). en el cas de vaixells comunitaris de pesca, són els Estats
membres els que tenen la competència per adoptar mesures.
Unió Europea: té un Reglament que prescriu la utilització del criteri de precaució a l’adoptar les
mesures de conservació i integra l’enfocament ecosistèmic de la gestió de la pesca; estableix la
igualtat d’accés a les aigües i recursos existents de les ZEE comunitàries a tots els vaixells
pesquers comunitàris; atribueix la competència al Consell per determinar el total anual de captures
(TAC) i el repartiment entre els Estats membres; sotmet l’accés a aquestes aigües i recursos al
compliment d’algunes condicions previec com la possessió de llicència, etc.; i disenya un sistema
de supervisió del compliment de les mesures que és competència dels Estats membres.
Per la singularitat d’aquest mar (dificultats per extendre i delimitar la seva ZEE) i les dificultats
de l’adopció de mesures eficaces per a la conservació i gestió de recursos pesquers existents, en
especial, davant de tercers estats; es va optar per escollir una opció alternativa a la d’establir una
ZEE. S’han anat establint zones de protecció (exclusiva de pesca, de determinades espècies,
ecològica, etc.) i amplada que, a vegades, són complementàries i, d’altres, es superposen.
1. Conflicte amb Estats que poden exercir la seva sobirania sobre recursos vius que formen
part d’ecosistemes comuns a varis Estats riberencs: La convenció de 1982 preveu que, en
aquests casos, l’Estat riberenc donarà accés a altres Estats a l’excedent de la captura
permissible mitjançant acords amb ells (art. 62.2). L’Estat riberenc, abans de permetre
l’accés a l’excedent, haurà de tenir en compte: la necessitat i importància dels recursos
pesquers per a l’Estat riberenc, els Estats en desenvolupament de la regió, els Estats sense
litoral, els estats amb situació geogràfica desventatjosa o l’impacte econòmic i l’esforç
d’investigació i identificació de poblacions dels Estats que habitualment hagin pescat en
aquestes aigües. Ara bé, l’Estat riberenc té total discrecionalitat per determinar el total de
captures permeses en la seva ZEE, la seva capacitat i, per tant, per decidir si existeix o no
excedent. Per això, l’existència d’accés al excedent de pesca depèn de les
contraprestacions que puguin concertar l’Estat riberenc i els tercers Estats per mitjà
d’acords de pesca (accés mutuu, financeres, comercials o ambientals)
2. Conflicte amb els vaixells d’Estats que exerceixen la llibertat de pesca en aigües d’alta
mar adjacents a la ZEE dels Estats riberencs: això es deriva de la pesca d’espècies
altament migratòries que es troben dins de la ZEE de varis Estats o d’espècies tranzsonals
situades entre la ZEE d’un Estat i les aigües d’alta mar adjacents a ella. Per intentar
armonitzar aquests interesoos contraposats es va adoptar un Acord relatiu a la conservació
i ordenació de les poblacions de peixos transzonals i le spoblacions de peixos altament
migratoris; que precisa l’obligació de cooperar entre els Estats, es preveu l’aplicació del
criteri de la precaució i s’exigeix a comptabilitat de les mesures de conservació i
ordenació dels recursos marítims adoptats pels Estats riberencs i per les organitzacions
regionals de pesca de la zona.
TEMA 17: LA COMPETÈNCIA PERSONAL I LA
PROTECCIÓ DIPLOMÀTICA
17.1. LA COMPETÈNCIA PERSONAL
És el títol internacionalment reconegut del exercici dels poders del Estat que es basa en el vincle
jurídic de la nacionalitat en virtut del qual determinades persones o béns estan sotmesos a
l’ordenament d’un Estat. La competència personal permet a l’Estat legislar sobre les persones que
es troben fora del seu territori i jutjar els fets comesos per nacional en l’estranger. L’exercici
d’aquests poders de l’Estat té una important limitació derivada de la competència d’execució que
és exclusiva de l’Estat territorial. La competència personal no s’exerceix sobre els nacionals que
es troben en el territori estatal perquè en aquest cas la competència territorial de l’Estat és un títol
suficient.
17.2. LA NACIONALITAT
És el vincle jurídic que lliga a una persona amb un determinat Estat. La CIJ en l’assumpte
Nottebohm va dir que “la nacionalitat és un vincle jurídic basat en un fet social de connexió, en
una efectiva solidaritat d’existència, d’interessos i sentiments, units a una reciprocitat de drets i
deures.” S’ha de distingir també el concepte de ciutadania del de nacionalitat. La ciutadania
sorgeix a partir de la Revolució francesa amb el reconeixement de les Constitucions de drets
polítics als nacionals i, en molts casos, a les persones.
ADQUISICIÓ DE LA NACIONALITAT
En l’exercici de la seva competència exclusiva, els Estats atribueixen la seva nacionalitat a les
persones físiques en funció de dos criteris fonamentals:
- Ius sanguini: la filiació en virtut de la qual són nacionals d’un Estat els fill dels que
tenen la seva nacionalitat.
- Ius soli: la filiació és deguda al fet d’haver nascut en el territori d’un Estat.
El terme nacionalitat també s’utilitza referit a aquests elements. S’utilitza el terme nacionalitat
per indicar fonamentalment l’aplicació de la legislació estatal a dites persones jurídiques i mitjans
de navegació, això com les normes internacionals que a ells fan referència.
L’atribució de la nacionalitat a les persones jurídiques es realitza per legislacions estatals segons
el criteri de la seu social o domicili de la societat (cas europeu continental), o segons el criteri de
la incorporació, això és, el país segons la legislació del qual la persona jurídica ha adquirit
personalitat jurídica (cas anglosaxó).
La nacionalitat dels vaixells es manifesta a través del pavelló que enarboren. Cada Estat estableix
els requisits per a concedir la seva nacionalitat als vaixells, per a la seva inscripció en un registro
en el seu territori i per a que tinguin dret a enarborar el seu pavelló.
17.3. ENTRADA, PERMANÈCIA I SORTIDA D’ESTRANGERS
Els Estats, en l’exercici de la seva sobirania, poden regular la entrada, permanència i sortida dels
estrangers respecte al seu territori. La única obligació genèrica que tenen és la de no establir
discriminació en funció del país de procedència, encara que puguin convenir amb altres Estats
diferents règims convencionals. El Tractat de Maastricht (1992), al establir la nova categoria de
ciutadans de la UE, va atorgar als nacionals dels Estats membres drets i deures entre els quals el
més important és el de circular i residir lliurement en el territori dels Estats membres de la UE.
RESIDÈNCIA
Les LO 14/2003 i 2/2009, que modifiquen la 4/2000, simplifiquen algunes situacions dels
estrangers a Espanya. Es distingeix entre:
- Residencia: és la situació dels estrangers que es troben a Espanya i siguin titulars d’una
autorització per residir. La residència pot ser temporal (si la autorització és superior a 90
dies i inferior a 5 anys) o de llarga duració.
Cal afegir que els estrangers necessitaran d’un permís de residència (art. 36) per exercir qualsevol
activitat lucrativa, laboral o professional.
El Dret internacional admet la sortida obligatòria o expulsió del territori estatal als estrangers.
Com es va reconèixer al laudo arbitral en l’assumpte Chevreau, dita expulsió no ha d’anar
acompanyada de mals tracte, vexacions o patiments innecessaris. L’art. 13 del Pacte internacional
de drets civil i polítics diu que la expulsió sol podrà realitzar-se en compliment d’una decisió
adoptada conforme a la llei.
La LO 4/2000 distingeix entre la sortida voluntària dels estrangers que haurà de realitzar-se pels
llocs habilitats per la entrada, i la expulsió, que es concep com una sanció per als casos d’estància
il·legal (art.28) o altres infraccions a la legislació vigent (art. 57).
La denegació d’entrada (o rebuig de frontera) és la mesura que es pren respecte dels estrangers a
qui en frontera no se’ls permet l’ingrés al territori; la devolució és la mesura que es pren respecte
d’aquells estrangers que intenten una entrada il·legal en el territori espanyol o que contravenen
una prohibició d’entrada després d’una expulsió.
Per a la coordinació de la cooperació dels Estats per a la protecció dels refugiats, les Nacions
Unides, mitjançant la resolució de l’Assemblea General 428 (V) de 14 de desembre de 1950, van
crear l’Alt Comissionat de les Nacions Unides per als Refugiats (ACNUR).
Es coneix com asil territorial a la protecció que un Estat presta en el seu territori a persones
perseguides per motius polítics, ideològics, racials o d’un altra classe amb perill per la seva vida
o llibertat. La concessió a una persona de l’asil territorial és un dret de l’Estat derivat de la seva
sobirania, encara que poden existir limitacions derivades dels tractats d’extradició.
Al 1967, l’Assemblea General de les N.U aprovà una Declaració sobre l’asil territorial en la que
diu que la concessió de l’asil territorial és “un acte pacífic i humanitari i que, com a tal, no pot ser
considerat no amistós per cap altre Estat”. Els intents d’adoptar un convenir internacional de
caràcter universal sobre l’asil territorial no han tingut èxit.
La noció d’estranger es configura negativament aplicant-se a tots aquells que no són nacionals.
En principi, els estrangers estan sotmesos a l’ordenament jurídic de l’Estat de residència.
1) Els estrangers tenen dret a exercitar els dret bàsics per desenvolupar una vida corrent
com a particulars: contractar, posseir béns, casar-se...
2) L’Estat de residència té el deure de protegir amb la deguda diligència a les persones i
els béns dels estrangers proporcionant-los un mínim de seguretat.
Els Estats, en la seva legislació o en els seus tractats internacionals, poden concedir als
estrangers en general o als nacionals de determinats països un tracte específic segons les
modalitat següents:
o Tracte nacional: és la concessió dels mateixos dret que tenen els nacionals de l’Estat
de residència.
C) Legislació espanyola
La CE en l’article 13.1 diu que “els estrangers gaudiran a Espanya de les llibertat públiques que
garanteixi el present Títol en els termes que estableixin els tractats i la llei”. L’expressió “llibertats
públiques” de l’article 13 no limita tals drets fonamentals, sinó que “s’estén a la totalitat de les
llibertats que els atribueix el Títol I de la CE”, que han d’interpretar-se d’acord amb els tractats
internacionals als que fa referència l’art. 10.2 CE.
Els estrangers tenen dret a tenir propietat privada i a constituir empreses. El dret internacional
parla de que, de la mateixa manera que el estranger té dret a crear riquesa, contempla la possibilitat
de que l’Estat pot recuperar determinades propietats dels estrangers. Hi ha que distingir les
diferents situacions en les que les inversions estrangeres estan subjectes a riscos no comercials:
- Expropiació: en virtut de la qual els poders públics priven d’un bé a un particular per
causa d’utilitat pública mitjançant una indemnització. La expropiació ha de ser: 1) per
causa d’utilitat pública; 2) no ha de ser discriminatòria respecte dels estrangers en general
o els nacionals d’un determinat país; i 3) ha d’anar acompanyat d’una indemnització
“ràpida, adequada i efectiva”.
Els particulars no tenim el ius standi davant dels tribunals internacionals, és a dir, no podem
presentar reclamacions contra un Estat estranger, però un Estat sí que pot. La protecció
diplomàtica és la invocació per un Estat, mitjançant l’acció diplomàtica o per altres medis de
solució pacífica, de la responsabilitat d’altre Estat pel perjudici causat per un fet
internacionalment il·lícit d’aquell Estat a un nacional del primer Estat, volent fer efectiva la
responsabilitat.
És un dret de l’Estat i no del particular, els faculta per protegir els nacionals lesionats per actes
contraris al dret internacionals comesos per altres Estats i respecte als quals no hagi pogut obtenir-
se satisfacció a través de les vies ordinàries. És el dret que un Estat té a ser respectat en la persona
dels seus súbdits. Elements:
- La reclamació es formula contra un altre Estat que ha incomplert les seves obligacions
internacionals respecte d’aquest particular.
- La nacionalitat de les persones físiques: criteri d’efectivitat, en virtut del qual es necessària
l’existència d’un vincle formal de nacionalitat i que aquesta representi la vinculació entre
l’individu i l’estat que li ha fet la nacionalitat. El projecte d’articles elaborat per la Comissió de
Dret Internacional relativitza el criteri dient que en cas de doble nacionalitat, qualsevol dels Estats
o de forma conjunta poden exercir la protecció diplomàtica i el principi d’igualtat sobirana no
permet que un Estat exerceixi la protecció diplomàtica sobre un altre la nacionalitat del qual també
ostenta el particular. El projecte d’articles contempla també la protecció diplomàtica dels
apàtrides i refugiats, en aquest cas es substitueix el requisit de la nacionalitat pel de la residència
legal i habitual.
- La nacionalitat de les persones jurídiques: exercirà la protecció diplomàtica l’Estat sota les lleis
del qual s’hagi constituït la societat i en el territori del qual tingui la seu. Poden haver-hi
excepcions en els cassos que la societat estigui controlada per nacionals d’un altre Estat, que no
desenvolupi negocis d’importància en l’Estat en el que es va constituir i que tingui la seu de la
seva administració i control financer a un altre Estat.
2. L’esgotament de recursos interns: requereix que l’estranger prèviament hagi esgotat tots
els recursos que té a la seva disposició en l’ordenament jurídic en el que ha sofert un tracte
contrari al Dret internacional. Es reconeixen excepcions, com que no hi hagin raonablement
recursos disponibles o que la persona perjudicada estigui impedida d’exercir-los.
DIPLOMÀCIA CLÀSSICA
Des de la Pau de Westfalia fins al segle XIX es crean les regles del dret diplomàtic, és a partir
d’aquesta etapa en que els agents diplomàtics gradualment començaran a representar als Estats i
no als respectius sobirans. Les funcions de la diplomàcia clàssica són:
1. Posar en comunicació els líders de les diferents Estats i altres entitats de la C.I.
2. Facilitar i dur a terme la negociació d’acords necessaris per a l’ordre i la satisfacció
d’interessos comuns.
3. Ajuda a reunir informació sobre els Estats estrangers que serveix per elaborar la pròpia
política exterior dels Estats.
4. Contribueix a reduir la fricció en les relacions internacionals, la qual cosa ajuda a la
qualitat individual i professional dels diplomàtics.
5. Ténen una funció simbòlica de l’existència i funcionament de la CI.
• DRET DIPLOMÀTIC: estudi de les normes i susos que regulen les relacions formals
entre els Estats i organitzacions internacionals intergovernamentals.
En les últimes dècadas l’increment del pluralisme polític i social en la C.I. ha suposat un
desafiament per a la diplomàcia clàssica. Com a conseqüència de l’augment i de la varietat de
membres de la C.I., les exigències de la globalització econòmica, el desenvolupament de les noves
tecnologies que faciliten la informació i comunicació, de l’increment de les demandes de
reconeixement culturar d’alguns membres, etc. han estat la causa de la reogranització i
pluralització: el protagonisme deixa de ser dels diplomàtics, per ser-ho també de molts més
elements i agents que també participen en el món de les relacions diplomàtiques. Com ara la
posada en pràctica de la diplomàcia subestatal, regional o local (denominada paradiplomàcia); la
prestació d’alguns serveis mitjançant entitats del tercer sector (ONG o fundacions) i, per acabar,
l’associació amb el sector privat per a la gestió d’alguns béns i serveis que tradicionalment eran
de titularitat pública.
18.2. ELS ÒRGANS CENTRALS DE LES RELACIONS EXTERIORS DE L’ESTAT
Tradicionalments, els òrgans principals de l’Estat (Cap d’Estat, Cap de Govern i el Ministeri
d’Assumptes Exteriors) també han participat en el desenvolupament de les relacions exteriors.
El Dret intern regula les competències concretas que cadascún d’ells pot exercir en les relacions
internacionals, i el D.I. els efetes que reconeix als actes d’aquests òrgans i els privilegis i
immunitats que gaudeixen en l’àmbit internacional per facilitar l’acompliment de les funcions
atribuides.
Duen a terme competències que comprenen (1) la direcció política exterior, (2) la representació
de l’Estat en qualsevol de les fases de conclusió dels T.I., (3) la declaració de la guerra i la pau,
(4) el rebre i enviar ambaixadors i cònsols, o bé, (5) expressar la voluntat de l’Estat.
En el cas espanyol, aquestes competències estan dividides entre el Cap d’Estat i el Cap de Govern:
- art. 56.1 CE: exerceix la més alta representació de l’Estat espanyol en les relacions
internacionals.
Cap de Govern:
- art. 94.2 CE: concloure TI que per raó de la matèria no exigeixin l’autorització prèvia
de les Corts.
Ara bé, el Dret internacional reconeix al Cap de l’Estat i al Cap de Govern plena capacitat per
representar i obligar al seu Estat en qualsevol procediment de creació d’obligacions
internacionals, siguin convencionals, institucionals o actes unilaterals. A més, els reconeix alguns
privilegis i immunitats per tal d’ajudar en el compliment de les seves funcions: (1) el respecte a
la inviolabilitat personal que impedeix que s’exerceixi mesures coercitives contra ells, els seus
familiars i propietats; (2) les inmunitats de jurisdicció penal i civil; (3) alguns privilegis com
l’exoneració d’impostos personals o la possibilitat d’exercir en l’exterior funcions de Govern
pròpies al seu càrrec.
EL MINISTERI D’ASSUMPTES EXTERIORS
Facilita les relacions exteriors amb altres membres de la comunitat internacional i contribueix a
l’adopció de convenis internacionals en forma simplificada o d’actes d’organitzacions
internacionals, com és el cas del Comitè de Ministres del Consell d’Europa.
El Ministeri d’Assumptes Exteriors col·labora amb el Cap d’Estat i el Cap de Govern, aplica la
seva política exterior i té les següents funcions que regula cada Dret intern:
- Rebre els caps de missions estrangers. Ser intermediari entre el seu Estat i els Estats
estrangers.
- Cooperar en l’elaboració de la política exterior protegint els drets i interessos del propi
país, etc.
La immunitat de jurisdicció penal és una garantía que el D.I. reconeix als principals òrgans de
l’Estat de les relacions exteriors. Aquesta consisteix en la protecció que gaudeixen certs
funcionaris de l’Estat davant l’exercici de la jurisdicció penal per part de jutges i tribunals d’un
tercer Estat. Té un fonament funcional: el garantitzar l’exercici de les seves responsabilitats de
forma independent i efectiva. Aquest principi s’anomena ne impediatur legatio.
Ara bé, a partir del cas Pinochet es va començar a considerar que aquesta immunitat de jurisdicció
penal no podía servir per a les conductes que suposin una violació greu i massiva de drets humans
que puguin ser constitutives de crims internacionals com el de genocidi, crims contra la humanitat
o crims de guerra.
iii. Després de que hagi deixat d’exercir la funció de ministre d’assumptes exterior
no es beneficia de la totalitat de les immunitats en els altres Estats.
iv. Pot ser objecte de processos penals davant de tribunals penals internacionals si
aquests tenen competència.
18.3. LES MISSIONS DIPLOMÀTIQUES
Són un dels òrgans externs de caràcter permanent de les relacions exteriors dels Estats. El seu
origen està en les missions permanents que algunes ciutats-estat italianes teníen per reforçar les
seves relacions durant l’inici del Renaixement (segle XV). Més tard, es van generalitzar amb la
creació dels Estats nacionals i van donar lloc a un conjunt de normes consuetudinàries que regulen
les seves funcions i estatus. Com va dir el CIJ: “és un edifici jurídic pacientment construit per la
humanitat al llarg dels segles, i el seu manteniment és essencial per la seguretat i el benestar d’una
C.I. tan complexa com l’actual”.
El dret de legació actiu i passiu dels Estats els atorga la potestat de determinar les seves relacions
diplomàtiques. Per tant, “l’establiment de relacions diplomàtiques i l’enviament de missions
diplomàtiques permanents s’efectua per consentiment mutu” (art. 2 CV 1961). L’inici de les
missions diplomàtiques es regeixen pel principi de consentiment mutu, que comprèn: el rang de
la missió, el nombre i localització de les oficines i, per últim, al nombre de membres de la mateixa.
El final pot estar ocasionat per diverses causes: (1) la ruptura de relacions diplomàtiques entre els
Estats, (2) un nivell baix de relacions amb l’Estat receptor; o bé, (3) el cumpliment d’una sanció
internacional d’una resolució del Consell de Seguretat que decideix la interrupció de les relacions
diplomàtiques (sol ser en cas de conflicte). En qualsevol d’aquests casos de terminació, sigui
temporal o definitiva, l’Estat receptor està obligat a respectar i protegir, inclús en cas de conflicte
armat, els locals, béns i arxius (art. 45.a CV 1961).
Segons l’art. 3 de la Convenció de Viena de 1961, les funcions diplomàtiques són les següents:
L’exercici de funcions diplomàtiques estan sotmeses, entre altres, a dos límits de caràcter
general: (1) el respecte a la llei i reglaments de l’Estat receptor; (2) el principi de no intervenció
en els assumptes interns de l’Estat receptor.
ELS MEMBRES DE LA MISSIÓ DIPLOMÀTICA
- Cap de missió: és la persona encarregada per l’Estat acreditant d’actuar amb caràcter de
tal. Poden ser de tres classes: (1) ambaixadors o nuncis acreditats davant els Caps d’Estat;
(2) enviats, ministres o internuncis acreditats davant els Caps d’Estat; (3) encarregats de
negocis acreditats davant el Ministeri d’Assumptes Exteriors. El nombrament d’un Cap
de missió correspon al Cap de l’Estat acreditant, però ha de tenir el plàcet o assentiment
de l’Estat receptor. Aquest nombrament es formalitza amb les cartes credencials, en el
cas d’amabaixadors i ministres, i en cartes de gabinet en el dels encarregats de negocis.
La CV de 1961 va introduir la possibilitat de l’acreditació múltiple; la qual té dues
modalitats: la primera és l’acreditació d’un Cap de missió i de personal diplomàtic davant
dos o més Estats, llevat que algún dels Estats receptors s’oposi expressament. La segona
modalitat consisteix en que dos o més Estats acreditin com a Cap de missió a la mateixa
persona davant un tercer Estat, llevat que l’Estat receptor s’oposi expressament. Cal dir,
que l’Estat receptor, en qualsevol moment i sense tenir que exposar motius, pot declarar-
la persona non grata i, en aquest cas, l’Estat acreditant retirarà al corresponent Cap de
missió o posarà terme a les seves funcions en la missió (art 9.1).
• Inici i terminació de les funcions dels membres de la missió diplomàtica - L’inici de les
funcions del Cap de missió es produeix en el moment en que hagi presentat les seves cartes
credencials o en que hagi comunicat la seva arrivada i presentat còpia d’estil de les seves cartes
credencials al Ministre d’Assumptes Esxteriors o al Ministre que s’hagi acordat. La terminació
de les funcions d’un membre de la missió diplomàtica pot produir-se, entre altres motius, perquè
l’agent en qüestió sigui cridat per l’Estat acreditant, ja sigui per la seva jubilació, destitució, canvi
de destí o per desacord amb l’Estat receptor; o bé, per haver sigut declarat persona non grata.
1. inviolabilitat dels locals de la missió (art. 22 CV 1961): principi fonamental del Dret
diplomàtic, prohibeis als agents de l’Estat receptor entrar en la missió sense el
consentiment del Cap de missió i, a més, obliga a l’Estat receptor a adoptar totes les
mesures adequades per protegir els locals de la missió contra la intrusió o dany i evitar
que es torbi la traquil·litat de la missió o s’atempti contra la seva dignitat.
2. inviolabilitat del mobiliari, béns, mitjans de transport, arxius i documents (art. 23 i 24)
- Agents diplomàtics:
1. Inviolabilitat personal, per la qual cosa no poden ser objecte de cap forma d’arrest,
detenció o maltracte (art. 29)
5. exemptes de les disposicions sobre la seguretat social aplicables en l’Estat receptor (art.
33)
Respecte la immunitat de jurisdicció dels agents diplomàtics, cal dir que la immunitat de la
juristicció penal és absoluta, i també gaudirà de jurisdicció civil i administrativa, excepte si es
tracta:
a) d’una acció real sobre béns immobles particulars radicats en el territori de l'Estat
receptor, llevat que l'agent diplomàtic els posseeixi per compte de l'Estat acreditant per
als fins de la missió.
b) d'una acció successòria en la qual l'agent diplomàtic figuri, a títol privat i no en nom
de l'Estat acreditant, com a executor testamentari, administrador, hereu o legatari.
c) d'una acció referent a qualsevol activitat professional o comercial exercida per l'agent
diplomàtic a l'Estat receptor, fora de les seves funcions oficials.
També hi a hagut problemes en relació als interessos i drets dels ciutadans de l’Estat receptor i el
seu dret a tutela judicial efectiva. Ara bé, la jusisprudència del TC ho soluciona dient que la
immunitat de jurisdicció no és contraria al dret de tutela judicial efectiva (art. 24 CE), ja que
ambdós són compatibles perquè aquest dret té un caràcter prestacional i pot tenir límits; i que el
particular té diverses víes per a la satisfacció dels drets i interessos afectats:
2. si els òrgans espanyols no haguéssin pres les mesures adequades, el particular pot
demanar una indeminització a l’Estat per la lesió suferta en el seu dret (art. 106 CE); i la
possibilitat d’iniciar un procediment judicial en els tribunals de l’Estat acreditant.
18.4. LES MISSIONS ESPECIALS
Són una de les modalitats de diplomàcia ad hoc (temporals). Aquestes missions estan regulades
per la Convenció de Viena sobre les missions especials de 1969, en vigor des de 1985.
NOCIÓ I CARACTERÍSTIQUES
La Convenció de 1969 defineix la missió especial com a una missió temporal, que té caràcter
representatiu de l’Estat que envía, davant un altre Estat per tractar amb ell assumptes determinats
o realitzar un comès concret.
- exigeix el previ consentiment mutuu de l’Estat que envía i l’Estat receptor (art. 2),
però no és necessàri que existeixin relacions diplomàtiques o consulars entre ambós
(art. 7).
- L’Estat receptor pot, en tot moment i sense tenir que donar explicacions, declarar
persona non grata a qualsevol membre de la missió especial (art. 12).
L’inici de les seves funcions es produeix des de l’entrada en contacte amb el Ministeri
D’Assumptes Exteriors o un altre òrgan de l’Estat receptor que s’hagi convingut (art. 13.1).
La terminació de les funcions d’una missió especial pot produir-se (art. 20):
a) Els privilegis i immunitats de la missió especial. Són els següents i, a difecrència de les
missinons diplomàtiques, estan condicionats per la seva naturalesa temporal:
b) Els privilegis i immunitats dels membres de la missió especial. Són similars als reconeguts
als membres de les missions dplomàtiques, però la CV 1969 els ha adaptat a les característiques
d’aquestes missions.
La diplomàcia multilateral es pot distingir entre la permanent, que s’examina per mitjà de la
representació dels Estats davant les organitzacions internacionals i, temporal, com són la
participació dels Estats en les conferencies internacionals i la participació de les representacions
dels Estats en els diferents òrgans de gestió de tractats internacionals.
La representació dels Estats davant d’una O.I. és una modalitat de diplomàcia multilateral que
constitueix una manifestació del dret de legació passiva d’aquestes organitzacions. Es crea una
relació triangular entre (1) els subjectes que envíen els representants (siguin Estats o altres O.I.),
(2) les organitzacions internacionals que són receptores dels representants i (3) l’Estat amfitrió o
seu d’una O.I..
Existeix una Convenció ad hoc que és la Convenció de Viena de 1975 sobre representació dels
Estats en les seves relacions amb qualsevol O.I. de caràcter universal i, amb alguns requisits
complementaris, a les representacions dels Estats en conferencies convocades per tals
Organitzacions. problema: pocs Estats en són part
Les funcions de les missions permanents: assegurar la representació i l’abast entre Estat i O.I.;
desenvolupar negociacions; demanar informació relativa a les activitats de l’O.I. i transmetre-la
al seu Govern; protegir els seus interessos; i fomentar la realització dels propòsits i principis de
l’O.I.
Privilegis i immunitats de la missió: ha d’estar situada en la localitat de la seu de l’O.I.; dret a
l’ús de la bandera i l’escut de l’Estat; inviolabilitat dels locals; exemptcions fiscals; inviolabilitat
d’arxius i documents i la llibertat de comunicació.
Privilegis i immunitats dels membres de la missió: llibertat de circulació per territori de l’Estat
hoste; inviolabilitat personal i de residència; immunitat de jurisdicció absoluta en el cas de la
penal, i amb alguns límits en la civil i administrativa; exempció de la legislació de la Seguretat
Social; exempció s’impostos i gravàmens i franquícia duanera.
Tenen per objecte facilitar l’assistència i protecció dels nacionals a l’estranger. Amb la
globalització econòmica, l’increment de fluxes migratoris, les facilitats de desplaçament
internacional, el turisme internacional i, en definitiva, la intensificació de la interdependència en
la comunitat internacional ha suposat una ampliació i adaptació de la institució consular per donar
respostes a les noves necessitats en àmbits com el científic, cultural, social, educatiu, esportiu o
turístic.
Regulació: les normes consuetudinàries que integren les relacions consulars han sigut codificades
en diversos tractats. Destaquen:
- Convenció de Viena sobre les relacions consulars de 1963, en visgor des de 1967.
1) funcions polítiques, com són las d’informació, foment de les relacions mutues i mantenir
relacions amb el conjunt de nacionals residents en l’Estat que envía.
3) funció de protecció consular que es materialitza en l’exercici del dret de reclamació formal
davant l’autoritat local pertinent.
5) funcions en matèria de dret privat, com l’establiment al registre civil consular, facilitat la
celebració de matrimonis consulars, instituir la tutela o la curatela de menors i incapaços, i instruir
expedients d’adopció i ajudar a la successió sigui testada o intestada.
6) funcions notarials.
9) funcions comercials.
L’OFICINA CONSULAR
Les funcions consulars poden ser exercides per les oficines consulars i per les seccions consulars
de les missions diplomàtiques segons l’establert en la Convenció de 1963 (art. 3).
L’establiment de les relacions consulars està basat en el pricipi de consentiment mutu, el qual
també abasta a la seu de l’oficina consular, la seva classe, la seva circumscripció consular i al
nombre de membres de la mateixa. En el cas Espanyol, això es du a terme mitjançant el Real
Decret del Consell de Ministres, a iniciativa del Ministeri d’Assumptes Exteriors.
Les oficines consulars estan integrades per membres de diferents categoríes: funcionaris sonculars
(inclòs el Cap de l’oficina), treballadors consulars (personal tècnis i administratiu) i per membres
del personal de servei de l’oficina.
- Cònsols de carrera (consols missi): funcionaris públics de l’Estat que els envía, para i
encarrega l’exercici de les funcions consolars.
- Cònsols honoraris (consols electi): són nacionals o estrangers de l’Estat que els nombra
que resideixen i exerceixen les seves activitats professionals en l’Estat receptor, que no
tenen assignada una retribució i, en tot cas, poden rebre ajudes pels gastos de l’oficina.
L’inici de les funcions del Cap d’oficina consular es produeix després del seu nombrament per
l’Estat que l’envía i l’admissió per l’Estat receptor (art. 10). Per això, es necessària que l’Estat
que l’envía expedeixi una carta patent, que és el document que acredita el seu nom complet,
classe i categoría, la circumscripció consular i la seu de l’oficina consular (art. 11). També és
necessàri ele exequátur de l’Estat receptor, que conté la seva autorització per a que el Cap
d’oficina consolar sigui admès en l’exercici de les seves funcions i que tingui caràcter
descrecional (art. 12).
La terminació de les funcions d’aquest pot produir-se per la decisió de l’Estat que l’envía, per
revocació del exequátur i per la notificació de l’Estat receptor de que ha deixat de considerar a
un membre com a personal consular (arts. 23 i 25).
La Convenció de 1963 distingeix els privilegis i les immunitats depenen de a qui estan destinats:
a) L’oficina consular:
3. inviolabilitat dels locals consulars, dels arxius i dels socuments consulars (arts.
31 i 33)
10. exempció del permís de treball, del règim de la Seguretat Social i fical (arts.
47,48 i 49)
En el cas dels privilegis i immunitats de l’oficina consular dirigida per un cònsul honorari:
1. L’Estat receptor està obligat a adoptar mesures de protecció encara que no tingui
inviolabilitat de locals.
2. dret a l’ús de la bandera i l’escut nacionals (art. 58)
3. llibertat de comunicació (art. 59)
4. exempció fiscal dels locals consulars (art. 60)
5. inviolabilitat d’arxius i documents consulars sempre que estiguin separats de la
correspondència particular i professional (art. 61)
6. franquícia aduanera per objectes d’ús oficial (art. 62)
Una controvèrsia consisteix en la “contraposició de punts de vista jurídics entre dos o més Estats,
que es materialitza en el conflicte entre la pretensió d’un Estat de que un altre adopti una
determinada posició jurídica d’acord amb una norma internacional i la negativa d’un altre Estat a
acceptar aquesta pretensió”. Hi ha que demostrar que la reclamació s’enfronta amb l’oposició
manifesta de l’altre part.
Controvèrsia política o no justificable: podríen ser resoltes de manera satisfactòria per via
diplomàtica
PRINCIPIS
− L’obligació de resoldre les controvèrsies per mitjans pacífics: els membres de la ONU
arreglaran les controvèrsies internacionals per mitjans pacífics de tal manera que no es posin en
perill la pau i la seguretat internacional ni la justícia. Els Estats han de arribar a un arranjament
ràpid i just sense que existeix l’obligació de resoldre totes les controvèrsies pendents
− La lliure elecció del mitjans de solució: el Dret internacional posa a les parts diversos mitjans
de solució, però no imposa cap d’ells en particular. Quin s’utilitzi depèn de l’acord entre les parts.
El dret internacional des de principis del segle XX ha posat a disposició dels Estats una sèrie de
mitjans que els estats poden escollir lliurement per aconseguir els objectius pacífics.
− Mitjans de solució diplomàtica: els anomenats “mitjans politics”. Són aquelles que
persegueixen trobar la solució mitjançant l’acord de les parts. Els mitjans diplomàtics:
− Mitjans de solució jurídica: es caracteritzen perquè els Estats es sotmeten a la solució de les
seves controvèrsies a la decisió d’un tercer que té caràcter vinculant que les parts accepten
d’avantmà. Els mitjans jurídics són:
∗ Arbitratge
∗ Tribunals de justícia: principals creacions:
§ Tribunal Internacional de Justícia (tribunals internacionals): Tribunal permanent de
justícia internacional: òrgan judicial creat per la societat de nacions. Quan va
desaparèixer aquesta societat de nacions i es va redactar la Carta de les Nacions Unides
la va succeir la Cort Internacional de justícia. Ambdós tribunals han tingut àmbit
universal, són permanents i els toca aplicar el dret internacional general.
§ Tribunals penals internacionals ad hoc: creats per resolucions del Consell de Seguretat
de les nacions unides per jutjar els crims de guerra i crims de lesa humanitat comesos en
conflictes concrets. (Ex. Tribunal Penal Internacional per l’antiga Iugoslàvia; Tribunal
Penal Internacional per Ruanda).
LA NEGOCIACIÓ
Es el mitjà més freqüent i el preferit entre els Estats ja que en tot moment tenen el control del
litigi. Hi ha tractats internacionals que les estipulen amb expressions diverses com “consulta” o
“intercanvi d’opinions”. tot i que també és veritat que en una negociació els Estats més poderosos
tenen una posició més avantatjosa. Els estats estableixen les regles de joc que ells volen. La
sentència de l’assumpte Mavrommatis (1924) va dir que “abans que una controvèrsia pugui ser
objecte d’una acció de Dret, el seu contingut ha d’haver estat clarament definit mitjançant
negociacions diplomàtiques”. No es tracta d’una obligació sinó d’un element per la definició de
controvèrsia sense que es requereixi que s’hagin esgotat totes les possibilitats d’acord.
Consisteix en la “interposició amistosa no autoritària d’un o més subjectes tercers o òrgans per
tal de promoure o trobar unes normes pacifiques per arranjar o trobar solució a una crisi
internacional per compte de les parts. El Conveni de la Haya per l’arreglament pacífic dels
conflictes internacionals regula conjuntament els bons oficis i la mediació, realitzats per “una o
varies Potències amigues”. Es tracta d’un procediment facultatiu en els que la intervenció del
tercer precisa el consentiment de les parts.
El Pacte de Bogotà i alguns autors fan una diferència entre bons oficis i mediació. La diferència
entre elles està en el grau d’intensitat de la intervenció. En els bons oficis el tercer posa en
comunicació a les parts i suscita la negociació, però no participa en ella. En la mediació el tercer
fórmula propostes de solució de la controvèrsia. El tercer pot ser una entitat no estatal (Santa
Sede)
LA INVESTIGACIÓ O ENQUESTA
Consisteix en facilitar la solució dels litigis que provinguin d’una divergència de apreciació de
punts de fet mitjançant el nomenament d’una comissió internacional encarregada de facilitar la
solució d’aquests litigis, esclarint per mitjà d’un examen imparcial i conscienciós les qüestions
de fet.
El funcionament de les comissions consisteix en un procediment contradictori en el que les parts
formulen la seva versió dels fets i en el que l’informe final de la comissió es limita a l’exposició
dels fets comprovats i no té caràcter obligatori per a les parts però pot ser útilper a que arribin a
un solució amistosa. Les comissions tenen un funció quasi-arbitral que consisteix en l’establiment
dels fets i quasi-mediadora ja que té l’objectiu de facilitar l’acord entre les parts.
En el cas de determinats tractats com el Tractat de la Antàrtida també, o els Pactes de drets
Econòmics i de drets socials de les nacions unides, recullen específicament que en cas de
divergència cal acudir als mitjans de la investigació, per tant si en un tractat s’ha inclòs aquesta
clàusula cal entendre que és necessària la seva aplicació alhora que li reconeix la transcendència,
com a mitjà per aconseguir certesa per decidir les mesures que s’hagin d’adoptar posteriorment.
LA CONCILIACIÓ
Es definida com la intervenció en la solució d’una controvèrsia internacional d’un òrgan sense
autoritat política pròpia, que gaudeix de confiança de les parts, el qual està encarregat d’examinar
tots els aspectes del litigi i proposar una solució que no és obligatòria. Va ser regulada a l’Acte
General de l’Arbitratge 1928 i existeixen unes normes model de la ONU.
Funciona a través de comissions que tenen per funció dilucidar les qüestions en litigi, recollir a
aquest fi totes les informacions útils i esforçar-se per conciliar les parts. No és un tribunal, el seu
procediment és molt flexible i generalment celebra les seves reunions en secret.
L’Acte General de l’Arbitratge fa de la conciliació un procediment obligatori per a les
controvèrsies que no pugin resoldre’s per negociació diplomàtica. Adopta una modalitat orgànica
en molts tractats internacionals que atribueixen als òrgans establerts funcions de conciliació.
Les parts es comprometen a complir la decisió que el tercer adopti. L’arbitratge internacional
pròpiament dit s’inicia amb l’arbitratge del Alabama (1872) entre EEUU i Regne Unit per resoldre
les reclamacions d’EEUU contra el govern britànic per violacions de les normes sobre la
neutralitat durant la Guerra de Cessació. La fórmula va inspirar les característiques dels
arbitratges internacionals posteriors.
L’arbitratge es fonamenta en el consentiment de les parts. Un Estat no està obligat a resoldre les
seves controvèrsies mitjançant arbitratge sense el seu consentiment. Dos tipus d’arbitratge:
− Arbitratge facultatiu: dos subjectes del dret internacional decideixen de mutu acord resoldre
una determinada discrepància. L’acord que conté aquesta obligació s’anomena compromís.
∗ Clàusula compromissòria: disposició d’un tractat que digui que les controvèrsies que
en el futur puguin sorgir sobre la interpretació o aplicació del tractat entre els Estats part,
que no haguessin pogut resoldre’s mitjançant negociació o altres mitjans pacífics, se
sotmetran a l’arbitratge.
∗ Tractat d’arbitratge obligatori: tractat bilateral o multilateral en el qual els Estats parts
acordin sotmetre a arbitratge les controvèrsies que puguin sorgir en el futur i que no
puguin resoldre mitjançant negociacions directes.
∗ Tractat de solució pacífica de controvèrsia com els Convenis de l’Haia 1889 i 1907 o
Pacte Bogotà.
Els tractats d’arbitratge obligatori que no continguin disposicions sobre com celebrar l’arbitratge,
si una de les parts a la controvèrsia decideix sotmetre-la a arbitratge haurà de negociar i concloure
un acord amb l’altra part per definir la controvèrsia, la composició del tribunal i les modalitats de
desenvolupament de l’arbitratge. Aquest acord també s’anomena compromís, per tant definim
compromís com l’acord internacional per el qual s’adquireix o s’executa l’obligació de sotmetre
una controvèrsia a arbitratge.
Poden anar acompanyats de reserves o restriccions sobre l’abast de l’obligació de sotmetre les
controvèrsies a arbitratge. L’òrgan arbitral posseeix la compétence de la compétence, és a dir, a
ell correspon decidir si es posseeix jurisdicció per a resoldre la competència.
L’ÒRGAN ARBITRAL
Pot ser un cap d’Estat o una personalitat independent designada per les parts. Pot ser una comissió
mixta formada per dos àrbitres i en cas que no arribin a un acord acudeixen a l’opinió d’un tercer
(umpire). Entre aquests àrbitres no pot haver-n’hi més de un de la seva nacionalitat. També pot
ser un tribunal col·legial format per cinc membres (cas Alabama), les parts en la controvèrsia
designen dos membres, un de la seva nacionalitat i un altre estranger, i els quatre membres
designats escullen un cinquè.
Va ser perfeccionat per la convenció de la Haia de 1937 per la societat de nacions. Es crea per
facilitar el recurs immediat a l’arbitratge de les diferencies no hagin pogut arreglar-se per via
diplomàtica. Es més bé una llista de possibles àrbitres que poden ser designats que té oficina a
l’Haia. Ha tingut una activitat escassa. Les parts poden decidir el procediment a seguir o
encomanar-li al òrgan arbitral que ho estableixi.
LAUDO O SENTÈNCIA ARBITRAL
La decisió que adopti el tribunal d’arbitratge no es diu sentència sinó que sen diu laude o sentència
arbitral. El laude ha de ser motivat. Hi ha una particularitat que els diferencia de les sentències:
existeix la possibilitat (no és excepcional) que les parts en discrepància encomanin a aquest
tribunal arbitral una funció de equitat (ex aequo et bono, principis de la bona fe).
La decisió del laude és obligatòria per les parts. Té un efecte relatiu, és a dir, obliga només a les
parts en el litigi i respecte de la qüestió decidida. També té un caràcter definitiu, que significa que
posa fi a la controvèrsia. Si les parts incompleixen el laude, significa incompliment del dret
internacional, i per tant estan generant responsabilitats internacionals.
RECURSOS
Les parts podran sol·licitar a l’òrgan arbitral que es pronunciï sobre qualsevol diferència que
sorgeixi entre elles sobre la interpretació o aplicació del laude. En el compromís s’ha de dir que
el tribunal romandrà constituït fins que s’hagi complert el ple compliment al laude. en cas molt
excepcional un recurs de revisió (nomes és possible quan les parts ho hagin previst prèviament
per acord) i molt més excepcionalment és possible plantejar un recurs de nul·litat, però gairebé
mai es fa ja que s’han de donar unes circumstàncies realment greus (la corrupció de un membre
del tribunal, la falta de motivació de la sentència, nul·litat de l’estipulació de recórrer l’arbitratge
o un greu excés de les seves competències).
TEMA 20: LA CORT INTERNACIONAL DE JUSTÍCIA
20.1. ORÍGENS
L’Assamblea va aprovar per unanimitat el text d’un projecte revisat d’un tractat denominat Estatu
del Tribunal Permanent de Justícia Internacional. Però van considerar que la votació favorable no
era suficient per a l’establiment del Tribunal, es precisava la ratificació de tots els Estat membres.
Així doncs, l’Estatut va entrar en vigor el 1921, i el TPJI va iniciar les seves activitats en 1922.
Aquest, al llarg del seu funcionament, va desenvolupar un important treball jurisprudencial que
ha contribuït al desemvolupament del Dret Internacional.
Al acabar la 2GM, i al crear-se les Nacions Unides, es va decidir establir una jurisdicció
internacional nova que substituís el TPJI. Una de les raons va ser que el nombrement dels jutges
era competència de la Societat de Nacions i aquesta anava a deixar d’existir. La Carta de les
Nacions Unides va establir una nova jurisdicció internacional permanent: la Cort Internacional
de Justícia. El seu Estatut forma part de la Carta de les NU, encara que es reconeix que està basat
en l’Estatut del TPJI. La CIJ, al igual que el TPJI, té la seva seu a La Haya (Països Baixos) i ella
mateixa es refereix en les seves decisions a la “jurisprudència de la Cort” com a un tot que integra
jurisprudencia del TPJI i de la CIJ.
20.2. COMPOSICIÓ
La Cort Internacional de Justícia està formada per 15 magistrats que trien, per períodes de nou
anys, l'Assemblea General de les Nacions Unides i el Consell de Seguretat. Aquests òrgans voten
simultàniament però per separat. Per ser elegit, cada candidat ha d'obtenir la majoria absoluta
en ambdós òrgans, el que comporta que de vegades siguin necessàries diverses rondes de votació.
Per assegurar certa continuïtat, cada tres anys se sotmet a elecció únicament un terç de la Cort.
Els magistrats poden ser reelegits. Si algun d'ells mor o renuncia al seu càrrec durant la seva
judicatura, se celebra el més aviat possible una elecció extraordinària per elegir un magistrat que
cobreixi la seva vacant durant la resta del mandat.
Els candidats han de ser persones que gaudeixin d'alta consideració moral i professional. La
Cort no pot estar formada per més d'un membre provinent d'un mateix Estat. A més, la Cort en el
seu conjunt ha de representar a les principals civilitzacions i als sistemes jurídics més
importants del món. A la pràctica, aquest principi es reflecteix en la distribució de la Cort, que
es reparteix entre les principals regions del món. Aquesta distribució es correspon amb la del
Consell de Seguretat. Tot i que cap país té més dret que un altre a la participació, la Cort sempre
ha estat formada per magistrats de la mateixa nacionalitat que els membres permanents del
Consell de Seguretat.
Un cop elegits, els membres de la Cort no poden representar al govern dels seus països d' origen
ni al de qualsevol altre Estat. Els membres de la Cort són magistrats independents que com a
primera obligació, que han de complir abans d'assumir els seus llocs, és declarar solemnement en
una audiència pública que exerciran els seus poders amb imparcialitat i consciència.
Cap membre de la Cort es pot comprometre amb qualsevol altra ocupació professional durant el
seu mandat. Es prohibeix a tots els membres que exerceixin funcions polítiques o administratives,
així com que actuïn com a agents, assessors jurídics o advocats en cap cas.
Un cop s'han compromès amb la Cort, els membres gaudeixen de privilegis i immunitats
equiparables a aquelles dels caps de missions diplomàtiques.
D'acord amb l' Article 31.2 i 31.3 de l'Estatut de la Cort, un estat part en un assumpte davant la
Cort que no compti amb un magistrat de la seva nacionalitat entre els membres de la Cort podrà
escollir un magistrat especial, o ad hoc, per a aquest assumpte concret, de conformitat amb les
condicions previstes en els articles 35 a 37 del Reglament de la Cort. Abans d'assumir les seves
funcions, el magistrat especial fa la mateixa declaració solemne que la resta dels membres de la
Cort. No ha de tenir necessàriament la nacionalitat del mateix Estat que el designa.
El magistrat especial participa en tota decisió relativa a l'assumpte en plena igualtat amb els seus
altres col·legues i percep una remuneració de la Cort per cada dia que exerceixi les seves funcions,
és a dir, per cada dia que hagi passat a La Haia treballant en la Cort, així com cada dia que s'hagi
dedicat a estudiar l'assumpte fora de l’Haia.
Només els Estats poden ser parts en el procediment contenciós (els Estats membres de les
Nacions Unides i altres Estats que siguin parts en l'Estatut de la Cort o que hagin acceptat la seva
jurisdicció sota certes condicions). Les controvèrsies que afectin a particulars només podran ser
conegudes per la CIJ indirectament a través de l’ampara per un Estat que exerceixi en favor del
particular la protecció diplomàtica. L’Estatut de la CIJ contempla en els assumptes contenciosos
la col·laboració de les Organitzacions Internacionals. ex. en els casos que convingui, es pot sol·licitar
informació a una O.I., i pot rebre informació que li enviïn a iniciativa pròpia; una còpia del seu tractat consultiu, etc.
LA JURISDICCIÓ FACULTATIVA
La jurisdicció de la Cort no és obligatòria, ja que totes les propostes a favor d’una jurisdicció
obligatòria han fracassat. És un principi reiterat per la jurisprudència el de que “la jurisdicció de
la Cort depèn de la voluntat de les Parts” i que “la competència de la cort per conèixer el fons de
l’assumpte i per jutjar-lo depen de la voluntat de les Parts”. Tipus de manifestació de voluntat:
Pot ser obligatòria en determinades circumstàncies si els Estats han consentit prèviament sotmetre
les seves controvèrsies a la Cort. Aquest consentiment previ es pot expressar de diferents formes:
• Clàusules compromissòries - els Estats part en un T.I. poden incloure una disposició
(clàusula compromissòria) en virtut de la qual s’obliga a resoldre les controvèrsies que
puguin sorgir amb relació a la interpretació o aplicació d’aquest tractat sotmetent-los a la
decisió de la CIJ.
L’art. 36.6 de l’Estatut diu que <en cas de dubte sobre si la Cort té o no jurisdicció, la Cort
decidirà>.
En els litigis iniciats mitjançant la sol·licitut d’incoació del procediment, la part demandad
acostuma a iniciar la seva defensa impugnant la jurisdicció, el que dóna lloc a un incident
processal que es denomina “excepció preliminar”, que té per efecte la suspensió del procediment
en quan al fons de l’assumpte. Aquestes excepcions poden consistir en al·legacions relatives a la
competència de la Cort o a l’admissibilitat de la demanda.
En aquests casos la Cort dicta sentència en la que es pronuncía sobre si posseeix jurisdicció en el
cas o manca d’ella i, en aquest cas, es conclou el procediment.
20.4. PROCEDIMENT
S’interposa la demanda o memoràndum per les parts a la seu del TIJ i a partir d'aquí
s’instrumenta en dues fases més:
• Fase escrita: pot consistir en uns escrits de memòria i contra memòria, que diríem
demanda i contestació de la demanda i desprès pot haver una espècie de rèplica i dúplica.
En el cos d’aquests escrits s’expliquen els fets, les consideracions de dret, la petició i les
conclusions finals.
• Fase oral: obertura d’una fase oral en la que el tribunal decideix l’audiència pública, la
vista de les parts (convoca a les parts), i cada una de les parts mitjançant consellers o
advocats presenten les seves conclusions per mitjà d’un dels dos idiomes oficials: anglès
o francès. Com en el dret intern poden anar testimonis i pèrits.
La Cort Internacional de Justícia, per resguardar els drets de cadascuna de les parts, pot indicar
mesures provisionals o cautelars si les circumstàncies així ho exigeixen. Per fer-ho és suficient
que la Cort tingui competència prima facie i l’adopció de mesures provisionals no implica
l’acceptació de la jurisdicció per la part demandada. Les mesures provisionals es disposen a través
d’un aute que és obligatori per les parts.
És possible que la Cort conegui un litigi encara que una de les parts ni compareixi o s’abstingui
de defensar el seu cas. No obstant, en aquests supòsits la Cort, al dictar sentència, s’haurà
d’assegurar de que té competència per conèixer el litigi i de que la demanda està ben fundada en
quant als fets i al dret.
En el procediment davant la Cort hi ha la possibilitat de que es produeixi una intervenció per part
de tercers Estats amb el consentiment de la Cort si el tercer Estat té “un interès jurídic que pot ser
afectat per la decisió del litigi”. A més, si el litigi tracta de la interpretació d’un tractat, els altres
Estat parts tindran notificació immediata i podran intervenir en el procés. L’Estat que intervé
participa en el procés però no és part del procés.
20.5. LA SENTÈNCIA
Conclosa la fase oral, els magistrats de la Cort deliberen en secret i decideixen el litigi mitjançant
una sentència motivada que s’adopta per majoria de vots. La sentència es llegeix en audiència
pública pel president de la Cort. Els jutges poden afegir a la sentència els seus vots particulars,
que a la pràctica de la Cort Internacional de Justícia es denominen opinions individuals del jutge
x, quan el jutge està d’acord amb el fallo però discrepa de l’argumentació, i opinió dissident si la
discrepància s’extén tant a l’argumentació com al fallo.
La sentència té un efecte obligatori relatiu, és a dir, obliga a les parts en el litigi i respecte del cas
que ha estat decidit.
El fallo de la Cort és definitiu i inapel·lable, però hi ha la possibilitat que en cas de desacord entre
les parts respecte al sentit o abast del fallo es plantegi un recurs d’interpretació. També hi ha la
possibilitat de que una de les parts presenti un recurs de revisió si es descobreix un fet nou de
naturalesa que pugui ser un factor decisiu per la solució del cas, sempre que aquest fet hagués
sigut desconegut tant per la Cort com per la part que demana la revisió.
L’execució de les sentències correspon als propis Estats litigants. Aquests estan obligats a
complir- les, per l’obligació adquirida de sotmetre la seva controvèrsia a la decisió de la Cort i,
perquè com a membres de les Nacions Unides, s’han compromès en virtut de la Carta a complir
les decisions de la Cort.
És veritat que la pròpia Carta disposa que si una de les parts no complís amb les obligacions que
li imposa el fallo de la Cort, podrà recórrer al Consell de Seguretat perquè adopti les mesures
necessàries per l’execució del fallo, però aquesta disposició té la dificultat de que els membres
permanents del Consell de Seguretat queden resguardats per el dret de veto i poder fer ús d’aquest
extenent la seva protecció a altres Estats.
20.6. LES OPINIONS CONSULTIVES
La Cort només té competència per decidir litigis entre Estats. Les organitzacions internacionals
únicament poden sol·licitar opinions consultives o dictàmens. Poden sol·licitar opinions
consultives a l’Assemblea General i el Consell de Seguretat així com altres òrgans de les Nacions
Unides o organismes especialitzats amb l’autorització de l’Assemblea General. Són parers,
dictàmens o informes que se li demanen sobre determinades qüestions de dret internacional a
través de les nacions unides i són, entre altres, les que permeten avançar en dret internacional.
La Cort Internacional de Justícia, com a òrgan judicial principal de les Nacions Unides, no es pot
negar sense raons imperioses a emetre una opinió consultiva sobre les qüestions jurídiques que es
plantegen. No obstant, es pot negar a fer-ho si les qüestions plantejades fossin essencialment
polítiques o de fet.
El Dret internacional públic, amb les normes primàries que regulen la conducta dels subjectes
internacionals, conté també normes secundàries d’adjudicació que regulen les conseqüències
derivades de l’incompliment de les primeres.
Els elements són dos: la possibilitat d’atribuir a un Estat un comportament consistent en una acció
u omissió i que tal conducta constitueixi una violació d’una obligació internacional de l’estat.
Alguns autors han defensat l’exigència d’un tercer element autònom: la necessitat de que la
conducta en qüestió hagués ocasionat danys o perjudicis com a requisit essencial. R. Ago es av
oposar per considerar que l’existència del dany ja està contenida en les regles primàries.
La qüestió clau es determinar si les persones que realitzen tal comportament tenen o no la condició
d’òrgans de l’Estat abans que la actiut psicològica de tals persones al cometre la conducta.
L’atribució del comportament a un Estat només pot realitzar-se segons unes normes del Dret
Internacional sobre la matèria, que tenen caràcter limitatiu:
-Regla general: el requisit fonamental és que el comportament ho hagi dut a terme un òrgan de
l’estat o una persona o entitat que tingui una habilitació jurídica expressa per l’exercici
d’atribucions del poder públic. Aquesta serà atribuïble a l’Estat que els hi faculta a exercir
funcions públiques encara que s’hagin excedit de les competències atribuïdes o hagin
contravingut les instruccion rebudes (actos ultra vires). Aquesta regla permet atribuir un
comportament a un Estat en 3 supòsits:
∗ La conducta l’ha realitzat un dels propis òrgans de l’estat: enuncia la regla bàsica
d’atribució: “el principi de que el comportament d’un òrgan de l’Estat que actuï en
qualitat de tal, és atribuïble a aquest Estat”. Es tracta d’una regla amb caràcter
consuetudinari. Es consideren òrgans de l’Estat qualsevol dels que l’integren amb
independència del tipus de funcions que realitzi. La qüestió clau és qui determina que una
persona o entitat té la contradició d’òrgan de l’Estat. L’art. 4.1 atorga aquesta
competència al dret intern de l’Estat.
- Regla complementària: aplicable al cas de comportaments que no poden ser atribuïbles a l’Estat
en virtut d’alguna de les regles anteriors. Permet atribuir un comportament il·lícit a un Estat quan
aquest ho reconeix i adopta com a propi. Opera en supòsits en el quals, en principi, la conducta
no era imputable a l’Estat.
VIOLACIÓ D’UNA OBLIGACIÓ INTERNACIONAL DE L’ESTAT
Una violació d’una obligació internacional consisteix en una conducta d’un Estat que no està en
conformitat amb el que d’aquest s’exigeix en aquesta obligació, és a dir, el seu comportament és
incompatible o contrari a una obligació. Un element que condiciona la determinació de
l’existència d’una violació és el factor temporal, l’obligació violada ha d’estar en vigor per l’Estat
que la incompleix.
Una de les qüestions més obertes és la determinació de quan comença i quant dura un fet il·lícit.
Supòsits:
− Fet continu: la violació de l’obligació s’estén durant tot el període en el qual el fet continua i
es manté la falta de conformitat
− Fets compostos: la violació es produeix quan l’acció u omissió és suficient per a constituir el
fet il·lícit. En aquest cas, l’extensió de la violació és des de la primera de les accions u omissions
i es prolonga mentre es repeteixen
Són causes que justifiquen la conducta contraria a una norma jurídica internacional de forma que
la seva invocació permet exonerar de la responsabilitat internacional a l’Estat autor de la mateixa.
Aquestes circumstàncies no anul·len ni produeixen la terminació de l’obligació violada,
l’obligació seguirà en vigor i s’ha de complir “en el cas i en la mesura en què la circumstància”
hagi deixat d’existir. Tampoc exoneren al autor de la qüestió d’indemnització de qualsevol pèrdua
efectiva causada pel fet, però està exonerat d’altres conseqüències perquè està exclosa la i licitat
de la conducta.
Les normes que regulen les circumstàncies que exclouen la il·licitud són normes de Dret
internacional general i tenen caràcter dispositiu, per tant, cada Estat té llibertat per invocar el
motiu que correspongui o de renunciar al seu exercici. No obstant, els articles sobre la
responsabilitat internacional estableixen un límit infranquejable. En cap cas es pot invocar una de
tals circumstàncies per excloure la il·licitud de la violació d’una obligació que emani d’una norma
imperativa de Dret internacional general.
- Força major: exclou la il·licitud del fet d’un Estat que violi una obligació internacional
si en el comportament d’aquest Estat es donen tres requisits: que estigui causat per “una
força irresistible o un esdeveniment imprevist”; que la situació creada sigui aliena al
control de l’Estat; i que en tals circumstàncies sigui “materialment impossible” complir
la obligació
- Perill extrem: fet contrari a una obligació en el que es donen dos elements: que l’autor
d’aquest fet no té raonablement una altra manera de salvar vides; i que les vides que
estan en situació de perill extrem siguin la del propi autor del fet o la vida d’altres
persones confiades a la seva vigilància. No es pot invocar aquesta causa d’exclusió de la
il·licitud si l’Estat responsable ha contribuït amb el seu comportament a creat la situació
de perill o si és probable que el fet en qüestió creï un perill comparable o major. S’entén
que el perill extrem a diferència de la força major ve donat per causes naturals o per
causes diferents a la força física.
- Estat de necessitat: que sigui l’únic modus per l’Estat de salvaguardar un interès
essencial contra un perill greu e imminent, que sigui un interès particular de l’estat que
ho invoca o un interès general de la comunitat internacional.
Un sector doctrinal defensa que l’estat de necessitat mai es pot invocar per exonerar els
supòsits d’agressió, perquè la prohibició d’agressió es una norma imperativa de ius cogens,
en canvi la mateixa doctrina diu que l’estat de necessitat sí que podria excloure la il·licitud
de supòsits menys greus.
- L’Estat lesionat: Estat que el seu dret individual ha sigut negat o menyscabat per el fet
internacionalment il·lícit o que ha quedat particularment afectat per aquest fet. . depèn del tipus
d’obligació violada.
∗ Obligacions interdependents
El Dret internacional dels conflictes armats és un sector del Dret internacional que, a diferencia
d’altres, s’ha caracteritzat molt aviat per imputar als individus la violació de les normes
internacionals (crims de guerra). Tradicionalment, la jurisdicció competent per jutjar els crims de
guerra ha sigut, i continua sent, els tribunals interns dels Estats, tenint en compte les excepcions
dels Tribunals militars internacionals de Nuremberg i Tokio.
A) Agressió
Segons l’article 6 de l’Estatut del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg és “planificar,
preparar, iniciar o lliurar guerres d’agressió, o una guerra que constitueixi una violació de tractats,
acords o garanties internacionals, o participar en plans comuns o en una conspiració per
aconseguir algun dels objectius anteriorment indicats”. La Carta de les Nacions Unides va
consagrar el principi de la prohibició de l’ús de la força i va establir un Consell de Seguretat per
mantenir la pau i seguretat internacionals amb poder de determinar l’existència de tota “amenaça
a la pau, trencament de la pau o acte d’agressió”. L’agressió és un acte que una persona no pot
cometre individualment i requereix la participació dels mitjans armats dels que disposa un Estat.
B) Genocidi
És un terme creat al 1944 per Raphael Lemkin per a designar l’extermini de grups per motius
racials, nacionals o religiosos. Aquests actes van enquadrar en l’Estatut del Tribunal Militar
Internacional de Nuremberg en el crim contra la humanitat al incloure dita noció “la persecució
per motius polítics, racials i religiosos”, encara que vinculaven en dit text que els actes en qüestió
haguessin sigut perpetrats al cometre un crim contra la pau o un crim de guerra. Després dels
horrors comesos durant la II GM, l’Assemblea General de les Nacions Unides va aprovar al 1948
la Convenció per a la prevenció i sanció del delicte de genocidi. Dit tractat contempla el genocidi
com un crim autònom i desvinculat de la comissió d’un crim contra la pau o d’un crim de guerra.
La Convenció confirma que “el genocidi comès en temps de pau o en temps de guerra és un
delicte de Dret internacional” (art. 1).
El genocidi es defineix com els actes “perpetrats amb la intenció de destruir, tota o parcialment,
a un grup nacional, ètnic, racial o religiós” (art. 2). La CIJ, en la seva opinió consultiva sobre les
reserves a la Convenció sobre el delicte de genocidi, va destacar el caràcter universal i erga omnes
de la prohibició del genocidi. Els elements que configuren el delicte de genocidi són: a) l’acte o
els actes han de dirigir-se contra un grup nacional ètnic, racial o religiós; b) l’acte o els actes han
de buscar la destrucció total o parcial de dit grup.
D) Crimsdeguerra
Comprèn les violacions individuals greus de les normes de Dret internacional humanitari. La
repressió d’aquestes infraccions es deixa en mans dels Estats part. La situació es diferent per les
violacions de Dret internacional humanitari en els conflictes interns. La violació de les
obligacions contingudes en l’article 3 comú dels Convenis de Ginebra de 1949 i del Protocol
addicional II no es considerava crims de guerra. Els Estat part en dits tractats no desitjaven una
qualificació internacional i una responsabilitat internacional dels infractors en conflictes interns
que consideraven que es trobaven sota la seva sobirania. La Jurisprudència del Tribunal Penal
Internacional per l’antiga Iugoslàvia ha suposat un important avanç en la responsabilitat penal
individual en els conflictes no internacional. Tant la Sala de Primera Instància com la Sala
d’Apel·lació van acordar que des del punt de vista de la responsabilitat penal internacional dels
individus manca de rellevància la distinció entre conflictes internacionals i conflictes no
internacionals.
L’Estatut de la Cort Penal Internacional inclou dins dels crims de guerra els atacs contra el
personal i béns participants en una missió de manteniment de la pau o d’assistència humanitària
amb conformitat amb la Carta de les N.U; i el reclutament de nens menors de 15 anys.
La repressió de les infraccions del Dret internacional humanitari correspon, en principi, als
tribunals interns de cada Estat. La competència dels tribunals interns pot ser establerta en funció
del lloc en que es van cometre les infraccions (principi de territorialitat) o de la nacionalitat dels
autors de la infracció o de les víctimes (principi de personalitat activa o passiva).
El Dret internacional admet que la jurisdicció dels tribunals estatals pugui ser exercida en els
casos de crims de guerra, crims de lesa humanitat o genocidi d’acord amb el principi de jurisdicció
universal. S’entén per principi de jurisdicció universal “aquell en virtut del qual s’assigna
competència a les autoritats d’un Estat per a la repressió de delictes que, independentment del
lloc de comissió i de la nacionalitat dels autors o de les víctimes, atempten contra béns jurídics
internacionals o supranacionals d’especial importància, i que per això transcendeixen l’esfera
d’interessos individuals i específic d’un o diversos Estats”.
Els primers tribunals penals internacionals es van crear ad hoc per el Consell de Seguretat a la
segona meitat de la dècada dels anys 90 en relació amb els conflictes que es van donar al territori
de l’antiga Iugoslàvia i a Ruanda.
Tot i ser independents l’un de l’altre tenen característiques comunes (el de Ruanda i el de
Iugoslàvia): la seva creació va ser per raons d’extrema urgència, estretament relacionada amb la
repressió dels crims de guerra, de lesa humanitat i genocidi que s’havien comès en el territoris
dels Estats mencionats. Tenen la naturalesa d’òrgans subsidiaris del Consell de Seguretat. Tenen
caràcter temporal per enjudiciar els crims comesos en conflictes determinats durant un període
específic.
Els dos tribunals estan formats per jutges, el Fiscal i la Secretaria. Ambdós tribunals tenen
competència material per enjudiciar crims de guerra, de lesa humanitat i de genocidi, encara que
cada un d’aquests crims ocupa un lloc diferent en el sistema de cada tribunal.
Ha sigut creada per l’Estatut de la Cort Penal Internacional, adoptat en Roma al 1998 i en vigor
des del 2001 que va ser ratificat a Espanya el 24 d’octubre de 2000. La CPI s’insereix en una
estructura més amplia denominada igualment Cort Penal Internacional que té la naturalesa d’una
organització internacional d’àmbit universal independent, encara que vinculada amb la ONU
mitjançant un acord.
Com a organització, té una Assembla dels Estats Parts. La Cort és la primera jurisdicció
internacional de caràcter permanent amb competència per jutjar a individus per la comissió dels
“cims més greus de transcendència per la comunitat internacional en el seu conjunt”. La seu es
troba a l’Haia. La Cort es regeix per allò disposat en el seu Estatut, per els Elements del Crims i
per les Regles de Procediment i Prova.
ESTRUCTURA
- Presidència (art.38): integrada per un President i dos Vicepresidentes que han de tenir
la condició de magistrats i són escollits per majoria absoluta dels magistrats membres de
la Cort. Té funcions d’ordenació administrativa de la Cort.
- Sales: òrgans deliberants de la Cort, als quals correspon la adopció de totes les decisions
judicials. Tres sales: Secció de Qüestions Preliminars, Secció de Primera Instància i
Secció d’Apel·lacions.
La Presidència i les Sales estan integrades per la totalitat de jutges (18), escollits per l’Assemblea
General per un període de 9 anys i que no poden ser reelegits,
- Fiscalia (art. 42): òrgan separat de la Cort. Funció de rebre informació sobre els fets
que entren en la competència de la CPI, dur a terme les investigacions necessàries per a
conduir el processament d’una persona i exercir l’acció penal davant la Cort
- Material: restringida, ja que pot enjudiciar els crims de genocidi, crims de lesa
humanitat i crims de guerra que han estat subjecte de tipificació dels articles 6, 7 i 8 de
l’Estatut i desenvolupats en el document denominat Elements del crim. La competència
de la Cort s’estén a tots els crims continguts en els mencionats articles, i no pot ser
modificada de forma permanent per els Estats part, amb l’única excepció dels crims de
guerra respecte dels quals hi ha una clàusula opting out temporal segons la qual un Estat
podrà suspendre la competència de la Cort duran els primers set anys des de l’entrada en
vigor de l’Estatut d’aquest Estat.
- Temporal: només podrà conèixer fets produïts amb posterioritat a l’entrada en vigor
de l’Estatut.
La competència es obligatòria només per els crims respecte dels que existeix un nexe
jurisdiccional, és a dir, que hagin estat comesos en el territori o per nacionals de qualsevol Estat
que hagi ratificat l’Estatut, i per això no és universal.
La Cort es troba subordinada al Consell de Seguretat en doble sentit: el CdS pot ampliar (la Cort
podrà jutjar aquells casos en que el CdS remeti un assumpte a la Cort, encara sense la ratificació
dels Estats interessats) o restringir la seva competència ( el CdS pot sol·licitar a la Cort que no
inici o que suspengui una investigació o procediment en curs). Això es pot criticar dient que
representa un dependència a un òrgan polític, o es pot veure positivament com una possibilitat de
recórrer a un marc constitucional permanent de caràcter jurisdiccional quan la situació d’amenaça
a la pau i seguretat estigui lligada a la sanció de la responsabilitat de l’individu, amb totes les
garanties que es deriven.
Per poder exercir la seva competència, la Cort s’ha de activar a través del mecanisme previst per
l’Estatut; a instància d’un Estat, del CdS o del Fiscal. Les víctimes tenen una forma indirecta
d’accés al transmetre informació a aquest últim.
En tot cas, és imprescindible la cooperació dels Estats. A més, l’Estatut té unes disposicions en
les que estableix que la Cort podrà dictar decisions que indiquin la reparació adequada que el
condemnat haurà de atorgar a les víctimes.