‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬

‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬

‫جامعة حممد البشري اإلبراهيمي برج بوعريريج‬

‫كلية احلقوق والعلوم السياسية‬

‫قسم احلقوق‬

‫حماضرات يف القانون املدين‬

‫االلتزام‪ -‬اجلزء األول‪-‬‬ ‫‪-‬أحكام‬
‫من إعداد األستاذة ديرم سومية‬
‫السداسي الرابع‬

‫اجملموعتني الثالثة والرابعة‬

‫‪2021/2020‬‬

‫‪1‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬

‫موضوع الدراسة‬

‫النظرية العامة لاللتزام = دراسة االلتزام من أول ما ينشأ إىل أن ينقضي‪.‬‬

‫انقضاءه‪.‬‬ ‫انتقاله‬ ‫أوصافه‬ ‫أاثره‬ ‫نشأة االلتزام‬

‫أحكام االلتزام‬ ‫مصادر االلتزام‬

‫السداسي الرابع‬ ‫السداسي الثالث‬

‫اجلزء الثاين من نظرية االلتزام هو أحكام االلتزام‪ ،‬والذي نظّمه املشرع اجلزائري يف املواد من ‪ 160‬إىل ‪ 322‬ق م‪.‬‬
‫ويتضمن املواضيع التالية‪:‬‬
‫ّ‬
‫‪-1‬تنفيذ االلتزام –أثره (التنفيذ العيين لاللتزام‪ ،‬التنفيذ عن طريق التعويض)‬

‫‪-2‬أوصاف االلتزام (الشرط واألجل‪ ،‬االلتزام التخيريي‪ ،‬االلتزام البديل‪ ،‬التضامن االجيايب والتضامن السليب)‬

‫‪-3‬انتقال االلتزام (حوالة احلق‪ ،‬حوالة الدين)‬

‫‪-4‬انقضاء االلتزام (عن طريق الوفاء‪ ،‬عن طريق ما يعادل الوفاء‪ ،‬انقضاء االلتزام دون وفاء)‬

‫احملور األول‪ :‬أثـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر االلتـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـزام‬

‫هو إنشاء االلتزام (العقد أحد مصادر االلتزام)‬ ‫أثر العقد‬
‫مثال‪ :‬اشرتى شخص هاتف‪ ،‬فيقع عليه التزام بدفع الثمن‪ ،‬ويقع على البائع التزام بتسليم اهلاتف املتفق عليه‬
‫(التزامات انشئة عن عقد البيع)‪.‬‬
‫هو وجوب تنفيذه (أاي كان مصدر االلتزام )‬ ‫أثر االلتزام‬
‫فااللتزام ينشأ لين ّفذ شاء املدين (تنفيذ اختياري) أم مل يشأ (تنفيذ جربي)‪ ،‬حيث ميكن للدائن أن جيربه على التنفيذ‬
‫إن امتنع‪ ،‬وهذا هو أثر االلتزام‪.‬‬
‫أمثلة‪ -:‬يف الوعد جبائزة‪ ،‬على الواعد الوفاء ابلتزامه أبن يقدم اجلائزة ملن وعده‪.‬‬
‫‪ -‬يف االلتزام ابالمتناع عن اإلضرار ابلغري‪ :‬على كل شخص أن يلتزم بعدم االضرار بغريه‪.‬‬
‫‪ -‬يف عقد اهلبة‪ :‬على الواهب تنفيذ التزامه بتسليم الشيء املوهوب‪.‬‬

‫‪2‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫التنفيذ االختياري والتنفيذ اجلربي لاللتزام‬

‫‪ ‬التنفيذ االختياري لاللتزام‪:‬‬

‫وهو األصل‪ .‬فالوضع العادي لسري األمور أن يقوم املدين بتنفيذ التزامه طواعية وعن اختيار‪ ،‬وهدا ما يسمى ابلوفاء‬
‫الذي ينقضي به االلتزام‪.‬‬
‫التنفيذ االختياري العيين‬ ‫التنفيذ االختياري نوعان‬
‫التنفيذ االختياري مبقابل‬
‫األصل أن يقوم املدين ابلوفاء بعني ما التزم به (التنفيذ االختياري العيين لاللتزام)‪.‬‬

‫فالبائع ملتزم بتسليم املبيع‪ ،‬والطبيب ملتزم إبجراء العملية اجلراحية املتفق عليها‪ ،‬والعب كرة القدم ملتزم بلعب املباراة‪،‬‬
‫واجلار ملتزم بعدم اإلضرار جباره‪ ،‬والتاجر ملتزم بعدم املنافسة غري املشروعة‪...‬‬

‫االستثناء هو التنفيذ االختياري بطريق التعويض‪ .‬حيث تنص م ‪ 285‬ق م ”إذا قبل الدائن يف استيفاء حقه‬
‫مقابال استعاض به عن الشيء املستحق‪ ،‬قام هذا مقام الوفاء“‬

‫فيمكن أن يقبل املشرتي شيئا بدل املبيع حمل العقد‪ ،‬أو يقبل مببلغ مادي بدل االلتزام املتفق عليه‪ ...‬وينقضي االلتزام‬
‫بذلك‪.‬‬

‫‪ ‬التنفيذ اجلربي لاللتزام‪ :‬عند امتناع املدين عن التنفيذ ميكن إجباره عن طريق السلطة العامة‪.‬‬
‫التنفيذ اجلربي العيين‬ ‫التنفيذ اجلربي نوعان‬
‫التنفيذ اجلربي مبقابل‬
‫‪-‬األصل أن جيرب الدائن املدين املمتنع على تنفيذ االلتزام عينا‪ .‬وختتلف طريقة اجلرب حبسب موضوع االلتزام ما إن كان‬
‫قيام بعمل أو امتناع عن عمل أو إعطاء شيء‪( .‬أنظر ما سيأيت شرحه بعنوان موضوع التنفيذ العيين)‬

‫‪-‬االستثناء هو التنفيذ مبقابل‪ ،‬فقد ال حيكم على املدين ابلتنفيذ العيين بل ابلتعويض‪ .‬مثال ذلك استحالة التنفيذ العيين‬
‫لاللتزام بسبب املدين‪ ،‬ففي هذه احلالة ال يبقى للدائن سوى املطالبة ابلتعويض‪.‬‬

‫‪3‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫االلتزام املدين وااللتزام الطبيعي‬

‫االلتزام املدين‪ :‬هو واجب قانوين يقع على عاتق املدين‪ ،‬ومبقتضاه ميكن للدائن إجبار املدين على الوفاء هبذا االلتزام ‪.‬‬

‫وابلتايل فهو التزام كامل فيه عنصري املديونية واملسؤولية وحيظى ابحلماية القانونية‪ ،‬وخيتلف عن االلتزام الطبيعي الذي يعترب‬
‫التزام انقص يفتقر إىل عنصر املسؤولية وال ميكن جرب املدين على الوفاء به‪ .‬فالقانون ادن يضع السلطة العامة يف خدمة‬
‫الدائن لتنفيذ التزامه املدين جربا على املدين‪ .‬ويقصد بعنصري املديونية واملسؤولية‪:‬‬
‫*عنصر املديونية = ذمة املدين مشغولة بدين معني ينبغي الوفاء به‪.‬‬
‫*عنصر املسؤولية = ميكن للدائن إجبار املدين قانوان على الوفاء‪.‬‬
‫أمثلة عن االلتزام املدين‪:‬‬
‫‪-‬التزام املشرتي بدفع الثمن هو التزام مدين مصدره العقد‪ ،‬فاملشرتي مدين بدفع الثمن مبوجب عقد البيع= عنصر‬
‫املديونية ‪.‬وميكن للبائع إجبار املشرتي على الوفاء ابلتزامه عن طريق اللجوء للقضاء والتنفيذ على أمواله = عنصر‬
‫املسؤولية‪.‬‬
‫‪-‬التزام األب ابإلنفاق على أوالده هو التزام مدين مصدره القانون‪ .‬فاألب مدين ابإلنفاق على أبنائه م ‪ 75‬ق أسرة=‬
‫عنصر املديونية ‪ .‬كما ميكن إجبار األب على دفع النفقة عن طريق القضاء= عنصر املسؤولية‪.‬‬

‫االلتزام الطبيعي نصت عليه املواد من م ‪ 163 -160‬ق م‬

‫املادة ‪ 160‬ق م‪” :‬املدين ملزم بتنفيذ ما تعهد به‪.‬‬
‫غري أنه ال جيرب على التنفيذ إذا كان االلتزام طبيعيا “‬
‫هذا يعين أنّه ال ميكن إجبار املدين على تنفيذ االلتزام الطبيعي أو الوفاء به‪ ،‬وهذا ما مييّزه عن االلتزام املدين الذي يكون‬
‫فيه املدين ملزم قانوان بتنفيذ التزامه‪.‬‬

‫‪4‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬

‫تعريف االلتزام الطبيعي‪ :‬هو دين حقيقي يف ّ‬

‫ذمة املدين‪ ،‬لكن الدائن ال ميكنه إجباره على الوفاء به‪ .‬وابلتايل هو التزام‬
‫قانوين انقص افتقر إىل عنصر املسؤولية‪ .‬فااللتزام الطبيعي هو واجب أديب أو أخالقي ارتقى إىل مرتبة االلتزام الطبيعي‬
‫فرتّب عليه القانون بعض اآلاثر القانونية‪ ،‬لكن دون أن يرقى ملرتبة االلتزام املدين‪.‬‬

‫حسب نص م ‪ 161‬ق م ”يقدر القاضي‪ ،‬عند عدم النص‪ ،‬ما إذا كان هناك التزام طبيعي‪ ،‬وعلى أي حال فإنّه‬
‫ال جيوز أن خيالف االلتزام الطبيعي النظام العام“ وابلتايل فإن لاللتزام الطبيعي مصدران‪:‬‬

‫‪ -1‬نص القانون‪ :‬مثال م ‪ 320‬ق م ” يرتتب على التقادم انقضاء االلتزام‪ ،‬ولكن يتخلف يف ذمة املدين التزام‬
‫طبيعي ‪“ ...‬‬

‫‪ -2‬القاضي‪ :‬إذا مل يوجد نص يف القانون‪ ،‬فإ ّن القاضي هو الذي ّ‬

‫يقرر وجود االلتزام الطبيعي ابالعتماد على جمموعة من‬
‫الضوابط والشروط‪.‬‬

‫أمثلة عن االلتزام الطبيعي‪:‬‬

‫مثال ‪- 1‬التزام املدين بدفع دين تقادم هو التزام طبيعي‪:‬‬
‫يرتتّب على التقادم انقضاء االلتزام املدين‪ ،‬ولكن يتخلّف يف ذمة املدين التزام طبيعي م‪320‬ق م = عنصر‬
‫املديونية‪.‬‬
‫لكن هل ميكن للدائن اللجوء للقضاء إلجبار املدين على الوفاء يف هذه احلالة؟‬
‫ال‪ ،‬فقد انقضى االلتزام املدين ابلتقادم = ال وجود لعنصر املسؤولية‪ ،‬فاملدين الدي انقض التزامه ال جيرب على‬
‫التنفيذ ألن التزامه طبيعي‪.‬‬

‫مثال ‪ -2‬التزام األب بتجهيز ابنته للزواج هو التزام طبيعي‪:‬‬

‫األب ملتزم أدبيا بتجهيز ابنته للزواج وذلك مبوجب العرف واألخالق= عنصر املديونية‪.‬‬
‫لكن هل هو ملزم قانوان بذلك؟ ال‪ ،‬فال ميكن للبنت اللجوء للقضاء إلجبار والدها على جتهيزها للزواج‪ ،‬أل ّن‬
‫ذلك ال يدخل ضمن االلتزام ابلنفقة املنصوص عليه يف م ‪ 78‬ق أ = ال وجود لعنصر املسؤولية‪ ،‬فاملدين ال‬
‫جيرب على التنفيذ إذا كان االلتزام طبيعيا‪.‬‬

‫‪5‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫شروط االلتزام الطبيعي‬

‫طبقا لنص املادة ‪ 161‬ق م‪ ،‬يف حالة عدم وجود نص قانوين‪ ،‬للقاضي سلطة تقديرية فيما إذا كان هناك التزام طبيعي‪،‬‬
‫مع مراعاة الشروط التالية‪:‬‬

‫‪1‬ـ وجود واجب أديب قابل للتنفيذ (العنصر املادي) يرقى يف وعي اجلماعة إىل منزلة االلتزام الطبيعي‪(.‬العنصر‬
‫املعنوي)‬

‫‪ -2‬أن يقصد املدين إلزام نفسه أثناء الوفاء ابلدين أو التعهد به رغم علمه أبنه غري ملزم بدلك م ‪ 143‬ق م و م‬
‫‪ 162‬ق م فإذا اعتقد املدين أنّه يويف ابلتزام مدين وهو يويف ابلتزام طبيعي جاز له االسرتداد بدعوى اسرتداد غري‬
‫املستحق‪.‬‬

‫‪3‬ـ عدم التعارض مع النظام العام واآلداب العامة‪ .‬م ‪ 161‬ق مكالوفاء بديون انشئة عن القمار‪ .‬فهنا ال جمال للكالم‬
‫عن التزام طبيعي‪ ،‬وابلتايل ميكن االسرتداد ملخالفة الوفاء للنظام العام‪ .‬أو كشخص دفع دين بعد التقادم مع الفوائد‪ ،‬فال‬
‫ميكنه اسرتداد الدين الذي وىف به لكن ميكنه اسرتداد الفوائد ملخافة النظام العام‪.‬‬

‫ااثر االلتزام الطبيعي‬

‫املشرع يعرتف لاللتزام الطبيعي ببعض اآلاثر رغم‬

‫رغم أنّه ال ميكن إجبار املدين على الوفاء ابلتزام بطبيعي‪ ،‬إالّ أ ّن ّ‬
‫خلوه من عنصر املسؤولية‪ .‬إذ أ ّن له آاثر قانونية لكنها مرهونة إبرادة املدين وحده‪ ،‬وهذه اإلرادة ّإما تظهر يف صورة وفاء أو‬
‫ّ‬
‫تعهد ابلوفاء‪:‬‬
‫يف صورة ّ‬
‫‪ -1‬الوفاء االختياري اباللتزام الطبيعي م ‪ 162‬ق م‬

‫يسرتد ما أداه‪ .‬فالوفاء ابلتزام طبيعي ال يعترب تربعا بل وفاء‬

‫وىف املدين اباللتزام الطبيعي ابختياره فال يستطيع أن ّ‬
‫إذا ّ‬
‫التربع من حيث استطاعة الرجوع‪ ،‬إال أنّه يف التشريع اجلزائري ال‬
‫ذمة املدين‪ ،‬وابلتايل ال خيضع ألحكام ّ‬‫اللتزام قائم يف ّ‬
‫ميكن الرجوع عن اهلبة ّإال يف حالة واحدة هي حالة األبوين ابلنسبة ألبنائهم م ‪ 211‬ق أسرة‪ ،‬وهذا على العكس ما ورد‬
‫يف القانون املصري الذي يسمح ابلرجوع يف اهلبة واسرتداد الشيء املوهوب يف حاالت عدة حم ّددة حصرا (م ‪ 500‬و‪501‬‬
‫و‪ 502‬مدين مصري)‪.‬‬

‫حبجة أنّه غري ملزم قانوان بتجهيزها‪.‬؟‬

‫جهز األب ابنته للزواج‪ ،‬هل يستطيع أن يسرتد ما أعطاها إايه ّ‬
‫مثال‪ :‬إذا ّ‬
‫رغم أ ّن األصل أنّه ميكن لألبوين الرجوع يف اهلبة املمنوحة ألبنائهم حسب الفقرة األوىل من م‪ 211‬ق أسرة‪ّ ،‬إال أنّه‬
‫وفقا لنفس املادة إذا كانت اهلبة من أجل زواج االبن فال ميكن اسرتدادها‪ .‬وكذلك احلال إذا كانت اهلبة لضمان قرض أو‬

‫‪6‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫تربع أو أدخل على الشيء املوهوب ما من شأنه أن يغري يف طبيعته‪ ،‬ففي‬
‫تصرف فيها ببيع أو ّ‬ ‫دين أو كان املوهوب له قد ّ‬
‫هذه احلاالت الثالث ليس لألبوين الرجوع يف اهلبة‪.‬‬
‫التعهد ابلوفاء اباللتزام الطبيعي سبب إلنشاء التزام مدين م ‪ 163‬ق م‬
‫‪ّ -2‬‬
‫تعهد املدين ابلوفاء به عن بينة واختيار‪ ،‬حيث ميكن للدائن االستناد إىل‬
‫ينقلب االلتزام الطبيعي إىل التزام مدين إذا ّ‬
‫تعهد األب بتجهيز ابنته للزواج مبلغ معني مثال‪ ،‬فيكون ملزما ابلوفاء‬
‫التعهد إلجبار املدين على التنفيذ‪ ،‬كما لو ّ‬
‫هذا ّ‬
‫بتعهده وميكن إجباره على ذلك‪.‬‬
‫ّ‬
‫جمرد االعرتاف اباللتزام الطبيعي ال أثر له من حيث حتويله اللتزام مدين‪ .‬فاعرتاف املدين ابلدين بعد التقادم ال‬
‫لكن ّ‬
‫تعهدا‪ ،‬واعرتاف املدين املويف جبزء من الدين بعد الصلح ابنشغال ذمته ابملتبقي من الدين ال يعد تعهدا وابلتايل ال جيرب‬
‫يعد ّ‬
‫على الوفاء به‪.‬‬
‫ويقع على قاضي املوضوع استخالص نية املدين من الوقائع هل قصد االعرتاف أو التعهد (الوعد)‪.‬‬
‫خالصة‬

‫االلتزام املدين‬ ‫االلتزام الطبيعي‬

‫كالمها التزام قانوين فيه عنصر املديونية‬

‫االلتزام الطبيعي فيه عنصر املديونية دون االلتزام املدين فيه عنصري املديونية واملسؤولية‬ ‫من حيث‬
‫املسؤولية‬ ‫العناصر‬

‫االلتزام املدين له ‪ 5‬مصادر‬
‫‪ -1‬القانون‬
‫‪-2‬العقد‬
‫‪-3‬اإلرادة املنفردة‬
‫‪-4‬الفعل الضار‬
‫‪-5‬الفعل النافع‬
‫االلتزام الطبيعي هو واجب أديب ارتقى‬ ‫من حيث‬
‫وأصبح التزام طبيعي‪ ،‬ومصدره يكون إما ‪:‬‬ ‫املصدر‬
‫‪ -1‬نص الق صراحة على أن هذا االلتزام‬
‫طبيعي مثال م ‪ 320‬ق م‬
‫‪ -2‬أو حيدد القاضي عند عدم وجود النص‬
‫ما إذا كان هذا الواجب التزاما طبيعيا م‬
‫‪ 161‬ق م‬

‫تنفيذ االلتزام الطبيعي مرتوك لإلرادة احلرة األصل هو التنفيذ االختياري‬ ‫من حيث‬
‫لصاحبه دون تدخل السلطة القضائية لكن إذا امتنع املدين عن الوفاء به ميكن‬ ‫األثر‬
‫ابلتنفيذ اجلربي‪ ،‬فال ميكن جربه على الوفاء‪ .‬إجباره على لوفاء ألن حق الدائن حيميه الق‪.‬‬
‫لكن إذا وىف به خمتارا ال ميكنه اسرتداده وإذا‬
‫تعهد به أصبح سببا اللتزام مدين‪.‬‬

‫‪7‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬

‫التنفيذ العيين اجلربي لاللتزام‬

‫م ‪ 176‬ق م ” إذا استحال على املدين أن ينفذ االلتزام عينا حكم عليه بتعويض الضرر الناجم عن عدم تنفيذه‬
‫التزامه‪“ ..‬‬

‫التنفيذ العيين‪ :‬هو أداء عني أو ذات ما التزم به املدين ال شيئا أخر‪ .‬وهو األصل‪.‬‬

‫كالتزام املدين بتسليم سيارة‪ ،‬فعليه تسليم ذات السيارة ال شيئا اخر بدال عنها‪ ،‬وكاجناز املقاول للعمل الذي طلب منه‪،‬‬
‫وكامتناع الشخص عن إحلاق األذى ابلغري‪.‬‬

‫التنفيذ العيين لاللتزام‬ ‫‪ ‬األصل‬

‫التنفيذ مبقابل (التعويض)‬ ‫‪ ‬االستثناء‬

‫فإذا طالب الدائن ابلتعويض دون التنفيذ العيين ومل يعرض املدين التنفيذ العيين = احلكم ابلتعويض‪.‬‬

‫أما إذا طلب الدائن التعويض وعرض املدين التنفيذ العيين = احلكم ابلتنفيذ العيين ألنّه هو األصل‪.‬‬

‫شروط التنفيذ العيين اجلربي لاللتزام ‪-‬االعدار واإلمكان‪-‬‬

‫م ‪ 164‬ق م” جيرب املدين بعد إعذاره طبقا للمادتني ‪180‬و ‪ 181‬على تنفيذ التزامه عينا مىت كان ذلك ممكنا“‬
‫يشرتط يف التنفيذ العيين ‪ :‬االعدار واإلمكان‬
‫أوال‪ -‬شرط إعذار املدين م ‪ 181 ،180 ،179 ،164‬ق م‬

‫االعذار شرط يف التنفيذ العيين ويف التنفيذ مبقابل –التعويض‪ -‬ويقصد ابإلعذار إشعار املدين بوجوب تنفيذ التزامه‬
‫مىت حل أجل الوفاء والتنفيذ‪ .‬ادن هو تنبيه ابلوفاء‪.‬‬

‫اهلدف من اإلعذار ‪:‬‬

‫‪ -‬وضع املدين يف حالة املتأخر عن الوفاء‪ ،‬فكل أتخري عن التنفيذ يستوجب التعويض‪.‬‬
‫‪ -‬حىت ال يفهم املدين من عدم مطالبة الدائن بعد حلول األجل أ ّن الدائن تسامح يف التأخري أو عدم التنفيذ‪.‬‬
‫‪ -‬الدين مطلوب وليس حممول‪.‬‬
‫جمرد حلول األجل‬
‫ابلرغم من ذلك‪ ،‬فإ ّن بعض القوانني اجلرمانية والالتينية تراجعت عن فكرة االعذار واعتربت أ ّن ّ‬
‫أتخر املدين عن تنفيذ التزامه بعد حلول األجل جيعله‬
‫كاف إلشعار املدين بوجوب التنفيذ دون حاجة لالعذار وأن ّ‬
‫مسؤوال عن التعويض‪( .‬ق أملاين‪ ،‬ق سويسري‪ ،‬ق منساوي‪ ،‬ق برتغايل‪)...‬‬

‫‪8‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫هل االعذار من النظام العام ؟‬

‫االعدار ليس من النظام العام‪ ،‬إذ جيوز لألطراف االتفاق على أن يكون االعذار بورقة غري رمسية أو شفاهة‪ ،‬كما جيوز‬
‫االتفاق على أن يكون املدين معذرا مبجرد حلول األجل دون حاجة إىل اعذاره (م ‪ 180‬ق م)‪.‬‬

‫كيف يتم االعذار؟ (م ‪ 180‬ق م)‬

‫ابالنذار‪ :‬وهو ورقة رمسية من أوراق احملضر القضائي‪ ،‬يطلب فيها الدائن من املدين تنفيذ االلتزام‪.‬‬ ‫يكون االعذار‬
‫ويثبت فيها أ ّن املدين تسلمها أو يذكر سبب امتناعه عن التوقيع‪(.‬قد أعذر من أنذر)‬
‫مبا يقوم مقام االنذار‪ :‬مثال ‪ -:‬التكليف ابحلضور (صحيفة الدعوى)‬
‫‪ -‬حمضر احلجز‬
‫‪ -‬أو أي ورقة رمسية تعلن للمدين أ ّن الدائن يطالب حبقه‬
‫إبنذار املدين عن طريق الربيد على الوجه املبني يف هذا القانون‪ .‬لكن املشرع مل ّ‬
‫يبني الوجه الذي‬
‫يتم به‪ ،‬وابلتايل فالسلطة التقديرية للقاضي‪.‬‬
‫على أ ّن االعذار يف املسائل التّجارية خيضع للعرف التجاري املعمول به‪.‬‬
‫حاالت ال ضرورة فيها لالعذار ( م ‪ 180‬و‪ 181‬ق م)‬

‫‪ *1‬إذا أصبح تنفيذ االلتزام غري ممكن أو غري جمد بفعل املدين نفسه‪ ،‬هنا يستحق الدائن التعويض دون اعذار‪ .‬مثال‪:‬‬
‫السر‬
‫عدم قيام احملامي برفع الطعن ابالستئناف يف اآلجال‪ .‬أو كهالك الشيء حمل العقد خبطأ املدين‪ .‬أو كإفشاء ّ‬
‫املهين‪....‬ففي هده احلاالت ال فائدة من االعدار‪.‬‬

‫ّأما إذا أصبح تنفيذ االلتزام مستحيال بسبب أجنيب عن املدين فإ ّن االلتزام ينقضي بقوة القانون وال جمال للتعويض (م‬
‫‪ 307‬ق م)‪.‬‬

‫‪ *2‬إذا كان حمل االلتزام تعويضا ترتب على عمل ضار (غري مشروع)‪ .‬فإذا أخل املدين ابلتزامه بعدم اإلضرار ابلغري‬
‫فال حاجة لالعذار الستحقاق التعويض أل ّن التنفيذ العيين مل يعد ممكنا‪.‬‬

‫‪ *3‬حمل االلتزام رد شيء يعلم املدين أنه مسروق أو تسلمه دون حق فال داعي إلعذاره ألنه يف احلالتني سيء النية‬
‫وملتزم ابلرد أو التعويض دون اعذار (أساس االلتزام هنا إما عمل غري مشروع أو إثراء بال سبب)‪.‬‬

‫‪ *4‬إذا صرح املدين كتابة أنه ال ينوي تنفيذ التزامه‬

‫‪ *5‬االتفاق املسبق على أنه ال ضرورة لالعذار ‪.‬‬

‫‪9‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬

‫آاثر االعذار‬
‫‪ -1‬يرتتب على اعذار املدين أن للدائن إجبار مدينه على الوفاء ومطالبته ابلتعويض عن مجيع األضرار اليت تلحقه بعد‬
‫ذلك جراء التأخري يف التنفيذ‪.‬‬
‫‪ -2‬إمكانية املطالبة بفسخ العقد بسبب عدم القيام بتنفيذ التزامه م ‪ 119/1‬ق م‪.‬‬
‫‪ -3‬انتقال تبعة اهلالك من الدائن إىل املدين ولو كانت قبل االعذار على حساب الدائن م ‪ 1/ 168‬ق م ‪.‬‬
‫إال أن تبعة اهلالك ال تنتقل إذا أثبت املدين أن الشيء قد يضيع عند الدائن لو سلم له‪ ،‬ما مل يكن املدين قد قبل حتمل‬
‫تبعة احلوادث املفاجئة ف‪ 2‬م ‪ 168‬ق م‪ .‬على أن الشيء املسروق إذا هلك أو ضاع أبي صورة كانت فإن تبعة اهلالك‬
‫تقع على السارق ف‪ 3‬م ‪ 168‬ق م‪.‬‬
‫مثال على حالة انتقال تبعة اهلالك بعد االعذار‪( :‬عقد الوديعة م ‪ 601 – 590‬ق م)‬
‫وضع "أ" (املودع ) شيء لدى "ب" (املودع لديه) على أن حيافظ عليه ويرده له عينا مىت طلبه‪.‬‬
‫إذا هلك الشيء حمل الوديعة حتت يد املودع لديه بسبب أجنيب كقوة قاهرة‪ ،‬فمن يتحمل اخلسارة (تبعة اهلالك)؟‬
‫األصل يتحمل تبعة اهلالك املودع (الدائن"أ")‪.‬لكن لو كان الدائن قد أعذر املودع لديه "ب" ابلتسليم قبل اهلالك‪ ،‬ومل يتم التسليم‪ ،‬فيتحمل‬
‫املودع لديه (املدين "ب") تبعة اهلالك وابلتايل عليه أن يعوض‪ .‬إال إذا أثبت املدين أن الشيء قد يضيع عند الدائن لو سلم له ما مل يكن‬
‫املدين قد قبل حتمل تبعة احلادث الفجائي‪....‬م ‪ 168‬ق م‪.‬‬
‫اثنيا‪ :‬شرط أن يكون التنفيذ العيين لاللتزام ممكنا‪ :‬التنفيذ العيين ممكن= غري مستحيل و غري مرهق للمدين‬
‫‪ -1‬أن ال يكون التنفيذ العيين مستحيال‪ :‬االستحالة جتعل من املطالبة بتنفيذ االلتزام عينا دون جدوى‪ .‬لكن‪ ،‬ما هو‬
‫احلل القانوين يف هذه احلالة ما دام ليس هناك امكانية للحكم ابلتنفيذ العيين بسبب استحالته ؟‬

‫يتوقف دلك عل سبب االستحالة‪:‬‬

‫املدين ملزم ابلتعويض بدالً من التنفيذ العيين‪.‬‬ ‫‪ ‬ادا كانت استحالة التنفيذ خبطأ املدين‬
‫مثال‪ :‬شخص يبيع نفس الشيء لشخصني وينقل احليازة للثاين‪ .‬أو كفنان أتخر عن موعد احلفلة حىت انصرف‬
‫اجلمهور بعد أن استعادوا مبالغ التذاكر‪ =.‬هنا التنفيذ العيين مستحيل بسبب املدين‪ ،‬ففي احلالتني يلزم املدين بدفع‬
‫التعويض للدائن‪.‬‬
‫ينقضي االلتزام وال تعويض للدائن‪.‬‬ ‫‪ ‬استحالة التنفيذ بسبب أجنيب ال يد للمدين فيه‬

‫السبب األجنيب= قوة قاهرة أو حادث فجائي أو خطأ الدائن املضرور أو خطا الغري‪ .‬م ‪ 307 ،176 ، 127‬ق م‬

‫مثال‪ :‬زلزال منع الناقل من إيصال البضاعة‪ ،‬فيضان تسبّب يف هالك السيارة حمل العقد‪ =.‬ينقضي االلتزام وال يلزم‬
‫املدين ابلتعويض‪.‬‬
‫ويعترب من قبيل االستحالة حالة كون التنفيذ العيين لاللتزام يتطلب تدخل املدين شخصيا‪ ،‬فهنا ال ميكن إجبار‬
‫املدين عل التنفيذ العيين ملا يف دلك من مساس حبريته الشخصية‪ .‬كامتناع طبيب عن إجراء عملية جراحية‪ ،‬وامتناع ممثل‬

‫‪10‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫عن أداء دور متثيلي‪ ،‬وامتناع العب كرة قدم عن االلتحاق ابملباراة ‪....‬فال ميكن إجبار هؤالء على التنفيذ وابلتايل ال جمال‬
‫اال للحكم عليهم ابلتعويض‪.‬‬

‫ادن‪ ،‬يف االلتزام بقيام بعمل وااللتزام ابالمتناع عن عمل‪ ،‬مت كان التنفيذ العيين يتطلب تدخل املدين شخصيا وامتنع‬
‫املدين عن التنفيذ ابلرغم من إمكانه وعدم إرهاقه‪ ،‬فأن دلك يع ّد من قبيل استحالة التنفيذ العيين‪ ،‬وال مناص من احلكم‬
‫على املدين ابلتعويض‪ .‬م ‪ ، 169‬م ‪ 171‬ق م‬

‫اال انه ال مانع من اللجوء لوسيلة غري مباشرة لدفع املدين على التنفيذ وهي الغرامة التهديدية إذا توافرت شروطها‪ .‬م‬
‫‪ 175 ،174‬ق م‪.‬‬

‫‪ -2‬أال يكون التنفيذ العيين مرهقاً للمدين ويف نفس الوقت ال يسبب العدول عنه(عن التنفيذ العيين) ضررا جسيما‬
‫للدائن‪ :‬أما ادا كان التنفيذ العيين ممكن ولكنه مرهق للمدين‪ ،‬أي يلحق به ضرراً جسيماً فهنا يتم احلكم ابلتعويض وليس‬
‫التنفيذ العيين‪.‬‬

‫مثال‪ :‬م ‪ 788‬ق م‬

‫أمحد وهو يقيم بناء تعدى حبسن نية على جزء يسري من أرض جاره عمر‪.‬‬
‫فيجوز للقاضي ّأال حيكم ابإلزالة ملا فيه من إرهاق للمدين‬
‫على أساس عدم التعسف يف استعمال احلق‪،‬‬
‫وجيرب الدائن (عمر) على التنازل للمدين (أمحد)‬
‫عن ملكية اجلزء املشغول ابلبناء مقابل دفع املدين تعويض نقدي عادل‪.‬‬
‫*كل ذلك بشرط أال يلحق العدول عن التنفيذ العيين إىل التعويض ضرراً جسيماً ابلدائن‪ .‬فإذا كان التنفيذ العيين يه ّدد‬
‫يضر مبصاحل الدائن نرجع إىل األصل وهو التنفيذ العيين‪ ،‬ألن الدائن إّمنا يطالب حبقه‬
‫خبسارة جسيمة للمدين‪ ،‬والعدول عنه ّ‬
‫من غري تعسف‪.‬‬

‫األساس القانوين لشرط عدم االرهاق‪ :‬نصت بعض التشريعات صراحة على شرط عدم االرهاق ‪ ،‬كالتشريع املصري يف‬
‫فقرة ‪ 2‬املادة ‪ 203‬ق م م‪ ،‬حيث جاء فيها‪” :‬على أنّه إذا كان يف التنفيذ العيين إرهاق للمدين جاز له أن يقتصر على‬
‫دفع تعويض نقدي‪ ،‬إذا كان ذلك ال يلحق ابلدائن ضررا جسيما‪“.‬‬

‫بينما مل ينص املشرع اجلزائري صراحة عل شرط عدم االرهاق‪ ،‬لكن ميكن االعتماد على مبدأ عدم جواز التعسف يف‬
‫استعمال احلق‪ ،‬حيث تنص م ‪ 124‬مكرر ق م" يشكل االستعمال التعسفي للحق خطأ ال سيما يف احلاالت اآلتية‪:‬‬
‫‪-1‬إذا وقع بقصد اإلضرار ابلغري‪،‬‬
‫‪-2‬إذا كان يرمي للحصول على فائدة قليلة ابلنسبة للضرر الناشئ للغري‪،‬‬
‫‪-3‬إذا كان الغرض منه احلصول على فائدة غري مشروعة‪".‬‬

‫‪11‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫موضوع التنفيذ العيين لاللتزام‪ :‬كيف يتم التنفيذ العيين لاللتزام؟‬
‫ختتلف كيفية التنفيذ العيين تبعا الختالف حمل االلتزام املطلوب تنفيذه‪ .‬لدا جيب أن نفرق بني ما ادا كان حمل االلتزام‬
‫إعطاء شيء أو قيام بعمل أو امتناع عن عمل‪.‬‬
‫إخالل املدين اباللتزام‬ ‫كيفية التنفيذ العيين لاللتزام‬ ‫املادة‬ ‫حمل االلتزام‬ ‫نوع االلتزام‬

‫تنتقل امللكية بقوة القانون مبجرد ال ميكن للمدين االمتناع عن نقل امللكية ألهنا تنتقل‬ ‫‪-1‬منقول‬
‫بقوة الق‪ .‬لكن ميكنه‪:‬‬ ‫انعقاد العقد‪.‬‬ ‫معني‬
‫‪ -1‬االمتناع عن التسليم = يتم اللجوء ال التنفيذ‬ ‫أما التسليم فهو ليس شرط النتقال‬ ‫ابلذات‬
‫امللكية بل هو التزام على عاتق املدين‪ .‬اجلربي عن طريق احملضر القضائي ادا كان ممكنا وإال‬ ‫م ‪165‬‬ ‫كلوحة فنية‬
‫فالتعويض‪.‬‬ ‫قم‬ ‫أوكحصان‬
‫‪ -2‬خروج الشيء من حيازة املدين كبيعه لشخص‬ ‫معني بذاته‪.‬‬ ‫االلتزام إبعطاء‬
‫آخر وتسليمه له‪ .‬ففي هده احلالة تنتقل امللكية للحائز‬ ‫(االلتزام إبنشاء أو‬
‫حسن النية ألن احليازة يف املنقول حبسن نية سند‬ ‫نقل حق عيين)‬

‫للملكية م ‪ 835‬ق م = للدائن طلب التعويض‪.‬‬ ‫‪-1‬منقول معني‬

‫ابلذات‬
‫‪-3‬هالك الشيء بسبب املدين‬
‫‪-2‬منقول معني‬
‫= للدائن طلب التعويض‪.‬‬
‫ابلنوع‬
‫إذا امتنع املدين عن الفرز= جيوز للدائن احلصول على‬ ‫تنتقل امللكية ابلفرز‬ ‫م ‪166‬‬ ‫‪ -2‬منقول‬ ‫‪-3‬عقار‬
‫قم‬
‫شيء مماثل من السوق على نفقة املدين بعد استئذان‬ ‫فمن يشرتي ‪ 3‬قنطار من األرز ال‬ ‫معني ابلنوع‬ ‫‪-4‬نقود‬
‫يصبح مالكا مبجرد العقد‪ ،‬بل بعد الفرز القاضي‪.‬‬ ‫ككمية من‬
‫أي وزن البائع لألرز ووضعه يف أكياس أو يطلب التعويض‪.‬‬ ‫السكر أو‬
‫القطن أو األرز‬
‫حتت تصرف املشرتي‪.‬‬

‫خروج العقار من يد املدين = للدائن طلب التعويض‪.‬‬ ‫تنتقل ملكية العقار إبجراءات اإلشهار‬ ‫م ‪165‬‬ ‫عقار‬
‫قم‬
‫العقاري‬
‫أما الكتابة الرمسية فهي ركن يف العقد (م‬
‫‪ 324‬مكرر ‪1‬ق م) وال تكفي وحدها‬
‫لنقل امللكة‪.‬‬

‫النقود ال هتلك فالوفاء هبا دائما ممكن‪،‬‬ ‫ال تنتقل إال ابلتسليم والقبض‪.‬‬ ‫م‪95‬‬ ‫نقود‬
‫والعربة بعدد النقود ال بقيمتها حىت لو‬ ‫قم‬
‫وإذا امتنع املدين عن تسليمها= فللدائن املطالبة‬
‫ابحلجز على أموال املدين الستيفاء حقه م ‪ 188‬ق م‬ ‫ارتفعت أو اخنفضت قيمتها يوم الوفاء‬
‫(مبدأ القيمة االمسية)‬

‫‪12‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬

‫إخالل املدين اباللتزام‬ ‫املادة‬ ‫التنفيذ العيين‬ ‫نوع‬

‫االلتزام‬

‫إذا امتنع املدين عن القيام ابلعمل امللتزم به فال ميكن إجباره عل الوفاء ملا يف‬ ‫م‪170‬‬ ‫التنفيذ العيين ممكن دون‬
‫قم‬
‫دلك من مساس حبريته الشخصية‪ ،‬لكن‪:‬‬ ‫تدخل املدين شخصيا‬
‫ميكن للدائن أن يطلب ترخيصا من القضاء للتنفيذ على نفقة املدين مىت كان‬
‫ذلك ممكنا‪.‬‬ ‫االلتزام‬
‫أو يطلب التعويض مىت توافرت شروطه‪.‬‬ ‫ابلقيام‬

‫إذا امتنع املدين عن الوفاء فللدائن احلق يف رفض الوفاء من غري املدين شخصيا‪،‬‬ ‫م ‪ 169‬ق م‬ ‫التنفيذ العيين يتطلب‬
‫م ‪ 171‬ق م‬
‫وال ميكن اللجوء للتنفيذ اجلربي‪ ،‬فمن عري املمكن إجبار املدين على التنفيذ‬ ‫تدخل املدين شخصيا‬
‫العيين ملا يف ذلك من مساس حبريته الشخصية‪ .‬لكن ميكن للدائن‪:‬‬ ‫أي شخصية املدين حمل‬
‫* املطالبة ابحلكم ابلغرامة التهديدية للضغط على املدين املمتنع (م‪ 174‬ق م)‪.‬‬ ‫اعتبار إما مبوجب االتفاق أو‬
‫*كما أن للدائن طلب التعويض مىت توافرت شروطه‬ ‫طبيعة املعاملة‪.‬‬
‫* قد يقوم حكم القاضي مقام التنفيذ إذا مسحت بذلك طبيعة االلتزام‪ .‬مثال م‬ ‫(كالتزام املمثل أو التزام‬
‫‪72‬ق م‪ ،‬حيث حيل احلكم القضائي النهائي مقام العقد النهائي املوعود به عند‬ ‫املدين بتقدمي واثئق‪)..‬‬
‫امتناع الواعد عن الكتابة الرمسية للعقد النهائي الوارد على عقار‪.‬‬

‫إذا قام املدين ابلعمل امللتزم بعدم القيام به نفرق بني ما ادا كانت إزالة دلك‬ ‫م ‪ 173‬ق م‬ ‫االلتزام سواء كان مصدره القانون أو‬
‫العمل ممكنة أو ال‪:‬‬ ‫ابالمتناع االتفاق‪.‬‬
‫‪ -1‬إذا كانت اإلزالة ممكنة ‪ :‬ميكن للدائن أن حيصل على ترخيص من القضاء‬ ‫كاالمتناع عن البناء يف‬ ‫عن‬
‫للقيام ابإلزالة على نفقة املدين‪.‬‬ ‫أرض الغري‪ .‬وكاالمتناع عن‬ ‫عمل‬
‫مثال‪ :‬إزالة اجلدار الذي بناه املدين يف أرض الغري‪..‬‬ ‫إفشاء السر املهين والتزام‬
‫‪-2‬إذا كانت اإلزالة غري ممكنة أو مرهقة للمدين فللدائن املطالبة ابلتعويض‬ ‫معلق رايضي بعدم التعليق‬
‫(مثال م ‪ 788‬ق م بق دكره) ومثال أيضا‪ :‬مت افشاء السر املهين فال جمال‬ ‫لقنوات أخرى غري اجلزيرة‬
‫لإلزالة ممّا يستوجب التعويض‪.‬‬ ‫الرايضية‪...‬‬

‫‪13‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫الغرامة التهديدية‬
‫كوسيلة لدفع املدين إىل تنفيذ التزامه عينا م ‪ 175 ،174‬ق م و عدة نصوص يف ق ا م ا‬
‫تعريف الغرامة التهديدية‪:‬‬
‫هي وسيلة غري مباشرة حلمل املدين املمتنع على تنفيذ التزامه تنفيذا عينيا مىت كان هذا التنفيذ غري ممكن أو غري مالئم‬
‫إال إذا قام به املدين شخصيا‪.‬‬
‫حيث يصدر القاضي حكم بوجوب تنفيذ املدين اللتزامه العيين يف مدة حمددة ويفرض غرامة حمددة عليه‪ ،‬وعلى سبيل‬
‫التهديد‪ ،‬عن كل وحدة زمنية (يوم‪ ،‬أسبوع‪ ،‬شهر‪ ) ...‬يتأخر فيها عن التنفيذ حىت يقوم ابلتنفيذ‪ ،‬أو يتضح رفضه هنائيا‬
‫فتتم تصفية الغرامة التهديدية‪.‬‬
‫فالغرامة التهديدية إذن هي ليست هدفا يف حد ذاهتا بل وسيلة لدفع املدين املمتنع على تنفيذ التزامه عينا كما أهنا‬
‫وسيلة تعمل على احرتام أحكام القضاء الصادرة ابسم الشعب‪ .‬وقد نظم أحكامها كل من القانون املدين وأطلق عليها‬
‫مصطلح الغرامة اإلجبارية وقانون االجراءات املدنية واالدارية ق ا م ا‬
‫مثال‪ :‬إذا امتنعت شركة الكهرابء عن تزويد أحد املشرتكني ابلتيار الكهرابئي دون مربر مشروع فيحكم القاضي إبلزام‬
‫شركة الكهرابء ابلتنفيذ مع احلكم عن كل يوم تتأخر فيه عن التنفيذ مببلغ قدره ‪ 3000‬دج‪.‬‬
‫شروط احلكم ابلغرامة التهديدية‬
‫‪-1‬امتناع املدين عن تنفيذ التزامه عينا رغم أنه ممكن م ‪ 174‬ق م ويثبت دلك االمتناع عن طريق حمضر امتناع عن‬
‫التنفيد حيرره حمضر قضائي م ‪ 625‬ق ا م ا ‪.‬‬

‫فال حاجة للجوء للغرامة التهديدية إذا كان التنفيذ مستحيال سواء كانت االستحالة بسبب املدين (احلكم ابلتعويض) أو‬
‫بسبب أجنيب(انقضاء االلتزام)‪.‬‬

‫‪ -2‬أن يكون موضوع االلتزام قيام بعمل أو امتناع عن عمل م ‪ 625‬ق ا م ا‪ .‬كااللتزام بتقدمي خدمة االنرتنيت أو‬
‫االلتزام ابالمتناع عن الغناء يف فرقة أخرى‪...‬‬

‫فال جمال للحكم ابلغرامة التهديدية إذا كان حمل االلتزام نقل ملكية شيء‪ ،‬سواء كان منقول معني ابلذات أو ابلنوع أو‬
‫عقار (م ‪166 ،165‬ق م) أو مبلغ من النقود (احلجز على أموال املدين)‬

‫‪ -3‬أن يكون تدخل املدين شخصيا ضروري لتنفيذ االلتزام م ‪ 174‬ق م‬

‫جيب أن يكون التنفيذ العيين غري ممكن أو غري مالئم إال إذا قام به املدين بنفسه‪ .‬مثال االلتزام ابلقيام بتقدمي خدمة‬
‫االنرتنيت أو االلتزام بتقدمي مستندات‪ ..‬أما إذا كان ابإلمكان طلب التنفيذ على نفقة املدين م ‪ 170‬و ‪ 173‬ق م فال‬
‫حاجة للحكم ابلغرامة التهديدية‪.‬‬

‫‪14‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫خصائص احلكم ابلغرامة التهديدية‬

‫‪ ‬حكم هتديدي‪ :‬الغرامة التهديدية هي وسيلة للتغلب على عناد املدين وتعنته‪ ،‬فهي تعمل على بث اخلوف والقلق‬
‫يف نفسه عن طريق تقديرها بشكل مبالغ فيه مع ازدايد قيمتها بشكل دوري (عن كل يوم أو أسبوع أو شهر‪ )...‬كما أن‬
‫للقاضي سلطة تقديرية يف زايدة قيمة الغرامة إذا كان من شأن ذلك الضغط على املدين ودفعه إىل التنفيذ العيين(م ‪174‬‬
‫‪ 2 /‬ق م)‪.‬‬
‫‪ ‬حكم مؤقت‪ :‬احلكم ابلغرامة التهديدية هو حكم مؤقت ال حيوز حجية الشيء املقضي به وال حيسم النزاع هنائيا‪،‬‬
‫وابلتايل فهو غري واجب التنفيذ وال يعد دينا يف ذمة املدين‪ .‬فبوضوح موقف املدين هنائيا يعيد القاضي النظر فيها لتتم‬
‫تصفيتها وحتديد قيمتها النهائية‪.‬‬
‫حكم غري حمدد املقدار‪ :‬وابلتايل فهو خيتلف عن احلكم ابلتعويض‪ ،‬إذ حتدد الغرامة عن كل وحدة زمنية (يوم‪،‬‬ ‫‪‬‬

‫أسبوع‪ ،‬شهر‪ ) ...‬يتأخر فيها عن التنفيذ وال ميكن معرفة مقدرها يوم صدور احلكم هبا‪ ،‬لذا يتم تصفيتها الحقا عند‬
‫وضوح موقف املدين النهائي من التنفيذ‪.‬‬

‫ااثر الغرامة التهديدية‪:‬‬

‫احلكم ابلغرامة التهديدية هو حكم مؤقت يهدف للضغط على املدين لتنفيذ التزامه‪ ،‬ومآله إعادة النظر بعد اتضاح املوقف‬
‫النهائي للمدين والذي ال خيرج عن احتمالني‪:‬‬

‫احلالة األوىل‪ :‬تنفيذ املدين اللتزامه‪ .‬ويعترب متأخرا يف التنفيذ‪ ،‬يف هده احلالة يتم احلكم عل املدين ابلتعويض عن التأخري‬
‫يف التنفيذ‪.‬‬

‫احلالة الثانية‪ :‬تعنت املدين وإصراره على عدم التنفيذ‪ .‬يثبت هدا االمتناع عن طريق حمضر االمتناع عن التنفيذ الذي‬
‫حيرره احملضر القضائي‪.‬‬

‫يرفع الدائن دعوى يطلب فيها تصفية الغرامة التهديدية‪ ،‬ويقوم القاضي بتحديد املبلغ النهائي الذي ّ‬
‫يتوجب على‬
‫املدين دفعه للدائن يف شكل تعويض ابالعتماد على عنصرين ‪:‬ما أصاب الدائن من ضرر والعنت الذي بدا من‬
‫النمدين‪.‬‬

‫‪15‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫إن مراعاة عنصر العنت ف تقدير التعويض عند تصفية الغرامة التهديدية هو الذي يعطي للحكم ابلغرامة‬
‫التهديدية ّقوته الرادعة والدي جيعل منها وسيلة فعالة نوعا ما تدفع املدين لتنفيذ التزامه‪ ،‬وهو الذي مييّز التعويض بعد‬
‫تصفية الغرامة التهديدية عن التعويض وفقا للقواعد العامة حيث أن هدا االخري جيب أن يكون على قدر الضرر فقط‪.‬‬

‫تنفيذ االلتزام عن طريق التعويض‬

‫األصل هو التنفيذ العيين لاللتزام (م ‪ 164‬ق م) واالستثناء هو التعويض‪.‬‬

‫حاالت التعويض‬

‫‪ -1‬إذا كان التنفيذ العيين مستحيل بسبب املدين م ‪ 176‬ق م‬

‫‪ -2‬إذا كان التنفيذ العيين مرهق للمدين‪ ,‬والتعويض ال يسبب ضررا جسيما للدائن‪ .‬م ‪ 124‬مكرر ‪1‬‬
‫‪ -3‬امتناع املدين عن التنفيذ مع كون التنفيذ العيين غري ممكن أو غري مالئم إال إذا قام به املدين بنفسه‪.‬‬
‫‪ -4‬تراضي الطرفان على العدول عن التنفيذ العيين إىل طريق التعويض سواء صراحة أو ضمنا‪.‬‬
‫شروط استحقاق التعويض‬
‫‪ -1‬االعذار م ‪ 179‬ق م‬
‫‪ -2‬قيام أركان املسؤولية املدنية عقدية كانت أو تقصريية‬
‫اخلطأ (إخالل ابلتزام عقدي أو قانوين)‬
‫الضرر (ال ضرر = ال تعويض)‬
‫قيام العالقة السببية بني اخلطأ والضرر‬
‫طرق تقدير التعويض‬

‫من الذي حيدد مقدار التعويض؟‬

‫م ‪ 182‬ق م ” إذا مل يكن التعويض مقدرا يف العقد أو يف القانون فالقاضي هو الذي يقدره‪“ ...‬‬

‫طرق تقدير التعويض‬

‫تعويض قانوين‬ ‫تعويض اتفاقي‬ ‫تعويض قضائي‬

‫(الشرط اجلزائي)‬ ‫(وهو األصل)‬

‫‪16‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫أوال‪ :‬التقدير القضائي للتعويض م ‪ 182 – 176‬مكرر‬

‫األصل أنّه يف حالة اإلخالل اباللتزام العقدي أو القانوين فإ ّن الدائن يلجأ للقضاء ويقوم القاضي بتقدير التعويض ما مل‬
‫يوجد نص يف القانون أو اتفاق بني الطرفني حي ّدد التعويض‪.‬‬

‫أنواع التعويض القضائي‬

‫‪-1‬التعويض النقدي‪ :‬وهو الغالب‪ ،‬حيث يقدر التعويض مببلغ من النقود‪ .‬ويصح أن يكون التعويض مقسطا كما يصح‬
‫أن يكون إيرادا مرتبا‪ ،‬وجيوز يف هاتني احلالتني إلزام املدين أن يقدم أتمينا‪( .‬م ‪ 1/ 132‬ق م)‪.‬‬

‫‪ -2‬التعويض غري النقدي‪ :‬كنشر احلكم القاضي إبدانة املدعى عليه يف الصحف يف دعاوى السب والقذف‪ ،‬وهو مبثابة‬
‫تعويض غري نقدي عن الضرر املعنوي الذي أصاب املضرور‪.‬‬

‫الضرر الذي يتم التعويض عنه‬

‫*الضرر املادي والضرر املعنوي م ‪ 182‬مكرر ق م‬

‫*الضرر املرتتب عن عدم التنفيذ والضرر املرتتب عن التأخر يف التنفيذ‪.‬‬
‫*الضرر احملقق‬
‫‪-1‬الضرر املادي والضرر املعنوي م ‪ 182‬مكرر ق م‬
‫* الضرر املادي يصيب اإلنسان يف ماله أو جسمه‪.‬‬
‫* الضرر املعنوي يصيب اإلنسان يف حريته أو شرفه أو مسعته‬
‫جتدر اإلشارة ال أن املشرع اجلزائري مل ينص صراحة على التعويض عن الضرر األديب يف القانون املدين إال بعد تعديله‬
‫سنة ‪ ،2005‬حيث أضاف نص املادة م ‪ 182‬مكرر ق م‪ ،‬وابلرغم من ذلك فلقد كانت احملاكم تقضي به بناء على‬
‫نصوص قانونية من بينها‪ :‬م ‪ 3‬ق إجراءات جزائية‪ :‬تقبل دعوى املسؤولية املدنية عن كافة أوجه الضرر سواء كانت مادية‬
‫أو جثمانية أو أدبية‪ .‬وم ‪ 5‬ق أسرة‪ :‬جواز التعويض عن الضرر املادي واملعنوي املرتتب عن العدول عن اخلطبة‪.....‬‬

‫‪ -2‬الضرر املرتتب عن عدم التنفيذ والضرر املرتتب عن التأخر يف التنفيذ‬

‫أ‪ -‬التعويض عن عدم التنفيذ‪ :‬إذا امتنع املدين عن التنفيذ ومل يكن التنفيذ اجلربي متاحا‪ ،‬فإ ّن التعويض حيل حمل التنفيذ‬
‫العيين لاللتزام‪ .‬واألصل أنّه ال ميكن اجلمع بني التنفيذ العيين والتعويض عن عدم التنفيذ إالّ إذا كان التنفيذ العيين جزئيا‬
‫فيجتمع التنفيذ العيين والتعويض عن عدم تنفيذ بقية االلتزام‪.‬‬

‫ب‪ -‬التعويض عن التأ ّخر يف التنفيذ‪ :‬إذا ن ّفذ املدين التزامه ّ‬

‫متأخرا بعد املدة احمل ّددة وجب التعويض عن ذلك التأخري‪.‬‬
‫وميكن أن جيتمع هذا النوع من التعويض مع التنفيذ العيين لاللتزام وأيضا مع التعويض عن عدم التنفيذ‪.‬‬

‫‪17‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫خص املشرع حالة أتخر املدين يف الوفاء مببلغ من النقود بنص خاص م ‪ 186‬ق م الضرر املفرتض غري قابل‬‫وقد ّ‬
‫إلثبات العكس فليس على الدائن إثبات الضرر الذي أصابه جراء التأخر يف الوفاء‪.‬‬

‫‪-3‬الضرر احملقق‪ :‬جيب أن يكون الضرر حم ّققا أي وقع فعال أو مؤكد الوقوع مستقبال‪ ،‬أما الضرر االحتمايل فال جمال‬
‫للتعويض عنه حىت يتأكد وقوعه‪.‬‬

‫تضرر شخص من األشغال اليت يقوم هبا جاره‪:‬‬

‫مثال‪ّ :‬‬
‫*هتدم جزء كبري من شرفة املنزل= ضرر حم ّقق = جيب التعويض عنه‪.‬‬
‫*خطر هت ّدم كل الشرفة = ضرر مؤكد الوقوع مستقبال حسب اخلبري= ضرر حم ّقق = جبب التعويض عنه‪.‬‬
‫*احتمال هتدم كل املنزل = ضرر احتمايل غري حم ّقق= ال يتم التعويض عنه حىت يقع أو يتأ ّكد وقوعه‪.‬‬
‫ولكن ماذا عن الضرر املتغري؟‬

‫اذا مل ّ‬
‫يتيسر للقاضي وقت احلكم أن يق ّدر مدى التعويض بصفة هنائية فله أن حيتفظ للمضرور ابحلق يف أن يطالب خالل‬
‫مدة معينة ابلنظر من جديد يف التقدير (م ‪ 131‬ق م)‬

‫لكن ماذا عن تفويت فرصة هل هي ضرر حم ّقق يتم التعويض عنه أو احتمايل؟‬

‫تعرض شخص ذاهب الجتياز مسابقة حلادث‪ ،‬أو التسبب يف تعطيل شخص عن الدخول يف‬ ‫مثال عن تفويت فرصة‪ّ :‬‬
‫مناقصة‪ ...‬وقد استقر القضاء يف فرنسا ومصر على التعويض عن تفويت الفرصة‪ ،‬فهي وإن كانت أمرا حمتمال ّإال أ ّن‬
‫تفويتها أمر حم ّقق جيب التعويض عنه‪.‬‬
‫عناصر تقدير التعويض = ما حلق الدائن من خسارة ‪ +‬ما فاته من كسب م ‪ 182‬ق م‬
‫أمثل ــة‪:‬‬
‫ما فاته من كسب مايل‬ ‫ما حلق الدائن من خسارة‬ ‫الضرر‬

‫تعرض شخص إلصابة جسدية خبطأ مصاريف العالج اليت تكبدها ما سيفوته من كسب جراء توقفه عن العمل‪(...‬مع‬
‫مراعاة قاعدة عدم جواز اجلمع بني تعويضني عن‬ ‫جراء اإلصابة اجلسدية‪. ..‬‬ ‫املدين‬
‫نفس الضرر)‬

‫املبلغ الذي دفعه الدائن املبلغ الذي كان سيجنيه(الربح) لو سلمت له البضاعة‬ ‫امتناع املدين عن تسليم البضاعة‬
‫الضطراره إىل شراء بضاعة يف وقتها‪...‬‬ ‫املدفوع مثنها‬
‫بثمن أعلى‪......‬‬

‫ما ضاع عليه من ربح لو أن املغين أحىي حفلته‪...‬‬ ‫كل اخلسائر ‪ :‬ما أنفقه‬ ‫امتناع املغين عن إحياء احلفلة ‪.‬‬
‫الدائن يف اإلعداد للحفلة‪.‬‬

‫‪18‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫*هل يستحق الدائن التعويض حىت لو مل يلحقه أي ضرر جراء خطأ املدين؟‬
‫ال ضرر = ال تعويض‪ :‬ال جمال للتعويض إذا مل يثبت الدائن أي ضرر قد أصابه تسبب يف خسارة أو فوات ربح حىت ولو‬
‫كان املدين قد أخل ابلتزامه‪ .‬كمحامي خيل ابلتزامه يف رفع االستئناف املتفق عليه مع موكله إال أنه يتضح أن احلكم غري‬
‫قابل لالستئناف فهنا ال وجود للضرر فال جمال للتعويض‪.‬‬
‫حدود التعويض‪ :‬األصل أن يكون التعويض جابر لألضرار قدر اإلمكان‪ ،‬فيشمل ما حلق الدائن من خسارة وما فاته من‬
‫كسب (الضرر يزال)‪.‬‬

‫لكن هل يتم التعويض عن مجيع األضرار سواء كانت مباشرة أو غري مباشرة وسواء كانت متوقعة أو غري متوقعة؟‬
‫م‪ 1/ 182‬ق م”‪ ...‬ويشمل التعويض ما حلق الدائن من خسارة وما فاته من كسب بشرط أن يكون هذا نتيجة‬
‫طبيعية لعدم الوفاء اباللتزام‪ ،‬أو للتأخر يف الوفاء به‪ .‬ويعترب الضرر نتيجة طبيعية إذا مل يكن يف استطاعة الدائن أن‬
‫يتوقاه ببذل جهد معقول‪.‬‬
‫غري أنّه إذا كان االلتزام مصدره العقد فال يلتزم املدين الذي مل يرتكب غشا أو خطأ جسيما إال بتعويض الضرر‬
‫الذي كان ميكن توقعه عادة وقت التعاقد “‬
‫وابلتايل يرد على مبدأ التعويض جيرب كل األضرار قيدين‪:‬‬
‫‪-1‬ابلنسبة لألضرار املباشرة وغري املباشرة‪:‬‬
‫يكون التعويض عن الضرر املباشر فقط دون الضرر غري املباشر سواء يف املسؤولية العقدية أو التقصريية‪.‬‬
‫مثال البقرة املوبوءة ( للفقيه الفرنسي بوتييه ‪)pothier‬‬
‫مات ابنه ألنّه مل‬ ‫فعجز عن سداد‬ ‫فلم حيرث أرضه‬ ‫انتقلت العدوى لبقية‬ ‫اشرتى فالح‬
‫يستطع توفري‬ ‫ديونه ومت احلجز‬ ‫ومل يزرعها‬ ‫األبقار فماتت كلها‬ ‫بقرة جيهل أب ّنا‬
‫العالج له‬ ‫على أرضه وبيعت‬ ‫مريضة‬

‫فهل يعوض املدين (ابئع البقرة املوبوءة) عن كل هذه األضرار املتسلسلة واملتعاقبة؟‬

‫يف حال كون األضرار متعاقبة‪ ،‬يتم التعويض عن األضرار املباشرة فقط دون األضرار غري املباشرة سواء يف املسؤولية‬
‫العقدية أو التقصريية‪ ،‬فما املقصود ابألضرار املباشرة؟‬
‫يقصد باألضرار املباشرة األضرار اليت تكون نتيجة طبيعية لعدم الوفاء اباللتزام أو للتأ ّخر فيه‪ ،‬وتكون كذلك‬
‫إذا مل يكن يف استطاعة الدائن أن يتوقّاها ببذل جهد معقول‪( .‬م ‪1 / 182‬ق م)‬
‫واألضرار املباشرة حسب مثال البقرة املوبوءة هي موت كل احليواانت‪ّ ،‬أما األحداث اليت وقعت بعد ذلك هي أضرار‬
‫غري مباشرة ال يتم التعويض عنها‪ ،‬إذ كان يف وسع الدائن تفاديها ببذل جهد معقول كأن يقرتض ماال أو يؤجر أرضه‬
‫أخل ابلتزامه‪ ،‬فهو‬
‫سيء ألسوء جملرد أ ّن مدينه ّ‬
‫للغري‪....‬فليس من املعقول أن يرتك الدائن األضرار تتعاقب وتنتقل حاله من ّ‬
‫يتحمل املدين نتائج خطأ الدائن‪.‬‬
‫إن فعل ذلك أعترب خمطئا وال ّ‬

‫‪19‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫‪ -2‬ابلنسبة لألضرار املتوقعة وغري املتوقعة‪:‬‬
‫يكون التعويض يف املسؤولية العقدية عن األضرار املتوقعة فقط‪ ،‬ويف املسؤولية التقصريية عن األضرار املتوقعة وغري‬
‫املتوقعة‪.‬‬
‫مثال احلقيبة الضائعة‪:‬‬

‫تتوقّع شركة الطريان أ ّن حقائب املسافرين هبا مالبس ومستلزمات بسيطة‪ ،‬فإذا ضاعت حقيبة واتضح أ ّن هبا جموهرات‬
‫ومبالغ ضخمة فإ ّن الشركة ال تكون مسؤولة عن قيمة ما كان يف احلقيبة‪ ،‬ويكون التعويض عن الضرر املتوقع فقط‪.‬‬

‫األصل‪ :‬أنّه يعت ّد ابلضرر الذي يتوقّعه الرجل املعتاد يف مثل الظروف اليت وجد فيها املدين‪ .‬ومعيار التوقع هو معيار‬
‫موضوعي وليس ذايت‪.‬‬

‫االستثناء‪ :‬يلتزم املدين بتعويض الضرر املتوقع وغري املتوقع إذا كان قد ارتكب غشا(خطأ عمدي) أو خطأ جسيما ( خطأ‬
‫ال يصدر عن أقل الناس تبصرا) (م ‪ 2 / 182‬ق م)‪.‬‬
‫فإذا ثبت أ ّن ضياع احلقيبة كان بسبب غش شركة الطريان أو خطئها اجلسيم فهنا تكون ملزمة بتعويض كل األضرار‬
‫املباشرة سواء كانت متوقعة أو غري متوقعة‪.‬‬

‫‪20‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫* هل تدخل درجة اخلطأ يف عناصر تقدير التعويض إىل جانب حجم الضرر؟‬

‫األصل‪ :‬ال يقدر التعويض على أساس حجم خطأ املدين بل على أساس األضرار (ما حلق الدائن من خسارة وما فاته‬
‫من كسب )‪ .‬ذلك أن وظيفة التعويض إصالح الضرر وليس عقاب املخطئ‪.‬‬
‫االستثناء‪ :‬قد يدخل القاضي يف اعتباره جسامة خطأ املدين عند تقديره للتعويض إذا نص القانون على ذلك‪:‬‬
‫‪ -1‬يراعي القاضي عند تصفية الغرامة التهديدية وحتديد التعويض النهائي العنت الذي بدا من املدين (م ‪ 175‬ق م)‪.‬‬
‫‪ -2‬يكون املتعاقد الذي ارتكب غشا أو خطأ جسيما مسؤوال عن األضرار املتوقعة وغري املتوقعة(م ‪ 2/ 182‬ق م)‪.‬‬
‫‪ -3‬يراعي القاضي الظروف املالبسة عند تقديره للتعويض(م‪ 131‬ق م)‪ .‬وهي الظروف اخلاصة ابملضرور‪ ،‬إذ أن معيار‬
‫تقدير التعويض هو معيار ذايت وليس موضوعي‪ ،‬فالضرر الذي يلحق البصر عند طبيب أو أستاذ يفوق كثريا الضرر الذي‬
‫يلحق بصر مزارع (احلالة املهنية)‪ ،‬واجلرح الذي يصيب مريض سكري أخطر من اجلرح الذي يصيب رجل سليم(احلالة‬
‫الصحية)‪.....‬‬
‫اثنيا‪ :‬التقدير االتفاقي للتعويض (الشرط اجلزائي)‬
‫م ‪ 187 ،185 ،184 ،183‬ق م‬
‫الشرط اجلزائي هو اتفاق مسبق يقدر فيه املتعاقدان سلفا التعويض الذي يستحقه الدائن إذا مل ينفذ املدين التزامه أو أتخر‬
‫يف تنفيذه ‪.‬‬

‫وابلتايل ميكن ان يكون الشرط اجلزائي كتعويض عن عدم التنفيد‪ ،‬كالشرط اجلزائي الذي يقضي ابلتزام الفنان بدفع مبلغ‬
‫‪.....‬دج لشركة إنتاجه إذا تعامل مع شركة إنتاج أخرى‪.....‬‬

‫كما ميكن ان يكون كتعويض عن التاخري يف التنفيد‪ ،‬كالشرط اجلزائي الذي يقضي إبلزامية دفع املقاول مبلغ‪ ....‬دج لرب‬
‫العمل عن كل يوم أو أسبوع يتأخر فيه عن تسليم املشروع عن التاريخ املتفق عليه‪.‬‬

‫خصائص الشرط اجلزائي‬

‫‪ -1‬الشرط اجلزائي اتفاق سابق على اإلخالل اباللتزام وابلتايل فهو تقدير جزايف للتعويض‪.‬‬

‫‪ -2‬الشرط اجلزائي هو وسيلة احتياطية ال يلجأ إليها إال عند عدم تنفيذ االلتزام عينا‪ ،‬وال يستطيع الدائن اللجوء إليها إالّ‬
‫إذا كان التنفيذ العيين ممكنا‪ .‬كل ذلك ما مل يكن املقصود من الشرط اجلزائي هو التعويض عن التأخري يف التنفيذ‪ ،‬فهنا‬
‫ميكن املطالبة به سواء مع التنفيذ العيين أو مع التعويض عن عدم التنفيذ‪.‬‬

‫‪ -3‬االلتزام ابلشرط اجلزائي التزام اتبع لاللتزام األصلي‪ ،‬يبقى ببقائه ويزول بزواله‪.‬‬

‫‪21‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫يرتتب على أن االلتزام ابلشرط اجلزائي التزام اتبع لاللتزام األصلي عدة نتائج أمهها‪:‬‬

‫أ‪ -‬بطالن االلتزام األصلي يؤدي إىل بطالن الشرط اجلزائي ابلتبعية والعكس غري صحيح‪ ،‬فإذا كان الشرط اجلزائي ابطال‬
‫فال يبطل االلتزام األصلي‪ .‬فإذا قضى مثال الشرط اجلزائي أبنّه إذا مل يستوف الدائن حقه عند حلول األجل فله أن يبيع‬
‫العقار املرهون دون إتباع اإلجراءات الواجبة قانوان أو أن يتملّكه‪ ،‬فهذا الشرط ابطل مبوجب املادة ‪ 903‬ق م‪ّ ،‬إال أنّه ال‬
‫الرهن‪.‬‬
‫يؤدي إىل بطالن ّ‬

‫ب‪ -‬إذا سقط االلتزام األصلي نتيجة استحالة تنفيذه ّ‬

‫بقوة قاهرة‪ ،‬سقط معه االلتزام ابلشرط اجلزائي‪ .‬فال جمال للمطالبة‬
‫ابلشرط اجلزائي إذا كان عدم التنفيذ أو التأخر فيه نتيجة سبب أجنيب ال يد للمدين فيه‪.‬‬

‫ج‪ -‬إذا فسخ العقد الذي أنشأ االلتزام االصلي فإ ّن الشرط اجلزائي يزول‪ ،‬فال ميكن للدائن الذي طالب ابلفسخ بسبب‬
‫إخالل املدين ابلتزامه أن يطالب ابلشرط اجلزائي‪ ،‬ولكن له املطالبة بتعويض يق ّدره القاضي‪.‬‬

‫الصلح‬ ‫متييز الشرط اجلزائي عن‬

‫العربون بداللة حق العدول‬
‫الغرامة التهديدية‬

‫الصلح‬ ‫الشرط اجلزائي‬ ‫أوجه الشبه و أوجه االختالف‬

‫م ‪ 466-459‬ق م‬ ‫م ‪ 185-183‬ق م‬

‫كالمها اتفاق بني طرفني‬ ‫أوجه الشبه‬

‫اتفاق الحق على اإلخالل اباللتزام ووقوع الضرر‬ ‫اتفاق سابق على اإلخالل‬ ‫أوجه االختالف‬
‫اباللتزام ووقوع الضرر‬

‫العربون بداللة حق العدول‬ ‫الشرط اجلزائي‬ ‫أوجه الشبه واالختالف‬

‫م ‪ 72‬مكرر ق م‬ ‫م ‪ 185-183‬ق م‬

‫كالمها اتفاق مسبق‬ ‫أوجه الشبه‬

‫*كالمها جزاء لفعل املدين سواء العدول يف العربون أو اإلخالل يف ش ج‬

‫*يستحق بغض النظر عن وجود الضرر من عدمه‬ ‫*ال يستحق إال إذا أثبت الدائن وجود ضرر‬ ‫أوجه االختالف‬
‫*ال يتدخل القاضي لضرر‬ ‫*قد يتدخل القاضي يف تعديل قيمته‬

‫‪22‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬

‫الغرامة التهديدية‬ ‫الشرط اجلزائي‬ ‫أوجه الشبه‬

‫م ‪ 175 ،174‬ق م‬ ‫م ‪ 185-183‬ق م‬ ‫واالختالف‬

‫* كالمها وسيلة هتديدية غري مباشرة لضمان تنفيذ االلتزام‬ ‫أوجه الشبه‬
‫* كالمها تعويض‬

‫*مصدرها احلكم القضائي‬ ‫*مصدره االتفاق‬ ‫أوجه االختالف‬

‫*تكون مبوجب حكم مؤقت غري قابل للتنفيذ إال بعد تصفيتها‬ ‫* اتفاق مسبق قابل للتنفيذ‬
‫*يقوم القاضي بتصفيتها وحتديد التعويض النهائي مع مراعاة عنصر‬ ‫* ميكن للقاضي التدخل‬
‫العنت الذي بدا من املدين إىل جانب عنصر الضرر‪.‬‬ ‫إلعادة تقديره ابالعتماد على‬
‫عنصر الضرر‪.‬‬

‫شروط استحقاق الشرط اجلزائي‬

‫‪ -1‬توفر الشروط العامة للتعويض وهي االعذار( م ‪ 183‬ق م) وقيام أركان املسؤولية املدنية وهي اخلطأ والضرر وعالقة‬
‫السببية (‪... 184 ،182‬ق م)‪.‬‬

‫‪ -2‬وجود اتفاق سابق على وقوع اإلخالل اباللتزام سواء كان هذا االتفاق مدرج يف العقد األصلي أو يف اتفاق الحق‬
‫(‪ 183‬ق م)‪.‬‬

‫‪ّ -3‬أال خبالف هذا االتفاق النظام العام‪.‬‬

‫لكن‪ ،‬هل جمال الشرط اجلزائي هو املسؤولية العقدية فقط أم ميكن تصوره يف املسؤولية التقصريية؟‬

‫رغم أن نص املادة ‪ 183‬ق م تكلم عن الشرط اجلزائي يف إطار العقد ”جيوز للمتعاقدين أن حي ّددا مقدما قيمة‬
‫التعويض ابلنص عليها يف العقد أو يف اتفاق الحق‪ّ ،“ ...‬إال أ ّن جانبا كبريا من الفقه يرى أنّه ال مانع من أن يوجد‬
‫الشرط اجلزائي يف نطاق املسؤولية التقصريية وذلك ألنّه حي ّقق مصلحة مشروعة ال متس ابلنظام العام‪.‬‬

‫معني كتعويض عن الضرر الذي قد يصيبهم مستقبال من الدخان‬

‫مثال‪ :‬اتفاق صاحب مصنع مع جريانه على دفع مبلغ ّ‬
‫املتصاعد من املصنع‪...‬‬

‫سلطة القاضي يف إلغاء أو تعديل الشرط اجلزائي‬

‫األصل ال ميكن للقاضي التدخل إللغاء أو تعديل العقد طبقا ملبدأ العقد شريعة املتعاقدين م‪106‬ق م‬

‫االستثناء أجاز املشرع للقاضي التدخل إللغاء أو تعديل الشرط اجلزائي وفق ما يلي‪( :‬ال استثناء إال بنص)‬

‫‪23‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬

‫‪ -1‬إذا أثبت املدين أن الدائن مل يلحقه أي ضرر جراء إخالله اباللتزام فال جمال‬
‫للحكم ابلشرط اجلزائي‪.‬‬
‫(م ‪ 1 /184‬ق م)‬ ‫إلغاء الشرط‬
‫اجلزائي‬
‫‪ -2‬إذا أثبت املدين أن التنفيذ أصبح مستحيال بسبب أجنيب فال جمال للحكم ابلشرط‬
‫اجلزائي (م ‪307 ،176‬ق م )‬

‫‪ -1‬إذا أثبت املدين أن تقدير الشرط اجلزائي مبالغ فيه أي أكثر بكثري من الضرر‬
‫خيفض القاضي قيمته دون أن جيعله مساواي للضرر (م ‪ 2 /184‬ق م)‪.‬‬
‫ختفيض قيمة‬
‫‪ -2‬إذا أثبت املدين أنّه قد ن ّفذ جزء من االلتزام األصلي فيخفض القاضي قيمة‬ ‫الشرط‬
‫الشرط اجلزائي (م ‪ 2 /184‬ق م)‬ ‫اجلزائي‬

‫‪ -3‬إذا تسبّب الدائن بسوء نية يف إطالة أمد النزاع فللقاضي أن خي ّفض قيمة الشرط‬
‫(م ‪187‬ق م)‬ ‫اجلزائي أو ال يقضي به أصال عن املدة اليت طال فيها النزاع دون مربر‬

‫‪ -1‬إذا كانت قيمة الشرط اجلزائي أقل من الضرر ‪ +‬وأثبت الدائن أ ّن املدين‬
‫شا أو خطأ جسيما حيكم القاضي بتعويض يعادل الضرر حىت ولو زاد عن‬‫ارتكب غ ّ‬ ‫زايدة قيمة‬
‫قيمة الشرط اجلزائي (م ‪185‬ق م)‪ّ .‬أما إذا مل يرتكب املدين ّ‬
‫غشا أو خطأ جسيما فال‬ ‫الشرط‬
‫جمال للزايدة حىت ولو كان الشرط اجلزائي أقل من الضرر‪.‬‬ ‫اجلزائي‬

‫‪ -2‬إذا كانت قيمة الشرط اجلزائي اتفهة ‪ +‬يف إطار املسؤولية التقصريية فللقاضي‬
‫احلكم بتعويض مناسب وفقا للقواعد العامة حىت ولو زاد عن قيمة الشرط اجلزائي‪ ،‬أل ّن‬
‫ذلك مبثابة االتفاق على اإلعفاء من املسؤولية التقصريية وهو ابطل (م ‪ 178‬ق م)‬

‫‪24‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫فوائد الشرط اجلزائي‬

‫* إعفاء الدائن من إثبات ركن الضرر‪ :‬األصل أ ّن عبء إثبات الضرر يقع على الدائن (املضرور)‪ّ .‬إال أنّه يف حال وجود‬
‫الشرط اجلزائي فإ ّن عبء اإلثبات ينتقل من الدائن إىل املدين‪ .‬فالشرط اجلزائي يقيم قرينة قانونية على أ ّن إخالل املدين‬
‫ابلتزامه قد سبّب ضررا للدائن فال يكلّف إبثبات هذا الضرر‪ ،‬وميكن للمدين درء هذه القرينة إبثبات أ ّن الدائن مل يلحقه‬
‫أي ضرر‪.‬‬

‫* وسيلة هتديدية‪ :‬قد يدفع الشرط اجلزائي املدين لتنفيذ التزامه على الوجه املتّفق عليه خوفا من الشرط اجلزائي والذي‬
‫عادة ما يكون مبالغا فيه‪.‬‬

‫* استبعاد تدخل القضاء‪ :‬ففي كثري من األحيان يتم دفع الشرط اجلزائي دون اللجوء إىل القضاء‪ ،‬وحىت إن مت التقاضي‬
‫فغالبا ما حيكم القاضي ابلقيمة املتفق عليها ما مل تتوفّر إحدى حاالت اإللغاء أو التعديل السابق ذكرها‪.‬‬

‫التقدير القانوين للتعويض‬

‫قد يتوىل القانون تقدير مقدار التعويض الذي يستح ّقه الدائن‪ ،‬فمن بني صور التقدير القانوين للتعويض يف القانون‬
‫اجلزائري‪ :‬التعويض عن األضرار املادية واجلسمانية الناجتة عن حوادث السيارات (أمر رقم ‪ ،)15-74‬التعويض عن‬
‫حيدد القانون نسب لتقدير التعويض وال يكون‬
‫حوادث العمل واألمراض املهنية (ق ‪ 83-13‬املعدل واملتمم)‪ .‬حيث ّ‬
‫للقاضي سلطة تقديريّة يف ذلك‪.‬‬

‫ويدخل ضمن مفهوم التعويض القانوين الفوائد التأخريية واليت تعرف أب ّهنا‪ :‬مبلغ من النقود يلتزم املدين بدفعه على‬
‫سبيل التعويض عن التأخري يف تنفيذ التزام‪ ،‬حمله مبلغ من النقود‪ ،‬عن امليعاد احملدد له‪.‬‬

‫والفوائد التأخريية نوعان قانونية واتفاقية‪ ،‬وقد نصت عليها معظم التشريعات املقارنة ووضعت قيودا وشروطا‬
‫الستحقاقها‪ ،‬فالقانون املدين املصري مثال نص يف املادة ‪ 226‬منه على سعر الفائدة وح ّددها ب ‪ %4‬يف املواد املدنية‬
‫و‪ % 5‬يف املواد التجارية (والعربة يف ذلك بصفة املدين ما اذا كان اتجرا أو ال)‪ّ ،‬أما اذا كانت الفوائد التأخريية اتفاقية فال‬
‫جيوز أن تزيد عن احلد األقصى وهو ‪ % 7‬طبقا للمادة ‪ 227‬ق م مصري‪.‬‬

‫أما املشرع اجلزائري فلم ينص على الفوائد القانونية‪ ،‬لكنّه نص يف م ‪ 186‬ق م على تعويض الضرر عن التأخري ابلوفاء‬
‫مببلغ من النقود معني املقدار‪ ،‬حيث يق ّدر القاضي هذا التعويض (تعويض أتخريي قضائي)‪ .‬والضرر هنا هو ضرر مفرتض‬
‫التأخر يف الوفاء‪ .‬على أ ّن احتساب الفوائد‬
‫جراء ّ‬‫غري قابل إلثبات العكس‪ ،‬فليس على الدائن إثبات الضرر الذي أصابه ّ‬
‫التأخريية يبدأ من اتريخ رفع الدعوى ال من اتريخ اإلعذار‪(.‬م ‪ 186‬ق م)‬

‫ّأما عن الفوائد االتفاقية اليت حي ّددها األطراف‪ ،‬فإ ّن اإلرادة التشريعيّة منعت القرض بفائدة بني األفراد‪ ،‬حيث نصت م‬
‫‪ 454‬ق م على أ ّن القرض بني األفراد يكون دائما بدون أجر ويقع ابطال كل نص خيالف ذلك‪ ،‬على أنّه جيوز ملؤسسات‬
‫‪25‬‬
 ‫‪2021 / 2020‬‬ ‫القانون املدني‪ -‬أحكام االلتزام ‪-‬الجزء ّ‬
‫االول‪.‬‬ ‫األستاذة ديرم سومية‬
‫القرض يف حالة إيداع أموال لديها أن متنح فائدة وهلا أيضا يف حال منح قروض أن أتخذ فائدة‪ ،‬وحي ّدد قدر هذه الفوائد‬
‫مبوجب قرار من الوزير املكلف ابملالية تشجيعا لالدخار وتشجيعا للنشاط االقتصادي (م ‪456 ،455‬ق م )‬

‫كما قد تكون الفوائد التأخريية االتفاقية مقابل أتخر املدين عن الوفاء ابلتزامه شرط جزائي‪ ،‬وهذا اتفاق جائز م ‪183‬‬
‫التدخل إللغائه أو تعديله كما سبق تفصيله‪.‬‬
‫ق م إالّ أنّه جيوز للقاضي بطلب من الدائن ّ‬
‫حمل االلتزام مبلغ من النقود ‪ +‬أت ّخر املدين يف الوفاء به = الفوائد التأخريية كتعويض عن التأ ّخر يف الوفاء‪.‬‬

‫املشرع اجلزائري‬ ‫املشرعّ املصري‬ ‫نوع الفوائد التأخريية‬

‫القرض بني األفراد يكون دائما بدون أجر ويقع ابطال كل نص خيالف ذلك‬ ‫ح ّدد القانون‬ ‫اتفاقية‬
‫املصري سعر الفائدة م‪ 454‬ق م‬ ‫حي ّددها األطراف‪ .‬تكون يف صورة‬
‫أبال تتجاوز‬
‫ّ‬ ‫عقد قرض بفائدة‬
‫مقابل استفادة املدين مببلغ من النقود ‪ % 7‬م ‪ 227‬ق م جيوز ملؤسسات القرض يف حالة إيداع أموال لديها أن متنح فائدة وهلا أيضا‬
‫يف حال منح قروض أن أتخذ فائدة‪ ،‬وحي ّدد قدر هذه الفوائد مبوجب قرار من‬ ‫مصري‪.‬‬ ‫مل ّدة معيّنة‪.‬‬
‫الوزير املكلف ابملالية م ‪456 ،455‬ق م‬

‫مل ينص القانون على نسب لتقدير التعويض‪.‬‬ ‫ح ّدد القانون‬ ‫قانونية‬
‫املصري سعر الفائدة لدا فان القاضي هو الدي حيكم ابلتعويض على أساس ما حلق الدائن من‬ ‫حي ّددها القانون‬
‫أتخر املدين ابلوفاء مببلغ النقود عني مقداره وقت رفع الدعوى م‬
‫ضرر جراء ّ‬ ‫ب‬
‫‪ 186‬ق م‪.‬‬ ‫‪ %4‬يف املواد‬
‫املدنية و‪ % 5‬يف‬
‫املواد التجارية‪.‬‬
‫م ‪ 226‬ق م‬
‫مصري‪.‬‬

‫‪26‬‬