‫قراءة يف مستجدات مدونة احلقوق العينية‬

‫ﻗﺮﺍءﺓ ﻣﺴﺘﺠﺪﺍﺕ ﻣﺪﻭﻧﺔ ﺍﻟﺤﻘﻮﻕ ﺍﻟﻌﻴﻨﻴﺔ ﻓﻲ ﻣﺠﺎﻝ ﺍﻧﻌﻘﺎﺩ ﺍﻟﺮﻫﻮﻥ ﺍﻟﺮﺳﻤﻴﺔ‬ ‫ﺍﻟﻌﻨﻮﺍﻥ‪:‬‬
‫(‪)‬‬
‫يف جمال انعقاد الرهون الرمسية‬
‫ﻣﻨﺸﻮﺭﺍﺕ ﻣﺠﻠﺔ ﺍﻟﺤﻘﻮﻕ ‪ -‬ﺳﻠﺴﻠﺔ ﺍﻷﻧﻈﻤﺔ ﻭﺍﻟﻤﻨﺎﺯﻋﺎﺕ ﺍﻟﻌﻘﺎﺭﻳﺔ ‪ -‬ﺍﻟﻤﻐﺮﺏ‬ ‫ﺍﻟﻤﺼﺪﺭ‪:‬‬
‫ﺗﺮﺍﺑﻲ‪ ،‬ﺳﻨﺎﺀ‬ ‫ﺍﻟﻤؤﻟﻒ ﺍﻟﺮﺋﻴﺴﻲ‪:‬‬
‫سناء ترايب‬ ‫ﺍﻹﺻﺪﺍﺭ‪7‬‬ ‫ﺍﻟﻤﺠﻠﺪ‪/‬ﺍﻟﻌﺪﺩ‪:‬‬
‫ابحثة بكلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية أبكادير‬
‫أستاذةﻧﻌﻢ‬ ‫ﻣﺤﻜﻤﺔ‪:‬‬
‫‪2013‬‬ ‫ﺍﻟﺘﺎﺭﻳﺦ ﺍﻟﻤﻴﻼﺩﻱ‪:‬‬
‫ﻓﺒﺮﺍﻳﺮ‬ ‫ﺍﻟﺸﻬﺮ‪ :‬مقدمة‬
‫‪269 - 275‬‬ ‫ﺍﻟﺼﻔﺤﺎﺕ‪:‬‬
‫يعترب الرهن الرمسي من أهم الضماانت العينية إذ جنده يتصدر خمتلف أنواع الضماانت األخرى‪ ،‬وأصبحت‬
‫‪593321‬‬ ‫ﺭﻗﻢ ‪:MD‬‬
‫القروض املقدمة للمستثمرين وملختلف شرائح اجملتمع‪ ،‬يف شىت امليادين‬ ‫ألن‬ ‫‪،‬‬ ‫التمويل‬
‫ﺑﺤﻮﺙ ﻭﻣﻘﺎﻻﺕ‬
‫سوق‬ ‫يف‬ ‫كبرية‬ ‫مهية‬ ‫أ‬ ‫له‬
‫ﻧﻮﻉ ﺍﻟﻤﺤﺘﻮﻯ‪:‬‬
‫اخلدماتية عرفت تطورا مهما وتزايد حجمها ملواكبة التطور االقتصادي‬ ‫ﺍﻟﻤﻌﻠﻮﻣﺎﺕ‪:‬واملهنية واحلرفية و‬
‫‪IslamicInfo‬‬ ‫ﻗﻮﺍﻋﺪ الصناعية‬
‫غاية سنة ‪ 1122‬حوايل‬ ‫ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻥ إىل‬
‫ﺍﻟﻤﺪﻧﻲ‬ ‫ﺍﻟﻤﻐﺮﺏ‪ ،‬العقارية‬
‫ﺍﻟﻌﻘﺎﺭﻱ‪،‬ابحملافظات‬
‫ﺍﻟﺮﻫﻦاملسجلة‬
‫ﺍﻟﻌﻴﻨﻴﺔ‪،‬الرمسية‬
‫قيمة الرهون‬ ‫ﻣﻮﺍﺿﻴﻊ‪:‬واالجتماعي‪ ،‬حيث بلغت‬
‫ﺍﻟﺤﻘﻮﻕ‬
‫‪http://search.mandumah.com/Record/593321‬‬ ‫ﺭﺍﺑﻂ‪ 517.818.927.814 :‬درهم‪.‬‬

‫وألمهية الرهن الرمسي العقاري كضمانة عينية فقد أعاد املشرع املغريب تنظيمه مبقتضى املواد من ‪ 224‬إىل‬
‫‪ 129‬من القانون رقم ‪ 17-98‬املتعلق مبدونة احلقوق العينية (‪ ،)2‬بعد نسخه لظهري ‪ 1‬يونيو ‪ 2824‬وقد‬
‫مشل هذا التنظيم إنشاء هذا احلق وآاثره وانقضائه‪.‬‬

‫ويندرج القانون رقم ‪ 17-98‬املتعلق مبدونة احلقوق العينية يف إطار حتديث املنظومة القانونية‪ ،‬والذي‬
‫مبقتضاه متكن املشرع من مل شتات النصوص وأحكام الفقه واالجتهادات القضائية الصادرة عن اجمللس‬
‫األعلى سابقا وحمكمة النقض حاليا‪ ،‬وكذا تطوير النظام القانوين للعقار لكي يالئم التطور االقتصادي‬
‫احلايل‪ ،‬من خالل متديد أحكام التشريع املطبق على العقار احملفظ ليشمل أيضا العقار يف طور التحفيظ‬
‫وغري احملفظ‪ ،‬مسامهة يف تذليل العقبات اليت تتخلل مسار إدماج هذا األخري يف الدورة االقتصادية‪ ،‬كما‬
‫تضمن العديد من املستجدات يف جمال احلقوق العينية األصلية والتبعية وبصفة خاصة الرهن الرمسي‪.‬‬

‫(‪ )‬مداخلة ضمن أشغال الندوة الوطنية اليت نظمتها كلية الشريعة أبكادير ‪ /‬آيتملول حول موضوع "ملعامالت العقارية وإشكاليات توثيقها‬
‫يف ضوء املستجدات القانونية اجلديدة "‪ ،‬يومي ‪ 27:‬و ‪ 28‬أبريل ‪. 1121‬‬
‫(‪ )2‬املنفذ بظهري شرريف رقرم ‪2 .22.287.‬صرادر يف ‪ 11‬نروفمرب ‪ ،1122‬منشرور ابجلريردة الرمسيرة عردد ‪ 4887‬بتراري ‪ 15‬نروفمرب ‪،1122‬‬
‫ﺟﻤﻴﻊ ﺍﻟﺤﻘﻮﻕ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ‪.‬‬ ‫‪.4478.‬‬ ‫© ‪ 2016‬ﺩﺍﺭ ص‬
‫ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ‪.‬‬
‫ﻫﺬﻩ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻣﺘﺎﺣﺔ ﺑﻨﺎﺀ ﻋﻠﻰ ﺍﻹﺗﻔﺎﻕ ﺍﻟﻤﻮﻗﻊ ﻣﻊ ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ‪ ،‬ﻋﻠﻤﺎ ﺃﻥ ﺟﻤﻴﻊ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ‪ .‬ﻳﻤﻜﻨﻚ ﺗﺤﻤﻴﻞ ﺃﻭ ﻃﺒﺎﻋﺔ ﻫﺬﻩ ﺍﻟﻤﺎﺩﺓ ﻟﻼﺳﺘﺨﺪﺍﻡ‬
‫ﺍﻟﺸﺨﺼﻲ ﻓﻘﻂ‪ ،‬ﻭﻳﻤﻨﻊ ﺍﻟﻨﺴﺦ ﺃﻭ ﺍﻟﺘﺤﻮﻳﻞ ﺃﻭ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﻋﺒﺮ ﺃﻱ ﻭﺳﻴﻠﺔ )ﻣﺜﻞ ﻣﻮﺍﻗﻊ ﺍﻻﻧﺘﺮﻧﺖ ﺃﻭ ﺍﻟﺒﺮﻳﺪ ﺍﻻﻟﻜﺘﺮﻭﻧﻲ( ﺩﻭﻥ ﺗﺼﺮﻳﺢ ﺧﻄﻲ ﻣﻦ ﺃﺻﺤﺎﺏ ﺣﻘﻮﻕ ﺍﻟﻨﺸﺮ ﺃﻭ ﺩﺍﺭ‬
‫ﺍﻟﻤﻨﻈﻮﻣﺔ‪.‬‬

‫‪962‬‬
 ‫قراءة يف مستجدات مدونة احلقوق العينية‬

‫(‪)‬‬
‫يف جمال انعقاد الرهون الرمسية‬

‫سناء ترايب‬
‫أستاذة ابحثة بكلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية أبكادير‬

‫مقدمة‬

‫يعترب الرهن الرمسي من أهم الضماانت العينية إذ جنده يتصدر خمتلف أنواع الضماانت األخرى‪ ،‬وأصبحت‬
‫له أمهية كبرية يف سوق التمويل‪ ،‬ألن القروض املقدمة للمستثمرين وملختلف شرائح اجملتمع‪ ،‬يف شىت امليادين‬
‫الصناعية واملهنية واحلرفية واخلدماتية عرفت تطورا مهما وتزايد حجمها ملواكبة التطور االقتصادي‬
‫واالجتماعي‪ ،‬حيث بلغت قيمة الرهون الرمسية املسجلة ابحملافظات العقارية إىل غاية سنة ‪ 1122‬حوايل‬
‫‪ 517.818.927.814‬درهم‪.‬‬

‫وألمهية الرهن الرمسي العقاري كضمانة عينية فقد أعاد املشرع املغريب تنظيمه مبقتضى املواد من ‪ 224‬إىل‬
‫‪ 129‬من القانون رقم ‪ 17-98‬املتعلق مبدونة احلقوق العينية (‪ ،)2‬بعد نسخه لظهري ‪ 1‬يونيو ‪ 2824‬وقد‬
‫مشل هذا التنظيم إنشاء هذا احلق وآاثره وانقضائه‪.‬‬

‫ويندرج القانون رقم ‪ 17-98‬املتعلق مبدونة احلقوق العينية يف إطار حتديث املنظومة القانونية‪ ،‬والذي‬
‫مبقتضاه متكن املشرع من مل شتات النصوص وأحكام الفقه واالجتهادات القضائية الصادرة عن اجمللس‬
‫األعلى سابقا وحمكمة النقض حاليا‪ ،‬وكذا تطوير النظام القانوين للعقار لكي يالئم التطور االقتصادي‬
‫احلايل‪ ،‬من خالل متديد أحكام التشريع املطبق على العقار احملفظ ليشمل أيضا العقار يف طور التحفيظ‬
‫وغري احملفظ‪ ،‬مسامهة يف تذليل العقبات اليت تتخلل مسار إدماج هذا األخري يف الدورة االقتصادية‪ ،‬كما‬
‫تضمن العديد من املستجدات يف جمال احلقوق العينية األصلية والتبعية وبصفة خاصة الرهن الرمسي‪.‬‬

‫(‪ )‬مداخلة ضمن أشغال الندوة الوطنية اليت نظمتها كلية الشريعة أبكادير ‪ /‬آيتملول حول موضوع "ملعامالت العقارية وإشكاليات توثيقها‬
‫يف ضوء املستجدات القانونية اجلديدة "‪ ،‬يومي ‪ 27:‬و ‪ 28‬أبريل ‪. 1121‬‬
‫(‪ )2‬املنفذ بظهري شرريف رقرم ‪2 .22.287.‬صرادر يف ‪ 11‬نروفمرب ‪ ،1122‬منشرور ابجلريردة الرمسيرة عردد ‪ 4887‬بتراري ‪ 15‬نروفمرب ‪،1122‬‬
‫ص ‪.4478.‬‬

‫‪962‬‬
 ‫سناء ترايب‬

‫وتتمحور دراستنا حول مستجدات املدونة فيما خيص إنشاء الرهن الرمسي حيث إن املشرع املغريب أدمج‬
‫العقار يف طور التحفيظ كمحل للرهن الرمسي‪ ،‬مث جاء مبقتضيات جديدة مهت كتابة عقد الرهن الرمسي‬
‫وكذا شكلية تقييده‪.‬‬

‫املطلب األول‪ :‬حمل الرهن الرمسي‬

‫مبقتضى املادة ‪ 224‬من مدونة احلقوق العينية اليت نصت على ما يلي‪ " :‬الرهن الرمسي حق عيين تبعي‬
‫يتقرر على ملك حمفظ أو يف طور التحفيظ وخيصص لضمان أداء دين "‪ ،‬يتضح أن املشرع قد وسع‬
‫صراحة من حمل الرهن الرمسي فبعد أن كان يشمل فقط العقار احملفظ مبقتضى ظهري ‪ 1‬يونيو‪2824‬‬
‫اخلاص ابلتشريع املطبق على العقارات احملفظة املنسوخ‪ ،‬أصبح مبقتضى هذه املادة يشمل كذلك العقار يف‬
‫طور التحفيظ‪.‬‬

‫ويكون بذلك املشرع املغريب قد كرس ما كان معموال به سابقا‪ ،‬حيث كان ابإلمكان أن يرد الرهن الرمسي‬
‫على عقار يف طور التحفيظ‪ ،‬والذي كان يعتربه بعض الفقه (‪ )1‬جمرد وعد ابلرهن أو رهن معلق علي شرط‬
‫واقف وال يرقى إىل درجة الرهن الرمسي وما يعطيه من حق األفضلية ألن تقييده يبقى معلقا على نتيجة‬
‫التحفيظ‪.‬‬

‫غري أن املشرع املغريب حينما أجاز صراحة إمكانية إيقاع الرهن الرمسي على عقار يف طور التحفيظ ‪،‬يكون‬
‫قد جعل الدائن املرهتن حتت رمحة املدين الراهن‪ ،‬هذا األخري الذي وإن كان مبدئيا أسري مطلبه وال جيوز له‬
‫سحبه طبقا ملا جاء يف الفصل السادس من ظهري ‪ 8‬رمضان‪ ،)9( 2992‬فإنه إبمكانه إجهاضه وتعطيله‬
‫حبيث يصبح املطلب ملغى إذا ختلف مثال عن احلضور لعملية التحديد وذلك استنادا للفصل ‪ 11‬من‬

‫(‪ )1‬ينظر‪:‬‬
‫‪ -‬حممد خريي ‪ :‬عقار يف طور التحفيظ والشهادة اخلاصة ابلرهن ‪ ،‬جملة احلدث القانوين ‪ ،‬العدد ‪ ، 24‬السنة ‪ 2888‬ص ‪،21.‬‬
‫‪-‬ينظر سفيان الدريوش ‪ :‬تسنيد الديون الرهنية ‪-‬مقاربة قانونية ومالية ‪،‬أطروحة لنيل الدكتوراه يف القانون اخلاص ‪ ،‬جامعة حممد األول بوجدة ‪،‬‬
‫السنة اجلامعية ‪ ،1115-1114 :‬ص ‪. 229 .‬‬
‫ينطر أيضرا حكرم صرادر عرن احملكمرة التجاريرة بوجردة بتراري ‪ 15-21-1111‬عردد ‪ ، 11 /222‬منشرور ابجمللرة املغربيرة لالقتصراد والقرانون ‪،‬‬
‫العدد ‪ ، 8‬السنة ‪ ، 1119‬ص ‪.244.‬‬
‫(‪ )9‬نص الفصل ‪ 2‬من ظهري التحفيظ العقاري على ما يلي ‪" :‬إن التحفيظ امر اختياري غري أنه إذا قدم مطلب التحفيظ فإنه ال ميكن سحبه‬
‫مطلقا"‪.‬‬

‫‪972‬‬
 ‫قراءة يف مستجدات مدونة احلقوق العينية يف جمال انعقاد الرهون الرمسية‬

‫ظهري ‪ 8‬رمضان (‪ ،2992 )5‬أو إذا مل يقم أبي إجراء ملتابعة املسطرة داخل أجل ثالثة أشهر من يوم تبليغه‬
‫إنذارا من طرف احملافظ علي األمالك العقارية استنادا للفصل‪ 41‬من ظهري التحفيظ العقاري (‪ ،)4‬أو إذا مل‬
‫يبادر إىل تقدمي احلجج واملستندات اليت تؤيد مطلبه (‪ ،)2‬هذا انهيك عن التعرضات اليت ميكن أن يكون‬
‫مطلب التحفيظ حمال هلا‪ ،‬واليت يعرض احلكم بصحتها إىل ضياع حقوق الدائن املرهتن بل وقد تعدم‬
‫الضمانة إذا كان التعرض الذي قضي بصحته منصبا على كامل العقار موضوع املطلب‪.‬‬

‫وهذا األمر يشكل خطورة على حقوق الدائنني املرهتنني‪ ،‬ألن الرهن الرمسي يقيد بصفة هنائية يف الرسم‬
‫العقاري وحيتفظ برتبته إىل أن يقيد اإلبراء من الدين‪ ،‬أما إذا كان واردا على عقار يف طور التحفيظ فإنه‬
‫رغم إيداعه ابحملافظة العقارية واحتفاظه برتبته عند إنشاء الرسم العقاري‪ ،‬فإنه يف حالة ثبوت صحة التعرض‬
‫املقدم خالل مسطرة التحفيظ سوف تنقضي الضمانة الرهنية ألهنا وردت على عقار أصبح غري مملوك‬
‫للمدين الراهن‪.‬‬

‫وأمام املخاطر اليت ترتتب عن إيراد الرهن الرمسي على عقار يف طور التحفيظ فقد تراجعت نسبة الرهون‬
‫الرمسية الواردة على هذه عقارات‪ ،‬وما يؤكد هذا األمر اإلحصائيات املتعلقة ابلرهون الرمسية الواردة على‬
‫عقارات يف طور التحفيظ مقارنة مع تلك الواردة علي عقارات حمفظة واملدرجة يف اجلدول اآليت (‪:)8‬‬
‫عقار يف طور التحفيظ‬ ‫عقار حمفظ‬
‫السنوات‬ ‫النسبة‬ ‫قيمة الرهن‬ ‫النسبة‬ ‫قيمة الرهن‬
‫‪1118‬‬ ‫‪5.748‬‬ ‫‪2.474.512.819‬‬ ‫‪87.518‬‬ ‫‪49.852.725.282‬‬
‫‪1121‬‬ ‫‪5.171‬‬ ‫‪2.571.214.794‬‬ ‫‪88.545‬‬ ‫‪27.887.292.828‬‬

‫(‪ )5‬نررص الفصررل ‪ 11‬مررن ظهررري التحفرريظ العقرراري علررى مررا يلرري‪" :‬إذ مل حيضررر طالررب التحفرريظ أو مررن ينررو عنرره يف املكرران والترراري والوقررت‬
‫املعينني إلجناز عملية التحديد‪ ،‬فال يتم إجنازها ويقتصر يف احملضر على إثبات هذا التغيب "‬
‫(‪ )4‬جاء يف الفصل ‪ 41‬من ظهري التحفيظ العقاري على ما يلرى ‪" :‬إن الطلرب الرامري إىل التحفريظ والعمليرات املتعلقرة بره يعتررب الغيرا وكران مل‬
‫يكررن إذا مل يقررم طالررب التحفرريظ ابي أج رراء ملتابعررة املسررطرة ‪ ،‬وذلررك داخررل ثالثررة أشررهر مررن يرروم تبليغرره إنررذارا مررن احملررافظ علررى األمررالك‬
‫العقارية بواسطة عون من احملافظة العقارية أو ابلربيد املضمون أو عن طريق السلطة احمللية أو أبي وسيلة أخرى للتبليغ "‪.‬‬
‫(‪ )2‬جرراء يف الفقرررة األوىل مررن الفصررل ‪ 97‬مررن ظهررري التحفرريظ العقرراري مررا يلرري ‪" :‬يف حالررة رفررض مطلررب التحفرريظ ألي سرربب كرران ويف أيررة‬
‫مرحلة من مراحل املسطرة يكون التحديد الغيا‪ ،‬ويلزم طالب التحفيظ مبحو آاثره ‪ .‬وإن مل يستجب بعد إنذار يوجه إليره ‪ ،‬فرإن ذلرك احملرو‬
‫يباشر على نفقته ولو استلزم األمر تسخري القوة العمومية ‪".‬‬
‫(‪ )8‬إحصائيات مت احلصول عليها من احملافظة على األمالك العقارية ابلرابط ‪.‬‬

‫‪972‬‬
 ‫سناء ترايب‬

‫‪1122‬‬ ‫‪9.754‬‬ ‫‪2.212.711.115‬‬ ‫‪221.242‬‬ ‫‪42.728.578.718‬‬

‫من خالل هذا اجلدول يتضح أن الرهون الرمسية الواردة على عقارات يف طور التحفيظ يف اخنفاض مستمر‬
‫مقارنة مع الرهون الواردة على عقارات حمفظة‪ ،‬وهذا األمر ميكن تفسريه برتاجع الدائنني عن املخاطرة يف‬
‫منح قروض مقابل ضماانت عينية واردة على عقارات يف طور التحفيظ‪.‬‬

‫ونتساءل ملاذا مل يعمم املشرع املغريب االمتياز املخول ملؤسسات االئتمان اخلاضعة للمرسوم امللكي الصادر‬
‫يف ‪ 28‬دجنرب ‪ 2827‬املتعلق ابلقرض العقاري والقرض السكين والقرض الفندقي‪ ،‬واليت تستفيد من‬
‫الشهادة اخلاصة ابلرهن (‪ )7‬ولو تعلق األمر برهن وارد علي عقار يف طور التحفيظ (الفصل ‪ 21‬من املرسوم‬
‫املشار إليه)‪ ،‬وابلتايل متكني الدائن املرهتن من احلصول على شهادة التقييد اخلاصة‪ ،‬واالستفادة من اعتبارها‬
‫سندا تنفيذاي (املادة (‪ ) 125 )8‬يغين عن الرجوع إىل قضاء املوضوع للحكم ابملديونية وممارسة إجراءات‬
‫احلجز العقاري ؟‬

‫وكنا حنبذ أن يقر املشرع املغريب إبجبارية التحفيظ العقاري بدل التنصيص على جعل العقار يف طور‬
‫التحفيظ كمحل للرهن الرمسي‪.‬‬

‫املطلب الثاني‪ :‬شكلية كتابة الرهن الرمسي‬

‫نظم املشرع املغريب شكلية كتابة عقد الرهن الرمسي مبقتضى املادتني‪ 285‬و ‪ 284‬من مدونة احلقوق العينية‬
‫حيث جاء يف األوىل ما يلي ‪" :‬ينعقد الرهن االتفاقي كتابة برضى الطرفني وال يكون صحيحا إال إذا قيد‬
‫ابلرسم العقاري " األمر الذي يفيد أنه مت اشرتاط كتابة الرهن الرمسي دون حتديد لنوعها على خالف ما‬
‫كان معموال به مبقتضى الفصل ‪ 289‬من ظهري ‪ 1‬يونيو ‪ 2824‬الذي مت نسخه حيث كان يستوي أن‬
‫تكون الكتابة يف صيغة رمسية أو جمرد كتابة عرفية‪.‬‬

‫(‪ )7‬جاء يف الفصل ‪ 47‬من ظهري التحفيظ العقاري على ما يلي ‪" :‬للمالك دون غرريه ‪ ،‬احلرق يف أخرذ نظرري مرن الرسرم العقراري ومرن التصرميم‬
‫امللحق به‪ ،‬ويشهد احملافظ على األمالك العقارية بصحتهما إبمضائه ووضع خامت احملافظة العقارية عليهما‪.‬‬
‫يف حالرة الشرياع ال يسرلم إال نظرري واحرد للشرريك املفروض لره ذلرك ‪ .‬أمررا ابقري أصرحا احلقروق العينيرة فيمكرنهم احلصرول علرى شرهادة خاصررة‬
‫ابلتقييد)‪.‬‬
‫(‪ )8‬جرراء يف املررادة ‪ 125‬مررن مدونررة احلقرروق العينيررة مررا يلرري ‪" :‬ميكررن للرردائن احلاصررل علررى شررهادة خاصررة بتقييررد الرررهن لفائدترره مسررلمة لرره مررن‬
‫طرررف احملررافظ علررى األمررالك العقاريررة طبقررا للشررروط املنصرروص عليهررا يف الفصررل ‪ 47‬مررن الظهررري الش رريف الصررادر يف ‪ 8‬رمضرران ‪2992‬‬
‫(‪21‬اغسطس ‪ )2829‬املتعلق ابلتحفيظ العقاري أن يطلب بيع امللك املرهون ابملزاد العلين عند عدم الوفاء بدينه يف األجل‪.‬‬
‫تكون للشهادة اخلاصة املذكورة قوة سند قابل للتنفيذ)‪.‬‬

‫‪979‬‬
 ‫قراءة يف مستجدات مدونة احلقوق العينية يف جمال انعقاد الرهون الرمسية‬

‫ونعتقد أن املشرع املغريب قد أحال ضمنيا على ما جاء يف املادة الرابعة من نفس املدونة‪ ،‬واعتربها قاعدة‬
‫عامة تسري على التصرفات القانونية الواردة علي احلقوق العينية‪ ،‬حيث جاء يف فقرهتا األوىل ما يلي ‪:‬‬
‫"جيب أن حترر‪-‬حتت طائلة البطالن ‪ -‬مجيع التصرفات املتعلقة بنقل امللكية أو إبنشاء احلقوق العينية‬
‫األخرى أو نقلها أو تعديلها أو إسقاطها مبوجب حمرر رمسي أو مبحرر اثبت التاري يتم حتريره من طرف‬
‫حمام مقبول للرتافع أمام حمكمة النقض ما مل ينص قانون خاص عل خالف ذلك"‪.‬‬

‫ويكون املشرع بذلك قد سوى إلنشاء عقد الرهن الرمسي بني احملرر العريف الذي يتم حتريره من طرف حمام‬
‫مقبول للرتافع أمام حمكمة النقض واحملرر الرمسي الذي حيرره إما عدول أو موثق‪ ،‬خمالفا بذلك شكلية إنشاء‬
‫الرهن احليازي الذي اشرتط فيه أن يرد يف حمرر رمسي استنادا للمادة ‪ 258‬من مدونة احلقوق العينية‪ ،‬وال‬
‫جند أي تربير هلذا االختالف ألن الرهون الرمسية ال تقل أمهية عن الرهون احليازية‪.‬‬

‫ويكون كذلك املشرع املغريب قد خالف العديد من القوانني املقارنة‪ ،‬كالتشريع املصري الذي قرر أبنه ال‬
‫ينعقد الرهن الرمسي إال إذا كان بورقة رمسية وذلك استنادا للمادة ‪ 2192‬من القانون املدين واليت جاء فيها‬
‫ما يلي ‪" :‬ال ينعقد الرهن الرمسي إال إذا كان بورقة رمسية "‪ ،‬حيث يفهم منها أن الرمسية ركن يف عقد الرهن‬
‫الرمسي ال يقوم بدوهنا (‪.)21‬‬

‫ونفس االجتاه حناه املشرع الفرنسي‪ ،‬حيث اشرتط الكتابة الرمسية بواسطة موثق مبقتضى املادة ‪ 1522‬من‬
‫القانون املدين‪ ،‬وأكثر من ذلك اشرتط كتابة عقد الرهن بواسطة موثق فرنسي حينما يرد على عقارات‬
‫متواجدة بفرنسا‪ ،‬وإن أبرم العقد يف بلد أجنيب (‪.)22‬‬
‫(‪)21‬‬
‫فإن أغلب األنظمة العقارية املوجودة يف العامل‪ ،‬سواء املستمدة من نظام الشهر‬ ‫وحسب بعض الفقه‬
‫العيين أو نظام الشهر الشخصي اشرتطت رمسية العقود املتعلقة ابمللكية العقارية‪.‬‬

‫(‪ )21‬ينظررر عبررد الرررزاق السررنهوري ‪ :‬الوسرريط يف شررر القررانون املرردين اجلديررد‪ ،‬اجلررزء العاشررر ‪ :‬يف التأمينررات الشخصررية والعينيررة ‪ ،‬الطبعررة الثالثررة‬
‫‪ ،1122‬ص ‪.188.‬‬
‫‪)22( voir : Ph. Malaurie et L.Aynés : Droit Civil: les súretés, 1éme édition 2887, Edition‬‬
‫‪CUJAS , p : 287.‬‬

‫‪Jean-Francois Riffarde, Droit des suretés ,BREAL,1121,p .297‬‬

‫(‪ )21‬ينظ ر حممد خريي ‪ :‬التعاقد يف امليدان العقاري ‪ ،‬اجمللة املغربية لقانون واقتصاد التنمية عدد ‪ ،21‬السنة ‪2872،‬ص ‪.18.‬‬

‫‪972‬‬
 ‫سناء ترايب‬

‫فال بد من اإلشارة إىل أن الرمسية حتقق فائدة لالئتمان العقاري ألهنا تضمن إىل حد كبري أن يراعى يف إبرام‬
‫عقد الرهن الرمسي الشروط الالزمة لصحته من شروط األهلية وملكية الراهن وختصيص الرهن (‪ ،)29‬وهي‬
‫تيسر من مهمة احملافظني العقاريني‪ ،‬هؤالء الذين طاملا اندوا بضرورة اشرتاط الرمسية يف العقود املتعلقة‬
‫ابمللكية العقارية (‪ ،)25‬وقد عربوا عن ذلك يف عدة مناسبات أتيحت هلم‪.‬‬

‫املطلب الثالث ‪ :‬شكلية تقييد الرهن الرمسي‬

‫ينشأ احلق العيين مبجرد تقييده من طرف احملافظ العقاري يف الرسم العقاري وبذلك يصبح حجة رمسية على‬
‫وجوده سواء بني املتعاقدين أو يف مواجهة الغري‪ ،‬وذلك من خالل ما جاء يف الفصل‪ 22‬من قانون‬
‫التحفيظ العقاري حيث نص على ما يلي ‪" :‬كل حق عبين متعلق بعقار حمفظ يعترب غري موجود ابلنسبة‬
‫للغري إال بتقييده‪ ،‬وابتداء من يوم التقييد يف الرسم العقاري من طرف احملافظ على األمالك العقارية "‪،‬‬
‫وكذلك ما جاء يف الفصل ‪ 28‬من قانون التحفيظ العقاري الذي نص على ما يلي ‪" :‬إن األفعال اإلرادية‬
‫واالتفاقات التعاقدية الرامية إىل أتسيس حق عيين أو نقله إىل الغري أو اإلقرار به أو تغيريه أو إسقاطه ال‬
‫تنتج أي أثر ولوبني األطراف إال من اتري التقييد ابلرسم العقاري دون اإلضرار مبا لألطراف من حقوق يف‬
‫مواجهة بعضهم البعض وكذا إبمكانية إقامة دعاوى فيما بينهم بسبب عدم تنفيذ اتفاقاهتم "‪.‬‬

‫من خالل هذه املقتضيات القانونية نالحظ أن املشرع املغريب قد قرر األثر اإلنشائي للتقييد وجعله شرطا‬
‫إلنشاء احلق العيين‪.‬‬

‫وابلرجوع إىل املادة ‪ 285‬من مدونة احلقوق العينية ع يتبني لنا أن املشرع املغريب قد أوجب لصحة عقد‬
‫الرهن الرمسي ضرورة تقييده ابلرسم العقاري‪ ،‬وهذا األمر جيعلنا نتساءل هل يرتتب عن ختلف شكلية التقييد‬
‫بطالن عقد الرهن‪ ،‬بعد أن كان يف ظل ظهري‪ 1‬يونيو ‪ 2824‬املتعلق ابلتشريع املطبق على العقارات احملفظة‬
‫جمرد شكلية لرتتيب احلق العيين سواء فيما بني املتعاقدين أو يف مواجهة الغري‪ ،‬حيث كان العقد والتقييد معا‬
‫ينشأ منهما حق الرهن بني األطراف‪ ،‬وهذا ما يعرف بقاعدة "للقيد أثر منشئ للحق العيين " (‪.)24‬‬

‫(‪ )29‬تراجع أطروحتنا حول ‪ :‬محاية الردائن املررهتن يف الررهن الرمسري العقراري ‪ ،‬أطروحرة لنيرل الردكتوراه يف القرانون اخلراص ‪ ،‬جامعرة حممرد األول‬
‫بوجدة ‪ ،‬السنة اجلامعية ‪ ،1118- 1117‬ص ‪.188.‬‬
‫(‪ )25‬يراجع بنعمروبنته ‪ :‬حنو إجبارية رمسية العقود يف املعامالت العقارية ‪ ،‬جملة املناظرة ‪ ،‬عدد ‪ ،8‬السنة ‪ ،1111‬ص ‪. 81.‬‬
‫(‪ )24‬ينظر املختار عطار‪ :‬الوجيز يف القانون العقاري املغريب واملوريتاين ‪ ،‬مطبعة فضاء اإلبداع والطباعة ‪ ،‬طبعة ‪ ، 2888‬ص ‪.189 .‬‬
‫‪ -‬ينظر حممد ابن معجوز‪ :‬احلقوق العينية يف الفقه اإلسالمي والتقنني املغريب ‪ ،‬مطبعة النجا اجلديدة ‪ ،‬الطبعة األوىل ‪ ،2881‬ص ‪. 472 .‬‬

‫‪972‬‬
 ‫قراءة يف مستجدات مدونة احلقوق العينية يف جمال انعقاد الرهون الرمسية‬

‫وهذا األمر كذلك جيعلنا نطر تساؤال آخر يتعلق مبصري عقد الرهن الرمسي الوارد على عقار يف طور‬
‫التحفيظ هل هو عقد صحيح أم تتوقف صحته على تقييده يف الرسم العقاري ؟‬

‫علما أن املشرع حتدث يف الفصل ‪ 75‬من قانون التحفيظ العقاري عن احلق الوارد على عقار يف طور‬
‫التحفيظ واشرتط من أجل ترتيبه والتمسك به يف مواجهة الغري أن يودع ابحملافظة العقارية الواثئق الالزمة‬
‫لذلك ويقيد هذا اإليداع بسجل التعرضات‪ ،‬كما يقيد هذا احلق عند التحفيظ ابلرسم العقاري يف الرتبة‬
‫اليت عينت له إذا مسحت إجراءات املسطرة بذلك‪.‬‬

‫من خالل ما سبق يتضح أن هناك تنافرا واضحا بني قانون التحفيظ العقاري وما جاء يف املادة ‪ 285‬من‬
‫مدونة احلقوق العينية‪.‬‬

‫‪972‬‬

‫)‪Powered by TCPDF (www.tcpdf.org‬‬