أحكام الطلاق والفسخ برؤية مقاصدية

0
1
‫هذا الكتاب‬
‫يتن اول ه ذا الكت اب أك ثر المس ائل الواقعي ة المرتبط ة ب الطالق والفس خ‪،‬‬
‫ويحاول أن يعالجها برؤية مقاص دية على ض وء م ا ورد في النص وص المقدس ة‪،‬‬
‫واجتهادات المدارس الفقهية المختلفة‪ ،‬ويحوي أربعة أقسام‪:‬‬
‫األول‪ :‬ويبحث في حق كال الزوجين في إيقاع الطالق‪ ،‬والضوابط الشرعية‬
‫التي تحفظ هذا الحق وتحميه من استعماله في غير ما قصده الشرع من مقاصد‪.‬‬
‫الثاني‪ :‬ويبحث في التفريق الذي جعله الشارع لولي األمر‪ ،‬حماي ة للزوج ة‬
‫من تعسف الزوج‪ ،‬أو تعضيدا لما جعل لها من حق في حل عصمة الزوجية‪.‬‬
‫الثالث‪ :‬ويبحث في الصيغ التي يتم بها التطليق من اللفظ والكتاب ة واإلش ارة‬
‫وغيرها‪ ،‬باإلضافة إلى الصيغ المشابهة للطالق مع أنه ال يقع بها‪ ،‬بل له ا أحكامه ا‬
‫الخاصة‪ ،‬كالظهار واإليالء‪.‬‬
‫الراب ع‪ :‬ويبحث في اآلث ار الناتج ة عن الفرق ة الزوجي ة‪ ،‬وفي ه ح ديث عن‬
‫أحك ام الع دة‪ ،‬وعن الض وابط الش رعية للرجع ة‪ ،‬م ع بي ان الحل ول ال تي وض عها‬
‫الش ارع إلع ادة الحي اة الزوجي ة إلى مس ارها األص لي‪ ،‬ثم المتع ة‪ ،‬باعتباره ا من‬
‫الحقوق المالية التي تنتج عن الطالق‪.‬‬
‫‪2‬‬
‫فقه األسرة برؤية مقاصدية‬
‫(‪)4‬‬
‫أحكام الطالق والفسخ وآثارهما‬
‫برؤية مقاصدية‬
‫د‪ .‬نور الدين أبو لحية‬

‫‪/http://www.aboulahia.com‬‬
‫الطبعة الثانية‬
‫‪2015 – 1436‬‬
‫دار األنوار للنشر والتوزيع‬


3
‫فهرس المحتويات‬
‫‪4‬‬ ‫فهرس المحتويات‬
‫‪15‬‬ ‫المقدمة‬
‫‪17‬‬ ‫القسم األول‬
‫‪17‬‬ ‫حق الزوجين في حل عصمة الزوجية‬
‫‪17‬‬ ‫الفصل األول‬
‫‪17‬‬ ‫مدخل إلى أحكام الفرقة الزوجية‬
‫‪17‬‬ ‫أوال ـ أنواع الفرقة الزوجية ومقاصدها‬
‫‪17‬‬ ‫النوع األول ـ الطالق‬
‫‪24‬‬ ‫الحكمة من الطالق‬
‫‪27‬‬ ‫النوع الثاني ـ الفسخ‬
‫‪27‬‬ ‫تعريف الفسخ‪:‬‬
‫‪28‬‬ ‫أسباب الفسخ‪:‬‬
‫‪28‬‬ ‫مذهب الحنفية‪:‬‬
‫‪30‬‬ ‫مذهب الشافعية‪:‬‬
‫‪30‬‬ ‫مذهب المالكية‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫مذهب الحنابلة‪:‬‬
‫‪33‬‬ ‫مذهب الظاهرية‪:‬‬
‫‪34‬‬ ‫مذهب الزيدية‪:‬‬
‫‪38‬‬ ‫ثانيا ـ المقاصد الشرعية من أحكام الفرقة الزوجية‬
‫‪38‬‬ ‫‪ 1‬ـ حق الرجل في التفريق‬
‫‪41‬‬ ‫‪ 2‬ـ حق المرأة في التفريق‬
‫‪41‬‬ ‫تشريع الخلع‪:‬‬
‫‪42‬‬ ‫تشريع التفريق القضائي‪:‬‬
‫‪43‬‬ ‫ثالثا ـ أسس الترجيح في مسائل الطالق‬
‫‪49‬‬ ‫األساس األول ـ اعتبار كل االجتهادات الفقهية‬
‫‪57‬‬ ‫األساس الثاني ـ أن الفقه ليس محصورا في المذاهب األربعة‬
‫‪60‬‬ ‫األساس الثالث ـ أن الورع هو حفظ كيان األسرة المسلمة‬
‫‪62‬‬ ‫الشبه العقلية‪:‬‬
‫‪64‬‬ ‫الشبه النقلية‪:‬‬
‫‪68‬‬ ‫الفصل الثاني‬
‫‪68‬‬ ‫حق الزوج في حل عصمة الزوجية‬
‫‪68‬‬ ‫أوال ـ أهلية المطلق إليقاع الطالق وضوابطها الشرعية‬
‫‪68‬‬ ‫‪ 1‬ـ الذكورة‬
‫‪4‬‬
‫‪69‬‬ ‫‪ 2‬ـ العقل‬
‫‪72‬‬ ‫‪ 3‬ـ البلوغ‬
‫‪74‬‬ ‫إجازة البالغ طالقه في فترة الصبى‪:‬‬
‫‪75‬‬ ‫ثانيا ـ أحوال المطلق وأحكامها‬
‫‪75‬‬ ‫‪ 1‬ـ اإلكراه‬
‫‪75‬‬ ‫حكم طالق المكره‪:‬‬
‫‪84‬‬ ‫‪ 2‬ـ الجهل‬
‫‪88‬‬ ‫‪ 3‬ـ ملحقات الجهل‬
‫‪89‬‬ ‫النسيان‬
‫‪93‬‬ ‫الشك‬
‫‪99‬‬ ‫الخطأ‪:‬‬
‫‪104‬‬ ‫‪ 4‬ـ السكر‬
‫‪113‬‬ ‫‪ 5‬ـ الغضب‬
‫‪113‬‬ ‫السبب المتفق على وقوع الطالق فيه‪:‬‬
‫‪114‬‬ ‫األسباب المختلف فيها‪:‬‬
‫‪126‬‬ ‫‪ 6‬ـ الهزل‬
‫‪130‬‬ ‫ثالثا ـ التطليق بالوكالة‬
‫‪130‬‬ ‫توكيل الزوجة‬
‫‪143‬‬ ‫نوع الطالق الذي تملكه الزوجة بتخيير الزوج‪:‬‬
‫‪146‬‬ ‫وقوع الطالق بالتخيير حال رد الزوجة‪:‬‬
‫‪147‬‬ ‫صيغة قبول التخيير‪:‬‬
‫‪148‬‬ ‫تكرار التخيير‪:‬‬
‫‪149‬‬ ‫توكيل غير الزوجة‬
‫‪155‬‬ ‫الفصل الثالث‬
‫‪155‬‬ ‫من يقع عليها الطالق‬
‫‪155‬‬ ‫أوال ـ ثبوت الزوجية‬
‫‪155‬‬ ‫‪ 1‬ـ حكم طالق غير الزوجة‬
‫‪164‬‬ ‫‪ 2‬ـ طالق الزوجة من زواج فاسد‬
‫‪166‬‬ ‫‪ 3‬ـ إضافة الطالق إلى بعض أجزاء المرأة‬
‫‪170‬‬ ‫ثانيا ـ تعيين المطلقة‬
‫‪171‬‬ ‫‪ 1‬ـ طرق تعيين المطلقة‬
‫‪171‬‬ ‫توافق طرق التعيين‪:‬‬
‫‪171‬‬ ‫تعارض طرق التعيين‪:‬‬
‫‪174‬‬ ‫تعيين المطلقة بالنية‪:‬‬
‫‪177‬‬ ‫الجمع بين زوجته وأجنبية‪:‬‬
‫‪5‬‬
‫‪178‬‬ ‫‪ 2‬ـ حكم التشريك في الطالق‬
‫‪179‬‬ ‫مذهب المالكية‪:‬‬
‫‪179‬‬ ‫مذهب الحنفية‪:‬‬
‫‪180‬‬ ‫مذهب الشافعية‪:‬‬
‫‪182‬‬ ‫مذهب الحنابلة‪:‬‬
‫‪183‬‬ ‫‪ 3‬ـ نسيان المطلقة المعينة‬
‫‪188‬‬ ‫طالق المبهمات عند موت إحداهن‪:‬‬
‫‪188‬‬ ‫موت المطلق قبل تعيين مطلقته‪:‬‬
‫‪189‬‬ ‫ثالثا ـ الصفة البدعية للطالق وأحكامها‬
‫‪190‬‬ ‫‪ 1‬ـ تقسيم الطالق إلى سني وبدعي‬
‫‪191‬‬ ‫طرق تصنيف الطالق السني والبدعي‪:‬‬
‫‪192‬‬ ‫طريقة الحنفية‪:‬‬
‫‪193‬‬ ‫طريقة الجمهور‪:‬‬
‫‪195‬‬ ‫‪ 2‬ـ أثر الطالق في الحيض‬
‫‪204‬‬ ‫‪ 3‬ـ حكم الطالق في الطهر الذي يلي الحيضة التي طلق فيها‬
‫‪206‬‬ ‫الطهر الذي يقع فيه الطالق السني‪:‬‬
‫‪207‬‬ ‫‪ 4‬ـ أحكام الطالق في الطهر الذي مسها فيه‬
‫‪208‬‬ ‫حكم الرجعة من الطالق في الطهر الذي مسها فيه‪:‬‬
‫‪210‬‬ ‫حكم العدة في الطهر الذي مسها فيه‪:‬‬
‫‪211‬‬ ‫‪ 5‬ـ حكم طالق الحامل‬
‫‪215‬‬ ‫الفصل الرابع‬
‫‪215‬‬ ‫حق المرأة في حل عصمة الزوجية‬
‫‪215‬‬ ‫أوال ـ أحكام الخلع وآثاره‬
‫‪215‬‬ ‫‪ 1‬ـ حقيقة الخلع‪:‬‬
‫‪217‬‬ ‫‪ 2‬ـ أحكام الخلع‬
‫‪231‬‬ ‫وقت الخلع‬
‫‪232‬‬ ‫نوع الفرقة في الخلع‬
‫‪235‬‬ ‫طالق المختلعة‬
‫‪238‬‬ ‫رجعة المختلعة‬
‫‪239‬‬ ‫حكم التراجع عن الخلع‬
‫‪240‬‬ ‫من يتولى التفريق‬
‫‪242‬‬ ‫ثانيا ـ أركان الخلع وضوابطها‬
‫‪242‬‬ ‫الركن األول‪ :‬موجب الخلع‬
‫‪244‬‬ ‫الركن الثاني‪ :‬ملتزم العوض في الخلع‬
‫‪245‬‬ ‫‪ 1‬ـ القدرة على التصرف في مالها‪:‬‬
‫‪6‬‬
‫‪247‬‬ ‫‪ 2‬ـ أن تكون صحيحة‪:‬‬
‫‪250‬‬ ‫‪ 3‬ـ أن تكون زوجة‪:‬‬
‫‪251‬‬ ‫‪ 4‬ـ أن ال يكون ملتزم العوض أجنبيا‬
‫‪258‬‬ ‫الركن الثالث‪ :‬صيغة الخلع‬
‫‪263‬‬ ‫الركن الرابع‪ :‬العوض في الخلع‬
‫‪263‬‬ ‫مقداره‪:‬‬
‫‪271‬‬ ‫حكم الخلع من غير بدل‬
‫‪272‬‬ ‫الخلع على الحقوق الزوجية‬
‫‪278‬‬ ‫القسم الثاني‬
‫‪278‬‬ ‫حل عصمة الزوجية بيد القضاء‬
‫‪279‬‬ ‫التفريق بسبب الضرر الجبلي‬
‫‪279‬‬ ‫أوال ـ العيوب التي تثبت الخيار للزوجين‬
‫‪279‬‬ ‫‪ 1‬ـ العيوب المعتبرة في الفسخ‪:‬‬
‫‪291‬‬ ‫‪ 2‬ـ العيوب غير المعتبرة‬
‫‪292‬‬ ‫‪ 3‬ـ شروط التفريق بالعيب‬
‫‪297‬‬ ‫‪ 4‬ـ اآلثار المالية للفسخ بالعيب‬
‫‪300‬‬ ‫التفريق بسبب التفريط في حقوق الزوجية‬
‫‪300‬‬ ‫أوال ـ التفريق بسبب التفريط في الحقوق المادية‬
‫‪303‬‬ ‫وقت الفسخ‪:‬‬
‫‪304‬‬ ‫نوع التفريق في اإلجراء القضائي‪:‬‬
‫‪305‬‬ ‫التفريق بسبب عدم قدرة الغائب على اإلنفاق‪:‬‬
‫‪306‬‬ ‫ثانيا ـ التفريق بسبب غياب الزوج‬
‫‪307‬‬ ‫نوع التفريق للغيبة‪:‬‬
‫‪307‬‬ ‫حكم التفريق لألسر‪:‬‬
‫‪308‬‬ ‫حكم التفريق للسجن‪:‬‬
‫‪309‬‬ ‫شروط التفريق للغيبة‪:‬‬
‫‪312‬‬ ‫ثالثا ـ التفريق بسبب فقد الزوج‬
‫‪312‬‬ ‫‪ 1‬ـ أحوال المفقود وأحكامها‪:‬‬
‫‪316‬‬ ‫‪ 2‬ـ حكم زواج امرأة المفقود قبل انتهاء مدة التربص‪:‬‬
‫‪317‬‬ ‫‪ 3‬ـ حكم المفقود في الحرب والفتن‪:‬‬
‫‪318‬‬ ‫‪ 4‬ـ حكم زوجة المفقود عند رجوع زوجها األول‪:‬‬
‫‪322‬‬ ‫‪ 5‬ـ التفريق للضرر‬
‫‪7‬‬
‫‪325‬‬ ‫التفريق بأسباب أخالقية‬
‫‪325‬‬ ‫أوال ـ قذف الزوجة وأحكامه‬
‫‪325‬‬ ‫الوجوب‪:‬‬
‫‪326‬‬ ‫اإلباحة‪:‬‬
‫‪327‬‬ ‫الحرمة‪:‬‬
‫‪328‬‬ ‫ثانيا ـ مفهوم اللعان وأحكامه‬
‫‪330‬‬ ‫حكم اللعان‬
‫‪332‬‬ ‫حكم اللعان عند وجود البينة‬
‫‪333‬‬ ‫محل وجوب اللعان‪:‬‬
‫‪334‬‬ ‫حكم االمتناع عن المالعنة بعد وجوبها‬
‫‪341‬‬ ‫حكم قتل من وجد رجال في بيته‬
‫‪347‬‬ ‫ثالثا ـ شروط صحة اللعان‬
‫‪348‬‬ ‫‪ 1‬ـ توفر القرائن الكافية الدالة على ثبوت الزنى‬
‫‪350‬‬ ‫‪ 2‬ـ الشك في الولد‬
‫‪352‬‬ ‫رابعا ـ آثار اللعان‬
‫‪352‬‬ ‫‪ 1‬ـ ارتفاع العقوبة الشرعية للقذف والزنا‬
‫‪357‬‬ ‫‪ 2‬ـ التفريق بين المتالعنين‬
‫‪363‬‬ ‫ع نسب الولد من جهة األب‬ ‫‪ 3‬ـ انقطا ُ‬
‫‪378‬‬ ‫القسم الثاني‬
‫‪378‬‬ ‫صيغ حل عصمة الزوجية وأحكامها‬
‫‪380‬‬ ‫صيغ حل عصمة الزوجية‬
‫‪380‬‬ ‫أوال ـ أنواع التعبير عن الطالق وشروطها‬
‫‪390‬‬ ‫ثانيا ـ حكم اإلشهاد على الصيغة‬
‫‪398‬‬ ‫ثالثا ـ ألفاظ الكناية ومواقف الفقهاء منها‬
‫‪399‬‬ ‫‪ 1‬ـ حكم طالق الكناية‬
‫‪403‬‬ ‫‪ 2‬ـ ألفاظ الكناية في الطالق أحكامها‬
‫‪412‬‬ ‫رابعا ـ الصيغة المقيدة للطالق وأحكامها‬
‫‪412‬‬ ‫النوع األول ـ الطالق المقيد بإضافة‬
‫‪421‬‬ ‫النوع الثاني ـ الطالق المعلق على شرط‬
‫‪427‬‬ ‫النوع الثالث‪ :‬الطالق المقيد بالعدد‬
‫‪437‬‬ ‫النوع الرابع‪ :‬الطالق المقيد باالستثناء‬
‫‪443‬‬ ‫حل عصمة الزوجية المعلق على الكفارة‬
‫‪443‬‬ ‫أوال ـ الظهار‬
‫‪8‬‬
‫‪449‬‬ ‫‪ 1‬ـ حكم الظهار‬
‫‪452‬‬ ‫‪ 2‬ـ أركان الظهار وشروطها‬
‫‪462‬‬ ‫‪ 3‬ـ موجبات كفارة الظهار‬
‫‪469‬‬ ‫‪ 4‬ـ أنواع كفارة الظهار‬
‫‪471‬‬ ‫ثانيا ـ اإليالء‬
‫‪471‬‬ ‫‪ 1‬ـ حقيقة اإليالء‪:‬‬
‫‪473‬‬ ‫‪ 2‬ـ أحكام اإليالء‬
‫‪480‬‬ ‫‪ 3‬ـ آثار اإليالء‬
‫‪486‬‬ ‫القسم الرابع‬
‫‪486‬‬ ‫آثار حل عصمة الزوجية‬
‫‪487‬‬ ‫أحكام العدة‬
‫‪487‬‬ ‫أوال ـ أحكام العدة وأسبابها‬
‫‪487‬‬ ‫‪ 1‬ـ تعريف العدة وحكمها‪:‬‬
‫‪489‬‬ ‫‪ 2‬ـ أسباب العدة‬
‫‪498‬‬ ‫ثانيا ـ أنواع العدة‬
‫‪499‬‬ ‫النوع األول‪ :‬عدة القروء‬
‫‪502‬‬ ‫النوع الثاني ـ العدة باألشهر‬
‫‪507‬‬ ‫النوع الثالث‪ :‬العدة بوضع الحمل‬
‫‪513‬‬ ‫ثالثا ـ تحول العدة أو انتقالها‬
‫‪513‬‬ ‫‪ 1‬ـ انتقال العدة أو تحولها من األشهر إلى األقراء‪:‬‬
‫‪514‬‬ ‫‪ 2‬ـ انتقال العدة من األقراء إلى األشهر‪:‬‬
‫‪515‬‬ ‫تحول المعتدة من عدة الطالق إلى عدة الوفاة‪:‬‬
‫‪516‬‬ ‫‪ 4‬ـ تحول العدة من القروء أو األشهر إلى وضع الحمل‪:‬‬
‫‪520‬‬ ‫رابعا ـ آثار العدة‬
‫‪520‬‬ ‫األثر األول‪ :‬لزوم المعتدة بيتها‬
‫‪526‬‬ ‫األثر الثاني‪:‬عالقة الزوج بالمعتدة‬
‫‪530‬‬ ‫الضوابط الشرعية للرجعة‬
‫‪530‬‬ ‫أوال ـ أحكام الرجعة‬
‫‪530‬‬ ‫‪ 1‬ـ مفهوم الرجعة ومشروعيتها‬
‫‪532‬‬ ‫‪ 2‬ـ حكم الرجعة‬
‫‪542‬‬ ‫‪ 3‬ـ شروط إرجاع المطلقة الرجعية‬
‫‪557‬‬ ‫‪4‬ـ شروط رجعة المطلقة ثالثا‬
‫‪560‬‬ ‫ثانيا ـ التحايل على الرجعة وأحكامه‬
‫‪9‬‬
‫‪561‬‬ ‫‪ 1‬ـ أنواع الحيل وأحكامها‬
‫‪571‬‬ ‫‪ 2‬ـ أنواع الحيل المرتبطة بالطالق وأحكامها‬
‫‪582‬‬ ‫‪ 3‬ـ الرجعة بواسطة المحلل وحكمها‬
‫‪594‬‬ ‫‪ 4‬ـ المخارج الشرعية للرجعة‬
‫‪613‬‬ ‫حق المطلقة في المتعة‬
‫‪613‬‬ ‫تعريف المتعة‪:‬‬
‫‪614‬‬ ‫حكم المتعة‪:‬‬
‫‪622‬‬ ‫من تجب عليه المتعة‪:‬‬
‫‪622‬‬ ‫مقدار المتعة‪:‬‬
‫‪10‬‬
‫المقدمة‬
‫إن الشرع الحكيم‪ ،‬مع حرصه على اس تقرار الحي اة الزوجي ة وتوف ير ك ل الس بل‬
‫الكفيلة بتحقيق ذلك‪ ،‬كما رأينا في األجزاء السابقة‪ ،‬إال أن ه ـ م ع ذل ك‪ ،‬ومراع اة للواق ع‪،‬‬
‫ودرءا للمفاسد التي قد تنتج عن استمرار هذه الحياة الزوجية ـ ش رع األحك ام ال تي تنهي‬
‫العالقة الزوجية‪ ،‬وضبطها بضوابط دقيقة حتى يقلل من آثار التفريق وأسبابه ما أمكن‪.‬‬
‫والبحث المقاص دي في ه ذه الناحي ة يط رد م ع مقاص د الش رع في الن احيتين‬
‫السابقتين‪ ،‬وهو الحرص على اس تمرار الحي اة الزوجي ة واس تقرارها‪ ،‬فل ذلك ك ان أك ثر‬
‫عملن ا في ه ذا الج زء ه و البحث عن القي ود ال تي تح د من عملي ة التفري ق‪ ،‬وتجعله ا‬
‫محصورة في الرغب ة األكي دة من ال زوج أو من الزوج ة في التفري ق م ع إتاح ة ف رص‬
‫الرجعة بعد ذلك ما أمكن‪.‬‬
‫وقد لجأنا لهذا ـ مثلما فعلنا سابقا ـ لتراثنا اإلسالمي بمذاهب ه المختلف ة‪ ،‬زي ادة على‬
‫اللجوء لمصادر الدين األصلية من الكتاب والسنة‪ ،‬وكانت أكثر آرؤانا الترجيحية في ه ذا‬
‫الباب تميل إلى تضييق أبواب التفريق إال في الح دود ال تي نراه ا ت دل دالل ة كافي ة على‬
‫توفر حقيقة قصد التفريق من الزوجين‪.‬‬
‫وقد قسمنا الحديث في هذا الجزء إلى أربعة أقسام‪:‬‬
‫األول‪ :‬ويبحث في ح ق كال ال زوجين في إيق اع الطالق‪ ،‬تناولن ا في ه بالتفص يل‬
‫الض وابط الش رعية ال تي تحف ظ ه ذا الح ق لكال ال زوجين‪ ،‬وفي نفس ال وقت تحمي من‬
‫استعماله في غير ما قصده الشرع من مقاصد‪ ،‬وقد قدمنا ل ه بفص ل تمهي دي مهم جعلن اه‬
‫مقدمة لسائر األقسام‪.‬‬
‫الثاني‪ :‬وقد خصصناه للتفريق الذي جعله الشارع لولي األمر‪ ،‬حماية للزوج ة من‬
‫تعسف الزوج‪ ،‬أو تعضيدا لما جعل لها من حق في حل عصمة الزوجية‪ ،‬وقد خصص ناه‬
‫بقسم خاص بناء على اختالف أحكامه عن سائر انواع التفريق‪.‬‬
‫الثالث‪ :‬وقد خصصناه للصيغ التي يتم بها التطليق‪ ،‬وهي الركن الثالث من أرك ان‬
‫الطالق‪ ،‬بل اعتبره ا بعض هم ال ركن الوحي د في الطالق ألهميته ا‪ ،‬وق د تح دثنا في ه عن‬
‫التع ابير ال تي يمكن اس تعمالها للتطلي ق من اللف ظ والكتاب ة واإلش ارة وغيره ا‪ ،‬ثم ص يغ‬
‫التعابير اللفظية‪ ،‬باعتبارها هي األص ل في االس تعماالت العادي ة للطالق‪ ،‬ثم تح دثنا عن‬
‫تقييد صيغ الطالق بمختلف التقييدات من الشرط واالستثناء والعدد ونحوها‪.‬‬
‫وباإلضافة إلى ذلك تحدثنا عن الصيغ المشابهة للطالق مع أنه ال يقع بها‪ ،‬ب ل له ا‬
‫أحكامها الخاصة‪ ،‬كالظهار واإليالء‪.‬‬
‫الرابع‪ :‬وقد خصصناه لآلثار الناتجة عن الفرقة الزوجية‪ ،‬فتناولنا في الحديث عن‬
‫أحكام العدة‪ ،‬وعن الضوابط الشرعية للرجع ة‪ ،‬م ع بي ان الحل ول ال تي وض عها الش ارع‬
‫إلعادة الحياة الزوجية إلى مسارها األصلي‪ ،‬وذلك إما بالرجعة في العدة‪ ،‬أو الرجعة بع د‬
‫انتهائها‪ ،‬ثم تحدثنا عن المتعة‪ ،‬باعتبارها من الحقوق المالية التي تنتج عن الطالق‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫وب ذلك ش ملت ه ذه األقس ام األربع ة الح ديث عن ك ل أن واع الفرق ة الزوجي ة‬
‫وضوابطها مع محاولة طرحها باألسلوب الدقيق المبسط‪ ،‬والحمد هلل أوال وآخرا‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫القسم األول‬
‫حق الزوجين في حل عصمة الزوجية‬
‫الفصل األول‬
‫مدخل إلى أحكام الفرقة الزوجية‬
‫سنتناول في هذا الفص ل التمهي دي الح ديث عن موض وعين كالهم ا ل ه دور‬
‫كبير في التأسيس لما سنذكره في الفصول التالية‪:‬‬
‫أما األول‪ ،‬فهو الحديث عن أنواع الفرقة الزوجية‪ ،‬وأحكامها وآثاره ا بص فة‬
‫عامة‪ ،‬باعتبار هذا الج زء وم ا يليل ه من أج زاء مخصص ة له ذه األن واع‪ ،‬ويحت اج‬
‫التفصيل فيها إلى النظرة اإلجمالية ال تي ق دمناها في ه ذا المبحث‪ ،‬وب ه ن رى وج ه‬
‫الترتيب الذي راعيناه في هذا الجزء‪.‬‬
‫أما الثاني‪ ،‬فهو عن األسس التي اعتمدناها عند ذكر ما ن راه من الترجيح ات‬
‫في هذا الباب‪ ،‬وذلك لالستغناء بها عن االستدالل لكل ترجيح‪.‬‬
‫وبذلك يكون المبحث األول مبحثا تمهيديا للمسائل والف روع الفقهي ة‪ ،‬ويك ون‬
‫المبحث الثاني خاصا بالرؤى الترجيحية‪.‬‬
‫أوال ـ أنواع الفرقة الزوجية ومقاصدها‬
‫قس م الفقه اء التفري ق الحاص ل في الحي اة إلى ن وعين‪ :‬فس خ وطالق‪ ،‬ولك ل‬
‫منهما آثاره الخاصة‪ ،‬وسنتحدث عن كال النوعين فيما يلي‪:‬‬
‫النوع األول ـ الطالق‬
‫وهو النوع األول من أنواع التفريق‪ ،‬ويقصد به عند اإلطالق‪ ،‬وسنتحدث هنا‬
‫عن تعريف ه وحكم ه األص لي وأحكام ه العارض ة‪ ،‬أم ا أركان ه وش روطه وآثاره ا‬
‫فمحلها الفصول القادمة من هذا الجزء وما يليه من أجزاء‪.‬‬
‫تعريف الطالق‪:‬‬
‫من التعاريف التي ع رف به ا الطالق‪ ،‬وال تي ت دخلت في بعض ها الخالف ات‬
‫الفقهية للمذاهب المختلفة‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ رفع الحل الذي به صارت المرأة محال للنكاح إذا تم العدد ثالثا‪ ،‬ويوجب‬
‫زوال الملك باعتبار سقوط اليد عند انقضاء العدة في المدخول بها وانعدام العدة عند‬
‫عدم الدخول واالعتياض عند الخلع(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ هو صفة حكمية ترفع حلية متعة الزوج بزوجت ه موجب ا تكرره ا م رتين‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪.6/2 :‬‬
‫‪13‬‬
‫للحر ومرة لذي رق حرمتها عليه قبل زوج(‪.)1‬‬
‫‪ 3‬ـ هو قول مخص وص أو م ا في معن اه من ش خص مخص وص يرتف ع ب ه‬
‫النكاح أو ينثلم‪ ،‬فقول‪ :‬يخرج ب ه ارتف اع النك اح ب الموت والرض اع‪ ،‬ومخص وص‪:‬‬
‫ليخرج به ارتفاعه باللعان ونحوه من الردة واإلسالم وس ائر الفس وخ القولية‪ ،‬أو م ا‬
‫في معن اه‪ :‬لي دخل ب ه الطالق بالكتاب ة واإلش ارة من األخ رس‪ ،‬ومن ش خص‬
‫مخصوص‪ :‬هو الزوج أو وكيله‪)2( .‬‬
‫وعالق ة المع نى اللغ وي ب المعنى االص طالحي هي كم ا يق ول ابن منظ ور‪:‬‬
‫ق النس اء لـمعنـيـين‪ :‬أَح دهما ح ّل ُع ْق دة النك اح‪ ،‬واآلخ ر بمع نى التخلي ة‬ ‫(طَالَ ُ‬
‫ق الناق ة من ِعقَاله ا‬ ‫ْ‬ ‫َ‬
‫ق أي صار ح ّراً‪ ،‬وأطلَ َ‬ ‫َ‬ ‫ق طَلِـي ٌ‬ ‫إلنسان إِذا ُعتِ َ‬
‫وا ِإلرْ سال‪ .‬ويقال ل ِ‬
‫عقال علـيها) (‪)3‬‬ ‫ْ‬
‫وطَلَّقَها فَطَلَقَت‪ :‬هي بالفتـح‪ ،‬وناقة طَلق وطُلُق‪ :‬ال ِ‬
‫حكم الطالق‪:‬‬
‫الحكم األصلي للطالق‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في الحكم األصلي للطالق على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن إيقاع الطالق مباح وإن كان مبغضا في األص ل‪ ،‬وه و ق ول‬
‫جمهور العلماء‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫ض وا‬ ‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬اَل ُجنَا َح َعلَ ْي ُك ْم إِ ْن طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء َم ا لَ ْم تَ َم ُّس وه َُّن أَوْ تَ ْف ِر ُ‬
‫ُوف َحقّ اً‬
‫ضةً َو َمتِّعُوه َُّن َعلَى ْال ُمو ِس ِع قَ َد ُرهُ َو َعلَى ْال ُم ْقتِ ِر قَ َد ُرهُ َمتَا ًع ا بِ ْال َم ْعر ِ‬ ‫لَه َُّن فَ ِري َ‬
‫َعلَى ْال ُمحْ ِسنِينَ ﴾(البقرة‪ ،)236:‬وقوله تعالى‪ ﴿:‬يَاأَيُّهَا النَّبِ ُّي إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء فَطَلِّقُوه َُّن‬
‫لِ ِع َّدتِ ِه َّن﴾(الطالق‪ )1:‬وغيرها من آيات الطالق‪ ،‬وكلها تقتضي إباحة إيقاع الطالق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قول الن بي ‪(:‬أبغض الحالل إلى هللا الطالق) (‪ ،)4‬وفي لف ظ‪(:‬م ا أح ل‬
‫هللا شيئا أبغض إليه من الطالق)‪ ،‬وإنما يكون مبغضا من غير حاجة إليه‪ ،‬وقد سماه‬
‫النبي ‪ ‬حالال‪ ،‬فإن قيل بأن كون الطالق مبغوضا من اف لكون ه حالال‪ ،‬ألن كون ه‬
‫مبغوضا يقتضي رجحان تركه على فعله‪ ،‬وكونه حالال يقتضي مساواة تركه لفعله‪،‬‬
‫وقد أجيب على ذلك بأن الم راد ب الحالل م ا ليس ترك ه بالزم‪ ،‬وه و يش مل المب اح‬
‫والواجب والمندوب والمكروه‪ ،‬وقد يقال الطالق حالل لذاته واألبغضية لم ا ي ترتب‬
‫عليه من انجراره إلى المعصية(‪.)5‬‬
‫‪ 3‬ـ أن رسول هللا ‪ ‬طلق حفصة‪ ،‬حتى نزل عليه الوحي يأمره أن يراجعها‬
‫‪ )(1‬شرح حدود ابن عرفة‪.184 :‬‬

‫‪ )(2‬التاج المذهب‪.2/118 :‬‬
‫‪ )(3‬لسان العرب‪ ،10/227 :‬وانظر‪ :‬طلبة الطلبة‪.52 :‬‬
‫‪ )(4‬قال ابن حج ر‪ :‬رواه أب و داود وابن ماج ة والح اكم من ح ديث مح ارب بن دث ار عن بن عم ر بلف ظ «‬
‫الحالل » بدل المب اح ورواه أب و داود وال بيهقي مرس ال‪ ،‬تلخيص الحب ير‪ ،3/205 :‬وانظ ر‪ :‬ال بيهقي‪ ،7/322 :‬أب و‬
‫داود‪ ،2/255 :‬ابن ماجة‪.1/650 :‬‬
‫‪ )(5‬انظر‪ :‬عون المعبود‪.6/161 :‬‬
‫‪14‬‬
‫(‪ ،)1‬ولم يكن هناك كبر سن وال ريبة‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه كما أن فيه معنى كفران النعمة من وجه‪ ،‬فإن في ه مع نى إزال ة ال رق‬
‫من وجه آخر‪ ،‬ألن النكاح ن وع من ال رق كم ا روي أن الن بي ‪ ‬ق ال‪(:‬النك اح رق‬
‫فلينظر أحدكم أين يضع كريمته)(‪ .)2‬وألجله صان الشرع القراب ة القريب ة عن ه ذا‬
‫الرق حيث حرم نكاح األمهات والبنات واألخوات(‪.)3‬‬
‫‪ 5‬ـ أن هذا إزالة الملك بطريق اإلسقاط فيكون مباحا في األص ل كاإلعت اق‪..‬‬
‫ومن هذا الباب كونه مزيال للنك اح المش تمل على المص الح المن دوب إليها‪ ،‬فيك ون‬
‫مكروها فقط ال حراما‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن إيقاع الطالق مح رم ال يب اح إال عن د الض رورة‪ ،‬وقد ذك ر‬
‫هذا الق ول السرخسي(‪ )4‬من غ ير إش ارة إلى قائل ه‪ ،‬بينم ا ذكر ابن قدام ة اإلجم اع‬
‫على الجواز‪ ،‬قال في المغني‪(:‬أجمع الن اس على ج واز الطالق‪ ،‬والع برة دال ة على‬
‫جوازه‪ ،‬فإنه ربما فسدت الحال بين الزوجين‪ ،‬فيصير بق اء النك اح مفس دة محض ة‪،‬‬
‫وضررا مجردا بإلزام ال زوج النفق ة والس كنى‪ ،‬وحبس الم رأة‪ ،‬م ع س وء العش رة‪،‬‬
‫والخصومة الدائم ة من غ ير فائ دة‪ ،‬فاقتض ى ذل ك ش رع م ا يزي ل النك اح‪ ،‬ل تزول‬
‫المفسدة الحاصلة منه) (‪)5‬‬
‫وال يختل ف م ا ذك ره ابن قدام ة من اإلجم اع على م ا ذك ره السرخس ي ألن‬
‫الحكم األصلي الذي يقصده السرخسي‪ ،‬هو الطالق من غير حاج ة إلي ه‪ ،‬وق د ذك ر‬
‫ابن قدامة في حكم هذا النوع من ال زواج عن أحم د رواي تين‪ :‬إح داهما أن ه مح رم‪،‬‬
‫والثانية‪ ،‬أنه مباح‪.‬‬
‫وقد ذكر العراقي أن هذا هو الحكم األصلي للطالق عن د الحنفي ة‪ ،‬فق ال عن د‬
‫بيان كون العدة بالحيض ال بالطهر‪( :‬وليس في ذلك تطويل عند الحنفية الذين يرون‬
‫العدة بالحيض ف إنهم يعت برون ثالث حيض كامل ة‪ ،‬ف المعنى عن دهم أن األص ل في‬
‫الطالق الحظر لما فيه من قطع النكاح الذي تعلقت ب ه المص الح الديني ة والدنيوي ة‪،‬‬
‫وإنما يباح للحاجة‪ ،‬والمعتبر دليلها‪ ،‬وهو اإلقدام على الطالق في زمن الرغبة) (‪)6‬‬
‫‪ )(1‬الحاكم‪ ،4/16 :‬المعجم الكبير‪ ،23/188 :‬مجمع الزوائد‪.9/244 :‬‬

‫‪ )(2‬قال العراقي في تخريجه ألحاديث إحياء عل وم ال دين للغ زالي‪ :‬ح ديث‪ :‬النك اح رق فلينظ ر أح دكم أين‬
‫يضع كريمته ـ رواه أبو عمر التوقاني في معاشرة األهلين موقوفا على عائشة وأسماء ابنتي أبي بك ر‪ ،‬ق ال ال بيهقي‪:‬‬
‫وروي ذلك مرفوعاً‪ ،‬والموقوف‪.‬‬
‫‪ )(3‬المبسوط‪.6/2:‬‬
‫‪ )(4‬المبسوط‪ ،6/2:‬وانظر‪ :‬تبيين الحقائق‪.3/253 :‬‬
‫‪ )(5‬المغني‪.7/277 :‬‬
‫‪ )(6‬طرح التثريب‪.7/84 :‬‬
‫‪15‬‬
‫بل ذك ر أن ه ذا ه و الحكم األص لي عن د المالكي ة‪ ،‬ففي العناي ة‪(:‬ق ال مال ك‪:‬‬
‫األص ل في الطالق ه و الحظ ر واإلباح ة لحاج ة الخالص)(‪ )1‬ومن األدل ة ال تي‬
‫ذكروها لذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن ه ض رر بنفس ه وزوجته‪ ،‬وإع دام للمص لحة الحاص لة لهم ا من غ ير‬
‫حاجة إليه‪ ،‬فكان حراما‪ ،‬كإتالف المال‪ ،‬وقد قال ‪(:‬ال ضرر وال ضرار) (‪)2‬‬
‫‪ 2‬ـ أن فيه كفران النعمة فإن النكاح نعمة من هللا تعالى على عباده‪ ،‬كم ا ق ال‬
‫ق لَ ُك ْم ِم ْن أَنفُ ِس ُك ْم أَ ْز َواجًا لِت َْس ُكنُوا إِلَ ْيهَ ا َو َج َع َل بَ ْينَ ُك ْم َم َو َّدةً‬
‫تعالى‪َ ﴿:‬و ِم ْن آيَاتِ ِه أَ ْن َخلَ َ‬
‫ت لِقَوْ ٍم يَتَفَ َّكرُونَ ﴾(الروم‪ ،)21:‬وكفران النعمة حرام‪.‬‬ ‫ك آَل يَا ٍ‬‫َو َرحْ َمةً إِ َّن فِي َذلِ َ‬
‫‪ 3‬ـ أنه رفع للنكاح المسنون فال يحل إال عند الضرورة‪.‬‬
‫الترجيح‪:‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو النظر إلى معنى قول الفقهاء (الحكم األصلي‬
‫للطالق)‪ ،‬فإن أريد به الحكم العام للطالق‪ ،‬والذي يتناول أك ثر الن اس‪ ،‬ف إن األرجح‬
‫في هذا هو القول باإلباحة‪ ،‬ألن الناس عادة ال يطلق ون إال لس بب ق د يعق ل‪ ،‬وق د ال‬
‫يعقل‪ ،‬أما التطليق لغير سبب‪ ،‬فقلما يحدث‪ ،‬وه و ب ذلك يع ود إلى ن وع من األحك ام‬
‫العارضة التي سنذكرها‪.‬‬
‫أم ا إن أري د ب ه االقتص ار على ذك ره عن د بي ان حكم الطالق‪ ،‬ك أن يس أل‬
‫شخص عن حكم الطالق فيجاب بأن ه حالل أو أن ه أبغض الحالل‪ ،‬ف إن األرجح في‬
‫هذا هو خطأ هذه اإلجابة‪ ،‬بل قد يك ون الق ول ب التحريم أرجح في ه ذه الحال ة‪ ،‬ألن‬
‫القول باإلباحة مطلقا قد يكون نوع ا من التش جيع على الطالق‪ ،‬فله ذا إم ا أن ي ذكر‬
‫الحكم مفصال بأنواعه المختلفة أو أن يس أل عن الس بب ال داعي للطالق فيف تى على‬
‫أساسه‪ ،‬ألن الكثير من العامة تغريه اإلباحة‪ ،‬وقد يقع بواسطتها في المحظور‪.‬‬
‫وهذا ال يقتصر على الطالق فقط‪ ،‬بل يتعداه لكثير من األحكام الشرعية‪ ،‬فإن‬
‫األرجح فيها جميعا هو ذكر األحكام العارضة باعتبارها األصل‪ ،‬فاألحوال مختلفة‪،‬‬
‫وتعميم الحكم قد يوقع في اللبس والخطأ‪.‬‬
‫األحكام العارضة للطالق‪:‬‬
‫نص أك ثر الفقه اء على األحك ام العارض ة للطالق‪ ،‬وق د اختلفت الم ذاهب‬
‫الفقهية في التعبير عنها‪ ،‬وسنذكر هن ا بعض م ا ق الوا في ذل ك‪ ،‬ون رجئ التفاص يل‬
‫المتعلقة بالفروع إلى محلها من هذا الفصل أو غيره‪:‬‬
‫فق د نص الش افعية على أن الطالق أربع ة أقس ام‪ :‬ح رام ومك روه وواجب‬
‫ومندوب وال يكون مباحا مستوى الطرفين(‪:)3‬‬
‫الطالق الواجب‪ :‬ويتحقق في صورتين وهما‪:‬‬
‫‪ )(1‬العناية‪.3/468 :‬‬
‫‪ )(2‬أخرجه مالك (‪ ،2/745‬رقم ‪ ،)1429‬والشافعى (‪ )1/224‬والدارقطنى (‪ ،)3/77‬والح اكم (‪ ،2/66‬رقم‬
‫‪ )2345‬وقال‪ :‬صحيح اإلسناد على شرط مسلم‪ .‬والبيهقى (‪ ،6/69‬رقم ‪ )11166‬وغيرهم‪.‬‬
‫‪ )(3‬شرح النووي على مسلم‪.10/62:‬‬
‫‪16‬‬
‫‪ 1‬ـ في الحكمين إذا بعثهما القاضي عند الشقاق بين الزوجين ورأيا المصلحة‬
‫في الطالق وجب عليهما الطالق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ وفي المولى إذا مضت عليه أربعة أشهر وطالبت المرأة بحقها فامتنع من‬
‫الفيئة والطالق‪ ،‬فاألصح عند الشافعية أنه يجب على القاضي أن يطل ق علي ه طلق ة‬
‫رجعيه‪.‬‬
‫الطالق المكروه‪ :‬وذلك إذا كان الحال بينهما مستقيما‪ ،‬فيطلق بال سبب وعليه‬
‫يحمل حديث (أبغض الحالل إلى هللا الطالق) (‪)1‬‬
‫الطالق الحرام‪ :‬وه و في ثالث ص ور هي‪ :‬في الحيض بال ع وض منه ا وال‬
‫س ؤالها‪ ،‬والث اني في طه ر جامعه ا في ه قب ل بي ان الحم ل‪ ،‬والث الث إذا ك ان عن ده‬
‫زوجات يقسم لهن وطلق واحدة قبل أن يوفيها قسمها‪.‬‬
‫الطالق المندوب‪ :‬وهو عندما ال تكون المرأة عفيفة أو يخافا أو أح دهما أن ال‬
‫يقيما حدود هللا أو نحو ذلك‪.‬‬
‫ونص الحنابلة على أن الطالق على خمسة أقسام(‪:)2‬‬
‫الطالق ال واجب‪ :‬وه و طالق الم ولي بع د ال تربص إذا أبى الفيئ ة‪ ،‬وطالق‬
‫الحكمين في الشقاق‪ ،‬إذا رأيا ذلك‪.‬‬
‫الطالق المك روه‪ :‬وه و الطالق من غ ير حاج ة إلي ه‪ ،‬وق ال القاض ي‪ :‬في ه‬
‫روايت ان؛ إح داهما‪ :‬أن ه مح رم؛ ألن ه ض رر بنفس ه وزوجت ه‪ ،‬وإع دام للمص لحة‬
‫الحاصلة لهما من غير حاجة إليه‪ ،‬فكان حراما‪ ،‬كإتالف المال‪ ،‬والثانية‪ ،‬أنه مباح‪.‬‬
‫الطالق المباح‪ :‬وهو عند الحاجة إلي ه لس وء خل ق الم رأة‪ ،‬وس وء عش رتها‪،‬‬
‫والتضرر بها من غير حصول الغرض بها‪.‬‬
‫الطالق المندوب‪ :‬وقد ذكروا له موضعين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عند تفريط المرأة في حقوق هللا الواجبة عليها‪ ،‬مثل الصالة ونحوها‪ ،‬وال‬
‫يمكن ه إجباره ا عليه ا‪ ،‬أو تك ون ل ه ام رأة غ ير عفيف ة‪ ،‬ق ال أحم د‪ :‬ال ينبغي ل ه‬
‫إمساكها؛ وذلك ألن فيه نقصا لدين ه‪ ،‬وال ي أمن إفس ادها لفراش ه‪ ،‬وإلحاقه ا ب ه ول دا‬
‫ليس هو منه‪ ،‬وال بأس بعضلها في هذه الحال‪ ،‬والتض ييق عليها؛ لتفت دي من ه‪ ،‬ق ال‬
‫ابن قدامة‪ :‬ويحتمل أن الطالق في هذين الموضعين واجب(‪.)3‬‬
‫‪ 2‬ـ الطالق في ح ال الش قاق‪ ،‬وفي الح ال ال تي تح وج الم رأة إلى المخالع ة‬
‫لتزيل عنها الضرر‪.‬‬
‫‪ )(1‬أخرج ه أب و داود ( ‪ ،2/255‬رقم ‪ ،)2178‬وابن ماج ه (‪ ،1/650‬رقم ‪ ،)2018‬والح اكم (‪ ،2/214‬رقم‬

‫‪ )2794‬وقال‪ :‬صحيح اإلسناد‪ .‬ووافقه الذهبى وقال‪ :‬على شرط مس لم‪ .‬وابن ع دى (‪ ،6/461‬ترجم ة ‪ 1941‬مع رف‬
‫بن واصل)‪ ،‬والبيهقى (‪ ،7/322‬رقم ‪)14671‬‬
‫‪ )(2‬المغني‪ ،7/277 :‬وانظر‪ :‬كشاف القناع‪.5/232 :‬‬
‫‪ )(3‬المغني‪.7/277 :‬‬
‫‪17‬‬
‫الطالق المحرم‪ :‬وهو الطالق في الحيض‪ ،‬أو في طهر جامعها في ه‪ ،‬ق ال ابن‬
‫قدامة‪( :‬أجمع العلم اء في جمي ع األمص ار وك ل األعص ار على تحريم ه‪ ،‬ويس مى‬
‫طالق البدعة؛ ألن المطلق خالف السنة‪ ،‬وترك أمر هللا تعالى ورسوله) (‪)4‬‬
‫ونكتفي بهذين المذهبين‪ ،‬فسائر األقوال ال تكاد تخرج على ما ذكرا‪.‬‬
‫الحكمة من الطالق‬
‫يتصور الكثير من محدودي النظر‪ ،‬ال ذين يعش ون بأجس ادهم في مس تنقعات‬
‫من الدناءة‪ ،‬وبعقولهم في عوالم من المثل‪ ،‬بأن تش ريع الطالق جريم ة من الج رائم‬
‫وإثم من أكبر اآلثام‪.‬‬
‫وهذه النظرة ـ كالنظرة للتعدد أو الحجاب أو غيرها من أحكام الدين ـ نظ رة‬
‫ال عالقة لها بالواقع‪ ،‬ألن الدراسة المتمعنة للواقع وللفطرة البش رية ال ب د أن ته دي‬
‫إلى ضرورة إباحة الطالق وتشريع القوانين التي تحفظه من التعسف‪ ،‬وتحفظ آثاره‬
‫من الضياع‪.‬‬
‫أم ا اإلس الم فإن ه (يش رع ألن اس يعيش ون على األرض‪ ،‬لهم خصائص هم‪،‬‬
‫وطباعهم البش رية‪ ،‬ل ذا ش رع لهم كيفي ة الخالص من ه ذا العق د‪ ،‬إذا تع ثر العيش‪،‬‬
‫وض اقت الس بل‪ ،‬وفش لت الوس ائل لإلص الح‪ ،‬وه و في ه ذا واقعي ك ل الواقعي ة‪،‬‬
‫ومنصف كل اإلنصاف لكل من الرجل والمرأة‪.‬‬
‫فكث يراً م ا يح دث بين ال زوجين من األس باب وال دواعي‪ ،‬م ا يجع ل الطالق‬
‫ضرورة الزمة‪ ،‬ووسيلة متعين ة لتحقي ق الخ ير‪ ،‬واالس تقرار الع ائلي واالجتم اعي‬
‫لك ل منهم ا‪ ،‬فق د ي تزوج الرج ل والم رأة‪ ،‬ثم يت بين أن بينهم ا تباين ا ً في األخالق‪،‬‬
‫وتنافراً في الطباع‪ ،‬فيرى كل من الزوجين نفسه غريبا ً عن اآلخر‪ ،‬نافراً من ه‪ ،‬وق د‬
‫يطّل ع أح دهما من ص احبه بع د ال زواج على م ا ال يحب‪ ،‬وال يرض ى من س لوك‬
‫شخصي‪ ،‬أو عيب خفي‪ ،‬وقد يظهر أن الم رأة عقيم ال يتحق ق معه ا أس مى مقاص د‬
‫ال زواج‪ ،‬وه و ال ي رغب التع دد‪ ،‬أوال يس تطيعه‪ ،‬إلى غ ير ذل ك من األس باب‬
‫والدواعي‪ ،‬التي ال تتوفر معها المحبة بين الزوجين وال يتحق ق معه ا التع اون على‬
‫شؤون الحياة‪ ،‬والقيام بحقوق الزوجية كما أمر هللا‪ ،‬فيكون الطالق ل ذلك أم راً ال ب د‬
‫منه للخالص من رابطة الزواج التي أص بحت ال تحق ق المقص ود منه ا‪ ،‬وال تي ل و‬
‫ألزم الزوجان بالبق اء عليه ا‪ ،‬ألكلت الض غينة قلبيهم ا‪ ،‬ولك اد ك ل منهم ا لص احبه‪،‬‬
‫وسعى للخالص منه بما يتهيأ له من وسائل‪ ،‬وقد يكون ذل ك س ببا ً في انح راف ك ل‬
‫منهما‪ ،‬ومنفذاً لكثير من الشرور واآلثام‪.‬‬
‫له ذا ُش رع الطالق وس يلة للقض اء على تل ك المفاس د‪ ،‬وللتخلص من تل ك‬
‫الشرور‪ ،‬وليستبدل كل منهما بزوجه زوجا ً آخر‪ ،‬قد يجد مع ه م ا افتق ده م ع األول‪،‬‬
‫فيتحقق قول هللا تعالى‪َ ﴿:‬وإِ ْن يَتَفَ َّرقَ ا يُ ْغ ِن هَّللا ُ كُاّل ً ِم ْن َس َعتِ ِه َو َك انَ هَّللا ُ َو ِ‬
‫اس عا ً َح ِكيم اً﴾‬
‫(النساء‪)130:‬‬
‫‪ )(4‬المغني‪.7/277 :‬‬
‫‪18‬‬
‫وه ذا ه و الح ل لتل ك المش كالت المس تحكمة المتف ق م ع منط ق العق ل‬
‫والضرورة‪ ،‬وطبائع البشر وظروف الحياة)‬
‫وقد كان الغرب ـ وهو الذي يتصور إيمان ه بالمس يحية وخض وعه للكنيس ة ـ‬
‫حياته متزمتا ملتزم ا بالزوج ة الواح دة ط ول العم ر‪ ،‬رافع ا ش عار المثالي ة‪ ،‬ولكن‬
‫الفطرة سرعان ما أغارت عليه‪ ،‬ليعترف بالطالق‪ ،‬ويقنن ل ه‪ ،‬ب ل إن نس بة ارتف اع‬
‫الطالق فيه تفوق التصور‪.‬‬
‫ونحن نورد هنا لمن يتصورون أن لهم الحق في مناقشة اإلسالم في تش ريعه‬
‫الطالق ما قاله (بيتام) رجل القانون اإلنجليزي‪ ،‬قال‪(:‬لو وضع مشروع قانونا ً يحرم‬
‫فض الشركات‪ ،‬ويمنع رف ع والي ة األوص ياء‪ ،‬وع زل ال وكالء‪ ،‬ومفارق ة الرفق اء‪،‬‬
‫لصاح الناس أجمعون‪ :‬أنه غاية الظلم‪ ،‬واعتقدوا صدوره من معتوه أو مجن ون‪ ،‬في ا‬
‫عجبا ً أن هذا األمر ال ذي يخ الف الفط رة‪ ،‬ويج افي الحكم ة‪ ،‬وتأب اه المص لحة‪ ،‬وال‬
‫يستقيم مع أصول التشريع‪ ،‬تق رره الق وانين بمج رد التعاق د بين ال زوجين في أك ثر‬
‫البالد المتمدنة‪ ،‬وكأنها تحاول إبعاد الناس عن الزواج‪ ،‬ف إن النهي عن الخ روج من‬
‫الشيء نهي عن الدخول فيه‪ ،‬وإذا كان وقوع النفرة واستحكام الشقاق والع داء‪ ،‬ليس‬
‫بعيد الوقوع‪ ،‬فأيهما خير؟‪ ..‬رب ط ال زوجين بحب ل م تين‪ ،‬لتأك ل الض غينة قلوبهم ا‪،‬‬
‫ويكيد كل منهما لآلخر؟ أم حل ما بينهما من رباط‪ ،‬وتمكين كل منهما من بن اء بيت‬
‫جدي د على دع ائم قوي ة؟‪ ،‬أو ليس اس تبدال زوج ب آخر‪ ،‬خ يراً من ض م خليل ة إلى‬
‫زوجة مهملة أو عشيق إلى زوج بغيض) (‪)1‬‬
‫زيادة على ه ذا‪ ،‬ف إن تش ريعات اإلس الم في ه ذا الج انب تحف ظ الطالق من‬
‫استعماله في غير ما وضع له‪ ،‬وتحفظ ك ل م ا ق د ينج ر عن ه من آث ار س لبية‪ ،‬ومن‬
‫ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن ه نفّ ر من الطالق وبغض ه إلى النف وس فق ال ‪(:‬يم ا ام رأة س ألت‬
‫زوجها الطالق في غير بأس‪ ،‬فحرام عليها رائحة الجنة)‪ ،‬وحذر من التهاون بش أنه‬
‫فقال ‪(:‬ما بال أحدكم يلعب بحدود هللا‪ ،‬يقول‪ :‬قد طلقت‪ ،‬قد راجعت)‬
‫‪ 2‬ـ أنه اعتبر الطالق آخر العالج‪ ،‬بحيث ال يصار إليه إال عند تف اقم األم ر‪،‬‬
‫واشتداد الداء‪ ،‬وحين ال يج دي عالج س واه‪ ،‬وأرش د إلى اتخ اذ الكث ير من الوس ائل‬
‫قبل أن يصار إليه‪ ،‬فرغب ال زوج في الص بر والتحم ل على الزوج ات‪ ،‬وإن ك انوا‬
‫َاش رُوه َُّن‬ ‫يكره ون منهن بعض األم ور‪ ،‬إبق اء للحي اة الزوجي ة‪ ،‬ق ال تع الى‪َ ﴿:‬وع ِ‬
‫ُوف فَإِ ْن َك ِر ْهتُ ُم وه َُّن فَ َع َس ى أَ ْن تَ ْك َرهُ وا َش يْئا ً َويَجْ َع َل هَّللا ُ فِي ِه خَ ْي راً كثِ يرا ﴾‬
‫َ‬ ‫بِ ْال َم ْعر ِ‬
‫(النساء‪)19:‬‬
‫ً‬
‫‪ 3‬ـ أن ه أرش د ال زوج إذا الح ظ من زوجت ه نش وزا إلى م ا يعالجه ا ب ه من‬
‫التأديب المتدرج‪ :‬الوعظ ثم الهجر‪ ،‬ثم الضرب غير الم برح‪ ،‬ق ال تع الى‪َ )﴿:‬والاَّل تِي‬
‫اض ِربُوه َُّن فَ إِ ْن أَطَ ْعنَ ُك ْم فَال‬‫اج ِع َو ْ‬
‫ض ِ‬ ‫تَخَافُونَ نُ ُشو َزه َُّن فَ ِعظُوه َُّن َوا ْه ُجرُوه َُّن فِي ْال َم َ‬
‫‪ )(1‬منقول من موقع ‪.islamunveiled‬‬
‫‪19‬‬
‫تَ ْب ُغوا َعلَ ْي ِه َّن َسبِيالً إِ َّن هَّللا َ َكانَ َعلِيّا ً َكبِيراً﴾(النساء‪)34:‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه ش رع التحكيم بينهم ا‪ ،‬إذا عج زا عن إص الح م ا بينهم ا‪ ،‬بوس ائلهما‬
‫الخاص‪.‬‬
‫ً‬
‫‪ 5‬ـ أنه أرشد الزوجة إذا ما أحست فتورا في العالقة الزوجية‪ ،‬وميل زوجه ا‬
‫إليها إلى ما تحفظ به هذه العالق ة‪ ،‬ويك ون ل ه األث ر الحس ن في ع ودة النف وس إلى‬
‫صفائها‪ ،‬بأن تتنازل عن بعض حقوقها الزوجية‪ ،‬أو المالية‪ ،‬ترغيبا ً له بها وإصالحا ً‬
‫لما بينهما‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن الطالق كما يكون لصالح الزوج‪ ،‬فإنه أيضا ً يكون لصالح الزوج ة في‬
‫كثير من األمور‪ ،‬فقد تكون هي الطالبة للطالق‪ ،‬الراغبة في ه‪ ،‬فال يق ف اإلس الم في‬
‫وج ه رغبته ا وفي ه ذا رف ع لش أنها‪ ،‬وتق دير له ا‪ ،‬ال اس تهانة بق درها‪ ،‬كم ا ي ّدعي‬
‫الم ّدعون‪ ،‬وإنما االستهانة بقدرها‪ ،‬بإغفال رغبتها‪ ،‬وإجباره ا على االرتب اط برب اط‬
‫تكرهه وتتأذى منه‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن ه أثبت لألم حض انة أوالده ا الص غار‪ ،‬ولقريباته ا من بع دها‪ ،‬ح تى‬
‫يكبروا‪ ،‬وأوجب على األب نفقة أوالده‪ ،‬وأجور حضانتهم ورض اعتهم‪ ،‬ول و ك انت‬
‫األم هي التي تقوم بذلك‪.‬‬
‫النوع الثاني ـ الفسخ‬
‫تعريف الفسخ‪:‬‬
‫من التعاريف التي عرف بها الفسخ‪ ،‬مع التنبيه إلى أن ه ذه التع اريف ليس ت‬
‫مختصة بفسخ التفريق بين الزوجين‪ ،‬بل تشمله كما تشمل غيره‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن ال يترتب على العقد أثر في المستقبل ال بطالن أثره أصال(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ الفسخ رفع األصل والوصف(‪.)2‬‬
‫‪ 3‬ـ االنفساخ انقالب كل واحد من العوضين إلى دافعه‪ ،‬والفسخ ه و قلب ك ل‬
‫واحد من العوضين إلى صاحبه(‪.)3‬‬
‫وقد فرق الفقهاء بين فرق ة الفس خ وفرق ة الطالق م ع أن كالهم ا فس خ‪ ،‬ب أن‬
‫(الفسخ الحقيقي هو الرافع للعقد كالفسخ بعيب المبيع أو الثمن المعين أو تل ف واح د‬
‫منهما قبل القبض‪ ،‬أو بعيب أحد الزوجين‪ .‬والمج از أن ال يك ون رافع ا‪ ،‬ب ل قاطع ا‬
‫كالطالق ليس رفعا لعقد النكاح بل قطعا للعصمة) (‪)4‬‬
‫أسباب الفسخ‪:‬‬
‫اختلفت المذاهب الفقهية في األسباب التي تكون بها الفرق ة فس خا بم ا يعس ر‬
‫ضبطه‪ ،‬ولذلك سنذكر هنا أقوال المذاهب الفقهي ة م ع إرج اء أدلته ا وتفاص يلها في‬
‫‪ )(1‬رد المحتار‪.5/705 :‬‬
‫‪ )(2‬بدائع الصنائع‪.5/176 :‬‬
‫‪ )( 3‬قال الزركشي بعد إيراده لهذا التعريف‪ «:‬وبذلك رددنا على أبي حنيفة أن الخل ع فس خ‪ ،‬ألن ه ال يش ترط‬
‫فيه رد الصداق فما انقلب كل واحد من العوضين لصاحبه فذهبت حقيقة الفسخ »‪ ،‬المنثور في القواعد الفقهية‪.3/42:‬‬
‫‪ )(4‬المنثور في القواعد الفقهية‪.3/48 :‬‬
‫‪20‬‬
‫محالها الخاصة بها‪:‬‬
‫مذهب الحنفية‪:‬‬
‫ً‬
‫نصوا على أن الفرقة الزوجية تكون فسخا في مواضع‪ ،‬منها(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ تباين الدار حقيقة وحكماً‪ ،‬ومعنى ذلك أن يترك أح د ال زوجين الحرب يين‬
‫دار الحرب إلى دار اإلسالم مس لما ً أو ذمي اً‪ ،‬ف إذا فع ل ذل ك ب انت من ه امرأت ه أم ا‬
‫المستأمن‪ ،‬وهو الذي يدخل دار اإلسالم بأمان لتجارة ونحوها بنية العودة إلى بالده‪،‬‬
‫فإن امرأته ال تبين منه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ فساد العقد بسبب من األسباب كم ا إذا تزوجه ا بغ ير ش هود‪ ،‬أو إلى م دة‬
‫معينة‪ ،‬أو نحو ذلك‪ ،‬مما تقدم تفصيله في محاله المختلفة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن يفعل ما يوجب حرمة المص اهرة بأص ول الم رأة االن اث وفروعه ا‪،‬‬
‫كأن يقبل بنت زوجته بش هوة‪ .‬أو أمه ا‪ .‬أو نح و ذل ك‪ ،‬مم ا ه و مفص ل في الفص ل‬
‫الخاصة بالموانع المؤبدة للزواج‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ إذا فعلت الزوج ة م ا ي وجب حرم ة المص اهرة م ع أص وله‪ ،‬أو فروع ه‬
‫الذكور‪ ،‬كتقبيل ابن زوجها البالغ بشهوة‪ ،‬ونحوه‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ إسالم أحد الزوجين الكافرين في دار الحرب‪ ،‬فإذا أس لمت الزوج ة وهي‬
‫في دار الحرب تبين من زوجها الكافر بعد ثالث حيض كما ذكر في فصل الكفاءة‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن ترضع الزوج ة ض رتها الص غيرة‪ ،‬فإنه ا تص بح أمه ا في الرض اع‪،‬‬
‫فتبين من ه هي ومن أرض عتها وه ذه البينون ة فس خ ال طالق ألنهم ا يحرم ان علي ه‬
‫مؤبداً‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن يرتد أحد الزوجين‪ ،‬فإنه إذا وقع ذلك بانت منه امرأته فسخا ً ال طالقاً‪.‬‬
‫أم ا فرق ة الطالق‪ ،‬فتك ون فيم ا ع دا ه ذه المواض ع‪ ،‬ومنه ا ص ريح الطالق‬
‫وكنايته‪ ،‬والعيوب المفرقة بين الزوجين كالجب‪ .‬والعنة‪ ،‬والفرقة ب اإليالء‪ ،‬والفرق ة‬
‫باللعان‪.‬‬
‫وضابط ذلك عندهم أن كل فرقة جاءت من قب ل الم رأة ال بس بب من ال زوج‬
‫فهي فسخ‪ ،‬كخيار العت ق والبل وغ‪ ،‬وك ل فرق ة ج اءت من قب ل ال زوج فهي طالق‪،‬‬
‫كاإليالء والجب والعن ة‪ ،‬وإنم ا ك انت ردت ه فس خا م ع أنه ا من قبل ه ألن به ا ينتفي‬
‫الملك فينتفي الح ل‪ ،‬والفرق ة إنم ا ج اءت بالتن افي ال لوج ود المباش رة من ال زوج‪،‬‬
‫وإنما شرط القض اء في الفرق ة ب الجب‪ ،‬وم ا عط ف علي ه‪ ،‬ألن في أص لها ض عفا‪،‬‬
‫فتوقف عليه كالرجوع في الهبة‪ ،‬وفيه إيم اء إلى أن ال زوج ل و ك ان غائب ا لم يف رق‬
‫بينهما للزوم القضاء على الغائب‪.‬‬
‫مذهب الشافعية‪:‬‬
‫وقد نصوا على أن الفسخ ينقسم إلى قسمين(‪:)2‬‬
‫‪ )(1‬غمز عيون البصائر‪.2/104:‬‬

‫‪ )(2‬المنثور في القواعد الفقهية‪.3/24:‬‬
‫‪21‬‬
‫فس خ اختي اري‪ :‬ويش مل العي وب الخمس ة والغ رور وع دم الكف اءة ابت داء‬
‫ودوام ا‪ ،‬لي دخل الفس خ ب الخلف والعت ق تحت عب د‪ ،‬والعج ز عن الع وض؛ لي دخل‬
‫الفسخ باإلعسار بالنفقة وبالمهر قبل الدخول‪.‬‬
‫فسخ قهري‪ :‬وهو ما ينفسخ في ه بنفس ه‪ ،‬وال يتوق ف في ه على تفري ق الح اكم‬
‫وال أحد الزوجين‪ ،‬ومن أصنافه التي ذكروها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ اختالف دين الزوجين بالردة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ إسالم المشرك على أكثر من أربع ينفسخ في الزائد ق ال ابن الرفع ة‪ :‬من‬
‫اندفع نكاحها‪ ،‬فهو بطريق البينونة بال شك‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ اللعان‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ الرضاع‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ إسالم أحد الزوجين وتخلف اآلخر حتى انقضت العدة‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ فرقة الردة‪.‬‬
‫أما التفري ق ب الطالق‪ ،‬فه و فيم ا ع دا الح االت الس ابقة‪ ،‬وهي ألف اظ الطالق‬
‫صريحة‪ ،‬وكناية والخلع‪ ،‬وفرقة اإليالء‪ ،‬وفرقة الحكمين‪ ،‬فإذا وك ل ال زوج حكمين‬
‫في تطليق امرأته أو وكلتهم ا الزوج ة في طالقه ا بع وض م الي ففعال‪ ،‬فإن ه يك ون‬
‫طالقا ً ال فسخاً‪.‬‬
‫مذهب المالكية‪:‬‬
‫اختل ف المالكي ة في تمي يز م ا يفس خ بطالق مم ا يفس خ بغ ير طالق ق ولين‪،‬‬
‫هما(‪:)1‬‬
‫القول األول‪ :‬أن كل نكاح كان للزوج أو للزوج ة أو لل ولي إمض اؤه وفس خه‬
‫ففسخه بطلق ة بائن ة‪ ،‬وم ا ك انوا مغل وبين على فس خه ففس خه بغ ير طالق‪ ،‬واألول‬
‫كنكاح األجن بي ي رده ال ولي‪ ،‬فالخي ار في ه لل ولي وإذا ك ان بالزوج ة عيب فالخي ار‬
‫للزوج‪ ،‬أو به عيب فالخي ار للزوج ة‪ ،‬ثم مث ل للث اني وه و م ا ك انوا مغل وبين على‬
‫فس خه بوالي ة الم رأة والعب د ونك اح الش غار والم ريض والمح رم بحج أو عم رة‪،‬‬
‫وكالصداق الفاسد قبل البناء‪ ،‬وكالمجمع على فسخه‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن ما اختلف في إجازته وفسخه ففس خه بطالق كوالي ة الم رأة‬
‫والعبد ونكاح الشغار ونكاح المريض والمحرم وكالص داق الفاس د قب ل البن اء‪ ،‬وم ا‬
‫اتفق على فسخه ففسخه بغ ير طالق كالخامس ة وأخت الم رأة أو عمته ا أو خالته ا‪،‬‬
‫وقد روي عن مالك ورجع إليه ابن القاسم‪.‬‬
‫انطالقا من هذا فقد ذكروا المواضع التي تكون فيه ا الفرق ة فس خا وهي كم ا‬
‫يلي‪:‬‬
‫ً‬
‫الفسخ‪ :‬تكون الفرقة فسخا فيما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ في العقد الفاسد المجمع على فساده‪ ،‬ومنه نكاح المتعة على المعتمد‪.‬‬
‫‪ )(1‬شرح ميارة‪ ،1/248:‬وانظر‪ :‬شرح حدود ابن عرفة‪.177:‬‬
‫‪22‬‬
‫‪ 2‬ـ الفرقة بالرضاع‪ ،‬فإنها فسخ بال طالق‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ الفرقة باللعان‪ ،‬فإنها توجب تأبيد التحريم‪ ،‬فال يحل له أن يتزوجها بحال‪،‬‬
‫فال يعتبر ذلك طالقاً‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ الفرقة بسبب السبي‪ ،‬فإنها تقطع عالقة الزوجية بين الزوجين‪ ،‬فإذا سبيت‬
‫المرأة الحربية وهي كافرة وزوجها غير كافر‪ ،‬فإنه ا تص ير غ ير زوج ة ل ه فتح ل‬
‫لغيره بمجرد أن تحيض مرة واحدة‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ إذا أسلم أحد الزوجين الكافرين‪ ،‬فإن الفرقة بينهما فسخ بغير طالق‪.‬‬
‫وما عدا هذه الحاالت‪ ،‬فهو طالق‪ ،‬وهو كما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ كل عقد فاسد مختلف فساده كنكاح الشغار‪،‬ونك اح الس ر‪ ،‬والنك اح ب دون‬
‫ولي ونحو ذلك مما تقدم في محله‪ ،‬فكل عقد فاسد عند المالكية صحيح عن د غ يرهم‬
‫فإنه يفسخ بطالق يحس ب من ع دد الطلق ات‪ ،‬أم ا إذا ك ان مجمع ا ً على فس اده فإن ه‬
‫يفسخ بغير طالق‪ ،‬ومن ذلك العقد على امرأة في عدة الغير‪ ،‬أو العق د على محرم ة‬
‫من المحارم‪ ،‬أو العقد على خامسة وتحت ه أربع ة‪ ،‬أو نح و ذل ك من العق ود المجم ع‬
‫على فسادها فإنها تفسخ بغير طالق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ فسخ الح اكم ب الغيب طالق ب ائن‪ ،‬س واء طل ق ه و أو أمره ا ب أن تطل ق‬
‫نفسها إال إذا كان موليا ً وطلق عليه‪ ،‬فإن طالق الحاكم في هذه الحالة يكون رجعي اً‪،‬‬
‫ومثله ما إذا طل ق علي ه الح اكم بس بب اإلعس ار عن دف ع النفق ة ف إن طالق ه يك ون‬
‫رجعياً‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ الردة طالق بائن على المشهور‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ الخلع‪ ،‬وهو طالق صريح عندهم‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ الطالق الصريح‪ ،‬والكناية‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ الفرقة بسبب اإليالء طالق‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ الفرق ة بس بب العيب طالق‪ ،‬في أمره القاض ي ب الطالق أو يطل ق علي ه‬
‫القاضي أو جماعة المسلمين‪ .‬أو يأمرها به فتطلق نفسها‪ ،‬ويحكم القاضي به أو يثبته‬
‫طالقا ً على الخالف في الطالق ب العيب‪ ،‬إال أن ه ب ائن في العيب ورجعي في اإليالء‬
‫إال إذا طلق هو رجعياً‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ الفرقة بسبب اإلعسار عن دفع الصداق أو دفع النفقة‪ ،‬ف إن الح اكم يطل ق‬
‫عليه طلقة واحدة رجعية إن أبى عن تطليقها‪ ،‬أو يأمره ا ب أن تطل ق نفس ها ثم يحكم‬
‫به كما تقدم‪.‬‬
‫مذهب الحنابلة‪:‬‬
‫وقد نصوا على أن الفسخ يكون في أمور هي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ الخلع إذا كان بغير لفظ الطالق أو نيته‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ ردة أحد الزوجين‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ الفرقة لعيب من العيوب ال تي س نذكرها في ه ذا الفص ل‪ ،‬وال يفس خه إال‬
‫حاكم‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫الفرقة بسبب إعساره عن دفع الصداق والنفقة ونحوها‪ ،‬وال يفس خه إال ح اكم‬
‫أيضاً‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ إسالم أحد الزوجين‪ ،‬وينفسخ نكاحهما إذا انقضت عدتها‪ ،‬أم ا إذا أس لمت‬
‫المرأة ثم أسلم زوجها وهي في العدة فإن نكاحهما يبقى‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ فرقة اإليالء‪ ،‬وهي منوطة بالحاكم كما سنرى في محله‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ الفرقة بسبب اللعان فإن اللعان يوجب التحريم بينهما على التأبيد‪ ،‬ول و لم‬
‫يحكم به القاضي بحيث ال تحل له بعد ذلك‪.‬‬
‫أما الطالق‪ ،‬فهو فيما عدا هذه األحوال المذكورة‪.‬‬
‫مذهب الظاهرية‪:‬‬
‫ذكر ابن حزم أن ما يقع به فسخ النكاح بعد صحته ثمانية أوجه فقط‪ ،‬هي(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ أن تصير حريمة برضاع‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن يطأها أبوه‪ ،‬أو جده بجهالة؛ أو بقصد إلى الزنا‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن يتم التعانه والتعانها‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن تكون أمة فتعتق‪ ،‬فلها الخيار في فسخ نكاحها من زوجها أو إبقائه‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ اختالف الدينين إال في جهة واح دة‪ ،‬وهي أن يس لم ال زوج وهي كتابي ة‪،‬‬
‫فإنهما يبقيان على نكاحهما‪ ،‬وينقسم اختالف دينهما في غير ذلك إلى خمس ة أقس ام‪:‬‬
‫أن يسلم هو وهي كافرة غ ير كتابي ة‪ ،‬أو أن تس لم هي‪ ،‬وه و ك افر كت ابي‪ ،‬أو غ ير‬
‫كتابي‪ ،‬أو أن يرتد هو دونها‪ ،‬أو أن ترتد هي دونه‪ ،‬أو أن يرت دا مع ا‪ .‬ففي ك ل ه ذه‬
‫الوجوه ينفسخ نكاحهما سواء أسلم إثر إس المها‪ ،‬أو أس لمت إث ر إس المه‪ ،‬أو راج ع‬
‫اإلس الم‪ ،‬أو راجعت اإلس الم‪ ،‬أو راجع اه مع ا‪ ،‬ال ترج ع إلي ه في ك ل ذل ك إال‬
‫برضاهما وبصداق‪ ،‬وبولي‪ ،‬وإشهاد‪ .‬وال يجب أن يراعى في ذل ك ش يء من ع دة‪،‬‬
‫وال عرض إسالم‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن يملكها‪ ،‬أو بعضها‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن تملكه أو بعضه‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ موته أو موتها‪ ،‬وال خالف في ذلك‪.‬‬
‫مذهب الزيدية‪:‬‬
‫وقد نصوا على أن الفسخ يكون بأحد أمور أربعة (‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ أن تكون ملتهما واحدة حال الزوجية‪ ،‬ثم يطرأ عليها اختالف فإن ه يرتف ع‬
‫النكاح بينهما بتجدد اختالف الملتين بينهما سواء ارتدا عن اإلسالم أم كان ا يه وديين‬
‫فتنصروا أم العكس في وقتين ال في وقت والتبس فهم ا على نكاحهم ا‪ ،‬ومث ال ذل ك‬
‫أن يكون ا مس لمين فيرت د أح دهما أو ك افرين فيس لم أح دهما أو يه وديين فيتنص ر‬
‫أحدهما أو العكس فقد اختلفت ملتهما في جميع هذه الصور وهي كلها توجب ارتفاع‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/329 :‬‬
‫‪ )(2‬التاج المذهب‪.2/180 :‬‬
‫‪24‬‬
‫النكاح بينهما‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ تجدد ال رق عليهم ا‪ ،‬ومث ال ذل ك أن يكون ا ك افرين في دار الح رب ول و‬
‫ممل وكين لح ربي فيس بيهما المس لمون أو غ يرهم‪ ،‬أو كان ا رقين مس لمين لمس لم‬
‫فسباهما أهل الحرب فإنهما يملكا في الصورتين وينفسخ النكاح بتجدد الرق عليهم ا‬
‫أو على أحدهما نحو أن يسبى الزوج وحده أو الزوجة وحدها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ ملك أحدهما اآلخر أو بعضه‪ ،‬وذلك نحو أن تك ون هي ح رة وه و عب د‪،‬‬
‫فتشتريه أو ترثه أو يوهب لها أو نحو ذلك‪ ،‬أو هو الحر فيملكه ا ب أي ه ذه الوج وه‪،‬‬
‫فإن النكاح يرتفع بينهما‪ ،‬وال ينفسخ النكاح بأن يملك أحدهما اآلخر أو بعضه إال إذا‬
‫كان ملك الرقبة ال المنفعة نافذا كالبيع بغير خيار واإلرث مع عدم االستغراق ونحو‬
‫ذلك‪ ،‬فأما إذا لم يكن قد نفذ لم ينفسخ النكاح حتى ينفذ‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ رضاع طرأ بعد الزوجية صيرها محرما نحو أن ترضع زوجها الصغير‬
‫أو ترضعه أختها أو ترضع زوجة له أخرى صغيرة أو نحو ذل ك وهك ذا ل و ك انت‬
‫هي الصغيرة فأرضعتها أم الزوج أو زوجته أو نحو ذلك‪.‬‬
‫مذهب اإلمامية‪:‬‬
‫من الموارد التي ذكروا فيها حق الزوجين في الفسخ ما يس مى خي ار العيب‪،‬‬
‫فإذا علم الزوج بعد العقد بوج ود أح د العي وب الس تة اآلتي ة في الزوج ة حين العق د‬
‫فيكون له الفسخ من دون طالق‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ الجنون ولو كان أدوارياً‪ ،‬وليس منه اإلغماء والصرع‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ الجذام‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ البرص‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ العمى‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ العرج ولو لم يبلغ ح ّد اإلقعاد‪.‬‬
‫وال يثبت الخيار للزوج في العيوب المتقدمة إذا حدثت بعد العقد وإن كان قبل‬
‫الوطء‪.‬‬
‫ونصوا على أنه يثبت خيار العيب للزوجة إذا كان الزوج ممجبوبا ً أو مصابا ً‬
‫بالعنن سواء كان الجب أو العنن سابقا ً على العق د أم ك ان حادث ا ً بع ده أو بع د العق د‬
‫والوطء معاً‪..‬‬
‫واختلفوا في ثبوت خيار العيب لها في جن ون ال زوج س واء ك ان س ابقا ً على‬
‫العقد أم حادثا ً بعده أو بعد العقد والوطء أم ال؟ وكذا فيما لو كان خصيا ً حين العقد أو‬
‫وجيّا ً أو مجذوما ً أو أبرص‪ ،‬فإن اختارت الفسخ فال ي ترك االحتي اط في جمي ع ذل ك‬
‫بعدم ترتيب أثر الزوجية أو الفرقة إالّ بعد تجديد العقد أو الطالق‪.‬‬
‫ونصوا على أنه يجوز للرجل الفسخ بعيب الم رأة من دون إذن الح اكم وك ذا‬
‫ترض الم رأة بالص بر مع ه ال يح ق‬ ‫َ‬ ‫المرأة بعيب الرجل‪ ،‬نعم مع ثبوت العنن إذا لم‬
‫له ا الفس خ إالّ بع د رف ع أمره ا إلى الح اكم الش رعي‪ ..‬وإذا علم بش هادة الط بيب‬
‫األخصائي الموثوق به أن الزوج سوف ال يقدر على الوطء أبداً جاز لها الفس خ من‬
‫‪25‬‬
‫دون االنتظار إلى تمام السنة‪.‬‬
‫ونصوا على أن ه إذا فس خ الرج ل بأح د عي وب الم رأة ف إن ك ان الفس خ بع د‬
‫الدخول استحقّت المرأة تمام المهر وعليها العدة كما في الطالق وإن كان الفسخ قبله‬
‫ق شيئا ً وال ع ّدة عليها‪ .‬هذا إذا لم يكن تدليس‪ ،‬وأم ا م ع الت دليس ( المتحق ق‬
‫لم تستح ّ‬
‫بتوص يف الم رأة للرج ل عن د إرادة ال زواج بالس المة من العيب م ع العلم ب ه أو‬
‫بالسكوت عن بيان العيب ممن عليه البيان مع إقدام ال زوج بارتك از الس المة من ه )‬
‫فإن كان المدلِّس نفس المرأة لم تس تحق المه ر إذا اخت ار الرج ل الفس خ وإن اخت ار‬
‫البقاء فعليه تمام المهر لها‪ ،‬وإن كان المدلّس غ ير الزوج ة ف المهر المس مى يس تق ّر‬
‫ق له بعد دفعه إليها أن يرجع به على المدلِّس‪.‬‬
‫على الزوج بالدخول ولكن يح ّ‬
‫وإذا فسخت المرأة بعيب الرجل استحقت تمام المهر إن كان بعد الدخول وإن‬
‫كان قبله لم تستحق شيئا ً إالّ في العنن فإنها تستحق عليه في ه نص ف المه ر المس مى‬
‫(‪.)1‬‬
‫نرى أن األرجح في تصنيف أنواع الفرقة الزوجية هو أنه يمكن تقسيمها إلى‬
‫أربعة أنواع‪ ،‬وليس ذلك من باب التصنيف العلمي فق ط‪ ،‬وإنم ا لكث ير من المقاص د‬
‫التي ترتبط بهذا التصنيف‪ ،‬وهذه األصناف هي‪:‬‬
‫الطالق‪ :‬ويختص بحالة واح دة‪ ،‬وهي التفري ق الحاص ل من ال زوج لزوجت ه‬
‫قصدا من غير إكراه‪ ،‬فلذلك لو أكرهه القاضي على تطليقها ال يعت بر طالق ا‪ ،‬وإنم ا‬
‫يدخل في التفريق القضائي‪ ،‬ألن الزوج لم يفعل غ ير م ا أم ره القاض ي دون قص د‬
‫من ه ل ذلك‪ ،‬والمص لحة ال تي نري دها من ه ذا الحص ر‪ ،‬ه و تض ييق ع دد الطالق‪،‬‬
‫والحفاظ على ف رص الرجع ة‪ ،‬ألن اعتب ار التفري ق القض ائي مثال طالق ا يقل ل من‬
‫الفرص التي جعلها للشرع للزوج للرجع ة‪ ،‬ومث ل ذل ك اعتب ار الخل ع أو اإليالء أو‬
‫غيرها من أنواع التفريق‪.‬‬
‫والدليل الشرعي على ذلك سنفصله في محله‪ ،‬ولكن من باب االختص ار ف إن‬
‫النص وص الش رعية لم ت ذكر الطالق إال مرتبط ا بالرج ل‪ ،‬ثم قي دت ه ذا االرتب اط‬
‫بالقصد‪ ،‬فدل مجموع هذين على أن الطالق هو ما كانت هذه صفته ال غير‪.‬‬
‫حل العصمة الزوجية بي د الم رأة‪ :‬ول ه موض ع واح د ه و الخل ع‪ ،‬ويمكن أن‬
‫يضاف إليه التفريق للضرر من غير قضاء القاضي كم ا نص المالكي ة‪ ،‬أو التفري ق‬
‫بالتمليك والتخيير كما نص أكثر الفقهاء‪ ،‬وسنناقش اعتبار ذلك في محله‪ ،‬وك ل ه ذه‬
‫األن واع يمكن تس ميتها فس خا‪ ،‬باعتباره ا ال ت ؤثر في ع دد الطالق‪ ،‬وال تنتج عنه ا‬
‫آثار الطالق‪.‬‬
‫حل العصمة الزوجية بيد القضاء‪ :‬وه و التفري ق المرتب ط بقض اء القاض ي‪،‬‬
‫الحتياجه إلى التح ري والتوثي ق والتأك د‪ ،‬وأك ثر م ا يك ون ه ذا الن وع من التفري ق‬
‫‪ )(1‬انظر المسائل المنتخبة للسيد علي السيستاني‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫مرتبطا بمطالبة الزوجة أو الزوج‪ ،‬وه ذا التفري ق ال ي ؤثر ك ذلك في ع دد الطالق‪،‬‬
‫وال يحرم الزوج من الفرص التي جعلها الشرع له‪.‬‬
‫ح ل العص مة الزوجي ة المعل ق بالكف ارة‪ :‬وه و نوع ان‪ :‬الظه ار واإليالء‬
‫فأحكامهم ا أق رب إلى مس ائل األيم ان منه ا بمس ائل الطالق‪ ،‬وم ا دعان ا إلى ع دم‬
‫إدراج هذا النوع في أنواع التفريق األخرى‪ ،‬هو الحرص على بيان عدم تشابه ه ذا‬
‫النوع مع سائر األنواع‪ ،‬في حقيقته أو أحكامه‪ ،‬ألن بعض الفقهاء خلطوا أحكام ه ذا‬
‫النوع بسائر األحكام مما نشر االعتقاد من أن هذا النوع طالق كسائر الطالق‪.‬‬
‫أما سائر األنواع األخرى التي ذكره ا الفقه اء‪ ،‬وأدرجوه ا في الفس خ بس بب‬
‫فساد الزواج أو بطالنه‪ ،‬فليست من ه ذا الب اب ألن ال زواج الباط ل‪ ،‬وه و المجم ع‬
‫على بطالنه بحسب تعريف الجمهور ليس زواجا‪ ،‬فلذلك ال يسمى التفريق في ه ب أي‬
‫اسم من األسماء‪ ،‬ألن األسماء الشرعية توضع للحقائق الشرعية ال لغيرها‪.‬‬
‫أم ا ال زواج الفاس د‪ ،‬وه و المختل ف في ه‪ ،‬وال ذي اعت بر في ه الفقه اء آراءهم‬
‫ومذاهبهم ك إجراء العق د ب دون ش هود‪ ،‬ف إن المالكي ة ق الوا‪ :‬بص حة العق د من غ ير‬
‫شهود‪ ،‬خالفا للجمهور‪ ،‬والزواج من أم المزني به ا‪ ،‬والمنظ ور إليه ا بش هوة‪ ،‬ف إن‬
‫العقد عليها صحيح عند بعض الفقهاء فاسد عند بعضهم‪ ،‬فإن هذا الن وع من ال زواج‬
‫ال يص ح تس ميته زواج ا فاس دا‪ ،‬ألن من العلم اء المجته دين من يص ححه‪ ،‬فل ذلك‬
‫األرجح في تسميته هو أن ه (زواج مختل ف في ه)‪ ،‬وه ذا ال زواج ال يص ح فس خه أو‬
‫التفريق فيه بين الزوجين إال إذا رأى ولي األمر ذلك‪ ،‬فيكون من باب الوالية ال من‬
‫ب اب الفت وى‪ ،‬ألن المف تي ال يح ق ل ه أن يف رض قناعت ه على غ يره في المس ائل‬
‫المختلف فيها‪.‬‬
‫ثانيا ـ المقاصد الشرعية من أحكام الفرقة الزوجية‬
‫من حكم الش رع الجليل ة أن ه لم يقص ر التفري ق في ال زواج على جنس دون‬
‫جنس‪ ،‬بل وضع لكل من الرجل والمرأة النوع الذي يخصه من التفري ق‪ ،‬وفي ذل ك‬
‫حكم جليلة ومقاصد الشريفة‪ ،‬سنذكر بعضها فيما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ حق الرجل في التفريق‬
‫لقد خص الشرع الرج ل دون الم رأة ب التطليق‪ ،‬وق د تح دث الفقه اء هن ا عن‬
‫الحكم ة من اش تراط ال ذكورة في المطل ق‪ ،‬ويمكن جم ع الحكم الم ذكورة في ثالث ة‬
‫حكم ترجع لثالثة معان هي‪ :‬طبيعة الرجل وطبيع ة الم رأة والتك اليف المعلق ة على‬
‫الرجل‪ ،‬فكل واحد من هذه الثالث ة يقتض ي أن يجع ل الطالق بي د الرج ل‪ ،‬ألن ه من‬
‫المفسدة العظيمة جعله بيد كليهما‪:‬‬
‫طبيعة الرجل‪:‬‬
‫فالرجل في مثل هذه األمور أقوى وأك ثر ص برا من الم رأة‪ ،‬وأك ثر احتم اال‬
‫لألذى‪ ،‬وقد ذكرنا بعض مبررات ذلك في محله من هذه السلسلة‪.‬‬
‫التكاليف المالية التي أنيطت بالرجل‪:‬‬
‫‪27‬‬
‫وهي ح ق للم رأة‪ ،‬وه ذه التك اليف ق د تق ف ح اجزا بين الرج ل وبين إيق اع‬
‫الطالق ألي نزوة‪ ،،‬فالشريعة قد كلفت الرج ل باإلنف اق على الم رأة وأوالده ا من ه‬
‫حال قيام الزوجية وبعدها‪ ،‬وكلفته بأن يبذل لها صداقا ً ق د يك ون بعض ه م ؤجالً إلى‬
‫الطالق‪ ،‬وأن ي دفع له ا أج رة حض انة ورض اع إن ك ان ل ه منه ا أوالد في س ن‬
‫الحضانة والرضاع‪ ،‬وهذا كله يستلزم نفقات يجب أن يحس ب حس ابها بع د الف راق‪،‬‬
‫فمن العدل أن يكون الطالق بيد الرجل ال بيد المرأة‪ ،‬ألنه هو الذي يغرم المال‪.‬‬
‫طبيعة المرأة‪:‬‬
‫فالمرأة مهما أوتيت من حكم ة فإنه ا س ريعة الت أثر بطبيعته ا‪ ،‬فليس له ا من‬
‫الجلد والصبر مثل ما للرجل‪ ،‬فلو كان الطالق بيدها فإنه ا تس تعمله أس وأ اس تعمال‬
‫ألنه ا ال تس تطيع ض بط نفس ها كم ا يس تطيع الرج ل‪ ،‬فمن الع دل والمحافظ ة على‬
‫استمرار الزوجية وبقائها أن يكون الطالق بيد الرجل ال بيد المرأة‪ ،‬زيادة على ذلك‬
‫أنه ليس أمامها من التكاليف ما يحول بينه ا وبين إيق اع الطالق‪ ،‬ب ل ربم ا زين له ا‬
‫غضبها إيقاع الطالق إلرغام زوجها على دفع حقوقها لترهقه بذلك انتقاما ً منه‪.‬‬
‫ثم إن من كرامة المرأة أن ال يك ون الطالق بي دها‪ ،‬ألن ه ل و ك ان بي دها‪ ،‬ولم‬
‫تف ارق زوجه ا بع د أي خالف يحص ل ق د يش عرها ذل ك بأنه ا تف رض نفس ها على‬
‫زوجها فرضا‪ ،‬فلذلك من كرامتها أن تجعل كون األم ر بي د زوجه ا ذريع ة للحف اظ‬
‫على تواجدها في بيت الزوجية‪.‬‬
‫وم ع ذل ك ف إن هن اك بعض المفاس د ال تي ق د تنتج عن الطالق نتيج ة س وء‬
‫اس تخدامه من الرج ل‪ ،‬ولكن تل ك المفاس د ال يص ح اعتباره ا أص ال يلغى الطالق‬
‫بسببها ألن المفاسد الناتجة عن إلغائه أخط ر وأك ثر من المفاس د المتعلق ة بوج وده‪،‬‬
‫وقد ذكر ابن القيم تعارض المصالح والمفاس د في الطالق‪ ،‬وبين رجح ان المص الح‬
‫فيها عند ذكره للحيلة السريجية‪ ،‬والتي يتوهم محتالوها أن ه به ا يمكن إلغ اء الطالق‬
‫كلي ة‪ ،‬فال يمكن للرج ل تطلي ق زوجت ه‪ ،‬وتص وروا ذل ك مص لحة محض ة‪ ،‬فق ال‪:‬‬
‫(الش رائع العام ة لم تبن على الص ور الن ادرة‪ ،‬ول و ك ان لعم وم المطلقين في ه ذا‬
‫مص لحة لك انت حكم ة أحكم الح اكمين تمن ع الرج ال من الطالق بالكلي ة‪ ،‬وتجع ل‬
‫الزوج في ذلك بمنزلة المرأة ال تتمكن من فراق زوجه ا‪ ،‬ولكن حكمت ه تع الى أولى‬
‫وأليق من مراعاة هذه المصلحة الجزئي ة ال تي في مراعاته ا تعطي ل مص لحة أك بر‬
‫منه ا وأهم‪ ،‬وقاع دة الش رع والق در تحص يل أعلى المص لحتين وإن ف ات أدناهم ا‪،‬‬
‫ودفع أعلى المفسدتين وإن وق ع أدناهم ا‪ ،‬وهك ذا م ا نحن في ه س واء؛ ف إن مص لحة‬
‫تمليك الرجال الطالق أعلى وأكبر من مصلحة سده عليهم‪ ،‬ومفسدة سده عليهم أكبر‬
‫من مفسدة فتحه لهم المفضية إلى ما ذكرتم‪ .‬وشرائع الرب تعالى كلها حكم ومصالح‬
‫وعدل ورحمة‪ ،‬وإنما العبث والجور والشدة في خالفها) (‪)1‬‬
‫ثم إن الواقع بعد هذا يدل على هذا فقد حرمت المسيحية الطالق تحريم ا ً بات ا ً‬
‫‪ )(1‬إعالم الموقعين‪.3/217:‬‬
‫‪28‬‬
‫عند الكاثوليك‪ ،‬وباس تثناء عل ة الزن ا عن د األورث وذكس‪ ،‬فك انت النتيج ة أن خ رج‬
‫الكثير من المسيحيين على هذا التحريم‪ ،‬مما اضطر معظم الدول المسيحية إلى س ن‬
‫ق وانين وض عية‪ ،‬ت بيح لهم الطالق بغ ير القي ود ال تي ش رعها اإلس الم‪ ،‬فص اروا‬
‫يطلقون ألتفه األسباب‪ ،‬وأصبحت حياتهم الزوجي ة عرض ة لالنحالل في ك ل حين‪،‬‬
‫بل صاروا يغيرون الزوجات كما يغيرون تسريحات الشعر وأنواع الثياب‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ حق المرأة في التفريق‬
‫وقد جعل الشرع للمرأة من األسباب التي تحفظ حقها في التفري ق بينه ا وبين‬
‫زوجها ما يمنع من تسلط الزوج عليها‪ ،‬ويحفظ حقوقها‪ ،‬فال تستشعر أي قيد يفرضه‬
‫زوجها عليه غير القيود التي تحتمها العشرة الزوجية‪ ،‬وسنذكر هنا باختصار بعض‬
‫هذه األنواع‪ ،‬والتي سنفصل الحديث عنها في محلها من هذا الجزء‪:‬‬
‫تشريع الخلع‪:‬‬
‫وهو طالق المرأة لزوجها ببذلها ما أعط اه له ا من مه ر‪ ،‬وال يس تغرب ه ذا‬
‫التعريف للخلع‪ ،‬ألن التفاصيل ال تي ذكره ا الفقه اء ل ه‪ ،‬وال تي س نراها في الفص ل‬
‫الخاص به تصب في ذلك‪.‬‬
‫وأسبابه ال تعدو من نفور المرأة من زوجها‪ ،‬وقد يكون نفورا ذوقي ا ال م برر‬
‫له في الرجل‪ ،‬وقد وردت التعابير الكث يرة عن الس لف م ا ي دل على ذل ك‪ ،‬فق د ق ال‬
‫الحسن البصري‪( :‬إذا قالت المرأة ال أطيع ل ك أم را وال أغتس ل ل ك من جناب ة وال‬
‫أبر لك قسما حل الخلع(‪ ،‬وقال عطاء بن أبى رب اح‪ (:‬يح ل الخل ع واألخ ذ أن تق ول‬
‫المرأة لزوجها‪ :‬إنى أكره ك وال أحب ك(‪ ،‬وق ال مال ك‪(:‬لم أزل اس مع ذل ك من أه ل‬
‫العلم‪ ،‬وهو األمر المجتم ع علي ه عن دنا‪ ،‬وه و أن الرج ل إذا لم يض ر ب المرأة‪ ،‬ولم‬
‫يسئ إليها‪ ،‬ولم ت ؤت من قبل ه‪ ،‬وأحبت فراق ه‪ ،‬فإن ه يح ل ل ه أن يأخ ذ منه ا ك ل م ا‬
‫افتدت به‪ ،‬وإن كان النشوز من قبله بأن يض يق عليه ا ويض رها رد عليه ا م ا أخ ذ‬
‫منها) (‪)1‬‬
‫بل قد ورد في السنة ما يدل على ذل ك‪ ،‬ففي الح ديث ال ذي تس تند إلي ه معظم‬
‫التفاصيل الفقهية المتعلقة به نرى هذا االعتبار‪ ،‬فقد جاءت ام رأة ث ابت بن قيس إلى‬
‫النبي ‪ ‬فقالت‪ :‬يا رسول هللا‪ ،‬م ا أنقم على ث ابت في دين وال خل ق‪ ،‬إال أني أخ اف‬
‫الكفر‪ .‬فقال رسول هللا ‪ :‬أتردين عليه حديقت ه؟ ق الت‪ :‬نعم‪ .‬فردته ا علي ه‪ ،‬وأم ره‬
‫ففارقها‪ .‬وفي رواية‪ ،‬فقال له‪( :‬اقبل الحديقة وطلقها تطليقة) (‪)2‬‬
‫فقد كان سبب مخالعتها هو أنها كانت تبغضه أشد البغض‪ ،‬مع أنه كان يحبه ا‬
‫أشد الحب ففرق رسول هللا ‪ ‬بينهما بطريق الخلع‪ ،‬كما روي عن ابن عباس ق ال‪:‬‬
‫أول من خالع في اإلسالم أخت عبد هللا بن أبى‪ ،‬أتت النبى ‪ ‬فقالت‪ :‬ي ا رس ول هللا‬
‫‪ )(1‬القرطبي‪.3/139:‬‬
‫‪ )(2‬البخ اري‪ ،5/2022:‬مجم ع الزوائ د‪ ،5/4 :‬ال بيهقي‪ ،7/313 :‬ال دارقطني‪ ،3/254 :‬النس ائي‪،3/369 :‬‬
‫المجتبى‪ ،6/169 :‬ابن ماجة‪ ،1/663 :‬سنن سعيد بن منصور‪ ،379 :‬مصنف عبد الرزاق‪ ،6/482 :‬أحمد‪،2/296 :‬‬
‫‪.4/3‬‬
‫‪29‬‬
‫ال يجتمع رأسي ورأسه أبدا‪ ،‬إنى رفعت جانب الخباء‪ ،‬فرأيته أقب ل في ع دة‪ ،‬إذ ه و‬
‫أشدهم سوادا‪ ،‬وأقصرهم قامة‪ ،‬وأقبحهم وجه ا‪ ،‬فق ال‪ :‬أت ردين علي ه حديقت ه ق الت‪:‬‬
‫نعم‪ ،‬وإن شاء زدته‪ ،‬ففرق بينهما‪.‬‬
‫وألجل كون العلة منها والنفور بسببها‪ ،‬فإن الحكمة تقتضي أن ت رد علي ه م ا‬
‫بذل لها عساه أن يتزوج غيرها‪ ،‬وإال تضرر ضررا محضا‪ ،‬بل يص بح ذل ك مله اة‬
‫فتتزوج المرأة م تى تش اء‪ ،‬وتطل ق م تى أحبت دون أن تتض رر أدنى ض رر بينم ا‬
‫يعاني الرجل األمرين مرارة فراق زوجته‪ ،‬ومرارة خسارة ماله‪.‬‬
‫تشريع التفريق القضائي‪:‬‬
‫وقد شرع كبديل للخلع حتى ال تفقد الم رأة حقه ا في ماله ا‪ ،‬وح تى ال يتس لط‬
‫الزوج عليها‪ ،‬ألن ولي أمر المسلمين في تلك الحالة له الحق في فسخ ال زواج بينه ا‬
‫وبينه‪.‬‬
‫ومعظم دواعي التفريق القضائي تعود لمصلحة المرأة‪ ،‬كما سنرى‪ ،‬فمن ذلك‬
‫مثال التفريق لتضييق الرجل على زوجته في النفقة أو تفريطه فيه ا باعتب اره قوام ا‬
‫عليها‪ ،‬فقد نص الفقهاء على أن المرأة في هذه الحالة مخيرة بين الصبر عليه‪ ،‬وبين‬
‫فراقه‪ ،‬وأن للقاضي أن يفرق بينهما له ذا العج ز واإلعس ار كمال ه أن يف رق بينهم ا‬
‫المتناعه عن اإلنفاق مع قدرته عليه واستدلوا على ذلك بق ول هللا تع الى‪ ﴿ :‬فَإ ْم َس ا ٌ‬
‫ك‬
‫ان﴾(البقرة‪ ،)229:‬وليس اإلمساك مع ترك اإلنفاق إمساكا‬ ‫ُوف أَوْ تَس ِ‬
‫ْري ٌح بِإِحْ َس ٍ‬ ‫بِ َم ْعر ٍ‬
‫بمع روف‪ ،‬فيتعين التس ريح‪ ،‬وبقول ه ‪ (:‬تق ول الم رأة إم ا أن تطعم ني وإم ا أن‬
‫تطلقني‪ ،‬ويقول العبد أطعمني واس تعملني‪ ،‬ويق ول الول د إلى من ت دعني)(‪ ،)1‬وعن‬
‫ابن أبي الزن اد‪ ،‬ق ال‪ :‬س ألت س عيد بن المس يب عن الرج ل ال يج د م ا ينف ق على‬
‫امرأته‪ ،‬أيفرق بينهما؟ قال‪ :‬نعم‪ .‬قلت‪ :‬سنة؟ قال‪ :‬س نة‪ ،‬وه ذا التعب ير ينص رف إلى‬
‫سنة رسول هللا ‪.‬‬
‫ومن ذلك التفريق لثبوت الضرر من الزوج‪ ،‬فقد نص الفقهاء على هذا الح ق‬
‫في مواضع مختلف ة‪ ،‬ب ل ورد عن مال ك أن للم رأة أن تطل ق نفس ها من ه‪ ،‬من غ ير‬
‫ع وض‪ ،‬ففي العتبي ة من رواي ة عب د المل ك بن الحس ن عن ابن وهب فيمن تش كت‬
‫امرأته ضرره‪ ،‬فأشهد لها إن عاد فهي مصدقة في ذلك‪ ،‬وأمرها بيدها تطل ق نفس ها‬
‫ألبت ة‪ ،‬فأش هدت بع د أي ام وزوجه ا غ ائب أن زوجه ا ع اد إلى أذاه ا‪ ،‬وأنه ا طلقت‬
‫نفسها‪ ،‬وأنكر الزوج أن يكون أذاها ثم قدمت المرأة وزعمت أنها كذبت فيم ا ش كت‬
‫من األذى وال يعرف ذلك إال بقولها قال‪ :‬قد بانت منه ولزمه ما قضت؛ ألن ه جعله ا‬
‫مصدقة وقال مثله أشهب(‪.)2‬‬
‫وغيرها من أنواع التفريق كالتفريق للعيوب والفقد والغيبة واللعان وغيره ا‪،‬‬
‫وكلها تصب في مصالح الزوجة‪ ،‬كما سنرى تفاصيلها في محلها‪.‬‬
‫‪ )(1‬أخرجه البخارى ( ‪ ،5/2048‬رقم ‪ ،)5040‬وابن حبان ( ‪ 8/149‬رقم ‪ .)3363‬وأخرجه أيضا‪ :‬البيهقى (‬
‫‪ ،7/470‬رقم ‪)15488‬‬
‫‪ )(2‬المنتقى‪.4/65:‬‬
‫‪30‬‬
‫ثالثا ـ أسس الترجيح في مسائل الطالق‬
‫اختلفت مواقف الفقهاء من أحكام الطالق اختالف ا ش ديدا متباين ا‪ ،‬بحيث ك ان فيه ا‬
‫المتشدد الذي يسرع بالتطليق ألتفه األسباب‪ ،‬وألبس ط الص يغ‪ ،‬ب ل يوقع ه بائن ا بينون ة ال‬
‫ينفك عنها إال بتزوجها زوجا آخر‪ ،‬ب ل أزواج ا آخ رين كم ا في ه ذه المس ألة ال تي نص‬
‫عليها المالكية بقولهم‪(:‬إن شك أطلق زوجته طلقة واحدة أو اثنتين أو ثالثا؟ لم تحل إال بعد‬
‫زوج الحتمال كونه ثالثا‪ ،‬ثم إن تزوجها بعد زوج وطلقها طلقة أو اثنتين فال تحل إال بعد‬
‫زوج‪ ،‬الحتمال أن يكون المشكوك فيه اثنتين وهذه ثالث ة‪ ،‬ثم إن تزوجه ا وطلقه ا ال تح ل‬
‫إال بعد زوج‪ ،‬الحتمال أن يكون المشكوك فيه واحدة وهاتان اثنتان محققتان‪ ،‬ثم إن طلقه ا‬
‫ثالثة بعد زوج لم تحل إال بعد زوج‪ ،‬الحتمال أن يك ون المش كوك في ه ثالث ا‪ ،‬وق د تحق ق‬
‫بعدها ثالث وهكذا لغير نهاية‪ ،‬إال أن يبت طالقه ا ك أن يق ول أنت ط الق ثالث ا‪ ،‬أو إن لم‬
‫يكن طالقي عليك ثالثا فقد أوقعت عليك تكملة الثالث‪ ،‬فينقطع الدور وتحل ل ه بع د زوج‬
‫هذه المسألة الدوالبية‪ ،‬لدوران الشك فيها) (‪)1‬‬
‫وكما نص الحنفي ة في طالق المخطئ أن من أراد أن يق ول المرأت ه اس قيني‬
‫م اء فق ال له ا‪ :‬أنت ط الق‪ ،‬وق ع‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك ب أن الف ائت بالخط أ ليس إال‬
‫القصد‪ ،‬وهو ليس شرطا لوقوع الطالق كالهازل والالعب بالطالق(‪.)2‬‬
‫ومنهم في مقاب ل ذل ك من ح اول أن يلغي الطالق إلغ اء كلي ا بوض ع الص يغ‬
‫التي تحبس صاحبها عن التعليق‪ ،‬وتجعل كل ما وضع الشارع من أس اليب للتفري ق‬
‫بين الزوجين لغوا وهدارا‪ ،‬كهذه الصيغة المنسوبة البن سريج‪ ،‬فقد نص وا على أن ه‬
‫لو قال‪ :‬كلما طلقتك فأنت طالق قبله ثالثا‪ ،‬ال يقع منه الطالق بعد ذلك؛ ألنه ل و وق ع‬
‫لزم وقوع م ا عل ق ب ه وه و الثالث‪ ،‬وإذا وقعت الثالث امتن ع وق وع ه ذا المنج ز‪،‬‬
‫فوقوعه يفضي إلى عدم وقوعه‪ ،‬وما أفضى وجوده إلى عدم وجوده لم يوجد(‪.)3‬‬
‫‪ )(1‬حاشية الصاوي‪ ،2/590 :‬وانظر‪ :‬التاج واإلكليل‪ ،4/88:‬الشرح الكبير‪.2/403 :‬‬

‫‪ )(2‬بدائع الصنائع‪ ،3/101:‬ومما يروى من التس اهل في الطالق واللعب ب ه أن رجال من الع رب طل ق في‬
‫يوم خمس نسوة‪.‬وذلك أنه دخل عليهن يوما فوجدهن متالحيات متنازعات وكان شنظيرا‪ .‬فقال‪ :‬إلى متى هذا التن ازع‬
‫ما إخال هذا األمر إال من قبلك يقول ذلك المرأة منهن اذهبي فأنت طالق‪ .‬فقالت ل ه ص احبتها‪ :‬عجلت عليه ا الطالق‬
‫ولو أدبتها بغير ذلك لكنت حقيقا‪ .‬فقال لها‪ :‬وأنت أيضا طالق‪ .‬فقالت الثالثة‪ :‬قبح ك هللا فوهللا لق د كانت ا إلي ك محس نتين‬
‫وعليك مفضلتين‪ .‬فقال‪ :‬وأنت أيتها المعددة أياديهما طالق أيضا‪ .‬فقالت له الرابع ة وك انت هاللي ة وفيه ا أن اة ش ديدة‪:‬‬
‫ضاق صدرك عن أن تؤدب نساءك إال بالطالق‪ .‬فقال لها‪ :‬وأنت طالق أيضا‪ .‬وك ان ذل ك بمس مع ج ارة ل ه فأش رفت‬
‫عليه وقد سمعت كالمه فقالت‪ :‬وهللا ما شهدت الع رب علي ك وعلى قوم ك بالض عف إال لم ا بل وه منكم ووج دوه فيكم‬
‫أبيت إال طالق نسائك في ساعة واحدة‪ .‬قال‪ :‬وأنت أيض ا أيته ا المؤنب ة المتكلف ة ط الق إن أج از زوج ك‪ .‬فأجاب ه من‬
‫داخل بيته‪ :‬هيه قد أجزت قد أجزت‪.‬‬
‫ومن ذلك أن المغيرة بن شعبة دخل على زوجته فارعة الثقفية وهي تتخل ل حين انفتلت من ص الة الغ داة فق ال‬
‫لها‪ :‬إن كنت تتخللين من طعام اليوم إنك لجشعة وإن كنت تتخللين من طع ام البارح ة إن ك لبش عة كنت فبنت‪ .‬فق الت‪:‬‬
‫وهللا ما اغتبطنا إذا كنا وال أسفنا إذ بنا وما هو لشيء مما ذكرت ولكني استكت فتخللت للسواك‪ .‬فخرج المغيرة نادم ا‬
‫على ما كان منه‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫وذكر ابن دقيق العيد وجها آخر معاكسا له ذه الحيل ة‪ ،‬فق ال‪( :‬الحيل ة في ح ل‬
‫الدور‪ :‬أن يعكس‪ ،‬فيقول‪ :‬كلم ا لم يق ع علي ك طالقي‪ ،‬ف أنت ط الق قبل ه ثالث ا‪ ،‬ف إذا‬
‫طلقه ا وجب أن يق ع الثالث؛ ألن الطالق القبلي ‪ -‬والحال ة ه ذه ‪ -‬معل ق على‬
‫النقيضين‪ ،‬وهو الوقوع وعدمه وكل ما كان الزما للنقيض ين‪ ،‬فه و واق ع ض رورة‪،‬‬
‫ويشبهه قولهم في الوكالة‪ :‬كلما عزلتك‪ ،‬ف أنت وكيلي‪ ،‬نف اذ الع زل‪ :‬أن يق ول‪ :‬كلم ا‬
‫عدت وكيلي‪ ،‬فأنت معزول‪ ،‬ثم يعزله) (‪)1‬‬
‫وقد أضاف السيوطي إلى هذا نظائر أخرى‪ ،‬فقال‪(:‬ذكر نظائر ه ذه المس ألة‪،‬‬
‫قال‪ :‬إن آليت من ك‪ ،‬أو ظ اهرت من ك‪ ،‬أو فس خت بعيب ك؛ أو العنت ك‪ ،‬أو راجعت ك‬
‫فأنت طالق قبله ثالثا‪ ،‬ثم وجد المعلق ب ه لم يق ع الطالق وفي ص حته األوج ه) (‪،)2‬‬
‫وبهذا شملت هذه الحيلة معظم ما وضعه الشرع من وسائل التفري ق بين ال زوجين‪،‬‬
‫فينتفي ما وضعه الشارع من المصالح التي قد تدعو إليها الحاجة للتفريق‪.‬‬
‫وقد ذكر ابن تيمية الس بب ال داعي لوض ع ه ذه الص يغة واالحتي ال به ا على‬
‫عدم وقوع الطالق‪ ،‬فقال‪(:‬وما أدري هل استحدث ابن سريج هذه المس ألة لالحتي ال‬
‫على دفع الطالق أم قاله ط ردا لقي اس اعتق د ص حته‪ ،‬واحت ال به ا من بع ده‪ ،‬لك ني‬
‫رأيت مص نفا لبعض المت أخرين بع د المائ ة الخامس ة ص نفه في ه ذه المس ألة‪،‬‬
‫ومقصوده بها االحتي ال على ع دم وق وع الطالق‪ ،‬وله ذا ص اغوها بقول ه‪ :‬إذا وق ع‬
‫عليك طالقي فأنت طالق قبله ثالثا؛ ألنه لو قالوا إذا طلقتك فأنت طالق قبله ثالث ا لم‬
‫تنفعه هذه الصيغة في الحيلة وإن كان كالهما في الدور سواء) (‪)3‬‬
‫وبين هذين الموقفين المتناقضين وقف بعض العلم اء مواق ف نراه ا وس طية‬
‫مقاصدية ال هي بالمتشددة‪ ،‬فتقطع العصمة بسبب وبغ ير س بب‪ ،‬وال هي متراخي ة‪،‬‬
‫فتزيل الطالق بالكلية‪ ،‬وهذا الموقف يمثله علماء كثيرون ومن مذاهب مختلفة‪.‬‬
‫ومنهم ابن تيمية‪ ،‬وتبعه ابن القيم في كثير مما ذكره‪ ،‬بل زاد عليه في مس ائل‬
‫كثيرة‪ ،‬وقد كان موقفه من طالق الغضبان داعية للرصافي لوض ع قص يدة تمدح ه‪،‬‬
‫وترد في نفس الوقت على الفقهاء الذي يبالغون في إيقاع الطالق‪ ،‬سنذكر منه ا هن ا‬
‫ما يتعلق بهذا الباب‪ ،‬قال الرصافي‪:‬‬
‫بم ا في الش رع ليس ل ه‬ ‫أال ق ل في الطالق لموقعي ه‬
‫وب‬ ‫وج‬
‫يض يق ببعض ه الش رع‬ ‫غل وتم في دي انتكم غل وا‬
‫رحيب‬ ‫ال‬
‫من التعس ير عن دكم‬ ‫يرا وأنتم‬ ‫أراد هللا تيس‬
‫روب‬ ‫ض‬
‫لكم فيهن ال لهم ال ذنوب‬ ‫وق د حلت ب أمتكم ك روب‬
‫‪ )(1‬نقال عن‪ :‬األشباه والنظائر‪.381 :‬‬

‫‪ )(2‬األشباه والنظائر‪.381 :‬‬
‫‪ )(3‬الفتاوى الكبرى‪.4/142:‬‬
‫‪32‬‬
‫يك اد إذا نفخت ل ه ي ذوب‬ ‫وهي حبل الزواج ورق ح تى‬
‫به في الجو ه اجرة حل وب‬ ‫كخيط من لعاب الشمس أدلت‬
‫ويقطعه من النس م الهب وب‬ ‫واه نفث‬ ‫ه من األف‬ ‫يمزق‬
‫وبعد أن ذكر مواقف الفقهاء المتشددة أتبعها بالثناء على ابن القيم وشيخه ابن‬
‫تيمية‪ ،‬بقوله‪:‬‬
‫دع اهم للص واب فلم‬ ‫فدى ابن القيم الفقهاء كم قد‬
‫وا‬ ‫يجيب‬
‫ومزدج ر لمن ه و‬ ‫ففي إعالم ه للن اس رش د‬
‫تريب‬ ‫مس‬
‫نحاه ا ش يخه الح بر‬ ‫نح ا فيم ا أت اه طري ق علم‬
‫األديب‬
‫من الغ الين لم تع ه‬ ‫وبين حكم دين هللا لكن‬
‫وب‬ ‫القل‬
‫ا فيخيب منهم من‬ ‫لن‬ ‫لع ل هللا يح دث بع د أم را‬
‫يخيب‬
‫هذا عند علماء المدرسة السنية‪ ،‬أما اإلمامي ة فهم أوس ع الم ذاهب الفقهي ة في‬
‫باب الطالق‪ ،‬وأقرب إلى مقاصد الشريعة في هذا الباب‪.‬‬
‫يقول عـالء آل جـعـفـر في كتابه (أصل الشيعة وأصولها) مبين ا وجه ة نظ ر‬
‫اإلمامية في مسائل الطالق‪(:‬وع رفت أن من ش أن ذل ك الرب ط [ أي عق د ال زواج]‬
‫وطبيعته ـ م ع إرس ال العق د وإطالق ه ـ أن يبقى وي دوم إلى الم وت‪ ،‬ب ل وم ا بع د‬
‫الم وت‪ ،‬إال أن يحص ل ل ه راف ع يرفع ه‪ ،‬وعام ل يزيل ه‪ ،‬ولم ا ك انت الحاج ة‬
‫والضرورة‪ ،‬والظروف واألحوال قد تستوجب ح ل ذل ك الرب ط‪ ،‬وف ك تل ك العق دة‪،‬‬
‫ويكون من صالح الطرفين أو أحدهما ذلك‪ ،‬لذلك جعل الشارع الحكيم أسبابا ً رافعة‪،‬‬
‫وعوامل قاطعة‪ ،‬تقطع ذلك الحبل‪ ،‬وتفصل ذلك الوصل‪.‬‬
‫فإن كانت النفرة والكراهة من الزوج‪ ،‬فالطالق بيده‪ ،‬وإن كانت من الزوج ة‬
‫فالخلع بيدها‪ ،‬وإن كان منهما فالمباراة بي دهما‪ ،‬ولك ل واح د منه ا أحك ام وش روط‪،‬‬
‫ومواقع خاصة ال تتعداها‪ ،‬وال يقوم سواها مقامها‪.‬‬
‫ولكن لما كان دين االسالم دين ا ً اجتماعي اً‪ ،‬وأساس ه التوحي د والوح دة‪ ،‬وأهم‬
‫مقاصده االتفاق واإللفة‪ ،‬وأبغض األشياء اليه التقاطع والفرق ة‪ ،‬ل ذلك ورد في كث ير‬
‫من األحاديث ما يدل على كراهة الطالق والردع عنه‪ ،‬فكانت الحاجة والس عة على‬
‫العباد‪ ،‬وجعلهم في فسحة من األمر تقتضي بتشريعه‪ ،‬والرحم ة والحكم ة‪ ،‬وإرش اد‬
‫العباد إلى مواضع جهلهم بالعاقب ة‪ ﴿:‬فَ َع َس ى أَ ْن تَ ْك َرهُ وا َش يْئا ً َويَجْ َع َل هَّللا ُ فِي ِه خَ ْي راً‬
‫َكثِيراً)(النساء‪ )19:‬كل ذلك يقتضي التح ذير من ه‪ ،‬وال ردع عن ه‪ ،‬واألم ر ب التروي‬
‫والتبصر فيه) (‪)1‬‬
‫‪ )(1‬أصل الشيعة وأصولها‪.278 :‬‬
‫‪33‬‬
‫وانطالقا من ه ذه النظ رة المقاص دية ح دد وجه ة نظ ر اإلمامي ة في مس ائل‬
‫الطالق‪ ،‬فقال‪(:‬ونظراً لهذه الغاية‪ ،‬جعل الشارع الحكيم للطالق قيوداً كثيرة‪ ،‬وشرط‬
‫في ه ش روطا ً عدي دة‪ ،‬حرص ا ً على تقليل ه وندرت ه‪ ،‬والش يء إذا ك ثرت قي وده‪ ،‬ع ز‬
‫وجوده‪ ،‬فكان من أهم شرائطه ـ عند اإلمامية ـ‪ :‬حضور شاهدين ع دلين‪َ ﴿:‬وأَ ْش ِهدُوا‬
‫َذ َويْ َع ْد ٍل ِم ْن ُكم)(الطالق‪ ،)2:‬فلو وقع الطالق ب دون حض ورهما ك ان ب اطالً‪ ،‬وفي‬
‫ه ذا أب دع ذريع ة‪ ،‬وأنف ع وس يلة‪ ،‬إلى تحص يل الوئ ام‪ ،‬وقط ع م واد الخص ام بين‬
‫الزوجين‪ ،‬فإن للعدول وأهل الصالح مكانة وتاثيراً في النفوس‪ ،‬كم ا أن من واجبهم‬
‫اإلصالح والموعظة‪ ،‬وإعادة مياه صفاء الزوجين المتخاصمين إلى مجاريه ا‪ ،‬ف اذا‬
‫لم تنج ع نص ائحهم ومس اعيهم في ك ل حادث ة‪ ،‬فال أق ل من التخفي ف والتلطي ف‪،‬‬
‫والتأثير في عدد كثير) (‪)1‬‬
‫ثم ينتقد ما علي ه الح ال عن د أه ل الس نة‪ ،‬فيق ول‪(:‬وق د ض اعت ه ذه الفلس فة‬
‫الشرعية على إخوانن ا من علم اء الس نة‪ ،‬فلم يش ترطوا حض ور الع دلين‪ ،‬فاتس عت‬
‫دائرة الطالق عندهم‪ ،‬وعظمت المصيبة فيه‪ ،‬وق د غف ل الكث ير من ا ومنهم عن تل ك‬
‫الحكم العالي ة‪ ،‬والمقاص د الس امية‪ ،‬في أحك ام الش ريعة اإلس إلمية‪ ،‬واألس رار‬
‫بالس عادة من جمي ع أطرافه ا‪ ،‬ولم ا‬ ‫اإلجتماعية‪ ،‬التي لو عمل المسلمون بها ألخذوا ّ‬
‫وقعوا في هذا الشقاء التعيس‪ ،‬والعيش الخس يس‪ ،‬واختالل النظ ام الع ائلي في أك ثر‬
‫البيوت)‬
‫ثم ذك ر بعض الن واحي ال تي ذهب إليه ا اإلمامي ة وال تي تؤي د النظ رة‬
‫المقاصدية التي التزموها‪ ،‬فقال‪(:‬ومن أهم شرائط الطالق أيضاً‪ :‬أن ال يكون ال زوج‬
‫مكره ا ً ومتهيج اً‪ ،‬أو في ح ال غض ب وانزع اج‪ ،‬وأن تك ون الزوج ة ط اهرة من‬
‫الحيض‪ ،‬وفي طهر لم يواقعها فيه‪ .‬وقد اتفقت اإلمامي ة أيض ا ً على أن طالق الثالث‬
‫واحدة‪ ،‬فلو طلقها ثالثا ً لم تحرم عليه‪ ،‬ويجوز ل ه مراجعته ا‪ ،‬والتحت اج إلى محل ل‪.‬‬
‫نعم‪ ،‬لو راجعها ثم طلقها وهكذا ثالثا ً حرمت عليه في الطالق الث الث‪ ،‬وال تح ل ل ه‬
‫حتى تنكح زوجا ً غيره‪ ،‬ولو طلقها ثم راجعها تسع مرات مع تخل ل المحل ل ح رمت‬
‫عليه في التاسعة حرمة مؤبدة) (‪)2‬‬
‫***‬
‫انطالقا من هذا سنذكر هنا األسس التي يق وم عليه ا م ا ن راه من ترجيح ات‬
‫في هذا الباب‪ ،‬وهي بالتالي نوع من االستدالل على كل ما سنذكره‪:‬‬
‫األساس األول ـ اعتبار كل االجتهادات الفقهية‬
‫وقد عبر القدماء عن هذه القاعدة بأن ك ل مجته د مص يب‪ ،‬ونقص د بالمجته د‬
‫هن ا من اس تكمل أدوات االجته اد‪ ،‬ونقص د باالجته ادات م ا ك ان من أهله ا‪ ،‬ول و‬
‫اعتبرها البعض ش ذوذا أو أق واال ض عيفة ال س ند له ا‪ ،‬أو ق وال مرجوح ا‪ ،‬أو ق وال‬

‫‪34‬‬
‫مهجورا‪ ،‬ألن هذه األق وال جميع ا ق د يك ون فيه ا وج ه من الح ق يس تدعي ت رجيح‬
‫العمل بها في حاجة من الحاجات أو لمصلحة من المصالح‪.‬‬
‫وقد أشار إلى هذا األساس ابن القيم‪ ،‬بل اعتمده ـ مع قوله بعدم صحة اعتب ار‬
‫أن كل مجتهد مصيب ـ وذلك عن د بيان ه لمخ ارج الطالق‪ ،‬فق د عق د فص وال مهم ة‬
‫للمخارج من الوق وع في التحلي ل‪ ،‬ق ال في مق دمتها‪(:‬أي ق ول من أق وال المس لمين‬
‫خ رج ب ه من لعن ة رس ول هللا ‪ ‬ك ان أع ذر عن د هللا ورس وله ومالئكت ه وعب اده‬
‫المؤمنين من ارتكابه لما يلعن عليه‪ ،‬ومباءته باللعنة) (‪)1‬‬
‫ثم ذك ر مص دره ال ذي اعتم ده الس تنباط ه ذه المخ ارج‪ ،‬فق ال‪( :‬ف إن ه ذه‬
‫المخارج التي نذكرها دائرة بين ما دل عليه الكت اب والس نة أو أح دهما أو أف تى ب ه‬
‫الصحابة‪ ،‬بحيث ال يعرف عنهم فيه خالف‪ ،‬أو أفتى به بعضهم‪ ،‬أو ه و خ ارج عن‬
‫أقوالهم‪ ،‬أو هو قول جمهور األمة أو بعضهم أو إمام من األئمة األربعة‪ ،‬أو أتب اعهم‬
‫أو غيرهم من علماء اإلس الم‪ ،‬وال تخ رج ه ذه القاع دة ال تي ن ذكرها عن ذل ك‪ ،‬فال‬
‫يكاد يوصل إلى التحليل بعد مج اوزة جميعه ا إال في أن در الن ادر‪ ،‬وال ريب أن من‬
‫نصح هلل ورسوله وكتابه ودينه‪ ،‬ونصح نفسه ونصح عباده أن أيا منه ا ارتكب فه و‬
‫أولى من التحليل) (‪)2‬‬
‫وه ذه القاع دة تس تدعي إحس ان الظن بالعلم اء‪ ،‬واللج وء إليهم على اختالف‬
‫مذاهبهم لعالج المشكالت الواقعي ة‪ ،‬وإص الح م ا يفس ده المتعص بون ال ذين يفت ون‬
‫ب آرائهم‪ ،‬أو بم ا يفهمون ه من األدل ة‪ ،‬بغض النظ ر عن الواق ع وحاج ات الن اس‬
‫ومصالحهم‪.‬‬
‫وقد نص ابن القيم على أنه إذا حلف بالطالق أال يكلم فالنا أو ال ي دخل داره‪،‬‬
‫فأفت اه مفت بع دم وق وع الطالق في ه ذه اليمين‪ ،‬اعتق ادا لق ول علي بن أبي ط الب‬
‫وطاوس وشريح‪ ،‬أو اعتقادا لقول أبي حنيفة والقفال في صيغة االلتزام دون ص يغة‬
‫الش رط‪ ،‬أو اعتق ادا لق ول أش هب أن ه إذا عل ق الطالق بفع ل الزوج ة أن ه لم يحنث‬
‫بفعلها‪ ،‬أو اعتقادا لقول أبي عبد الرحمن الشافعي أجل أصحاب الشافعي إن الطالق‬
‫المعلق ال يصح كما ال يصح النكاح والبيع والوقف المعلق‪ ،‬وهو مذهب جماع ة من‬
‫أهل الظاهر‪.‬‬
‫قال ابن القيم‪(:‬لم يحنث في ذلك كله‪ ،‬ولم يقع الطالق‪ ،‬ول و ف رض فس اد ه ذه‬
‫األقوال كلها فإنه إنما فعل المحلوف عليه مت أوال مقل دا ظان ا أن ه ال يحنث ب ه‪ ،‬فه و‬
‫أولى بعدم الحنث من الجاهل والناسي‪ ،‬وغاية ما يقال في الجاهل إنه مفرط حيث لم‬
‫يستقص‪ ،‬ولم يسأل غير من أفتاه‪ ،‬وهذا بعين ه يق ال في الجاه ل إن ه مف رط حيث لم‬
‫‪ )(1‬إعالم الموقعين‪.4/47 :‬‬

‫‪35‬‬
‫يبحث‪ ،‬ولم يسأل عن المحلوف عليه‪ ،‬فلو صح هذا الفرق لبطل عذر الجاه ل ألبت ة‪،‬‬
‫فكيف والمتأول مطيع هلل مأجور إما أجرا واحدا أو أجرين؟)(‪)1‬‬
‫ثم ساق األمثلة الكثيرة على عدم مؤاخذة المقل د أو المت أول‪ ،‬ومنه ا أن الن بي‬
‫‪ ‬لم يؤاخذ خالدا في تأويله حين قتل بني جذيمة بع د إس المهم‪ ،‬ولم يؤاخ ذ أس امة‬
‫حين قتل من قال ال إله إال هللا ألجل التأوي ل‪ ،‬ولم يؤاخ ذ من أك ل نه ارا في الص وم‬
‫عمدا ألجل التأويل‪ ،‬ولم يؤاخذ أصحابه حين قتل وا من س لم عليهم‪ ،‬وأخ ذوا غنيمت ه‬
‫ألجل التأويل‪ ،‬ولم يؤاخذ المستحاضة بتركه ا الص وم والص الة ألج ل التأوي ل‪ ،‬ولم‬
‫يؤاخذ عمر حين ترك الص الة لم ا أجنب في الس فر‪ ،‬ولم يج د م اء‪ ،‬ولم يؤاخ ذ من‬
‫تمعك في التراب كتمعك الداب ة وص لى ألج ل التأوي ل‪ ،‬ولم يؤاخ ذ الن بي ‪ ‬عم ر‬
‫حين رمى حاطب بن أبي بلتعة الم ؤمن الب دري بالنف اق ألج ل التأوي ل‪ ،‬ولم يؤاخ ذ‬
‫أسيد بن حضير بقوله لسعد سيد الخزرج‪(:‬إن ك من افق تج ادل عن المن افقين) ألج ل‬
‫التأويل‪ ،‬ولم يؤاخذ من قال عن مالك بن الدخشم‪(:‬ذلك المنافق ن رى وجه ه وحديث ه‬
‫إلى المنافقين) ألجل التأويل‪.‬‬
‫قال ابن القيم بعد عرضه له ذه األدل ة وغيره ا على ع دم المؤاخ ذة بالتأوي ل‬
‫والتقليد‪(:‬فال يحل ألحد أن يفرق بين رجل وامرأته ألمر يخالف مذهبه وقول ه ال ذي‬
‫قلد فيه بغير حجة؛ فإذا كان الرجل قد تأول وقلد من أفتاه بعدم الحنث فال يحل له أن‬
‫يحكم عليه بأنه حانث في حكم هللا ورسوله‪ ،‬ولم يتعمد الحنث‪ ،‬بل هذه فرية على هللا‬
‫ورسوله وعلى الحالف‪ ،‬وإذا وصل الهوى إلى هذا الحد فصاحبه تحت الدرك‪ ،‬ول ه‬
‫مقام‪ ،‬وأي مقام بين يدي هللا يوم ال ينفعه شيخه وال مذهبه ومن قلده) (‪)2‬‬
‫واعتب ار أن ك ل مجته د مص يب‪ ،‬ل ه قيم ة عظيم ة فيم ا يس مى باالجته اد‬
‫االنتقائي الذي يختار المفتي فيه أص لح م ا ي راه للن اس‪ ،‬ويعت بر الم ذاهب المختلف ة‬
‫كلها وجوها من الشريعة يضع كل واحد منها في موضعه الخاص‪.‬‬
‫ولع ل أحس ن من اس تدل له ذه القاع دة‪ ،‬وانتص ر له ا في واق ع ك ان يم وج‬
‫بالتعصب للمذاهب المختلفة هو اإلمام أبو حام د الغ زالي‪ ،‬وس نذكر هن ا أدلت ه على‬
‫هذه القاعدة‪ ،‬وإجابته عن الشبه التي أثارها المخالفون‪ ،‬وهي عين الشبه التي ينطلق‬
‫منها من يف تي جمي ع الن اس بق ول واح د‪ ،‬وي داوي أمراض هم جميع ا بعالج واح د‪،‬‬
‫فيشفي قوما‪ ،‬ويقتل أقواما‪.‬‬
‫قال الغزالي بعد ذكره للخالف في المسألة‪(:‬والمختار عندنا وهو ال ذي نقط ع‬
‫به ونخطئ المخالف في ه أن ك ل مجته د في الظني ات مص يب وأنه ا ليس فيه ا حكم‬
‫معين هلل تعالى)(‪ ،)3‬ثم ساق األدلة على اعتبار هذه القاعدة‪ ،‬فقسم األدلة التي يستدل‬
‫بها الفقهاء إلى نوعين من األدلة‪:‬‬

‫‪ )(3‬المستصفى‪.1/352 :‬‬
‫‪36‬‬
‫النوع األول‪ :‬أدلة نصية قاطعة ال مجال فيها للنظر‪ ،‬وال يصح الخطأ فيها إال‬
‫مع عدم بلوغه ا‪ ،‬وه و م ا إذا ك ان في المس ألة نص للش ارع أخط أه المجته د‪ ،‬ق ال‬
‫الغزالي‪(:‬ينظر‪ ،‬فإن كان النص مما هو مقدور على بلوغه لو طلبه المجتهد بطريقه‬
‫فقصر ولم يطلب فهو مخطئ وآثم بسبب تقصيره؛ ألنه كل ف الطلب المق دور علي ه‬
‫فتركه فعصى وأثم وأخطأ حكم هللا تعالى عليه) (‪)1‬‬
‫فالخطأ فيه هذه الحالة معتبر‪ ،‬وال يصح القول معها بأن كل مجته د مص يب‪،‬‬
‫ألن هن اك مرجع ا ينبغي أن يرج ع إلي ه المجته د‪ ،‬ولكن ه لم يفع ل‪ ،‬أم ا إذا لم يبلغ ه‬
‫النص ال لتقصير من جهته لكن لعائق من جهة بعد المس افة وت أخير المبل غ والنص‬
‫قبل أن يبلغه ليس حكما في حقه فهذا يختلف حكمه‪ ،‬قال الغزالي‪(:‬قد يس مى مخطئ ا‬
‫مجازا على معنى أنه أخطأ بلوغ ما لو بلغه لصار حكما في حقه‪ ،‬ولكنه قبل البل وغ‬
‫ليس حكم ا في حق ه فليس مخطئ ا حقيق ة؛ وذل ك أن ه ل و ص لى الن بي ‪ ‬إلى بيت‬
‫المقدس بعد أن أمر هللا تعالى جبريل أن ينزل على محمد ‪ ‬ويخبره بتحويل القبل ة‬
‫فال يكون النبي مخطئا؛ ألن خطاب استقبال الكعبة بعد لم يبلغه فال يكون مخطئا في‬
‫صالته‪ ،‬فلو نزل فأخبره وأهل مسجد قباء يصلون إلى بيت المقدس ولم يخ رج بع د‬
‫إليهم النبي ‪ ‬وال مناد من جهته فليسوا مخطئين‪ ،‬إذ ذلك ليس حكم ا في حقهم قب ل‬
‫بلوغه؛ فلو بلغ ذلك أبا بكر وعم ر واس تمر س كان مك ة على اس تقبال بيت المق دس‬
‫قبل بلوغ الخبر إليهم فليسوا مخطئين؛ ألنهم ليسوا مقصرين) (‪)2‬‬
‫النوع الثاني‪ :‬المسائل غ ير النص ية‪ ،‬وهي ال تي ال نص فيه ا‪ ،‬وهي موض ع‬
‫الكالم في ه ذه القاع دة‪ ،‬وإليه ا ترج ع أك ثر االختالف ات الفقهي ة‪ ،‬وق د ب دأ الغ زالي‬
‫استدالله على هذا النوع بهذا التس اؤل الوجي ه‪(:‬كي ف يتص ور الخط أ فيه ا؟)(‪ )3‬أو‬
‫بعب ارة أك ثر وض وحا‪ :‬م ا ه و المرج ع ال ذي نف رق ب ه بين االجته اد المص يب‬
‫واالجتهاد المخطئ مع عدم الدليل النصي‪.‬‬
‫وقد وضع الغزالي االحتماالت الممكنة في ذل ك‪ ،‬وأج اب عنه ا‪ ،‬فق ال‪( :‬ف إن‬
‫قيل‪ :‬فرض تم المس ألة حيث ال دلي ل على الحكم المنص وص ونحن نخطئ ه إذا ك ان‬
‫عليه دليل ووجب عليه طلبه فلم يعثر عليه‪ ،‬قلنا‪ :‬عليه دليل قاطع أو دليل ظني؟ فإن‬
‫كان عليه دليل قاطع فلم يعثر علي ه وه و ق ادر علي ه فه و آثم ع اص ويجب تأثيم ه‬
‫وحيث وجب تأثيمه وجبت تخطئته كانت المسألة فقهية أو أصولية أو كالمية‪ ،‬وإنما‬
‫كالمنا في مس ائل ليس عليه ا دلي ل ق اطع‪ ،‬ول و ك ان لنب ه علي ه من ع ثر علي ه من‬
‫الصحابة غيره ولشدد اإلنكار عليهم‪ ،‬فإن الدليل الق اطع في مث ل ه ذه المس ألة نص‬
‫صريح أو في معنى المنصوص على وجه يقطع به وال يتطرق الش ك إلي ه والتنبي ه‬
‫على ذلك سهل‪ ،‬أفيقولون‪ :‬لم يعثر عليه جميع الصحابة م فأخطأ أهل اإلجماع الحق‬
‫‪ )(1‬المستصفى‪.1/352 :‬‬
‫‪ )(2‬المستصفى‪.1/352 :‬‬
‫‪ )(3‬المستصفى‪.1/353 :‬‬
‫‪37‬‬
‫أو عرف ه بعض هم وكتم ه أو أظه ره فلم يفهم ه اآلخ رون أو فهم وه فعان دوا الح ق‬
‫وخ الفوا النص الص ريح وم ا يج ري مج راه؟ وجمي ع ه ذه االحتم االت مقط وع‬
‫ببطالنها) (‪)1‬‬
‫ثم ذك ر انطالق ا من أن معظم المس ائل الفقهي ة مس ائل ظني ة‪ ،‬بس ببها وق ع‬
‫الخالف‪ ،‬وليس هناك مرجع يرجع إليه في إثبات المصيب‪ ،‬فإن القول بتخطئة واحد‬
‫منهم تخطئة مطلقة ال يصح‪ ،‬قال الغ زالي‪(:‬ومن نظ ر في المس ائل الفقهي ة ال تي ال‬
‫نص فيها علم ضرورة انتفاء دليل قاطع فيها‪ ،‬وإذا انتفى الدليل فتكليف اإلصابة من‬
‫غير دليل قاطع تكليف محال‪ ،‬فإذا انتفى التكليف انتفى الخطأ) (‪)2‬‬
‫وقد يحتج هنا من يبالغ في القول بقطعية الظني بناء على قناعت ه الشخص ية‪،‬‬
‫وهو ما يحصل اآلن في أكثر مواطن الخالف‪ ،‬قال الغ زالي ردا على ه ذه الش بهة‪:‬‬
‫(األمارات الظنية ليست أدلة بأعيانها‪ ،‬بل يختلف ذلك باإلضافات‪ ،‬ف رب دلي ل يفي د‬
‫الظن لزيد وهو بعينه ال يفيد الظن لعمرو مع إحاطته به‪ ،‬وربما يفي د الظن لش خص‬
‫واحد في حال دون حال‪ ،‬بل قد يقوم في حق شخص واحد في حال واحدة في مسألة‬
‫واحدة دليالن متعارضان كان كل واحد لو انفرد ألف اد الظن وال يتص ور في األدل ة‬
‫القطعية تعارض) (‪)3‬‬
‫ثم ذكر مثاال على ذلك ال يختلف فيه‪ ،‬وهو من مواقف الص حابة وه و أن أب ا‬
‫بكر رأى التسوية في العطاء‪ ،‬إذ قال‪(:‬الدنيا بالغ‪ ،‬كي ف وإنم ا عمل وا هلل ع ز وج ل‬
‫وأج ورهم على هللا)‪ ،‬أم ا عم ر فنظ ر إلى المس ألة من زاوي ة مختلف ة فق ال‪(:‬كي ف‬
‫تساوي بين الفاضل والمفض ول؟)‪ ،‬فق د رأى التف اوت لك ون ذل ك ترغيب ا في طلب‬
‫الفضائل‪ ،‬وألن أصل اإلسالم وإن كان هلل في وجب االس تحقاق‪ ،‬ق ال الغ زالي تعليق ا‬
‫على هذين الموقفين المتناقضين‪( :‬والمعنى الذي ذكره أب و بك ر فهم ه عم ر م ا ولم‬
‫يفده غلبة الظن وما رآه عمر فهمه أبو بكر ولم يفده غلبة الظن وال مال قلبه إليه)‬
‫ثم بين أن العل ة في ذل ك اختالف الطب ائع والمش ارب‪ ،‬ويص عب م ع ه ذا‬
‫االختالف حم ل الن اس كلهم على رأي واح د وفهم واح د‪ ،‬فق ال‪(:‬وذل ك الختالف‬
‫أحوالهما‪ ،‬فمن خلق خلقة أبي بكر في غلب ة التأل ه وتجري د النظ ر في اآلخ رة غلب‬
‫على ظنه ال محالة ما ظنه أبو بكر ولم ينقدح في نفسه إال ذلك‪ ،‬ومن خلق ه هللا خلق ة‬
‫عم ر وعلى حالت ه وس جيته في االلتف ات إلى السياس ة ورعاي ة مص الح الخل ق‬
‫وضبطهم وتحريك دواعيهم للخير فال بد أن تميل نفس ه إلى م ا م ال إلي ه عم ر م ع‬
‫إحاط ة ك ل واح د منهم ا ب دليل ص احبه‪ ،‬ولكن اختالف األخالق واألح وال‬
‫والممارسات يوجب اختالف الظنون) (‪)4‬‬
‫‪ )(1‬المستصفى‪.1/353 :‬‬
‫‪ )(2‬المستصفى‪.1/353 :‬‬
‫‪ )(3‬المستصفى‪.1/353 :‬‬
‫‪ )(4‬المستصفى‪.1/354 :‬‬
‫‪38‬‬
‫ثم ذكر أن هذا االختالف الذي يرجع للطبائع والمشارب ه و ال ذي يتحكم في‬
‫أكثر االختالفات‪ ،‬قال‪(:‬فمن مارس علم الكالم ناسب طبعه أنواع من األدلة يتح رك‬
‫بها ظنه ال يناسب ذلك طبع من مارس الفقه‪ ،‬ولذلك من مارس الوع ظ ص ار م ائال‬
‫إلى جنس ذلك الكالم بل يختلف باختالف األخالق‪ ،‬فمن غلب علي ه الغض ب م الت‬
‫نفسه إلى كل ما فيه شهامة وانتقام‪ ،‬ومن الن طبع ه ورق قلب ه نف ر عن ذل ك وم ال‬
‫إلى ما فيه الرفق والمساهلة‪ ،‬فاألمارات كحجر المغناطيس تحرك طبعا يناسبها كما‬
‫يحرك المغناطيس الحديد دون النحاس)(‪)1‬‬
‫وانطالق ا من ه ذه المق دمات ي ذكر الغ زالي الس بب ال ذي جع ل الفقه اء‬
‫يتصورون أدلتهم الخالفية أدلة قطعية‪ ،‬يضيقون بها على غيرهم‪ ،‬ويتعصب لها من‬
‫يتعصب زاعما الخطأ في غيرها‪ ،‬وأنه ال دليل سواها‪ ،‬فيقول (أصل الخطأ في ه ذه‬
‫المسألة إقامة الفقهاء لألدلة الظنية وزنا حتى ظنوا أنها أدلة في أنفسها ال باإلضافة‪،‬‬
‫وهو خطأ محض يدل على بطالنه البراهين القاطعة) (‪)2‬‬
‫ومن الشبه التي قد تعترض بعد هذا‪ ،‬وهي من الشبه التي نج د بعض الفقه اء‬
‫على أساسها يتنابزون باأللقاب‪ ،‬وينكر كل واحد على اآلخر الخط أ في فهم المس ألة‬
‫مع وضوحها‪ ،‬وهو أن األدلة مع قطعيتها قد تكون غامضة‪ ،‬فيدركها قوم دون قوم‪،‬‬
‫فمن أدركها كان الصواب معه‪ ،‬ومن أخطأها كان مخطئا يلزم تنبيهه‪.‬‬
‫وقد أجاب الغزالي على هذه الش بهة بقول ه‪(:‬الش يء ينقس م إلى معج وز عن ه‬
‫ممتنع وإلى مقدور علي ه على يس ر وإلى مق دور علي ه على عس ر؛ ف إن ك ان درك‬
‫الحق المعين معجوزا عنه ممتنعا فالتكليف ب ه مح ال‪ ،‬وإن ك ان مق دورا على يس ر‬
‫فالتارك له ينبغي أن يأثم قطعا ألنه ترك ما قدر عليه وقد أمر به‪ ،‬وإن ك ان مق دورا‬
‫على عسر فال يخلو إما أن يكون العسر صار سببا للرخصة وح ط التكلي ف كإتم ام‬
‫الصالة في السفر أو بقي التكليف مع العسر‪ ،‬فإن بقي التكليف مع العسر فترك ه م ع‬
‫القدرة إثم كالصبر على قتال الكف ار م ع تض اعف ع ددهم فإن ه ش ديد ج دا وعس ير‬
‫ولكن يعصي إذا ترك ه‪ ..‬وك ذلك الح ق في المس ائل الفقهي ة م ع العس ر إن أم ر ب ه‬
‫فالمخطئ آثم فيه وإن لم يؤمر بإصابة الحق‪ ،‬بل بحسب غلبة الظن فقد أدى ما كلف‬
‫وأصاب ما هو حكم في حقه وأخطأ ما ليس حكما في حقه‪ ،‬بل ه و بص دد أن يك ون‬
‫حكما في حقه لو خوطب به أو نصب على معرفته دليل قاطع) (‪)3‬‬
‫ثم لخص هذا التوجيه للمسألة وبيان أثره ا بقول ه‪( :‬وه ذا تقس يم ق اطع يرف ع‬
‫الخالف مع كل منصف ويرد النزاع إلى عبارة‪ ،‬وهو أن ما ليس حكم ا في حق ه ق د‬
‫أخطأه‪ ،‬وذلك مسلم ولكنه نوع مجاز كتخطئة المص لي إلى بيت المق دس قب ل بل وغ‬
‫الخبر‪ ،‬ثم هذا المجاز أيضا إنما ينقدح في حكم نزل من الس ماء ونط ق ب ه الرس ول‬
‫‪ )(1‬المستصفى‪.1/354 :‬‬
‫‪ )(2‬المستصفى‪.1/354 :‬‬
‫‪ )(3‬المستصفى‪.1/354 :‬‬
‫‪39‬‬
‫كم ا في تحوي ل القبل ة ومس ألة المخ ابرة‪ ،‬أم ا س ائر المجته دات ال تي يلح ق في ه‬
‫المسكوت بالمنطوق قياسا واجته ادا فليس فيه ا حكم معين أص ال‪ ،‬إذ الحكم خط اب‬
‫مسموع أو مدلول عليه بدليل قاطع وليس فيها خطاب ونطق فال حكم فيها أصال إال‬
‫ما غلب على ظن المجتهد) (‪)1‬‬
‫هذا ما ذكره الغزالي من أدلة‪ ،‬ون رى أن ه من الناحي ة العملي ة‪،‬ول و م ع ع دم‬
‫القول بهذا‪ ،‬فقد نص كثير من العلماء على أنه ال اإلنكار في المسائل المختلف فيها‪،‬‬
‫فال يص ح اإلنك ار على من أخ ذ بق ول من األق وال ألي قناع ة من القناع ات‪ ،‬ق ال‬
‫السيوطي‪(:‬اإلنكار من المنكر إنما يك ون فيم ا اجتم ع علي ه‪ ،‬فأم ا المختل ف في ه فال‬
‫إنكار فيه؛ ألن كل مجتهد مصيب‪ ،‬أو المصيب واح د وال نعلم ه‪ ،‬ولم ي زل الخالف‬
‫بين السلف في الفروع وال ينكر أحد على غيره مجتهدا فيه‪ ،‬وإنما ينكرون ما خالف‬
‫نصا أو إجماعا قطعيا أو قياسا) (‪)2‬‬
‫ونختم هذا األساس بمقولة لها قيمة كبيرة في التعامل مع النصوص بها يمكن‬
‫التوفيق بين األقوال المختلفة‪ ،‬نوجهها خاص ة لمن ي زعم االنف راد بفهم النص وص‪،‬‬
‫وكأن الكتاب والسنة حكر عليه‪ ،‬وهي إلمام من أئمة الزيدية‪ ،‬هو أحم د بن يحي بن‬
‫المرتضى قال‪( :‬وال يمتنع أن يخاطبنا هللا بخطاب يختلف مفهومه‪ ،‬ويريد من كل ما‬
‫فهمه لجواز تعلق المصلحة به) (‪)3‬‬
‫فكالم هللا تعالى وكالم رسوله ‪ ‬أعظم من أن يحيط به فهم‪ ،‬أو يح ده ق ول‪،‬‬
‫أو يحصيه مذهب‪.‬‬
‫األساس الثاني ـ أن الفقه ليس محصورا في المذاهب األربعة‬
‫وهذا األساس هو الذي دعانا للبحث في أقوال الس لف‪ ،‬ول و لم يق ل به ا إم ام‬
‫من أئم ة الم ذاهب األربع ة‪ ،‬ألن البعض يتعام ل م ع ه ذه الم ذاهب‪ ،‬وك أن اتفاقه ا‬
‫إجماع يحرم خرقه‪ ،‬ويعتبر شاذا من ال يقول به‪ ،‬ثم ينتقون من أقوال ه ذه الم ذاهب‬
‫ما يرونه معتمدا أو مشهورا أو عليه العمل‪ ،‬ويعتبرون ما عداه ض عيفا أو مهج ورا‬
‫مع أنه قد يهجر في زمان ليحيا في غيره‪ ،‬أو يضعف مع شخص ليقوى مع غيره‪.‬‬
‫وألج ل ه ذا األس اس لم نعت بر رجح ان ق ول من األق وال الم ذكورة في ه ذا‬
‫الباب إال وله سنده من أقوال السلف‪ ،‬وخاصة ابن عباس وتالمي ذه‪ ،‬وال تي ال يص ح‬
‫القول بأن ابن عباس تراجع عنها‪ ،‬فاألسانيد تثبت صحة ما ذكره وتنفي تراجعه‪.‬‬
‫وقد أش ار كث ير من العلم اء له ذا االعتب ار م ع وض وحه وع دم الحاج ة إلى‬
‫البرهنة عليه‪ ،‬وقد عق د ل ه ابن القيم فص ال في اإلعالم ق ال في ه‪(:‬فص ل‪ :‬الق ول في‬
‫جواز الفتوى باآلثار السلفية والفت اوي الص حابية‪ ،‬وأنه ا أولى باألخ ذ به ا من آراء‬
‫المتأخرين وفتاويهم‪ ،‬وأن قربها إلى الصواب بحسب قرب أهلها من عصر الرسول‬
‫‪ )(1‬المستصفى‪.1/354 :‬‬
‫‪ )(3‬البحر الزخار‪.1/195 :‬‬
‫‪40‬‬
‫‪ ،‬وأن فتاوى الصحابة أولى أن يؤخذ بها من فت اوى الت ابعين‪ ،‬وفت اوى الت ابعين‬
‫أولى من فتاوى تابعي التابعين‪ ،‬وهلم جرا وكلم ا ك ان العه د بالرس ول أق رب ك ان‬
‫الصواب أغلب‪ ،‬وهذا حكم بحسب الجنس ال بحسب كل فرد فرد من المس ائل‪ ،‬كم ا‬
‫أن عصر التابعين‪ ،‬وإن كان أفضل من عص ر ت ابعيهم فإنم ا ه و بحس ب الجنس ال‬
‫بحسب كل شخص شخص‪ ،‬ولكن المفضلون في العصر المتقدم أكثر من المفض لين‬
‫في العصر المتأخر‪ ،‬وهكذا الص واب في أق والهم أك ثر من الص واب في أق وال من‬
‫بع دهم؛ ف إن التف اوت بين عل وم المتق دمين والمت أخرين كالتف اوت ال ذي بينهم في‬
‫الفضل والدين) (‪)1‬‬
‫ثم بين خط أ االقتص ار في الفت وى على م ذاهب المت أخرين وهج ر أق وال‬
‫المتقدمين مع كونها أقرب لزمن الوحي‪ ،‬فقال‪(:‬ولعل ه ال يس ع المف تي والح اكم عن د‬
‫هللا أن يفتي ويحكم بقول فالن وفالن من المتأخرين من مقلدي األئم ة ويأخ ذ برأي ه‬
‫وترجيح ه وي ترك الفت وى والحكم بق ول البخ اري‪ ،‬وإس حاق بن راهوي ه وعلي بن‬
‫الم ديني ومحم د بن نص ر الم روزي‪ ،‬وأمث الهم‪ ،‬ب ل ي ترك ق ول ابن المب ارك‬
‫واألوزاعي وس فيان الث وري وس فيان بن عيين ة وحم اد بن زي د وحم اد بن س لمة‪،‬‬
‫وأمثالهم‪ ،‬بل ال يلتفت إلى قول ابن أبي ذئب والزه ري والليث بن س عد‪ ،‬وأمث الهم‪،‬‬
‫بل ال يعد قول سعيد بن المسيب والحسن والقاسم وسالم وعطاء وطاوس وج ابر بن‬
‫زيد وشريح‪ ،‬وأبي وائل وجعفر بن محمد‪ ،‬وأضرابهم مما يسوغ األخذ به‪ ،‬بل يرى‬
‫تقديم قول المتأخرين من أتباع من قلده على فتوى أبي بكر الصديق وعمر وعثم ان‬
‫وعلي وابن مسعود وأبي بن كعب‪ ،‬وأبي الدرداء وزيد بن ثابت وعبد هللا بن عب اس‬
‫وعبد هللا بن عمر وعبد هللا بن الزبير وعبادة بن الصامت‪ ،‬وأبي موسى األش عري‪،‬‬
‫وأضرابهم‪ ،‬فال يدري ما عذره غ دا عن د هللا إذا س وى بين أق وال أولئ ك وفت اويهم‪،‬‬
‫وأقوال هؤالء وفتاويهم‪ ،‬فكيف إذا رجحها عليها؟ فكي ف إذا عين األخ ذ به ا حكم ا‪،‬‬
‫وإفتاء‪ ،‬ومنع األخ ذ بق ول الص حابة‪ ،‬واس تجاز عقوب ة من خ الف المت أخرين له ا‪،‬‬
‫وشهد عليه بالبدعة والضاللة ومخالفة أهل العلم) (‪)2‬‬
‫وما ذكره ابن القيم يصدق على كثير من اآلراء التي سنراها‪ ،‬التي زعم فيه ا‬
‫اإلجماع‪ ،‬واعتبر الخالف فيها شذوذا مع أنه يتص در الق ائلين به ا جب ال من رج ال‬
‫السلف‪ ،‬وكأن تلك الجبال سراب لم يلتفت إليه عند الحكم بدعوى اإلجماع‪.‬‬
‫بل إن ابن القيم يذهب إلى أكثر من ذل ك‪ ،‬حيث أن ه ي رى ج واز األخ ذ بق ول‬
‫الشيعة اإلمامية في مسائل الخالف‪ ،‬وأنه ال فرق في ذلك بينهم وبين سائر الم ذاهب‬
‫اإلسالمية‪ ،‬يقول في كتابه [الص واعق المرس لة في ال رد على الجهمي ة والمعطل ة]‬
‫عند بيانه لبعض مخارج الطالق‪( :‬الوج ه التاس ع‪ :‬إن فقه اء اإلمامي ة من أولهم إلى‬
‫آخرهم ينقلون عن أهل البيت أنه ال يقع الطالق المحل وف ب ه وه ذا مت واتر عن دهم‬

‫‪41‬‬
‫عن جعفر بن محمد وغيره من أه ل ال بيت‪ ،‬وهب أن مك ابرا ك ذبهم كلهم وق ال ق د‬
‫تواطئ وا على الك ذب عن أه ل ال بيت ففي الق وم فقه اء وأص حاب علم ونظ ر في‬
‫اجتهاد وإن كانوا مخطئين مبتدعين في أمر الص حابة فال ي وجب ذل ك الحكم عليهم‬
‫كلهم بالكذب والجهل‪ ،‬وقد روى أصحاب الصحيح عن جماع ة من الش يعة وحمل وا‬
‫حديثهم واحتج به المسلمون ولم يزل الفقهاء ينقل ون خالفهم ويبحث ون معهم والق وم‬
‫وإن أخطأوا في بعض المواضع لم يلزم من ذلك أن يكون جميع ما قالوه خطأ ح تى‬
‫يرد عليهم هذا لو انفردوا بذلك عن األمة فكيف وقد وافق وا في ق ولهم من ق د حكين ا‬
‫قولهم وغيره ممن لم تقف على قوله) (‪)1‬‬
‫ولست أدري ما يجيب ب ه من يزعم ون أنهم أتب اع البن القيم عن قول ه ه ذا‪،‬‬
‫وهم يعتبرون الشيعة أص حاب دين آخ ر‪ ،‬ال عالق ه ل ه باإلس الم‪ ،‬وال بال دين ال ذي‬
‫يدينون به‪ ..‬وهذا ي دل على م زاجيتهم واتب اعهم أله وائهم‪ ،‬وأن ه ال عالق ة لهم بمن‬
‫يزعمون أنهم يتبعونهم‪.‬‬
‫األساس الثالث ـ أن الورع هو حفظ كيان األسرة المسلمة‬
‫وسبب اعتبار هذا أساسا من األسس التي يعتمد عليها في الترجيح أو اإلفت اء‬
‫في ه ذا الب اب ه و ذل ك ال ورع الب ارد ال ذي يحم ل البعض على اإلس راع باإلفت اء‬
‫بالتطليق خشية أن تصبح معاشرة المستفتي مع زوجته معاشرة س فاح‪ ،‬وأن يص بح‬
‫أوالدهما أوالد زنى‪ ،‬فيفتي ب الطالق كم ا يف تي ببطالن الص الة‪ ،‬متص ورا أن كلت ا‬
‫النتيجتين واحدة‪ ،‬بل إنه في الصالة قد يبرز تضلعه الفقهي ليبين للعامي كيف يرق ع‬
‫ص الته‪ ،‬ويب ذل من الجه د في ذل ك م ا ل و ب ذل عش ره لحمى بي وت المس لمين من‬
‫التصدع‪.‬‬
‫والورع في هذا الباب كما نراه ليس في التفريق بين المرء وزوجه وإنم ا في‬
‫البحث المضني وببذل أقصى الطاقة إلرجاعه لزوجته إرجاعا شرعيا‪ ،‬ولو بغير ما‬
‫يقتنع به من أقوال الفقهاء‪ ،‬فقناعته ال ينبغي أن تتحكم في مصالح المسلمين‪.‬‬
‫وقد قال اإلمام أحمد‪ ،‬مبينا موض ع ال ورع الحقيقي في ه ذا الب اب‪( :‬ال ذي ال‬
‫يأمر بالطالق فإنما أتى خصلة واحدة والذي يأمر الطالق قد أتى خص لتين‪ :‬حرمه ا‬
‫عليه‪ ،‬وأحلها لغيره‪ ،‬فهذا خير من هذا‪ ،‬وأنا اتقي جميعها) (‪)2‬‬
‫وبين ابن القيم أن هذا هو سنة رسول هللا ‪ ‬في هذا الب اب‪ ،‬فلل ورع ميادين ه‬
‫الخاصة التي ال يصح تجاوزها‪ ،‬قال ابن القيم‪(:‬فعند رسول هللا ‪ ‬الس عة والرحم ة‬
‫وعند غيره الشدة والنقمة‪ ،‬فما جاءه مكروب إال وجد عنده تف ريج كربت ه وال لهف ان‬
‫إال وجد عنده إغاثة لهفته‪ ،‬فم ا ف رق بين زوجين إال عن وط ر واختي ار‪ ،‬وال ش تت‬
‫شمل محبين إال عن إرادة منهما وإيثار‪ ،‬ولم يخرب ديار المح بين بغل ظ اللس ان ولم‬
‫يفرق بينهم بما جرى عليه من غير قصد اإلنسان‪ ،‬بل رفع المؤاخذة بالكالم الذي لم‬
‫‪ )(1‬الصواعق المرسلة في الرد على الجهمية والمعطلة (‪)616 /2‬‬

‫‪ )(2‬طالق الغضبان‪.45:‬‬
‫‪42‬‬
‫يقصده بل جرى على لسانه بحكم الخطأ والنس يان أو اإلك راه والس بق على طري ق‬
‫االتفاق) (‪)1‬‬
‫ون ذكر هن ا لالس تدالل على ه ذا األس اس م ا أورده الغ زالي من ردود على‬
‫الشبه التي يستند إليها أهل هذا النوع من الورع‪ ،‬وعلى أساسها ق د يلزم ون أنفس هم‬
‫وغيرهم قوال واحدا يأبون ما عداه‪ ،‬وسنسوق ما ذكره من شبه ثم رده عليها‪:‬‬
‫وقد قسم الشبه التي أوردها المخالفون من المتش ددين في ال تزام األق وال إلى‬
‫قسمين نذكرهما فيما يلي‪:‬‬
‫الشبه العقلية‪:‬‬
‫وق د أورد أرب ع ش به‪ ،‬نقتص ر منه ا على الش بهتين الت اليتين‪ ،‬لعالقته ا‬
‫بالموضوع‪:‬‬
‫الشبهة األولى‪:‬‬
‫أن هذا المذهب في نفسه محال ألنه يؤدي إلى الجمع بين النقيضين‪ ،‬وه و أن‬
‫يكون قليل النبيذ مثال حالال حرام ا‪ ،‬والنك اح بال ولي ص حيحا ب اطال‪ ،‬والمس لم إذا‬
‫قتل كافرا مه درا ومق ادا إذ ليس في المس ألة حكم معين وك ل واح د من المجته دين‬
‫مصيب‪ ،‬فإذا الشيء ونقيض ه ح ق وص واب‪ ،‬وق د ق ال بعض هم‪ :‬ه ذا م ذهب أول ه‬
‫سفسطة وآخره زندقة؛ ألنه في االبتداء يجعل الش يء ونقيض ه حق ا وب اآلخر يرف ع‬
‫الحجر ويخير بين الشيء ونقيضه عند تعارض الدليلين ويخير المس تفتي لتقلي د من‬
‫شاء وينتقي من المذاهب أطيبها عنده(‪.)2‬‬
‫وق د أج اب الغ زالي على ه ذه الش بهة بالتنبي ه إلى ن وع الخط اب ب الحكم‬
‫الشرعي‪ ،‬فهو ليس كما يظن من أورد هذه الشبهة‪ ،‬بل م ا يعتق ده الكث ير من الن اس‬
‫من أنه يتعلق باألعيان‪ ،‬بل إن الش رع علق ه بأفع ال المكلفين‪ ،‬فل ذلك ال يتن اقض أن‬
‫يحل لزيد ما يحرم على عمرو‪ ،‬فالمرأة تحل للزوج وتح رم على األجن بي‪ ،‬والميت ة‬
‫تحل للمضطر دون المختار‪ ،‬والصالة تجب على الطاهر وتحرم على الحائض‪.‬‬
‫والتناقض الحقيقي ليس في هذا‪ ،‬وإنم ا ه و أن يجتم ع التحلي ل والتح ريم في‬
‫حال ة واح دة لش خص واح د في فع ل واح د من وج ه واح د‪ ،‬ف إذا تط رق التع دد‬
‫واالنفصال إلى شيء من هذه الجملة انتفى التناقض‪ ،‬فالص الة في ال دار المغص وبة‬
‫ح رام وقرب ة في حال ة واح دة لش خص واح د لكن من وج ه دون وج ه‪ ،‬ف اختالف‬
‫األحوال ينفي التناقض‪.‬‬
‫وهذا عام في األحوال المختلف ة واألس باب المختلف ة‪ ،‬وال ف رق بين أن يك ون‬
‫اختالف األح وال ب الحيض والطه ر والس فر والحض ر أو ب العلم والجه ل أو غلب ة‬
‫الظن‪ ،‬فالصالة حرام على المحدث إذا علم أنه مح دث واجب ة علي ه إذا جه ل كون ه‬
‫محدثا‪.‬‬
‫‪ )(2‬المستصفى‪.1/355 :‬‬
‫‪43‬‬
‫وبن اء على ه ذا نص الغ زالي على وج ه ال ورع في ال تزام األق وال‪ ،‬فليس‬
‫الورع فيها بمراعاة أعيانها‪ ،‬وإنما بالقناعة التي ينطلق صاحبها منها‪ ،‬والتي تختلف‬
‫باختالف األحوال‪ ،‬يقول الغزالي‪( :‬ولو قال الشارع‪ :‬يح ل رك وب البح ر لمن غلب‬
‫على ظن ه الس المة ويح رم على من غلب على ظن ه الهالك فغلب على ظن الجب ان‬
‫الهالك وعلى ظن الجس ور الس المة ح رم على الجب ان وح ل للجس ور الختالف‬
‫حالهما وكذلك لو صرح الشارع وق ال‪ :‬من غلب على ظن ه أن النبي ذ ب الخمر أش به‬
‫فقد حرمته عليه ومن غلب على ظنه أنه بالمباحات أشبه فق د حللت ه ل ه لم يتن اقض)‬
‫(‪)1‬‬
‫وبناء على هذا المثال يتوجه ما ذكرنا من اعتب ار األح وال المختلف ة ال تي ال‬
‫يجدي معها التعصب لقول بعينه‪.‬‬
‫ثم إن الغزالي بأسلوبه الجدلي على طريق ة المتكلمين س لم ألص حاب الش بهة‬
‫ما أوردوه من اعتبار الحل والحرمة وصفا لألعيان‪ ،‬ورد بأن القول ب ذلك أيض ا ال‬
‫يتناقض م ع م ا ذك ره‪ ،‬ألن ه يك ون من األوص اف اإلض افية‪ ،‬فال يتن اقض عقال أن‬
‫يكون الشخص الواحد أبا ابن ا لكن لشخص ين وأن يك ون الش يء مجه وال ومعلوم ا‬
‫لكن الثنين وتك ون الم رأة حالال حرام ا ل رجلين كالمنكوح ة ح رام لألجن بي حالل‬
‫للزوج والميتة حرام للمختار حالل للمضطر‪.‬‬
‫الشبهة الثانية‪:‬‬
‫وهي الشبهة التي يتمسك بها المغ الون في التعص ب للم ذاهب الفقهي ة بحيث‬
‫يعتبرون الخروج عن االلتزام بها بدعة‪ ،‬وقد عبر الغزالي عن هذه الشبهة في واق ع‬
‫كان يموج بالتعصب المذهبي‪ ،‬وهو في ذلك ال يبتعد عن واقع كثير من المجتمع ات‬
‫اإلس المية المحافظ ة الي وم‪ ،‬فق ال‪(:‬ل و ص ح م ا ذكرتم وه لج از لك ل واح د من‬
‫المجتهدين في القبلة واإلناءين إذا اختلف اجتهادهم ا أن يقت دي ب اآلخر؛ ألن ص الة‬
‫كل واحد صحيحة‪ ،‬فلم ال يقتدي بمن صحت صالته؟ وكذلك ينبغي أن يصح اقت داء‬
‫الشافعي بحنفي إذا ترك الفاتح ة‪ ،‬وص الة الحنفي أيض ا ص حيحة؛ ألن ه بناه ا على‬
‫االجتهاد‪ ،‬فلما اتفقت األمة على فساد هذا االقتداء دل على أن الحق واحد) (‪)2‬‬
‫وقد رد الغ زالي على ه ذه الش بة ب أن االتف اق في ه ذا غ ير مس لم‪ ،‬ألن ك ل‬
‫مصل يصلي لنفسه وال يجب االقت داء إال بمن ه و في ص الة‪ ،‬وص الة اإلم ام غ ير‬
‫مقطوع ببطالنها فكيف يمتنع االقتداء؟‬
‫ومثل هذا يج اب عن ه في كث ير من مس ائل الطالق كم ا س نرى‪ ،‬ألن ال زعم‬
‫باعتبار بقائه مع زوجته سفاحا قول من أقوال مذهب ه ال ذي ي أتم ب ه‪ ،‬ويص ح ل ه أن‬
‫يأتم بغيره ويتفادى وقوع الطالق‪ ،‬ويكون مع ذلك ورعا‪ ،‬ألن ه لم يخ رج من أحك ام‬
‫الشريعة‪.‬‬
‫‪ )(1‬المستصفى‪.1/355 :‬‬
‫‪ )(2‬المستصفى‪.1/357 :‬‬
‫‪44‬‬
‫الشبه النقلية‪:‬‬
‫وقد ذكر الغزالي خمس شبه نوردها جميعا فيما يلي(‪:)1‬‬
‫ْ‬
‫الشبهة األولى‪ :‬وهي االستدالل بقول ه تع الى‪َ ﴿:‬ودَا ُوو َد َو ُس لَ ْي َمانَ إِذ يَحْ ُك َم ِ‬
‫ان‬
‫ت فِي ِه َغنَ ُم ْالقَوْ ِم َو ُكنَّا لِ ُح ْك ِم ِه ْم َشا ِه ِدينَ (‪ )78‬فَفَهَّ ْمنَاهَا ُسلَ ْي َمانَ َو ُكاًّل‬ ‫ث إِ ْذ نَفَ َش ْ‬
‫فِي ْال َحرْ ِ‬
‫ال يُ َسبِّحْ نَ َوالطَّ ْي َر َو ُكنَّا فَ ا ِعلِينَ ﴾(األنبي اء‪:‬‬ ‫آتَ ْينَا ُح ْك ًما َو ِع ْل ًما َو َس َّخرْ نَا َم َع دَا ُوو َد ْال ِجبَ َ‬
‫‪ ،)78،79‬ووجه ال دليل أن فيه ا اختص اص س ليمان ‪ ‬بم درك الح ق وأن الح ق‬
‫واحد‪.‬‬
‫وقد أجاب الغزالي على هذه الشبهة بالوجوه التالية‪:‬‬
‫الوجه األول‪ :‬أنه من أين صح أنهما باالجته اد حكم ا‪ ،‬ومن العلم اء من من ع‬
‫اجتهاد األنبي اء عقال ومنهم من منع ه س معا ومن أج از أح ال الخط أ عليهم‪ ،‬فكي ف‬
‫ينسب الخطأ إلى داود ‪ ‬ومن أين يعلم أنه قال ما قال عن اجتهاد؟‬
‫اًّل‬
‫الوج ه الث اني‪ :‬أن اآلي ة أدل على نقيض م ذهبهم إذ ق ال تع الى‪َ ﴿:‬و ُك آتَ ْينَ ا‬
‫ُح ْك ًم ا َو ِع ْل ًم ا﴾ والباط ل والخط أ يك ون ظلم ا وجهال ال حكم ا وعلم ا‪ ،‬ومن قض ى‬
‫بخالف حكم هللا تع الى ال يوص ف بأن ه حكم هللا وأن ه الحكم والعلم ال ذي آت اه هللا ال‬
‫سيما في معرض المدح والثناء‪.‬‬
‫الوج ه الث الث‪ :‬وه و أن ه يحتم ل أنهم ا كان ا م أذونين في الحكم باجتهادهم ا‬
‫فحكما وهما محقان‪ ،‬ثم نزل الوحي على وفق اجتهاد سليمان ‪ ‬فص ار ذل ك حق ا‬
‫متعينا بنزول الوحي‪.‬‬
‫الشبهة الثانية‪ :‬وهي االستدالل بقوله تعالى‪ ﴿:‬لَ َعلِ َم هُ الَّ ِذينَ يَ ْس تَ ْنبِطُونَهُ ِم ْنهُ ْم﴾‬
‫َّاس ُخونَ فِي ْال ِع ْل ِم ﴾(آل‬ ‫(النس اء‪ )83:‬وقول ه تع الى‪َ ﴿:‬و َم ا يَ ْعلَ ُم تَأْ ِويلَ هُ إِاَّل هَّللا ُ َوالر ِ‬
‫عمران‪ )7:‬ووجه الدليل أن في مجال النظر حقا متعينا يدركه المستنبط‪.‬‬
‫وقد رد الغزالي على هذه الشبهة بالوجهين التاليين‪:‬‬
‫الوج ه األول‪ :‬أن ه ربم ا أراد ب ه الح ق فيم ا الح ق في ه واح د من العقلي ات‬
‫والسمعيات والقطعيات‪ ،‬إذ منها ما يعلم بطريق قاطع نظري مستنبط‪.‬‬
‫الوجه الثاني‪ :‬أنه ليس فيه تخصيص بعض العلماء‪ ،‬فكل ما أفضى إليه نظ ر‬
‫عالم فهو استنباطه وتأويله وهو ح ق مس تنبط وتأوي ل أذن للعلم اء في ه دون الع وام‬
‫وجعل الحق في حق العوام الحق الذي اس تنبطه العلم اء بنظ رهم وت أويلهم فه ذا ال‬
‫يدل على تخطئة البعض‪.‬‬
‫الشبهة الثالثة‪ :‬وهي من أقوى الشبه‪ ،‬وهي االس تدالل بقول ه ‪(:‬إذا اجته د‬
‫الحاكم فأصاب فله أج ران وإن أخط أ فل ه أج ر) ووج ه ال دليل أن ه ذك ر في ه خط أ‬
‫وصوابا‪.‬‬
‫وقد أجاب الغزالي على هذه الشبهة بالوجهين التاليين‪:‬‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المستصفى‪.1/359 :‬‬
‫‪45‬‬
‫الوجه األول‪ :‬أن هذا هو الق اطع على أن ك ل واح د مص يب إذ ل ه أج ر وإال‬
‫فالمخطئ الحاكم بغير حكم هللا تعالى‪ ،‬كيف يستحق األجر؟‬
‫الوج ه الث اني‪ :‬هو أن ا ال ننك ر إطالق اس م الخط إ على س بيل اإلض افة إلى‬
‫مطلوبه ال إلى ما وجب عليه‪ ،‬فإن الحاكم يطلب رد الم ال إلى مس تحقه وق د يخطئ‬
‫ذلك فيكون مخطئا فيما طلبه مصيبا فيما هو حكم هللا تعالى عليه وهو اتباع ما غلب‬
‫على ظنه من صدق الشهود‪ ،‬وكذلك كل من اجتهد في القبلة‪.‬‬
‫هَّللا‬
‫َص ُموا بِ َح ْب ِل ِ َج ِمي ًع ا‬ ‫الشبهة الرابعة‪ :‬وهي االستدالل بقوله تع الى‪َ ﴿:‬وا ْعت ِ‬
‫َواَل تَفَ َّرقُوا َو ْاذ ُكرُوا نِ ْع َمةَ هَّللا ِ َعلَ ْي ُك ْم إِ ْذ ُك ْنتُ ْم أَ ْعدَا ًء فَأَلَّفَ بَ ْينَ قُلُوبِ ُك ْم فَأصْ بَحْ تُ ْم بِنِ ْع َمتِ ِه‬
‫َ‬
‫ار فَأ َ ْنقَ َذ ُك ْم ِم ْنهَ ا َك َذلِكَ يُبَيِّنُ هَّللا ُ لَ ُك ْم آيَاتِ ِه لَ َعلَّ ُك ْم‬
‫إِ ْخ َوانً ا َو ُك ْنتُ ْم َعلَى َش فَا ُح ْف َر ٍة ِم ْن النَّ ِ‬
‫َب ِري ُح ُك ْم ﴾(آل‬ ‫ْ‬
‫تَ ْهتَدُون﴾(آل عمران‪ )103:‬وقوله تعالى‪َ ﴿:‬واَل تَنَازَ عُوا فَتَ ْف َشلُوا َوتَ ذه َ‬
‫عمران‪ )46:‬وغيرها من اآلي ات الحاث ة على الت آلف‪ ،‬واإلجم اع منعق د على الحث‬
‫على األلف ة والموافق ة والنهي عن الفرق ة‪ ،‬وق د أج اب الغ زالي على ذل ك ب الوجوه‬
‫التالية‪:‬‬
‫الوج ه األول‪ :‬أن اختالف الحكم باختالف األح وال في العلم والجه ل والظن‬
‫كاختالفه باختالف السفر واإلقامة والحيض والطهر والحري ة وال رق واالض طرار‬
‫واالختيار‪.‬‬
‫الوجه الثاني‪ :‬أن األمة مجمعة على أنه يجب على المختلفين في االجتهاد أن‬
‫يحكم كل واحد بموجب اجتهاده وهو مخ الف لغ يره‪ ،‬واألم ر باتب اع المختل ف أم ر‬
‫باالختالف‪.‬‬
‫الشبهة الخامسة‪ :‬وهذه الشبهة هي أساس ال ورع ال ذي ذكرن ا‪ ،‬وتنطل ق من‬
‫اآلثار الكثيرة الدال ة على ح ذر الص حابة من الخط أ في االجته اد‪ ،‬ومنه ا ق ول أبي‬
‫بكر‪(:‬أقول في الكاللة برأيي فإن كان صوابا فمن هللا وإن كان خطأ فمن الشيطان)‪،‬‬
‫وقول علي لعمر ما‪( :‬إن لم يجتهدوا فقد غشوا وإن اجته دوا فق د أخطئ وا‪ ،‬أم ا اإلثم‬
‫فأرجو أن يكون عنك زائال وأما الدية فعليك) ولما كتب أبو موس ى كتاب ا عن عم ر‬
‫كتب فيه‪(:‬هذا ما أرى هللا عمر) فقال‪ :‬امحه واكتب هذا ما رأى عمر ف إن ي ك خط أ‬
‫فمن عمر‪ ،‬وقال في جواب المرأة التي ردت عليه في النهي عن المبالغ ة في المه ر‬
‫حيث ذكرت القنطار في الكتاب‪( :‬أصابت امرأة وأخطأ عمر)‬
‫وقد أجاب الغزالي على هذه الشبهة ب أن الخط أ في االجته اد ال ذي ال يج وز‬
‫اعتباره‪ ،‬ويتورع عن القول به‪ ،‬يكون في أربعة مواضع‪ ،‬هي‪(:‬أن يص در االجته اد‬
‫من غير أهله‪ ،‬أو ال يستتم المجتهد نظره‪ ،‬أو يضعه في غ ير محل ه ب ل في موض ع‬
‫في ه دلي ل ق اطع‪ ،‬أو يخ الف في اجته اده دليال قاطع ا‪ ،‬فينتفي الخط أ م تى ص در‬
‫االجتهاد من أهله وتم في نفسه ووضع في محله ولم يقع مخالفا لدليل ق اطع‪ ،‬ثم م ع‬
‫‪46‬‬
‫ذلك كله يثبت اسم الخطإ باإلضافة إلى طلب ال إلى ما وجب كما في القبل ة وتحقي ق‬
‫مناط األحكام) (‪)1‬‬
‫أما ما ورد عن الصحابة من ذلك فقد يكون خوفا من دليل قاطع غفل عنه‪ ،‬أو‬
‫لم يستتم نظره ولم يستفرغ تمام وس عه‪ ،‬أو يخ اف أن ال يك ون أهال للنظ ر في تل ك‬
‫المسألة أو أمن ذلك كله لكن قال ما قال إظهارا للتواضع والخوف من هللا تعالى‪.‬‬
‫بعد هذا العرض لألدلة‪ ،‬نرى أنه من الورع البحث في أق وال المجته دين من‬
‫السلف ومن بعدهم لحف ظ بي وت المس لمين من التص دع وحف ظ أوالد المس لمين من‬
‫التشرد‪ ،‬وأن ال يلزم أح د بقناعت ه غ ير نفس ه‪ ،‬فالش ريعة ال يمثله ا ق ول أو رأي أو‬
‫مذهب أو اتجاه‪ ،‬بل تمثلها جميع األقوال واآلراء والمذاهب واالتجاهات‪.‬‬
‫‪ )(1‬المستصفى‪.1/361 :‬‬
‫‪47‬‬
‫الفصل الثاني‬
‫حق الزوج في حل عصمة الزوجية‬
‫نتن اول في ه ذا الفص ل ال ركن األول من أرك ان الطالق‪ ،‬وه و من يوق ع‬
‫الطالق‪ ،‬ومن يص ح من ه‪ ،‬وه و من أهم أرك ان ه ذا الن وع من التفري ق‪ ،‬باعتب ار‬
‫الطالق هو الح ق ال ذي جعل ه هللا للرج ل لح ل العص مة الزوجي ة‪ ،‬فل ذلك ك ان من‬
‫الالزم وضع ضوابط لهذا الذي أنيط بلسانه وتصرفاته استمرار الحي اة الزوجي ة أو‬
‫انقطاعها‪.‬‬
‫وهذه الضوابط تستدعي معرف ة الش روط ال تي يتأه ل به ا المطل ق ألن يق وم‬
‫بالتطليق‪ ،‬والنظر في األحوال التي يمر به ا المطل ق وتأثيره ا في إيق اع الطالق أو‬
‫عدم تأثيرها‪ ،‬وأخيرا فيما لو جعل المطلق األمر لغيره‪.‬‬
‫وقد خصصنا لكل واحد من هذه الثالثة مبحثا خاص ا‪ ،‬وال ذي دعان ا إلى ه ذا‬
‫هو ضرورة الضبط الذي تستدعيه القسمة العقلية‪ ،‬ألن المطلق إم ا أن يطل ق بنفس ه‬
‫أو يوكل غيره للتطليق‪ ،‬ثم هو في حال تطليقه بنفسه إم ا أن يك ون أهال للتطلي ق أو‬
‫غير أهل‪ ،‬ف إن ك ان أهال‪ ،‬فإم ا أن يك ون بحال ة معتدل ة أو بحال ة ق د تش وش علي ه‬
‫أهليته‪ ،‬وبذلك تنضبط هذه القسمة مع ما ذكرنا‪.‬‬
‫أوال ـ أهلية المطلق إليقاع الطالق وضوابطها الشرعية‬
‫أما عن أهلية المطلق فتتحقق بتوفر الش روط التالي ة م ع اختالف بين الفقه اء‬
‫في اعتبارها أو في اعتبار تفاصيل بعضها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ الذكورة‬
‫اتفق الفقهاء على أن من شروط المطلق أن يكون ذكرا‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‬
‫أن كل النصوص الشرعية أسندته إلى الرجل‪ ،‬ومن ذلك قوله تعالى‪ ﴿:‬يَ ا أَيُّهَ ا النَّبِ ُّي‬
‫إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء فَطَلِّقُوه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن﴾ (الطالق‪ ،)1 :‬وقوله تع الى‪ ﴿:‬ال ُجنَ َ‬
‫اح َعلَ ْي ُك ْم إِ ْن‬
‫يضةً﴾ (البقرة‪ ،)236 :‬وقوله تع الى‪:‬‬ ‫طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء َما لَ ْم تَ َمسُّوه َُّن أَوْ تَ ْف ِرضُوا لَه َُّن فَ ِر َ‬
‫ت ثُ َّم طَلَّ ْقتُ ُم وه َُّن﴾ (األح زاب‪ ،)49 :‬وقول ه‬ ‫﴿ يَ ا أَيُّهَ ا الَّ ِذينَ آ َمنُ وا إِ َذا نَكَحْ تُ ْم ْال ُم ْؤ ِمنَ ا ِ‬
‫ج َوآتَ ْيتُ ْم إِحْ دَاه َُّن قِنطَارًا﴾ (النساء‪)20 :‬‬
‫ج َم َكانَ زَ وْ ٍ‬ ‫َال َزوْ ٍ‬ ‫تعالى‪َ ﴿:‬وإِ ْن أَ َر ْدتُ ْم ا ْستِ ْبد َ‬
‫ومن السنة األح اديث الكث يرة‪ ،‬كقول ه ‪ ‬لعب د هللا بن عم ر‪ :‬طل ق زوجت ك‪،‬‬
‫وقوله مرة أخرى‪ :‬مره فليراجعها‪ ،‬ثم يطلقها(‪.)1‬‬
‫وقد دلت هذه النصوص بهذا على قص ر الطالق بي د الرج ل‪ ،‬وق د ذكرن ا أن‬
‫للمرأة حقها في التفريق إذا أرادت ذلك‪ ،‬أو توفرت األسباب الداعية لذلك‪.‬‬
‫‪ )(1‬أخرجه الترمذى (‪ ،3/479‬رقم ‪ )1176‬وقال‪ - :‬حس ن ص حيح ‪ .-‬وأخرج ه أيض ا‪ :‬أحم د (‪ ،2/26‬رقم‬
‫‪ ،)4789‬ومسلم (‪ ،2/1095‬رقم ‪ ،)1471‬وأبو نعيم فى الحلية (‪ ،)7/95‬والبيهقى (‪ ،7/325‬رقم ‪)14690‬‬
‫‪48‬‬
‫‪ 2‬ـ العقل‬
‫ألن الطالق من األفع ال ال تي تحت اج إلى التمي يز والنظ ر‪ ،‬ويخالفه ا ك ل م ا‬
‫يتناقض مع ذلك‪ ،‬ولذلك وقع اإلجماع على عدم صحة طالق غير العاقل‪ ،‬ولكن م ع‬
‫ذلك قد يختلف الناس في تفسير العقل والجنون‪ ،‬فلذلك فصل الفقهاء في أحكام زوال‬
‫العقل وأنواعه حتى ينضبط بالضوابط الش رعية‪ ،‬وفيم ا يلي تفص يل ألحك ام طالق‬
‫المجنون وأنواعه‪.‬‬
‫أ ـ تعريف الجنون وأنواعه‪:‬‬
‫تعريف الجنون‪:‬‬
‫عرفه الفقهاء واألصوليون بعبارات مختلفة منها(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ هو اختالل العقل بحيث يمنع جريان األفعال واألقوال على نهجه إال نادرا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ هو اختالل القوة المميزة بين األش ياء الحس نة والقبيح ة المدرك ة للع واقب‬
‫بأن ال تظهر آثارها‪ ،‬وأن تتعطل أفعالها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ هو اختالل القوة التي بها إدراك الكليات‪.‬‬
‫أنواع الجنون‪:‬‬
‫قسم الفقهاء الجنون باعتبارين مختلفين‪:‬‬
‫باعتبار األصالة والعروض‪ :‬فالجنون إما أن يكون أصليا‪ ،‬إم ا لنقص ان جب ل‬
‫عليه دماغه في أصل الخلقة‪ ،‬وإما لخروج مزاج ال دماغ عن االعت دال بس بب خل ط‬
‫أو آفة‪ ،‬وإما الستيالء الش يطان علي ه‪ ،‬وإلق اء الخي االت الفاس دة إلي ه بحيث يف رح‪،‬‬
‫ويفزع من غير ما يصلح سببا(‪ ،)2‬وهذا النوع مما ال يرجى زواله‪.‬‬
‫وإما أن يكون عارضا‪ ،‬وهو ما إذا زال االعتدال الحاص ل لل دماغ خلق ة إلى‬
‫رطوبة مفرطة‪ ،‬أو يبوسة متناهية‪ ،‬وهذا النوع مما يرجى زواله ب العالج بم ا خل ق‬
‫هللا تعالى من األدوية‪.‬‬
‫باعتبار االستمرار والطروء‪ :‬والجنون به ذا التقس يم إم ا أن يك ون مطبق ا أو‬
‫غير مطبق‪ ،‬فالمطبق هو المالزم الممتد‪ ،‬واالمتداد ليس له ض ابط ع ام ب ل يختل ف‬
‫باختالف األحوال(‪ ،)3‬وغير المطبق‪ ،‬وهو الطارئ الذي ال يستقر‪ ،‬وهذا الن وع من‬
‫الجنون ال يمنع أصل التكليف‪.‬‬
‫ب ـ حكم طالق المجنون‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على عدم صحة طالق المجنون والمعتوه لفقدان أهلي ة األداء في‬
‫‪ )(1‬شرح التلويح‪.3/334 :‬‬

‫‪ )(2‬شرح التلويح‪.3/334 :‬‬
‫‪ )(3‬اختلف الحنفية في حد الجنون المطبق على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬هو ما يستوعب الشهر‪ ،‬وهو قول أبو يوسف‪ ،‬ألن ه ذا الق در أدنى م ا يس قط ب ه عب ادة الص وم‪،‬‬
‫فكان التقدير به أولى‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬هو ما يستوعب الحول‪ ،‬وهو قول محمد‪ ،‬ألن المستوعب للحول هو المسقط للعبادات كله ا فك ان‬
‫التقدير به أولى‪ ،‬شرح التلويح‪..3/334 :‬‬
‫‪49‬‬
‫األول‪ ،‬ونقصانها في الثاني‪ ،‬فألحقوهما بالصغير غير البالغ‪ ،‬فلم يقع طالقهم ا‪ ،‬وق د‬
‫نقل اإلجماع على ذلك‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله ‪(:‬رفع القلم عن ثالثة عن النائم حتى يستيقظ‪ ،‬وعن الصبي ح تى‬
‫يحتلم‪ ،‬وعن المجنون حتى يفيق) (‪)1‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله ‪(:‬كل الطالق جائز‪ ،‬إال طالق المعتوه المغلوب على عقل ه) (‪،)2‬‬
‫قال الترمذي‪ :‬والعمل على هذا عن د أه ل العلم من أص حاب الن بي ‪ ‬وغ يرهم أن‬
‫طالق المعت وه المغل وب على عقل ه ال يج وز إال أن يك ون معتوه ا يفي ق األحي ان‬
‫فيطلق في حال إفاقته‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه قول يزيل الملك‪ ،‬فاعتبر له العقل‪ ،‬كالبيع‪.‬‬
‫وهذا في الجنون الدائم المطبق‪ ،‬أما الجنون المتقطع‪ ،‬ف إن حكم طالق المبتلى‬
‫به منوط بحاله عند الطالق‪ ،‬فإن طلق وهو مجنون لم يقع‪ ،‬وإن طلق في إفاقته وق ع‬
‫لكمال أهليته‪ ،‬قال الشافعي‪(:‬وال يجوز طالق الصبي حتى يستكمل خمس عش رة أو‬
‫يحتلم قبلها‪ ،‬وال طالق المعتوه‪ ،‬وال طالق المجن ون ال ذي يجن ويفي ق إذا طل ق في‬
‫حال جنونه وإن طلق في حال صحته جاز)(‪)3‬‬
‫ج ـ ما يلحق بالمجنون‪:‬‬
‫ألحق الفقهاء بالمجنون النائم‪ ،‬والمغمى عليه‪ ،‬والمبرسم‪ ،‬والم دهوش‪ ،‬وذل ك‬
‫النعدام أهلية األداء لديهم‪ ،‬قال الزيلعي‪(:‬لو أن الصبي والمجنون طلق امرأته لم يقع‬
‫طالقه‪ ،‬وك ذا المغمى علي ه والمبرس م والم دهوش والن ائم والمعتق ل وال ذي ش رب‬
‫ال دواء مث ل البنج ونح وه فتغ ير عقل ه إذا طل ق واح د من ه ؤالء زوجت ه لم يق ع‬
‫طالقه(‪.)4‬‬
‫‪ 3‬ـ البلوغ‬
‫حكم طالق الصغير‪:‬‬
‫تنقسم مراحل الصغر في عرف الفقهاء إلى مرحلتين‪:‬‬
‫مرحلة عدم التمييز‪ :‬وتبدأ هذه المرحل ة من ذ ال والدة إلى التمي يز‪ ،‬وق د اتف ق‬
‫الفقهاء على أن الصبي في هذه المرحلة ال يقع طالقه(‪ )5‬ألنه ال يعقل‪.‬‬
‫‪ )(1‬أخرج ه أحم د ( ‪ ،6/144‬رقم ‪ ،)25157‬وأب و داود (‪ ،4/139‬رقم ‪ ،)4398‬والنس ائى (‪ ،6/156‬رقم‬

‫‪ ،)3432‬وابن ماجه (‪ ،1/658‬رقم ‪ ،)2041‬والحاكم (‪ ،2/67‬رقم ‪ )2350‬وقال‪ :‬صحيح على شرط مسلم‪ .‬وأخرجه‬
‫أيضا‪ :‬إسحاق ابن راهويه (‪ ،3/988‬رقم ‪ ،)1713‬والدارمى (‪ ،2/225‬رقم ‪)2296‬‬
‫‪ )(2‬قال الترمذي‪ :‬هذا حديث ال نعرفه مرفوعا إال من حديث عطاء بن عجالن وعط اء بن عجالن ض عيف‬
‫ذاهب الحديث‪ ،‬الترمذي‪،3/496:‬مصنف ابن أبي شيبة‪.4/73 :‬‬
‫‪ )(3‬األم‪.5/235:‬‬
‫‪ )(4‬تبيين الحقائق‪.2/195:‬‬
‫‪ )(5‬نص الفقهاء على أن هذا بالنسبة لزوجت ه‪ ،‬أم ا إذا طل ق الص بي أو الك افر زوج ة غ يره فتص ح إج ازة‬
‫الزوج ; ألن المطلق حقيقة الزوج‪ ،‬ولذلك تعتد المطلق ة من ي وم إجازت ه ال من ي وم الطالق‪ ،‬انظ ر‪:‬حاش ية الع دوي‪:‬‬
‫‪.2/98‬‬
‫‪50‬‬
‫مرحل ة التمي يز‪ :‬وتب دأ ه ذه المرحل ة من ذ ق درة الص غير على التمي يز بين‬
‫األشياء‪ ،‬أي أن يك ون ل ه إدراك يف رق ب ه بين النف ع والض رر‪ ،‬وليس للتمي يز س نا‬
‫معينة يعرف بها‪ ،‬ولكن تدل على التمييز أمارات التفتح والنضوج‪ ،‬فقد يصل الطفل‬
‫إلى مرحل ة التمي يز في س ن مبك رة‪ ،‬وق د يت أخر إلى م ا قب ل البل وغ‪ ،‬وتنتهي ه ذه‬
‫المرحلة بالبلوغ‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في حكم الصغير في هذه المرحلة إذا عقل الصبي المم يز‬
‫الطالق‪ ،‬وعلم أن زوجته تبين به‪ ،‬وتحرم عليه‪ ،‬هل يقع طالقه أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن طالق المميز(‪ )1‬يقع‪ ،‬وقد روي ذلك عن سعيد بن المس يب‪،‬‬
‫وعطاء‪ ،‬والحسن‪ ،‬والشعبي‪ ،‬وإسحاق‪ ،‬وهو رواي ة عن أحم د‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك‬
‫بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله ‪(:‬الطالق لمن أخ ذ بالس اق) (‪ ،)2‬والح ديث في األص ل ورد في‬
‫طالق العبد كما روى ابن عباس قال‪ :‬أتي النبي ‪ ‬رجل فقال‪ :‬يا رسول هللا س يدي‬
‫زوجني أمته‪ ،‬وهو يريد أن يف رق بي ني وبينه ا‪ ،‬ق ال فص عد رس ول هللا ‪ ‬المن بر‬
‫فقال‪ :‬يا أيها الناس ما بال أحدكم يزوج عب ده أمت ه‪ ،‬ثم يري د أن يف رق بينهم ا‪ ،‬إنم ا‬
‫الطالق لمن أخذ بالساق)‪ ،‬وهو ي دل بإطالق ه على أن الطالق بي د ال زوج أي ك ان‪،‬‬
‫فيدخل فيه الصبي المميز‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله ‪(:‬كل طالق جائز إال طالق المعتوه المغلوب على عقله) (‪)3‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه طالق من عاقل صادف محل الطالق‪ ،‬فوقع كطالق البالغ‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن طالق ه ال يق ع ح تى يحتلم‪ ،‬وه و ق ول النخعي‪ ،‬والزه ري‪،‬‬
‫ومالك‪ ،‬وحماد‪ ،‬والثوري‪ ،‬وأبي عبيد‪ ،‬والشافعي‪ ،‬ورواية عن أحمد‪ ،‬واستدلوا على‬
‫ذلك بما يلي‪:‬‬
‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿:‬وإِ َذا بَلَ َغ اأْل َ ْ‬
‫طفَا ُل ِم ْن ُك ْم ْال ُحلُ َم فَ ْليَ ْستَأ ِذنُوا َك َما ا ْستَأ َذنَ الَّ ِذينَ ِم ْن‬
‫‪ )(1‬اختلف الفقهاء القائلون بإيقاع طالق الصبي المميز في السن الذي يكون به مم يزا على األق وال التالي ة‪،‬‬
‫والتي حكاها ابن قدامة‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬تحديد من يقع طالقه من الص بيان بكون ه يعق ل‪ ،‬وه و أك ثر الرواي ات عن أحم د‪ ،‬وه و اختي ار‬
‫القاضي‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬تحديده بما بين عشر إلى اثنتي عشرة إذا عقل الطالق‪ ،‬وهو رواية عن أحمد‪ ،‬وهو يدل على أنه‬
‫ال يقع ل دون العش ر‪ .‬وه و اختي ار أبي بك ر‪ ،‬ووج ه ذل ك ب أن العش ر ح د للض رب على الص الة والص يام‪ ،‬وص حة‬
‫الوصية‪ ،‬فكذلك هذا‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬إذا أحصى الصالة‪ ،‬وصام رمضان‪ ،‬جاز طالقه‪ ،‬وهو قول سعيد بن المسيب‪ ،‬والحسن‪.‬‬
‫القول الرابع‪ :‬إذا بلغ أن يصيب النساء‪ ،‬وهو قول عطاء‪.‬‬
‫القول الخامس‪ :‬إذا جاوز اثنتي عشرة‪ ،‬وهو قول إسحاق‪ ،‬انظر‪ :‬المغني‪.7/290:‬‬
‫‪ )(2‬مجمع الزوائد‪ ،4/334 :‬البيهقي‪ ،7/370 :‬الدارقطني‪ ،4/37 :‬ابن ماجة‪ ،1/672 :‬قال ابن حج ر‪ :‬وفي‬
‫إسناده بن لهيعة وهو ضعيف‪ ،‬ول ه طري ق أخ رى عن د الط براني في الكب ير‪ ،‬وفي ه يح يى الحم اني ورواه بن ع دي‬
‫والدارقطني من حديث عصمة بن مالك وإسناده ضعيف‪ ،‬تلخيص الحبير‪ ،3/219:‬وانظ ر‪ :‬الدراي ة‪ ،2/199 :‬كش ف‬
‫الخفاء‪.2/52:‬‬
‫‪ )(3‬أخرج ه الترم ذى (‪ ،3/496‬رقم ‪ ،)1191‬وق ال‪ :‬ال نعرف ه مرفوع ا إال من ح ديث عط اء بن عجالن‪،‬‬
‫وعطاء بن عجالن ضعيف‪.‬‬
‫‪51‬‬
‫ك يُبَيِّنُ هَّللا ُ لَ ُك ْم آيَاتِ ِه َوهَّللا ُ َعلِي ٌم َح ِكي ٌم﴾(النور‪،)59:‬ويقول هللا تعالى‪َ ﴿:‬وا ْبتَلُوا‬ ‫قَ ْبلِ ِه ْم َك َذلِ َ‬
‫ْاليَتَا َمى َحتَّى إِ َذا بَلَ ُغوا النِّ َكا َح فَإِ ْن آنَ ْستُ ْم ِم ْنهُ ْم ُرشدًا فَ ا ْدفَعُوا إِلَ ْي ِه ْم أ ْم َوالَهُ ْم ﴾(النس اء‪:‬‬
‫َ‬ ‫ْ‬
‫‪ )6‬وقد استدل الشافعي بهاتين اآليتين على اشتراط البلوغ(‪ ،)1‬وهم ا واض حتان في‬
‫الداللة على ذلك‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن رسول هللا ‪ ‬أجاز ابن عمر في القت ال وه و ابن خمس عش رة ورده‬
‫ابن أربع عشرة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ قول النبي ‪(:‬رفع القلم عن الصبي حتى يحتلم) (‪)2‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه غير مكلف‪ ،‬فلم يقع طالقه كالمجنون‪.‬‬
‫ذكرنا في الفصول الماضية استحباب تأخير الزواج إلى م ا بع د البل وغ‪ ،‬ب ل‬
‫إلى الفترة التي ينض ج فيه ا العق ل ويس تقر‪ ،‬لكن إن تم ال زواج‪ ،‬ف إن إيق اع الطالق‬
‫يبقى متوقفا على تمام العقل بالبلوغ‪.‬‬
‫إجازة البالغ طالقه في فترة الصبى‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه لو كان للصبي ام رأة فطلقه ا في ح ال ص باه أو طلقه ا‬
‫وكيل عنه(‪ ،)3‬فإنه ال عبرة بهذا التطليق‪ ،‬ولو أجازه الص بي بع د م ا ك بر؛ ألن ه ال‬
‫مجيز لهذا التصرف عن د وقوع ه‪ ،‬وألن ثب وت الوالي ة علي ه لتوف ير المنفع ة ل ه ال‬
‫لإلضرار به‪.‬‬
‫أما إذا قال حين كبر قد أوقعت عليها الطالق الذي أوقع عليها فالن‪ ،‬فإنه يق ع‬
‫الطالق بذلك؛ ألن هذا اللفظ إيقاع مس تقبل‪ ،‬وألن ه يمل ك اإليق اع ابت داء به ذا اللف ظ‬
‫فيك ون إض افته إلى غ يره أوق ع‪ ،‬وه ذا بخالف اإلج ازة من ه‪،‬ألن اإلج ازة تقي د‬
‫للتصرف الذي باشره فالن(‪.)4‬‬
‫ثانيا ـ أحوال المطلق وأحكامها‬

‫‪ 1‬ـ اإلكراه‬
‫‪ )(1‬األم‪.5/270:‬‬
‫‪ )(2‬أخرج ه أحم د (‪ ،1/154‬رقم ‪ ،)1327‬وأب و داود (‪ ،4/140‬رقم ‪ ،)4402‬والح اكم (‪ ،4/430‬رقم‬
‫‪)8169‬‬
‫‪ )( 3‬نص المالكية على أن للولي أن يطلق زوجة الصغير إن رأى المصلحة في ذلك‪ ،‬انظر‪ :‬حاشية العدوي‪:‬‬
‫‪.2/98‬‬
‫‪ )(4‬المبسوط‪.25/24:‬‬
‫‪52‬‬
‫وهو حمل الغ ير على أن يفع ل م ا ال يرض اه‪ ،‬وال يخت ار مباش رته ل و خلي‬
‫ونفسه‪ ،‬فيكون معدما للرضى ال لالختي ار(‪ ،)1‬فالفع ل يص در عن المك ره باختي اره‬
‫لكنه يصدر مستندا إلى اختيار آخر(‪.)2‬‬
‫وق د قس م اإلك راه تقس يمات مختلف ة وباعتب ارات مختلف ة‪ ،‬ومم ا نحت اج إلى‬
‫معرفته هنا تقسيمه بحسب موجبه‪ ،‬فقد قسم إلى قسمين‪:‬‬
‫اإلكراه بحق‪ :‬وهو اإلكراه المشروع الذي ال ظلم فيه وال إثم‪ ،‬وهو م ا ت وافر‬
‫فيه أمران‪:‬‬
‫أن يحق للمكره التهديد بما هدد به‪ ،‬باعتباره وليا ألمر كل ف ب ه ش رعا‪ ،‬مث ل‬
‫القاضي أو من ينوب عنه‪.‬‬
‫أن يكون المكره عليه مما يحق للمكره اإللزام به‪.‬‬
‫اإلكراه بغير حق‪ :‬وهو اإلكراه ظلما‪ ،‬أو اإلكراه المحرم‪ ،‬لتحريم وس يلته‪ ،‬أو‬
‫لتحريم المطلوب به‪.‬‬
‫حكم طالق المكره‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء(‪ )3‬على أن النوع األول من اإلكراه‪ ،‬وهو اإلكراه بحق ال يقع به‬
‫الطالق‪ ،‬ألنه إكراه بح ق‪ ،‬ولمص لحة الزوج ة‪ ،‬ومن ولي األم ر‪ ،‬وس نرى أحكام ه‬
‫وأنواعه في الفصل الخاص بحل العصمة الزوجية بيد القضاء‪.‬‬
‫أما اإلكراه بغير حق كمن أكره على الطالق ظلم ا‪ ،‬فق د اختل ف الفقه اء ه ل‬
‫يقع طالقه أم ال؟ على قولين(‪:)4‬‬
‫القول األول‪ :‬أن طالق المكره ال يقع‪ ،‬وقد روي ذلك عن مالك‪ ،‬واألوزاعي‪،‬‬
‫والشافعي‪ ،‬وإسحاق وأبو ثور‪ ،‬وأبو عبي د وأحم د‪ ،‬وه و ق ول الظاهري ة‪ ،‬واس تدلوا‬
‫على ذلك بما يلي(‪:)5‬‬
‫‪ 1‬ـ داللة القرآن الك ريم على ع دم اعتب ار اإلك راه في كث ير من األم ور هي‬
‫أعظم من الطالق‪ ،‬فلم يعتبر اإلكراه في الكف ر‪ ،‬كم ا ق ال تع الى‪َ ﴿:‬م ْن َكفَ َر بِاهَّلل ِ ِم ْن‬
‫ان َولَ ِك ْن َم ْن َش َر َح بِ ْال ُك ْف ِر َ‬
‫ص ْدرًا فَ َعلَ ْي ِه ْم‬ ‫بَ ْع ِد إِي َمانِ ِه إِاَّل َم ْن أُ ْك ِرهَ َوقَ ْلبُهُ ُم ْ‬
‫ط َمئِ ٌّن بِاإْل ِ ي َم ِ‬
‫‪ )(1‬عرف التفتازاني االختيار بأنه القصد إلى مقدور م تردد بين الوج ود والع دم ب ترجيح أح د جانبي ه على‬
‫اآلخر‪ ،‬شرح التلويح على التوضيح‪.2/390:‬‬
‫‪ )(2‬شرح التلويح على التوضيح‪ ،2/390:‬البحر المحيط‪.2/75:‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬الف روع‪ ،5/285 :‬من ار الس بيل‪ ،2/211 :‬كش اف القن اع‪ ،5/235 :‬كتب ورس ائل ابن تيمي ة في‬
‫الفقه‪ ،33/38 :‬المغني‪ ،7/291 :‬المهذب‪ ،2/78 :‬إعانة الطالبين‪ ،4/6 :‬الوس يط‪ ،5/387 :‬حاش ية البج يرمي‪،4/4 :‬‬
‫الهداية شرح البداية‪ ،1/229 :‬البحر الرائق‪ ،3/266 :‬حاشية ابن عاب دين‪ ،3/235 :‬الت اج واإلكلي ل‪ ،4/45 :‬الش رح‬
‫الكبير‪.4/48 :‬‬
‫‪ )(4‬وقد ذكر ابن حزم قوال ثالثا هو أن طالق المكره إن أكرهه اللص وص لم يلزم ه‪ ،‬وإن أكره ه الس لطان‬
‫لزمه‪ ،‬نسبه إلى الش عبي‪ ،‬ووروى ق وال رابع ا نس به إلى إب راهيم وأح د ق ولي س فيان‪ ،‬وه و أن من أك ره ظلم ا على‬
‫الطالق فورك إلى شيء آخر لم يلزمه‪ ،‬فإن لم يورك لزمه‪ ،‬وال ينتفع الظالم بالتوريك‪.‬المحلى‪ ،9/464 :‬وما ذكره من‬
‫هذه األقوال يؤول إلى ما ذكرنا‪.‬‬
‫‪ )(5‬القرطبي‪ ،10/184:‬نيل األوطار‪ ،7/22:‬فتح الباري‪ ،9/390 :‬المغني‪.7/291:‬‬
‫‪53‬‬
‫َضبٌ ِم ْن هَّللا ِ َولَهُ ْم َع َذابٌ َع ِظيم﴾(النحل‪ ،)106:‬ولذلك احتج عط اء باآلي ة‪ ،‬وق ال‪:‬‬ ‫غ َ‬
‫الشرك أعظم من الطالق(‪)1‬‬
‫ْ‬
‫‪ 2‬ـ ولم يعتبر تعالى اإلكراه على اإليمان‪ ،‬كما قال تعالى‪ ﴿:‬اَل إِك َراهَ فِي الد ِ‬
‫ِّين‬
‫قَ ْد تَبَيَّنَ الرُّ ْش ُد ِم ْن ال َغ ِّي ﴾(البقرة‪ ،)256:‬ولم يعتبر اإلك راه على الزن ا‪،‬فق ال تع الى‪:‬‬
‫ض ْال َحيَ ا ِة ال ُّد ْنيَا َو َم ْن‬
‫﴿ َواَل تُ ْك ِرهُوا فَتَيَاتِ ُك ْم َعلَى ْالبِغَا ِء إِ ْن أَ َر ْدنَ تَ َحصُّ نًا لِتَ ْبتَ ُغوا ع ََر َ‬
‫يُ ْك ِرهُّ َّن فَإِ َّن هَّللا َ ِم ْن بَ ْع ِد إِ ْك َرا ِه ِه َّن َغفُو ٌر َر ِحي ٌم﴾(النور‪ )33:‬فكيف يعتبر اإلكراه على‬
‫الطالق‪ ،‬وهو أدنى منها جميعا‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ داللة السنة العامة على عدم اعتب ار تص رفات المك ره‪ ،‬فق د ق ال ‪(:‬إن‬
‫هللا وضع عن أمتي الخطأ‪ ،‬والنسيان‪ ،‬وما استكرهوا عليه) (‪ ،)2‬قال ابن حجر‪( :‬إنه‬
‫سوى بين الثالثة في التجاوز فمن حمل التجاوز على رفع اإلثم خاصة دون الوقوع‬
‫في اإلكراه لزم أن يقول مثل ذلك في النسيان)(‪)3‬‬
‫‪ 4‬ـ الداللة الخاصة من الس نة على ع دم وق وع طالق ه‪ ،‬فعن عائش ة‪ ،‬ق الت‪:‬‬
‫سمعت رسول هللا ‪ ‬يقول (ال طالق في إغالق) (‪ ،)4‬وهذا الحديث هو حديث ه ذا‬
‫الباب‪ ،‬فلذلك سنرى الوجوه الكثيرة لالستدالل به‪ ،‬فقد فسره علماء الغريب ب اإلكراه‬
‫وهو ق ول ابن قتيب ة والخط ابي وابن الس يد وغ يرهم‪ ،‬وفس روه ب الجنون واس تبعده‬
‫المطرزي وفس روه بالغض ب‪ ،‬وق ال أب و عبي د اإلغالق التض يق‪ ،‬وق ال أب و بك ر‪:‬‬
‫سألت ابن دريد وأبا طاهر النحويين‪ ،‬فقاال‪ :‬يريد اإلكراه؛ ألنه إذا أكره انغل ق علي ه‬
‫رأيه(‪.)5‬‬
‫‪ 5‬ـ اآلث ار الكث يرة ال واردة عن الس لف والدال ة على ع دم وق وع طالق‬
‫المكره(‪ ،)6‬ومنها ما روي عن خيثمة بن عب د ال رحمن ق ال‪ :‬ق الت ام رأة لزوجه ا‪:‬‬
‫‪ )(1‬أخرجه سعيد بن منصور عنه بإسناد صحيح‪ ،‬نيل األوطار‪.7/22 :‬‬

‫‪ )(2‬قال الح اكم‪ :‬ه ذا ح ديث ص حيح على ش رط الش يخين ولم يخرج اه‪ ،‬الح اكم‪ ،2/216 :‬وانظ ر‪ :‬مجم ع‬
‫الزوائد‪ ،6/250 :‬البيهقي‪ ،6/84 :‬ابن ماجة‪ ،1/959 :‬وقد اختلف في الحكم على الحديث على ما يلي‪:‬‬
‫‪ .1‬قال ابن رجب‪ :‬حديث حسن رواه ابن ماجه وال بيهقي وغيرهم ا من طري ق األوزاعي عن عط اء عن ابن‬
‫عباس عن النبي ‪ ‬وخرج ه ابن حب ان في ص حيحه وال دارقطني وعن دهما عن األوزاعي عن عط اء عن عبي د بن‬
‫عمير عن ابن عباس عن النبي ‪ ‬وهذا إسناد صحيح في رواته كلهم محتج بهم في الصحيحين‪.‬‬
‫‪ .2‬وقد أنكره اإلمام أحمد جدا وقال ليس يروى فيه إال عن الحسن عن الن بي ‪ ‬مرس ال‪،‬وق ال أب و ح اتم ه ذه‬
‫أحاديث منكرةكأنها موضوعة‪ ،‬وقال لم يسمع األوزاعي هذا الحديث عن عطاء وإنما سمعه من رجل لم يس مه ت وهم‬
‫أنه عبدهللا بن عامر أو إسماعيل بن مسلم قال‪ :‬وال يصح هذا الحديث وال يثبت إسناده‪ ،‬انظر‪ :‬كشف الخفاء‪،1/522 :‬‬
‫جامع العلوم والحكم‪.1/373 :‬‬
‫‪ )(3‬فتح الباري‪.9/390 :‬‬
‫‪ )( 4‬قال ابن حجر‪ :‬رواه أحمد وأبو داود وابن ماجة وأبو يعلى والحاكم والبيهقي من طريق صفية بنت شيبة‬
‫عنها‪ ،‬وصححه الحاكم‪،‬وفي إسناده محم د بن عب د بن أبي ص الح وق د ض عفه أب و ح اتم ال رازي ورواه ال بيهقي من‬
‫طريق ليس هو فيها لكن لم يذكر عائشة‪ ،‬وزاد أبو داود وغيره وال إعتاق‪ ،‬تلخيص الحبير‪ ،3/210 :‬وانظر‪ :‬الحاكم‪:‬‬
‫‪ ،2/216‬البيهقي‪ ،7/357 :‬الدارقطني‪ ،4/36 :‬ابن ماجة‪ ،1/660 :‬ابن أبي شيبة‪ ،4/83 :‬أحمد‪.6/276 :‬‬
‫‪ )(5‬انظر‪ :‬تلخيص الحبير‪ ،3/210 :‬نيل األوطار‪.7/22:‬‬
‫‪ )(6‬انظر اآلثار الواردة عن الصحابة في ذلك في‪ :‬المحلى‪ ،9/463:‬المصنف البن أبي شيبة‪.4/39:‬‬
‫‪54‬‬
‫سمني؟ فسماها الظبية‪ ،‬قالت‪ :‬ما قلت شيئا؟ قال‪ :‬فهات ما أسميك ب ه؟ ق الت‪ :‬س مني‬
‫خلية طالق‪ ،‬قال‪ :‬فأنت خلي ة ط الق‪ ،‬ف أتت عم ر‪ ،‬فق الت‪ :‬إن زوجي طلق ني؟ فج اء‬
‫زوجها فقص عليه القصة؟ فأوجع عمر رأس ها‪ ،‬وق ال لزوجه ا‪ :‬خ ذ بي دها وأوج ع‬
‫رأس ها‪ ..‬وروي أن علي بن أبي ط الب ك ان ال يج يز طالق المك ره‪ ،‬وعن ث ابت‬
‫األعرج‪ ،‬قال‪ :‬س ألت ابن عم ر‪ ،‬وابن الزب ير عن طالق المك ره فق اال جميع ا‪ :‬ليس‬
‫بشيء‪ ،‬وعن ابن عب اس ق ال‪ :‬ليس لمك ره وال لمض طر طالق‪ ،‬ق ال ابن ح زم بع د‬
‫إيراده اآلثار الواردة عن الصحابة في ذل ك‪ (:‬فه و ق ول من ذك ر من الص حابة وال‬
‫مخالف لهم في عصرهم فيكون إجماعا)(‪)1‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬أن طالق المك ره يق ع‪ ،‬وه و ق ول أبي قالب ة‪ ،‬والش عبي‪،‬‬
‫والنخعي‪ ،‬والزهري والثوري‪ ،‬وأبي حنيف ة وص احبيه(‪ ،)2‬واس تدلوا على ذل ك بم ا‬
‫يلي(‪:)3‬‬
‫‪ 1‬ـ من الس نة‪ ،‬ذك ر ابن الج وزي أن أص حاب ه ذا الق ول اس تدلوا بثالث ة‬
‫أحاديث هي(‪ :)4‬قوله ‪( ‬ثالث جدهن جد وهزلهن جد النكاح والطالق والرجع ة)‬
‫(‪ ،)5‬وقوله ‪(:‬كل الطالق جائز إال طالق المعتوه والمغلوب عليه)(‪ ،)6‬وما رووه‬
‫عن رج ل من أص حاب الن بي ‪ ‬أن رجال ك ان نائم ا م ع امرأت ه فق امت فأخ ذت‬
‫س كينا‪ ،‬وجلس ت على ص دره ووض عت الس كين على حلق ه وق الت ل ه طلق ني أو‬
‫ألذبحنك‪ ،‬فناشدها هللا فأبت‪ ،‬فطلقها ثالثا فذكر ذلك لرسول هللا ‪ ،‬فقال (ال قيلول ة‬
‫في الطالق)(‪)7‬‬
‫‪ 2‬ـ واستدل له الطحاوي بح ديث ع ام‪ ،‬وه و م ا روي عن حذيف ة بن اليم ان‬
‫قال‪ :‬ما منعني أن أشهد ب درا إال أني خ رجت أن ا وأبي فأخ ذنا كف ار ق ريش‪ ،‬فق الوا‬
‫إنكم تريدون محمدا فقلنا‪ :‬ما نريد إال المدينة فأخذوا منا عه د هللا وميثاق ه لننص رفن‬
‫إلى المدين ة وال نقات ل مع ه فأتين ا رس ول هللا ‪ ‬فأخبرن اه فق ال‪ :‬انص رفا نفي لهم‬
‫بعهدهم ونستعين هللا تعالى عليهم)(‪ ،)8‬قال‪ :‬فكان في هذا الحديث ما ق د دل على أن‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/463:‬‬
‫‪ )(2‬نص الحنفية على أن طالق المكره واقع سواء كان المك ره س لطانا‪ ،‬أو غ يره أكره ه بوعي د متل ف‪ ،‬أو‬
‫غير متلف‪ ،‬المبسوط‪.24/40:‬‬
‫‪ )(3‬شرح معاني اآلثار‪.3/95:‬‬
‫‪ )(4‬التحقيق في أحاديث الخالف‪ ،2/294:‬وانظر‪ :‬نصب الراية‪.3/222 :‬‬
‫‪ )(5‬الحاكم‪ ،2/216 :‬الترمذي‪ ،3/490 :‬البيهقي‪ ،7/340 :‬أب و داود‪ ،2/259 :‬ابن ماج ة‪ ،1/658 :‬المنتقى‬
‫البن الجارود‪ ،1/178 :‬وهو من رواية عبد الرحمن بن حبيب بن أردك وهو مختلف فيه قال النسائي منك ر الح ديث‬
‫ووثقه غيره فهو على هذا حسن‪ ،‬تلخيص الحبير‪.3/210:‬‬
‫‪ )( 7‬قال ابن حجر‪ :‬ذكره بن أبي حاتم في العلل عن أبي زرعة وأنه واه جدا‪ ،‬تلخيص الحبير‪ ،3/217 :‬وقال‬
‫البخاري‪ :‬حديث منكر‪ ،‬نصب الراية‪.3/222 :‬‬
‫‪ )(8‬مسلم‪ ،3/1414 :‬البيهقي‪.9/145 :‬‬
‫‪55‬‬
‫اليمين على اإلكراه تلزم كما تلزم على الطواعية‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الح ديث ال ذي اس تدل ب ه المخ الفون وه و (ال طالق وال عت اق في‬
‫إغالق) ال يدل على اإلكراه‪ ،‬وقد أوله الطحاوي بقوله‪(:‬ثم تأملنا هذا الح ديث لنق ف‬
‫على المراد به ما هو؟ فكان أحس ن م ا حض رنا في ه – وهللا أعلم – أن اإلغالق ه و‬
‫اإلطباق على الشيء فاحتمل بذلك عندنا أن يكون في هذا الحديث أري د ب ه اإلجب ار‬
‫الذي يغلق على المعتق‪ ،‬وعلى المطلق حتى يك ون من ه العت اق والطالق على غ ير‬
‫اختيار منه لهما وال يكون في العتاق مثابا كم ا يث اب س ائر المعتقين ال ذين يري دون‬
‫بعت اقهم هللا على عت اقهم‪ ،‬وك المطلقين ال ذين تلحقهم ال ذنوب في طالقهم ال ذين‬
‫يضعونه في غير موضعه‪ ،‬والذين يوقعون من عدده أك ثر مم ا أبيح لهم أن يوقع وه‬
‫منه وموضعه الذي أمروا أن يضعوه فيه هو الطهر قبل المسيس والعدد الذي أمروا‬
‫به هو الواحدة ال ما فوقها) (‪)1‬‬
‫‪ 4‬ـ أن حديث رفع الحرج عن المكره ال يدخل فيه الطالق‪ ،‬وإنما المراد من ه‬
‫اإلكراه على الكفر (ألن القوم كانوا حديثي العهد باإلسالم‪ ،‬وكان اإلكراه على الكفر‬
‫ظاهرا يومئذ وكان يجري على ألسنتهم كلمات الكفر خط أ وس هوا‪ ،‬فعف ا هللا تع الى‬
‫عن ذلك عن هذه األمة على لسان رسول هللا ‪)2()‬‬
‫‪ 5‬ـ اآلثار الواردة عن السلف في ذلك‪ ،‬ومنها م ا رووا أن ام رأة س لت س يفا‬
‫فوضعته على بطن زوجها وق الت‪:‬وهللا ألنف ذنك‪ ،‬أو لتطلق ني‪ ،‬فطلقه ا ثالث ا‪ ،‬فرف ع‬
‫ذلك إلى عمر فأمضى طالقها‪ ،‬وعن ابن عمر أنه س أله رج ل فق ال ل ه‪ :‬أن ه وطىء‬
‫فالن على رجلي حتى أطلق امرأتي‪ ،‬فطلقتها فكره ل ه الرج وع إليها(‪ ،)3‬وعن علي‬
‫بن أبي طالب أنه قال‪(:‬كل الطالق ج ائز إال طالق المعت وه)‪ ،‬وروي عن ابن عم ر‬
‫أنه أجاز طالق المك ره‪ ،‬وعن الش عبي والنخعي والزه ري وقت ادة وأبي قالب ة أنهم‬
‫أجازوه‪ ،‬وعن سعيد بن جبير أنه بلغه قول الحسن ليس طالق المك ره بش يء فق ال‪:‬‬
‫يرحمه هللا إنما كان أهل الشرك يكرهون الرج ل على الكف ر والطالق‪ ،‬ف ذلك ال ذي‬
‫ليس بشيء‪ ،‬وأما ما صنع أهل اإلسالم بينهم فهو جائز(‪.)4‬‬
‫‪ 6‬ـ أن ه طالق من مكل ف‪ ،‬في مح ل يملك ه‪ ،‬فينف ذ‪ ،‬كطالق غ ير المك ره‪،‬‬
‫باإلضافة إلى أن الفائت باإلكراه ليس إال الرضا‪ ،‬وهو ليس بش رط لوق وع الطالق‪،‬‬
‫فإن طالق الهازل واق ع وليس ب راض ب ه طبع ا‪ ،‬وك ذلك الرج ل ق د يطل ق امرأت ه‬
‫الفائقة حسنا وجماال الرائق ة تغنج ا ودالال لخل ل في دينه ا‪ ،‬وإن ك ان ال يرض ى ب ه‬
‫طبعا ويقع الطالق عليها‪.‬‬
‫‪ )(1‬مشكل اآلثار‪.1/127:‬‬
‫‪ )(2‬شرح معاني اآلثار‪.3/95 :‬‬
‫‪ )(3‬يحتمل أن ذلك ألنه لم ير ذلك إكراها‪.‬‬
‫‪ )(4‬انظ ر اآلث ار ال واردة عن الص حابة في ذل ك في‪ :‬المحلى‪ ،9/463:‬المص نف‪ ،4/39:‬نص ب الراي ة‪:‬‬
‫‪.3/223‬‬
‫‪56‬‬
‫‪ 7‬ـ أن اإلكراه ال يعمل على األقوال كما يعمل على االعتقادات؛ ألن أح دا ال‬
‫يقدر على استعمال لسان غيره بالكالم على تغي ير م ا يعتق ده بقلب ه ج برا فك ان ك ل‬
‫متكلم مختارا فيما يتكلم به فال يكون مستكرها عليه حقيقة‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أنه قاصد دفع الهالك عن نفسه‪ ،‬وال يندفع عنه إال بالقصد إلى م ا وض ع‬
‫له‪ ،‬فكان قاصدا إليه ضرورة(‪.)1‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة ه و الق ول بع دم وق وع طالق المك ره‪ ،‬وه و م ا‬
‫دلت علي ه األدل ة‪ ،‬وم ا تقتض يه المص لحة الش رعية‪ ،‬ب ل إن في ذل ك س دا لذريع ة‬
‫اإلكراه نفسها‪ ،‬وحماي ة للمس لمين أن تس لب زوج اتهم ب أي طري ق‪ ،‬ألن من اعتق د‬
‫جدوى إكراه رجل ما على التلفظ بألفاظ الطالق يغريه ذلك بإكراه ه بخالف م ا ل و‬
‫سد عليه الباب‪ ،‬فإنه ال يفكر فيه مطلقا‪.‬‬
‫فل ذلك ك ان في إيق اع طالق المك ره من المض ار والمفاس د م ا ال يحص ى‪،‬‬
‫وأخطرها هو اإلغ راء ب اإلكراه نفس ه‪ ،‬ألن الرج ل من المس لمين ق د يك ون ظالم ا‬
‫مفسدا‪ ،‬ولكنه في هذا الميدان يخاف أن يتزوج زوجة رجل لم تخرج من ذمته‪ ،‬ف إذا‬
‫قيل لهذا إن تهديدك لفالن وجبرك على تطليق زوجته يجعلها طالقا ويبيحه ا ل ك لن‬
‫يحجزه عن اإلكراه حاجز‪.‬‬
‫ثم كيف ترد النصوص الكثيرة التي ذكرناها واألدلة العامة التي تتناول جميع‬
‫األحك ام الش رعية وتنض بط معه ا ألح اديث ض عيفة ال تص ح وأقيس ة ال تنهض‬
‫لالحتجاج بها على ما هو دون هذا فمن الغ ريب أن يس تدل الحنفي ة بق ولهم‪ (:‬طالق‬
‫المكره يل زم ألن ه لم يع دم في ه أك ثر من الرض ا‪ ،‬وليس وج وده بش رط في الطالق‬
‫كالهازل)‪ ،‬فكيف يعتبر عدم الرضا ال غيا‪ ،‬ولماذا يق اس ع ل اله ازل(‪ )2‬وال يق اس‬
‫على غيره مما هو أشبه به؟‬
‫شروط اإلكراه المؤثر‬
‫ذكر الفقهاء الكثير من الشروط المعتبرة في اإلكراه المؤثر‪ ،‬وسنقتصر منه ا‬
‫هنا على ما يتعلق منها باإلكراه في الطالق فقط‪ ،‬وهذه الشروط هي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قدرة المكره وخوف المكره‪:‬‬
‫وهو قدرة المكره (بالكس ر) على إيق اع م ا ه دد ب ه‪ ،‬لكون ه متغلب ا ذا س طوة‬
‫وبطش وإن لم يكن سلطانا وال أميرا‪ ،‬ألن تهديد غير الق ادر ال اعتب ار ل ه‪ ،‬وخ وف‬
‫المكره (بفتح ال راء) من إيق اع م ا ه دد به(‪ ،)3‬وق د اتف ق الفقه اء على اعتب ار ه ذا‬
‫الشرط في تحقق اإلكراه إذا كان المخوف عاجال‪ ،‬أما إن كان آجال‪ ،‬فقد اختلفوا في ه‬
‫على قولين‪:‬‬
‫‪ )(1‬بدائع الصنائع‪.7/182:‬‬
‫‪ )(2‬انظر ما يتعلق بطالق الهازل في هذا المبحث‪.‬‬
‫‪ )( 3‬والمقصود بخوف اإليقاع اليقين أو غلبة الظن‪ ،‬ألن غلبة الظن معتبرة عند عدم األدلة‪ ،‬وتعذر التوص ل‬
‫إلى الحقيقة‪.‬‬
‫‪57‬‬
‫الق ول األول‪ :‬تحق ق اإلك راه م ع التأجي ل‪ ،‬وه و ق ول المالكي ة والحنابل ة‬
‫واألذرعي من الشافعية‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬أن اإلك راه ال يتحق ق م ع التأجي ل‪ ،‬ول و إلى الغ د‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الشافعية‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و اعتب ار اإلك راه ول و م ع تأجي ل المك ره‬
‫عقوبته‪ ،‬ألن الدافع للطالق ليس قصد الطالق والرغبة فيه‪ ،‬وإنما التأثير الخارجي‪،‬‬
‫فللتأثير الخارجي أثره بغض النظر عن كونه عاجال أم آجال‪ ،‬ف العبرة ليس ت بهم ا‪،‬‬
‫وإنما بنوع اإلكراه‪ ،‬فقد يكون إكراها بسيطا ع اجال‪ ،‬فال يعت بر‪ ،‬وق د يك ون إكراه ا‬
‫خطيرا آجال‪ ،‬فيؤثر ويقع‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ شدة الضرر المتوقع من المكره‪:‬‬
‫مثل كون ما هدد به قتال أو إتالف عضو‪ ،‬ولو بإذهاب قوته مع بقائه كإذهاب‬
‫البصر‪ ،‬أو القدرة على البطش أو المشي مع بقاء أعضائها‪ ،‬أو غيرهما مم ا ي وجب‬
‫غما يعدم الرضا‪ ،‬أما التهديد بما يمكن تحمله كالجوع‪ ،‬في تراوح بين ه ذا وذاك‪ ،‬فال‬
‫يصير ملجئا إال إذا بلغ الجوع بالمكره (بالفتح) حد خوف الهالك‪.‬‬
‫ثم الذي ي وجب غم ا يع دم الرض ا يختل ف ب اختالف األش خاص واألح وال‪،‬‬
‫فليس العامة من الناس كالخاصة‪ ،‬وال الضعاف كاألقوياء‪ ،‬وال تفويت المال اليس ير‬
‫كتفويت المال الكثير‪ ،‬والنظر في ذلك مفوض إلى الحاكم‪ ،‬يقدر لكل واقعة قدرها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ عدم الرضا بما أكره عليه‪:‬‬
‫وهو أن يكون المكره ممتنعا عن الفعل المكره عليه ل وال اإلك راه‪ ،‬فال يعت بر‬
‫إكراه من تكون له رغبة مسبقة في التطليق‪ ،‬فيطلق لرغبته ال لكونه مكرها‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ تعين الفعل المكره عليه‪:‬‬
‫وهو أن يكون محل الفعل المكره عليه متعينا‪ ،‬ومث ال ع دم التع يين من أك ره‬
‫على طالق إحدى زوجتيه‪ ،‬فطلقهما جميعا‪ ،‬وق د اختل ف الفقه اء في ه ذا بن اء على‬
‫اعتبار هذا الشرط أو عدم اعتباره على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬اعتبار هذا الش رط على اإلطالق‪ ،‬وه و ق ول الش افعية وبعض‬
‫الحنابلة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬عدم اعتبار هذا الش رط‪ ،‬فيتحق ق اإلك راه ب رغم ه ذا التخي ير‪،‬‬
‫وهو قول الحنفية والمالكية‪ ،‬وبعض الشافعية والحنابلة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو النظر إلى قصده من طالق من لم يكره على‬
‫طالقها‪ ،‬فإن كان قاصدا لطالقها طلقت من ه‪ ،‬وإن لم يكن قاص دا ب ل أغل ق الخ وف‬
‫عليه عقله‪ ،‬فلم يدر ما يقول لم تطلق منه‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ سلب الخيار من المكره‪:‬‬
‫وذلك بأال يكون للمكره مندوحة عن الفعل المكره عليه‪ ،‬فإن كانت له مندوحة‬
‫‪58‬‬
‫عنه‪ ،‬ثم فعله ال يكون مكرها عليه‪ ،‬وعلى هذا لو خير المكره بين أمرين ف إن الحكم‬
‫يختلف تبعا لتساوي هذين األمرين أو تفاوتهما من حيث الحرمة والحل‪.‬‬
‫فإن تفاوت األمران المخير بينهما‪ ،‬وكان أحدهما محرما ال ي رخص في ه وال‬
‫يباح بحال كالزنى والقتل‪ ،‬فإنه ال يكون مندوحة‪ ،‬ويكون اإلكراه واقعا على المقاب ل‬
‫له‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقه اء فيم ا ل و وق ع التخي ير بين طالق امرأت ه وبي ع ش يء من‬
‫ماله‪ ،‬هل يعتبر ذلك إكراها أم ال على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬ي ترتب حكم اإلك راه على فع ل أي واح د من األم رين المخ ير‬
‫بينهما‪ ،‬ألن اإلكراه ليس إال على األحد الدائر دون تف اوت‪ ،‬وه ذا ال تع دد في ه‪ ،‬وال‬
‫يتحقق إال في معين‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال ي ترتب حكم اإلك راه في ه ذه الص ور‪ ،‬وه و ق ول الش افعية‬
‫وبعض الحنابلة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول الثاني‪ ،‬ألن المال محترم ش رعا‪ ،‬ول و‬
‫سلم ماله للمكره ربما ال يستطيع استرجاعه‪ ،‬بخالف ه طالق ه لزوجت ه‪ ،‬ف إن طالقه ا‬
‫أمر معنوي بالنسبة له‪ ،‬وال عبرة له لوقوعه تحت تأثير اإلكراه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ الجهل‬
‫اختلف العلماء في تعري ف الجه ل لتع دد أنواع ه واقتص ار بعض التع اريف‬
‫على نوع من ه‪ ،‬وألهمي ة التع رف على حقيق ة الجه ل لعالقته ا به ذا المطلب ن ذكر‬
‫بعض التعاريف وما نوقشت به(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه عدم العلم عما من شأنه أن يعلم‪ ،‬ويسمى بسيطا‪ ،‬وقد قيل ب أن ه ذا ال‬
‫يسمى جهال‪ ،‬واختاره ابن السمعاني‪ ،‬ومم ا تعقب ب ه ه ذا التعري ف أن ه غ ير م انع‬
‫لدخول الظن عند من ال يراه علما‪ ،‬والشك والغفلة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ عدم كل علم أو ظن أو شك أو وق ف عم ا من ش أنه أن يك ون معلوم ا أو‬
‫مظنونا أو مشكوكا أو موقوفا فيه ممن شأنه أن يوصف بذلك‪،‬وقد ورد هذا التعريف‬
‫لتصحيح التعريف السابق‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن ه االعتق اد الباط ل‪ ،‬وه ذا التعري ف خ اص بالجه ل الم ركب‪ ،‬وق ال‬
‫اآلم دي‪(:‬اعتق اد المعتق د على خالف م ا ه و علي ه في نفس األم ر‪ ،‬ونقض ب النظر‬
‫المطابق عكسا‪ ،‬فإن الناظر ما لم يكن عالما أو ظانا فه و جاه ل؛ لكون ه ض دا لهم ا‬
‫عنده فيكون الناظر إذن جاهال مع أن اعتقاده مطابق)‬
‫‪ 4‬ـ أنه اعتقاد الشيء على خالف م ا ه و ب ه‪ ،‬واع ترض علي ه بأن ه يس تلزم‬
‫ك ون المع دوم ش يئا‪ ،‬إذ الجه ل يتحق ق بالمع دوم كم ا يتحق ق ب الموجود‪ ،‬أو ك ون‬
‫المعدوم المجهول غير داخل في الحد وكالهما فاسد‪.‬‬
‫‪ )(1‬البحر المحيط‪ ،1/101:‬كشف األسرار‪ ،4/330:‬شرح التلويح‪.2/359:‬‬
‫‪59‬‬
‫‪ 5‬ـ هو صفة تضاد العلم عند احتماله وتصوره‪ ،‬واحترز به عن األشياء التي‬
‫ال علم لها فإنها ال توصف بالجهل لعدم تصور العلم فيها‪.‬‬
‫وأساس االختالف في هذه التعاريف هو أن الجهل نوعان‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ الجهل البسيط‪ ،‬وهو عدم العلم ممن شأنه أن يكون عالما‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ الجهل المركب‪ ،‬وهو اعتقاد جازم غير مطابق للواقع‪.‬‬
‫فيجتمع كالهما في اعتقاد الش يء على خالف م ا ه و علي ه‪ ،‬وه و في الن وع‬
‫األول عدمي يقاب ل العلم تقاب ل الع دم والملك ة‪ .‬وبالث اني وج ودي يقاب ل العلم تقاب ل‬
‫الضدين‪ ،‬والثاني يقال فيه‪ :‬أخطأ وغلط‪ ،‬ومخاطبته مخاطب ة عن اد ومخاطب ة األول‬
‫مخاطبة تعليم‪.‬‬
‫ويمكن تقسيم طالق الجاهل بحسب الحكم المترتب عن جهله إلى قسمين‪:‬‬
‫الجهل الباطل‪:‬‬
‫وهو الجهل الذي ال يصلح عذرا‪ ،‬وه ذا القس م ال يص لح أن يك ون ع ذرا في‬
‫اآلخ رة‪ ،‬وإن ك ان ق د يص لح ع ذرا في أحك ام ال دنيا‪ ،‬ومن أمثل ة ه ذا الجه ل في‬
‫الطالق‪:‬‬
‫المثال األول‪ :‬أن يأخذ المطلق بقول من خ الف في اجته اده الكت اب أو الس نة‬
‫المشهورة أو اإلجماع‪ ،‬أو عمل ب الغريب على خالف الكت اب أو الس نة المش هورة‪،‬‬
‫كالقول مثال بأن الطالق ال يقع إال بحكم القاضي‪ ،‬فال عبرة بهذا االجتهاد‪ ،‬وصاحبه‬
‫ليس معذورا فيه‪.‬‬
‫المث ال الث اني‪ :‬الجه ل الناش ئ عن ع دم س ؤال العلم اء خش ية من األحك ام‬
‫الشرعية‪ ،‬كمن تلفظ بالطالق‪ ،‬وخاف إن استفتى العلماء أن يفتوه بوقوع ه‪ ،‬فيس كت‬
‫عن السؤال ويتعلل بالجهل‪ ،‬فهذا الجهل غير معتبر‪ ،‬وقد قال الشافعي في مثل ه ذا‪:‬‬
‫لو عذر الجاه ل ألج ل جهل ه لك ان الجه ل خ يرا من العلم‪ ،‬إذ ك ان يح ط عن العب د‬
‫أعباء التكليف‪ ،‬ويريح قلبه من ضروب التع نيف‪ ،‬فال حج ة للعب د في جهل ه ب الحكم‬
‫بعد التبليغ والتمكين؛ ﴿ أِل َاَّل يَ ُكونَ لِلنَّ ِ‬
‫اس َعلَى هَّللا ِ ُح َّجةٌ بَ ْع َد الرُّ ُس ِل ﴾ (النس اء‪)165:‬‬
‫(‪)1‬‬
‫المثال الثالث‪ :‬أن جهل الحكم بالتحريم‪ ،‬وهو مسقط لإلثم والحكم في الظ اهر‬
‫لمن يخفى عليه لقرب عه ده باإلس الم ونح وه‪ ،‬ف إن علم ه وجه ل الم رتب علي ه لم‬
‫يعذر‪،‬ومثال هذا في الطالق من جهل أحك ام الطالق‪ ،‬فطل ق زوجت ه‪ ،‬وجه ل األث ر‬
‫الذي يترتب عليه من ذلك‪ ،‬فإنه معذور في حال الجهل بالطالق نفسه‪ ،‬غير مع ذور‬
‫في حال جهله باألثر فقط‪ ،‬كم ا ل و جه ل تح ريم الكالم في الص الة ع ذر‪ ،‬ول و علم‬
‫التحريم وجهل اإلبطال بطلت‪.‬‬
‫الجهل المعتبر‪:‬‬
‫‪60‬‬
‫وهو الجهل الذي يصلح عذرا‪ ،‬وهو الجهل الذي يك ون في موض ع االجته اد‬
‫الصحيح‪ ،‬بأن ال يك ون مخالف ا للكت اب أو الس نة أو اإلجم اع‪ ،‬ومن أمثلت ه المتعلق ة‬
‫بالطالق‪:‬‬
‫المثال األول‪ :‬الجهل بأحكام الطالق وص يغه للمس لمين في البالد البعي دة عن‬
‫بالد المسلمين‪ ،‬ولم يتمكن أص حابها من االتص ال بالعلم اء أو لم ينتبه وا إلى ذل ك‪،‬‬
‫ألن الفقه اء نص وا على أن من مكث في دار الح رب‪ ،‬ولم يعلم أن علي ه الص الة‬
‫والزكاة وغيرهما ولم يؤدها ال يلزمه قضاؤها لخفاء الدليل في حقه‪ ،‬وه و الخط اب‬
‫لعدم بلوغه إليه حقيقة بالسماع وتقديرا بالشهرة‪ ،‬فيصير جهله بالخطاب عذرا‪.‬‬
‫بخالف من أسلم في دار اإلس الم لش يوع األحك ام والتمكن من الس ؤال‪ ،‬ق ال‬
‫السيوطي‪( :‬كل من جهل تح ريم ش يء مم ا يش ترك في ه غ الب الن اس لم يقب ل من ه‬
‫دعوى الجهل إال أن يكون قريب عهد باإلسالم‪ ،‬أو نشأ ببادية بعيدة يخفى فيه ا مث ل‬
‫ذلك‪ ،‬كتحريم الزنى‪ ،‬والقت ل‪ ،‬والس رقة‪ ،‬والخم ر‪ ،‬والكالم في الص الة‪ ،‬واألك ل في‬
‫الصوم) (‪.)1‬‬
‫المثال الثاني‪ :‬طالق من جهل معنى الطالق‪ ،‬فقد نص الفقهاء على أنه ال يقع‬
‫طالق من يجهل معنى اللفظ الدال على الطالق‪ ،‬ق ال في المغ ني‪ :‬إن ق ال األعجمي‬
‫المرأته أنت طالق وال يفهم معناه لم تطلق؛ ألنه ليس بمختار للطالق فلم يقع طالق ه‬
‫كالمكره‪ ،‬وذلك‪ ،‬ألنه لم يلتزم بمقتضاه‪ ،‬ولم يقصد إليه‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء فيما لو قال األعجمي‪ :‬أردت به م ا ي راد عن د أهل ه‪ ،‬على‬
‫قولين أصحهما أنه لم يرده‪ ،‬ألن اإلرادة ال تتوجه إال إلى معلوم أو مظنون؛ ألنه إذا‬
‫لم يعرف معنى اللفظ لم يصح قصده‪.‬‬
‫وق ال الزركش ي‪ (:‬إذا نط ق األعجمي بكلم ة كف ر‪ ،‬أو إيم ان‪ ،‬أو طالق‪ ،‬أو‬
‫إعتاق‪ ،‬أو بيع‪ ،‬أو شراء‪ ،‬أو نحوه‪ ،‬وال يعرف معناه‪ ،‬ال يؤاخذ بش يء من ه‪ ،‬ألن ه لم‬
‫يلتزم مقتضاه‪ ،‬وكذلك إذا نطق الع ربي بم ا ي دل على ه ذه العب ارة بلف ظ أعجمي ال‬
‫يعرف معناه(‪)2‬‬
‫ومثل هذا الجهل بالحساب كم ا ل و ق ال طلق ة في طلق تين‪ ،‬وجه ل الحس اب‪،‬‬
‫ولكن قصد معناه فقد اختلف الفقهاء في ذلك‪ ،‬فقيل‪ :‬تقع طلقة وقيل طلقتان‪.‬‬
‫المثال الث الث‪ :‬إذا نطق الع ربي بكلم ات عربي ة لكن ه ال يع رف معانيه ا في‬
‫الشرع‪ ،‬مثل قوله لزوجته‪ :‬أنت طالق للسنة أو للبدعة‪ ،‬وهو جاهل بمعنى اللف ظ‪ ،‬أو‬
‫نطق بلفظ الخلع أو النكاح‪ ،‬قال عز الدين بن عبد السالم‪(:‬أنه ال يؤاخذ بش يء‪ ،‬إذ ال‬
‫شعور له بمدلوله حتى يقصده باللف ظ‪ .‬ق ال‪ :‬وكث يرا م ا يخ الع الجه ال من ال ذين ال‬
‫يعرفون مدلول لفظ الخلع ويحكمون بصحته للجهل بهذه القاعدة) (‪)3‬‬
‫‪ )(1‬األشباه والنظائر‪.200:‬‬
‫‪ )(3‬قواعد األحكام‪.2/121:‬‬
‫‪61‬‬
‫وقول العز لو التزم في الفت وى لض يق كث يرا أب واب الطالق خاص ة بين م ا‬
‫يجري من العامة من ألفاظ الطالق كناية دون إدراك لمدلولوتها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ ملحقات الجهل‬
‫نقصد بملحقات الجهل في هذا العن وان م ا يك ون س ببا من أس باب الجهل ة أو‬
‫مظهرا من مظاهره أو درجة من درجاته‪ ،‬وقد اقتصرنا على أربع ملحقات هي أهم‬
‫ما في هذا الباب وسائر ما ذك ر في ع وارض األهلي ة مم ا يتعل ق ب الطالق ين درج‬
‫تحتها‪ ،‬وهذه األربعة هي‪ :‬النسيان والشك والخطأ‪ ،‬والتقليد‪.‬‬
‫فدرجات العلم مثال من الظن والشك والوهم يقتصر الفقهاء منها على الش ك‪،‬‬
‫ويعبرون به عن الكل‪ ،‬وهكذا في النسيان يعبرون به عن الس هو والغفل ة وال ذهول‪،‬‬
‫كما قال اآلمدي‪ :‬إن الذهول والغفلة والنسيان عبارات مختلفة‪ ،‬لكن يق رب أن تك ون‬
‫معانيها متحدة‪ ،‬وكلها مضادة للعلم‪ ،‬بمعنى أنه يستحيل اجتماعها معه‪.‬‬
‫النسيان‬
‫من التعاريف التي عرف بها النسيان وما في معناه(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ هو عدم االستحضار للشيء في وقت الحاجة الستحضاره‪ ،‬وقد شمل هذا‬
‫التعريف النسيان والسهو‪ ،‬فقد فرقوا بينهما فاعتبروا السهو ه و زوال الص ورة عن‬
‫المدركة مع بقائها في الحافظ ة‪ ،‬بخالف النس يان‪ ،‬فه و زواله ا عنهم ا مع ا فيحت اج‬
‫حينئذ في حصولها إلى سبب جديد(‪.)2‬‬
‫‪ 2‬ـ هو عدم ما في الصورة الحاصلة عند العقل عما من ش أنه المالحظ ة في‬
‫الجملة‪ ،‬وهو أعم من أن يك ون بحيث يتمكن من مالحظته ا أي وقت ش اء‪ ،‬ويس مى‬
‫ه ذا ذه وال‪ ،‬وس هوا أو يك ون بحيث ال يتمكن من مالحظته ا إال بع د تجش م كس ب‬
‫جديد(‪.)3‬‬
‫‪ 3‬ـ النسيان ترك اإلنسان ضبط م ا اس تودع على حفظ ه‪ ،‬إم ا لض عف قلب ه‪،‬‬
‫وإما عن غفلة وإما عن قصد‪ ،‬حتى ينحذف عن قلبه ذكره(‪.)4‬‬
‫‪ 4‬ـ الس هو غفل ة القلب عن الش يء المعل وم فيتنب ه ل ه ب أدنى تنبي ه‪ ،‬بخالف‬
‫النسيان فإنه زوال المعلوم‪ ،‬فيستأنف تحصيله‪ ،‬قال في مجمع األنه ر‪ (:‬لكن الفقه اء‬
‫ال يفرقون بينهما وكذا ال يفرقون بينه وبين الشك)(‪)5‬‬
‫وقد اختلفت نظرات الفقهاء في مس ائل طالق الناس ي بحس ب ن وع النس يان‪،‬‬
‫وموضوعه وتعلقه‪ ،‬فل ذلك ال نس تطيع أن نحص ر فيه ا أق واال بعينه ا‪ ،‬فلك ل مس ألة‬
‫‪ )(1‬ذكر بعضهم عدم الحاجة لتعري ف النس يان معلال ذل ك بأن ه من الوج دانيات ال تي ال تفتق ر إلى تعري ف‬
‫بحسب المعنى فإن كل عاقل يعلم النسيان كما يعلم الجوع والعطش‪ ،‬انظر‪ :‬التقرير والتحبير‪ ،2/177:‬ولكن م ع ذل ك‬
‫يحتاج لهذا التعريف ولغيره مهما كان معروفا لضرورة الضبط‪.‬‬
‫‪ )(2‬التقرير والتحبير‪.2/177 :‬‬
‫‪ )(3‬شرح التلويح‪.2/335:‬‬
‫‪ )(4‬غمز عيون البصائر‪.1/83:‬‬
‫‪ )(5‬مجمع األنهر‪.1/148:‬‬
‫‪62‬‬
‫قولها الخاص‪ ،‬وقد سئل ابن حجر الهيثمي في فت اواه مس ألة تتعل ق بطالق الناس ي‪،‬‬
‫فأجاب عليه ا‪ ،‬ثم عل ق على ذل ك بقول ه‪ (:‬ولك ثرة اختالف الن اس في ه ذه المس ألة‬
‫بأطرافها سكت كثيرون عن الترجيح فيها‪ ،‬وامتنع الماوردي وغ يره من اإلفت اء في‬
‫ذلك‪ ،‬قال‪ :‬واستعمال التوقي أولى من زالت األق دام‪ ،‬ومن يحت اط في دين ه ال يف تي‬
‫في ذلك في زماننا لك ثرة الك ذب في دع وى النس يان والجه ل من العام ة وال س يما‬
‫النساء) (‪)1‬‬
‫ولعل أشد المذاهب في اعتبار وتأثير طالق الناسي قول الحنفية‪ ،‬فقد ج اء في‬
‫المبسوط‪(:‬وإذا قال الرجل‪ :‬فالنة بنت فالن طالق‪ ،‬وس مى امرأت ه ونس يها‪ ،‬ثم ق ال‪:‬‬
‫عنيت بذلك امرأة أجنبية على ذلك االس م‪ ،‬والنس ب لم يص دق‪ ،‬والطالق واق ع على‬
‫امرأت ه في القض اء؛ ألن كالم العق ل محم ول على الص حة م ا أمكن‪ ،‬ول ه والي ة‬
‫اإليق اع على امرأت ه دون األجنبي ة فال يص دق فيم ا ي دعي من إلغ اء كالم ه في‬
‫القضاء‪ ،‬ولكن يدين فيما بينه وبين هللا تعالى؛ ألن ما قاله محتمل‪ ،‬ويجوز أن يك ون‬
‫مراده أن فالنة طالق من زوجها على سبيل الحكاي ة‪ ،‬أو على س بيل اإليق اع فيك ون‬
‫موقوف ا على إج ازة ال زوج‪ ،‬وال يس ع امرأت ه أن تقيم مع ه؛ ألنه ا م أمورة باتب اع‬
‫الظاهر كالقاضي) (‪)2‬‬
‫وفي درر الحك ام للحنفي ة‪ ( :‬أو ناس يا ب أن أراد أن يق ول س بحان هللا مثال‪،‬‬
‫فجرى على لسانه أنت طالق تطلق؛ ألنه صريح ال يحتاج إلى النية)(‪)3‬‬
‫ومثل ه م ا روي عن الحس ن البص ري‪ ،‬ق ال الص نعاني‪ (:‬اختلف وا في طالق‬
‫الناسي فعن الحسن أنه كان يراه كالعمد إال إذا اش ترط‪ .‬أخرج ه ابن أبي ش يبة عن ه‬
‫وعن عطاء‪ ،‬وهو قول الجمهور أنه ال يكون طالقا للحديث)(‪)4‬‬
‫وأيسر المذاهب في طالق الناسي قول اإلمامية‪ ،‬فق د اعت بروا القص د ش رطا‬
‫من شروط صحة الطالق‪ ،‬مع اشتراط النطق بالصريح‪ ،‬فل و لم ين و الطالق لم يق ع‬
‫كالساهي والنائم والغالط ولو نسي أن له زوجة‪ ،‬فق ال‪ :‬نس ائي طوال ق‪ ،‬أو زوج تي‬
‫طالق ثم ذكر لم يقع به فرقة‪ ،‬ول و أوق ع وق ال‪ :‬لم أقص د الطالق قب ل من ه ظ اهرا‪،‬‬
‫ودين بنيته باطنا‪ ،‬وإن تأخر تفسيره‪ ،‬ما لم تخرج عن العدة؛ ألنه إخبار عن نيته(‪.)5‬‬
‫أما الجمهور‪ ،‬فقد وقفوا موقفا بين الف ريقين‪ ،‬ف اختلفوا في حكم طالق الناس ي‬
‫بحسب المسائل المختلفة‪ ،‬وس نذكر في الفص ل الق ادم م ا يتعل ق بنس ان المطلق ة في‬
‫حالة ما لو طلق امرأة من نسائه ثم نسي عنها‪ ،‬وهي أهم مسائل طالق الناسي‪.‬‬
‫ومعظم أقوال الجمهور في أقوال الناس ي تجنح إلى ع دم اعتب اره‪ ،‬وق د س ئل‬
‫‪ )(1‬الفتاوى الفقهية الكبرى‪.4/178:‬‬

‫‪ )(2‬المبسوط‪.6/145:‬‬
‫‪ )(3‬درر الحكام‪.1/360:‬‬
‫‪ )(4‬سبل السالم‪.2/259:‬‬
‫‪ )(5‬شرائع اإلسالم‪.3/4:‬‬
‫‪63‬‬
‫الرملي عمن حلف بالطالق أن ال يأك ل لفالن طعام ا فأك ل طعام ه ناس يا حلف ه‪ ،‬ثم‬
‫سأل شخصا يعتق ده عن ذل ك فأفت اه بوق وع الطالق‪ ،‬ثم أك ل طع ام المحل وف علي ه‬
‫عامدا ظانا صحة فتواه‪ ،‬فهل يقع عليه الطالق باألكل بعد الفتيا سواء أكان من أفت اه‬
‫أهال للفتوى أم ال؟‬
‫فأجاب بأنه لم يقع عليه طالق بأكله الواقع بعد الفت وى‪ ،‬وإن لم يكن من أفت اه‬
‫أهال لها لظنه أنه غير معلق عليه الطالق(‪.)1‬‬
‫وقال ابن حجر الهيثمي‪ (:‬متى حل ف بطالق أو غ يره على فع ل نفس ه ففعل ه‬
‫ناس يا للتعلي ق أو ذاك را ل ه مكره ا على الفع ل أو مخت ارا ج اهال ب المعلق علي ه ال‬
‫بالحكم خالفا لمن وهم في ه لم يحنث للخ بر الس ابق (إن هللا تع الى وض ع عن أم تي‬
‫الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه)‪ ،‬أي ال يؤاخذهم بش يء من ه ذه الثالث ة م ا لم‬
‫يدل دليل على خالفه(‪.)2‬‬
‫ولكنه علق على ذلك بما يسد الذريعة على اتخاذ النس يان وس يلة للته رب من‬
‫األحك ام‪ ،‬فق ال‪(:‬أم ا إذا لم يقص د منع ه وال حث ه أو ك ان ممن ال يب الى بتعليق ه‬
‫كالسلطان والحجيج‪ ،‬أو لم يعلم به ففعله فإنه يحنث به ولو مع النسيان وقس يمه؛ ألن‬
‫الغرض حينئذ مجرد التعليق بالفعل من غير قصد منع‪ ،‬أو حث نعم يستثنى من ذلك‬
‫ما إذا قصد مع الحث‪ ،‬أو المنع فيمن يبالي به أعالمه به‪ ،‬ولم يعلم به فال تطلق على‬
‫المعتمد الذي اقتضاه كالم الش يخين وغيرهم ا ونقل ه الزركش ي عن الجمه ور ول و‬
‫علق بفعله ناسيا أو جاهال أو مكرها ففعل ه ك ذلك حنث؛ ألن ه ض يق على نفس ه‪ ،‬أو‬
‫بدخول نحو بهيمة‪ ،‬أو طفل فدخل غير مك ره حنث‪ ،‬أو مكره ا فال‪ .‬وف ارق م ا م ر‬
‫من الوقوع في بعض الصور مع اإلكراه)(‪)3‬‬
‫انطالقا من هذا‪ ،‬فإنا نرى من حيث النظر إلى النص وص العام ة‪ ،‬والمقاص د‬
‫الشرعية عدم اعتبار طالق الناسي مهما كان نوع نسيانه ديانة وقضاء حتى لو كان‬
‫متناسيا ال ناسيا‪ ،‬ألن دور المفتي أو القاضي ليس التنقيب عن صدقه أو كذبه‪ ،‬وإنما‬
‫الحكم له بظاهر الحال‪ ،‬وظاهر الحال يستدعي حسن الظن بالمسلم‪.‬‬
‫ؤَاخ ْذنَا إِنْ‬‫ُ‬ ‫اَل‬
‫ولن يعجزنا أن نجد الدليل على ذلك‪ ،‬فحسبنا قول هللا تعالى‪ ﴿ :‬ت ِ‬
‫نَ ِسينَا ﴾ (البقرة‪ ،)286:‬فهذا الدعاء محقق اإلجابة‪ ،‬فكيف يؤاخذ المس لم على نس يانه‬
‫بعد هذا في أمر ال يتعلق به حق الغير‪ ،‬بل يتعلق ب ه الض رر ب الغير‪ ،‬وق د ق ال ابن‬
‫العربي في اآلية‪( :‬ذكر أن النسيان ال يقتضي المؤاخ ذة؛ وه ذا ي دل على م ا ق دمناه‬
‫من أنه ال يدخل تحت التكليف‪ ،‬وال يتعلق به حكم في طالق وال غيره)(‪)4‬‬
‫‪ )(1‬فتاوى الرملي‪.3/294:‬‬
‫‪ )(4‬أحكام القرآن البن العربي‪.3/241:‬‬
‫‪64‬‬
‫وقد استدل البخاري بقوله ‪ (:‬إنما األعمال بالني ات‪ ،‬وإنم ا لك ل ام رئ م ا‬
‫ن وى فمن ك انت هجرت ه إلى هللا وإلى رس وله فهجرت ه إلى هللا وإلى رس وله ومن‬
‫كانت هجرته إلى دنيا يصيبها أو امرأة يتزوجها فهجرته إلى ما هاجر إلي ه)(‪)1‬على‬
‫أنه ال يؤاخذ الناسي‪ ،‬والمخطئ في الطالق‪ ،‬والعت اق ونحوهم ا؛ ألن ه ال ني ة لن اس‬
‫وال مخطئ‪ ،‬وهو كذلك‪.‬‬
‫وكل األدلة الشرعية بعد ذلك تدل على هذا‪ ،‬قال ابن القيم‪(:‬ومن تدبر مصادر‬
‫الشرع وموارده تبين له أن الشارع ألغى األلفاظ التي لم يقصد المتكلم به ا معانيه ا‪،‬‬
‫ب ل ج رت على غ ير قص د من ه كالن ائم والناس ي والس كران والجاه ل والمك ره‬
‫والمخطئ من شدة الفرح أو الغضب أو المرض ونحوهم)(‪)2‬‬
‫ونفس الحكم يق ال فيمن ذه ل‪ ،‬فطل ق أو ذه ل ففع ل م ا عل ق علي ه الطالق‪،‬‬
‫فالذهول حالة عادية ال يمكن لإلنسان أن يتصرف فيها‪ ،‬وهو وإن كان صاحبه أكثر‬
‫تكليفا من الناسي إال أن حاله من حيث التكليف كحال الناسي‪.‬‬
‫الشك‬
‫التعريف المشهور للشك‪ ،‬والذي يتداول في كل العل وم الش رعية من التوحي د‬
‫واألصول وغيره ا ه و اس تواء الط رفين المتق ابلين لوج ود أم ارتين متك افئتين في‬
‫الطرفين أو لعدم األمارة فيهما(‪.)3‬‬
‫لكن استعمال الفقه اء الغ الب له ذا المص طلح يختل ف عن ه ذا‪ ،‬فهم يطلق ون‬
‫الشك في حالتي االستواء والرجحان على النحو الذي استعملت فيه ه ذه الكلم ة لغ ة‬
‫فقالوا‪ :‬من شك في الطالق‪ ،‬أي من لم يستيقن‪ ،‬بقطع النظر عن اس تواء الج انبين أو‬
‫رجحان أحدهما‪.‬‬
‫ق ال الن ووي‪( :‬اعلم أن م راد الفقه اء بالش ك في الم اء والح دث والنجاس ة‬
‫والصالة والصوم والطالق والعتق وغيرها هو ال تردد بين وج ود الش يء وعدم ه‪،‬‬
‫سواء كان الطرف ان في ال تردد س واء أو أح دهما راجح ا‪ ،‬فه ذا معن اه في اس تعمال‬
‫الفقه اء في كتب الفق ه‪ .‬وأم ا أص حاب األص ول ففرق وا بينهم ا فق الوا‪ :‬ال تردد بين‬
‫الطرفين إن كان على السواء فهو الشك‪ ،‬وإال فالراجح ظن والمرجوح وهم)‬
‫وقد تعقبه الزركشي فقال‪(:‬زعم النووي أنه كاللغة في سائر األبواب‪ ،‬ال فرق‬
‫بين المساوي والراجح وهذا إنما ق الوه في األح داث وق د فرق وا في مواض ع كث يرة‬
‫بينهما)‬
‫ومن الفروق التي ذكرها مما يتعل ق ب الطالق‪ ،‬ق ال‪( :‬ومنه ا ق الوا في كت اب‬
‫الطالق إنه ال يقع بالشك‪ ،‬فأرادوا به الطرف المرجوح‪ ،‬ولهذا قال الرافعي‪ :‬ق ولهم‪،‬‬
‫ال يقع الطالق بالشك مسلم لكنه يقع بالظن الغالب‪ ،‬ويشهد له‪ :‬لو قال إن كنت حامال‬
‫‪ )(1‬البخاري‪ ،1/3 :‬ابن حبان‪ ،2/113 :‬البيهقي‪ ،1/215 :‬أبو داود‪ ،2/262 :‬ابن ماجة‪.2/1413 :‬‬
‫‪ )(3‬انظر التعاريف الكثيرة للشك في‪:‬البحر المحيط‪.1/107:‬‬
‫‪65‬‬
‫فأنت طالق‪ ،‬فإذا مضت ثالثة قروء من وقت التعليق وقع الطالق م ع أن األق رؤ ال‬
‫تفيد إال الظن)(‪)1‬‬
‫وللش ك في الطالق مس ائل كث يرة ال يمكن حص رها‪ ،‬فمنه ا مثال أن يظن أن‬
‫امرأته طلقت بيمين معينة فيفعل المحلوف علي ه بن اء على أن ه ال ي ؤثر في الحنث‪،‬‬
‫كما لو قال‪ :‬إن كلمت فالنا فأنت طالق ثالث ا‪ ،‬ثم عق د بع دها يمين ا أخ رى فق ال‪ :‬إن‬
‫فعلت كذا فامرأتي طالق ثالثا‪ ،‬فقيل ل ه‪ :‬إن امرأت ك ق د كلمت فالن ا‪ ،‬فاعتق د ص دق‬
‫القائل‪ ،‬وأنه ا ق د طلقت من ه‪ ،‬ففع ل م ا حل ف علي ه ثاني ا بن اء على أن العص مة ق د‬
‫انقطعت‪ ،‬ثم تبين له بعد ذلك أن المخبر كاذب‪.‬‬
‫ومثله ما لو قيل له‪ :‬قد كلمت فالنا‪ ،‬فقال‪ :‬طلقت مني ثالثا‪ ،‬ثم بان ل ه أنه ا لم‬
‫تكلمه‪.‬‬
‫ومثله ـ وهو أكثر األمثلة وقوعا ـ ما لو أخبر عن زوجته بما يسوؤه‪ ،‬كما ل و‬
‫قيل له‪ :‬إن امرأتك قد مسكت تشرب الخمر مع فالن‪ ،‬فقال‪ :‬هي طالق ثالثا‪ ،‬ثم تبين‬
‫بعد ذلك كذب المخبر‪ ،‬وأن ذلك مجرد إشاعة‪.‬‬
‫ويقاس على هذه األمثل ة غيره ا من أن واع التطلي ق بس بب الظن ال ذي ينفي ه‬
‫الواقع‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في ذلك اختالفا يعسر ضبطه‪ ،‬فلذلك سنقتصر على ذك ر‬
‫هذه األحوال األربعة التي تضم أكثر مسائل الشك ليستدل بها على غيرها‪:‬‬
‫الشك في وقوع أصل التطليق‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه إذا ش ك ال زوج في أص ل التطلي ق ب أن ش ك ه ل طل ق‬
‫زوجت ه أم ال فإن ه ال يق ع الطالق في ه ذه الحال ة‪ ،‬وق د نق ل اإلجم اع على ذل ك‪،‬‬
‫واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن النكاح ثابت بيقين فال يزول بالش ك لقول ه تع الى‪َ ﴿ :‬واَل تَ ْق فُ َم ا لَي َ‬
‫ْس‬
‫ك بِ ِه ِع ْل ٌم ﴾(اإلسراء‪)36:‬‬
‫لَ َ‬
‫‪ 2‬ـ عن عبد هللا بن زيد عن النبي ‪ ‬أنه سئل عن الرجل يخيل إليه أن ه يج د‬
‫الشيء في الصالة فقال‪( :‬ال ينصرف حتى يسمع ص وتا أو يج د ريح ا) (‪ ،)2‬ف أمره‬
‫بالبناء على اليقين واطراح الشك‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه شك طرأ على يقين فوجب اطراحه كما لو ش ك المتطه ر في الح دث‬
‫أو المحدث في الطهارة‪.‬‬
‫الشك في عدد الطالق‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيمن شك هل طلق زوجته واحدة أو اثن تين أو ثالث ا م ع تيقن ه‬
‫من إيقاع الطالق على قولين‪:‬‬
‫‪ )(1‬المنثور في القواعد‪.2/255:‬‬
‫‪ )(2‬البخاري‪ ،1/64 :‬مسلم‪ ،1/276 :‬ابن خزيم ة‪ ،1/16 :‬ابن حب ان‪ ،6/389 :‬مس ند أبي عوان ة‪،1/201 :‬‬
‫الترمذي‪ ،1/109 :‬الدارمي‪.1/198 :‬‬
‫‪66‬‬
‫القول األول‪ :‬اعتبار الع دد األك بر‪ ،‬فال تح ل ل ه إال بع د زوج آخ ر الحتم ال‬
‫كونه ثالثا‪ ،‬وهو قول المالكية‪ ،‬وبعض الحنابلة والش افعية‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك بم ا‬
‫يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله ‪( :‬دع ما يريبك إلى ما ال يريبك) (‪)1‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه تيقن التحريم؛ ألنه تيقن وجوده بالطالق‪ ،‬وشك في رفعه بالرجعة فال‬
‫يرتفع بالش ك كم ا ل و أص اب ثوب ه نجاس ة وش ك في موض عها فإن ه ال ي زول حكم‬
‫النجاسة بغسل موضع من الثوب وال يزول إال بغسل جميعه‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬اعتبار العدد األقل‪ ،‬وهو قول أبي حنيفة والشافعي وأحمد‪ ،‬فإذا‬
‫راجعها حلت له على رأي هؤالء‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأن م ا زاد على الق در ال ذي‬
‫تيقنه طالق مشكوك فيه فلم يلزمه كما لو شك في أصل الطالق‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة هن ا م ا س نذكره في ص يغة الطالق من ع دم‬
‫اعتبار الطالق الثالث في مجلس واحد‪ ،‬ولكنا سنناقش هنا س بب ه ذا التش ديد ال ذي‬
‫جع ل أص حاب الق ول األول يميل ون إلى جعل ه ثالث ا‪ ،‬والتفري ق الت ام بين الرج ل‬
‫وزوجه‪ ،‬وهو ما ذكروه من استحباب الورع في التزام الطالق‪ ،‬بل وجوبه‪.‬‬
‫بل قد روي عن شريك أنه إذا شك في طالقه طلقها واحدة ثم راجعها؛ لتكون‬
‫الرجعة عن طلق ة فتك ون ص حيحة في الحكم‪ ،‬وق د رد علي ه ابن قدام ة ب أن التلف ظ‬
‫بالرجعة ممكن مع الشك في الطالق وال يفتقر إلى ما تفتقر إليه العب ادات من الني ة‪،‬‬
‫وألن ه ل و ش ك في طلق تين فطل ق واح دة لص ار ش اكا في تحريمه ا علي ه فال تفي ده‬
‫الرجعة‪.‬‬
‫وقال العز بن عبد السالم‪(:‬وإن شك أطلق قبل الدخول أو بعده‪ ،‬فإن ك ان قب ل‬
‫انقضاء العدة‪ ،‬فليجدد رجعة ونكاحا‪ ،‬وإن ك ان بع د انقض ائها‪ ،‬فليج دد النك اح‪ ،‬وإن‬
‫شك أطلق واحدة أو اثنتين‪ ،‬فإن أراد بق اء النك اح م ع ال ورع‪ ،‬فليطل ق طلق ة معلق ة‬
‫على نفي الطلق ة الثاني ة‪ ،‬ب أن يق ول إن لم أكن طلقته ا فهي ط الق كي ال يق ع علي ه‬
‫طلقتان‪ ،‬وإن شك في الطلقة أرجعية هي أم خلع فليرتجع‪ ،‬وليجدد النك اح؛ ألنه ا إن‬
‫تكن رجعية‪ ،‬فقد تالفاها بالرجعة‪ ،‬وإن كانت خلعا‪ ،‬فقد تالفاها) (‪)2‬‬
‫ون رى أن األورع في ه ذا ه و ع دم اعتب ار الش ك مطلق ا‪ ،‬ألن ال ورع في‬
‫األصل هو ما يكون بين العبد ربه وم ا يتعل ق بحق وق الن اس‪ ،‬أم ا م ا ت ترتب عن ه‬
‫مفاسد للخلق‪ ،‬فإن الشرع جاء لدرء المفاسد‪.‬‬
‫الشك في صفة الطالق‪:‬‬
‫ومثال ه أن ي تردد في كونه ا طلق ة بائن ة أو رجعي ة‪ ،‬وق د اختل ف الفقه اء في‬
‫اعتبار أحد هذين النوعين في صيغ الطالق على قولين‪:‬‬
‫‪ )(1‬البخاري‪ ،2/724 :‬ابن خزيمة‪ ،4/59 :‬ابن حبان‪ ،2/498 :‬الحاكم‪.1/116 :‬‬
‫‪67‬‬
‫القول األول‪ :‬يحكم بالرجعية ألنها أضعف الطالقين فكان متيقنا بها‪ ،‬فلو ق ال‬
‫الرجل لزوجته‪ :‬أنت طالق أقبح طالق فهو رجعي عن د أبي يوس ف ألن قول ه‪ :‬أقبح‬
‫طالق يحتمل القبح الشرعي وهو الكراهية الشرعية‪ ،‬ويحتم ل القبح الط بيعي وه و‬
‫الكراهية الطبيعية‪ ،‬والمراد بها أن يطلقها في وقت يكره الطالق فيه طبعا‪ ،‬فال تثبت‬
‫البينونة فيه بالشك‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬يحكم بالبينون ة‪ ،‬وه و ق ول محم د بن الحس ن الش يباني‪،‬ألن‬
‫المطلق قد وص ف الطالق ب القبح‪ ،‬والطالق الق بيح ه و الطالق المنهي عن ه‪ ،‬وه و‬
‫البائن‪ ،‬ولذلك يقع بائنا‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة إن ك ان الش ك دائ را بين ك ون الطلق ة بائن ة أو‬
‫رجعية اعتبارها رجعية‪ ،‬فهو أقل ضررا‪ ،‬وال يمكن القول بعدم اعتبارها مطلقا ألن‬
‫الطالق متيقن‪ ،‬ولكن الشك في البينونة وعدمها‪.‬‬
‫الشك في الطالق المعلق‪:‬‬
‫ويضرب الفقهاء مثاال هنا لعدم اعتبار الشك‪ ،‬ولو كان متحقق ا في موض ع ال‬
‫بعينه وهو م ا إذا رأى رجالن ط ائرا فحل ف أح دهما ب الطالق أن ه غ راب وحل ف‬
‫اآلخر ب الطالق أن ه حم ام فط ار‪ ،‬ولم يعلم ا لم يحكم بحنث واح د منهم ا؛ ألن يقين‬
‫النكاح ثابت ووقوع الطالق مشكوك فيه‪ ،‬فإن ادعت امرأة أحدهما حنثه فيها ف القول‬
‫قوله؛ ألن األصل معه واليقين في جانبه‪.‬‬
‫ومثله ما لو كان الحالف واحدا فقال‪ :‬إن كان غرابا ف زينب ط الق‪ ،‬وإن ك ان‬
‫حماما فهند طالق ولم يعلم ما هو لم يحكم بحنثه في شيء؛ ألن ه م تيقن للنك اح ش اك‬
‫في الحنث فال يزول عن يقين النكاح والملك بالشك‪.‬‬
‫أما لو قال أحد الرجلين‪ :‬إن كان غرابا فامرأته طالق ثالثا‪ ،‬وق ال اآلخ ر‪ :‬إن‬
‫لم يكن غرابا فامرأت ه ط الق ثالث ا فط ار‪،‬ولم يعلم ا فق د حنث أح دهما ال بعين ه وال‬
‫يحكم به في حق واحد منهما بعينه بل تبقى في حقه أحكام النكاح من النفقة والكسوة‬
‫والسكنى؛ ألن كل واحد منهم ا يقين نكاح ه ب اق ووق وع طالق ه مش كوك في ه‪ ،‬وق د‬
‫اختلفوا هنا في إباحة معاشرة كليهما لزوجته على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه يحرم عليهما؛ وهو قول الحنابلة‪ ،‬ألن أحدهما ح انث بيقين‪،‬‬
‫وامرأته محرمة عليه وقد أشكل فحرم عليهما جميعا كما لو حنث في إحدى امرأتي ه‬
‫ال بعينها‪ ،‬ومن األدلة على ذلك أنه إنما تحقق حنثه في واح دة غ ير معين ة وب النظر‬
‫إلى كل واحدة مفردة فيقين نكاحه ا ب اق وطالقه ا مش كوك في ه‪ ،‬لكن لم ا تحققن ا أن‬
‫إحداهما حرام ولم يمكن تمييزها حرمتا عليه جميعا‪ ،‬وكذلك هاهنا قد علمنا أن أح د‬
‫هذين الرجلين قد طلقت امرأته وحرمت عليه وتعذر التمييز فيحرم ال وطء عليهم ا‪،‬‬
‫ويصير كما لو تنجس أحد اإلناءين ال بعينه‪ ،‬فإنه يح رم اس تعمال ك ل واح د منهم ا‬
‫سواء كانا لرجلين أو لرجل واحد‪.‬‬
‫‪68‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال يحرم على واحد منهما معاش رة امرأت ه‪ ،‬وه و ق ول الحنفي ة‬
‫والشافعية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه محكوم ببقاء نكاحه ولم يحكم بوقوع الطالق عليه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ه ال يص ح قياس ه على الح انث في إح دى امرأتي ه؛ ألن ه معل وم زوال‬
‫نكاحه عن إحدى زوجتيه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ع دم وق وع الطالق في ه ذا‪ ،‬وس نبين أدلت ه‬
‫التفصيلية في محلها‪.‬‬
‫الخطأ‪:‬‬
‫وهو أن يفعل فعال من غ ير أن يقص ده قص دا تام ا‪ ،‬كمن أراد أن يتكلم بغ ير‬
‫الطالق فسبق لسانه بالطالق‪ ،‬لكن لم يقصد به الطالق فوجد قصد غير تام‪.‬‬
‫وذلك ألن تمام قصد الفعل بقصد محله‪ ،‬وفي الخط أ يوج د قص د الفع ل دون‬
‫قصد المحل‪ ،‬وهو مراد من قال‪ :‬إن ه فع ل يص در بال قص د إلي ه عن د مباش رة أم ر‬
‫مقصود سواء (‪.)1‬‬
‫والخطأ نوعان‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن ينعدم منه القصد إلى المحل الذي أصاب‪ ،‬كأن يقصد الرمي إلى ص يد‬
‫أو هدف أو كافر فيصيب مسلما‪ ،‬ومثله في الطالق ما ذكرناه من سبق اللس ان بلف ظ‬
‫الطالق دون قصد منه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن يكون باعتب ار م ا في قص ده‪ ،‬وإن ك ان ه و قاص دا إلى المح ل ال ذي‬
‫أراد‪ ،‬كأن يرمي شخصا يظنه حربيا‪ ،‬فإذا هو مسلم‪ ،‬أو يظنه صيدا ف إذا ه و مس لم‪،‬‬
‫مثاله في الطالق أن يطلق زوجة من زوجاته‪ ،‬وهو يظنها أخرى‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في حكم طالق المخطئ على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يقع طالق الخاطئ‪ ،‬وهو قول الحنفية‪ ،‬وقد روي عن أبي حنيفة‬
‫أن من أراد أن يقول المرأته اسقيني ماء فقال لها‪ :‬أنت طالق‪ ،‬وق ع‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫ذلك بأن الفائت بالخطأ ليس إال القص د‪ ،‬وه و ليس ش رطا لوق وع الطالق كاله ازل‬
‫والالعب بالطالق(‪.)2‬‬
‫القول الثاني(‪ :)3‬ال يق ع طالق المخطئ‪ ،‬وه و ق ول الجمه ور‪ ،‬ومن األمثل ة‬
‫على ذل ك أن ه إذا تلف ظ بكلم ة الطالق أو ص يغها الص ريحة ثم ق ال‪ :‬أردت بق ولي‪:‬‬
‫فارقتك‪ ،‬أي بجسمي‪ ،‬أو بقلبي أو بم ذهبي‪ ،‬أو س رحتك من ي دي‪ ،‬أو ش غلي‪ ،‬أو من‬
‫حبسي‪ ،‬أو أي سرحت شعرك‪ ،‬قبل قوله‪.‬‬
‫ومثله ما لو قال‪ :‬أردت بقولي‪ :‬أنت طالق أي‪ :‬من وث اقي‪ ،‬أو ق ال‪ :‬أردت أن‬
‫‪ )(1‬شرح التلويح‪ ،2/390:‬المبسوط‪ ،26/67:‬البحر المحيط‪.1/111:‬‬

‫‪ )(3‬المغني‪ ،7/294 :‬المحلى‪.9/459:‬‬
‫‪69‬‬
‫أق ول‪ :‬طلبت ك‪ .‬فس بق لس اني‪ ،‬فقلت‪ :‬طلقت ك‪ .‬ونح و ذل ك‪ ،‬دين فيم ا بين ه وبين هللا‬
‫تعالى‪ ،‬فمتى علم من نفسه ذلك‪ ،‬لم يقع عليه فيما بينه وبين ربه‪.‬‬
‫ونقل عن أحمد أنه سئل عن رجل حلف‪ ،‬فجرى على لسانه غير ما في قلب ه‪،‬‬
‫فقال‪ :‬أرجو أن يكون األمر فيه واسعا‪.‬‬
‫ونقل عن مالك أنه إذا قال‪ :‬أنت طالق ألبتة ‪ -‬وهو يريد أن يحلف على ش يء‬
‫‪ -‬ثم بدا له فترك اليمين؟ فليست طالقا‪ ،‬ألنه لم يرد أن يطلقها(‪.)1‬‬
‫وقال الشافعي‪ :‬م ا غلب الم رء على لس انه بغ ير اختي ار من ه ل ذلك فه و كال‬
‫قول‪ ،‬ال يلزمه به طالق وال غيره‪.‬‬
‫وقد اختلف أصحاب هذا القول(‪ )2‬في قبول دعواه في الحكم على رأيين‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬ال يقبل إن كان في حال الغضب‪ ،‬أو سؤالها الطالق‪ ،‬ألن لفظ ه‬
‫ظ اهر في الطالق‪ ،‬وقرين ة حال ه ت دل علي ه‪ ،‬فك انت دع واه مخالف ة للظ اهر من‬
‫وجهين‪ ،‬فال تقبل‪ ،‬أما إن لم تكن هذه الحال فإنه يقبل قوله‪ ،‬وهو قول جابر بن زي د‪،‬‬
‫والشعبي‪ ،‬والحكم‪ ،‬وأحمد‪ ،‬ألنه فسر كالمه بما يحتمله احتماال غير بعيد‪ ،‬فقيل‪ :‬كما‬
‫لو قال؛ أنت طالق‪ ،‬أنت طالق‪ .‬وقال‪ :‬أردت بالثانية إفهامها‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬ال يقبل قول ه‪ ،‬وه و م ذهب الش افعي؛ ألن ه خالف م ا يقتض يه‬
‫الظ اهر في الع رف‪ ،‬فلم يقب ل في الحكم‪ ،‬كم ا ل و أق ر بعش رة‪ ،‬ثم ق ال‪ :‬زيوف ا‪ ،‬أو‬
‫صغارا‪ ،‬أو إلى شهر‪.‬‬
‫ومما استدل به أصحاب هذا القول‪:‬‬
‫َت‬ ‫ْ‬
‫ْس َعلَ ْي ُك ْم ُجنَ ا ٌح فِي َم ا أَ ْخطَ أتُ ْم بِ ِه َولَ ِك ْن َم ا تَ َع َّمد ْ‬
‫‪ 1‬ـ ق ول هللا تع الى‪َ ﴿ :‬ولَي َ‬
‫قُلُوبُ ُك ْم َو َكانَ هَّللا ُ َغفُورًا َر ِحي ًما﴾(األحزاب‪)5:‬‬
‫‪ 2‬ـ قول رسول هللا ‪(:‬إنما األعمال بالنيات‪ ،‬وإنما لكل امرئ ما ن وى) (‪)3‬‬
‫فصح أن ال عمل إال بنية وال نية إال بعمل‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ من أقوال الصحابة‪ ،‬حديث خيثمة بن عبد الرحمن السابق ذكره‪ ،‬وهو أنه‬
‫قالت امرأة لزوجها‪ :‬سمني؟ فس ماها الظبي ة‪ ،‬ق الت‪ :‬م ا قلت ش يئا؟ ق ال‪ :‬فه ات م ا‬
‫أسميك به؟ قالت‪ :‬سمني خلية طالق‪ ،‬قال‪ :‬فأنت خلية ط الق‪ ،‬ف أتت عم ر فق الت‪ :‬إن‬
‫زوجي طلقني؟ فجاء زوجها فقص عليه القصة؟ فأوجع عمر رأسها‪ ،‬وقال لزوجها‪:‬‬
‫خذ بيدها وأوجع رأسها‪.‬‬
‫‪ )(1‬نقال عن المحلى‪ ،9/459:‬وه ذا بخالف من حل ف بطالق على ش يء فوج ده خالف ا أو أن ال يكلم فالن ا‬
‫فكلمه ناسيا‪ ،‬ففي المدونة‪ :‬سئل ابن شهاب عن رجل قال‪ :‬هذا فالن‪ ،‬فقال رجل‪ :‬ليس به‪ ،‬قال‪ :‬امرأته ط الق ثالث ا إن‬
‫لم يكن فالنا‪ ،‬أو قال‪ :‬إن كلم فالنا فامرأته طالق ثالثا‪ ،‬فكلمه ناسيا قال‪ :‬نرى أن يقع علي ه الطالق‪ ،‬وفيه ا عن ي ونس‬
‫أنه سأل ربيعة عن رجل ابتاع سلعة فقال له رجل‪ :‬بكم أخذتها فأخبره‪ ،‬فقال‪ :‬لم تصدقني فطلق امرأت ه إن لم يخ بره‪،‬‬
‫فقال‪ :‬بكم ؟ فقال‪ :‬بدينار ودرهمين ثم إنه ذكر فقال‪ :‬أخذتها بدينار وثالثة دراهم ق ال ربيع ة أرى إن خط أه بم ا نقص‬
‫أو زاد سواء قد طلق امرأته ألبتة‪ .‬انظر‪ :‬المدونة‪.2/80 :‬‬
‫‪ )( 2‬واتفقوا على أن من صرح بذلك في اللفظ‪ ،‬فقال‪ :‬طلقتك من وثاقي‪ ،‬أو فارقتك بجسمي‪ ،‬أو سرحتك من‬
‫يدي‪ .‬فال شك في أن الطالق ال يقع ; ألن ما يتصل بالكالم يصرفه عن مقتضاه‪ ،‬كاالستثناء والشرط‪.‬‬
‫‪ )(3‬والبخارى (‪ ،6/2551‬رقم ‪ ،)6553‬ومسلم (‪ ،3/1515‬رقم ‪)1907‬‬
‫‪70‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و ع دم وق وع الطالق مطلق ا ديان ة وقض اء‪،‬‬
‫فذلك ما تدل عليه األدلة الش رعية الكث يرة‪ ،‬وه و أوف ق بمقاص د الش ريعة من حيث‬
‫تضييق باب الطالق‪ ،‬وقد اعت بر ابن القيم ه ذا وم ا س بق ذك ره من المخ ارج ال تي‬
‫يض يق به ا ب اب الطالق‪ ،‬يق ول في إعالم الم وقعين‪(:‬المخ رج الخ امس‪ :‬أن يفع ل‬
‫المحل وف علي ه ذاهال‪ ،‬أو ناس يا‪ ،‬أو مخطئ ا‪ ،‬أو ج اهال‪ ،‬أو مكره ا‪ ،‬أو مت أوال‪ ،‬أو‬
‫معتقدا أنه ال يحنث به تقليدا لمن أفتاه ب ذلك‪ ،‬أو مغلوب ا على عقل ه‪ ،‬أو ظن ا من ه أن‬
‫امرأت ه طلقت فيفع ل المحل وف علي ه بن اء على أن الم رأة أجنبي ة فال ي ؤثر فع ل‬
‫المحلوف عليه في طالقها شيئا) (‪.)1‬‬
‫وما قاله ابن القيم ليس استحسانا‪ ،‬وإنما هو ما ترش د إلي ه األدل ة الكلي ة‪ ،‬ألن‬
‫األدلة الخاصة به ذا المس ائل ليس ت من القطعي ة بحيث ترف ع الخالف‪ ،‬فل ذلك ك ان‬
‫الرجوع لألدلة الكلية أولى‪ ،‬وقد قال ابن القيم عن هذه األدلة الكلية‪(:‬ع دم الحنث في‬
‫ذل ك ه و الص واب بال ريب‪ ،‬وعلي ه ت دل األدل ة الش رعية؛ ألفاظه ا وأقيس تها‬
‫واعتبارها‪ ،‬وهو مقتضى قواعد الشريعة؛ فإن البر والحنث في اليمين نظير الطاعة‬
‫والمعصية في األمر والنهي‪ ،‬وإن فعل المكلف ذل ك في أم ر الش ارع ونهي ه لم يكن‬
‫عاصيا‪ ،‬فأولى في باب اليمين أن ال يكون حانثا)(‪)2‬‬
‫وال بأس أن نسرد هنا بعض ما ذكره ابن القيم كأمثلة على هذه األدلة‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه إنما عقد يمينه على فعل ما يملكه‪ ،‬والنسيان والجهل والخطأ واإلكراه‬
‫غير داخل تحت قدرته‪ ،‬فما فعله في تلك األحوال لم يتناول ه يمين ه‪ ،‬ولم يقص د من ع‬
‫نفسه منه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن هللا تعالى قد رف ع المؤاخ ذة عن المخطئ والناس ي والمك ره‪ ،‬فإلزام ه‬
‫بالحنث أعظم مؤاخذة لما تجاوز هللا عن المؤاخذة به‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه تعالى لما تجاوز لألمة عما حدثت به أنفسها لم تتعلق به المؤاخ ذة في‬
‫األحكام‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن فعل الناسي والمخطئ بمنزلة فعل الن ائم في ع دم التكلي ف ب ه‪ ،‬وله ذا‬
‫هو عفو ال يكون به مطيعا وال عاصيا‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن هللا تعالى إنما رتب األحك ام على األلف اظ؛ ل دالتها على قص د المتكلم‬
‫بها‪ ،‬وإرادته‪ ،‬فإذا تيقنا أنه قصد كالمها‪ ،‬ولم يقصد معانيه ا‪ ،‬ولم يقص د مخالف ة م ا‬
‫التزمه وال الحنث فإن الشارع ال يلزمه بما لم يقصده‪ ،‬بل قد رفع المؤاخذة عن ه بم ا‬
‫لم يقصده من ذلك‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن اللفظ دليل على القصد‪ ،‬فاعتبر؛ لداللته عليه‪ ،‬ف إذا علمن ا يقين ا خالف‬
‫المدلول لم يجز أن نجعله دليال على ما تيقنا خالفه‪ .‬وقد رف ع هللا المؤاخ ذة عن قت ل‬

‫‪71‬‬
‫المسلم المعصوم بيده مباشرة إذا لم يقصد قتل ه ب ل قتل ه خط أ‪ ،‬ولم يلزم ه ش يئا من‬
‫ديته‪ ،‬بل حملها غيره‪ ،‬فكيف يؤاخذه بالخطأ والنسيان في باب األيمان‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ رف ع الن بي ‪ ‬المؤاخ ذة عمن أك ل وش رب في نه ار رمض ان ناس يا‬
‫لصومه‪ ،‬مع أن أكله وشربه فع ل ال يمكن تدارك ه‪ ،‬فكي ف يؤاخ ذه بفع ل المحل وف‬
‫عليه ناسيا ويطلق عليه امرأته ويخرب بيته ويشتت شمله وشمل أوالده‪ ،‬وأهله وق د‬
‫عفا له عن األكل والشرب في نهار الصوم ناسيا‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن النبي ‪ ‬عفا عمن أكل أو شرب في نهار الصوم عمدا غير ناس لم ا‬
‫تأول الخيط األبيض والخيط األسود بالحبلين المعروفين‪ ،‬فجعل يأكل ح تى تبين ا ل ه‬
‫وقد طلع النهار‪ ،‬وعفا له عن ذل ك‪ ،‬ولم ي أمره بالقض اء‪ ،‬لتأويل ه‪ ،‬فم ا ب ال الح الف‬
‫المتأول ال يعفى له عن الحنث ب ل يخ رب بيت ه‪ ،‬ويف رق بين ه وبين حبيبت ه ويش تت‬
‫شمله كل مشتت؟‬
‫‪ 9‬ـ أن الشارع قد عفا عن المتكلم في صالته عم دا‪ ،‬ولم ي أمره باإلع ادة لم ا‬
‫ك ان ج اهال ب التحريم لم يتعم د مخالف ة حكم ه‪ ،‬ف ألغى كالم ه‪ ،‬ولم يجعل ه مبطال‬
‫للصالة‪ ،‬فكيف ال يقتدى به ويلغى قول الجاهل وفعله في باب األيمان وال يحنثه كما‬
‫لم يؤثمه الشارع؟‬
‫‪ 10‬ـ أن الشارع إذا كان قد عفا عمن قدم ش يئا أو أخ ره من أعم ال المناس ك‬
‫من الحلق والرمي والنحر نسيانا أو جهال فلم يؤاخ ذه ب ترك ترتيبه ا نس يانا‪ ،‬فكي ف‬
‫يحنث أن قدم ما حلف على تأخيره أو أخر ما حلف على تقديمه ناسيا أو جاهال؟‬
‫‪ 11‬ـ أن الشارع إذا كان قد عفا عمن حمل القذر في الصالة ناس يا أو ج اهال‬
‫به‪ ،‬فكيف يؤاخذ الحالف ويحنث به؟‬
‫ق ال ابن القيم بع د ذك ره لتل ك األمثل ة وغيره ا‪(:‬وبالجمل ة فقواع د الش ريعة‬
‫وأصولها تقتضي أال يحنث الحالف في جميع ما ذكرنا وال يطرد على القياس ويسلم‬
‫من التناقض إال هذا القول‪ ،‬وأم ا تحنيث ه في جمي ع ذل ك ف إن ص احبه وإن س لم من‬
‫التن اقض لكن قول ه مخ الف ألص ول الش ريعة وقواع دها‪ ،‬وأدلته ا‪ ،‬ومن حنث في‬
‫بعض ذلك دون بعض تناقض‪ ،‬ولم يطرد له قول‪ ،‬ولم يسلم له دليل عن المعارضة)‬
‫(‪)1‬‬
‫‪ 4‬ـ السكر‬
‫عرف ه ابن الع ربي بأن ه عب ارة عن حبس العق ل عن التص رف على الق انون‬
‫ال ذي خل ق علي ه في األص ل من النظ ام واالس تقامة‪ ،‬فك ل م ا حبس العق ل عن‬
‫التصرف فهو س كر‪ ،‬وق د يك ون من الخم ر‪ ،‬وق د يك ون من الن وم‪ ،‬وق د يك ون من‬
‫الفرح والجزع‪.‬‬
‫‪72‬‬
‫ولكن هذا التعريف غير مانع لما ذكره ابن الع ربي من أن اإلطالق الش رعي‬
‫للسكر يراد منه سكر الخمر‪ ،‬قال‪ (:‬وقد اتفق العلماء عن بكرة أبيهم على أن الم راد‬
‫بهذا السكر سكر الخمر(‪)1‬‬
‫وعرف ه في كش ف األس رار بأن ه (س رور يغلب على العق ل بمباش رة بعض‬
‫األسباب الموجبة له‪ ،‬فيمن ع اإلنس ان عن العم ل بم وجب عقل ه من غ ير أن يزيل ه)‬
‫(‪،)2‬وعلى هذا القول ال يكون م ا حص ل من ش رب ال دواء مث ل األفي ون من أقس ام‬
‫السكر؛ ألنه ليس بسرور‪.‬‬
‫وع رف بأن ه غفل ة تلح ق اإلنس ان م ع فت ور في األعض اء بمباش رة بعض‬
‫األسباب الموجبة لها من غير مرض وعلة‪.‬‬
‫وعرف بأنه معنى يزول به العقل عند مباشرة بعض األسباب المزيلة‪ ،‬وعلى‬
‫هذا القول بقاؤه مخاطبا بعد زوال العقل يكون أمرا حكميا ثابتا بطريق الزجر علي ه‬
‫لمباشرته المحرم‪ ،‬ال أن يكون العقل باقيا حقيقة؛ ألنه يعرف بأثره ولم يبق للسكران‬
‫من آثار العقل شيء فال يحكم ببقائه‪.‬‬
‫وعرف بأنه حالة تعرض لإلنسان من امتالء دماغه من األبخ رة المتص اعدة‬
‫إليه‪ ،‬فيتعطل معه عقله المميز بين األمور الحسنة‪ ،‬والقبيحة(‪.)3‬‬
‫وقد نص أكثر الفقهاء على أن ضابط السكر هو من اختلط كالمه وكان غالبه‬
‫هذيانا‪ ،‬وهو مذهب جمهور الفقهاء من المالكية والش افعية والحنابل ة وص احبي أبي‬
‫حنيفة‪ ،‬وهو قول الظاهري ة‪ ،‬ق ال ابن ح زم‪( :‬ح د الس كر‪ :‬ه و أن يخل ط في كالم ه‬
‫فيأتي بما ال يعقل‪ ،‬وبما ال يأتي به إذا لم يكن س كران‪ ،‬وإن أتى بم ا يعق ل في خالل‬
‫ذلك‪ ،‬ألن المجنون قد يأتي بما يعق ل‪ ،‬ويتحف ظ من الس لطان ومن س ائر المخ اوف‪.‬‬
‫وأما من ثقل لسانه وتخبل مخرج كالمه وتخبلت مشيته وعربد فق ط إال أن ه لم يتكلم‬
‫بما ال يعقل ‪ -‬فليس هو سكران) (‪)4‬‬
‫ارى‬‫صاَل ةَ َوأَ ْنتُ ْم ُس َك َ‬
‫واستدل لذلك بقوله تعالى‪ ﴿:‬يَاأَيُّهَا الَّ ِذينَ آ َمنُوا اَل تَ ْق َربُوا ال َّ‬
‫َحتَّى تَ ْعلَ ُموا َما تَقُولُونَ ﴾(النساء‪ ،)43:‬ووجهها بقوله‪(:‬فبين هللا تعالى أن السكران ال‬
‫يعلم ما يقول‪ ،‬فمن لم يعلم ما يقول فهو سكران‪ ،‬ومن علم م ا يق ول فليس بس كران‪.‬‬
‫ومن خلط فأتى بما يعقل وما ال يعقل فهو سكران‪ ،‬ألنه ال يعلم ما يقول)‬
‫وقي ل ب أن الس كران ه و ال ذي ال يع رف األرض من الس ماء‪ ،‬والرج ل من‬
‫المرأة‪ ،‬وهو قول أبي حنيفة والمزني من الشافعية(‪ ،)5‬وهو قريب من األول‪.‬‬
‫بناء على هذا‪ ،‬فقد اختلف الفقهاء في وقوع طالق السكران على قولين‪:‬‬
‫‪ )(1‬أحكام القرآن البن العربي‪.1/552 :‬‬

‫‪ )(2‬كشف األسرار‪.4/352:‬‬
‫‪ )(3‬شرح التلويح على التوضيح‪.2/369:‬‬
‫‪ )(4‬المحلى‪.9/472 :‬‬
‫‪ )(5‬معالم القربة في معالم الحسية‪.35:‬‬
‫‪73‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أن ه يق ع طالق ه‪ ،‬وه و م روي عن النخعي‪ ،‬وابن س يرين‪،‬‬
‫والحسن‪ ،‬وميمون بن مهران‪ ،‬وحميد بن عبد الرحمن‪ ،‬وعطاء‪ ،‬وقتادة‪ ،‬والزه ري‪،‬‬
‫وه و ق ول س فيان الث وري‪ ،‬والحس ن بن حي‪ ،‬والش افعي ‪ -‬في أح د قوليه(‪،)1‬‬
‫ومالك(‪ ،)2‬وأبي حنيفة‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫َ‬ ‫‪ 1‬ـ دليل الوصف في قوله تعالى‪ ﴿::‬يَاأَيُّهَا ال ِذينَ آ َمنُوا اَل تَق َربُوا َّ‬
‫الص اَل ةَ َوأ ْنتُ ْم‬ ‫ْ‬ ‫َّ‬
‫ارى َحتَّى تَ ْعلَ ُموا َما تَقُولُونَ ﴾(النساء‪ ،)43:‬ألنه إن كان خطابا له في حال سكره‬ ‫ُس َك َ‬
‫فهو نص على أنه مكلف‪ ،‬وإن كان خطابا له قبل سكره فهو دليل على أن ه مخ اطب‬
‫في حال سكره؛ ألنه ال يقال‪ :‬إذا جننت فال تفعل كذا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ حديث (ال قيلولة في الطالق)(‪)3‬‬
‫‪ 3‬ـ حديث‪ (:‬كل طالق جائز إال طالق المعتوه) (‪)4‬‬
‫‪ 4‬ـ أن الصحابة أوقعوا عليه الطالق‪ ،‬فقد روي أن رجال من أهل عمان تمأل‬
‫من الشراب فطلق امرأته ثالثا فشهد عليه نسوة فكتب إلى عمر بذلك‪ ،‬فأجاز ش هادة‬
‫النسوة‪ ،‬وأثبت عليه الطالق‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن الصحابة أقاموه مقام الصاحي في كالمه فإنهم قالوا‪ :‬إذا شرب س كر‪،‬‬
‫وإذا سكر هذى‪ ،‬وإذا هذى افترى‪ ،‬وحد المفتري ثمانون(‪.)5‬‬
‫‪ 6‬ـ أن الخطاب إنما يتوجه باعتدال الح ال‪ ،‬ولكن ه أم ر ب اطن ال يوق ف على‬
‫حقيقت ه فيق ام الس بب الظ اهر ال دال علي ه‪ ،‬وه و البل وغ عن عق ل مقام ه؛ تيس يرا‪،‬‬
‫وبالسكر ال ينعدم هذا المعنى‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ إذا ثبت أنه قيلولة مخاطب فإن غفلته عن نفسه لما كانت بسبب معص ية‪،‬‬
‫‪ )( 1‬للشافعي في ذلك قوالن‪ :‬أحدهما‪ :‬يلزمه الطالق وعليه أكثر أصحابه‪ .‬والثاني ال يلزمه وبه قال المزني‪.‬‬
‫‪ )( 2‬اختلف قول المالكية في تصرفات السكران فقال مالك‪ :‬طالق السكران ونكاحه وجميع أفعال ه ج ائزة إال‬
‫الردة فقط‪ ،‬فال يحكم له في شيء من أموره بحكم المرتد‪ ،‬وروى عنه ابن وهب يجوز طالقه وال يجوز نكاحه‪ ،‬وق ال‬
‫مطرف بن عبد هللا‪ :‬ال يلزم السكران شيء وال يؤاخذ بشيء‪ ،‬إال بأربعة أشياء ال خامس لها ‪ -‬هكذا ق ال‪ ،‬ثم س ماها ‪-‬‬
‫فقال‪ :‬الطالق‪ ،‬والعتق‪ ،‬والقتل‪ ،‬والقذف‪.‬‬
‫وقال أبو عبدهللا الم ازري‪ :‬وق د رويت عن دنا رواي ة ش اذة أن ه ال يل زم طالق الس كران‪ ،‬وق ال محم د بن‬
‫عبدالحكم ال يلزمه طالق وال عتاق‪ ،‬وقد نزل ابن رشد الخالف على المخلط الذي معه بقية من عقله إال أن ه ال يمل ك‬
‫اإلختالط من نفسه فيخطئ ويصيب قال فأما السكران الذي ال يع رف األرض من الس ماء وال الرج ل من الم رأة فال‬
‫إختالف في أنه كالمجنون في جميع أفعاله وأحواله فيما بينه وبين الناس وفيما بينه وبين هللا تعالى‪ ،‬انظ ر‪ :‬القرط بي‪:‬‬
‫‪ ،5/204‬المدونة‪ ،6/24:‬مواهب الجليل‪ ،3/452:‬التاج واإلكليل‪.4/43:‬‬
‫‪ )(3‬أخرجه العقيلي كـما في نصب الراية ( ‪ ،) 222 / 3‬وابن حزم في المحلى ( ‪ ) 203 / 10‬متصال وفي‬
‫سنده بقية بن الوليد وهو مدلس وقد عنعن‪ ،‬وروي مرسال وليس فيه بقي ة‪ ،‬وفي المتص ل والمرس ل الغ ازي بن جبل ة‬
‫قال البخاري‪ :‬حديثه منكر في طالق المكره‪ ،‬وكـذا قال أبو ح اتم‪ :‬انظ ر لس ان الم يزان ( ‪ ،) 479 / 4‬الكام ل البن‬
‫عدي ( ‪ ،) 9 / 6‬نصب الراية ( ‪) 222 / 3‬‬
‫‪ )( 5‬قال ابن حزم‪ :‬هذا خبر مكذوب قد نزه هللا تعالى عليا وعبد الرحمن عنه‪ ،‬ألنه ال يصح إس ناده‪ ،‬وق د رد‬
‫عليه من باب المعنى بقوله‪ »:‬ثم عظيم ما فيه من المناقضة‪ ،‬ألن فيه إيجاب الحد على من ال ح د علي ه‪ ،‬وهال قلتم إذا‬
‫هذى كفر وإذا كفر قتل« المحلى‪ ،10/211 :‬وانظر‪ :‬زاد المعاد‪.5/213:‬‬
‫‪74‬‬
‫وال يستحق به التخفيف‪ ،‬لم يكن ذلك ع ذرا في المن ع من نف وذ ش يء من تص رفاته‬
‫بعد ما تقرر سببه‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أنه بالسكر ال يزول عقله إنما يعجز عن استعماله؛ لغلب ة الس رور علي ه‪،‬‬
‫بخالف البنج‪ ،‬فإن غفلته ليست بسبب هو معص ية‪ ،‬وم ا يعتري ه ن وع م رض ال أن‬
‫يكون سكرا حقيقة‪ ،‬فيكون بمنزلة اإلغماء‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ أن السكران يخالف النائم؛ ألن النوم يمنعه من العم ل‪ ،‬والس كر ال يمنع ه‬
‫من العمل مع أن الغفلة بسبب النوم لم تكن عن معصية‪.‬‬
‫‪ 10‬ـ أن إيقاع الطالق عقوبة له‪.‬‬
‫‪ 11‬ـ أن ترتب الطالق على التطليق من باب ربط األحكام بأسبابها فال ي ؤثر‬
‫فيه‪.‬‬
‫‪ 12‬ـ عدم صحة قياس السكران المغلوب على عقله بالمجنون المغل وب على‬
‫عقله‪ ،‬وذلك من وجهين(‪:)1‬‬
‫الوجه األول‪ :‬أن المريض مأجور ومكفر عنه بالمرض مرفوع عن ه القلم إذا‬
‫ذهب عقله‪ ،‬والسكران آثم مضروب على السكر غير مرفوع عنه القلم فكيف يق اس‬
‫من عليه العقاب بمن له الثواب‪.‬‬
‫الوجه الث اني‪ :‬أن الص الة والف رائض من حج أو ص يام أو غيره ا مرفوع ة‬
‫عمن غلب على عقله وال ترفع عن السكران‪.‬‬
‫أن ك ل من لزم ه القط ع بالس رقة والقص اص في القت ل لزم ه الطالق‪ ،‬وال‬
‫خالف في إلزامه القطع بالسرقة‪ ،‬ومثله القصاص في القتل فال خالف فيه‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ع دم وق وع طالق ه‪ ،‬وه و م ذهب يح يى بن س عيد األنص اري‬
‫وحميد بن عبدالرحمن وربيعة والليث بن سعد بن الحسن وإسحاق بن راهوي ه وأبي‬
‫ثور والشافعي في أحد قوليه واختاره وغيره من الشافعية وم ذهب أحم د في إح دى‬
‫الروايات عنه وهي التي استقر عليها وصرح برجوعه إليها(‪ ،)2‬وه ذا م ذهب أه ل‬
‫الظاهر كلهم واختاره من الحنفي ة أب و الطح اوي وأب و الحس ن الك رخي‪ ،‬واس تدلوا‬
‫على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫َّ‬
‫ارى َحتى‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫اَل‬
‫الص ة َوأنت ْم ُس ك َ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫اَل‬ ‫ُ‬ ‫َّ‬ ‫َ‬
‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪ ﴿::‬يَاأيُّهَ ا ال ِذينَ آ َمن وا تق َربُ وا َّ‬
‫تَ ْعلَ ُموا َما تَقُولُونَ ﴾(النساء‪ ،)43:‬فجعل سبحانه ق ول الس كران غ ير معت بر ألن ه ال‬
‫يعلم ما يقول‪ ،‬قال الشوكاني‪(:‬وقد تمسك بهذا من قال إن طالق السكران ال يقع ألنه‬
‫إذا لم يعلم ما يقوله انتفى القصد) (‪ ،)3‬وقال ابن حرم‪ (:‬ومن أخ بر هللا تع الى أن ه ال‬
‫يدري ما يقول‪ ،‬فال يحل أن يلزم ش يئا من األحك ام ال طالق ا وال غ يره مخ اطب إذ‬
‫‪ )(1‬األم‪.5/270:‬‬
‫‪ )(2‬منار السبيل‪.2/210 :‬‬
‫‪ )(3‬فتح القدير‪.1/468:‬‬
‫‪75‬‬
‫(‪)1‬‬
‫ليس من ذوي األلباب)‬
‫‪ 2‬ـ حديث ماعز بن مال ك‪ ،‬فإن ه لم ا ج اء الى الن بى ‪ ‬وأق ر أن ه زنى أم ر‬
‫النبى ‪ ‬أن يستنكهوه ليعلموا هل هو سكران أم ال(‪ ،)2‬ف إن ك ان س كران لم يص ح‬
‫إقراره‪ ،‬وإذا لم يصح إقراره علم أن أقواله باطلة كأقوال المجنون‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ ما رووا في قصة حمزة(‪ )3‬لما عقر بع يري علي فج اء الن بي ‪ ‬فوق ف‬
‫عليه يلومه فيه النظر وصوبه وه و س كران‪ ،‬وق ال‪ :‬ه ل أنتم إال عبي د ألبي فنكص‬
‫النبي ‪ ‬على عقبي ه وه ذا الق ول ل و قال ه غ ير لك ان ردة وكف را ولم يؤاخ ذ ب ذلك‬
‫حمزة‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ ما صح عن عثمان بن عفان أن ه ق ال‪ :‬ليس لمجن ون وال س كران طالق‪،‬‬
‫وقال‪ :‬عط اء طالق الس كران ال يج وز‪ ،‬وص ح عن عم ر بن عب د العزي ز أن ه أتي‬
‫بسكران طلق فاستحلفه باهلل الذي ال إله إال هو طلقها وهو ال يعق ل فحل ف ف رد إلي ه‬
‫امرأته وضربه الحد‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أنه ال يقع الطالق إال ممن يعلم ما يقول كما أنه ال تصح ص الته في ه ذه‬
‫الحالة ومن ال تصح صالته ال يقع طالقه‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أنه ليس للسكران قصد صحيح‪ ،‬واإليقاع يعتمد القصد الصحيح؛ ولهذا ال‬
‫يصح من الصبي‪ ،‬والمجنون‪ ،‬وألن غفلت ه عن نفس ه ف وق غفل ة الن ائم‪ ،‬ف إن الن ائم‬
‫ينتبه إذا نبه والسكران ال ينتبه‪ ،‬ثم طالق النائم ال يقع‪ ،‬فطالق السكران‪ ،‬أولى‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أنه ال يصح أن يقال بأن غفلته هنا بسبب المعصية‪ ،‬وذل ك س بب للتش ديد‬
‫عليه ال للتخفيف‪ ،‬ألن السكران لو ارتد تص ح ردت ه باالتف اق‪ ،‬وال تق ع الفرق ة بين ه‬
‫وبين امرأته‪ ،‬ولو اعتبر هذا المعنى؛ لحكم بصحة ردته‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن خطابه يحمل على ال ذي يعق ل الخط اب أو على الص احي‪ ،‬وأن ه نهي‬
‫عن السكر من أجل الصالة وأما من ال يعقل فال يؤمر وال ينهى‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ أن إلزامه بجناياته محل نزاع ال محل وفاق‪ ،‬فعن أحمد أنه كالمجنون في‬
‫كل فعل له العقل‪.‬‬
‫‪ 10‬ـ ما أجمع العلماء علي ه ب أن طالق المعت وه ال يج وز‪ ،‬والس كران معت وه‬
‫كالموسوس‪.‬‬
‫‪ 11‬ـ أن اإلجماع منعق د على أن ش رط التكلي ف العق ل‪ ،‬وأن من ال يعق ل م ا‬
‫يقول فليس بمكلف‪ ،‬ولو كان مكلفا لوجب أن يقع طالقه إذا كان مكرها على ش ربها‬
‫أو غير عالم خمر وهم ال يقولون به‪.‬‬
‫‪ 12‬ـ إن الحد عقوبة‪ ،‬وقد حص ل رض ي هللا س بحانه من ه ذه العقوب ة بالح د‬
‫وال عهد لنا في الشريعة بالطالق والتفريق بين الزوجين‪.‬‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.10/209:‬‬
‫‪ )( 2‬ونرى انها من المكذوبات الموضوعات التي وضعها بنو امية وأتباعهم لتشويه أقارب رسول هللا ‪.‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.10/209:‬‬
‫‪76‬‬
‫‪ 13‬ـ أن حديث (ال قيلولة في الطالق) خبر ال يصح‪ ،‬ولو صح ل وجب حمل ه‬
‫على طالق مكلف يعقل دون من ال يعقل‪ ،‬ولهذا لم يدخل فيه طالق المجنون‪.‬‬
‫‪ 14‬ـ أن خبر (ك ل طالق ج ائز إال طالق المعت وه) (‪ )1‬ال يص ح‪ ،‬ول و ص ح‬
‫لكان في المكلف‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو التفري ق بين أح وال الس كران‪ ،‬ف إن ك ان ل ه‬
‫بعض العقل الذي يعي به م ا يق ول‪ ،‬وقص د الطالق من غ ير غض ب ونح وه‪ ،‬ف إن‬
‫طالقه يقع‪ ،‬ألن له القدرة العقلية الكافية للتصرف‪ ،‬ولو صح حمل القول األول على‬
‫هذا النتفى الخالف‪ ،‬التفاق أصحاب القول الثاني على أن من بقي معه من عقل ه م ا‬
‫يدرك به ويصح معه القصد صح طالقه‪.‬‬
‫وقد فهم الباجي في محاولته للجمع بين روايات المالكي ة في المس ألة ه ذا من‬
‫اختالف الروايات فقال‪( :‬والذي عندي في هذا أن السكران المذكور ال ي ذهب عقل ه‬
‫جملة‪ ،‬وإنما يتعين مع ص حة قص ده إلى م ا يقص ده ول ذلك يقتص من ه في القت ل ال‬
‫خالف فيه‪ ،‬وأما لو بلغ إلى حد أن يغمى عليه وال يبقى له عقل جملة فه ذا ال يص ح‬
‫منه تطليق إذا بلغ هذه الحال ة وال يتهي أ من ه ض رب وال قص د إلى قت ل وال غ يره‪،‬‬
‫وإنم ا تكلم الفقه اء على المعت اد من س كر الخم ر؛ ألن س كر الخم ر ليس بمنزل ة‬
‫الجنون الذي يذهب العقل جملة‪ ،‬وإنما يتغير العقل تغييرا يج ترئ ب ه على مع ان ال‬
‫يجترئ عليها صاحيا كالسفيه‪ ،‬ولو علم أنه بلغ حد اإلغماء لما اقتص منه وال لزم ه‬
‫طالق وال غيره كسائر من أغمي عليه)‬
‫والقول بعدم وقوع طالق الس كران يتواف ق م ع م ا ذكرن ا من ل زوم تض ييق‬
‫دائ رة الطالق م ا أمكن‪ ،‬أم ا م ا يستش عره البعض من بغض للس كر‪ ،‬ول زوم‬
‫عقوبته‪،‬فإن ه ذا البغض ال ينبغي أن يتع دى ح ده ليف رق بين ال زوجين بس ببه‪ ،‬فق د‬
‫يتوب السكران ويصلح حاله‪ ،‬ثم لماذا نلزمه الطالق عقوبة وقد جعل الشرع للس كر‬
‫عقوبته الخاصة به؟ ثم من نحن حتى نعاقبه؟‬
‫وقد ذكر ابن حزم أن اعتبار العقوبة ه و أعظم م ا دع ا للق ول بوق وع طالق‬
‫السكران‪ ،‬فقال‪( :‬فنظرنا فيما يحتج به من خالف قولنا‪ ،‬فوجدناهم يقولون ه و أدخ ل‬
‫على نفسه ذهاب عقله بمعصيته هلل تعالى فقلنا‪ :‬فكان م اذا ومن أين وجب إذا أدخ ل‬
‫ذلك على نفسه أن يؤاخذ بما يجنى في ذهاب عقله؟ وهذا م ا ال يوج د في ق رآن وال‬
‫سنة) (‪)2‬‬
‫ثم ذكر من مث اال متفق ا علي ه ي دل على أن المعص ية ال تع ني التض ييق على‬
‫العاصي فيما أحل ل ه‪ ،‬فق ال‪ (:‬وال خالف بينكم فيمن ت ردى ليقت ل نفس ه عاص يا هلل‬
‫تع الى فس لمت نفس ه إال أن ه س قط على رأس ه‪ ،‬ففس د عقل ه‪ ،‬وفيمن ح ارب وأفس د‬
‫‪ )(2‬المحلى‪.10/210:‬‬
‫‪77‬‬
‫الطريق فضرب في رأسه ففسد عقله أنه ال يلزمه شيء مم ا يل زم األص حاء‪ ،‬وه و‬
‫الذي أدخل على نفس ه الجن ون ب أعظم المعاص ي‪ ،‬ثم ال يختلف ون فيمن أمس كه ق وم‬
‫عيارون فضبطت يداه ورجاله وفتح فمه بكلوب وصب في ه الخم ر ح تى س كر أن ه‬
‫مؤاخذ بطالقه وهو لم يدخل على نفسه شيئا وال عصى فظهر فساد اعتراضهم)(‪)1‬‬
‫‪ 5‬ـ الغضب‬
‫وقد عرف بأنه (تغير يحصل عند ث وران دم القلب ذروت ه االنتق ام)(‪ ،)2‬وق د‬
‫ذكر العلماء للغضب بحسب شدته وضعفه ثالث درجات لها عالقة بما س نذكره من‬
‫حكم طالق الغضبان‪ ،‬هذه الدرجات هي‪:‬‬
‫الغضب البسيط‪ :‬وهو الذي ال يتغير عليه عقله وال ذهنه‪ ،‬ويعلم ما يقول وم ا‬
‫يقصده‪.‬‬
‫الغضب الشديد‪ :‬وهو ما يغلق عليه باب العلم واإلرادة بحيث ال يعلم ما يق ول‬
‫وال يريده‪.‬‬
‫الغضب المتوسط‪ :‬وهو ما كان وسطا بين الغضب البسيط والغضب الشديد‪.‬‬
‫أما الغضب البسيط فال خالف بين العلماء في وقوع طالق ه وص حة عق وده‪،‬‬
‫وال سيما إذا وقع منه ذلك بعد تردده فكره‪.‬‬
‫وال خالف كذلك في ع دم وق وع طالق ص احب الغض ب الش ديد‪،‬ألن أق وال‬
‫المكلف ال تعتبر إال بعلمه بصدورها منه وبفهمه لمعناها‪ ،‬وإرادته للتكلم به ا‪،‬فل ذلك‬
‫ال يؤاخذ النائم والمجنون والسكران‪ ،‬ومن يتكلم باللفظ وهو ال يعلم معناه‪.‬‬
‫أما الغضب المتوسط‪ ،‬فيختلف حكمه باختالف أس بابه‪ ،‬وأس بابه ثالث ة واح د‬
‫متفق على وقوع الطالق فيه واثنان مختلف فيهما‪:‬‬
‫السبب المتفق على وقوع الطالق فيه‪:‬‬
‫وه و الطالق م ع العلم والقص د‪ ،‬ال مج رد إطف اء الغض ب‪ ،‬ك أن يك ون ق د‬
‫غضب عليها لما علم وقوع ش يء منه ا‪ ،‬فتكلم بكلم ة الطالق قاص دا للطالق عالم ا‬
‫بما يقول‪ ،‬قاصدا من ذلك عقوبتها على ذلك‪ ،‬فهذا يق ع طالق ه بالض رورة‪ ،‬إذ ل و لم‬
‫يقع هذا الطالق لم يقع أكثر الطالق فانه غالبا ال يقع مع الرضا‪.‬‬
‫ومثاله ما لو زنت امرأته فغضب‪ ،‬فطلقها‪ ،‬ألنه ال يرى المقام م ع زاني ة‪ ،‬فلم‬
‫يقصد بالطالق إطفاء ن ار الغض ب‪ ،‬ب ل التخلص من المق ام م ع زاني ة‪ ،‬بخالف من‬
‫خاصمته زوجته وهو يعلم من نفسه إرادة المقام معها على الخصومة وسوء الخلق‪،‬‬
‫ولكن حملة الغضب على أن يش في نفس ه ب التكلم ب الطالق كس را له ا وإطف اء لن ار‬
‫غضبه‪.‬‬
‫األسباب المختلف فيها‪:‬‬
‫الطالق لمجرد الظن الذي ينفيه التحقيق‪:‬‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.10/210:‬‬
‫‪ )(2‬التعاريف‪ ،539:‬التعريفات‪.209:‬‬
‫‪78‬‬
‫وهو أن يبلغه عن زوجته مثال ما يشتد غضبه ألجله‪ ،‬ويظن أنه حق فيطلقه ا‬
‫ألجل ه‪ ،‬ثم يت بين أنه ا بريئ ة من ه‪ ،‬وأك ثر الفقه اء على وق وع طالق ه‪ ،‬لألدل ة ال تي‬
‫سنذكرها‪ ،‬ورجح ابن القيم عدم وقوع طالقه‪ ،‬ألنه إنما أوقع الطالق لعلة فإذا انتفت‬
‫العلة تبين أنه لم يكن مريدا لوقوعه بدونها‪ ،‬سواء ص رح بالعل ة أو لم يص رح به ا‪،‬‬
‫ألن العلة بمنزلة الشرط‪ ،‬كما لو قال‪ :‬أنت طالق‪ ،‬وقال‪ :‬أردت إن فعلت كذا وكذا‪.‬‬
‫طالق الغاضب من غير قصد‪:‬‬
‫وه و أن ال يقص د أم را بعين ه‪ ،‬ولكن الغض ب حمل ه على ذل ك وغ ير عقل ه‬
‫ومنعه كمال التصور والقصد‪ ،‬فكان بمنزلة الذي فيه نوع من السكر والجنون‪،‬فليس‬
‫هو غائب العقل بحيث ال يفهم ما يقول بالكلية‪ ،‬وال ه و حاض ر العق ل بحيث يك ون‬
‫قصده معتبرا‪ ،‬وقد اختل ف الفقه اء في وق وع طالق من غض ب ه ذا الغض ب على‬
‫قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬وقوع طالقه‪ ،‬وهو ق ول جمه ور العلم اء(‪ ،)1‬ومن األدل ة على‬
‫ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الغض بان أتى بالس بب اختي ارا وأراد في ح ال الغض ب ت رتب أث ره‬
‫عليه‪ ،‬وال يضر عدم إرادته له في حال رضاه إذ االعتبار باإلرادة إنم ا ه و التلف ظ‪،‬‬
‫بخالف المك ره فإن ه محم ول على التكلم بالس بب غ ير مري د ل ترتب أث ره علي ه‬
‫وبخالف السكران المغلوب عقله‪ ،‬فإنه غير مكلف والغضبان مكلف مختار فال وجه‬
‫إللغاء كالمه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه ال يصح قياس الغض بان على المك ره‪ ،‬ألن المك ره إذا تكلم بم ا اك ره‬
‫عليه دفع عنه الضرر والغضبان ال يدفع عنه بهذا القول ضررا‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه يلزم من عدم وقوع طالقه أنه لو حلف في هذه الحال ال تنعقد يمينه‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬عدم وقوع طالقه‪ ،‬وهو اختيار الطحاوي وأبي الحسن الكرخي‬
‫وإمام الحرمين وابن تيمية وأحد قولي الشافعي‪ ،‬وقول اإلمامية(‪ ،)2‬وق د اس تدل ابن‬
‫القيم لذلك باألدلة الكثيرة‪ ،‬وسنذكر الكثير منها هنا ألهمية المسألة‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ النصوص الدالة على عدم المؤاخذة إال بالكسب‪ ،‬ومنه ا قول ه تع الى‪ ﴿:‬اَل‬
‫ت قُلُ وبُ ُك ْم َوهَّللا ُ َغفُ و ٌر َحلِيم﴾‬ ‫ُؤَاخ ُذ ُك ْم هَّللا ُ بِاللَّ ْغ ِو فِي أَ ْي َمانِ ُك ْم َولَ ِك ْن يُؤ ِ‬
‫َاخ ُذ ُك ْم بِ َم ا َك َس بَ ْ‬ ‫ي ِ‬
‫(البقرة‪ )225:‬ووجه االستدالل باآلية هو ما روي في تفسيرها من اعتب ار الغض ب‬
‫من لغ و اليمين‪ ،‬فعن ابن عب اس ق ال‪ :‬لغ و اليمين أن تحل ف وأنت غض بان‪ ،‬وعن‬
‫طاووس قال‪ :‬كل يمين حلف عليها رجل وهو غض بان فال كف ارة علي ه فيه ا لقول ه‬
‫‪ )(1‬انظ ر‪ :‬ال روض المري ع‪ ،3/145 :‬زاد المس تقنع‪ ،181 :‬كش اف القن اع‪ ،5/235 :‬حواش ي الش رواني‪:‬‬
‫‪ ،8/32‬حاشية ابن عابدين‪ ،3/244 :‬حاشية الدسوقي‪.2/366 :‬‬
‫‪ )(2‬نق ل ابن القيم عن جعف ر الص ادق قول ه‪ « :‬ال طالق اال على بين ة‪ ،‬وال طالق اال على طه ر من غ ير‬
‫جم اع‪ ،‬وك ل طالق في غض ب او يمين او عت ق فليس بطالق اال لمن اراد الطالق »‪ ،‬فهم يش ترطون في وق وع‬
‫الطالق اذن الشارع فيه ومالم يأذن فيه الشارع فهو عندهم الغ غير نافذ‪ ،‬ق ال ابن تيمي ة‪ «:‬وق ولهم اص ح في ال دليل‬
‫من قول من يوقع الطالق الذي لم يأذن فيه هللا وسوله ويراه صحيحا الزما»‪ ،‬انظر‪ :‬طالق الغضبان البن القيم‪.64:‬‬
‫‪79‬‬
‫ت قُلُوبُ ُك ْم ﴾(البقرة‪:‬‬ ‫تعالى‪ ﴿ :‬اَل يُؤَا ِخ ُذ ُك ْم هَّللا ُ بِاللَّ ْغ ِو فِي أَ ْي َمانِ ُك ْم َولَ ِك ْن يُؤَا ِخ ُذ ُك ْم بِ َما َك َسبَ ْ‬
‫‪)1( )225‬‬
‫‪ 2‬ـ أن هللا تعالى قد جعل لغو اليمين مقابال لكسب القلب‪ ،‬كما ق ال تع الى ﴿ اَل‬
‫ت قُلُ وبُ ُك ْم ﴾(البق رة‪ )225:‬م ع‬ ‫ُؤَاخ ُذ ُك ْم هَّللا ُ بِاللَّ ْغ ِو فِي أَ ْي َمانِ ُك ْم َولَ ِك ْن يُؤ ِ‬
‫َاخ ُذ ُك ْم بِ َما َك َسبَ ْ‬ ‫ي ِ‬
‫العلم أن الغضبان والحالف على الشيء يظن ه كم ا حل ف علي ه لم يكس ب قلب ه عق د‬
‫اليمين وال قصدها‪ ،‬وهللا تعالى قد رفع المؤاخ ذة بلف ظ ج رى على اللس ان لم يكس به‬
‫القلب وال يقصده فال تجوز المؤاخذة بم ا رف ع هللا المؤاخ ذة ب ه‪ ،‬ومن ه ذا الب اب لم‬
‫يؤاخذ هللا تعالى الذي اشتد فرحه بوجود راحلته بعد اإلياس منها فلما وج دها أخط أ‬
‫من شدة الفرح وقال‪(:‬اللهم أنت عبدي وأنا ربك)‪ ،‬فجرى ه ذا اللف ظ على لس انه من‬
‫غير قصد فلم يؤاخذه كما يجري الغلط في القرآن على لسان القارئ‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن دعاء الغضبان على أهل ه في ح ال غض به ال يص ح وال ي ؤثر‪ ،‬وه و‬
‫ض َي إِلَ ْي ِه ْم‬ ‫ْجالَهُ ْم بِ ْالخَ ي ِْر لَقُ ِ‬
‫اس تِع َ‬ ‫الش َّر ْ‬‫اس َّ‬ ‫المقصود بقوله تعالى‪َ ﴿:‬ولَ وْ يُ َعجِّ ُل هَّللا ُ لِلنَّ ِ‬
‫أَ َجلُهُ ْم فَنَ َذ ُر الَّ ِذينَ اَل يَرْ جُونَ لِقَا َءنَا فِي طُ ْغيَانِ ِه ْم يَ ْع َمهُون﴾(يونس‪ ،)11:‬وقوله تع الى‪:‬‬
‫نس انُ َع ُج واًل ﴾(اإلس راء‪ ،)11:‬ووج ه‬ ‫ع اإْل ِ ن َسانُ بِال َّشرِّ ُدعَا َءهُ بِ ْال َخي ِْر َو َكانَ اإْل ِ َ‬ ‫﴿ َويَ ْد ُ‬
‫االستدالل باآليتين هو ق ول مجاه د في تفس يرها ب أن ذل ك ه و ق ول اإلنس ان لول ده‬
‫وماله إذا غضب عليهم‪ :‬اللهم ال تبارك فيه والعنه‪ ،‬فلو يعجل لهم االستجابة في ذلك‬
‫كما يستجاب في الخير ألهلكهم‪ ،‬فصار الغضب بهذا مانعا من انعق اد س بب ال دعاء‬
‫م ع دالل ة النص وص على أن ت أثيره في اإلجاب ة أس رع من ت أثير األس باب في‬
‫أحكامها‪ ،‬فاهلل تعالى يجيب دعاء الص بي والس فيه والمجن ون ومن ال يص ح طالق ه‬
‫وال عقوده رحمة من هللا تعالى به‪ ،‬فعدم إيقاع طالقه ينبغي أن تكون من هذا الباب‪.‬‬
‫ال بِ ْئ َس َما‬ ‫َض بَانَ أَ ِس فًا قَ َ‬ ‫وس ى إِلَى قَوْ ِم ِه غ ْ‬ ‫‪ 4‬ـ قول ه تع الى‪َ ﴿:‬ولَ َّما َر َج َع ُم َ‬
‫س أَ ِخي ِه يَ ُج رُّ هُ إِلَ ْي ِه‬ ‫ْ‬
‫اح َوأَخَ َذ بِ َرأ ِ‬ ‫خَ لَ ْفتُ ُمونِي ِم ْن بَ ْع ِدي أَ َع ِج ْلتُ ْم أَ ْم َر َربِّ ُك ْم َوأَ ْلقَى اأْل َ ْل َو َ‬
‫ت بِي اأْل َ ْعدَا َء َواَل تَجْ َع ْلنِي‬ ‫قَا َل ا ْبنَ أُ َّم إِ َّن ْالقَوْ َم ا ْستَضْ َعفُونِي َو َكادُوا يَ ْقتُلُونَنِي فَاَل تُ ْش ِم ْ‬
‫َم َع ْالقَوْ ِم الظَّالِ ِمينَ ﴾(األعراف‪ ،)150:‬ووجه االستدالل باآلية‪ :‬أن موسى ‪‬لم يكن‬
‫ليلقي ألواحا فيها كالم هللا تعالى فيكسرها اختيارا من ه ل ذلك‪ ،‬وال ك ان في ه مص لحة‬
‫لبني إسرائيل‪ ،‬وإنما حمله على ذلك الغض ب فع ذره هللا تع الى ب ه‪ ،‬ولم يعتب علي ه‬
‫بما فعل‪،‬ألن مصدره الغضب الخارج عن قدرة العب د واختي اره فالمتول د عن ه غ ير‬
‫منسوب إلى اختياره ورضاه به‪.‬‬
‫َض بُ ﴾‬ ‫ْ‬
‫وس ى الغ َ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬
‫وقد ذكر ابن القيم إشارة في قوله تع الى‪َ ﴿:‬ول َّما َس كَتَ عَن ُم َ‬
‫(األعراف‪ ،)154:‬وهي أن هللا تعالى عدل عن قوله سكن إلى قوله (س كت) ت نزيال‬
‫للغض ب منزل ة الس لطان اآلم ر الن اهي ال ذي يق ول لص احبه‪ :‬افع ل ال تفع ل فه و‬
‫مستجيب ل داعي الغض ب الن اطق في ه المتكلم على لس انه فه و أولى ب ان يع ذر من‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬تفسير الطبري‪.2/409:‬‬
‫‪80‬‬
‫المك ره ال ذي لم يتس لط علي ه غض ب ي أمره وينه اه‪ ،‬وله ذا يق اس الغض بان على‬
‫المكره(‪.)1‬‬
‫‪ 5‬ـ النص وص الدال ة على أن الغض ب من الش يطان كقول ه تع الى‪َ ﴿ :‬وإِ َّما‬
‫اس ت َِع ْذ بِاهَّلل ِ إِنَّهُ َس ِمي ٌع َعلِي ٌم﴾(األع راف‪ )200:‬ألن م ا‬ ‫الش ْيطَا ِن نَ ْز ٌ‬
‫غ فَ ْ‬ ‫ك ِم ْن َّ‬
‫يَن َز َغنَّ َ‬
‫يتكلم به الغضبان في حال شدة غض به من طالق وأو ش تم ونح وه ه و من نزغ ات‬
‫الشيطان فإنه يلجئه إلى أن يقول م ا لم يكن مخت ارا‪ ،‬وال دليل على ذل ك م ا ورد في‬
‫الحديث أن رجلين استبا عند النبي ‪ ‬حتى احم ر وج ه أح دهما وانتفخت أوداج ه‪،‬‬
‫فق ال ‪(:‬إني ألعلم كلم ة ل و قاله ا ل ذهب عن ه م ا يج د‪ ،‬أع وذ باهلل من الش يطان‬
‫الرجيم) (‪ ،)2‬وقال ‪( :‬إن الغض ب من الش يطان‪ ،‬وإن الش يطان من الن ار‪ ،‬وانم ا‬
‫تطفأ النار بالماء‪،‬فإذا غضب أحدكم فليتوضأ) (‪ ،)3‬وإذا كان ه ذا الس بب وأث ره من‬
‫إلجاء الشيطان لم يكن من اختيار العبد فال يترتب عليه حكمه‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ قوله ‪(:‬ال طالق وال عت اق في اغالق)(‪ ،)4‬وق د ك ان الخالف في ه ذا‬
‫الحديث هو سبب الخالف في كثير من مسائل أحوال المطلق‪ ،‬وقد ذكر ابن القيم أنه‬
‫اختلف في تفسير اإلغالق على ثالثة تفسيرات(‪ ،)5‬هي‪:‬‬
‫التفسير األول‪ :‬أنه اإلكراه‪ ،‬وهو قول أهل الحجاز‪ ،‬ألن الذي اكره على أم ر‬
‫قد أغلق عليه باب القصد واإلرادة لما أكره عليه‪ ،‬ف اإلغالق في حق ه بمع نى إغالق‬
‫أبواب القصد واإلرادة له‪ ،‬ومن هذا قوله ‪(:‬ال يقل أحدكم اللهم اغفر لي إن شئت‪،‬‬
‫اللهم ارحمني إن شئت‪ ،‬ولكن ليعزم المسألة فإن هللا ال مكره له) (‪)6‬‬
‫التفسير الثاني‪ :‬هو الغضب الشديد‪ ،‬وه و ق ول أه ل الع راق‪ ،‬ألن الغض بان‬
‫هو الذي يمنعه الغضب من معرفة ما يق ول وقص ده فه و من أعظم اإلغالق‪ ،‬وه و‬
‫في هذا الحال بمنزلة المجنون‪،‬وهذا ال يتوجه فيه نزاع انه ال يق ع طالق ه والح ديث‬
‫يتناول هذا القسم قطعا‪.‬‬
‫التفسير الثالث‪ :‬أن اإلغالق يشمل هذا النوع من الغضب زي ادة على ش موله‬
‫معنى اإلكراه‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ قوله ‪( :‬ال نذر في غضب وكفارته كفارة يمين) (‪ ،)7‬ووجه االستدالل‬
‫بالحديث أنه إذا كان الن ذر وه و طاع ة محض ة ق د أث ر الغض ب في انعق اده لك ون‬
‫‪ )(2‬البخاري‪ ،5/2267 :‬ابن حبان‪ ،12/505 :‬النسائي‪.6/104 :‬‬
‫‪ )(3‬أحمد‪ ،4/226 :‬مسند الطيالسي‪ ،25.:‬المعجم الكبير‪.17/167 :‬‬
‫‪ )(4‬أخرج ه أحم د ( ‪ ،6/276‬رقم ‪ ،)26403‬وأب و داود (‪ ،2/258‬رقم ‪ ،)2193‬وابن ماج ه (‪ ،1/660‬رقم‬
‫‪ ،)2046‬والحاكم (‪ ،2/216‬رقم ‪ )2802‬وقال‪ :‬صحيح على شرط مسلم‪ .‬والبيهقى (‪ ،7/357‬رقم ‪)14874‬‬
‫‪ )(5‬طالق الغضبان‪.37 :‬‬
‫‪ )(6‬البخ اري‪ ،6/2718 :‬مس لم‪ ،4/2063 :‬ابن حب ان‪ ،3/257 :‬النس ائي‪ ،6/150 :‬الموط أ‪ ،213 :‬أحم د‪:‬‬
‫‪.2/243‬‬
‫‪ )(7‬البيهقي‪ ،10/70 :‬المجتبى‪ ،7/28 :‬المعجم األوسط‪ ،2/297 :‬أحمد‪ ،4/440 :‬المعجم الكبير‪.18/164:‬‬
‫‪81‬‬
‫الغضبان لم يقصده‪ ،‬وإنما حمل ه على بيان ه الغض ب ف الطالق بطري ق األولى‪ ،‬أم ا‬
‫ت رتب الكف ارة على الن ذر‪ ،‬فألن الكف ارة ال تس تلزم التكلي ف‪ ،‬وله ذا تجب في م ال‬
‫الصبي والمجنون إذا قتال صيدا أو غيره وتجب على قاتل الصيد ناس يا أو مخطئ ا‪،‬‬
‫وتجب على من وطئ في نهار رمضان ناسيا عند كثير من العلماء‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ قول ه ‪(:‬ال يقض ي القاض ي بين اث نين وه و غض بان) (‪ ،)1‬ووج ه‬
‫االستدالل بالحديث‪ ،‬أنه لوال أن الغضب يؤثر في قص ده وعلم ه لم ينه ه عن الحكم‬
‫حال الغضب‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ عن ابن عباس ق ال‪(:‬الطالق عن وط ر‪ ،‬والعت ق م ا ينبغي ب ه وج ه هللا)‬
‫(‪ ،)2‬فحصر الطالق فيما كان عن وطر وه و الغ رض المقص ود‪ ،‬والغض بان به ذه‬
‫الصورة ال وطر له‪.‬‬
‫‪ 10‬ـ أن الطالق حكم شرعي يستدعي دليال شرعيا‪ ،‬وهو إما نص أو معق ول‬
‫نص‪ ،‬وكالهما منتف‪ ،‬وبما أن الالزم منتف فالملزوم مثله‪ ..‬وكذلك فإن النكاح ثابت‬
‫بإجماع فال يزول إال بإجماع مثله‪ ،‬أو أن نكاح ه قب ل ص دور ه ذا اللف ظ من ه ث ابت‬
‫باإلجماع واألصل بقاؤه حتى يثبت ما يرفعه‪.‬‬
‫‪ 11‬ـ قياس الغضبان عل المكره‪ :‬وذلك من وج وه‪ ،‬منه ا أن كالهم ا يش ترك‬
‫في إرادة التنفيس عن األلم‪ ،‬ألن األمر ال ذي حم ل المك ره على التكلم ب الطالق ه و‬
‫قصد االستراحة من توقع ما أكره به أو من ألم ما أكره به‪ ،‬وهو يستوي في هذا م ع‬
‫الغضبان ألنه إذا اشتد به الغضب يألم بحمله‪ ،‬فيقول ما يقول ويفعل م ا يفع ل لي دفع‬
‫عن نفسه حرارة الغضب‪ ،‬فيستريح ب ذلك‪ ،‬ومثل ه من يلطم وجه ه ويص يح ص ياحا‬
‫قويا ويلقي ما في يده دفعا أللم الغضب‪.‬‬
‫ومنها أن العاقل ال يستدعي الغضب وال يريده‪ ،‬بل هو اكره شئ إلي ه‪ ،‬فل ذلك‬
‫لم يكن ذلك مضافا إلى اختياره وإرادته‪ ،‬فكما أن إرادة السبب إرادة للمسبب‪ ،‬فكذلك‬
‫كراهة السبب وبغضه كراهة للمسبب‪.‬‬
‫ومنها أن الخ وف في قلب المك ره كالغض ب في قلب الغض بان‪ ،‬لكن المك ره‬
‫مقهور بغيره من خارج‪ ،‬والغضبان مقهور بغضبه الداخل فيه‪ ،‬وقهر اإلكراه يبط ل‬
‫حكم األق وال ال تي أك ره عليه ا ويجعله ا بمنزل ة كالم الن ائم والمجن ون دون حكم‬
‫األفعال ألنه يقتل إذا قتل ويضمن إذا تلف‪ ،‬فك ذلك قه ر الغض ب يبط ل حكم أق وال‬
‫الغضبان دون أفعاله حتى لو قتل في هذه الحالة قتل أو أتلف شيئا ضمنه‪.‬‬
‫ومنه ا أن المك ره أحس ن ح اال من الغض بان من ع دة وج وه‪ ،‬فل ذلك ال يق ع‬
‫طالقه من باب فحوى الخطاب‪.‬‬
‫ومن األمور التي يفضل فيها المكره على الغض بان أن للمك ره قص دا وإرادة‬
‫حقيقة لكنه محمول عليه‪ ،‬أما الغضبان فليس له قصد في الحقيق ة ف إذا لم يق ع طالق‬
‫‪ )(1‬البخ اري‪ ،6/2616 :‬ابن حب ان‪ ،11/449 :‬الترم ذي‪ ،3/620:‬ال بيهقي‪ ،10/105 :‬أب و داود‪،3/302 :‬‬
‫ابن ماجة‪.2/776:‬‬
‫‪ )(2‬البخاري‪.5/2019 :‬‬
‫‪82‬‬
‫المكره‪ ،‬فطالق هذا أولى بعدم الوقوع‪.‬‬
‫ومنها أن الغضبان قد يفعل امورا من شق الثياب وإتالف الم ال م ا ل و أك ره‬
‫بها لم يفعلها‪ ،‬وهذا يدل على أن المقتضي لفعلها فيه اولى من اقتضاء االكراه لفعلها‬
‫والمكره لو فعل به ذلك كان مكرها فالغضبان كذلك‪.‬‬
‫‪ 12‬ـ قي اس الغض بان على الناس ي‪ :‬ألن الن اس ال يؤاخ ذ بنس يانه‪ ،‬وله ذا لم‬
‫يؤاخذ فتى موسى ‪ ‬لما قال‪َ ﴿:‬و َما أَ ْن َسانِي إِاَّل ال َّش ْيطَانُ أَ ْن أَ ْذ ُك َرهُ ﴾(الكه ف‪،)63:‬‬
‫والعلة في عدم المؤاخذة به هي أنه من أث ر فع ل الش يطان في القلب‪ ،‬وه و يش ترك‬
‫في ذل ك م ع الغض ب فق د أخ بر الن بي ‪ ‬أن الغض ب من الش يطان‪ ،‬فيك ون أث ره‬
‫مضافا إليه‪ ،‬فال يؤاخذ به العبد كأثر النسيان‪.‬‬
‫فلو حلف ـ مثال ـ أن اليتكلم بكذا‪ ،‬فتكلم به ناسيا لم يحنث لعدم قصده وارادته‬
‫لمخالفة ما عقد يمينه عليه‪ ،‬وهذه نفس حال الغضبان‪ ،‬ألنه لم يقص د حقيق ة م ا تكلم‬
‫به وموجبه بل جرى على لسانه كما جرى كالم الناسي على لسانه‪.‬‬
‫‪ 13‬ـ قياس الغضبان على المريض‪ :‬فالغضب مرض من األمراض وداء من‬
‫األدواء‪ ،‬يقول ابن القيم‪(:‬هو في أمراض القلوب نظير الحمى والوس واس والص رع‬
‫في أم راض األب دان‪،‬فالغض بان المغل وب في غض به ك المريض والمحم وم‬
‫والمصروع المغلوب في مرضه والمبرسم المغلوب في برسامه) (‪)1‬‬
‫ثم بين وجه القي اس على الغض ب المتوس ط بقول ه‪(:‬وه ذا قي اس ص حيح في‬
‫الغضبان الذي قد اشتد به الغضب حتى ال يعلم ما يقول‪ ،‬وأما إذا كان يعلم م ا يق ول‬
‫ولكن يتكلم به حرجا وضيقا وغلقا ال قصدا للوقوع فهو يشبه المبرس م واله اجر من‬
‫الحمى من وج ه‪ ،‬ويش به المك ره القاص د للتكلم من وج ه‪ ،‬ويش به المخت ار القاص د‬
‫للطالق من وجه فهو متردد بين هذا وهذا وه ذا‪ ،‬ولكن جه ة االختي ار والقص د في ه‬
‫ضعيف فإنه يعلم من نفسه أنه لم يكن مختارا لما صدر منه من خراب بيت ه وف راق‬
‫حبيبه وكونه يراه في يد غيره فإن كان عاقال اليختار هذا اال ليدفع به م ا ه و أك ره‬
‫إليه منه أو ليحصل به ما هو أحب إليه ف إذا انتفى ه ذا أو ه ذا لم يكن مخت ارا ل ذلك‬
‫وهذا أمر يعلمه كل إنسان من نفسه فص ار ت ردده بين الم ريض المغل وب والمك ره‬
‫المحمول على الطالق وأيهما كان فانه ال ينفذ طالقه)‬
‫ويذكر أن من الناس من إذا لم ينف ذ غض به قتل ه أو م رض مرض ا ش ديدا أو‬
‫أغشى عليه‪ ،‬فإذا نفذ مثل هذا غضبه بقتل أو ظلم لغيره لم يع ذر ب ذلك‪ ،‬أم ا إذا نف ذ‬
‫بق ول فان ه يمكن إه دار قول ه وان ال ي ترتب أث ره علي ه‪ ،‬وخاص ة إذا ك ان التلف ظ‬
‫بالطالق دواء لهذا المرض وشفاء له بإخراج هذه الكلمة من صدره وتنفس ه بها(‪،)2‬‬
‫يقول ابن القيم‪(:‬فمن كمال هذه الش ريعة ومحاس نها وم ا اش تملت علي ه من الرحم ة‬
‫‪ )( 2‬ولهذا ذهب بعض الفقهاء الى انه ال يجلد القذف في حال الخصومة والغضب وانما يجل د ب ه اذا اتى ب ه‬
‫اختيارا وقصدا لقذفه وهو قول قوي جدا ويدل عليه ان الخصم ال يعذر بجرحه لخصمه وطعن ه في ه ح ال الخص ومة‬
‫بقوله‪ :‬هو فاجر ظالم غاشم يحلف على الكذب ونحو ذلك‪.‬‬
‫‪83‬‬
‫(‪)1‬‬ ‫والحكمة والمصلحة أن ال يؤاخذ بها ويلزم بموجبها وهو لم يلتزمه)‬
‫‪ 14‬ـ أن العبرة في العقود بالمقاصد‪ :‬فالغضبان ليس له قص د معت بر في ح ل‬
‫عقدة النكاح‪ ،‬بخالف الهازل ألنه قص د التكلم باللف ظ وإراده رض ا واختي ار من ه لم‬
‫يحمل على التلفظ به‪ ،‬فالسبب الذي إليه قد أتي ب ه اختي ارا وقص دا م ع علم ه ب ه لم‬
‫يحمل عليه‪ ،‬والسبب إلى المشرع ليس إليه فال يصح قي اس أح دهما ب اآلخر وكي ف‬
‫يقاس الغضبان على المتخذ آيات هللا هزؤا؟‬
‫ثم إن الشريعة اعتبرت العوارض النفسية‪ ،‬وجعلت لها تأثير في القول إهدارا‬
‫واعتبارا وإعماال وإلغاء‪ ،‬كما ذكرنا سابقا‪ ،‬وعارض الغضب ال يق ل عنه ا‪ ،‬ب ل ق د‬
‫يكون أقوى من كثير من س ائر الع وارض‪ ،‬ف إذا ك ان الواح د من ه ؤالء ال ي ترتب‬
‫على كالم ه مقتض اه لع دم القص د فالغض بان ال ذي لم يقص د ذل ك أن لم يكن أولى‬
‫بالعذر منهم لم يكن دونهم‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة واألوف ق بمقاص د الش ريعة من تض ييق ب اب‬
‫الطالق هو القول الثاني‪ ،‬بأدلته الكث يرة‪ ،‬وال تي ب ذل ابن القيم جه ده فيه ا‪ ،‬ق ال ابن‬
‫القيم‪(:‬هذا ما ظهر في هذه المسألة بعد طول التأمل والفكر‪ ،‬ونحن من وراء القب ول‬
‫والشكر لمن رد ذلك بحجة يجب المص ير إليه ا‪ ،‬ومن وراء ال رد على من رد ذل ك‬
‫بالهوى والعناد) (‪)2‬‬
‫وقد يرى البعض أن معظم هذه األدلة عامة‪ ،‬وأكثرها فهوم ال عالقة لها به ذا‬
‫الباب‪ ،‬وهذا خطأ في التعامل مع األدلة الش رعية‪ ،‬ألن ه ل و قلن ا ذل ك لعطلن ا األدل ة‬
‫العامة‪ ،‬وانغمسنا فيما نتصوره نحن من خصوصيات قد ال تصح‪ ،‬فالفق ه اإلس المي‬
‫هو شرع هللا تعالى‪ ،‬وهذا الش رع يتناس ق تناس قا تام ا في جمي ع ميادين ه‪ ،‬فل ذلك ال‬
‫غرابة أن يستدل ابن القيم لهذه المسألة بعدم إجابة دعاء الغض بان على ول ده‪ ،‬وهي‬
‫مسألة أقرب للغيب منها للعمل‪ ،‬ومع ذل ك ف إن وج ه االس تدالل ص حيح‪ ،‬ألن ال ذي‬
‫يستجيب الدعاء هو هللا تعالى‪ ،‬فإذا لم يستجب لعبده في حال الغض ب‪ ،‬وك ان دع اء‬
‫العبد في ذلك الحال لغو‪ ،‬فاألولى أن يلغى كالمه م ع عب د مثل ه لثب وت الض رر في‬
‫كليهما‪.‬‬
‫فالقياس على هذا أصح من القياس على المعاوضات ونحوها لتعلقه ا بحق وق‬
‫العب اد‪ ،‬وألن الرحم ة بأح د المتعاق دين ق د تض ر اآلخ ر‪ ،‬أم ا في الطالق فالض رر‬
‫يصيب العاقد والمعقود عليه‪ ،‬فلذلك كانت الرحمة بأحدهما رحمة باآلخر‪.‬‬
‫ثم إن هذه المسألة مما تعم به البلوى‪ ،‬والفتوى بوقوع طالق الغضبان إم ا أن‬
‫ينتج خراب بيوت الورعين‪ ،‬أو أن يظل الشخص مع زوجته‪ ،‬وهو يعتقد في ق رارة‬
‫نفسه على ما أفتي له أنه في حالة عش رة ح رام دائم ة معه ا‪ ،‬وفي ذل ك م ا في ه من‬
‫‪84‬‬
‫المفاسد واألضرار‪.‬‬
‫وق د اس تقبلت رس الة ابن القيم في ع دم وق وع طالق الغض بان ب الرفض من‬
‫كث ير من الفقه اء ح تى الحنابل ة أنفس هم‪ ،‬ق ال ابن عاب دين نقال عن بعض الحنابل ة‪:‬‬
‫( وللحافظ ابن القيم الحنبلي رسالة في طالق الغضبان قال فيها إنه على ثالثة أقسام‬
‫أحدها أن يحصل له مبادي الغض ب بحيث ال يتغ ير عقل ه ويعلم م ا يق ول ويقص ده‬
‫وهذا ال إشكال فيه‪ ،‬الثاني أن يبلغ النهاية فال يعلم م ا يق ول وال يري ده فه ذا ال ريب‬
‫أن ه ال ينف ذ ش يء من أقوال ه‪ ،‬الث الث من توس ط بين المرتب تين بحيث لم يص ر‬
‫كالمجنون‪ ،‬فهذا محل النظر واألدلة تدل على عدم نفوذ أقواله(‪ ،‬فبعد أن حكى ق ول‬
‫ابن القيم في المسألة قال‪ (:‬لكن أشار في الغاية [وهو من كتب الحنابلة] إلى مخالفته‬
‫في الث الث حيث ق ال‪ :‬ويق ع طالق من غض ب خالف ا البن القيم)‪ ،‬ويعقب علي ه في‬
‫الحاشية بقوله‪ (:‬وهذا الموافق عندنا)(‪)1‬‬
‫ونقل ابن حج ر عن بعض هم قول ه في ال رد على ابن القيم‪ ،‬فق ال‪ (:‬وق ال ابن‬
‫المرابط‪ :‬اإلغالق حرج النفس‪ ،‬وليس كل من وقع ل ه ف ارق عقل ه‪ ،‬ول و ج از ع دم‬
‫وقوع طالق الغضبان لك ان لك ل أح د أن يق ول فيم ا جن اه كنت غض بانا)‪،‬ق ال ابن‬
‫حجر تعقيبا علي ه‪ (:‬وأراد ب ذلك ال رد على من ذهب إلى أن الطالق في الغض ب ال‬
‫يقع‪ ،‬وهو مروي عن بعض متأخري الحنابلة‪ ،‬ولم يوج د عن أح د من متق دميهم اال‬
‫ما أشار إليه أبو داود)(‪)2‬‬
‫وفي مقابل ذلك كتب الرصافي قصيدته التي أشرنا إليها سابقا يثني فيه ا على‬
‫ابن القيم‪ ،‬ويذكر في ذلك قصة امرأة طلقها زوجها في حال غض ب‪ ،‬ثم ي ذكر لهم ا‬
‫ما حصل بعد ذلك من ندم وحسرة‪ ،‬ولهذا التصوير قيمت ه في ال ترجيح‪ ،‬فالفقي ه ه و‬
‫الذي يتصور ما ينجر عن المسألة من المخاطر قبل الرمي بفتواه‪ ،‬فإن رأى ما لدي ه‬
‫من قناع ة من حيث األدل ة أو من حيث الم ذهب ال ذي يقل ده‪ ،‬يتن افى م ع المص لحة‬
‫الشرعية‪ ،‬فاألولى أن يسكت ويتوقف حتى ال يض ر غ يره لقناع ة اقتنعه ا الي وم ق د‬
‫يقتنع بغيرها غدا‪ ،‬أو إلمام اتبعه اليوم قد يتبع غيره غدا‪ ،‬يقول الرصافي‪:‬‬
‫فت اة راع نض رتها‬ ‫ب دت كالش مس يحض نها‬
‫حوب‬ ‫الش‬ ‫روب‬ ‫الغ‬
‫من الخف رات آنس ة‬ ‫منزه ة عن الفحش اء خ ود‬
‫روب‬ ‫ع‬
‫ا‬ ‫وتبلى دون عفته‬ ‫ن ور تس تجد به ا المع الي‬
‫وب‬ ‫العي‬
‫وبعد أن وصفها بما شاء أن يص فها ب ه من حس ن وجم ال ذك ر تغ ير حاله ا‬
‫فجأة‪ ،‬فقال‪:‬‬
‫فع اد وص فوه ك در‬ ‫ولكن الش وائب أدركت ه‬
‫وب‬ ‫مش‬
‫‪ )(1‬حاشية ابن عابدين‪.3/244:‬‬
‫‪ )(2‬فتح الباري‪.9/389 :‬‬
‫‪85‬‬
‫وك اد يج ف ناعم ه‬ ‫ذوي منه ا الجم ال الغض‬
‫رطيب‬ ‫ال‬ ‫دا‬ ‫وج‬
‫ولم ي درك ذؤابته ا‬ ‫أصابت من ش يبتها اللي الي‬
‫يب‬ ‫المش‬
‫ثم يذكر سبب هذا التغير المفاجئ الذي حصل له ا‪ ،‬وه و تطلي ق زوجه ا له ا‬
‫في حالة غضب ليس معها‪ ،‬فقد كان حبل الم ودة بينهم ا متص ال‪ ،‬وإنم ا م ع رفقائ ه‬
‫وخلطائه‪:‬‬
‫ولم ير ق ط منه ا م ا ي ريب‬ ‫رعى ورعت فلم ت ر ق ط‬
‫منه‬
‫ولم ينكث توثق ه المغيب‬ ‫توثق حبل ودهما حضورا‬
‫ب امر للخالف ب ه نش وب‬ ‫فغاض ب زوجه ا الخلط اء‬
‫ا‬ ‫يوم‬
‫وتل ك الني ة خط ا وح وب‬ ‫فاقس م ب الطالق لهم يمين ا‬
‫ك ذلك يجه ل الرج ل‬ ‫وطلقه ا على جه ل ثالث ا‬
‫وب‬ ‫الغض‬
‫وبع دما حص ل ه ذا الطالق الثالث في تل ك الحال ة ذهب ألص حاب الفت وى‬
‫الذين سارعوا للتفريق بينه وبين زوجته‪:‬‬
‫ذوو فتي ا تعص بهم‬ ‫وأف تى ب الطالق طالق‬
‫يب‬ ‫عص‬ ‫بت‬
‫ولم يعل ق به ا ال ذام‬ ‫فبانت عنه لم تأت الدنايا‬
‫المعيب‬
‫ثم يصور تصويرا جميال ما حصل لهما بعد الطالق من حزن وأس ف تجع ل‬
‫المفتي الذي يتصور هذه الحالة يتوقف دهرا قبل أن ينبس بكلمة‪:‬‬
‫بص وت من ه ترتج ف‬ ‫فظلت وهي باكي ة تن ادي‬
‫وب‬ ‫القل‬
‫وه ل أذنبت عن دك ي ا‬ ‫لم اذا ي ا نجيب ص رمت‬
‫نجيب‬ ‫حبلي‬
‫ف إني عن ه بعدئ ذ أت وب‬ ‫ابن ذنبي إلي فدتك نفس ي‬
‫يف رق بينن ا إال ش عوب‬ ‫أم ا عاه دتني باهلل أن ال‬
‫فقل بي ال يفارق ه ال وجيب‬ ‫لئن ف ارقتني وص ددت‬
‫ني‬ ‫ع‬
‫حتى تخطفه بأزمتي ه ذيب‬ ‫فم ا لفتت إلي ه الجي د‬
‫ب داء ماله ا في ه ط بيب‬ ‫ف راحت من تحرقه ا عليه‬
‫و‬ ‫ام ه‬ ‫وتنجب والبغ‬ ‫تش م األرض تطلب من ه‬
‫النحيب‬ ‫ا‬ ‫ريح‬
‫‪86‬‬
‫وآون ة لمص رعه ت ؤوب‬ ‫وتم زع في الفالة لغ ير‬
‫ه‬ ‫وج‬
‫ويذكر إجابته لها وحسرته عليها‪ ،‬والتي ال تقل عن حسرتها عليه‪ ،‬فيقول‪:‬‬
‫وقال ودم ع عيني ه س كوب‬ ‫ف أطرق رأس ه خجال‬
‫ى‬ ‫وأغض‬
‫دم اللهيب‬ ‫من لظي الن‬ ‫نجيب ة اقص ري ع ني ف اني‬
‫اني‬ ‫كف‬
‫ولكن هكذا جرت الخطوب‬ ‫وما وهللا هجرك باختياري‬
‫ك لي‬ ‫وليس العيش دون‬ ‫زول حب ك من‬ ‫فليس ي‬
‫يطيب‬ ‫ؤادي‬ ‫ف‬
‫‪ 6‬ـ الهزل‬
‫عرفه السرخسي بأنه اسم لكالم يكون على نهج كالم الصبيان‪ ،‬ال يراد به م ا‬
‫وض ع له(‪ ،)1‬وعرف ه ابن القيم بأن ه ال ذي يتكلم ب الكالم من غ ير قص د لموجب ه‬
‫وحقيقته‪ ،‬بل على وجه اللعب(‪ ،)2‬وعرف بأن يراد بالشيء م ا لم يوض ع ل ه‪ ،‬وه و‬
‫ضد الجد‪ ،‬وهو أن يراد بالشيء ما وضع له(‪.)3‬‬
‫وليس الم راد من الوض ع هاهن ا وض ع أه ل اللغ ة ال غ ير‪ ،‬كاألس د للهيك ل‬
‫المعلوم واإلنسان للحي وان الن اطق‪ ،‬ب ل الم راد وض ع العق ل أو الش رع‪،‬ألن الكالم‬
‫موضوع عقال إلفادة معن اه حقيق ة ك ان أو مج ازا‪ ،‬والتص رف الش رعي موض وع‬
‫إلفادة حكمه‪ ،‬فإذا أريد بالكالم غير موضوعه العقلي‪ ،‬وهو عدم إفادة معن اه أص ال‪،‬‬
‫وأريد بالتصرف غير موضوعه الشرعي‪ ،‬وهو عدم إفادته الحكم أصال فهو الهزل‪.‬‬
‫وبه ذا يتبن الف رق بين المج از واله زل‪ ،‬ألن الموض وع العقلي للكالم وه و‬
‫إفادة المعنى في المجاز مرادا‪ ،‬وإن لم يكن الموضوع له اللغوي مرادا‪ ،‬وفي الهزل‬
‫كالهما ليس بمراد‪ ،‬ولهذا فسر اله زل ب اللعب‪ ،‬ألن اللعب م ا ال يفي د فائ دة أص ال‪،‬‬
‫وعبر عن ه بعض هم بأن ه م ا ال ي راد ب ه مع نى‪ ،‬ولتف ادي ه ذا االش تباه ك ان أنس ب‬
‫التع اريف أن يق ال ب أن اله زل ه و كالم ال يقص د ب ه م ا ص لح ل ه الكالم بطري ق‬
‫الحقيقة‪ ،‬وال ما صلح له بطريق المجاز(‪.)4‬‬
‫انطالقا من هذا‪ ،‬فقد اختلف الفقهاء في حكم طالق الهازل على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬عدم وقوع طالقه‪ ،‬وهو قول اإلمامي ة بن اء على األص ول ال تي‬
‫اعتمدوها في هذا الباب‪ ،‬والتي سبق ذكرها‪ ،‬فهم ينصون على أن ه الب د في المطل ق‬
‫من خمسة شروط‪ :‬أن يكون زوجاً‪ ،‬بالغ اً‪ ،‬ع اقالً‪ ،‬مخت اراً‪ ،‬قاص داً‪ ،‬فال يق ع طالق‬
‫الس كران‪ ،‬وال من زال عقل ه بإغم اه أو تن اول الن وم‪ .‬وال أث ر لطالق المك ره‪ .‬ول و‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪.7/61 :‬‬
‫‪ )(3‬كشف األسرار‪.4/357:‬‬
‫‪ )(4‬انظر‪ :‬كشف األسرار‪ ،4/357:‬شرح التلويح على التوضيح‪ ،2/373:‬التقري ر والتحب ير‪ ،2/195:‬تحف ة‬
‫المحتاج‪.8/29:‬‬
‫‪87‬‬
‫باإلنذار والتهدي د م ع غلب ة الظن ب ان المتوع د على فع ل م ا توع د ب ه‪ .‬وال لطالق‬
‫الهازل والمخطئ أخذاً بقول الصادق‪( :‬ال يجوز الطالق في اس تكراه‪ .‬وال طالق إال‬
‫لمن أراد الطالق)‪ ،‬وألن االيقاعات والعقود بكاملها عندهم تابعة للقصود‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬وقوع طالق ه‪ ،‬وه و ق ول جمه ور الفقه اء‪ ،‬ب ل حكي اإلجم اع‬
‫على ذلك‪ ،‬قال المناوي‪(:‬يقع طالق الهازل وحكي عليه اإلجماع)(‪ ،)1‬واستدلوا على‬
‫‪ 1‬ـ قوله ‪ ( :‬ثالث جدهن جد وهزلهن ج د‪ :‬النك اح‪ ،‬والطالق‪ ،‬والرجع ة)‬
‫(‪)2‬‬
‫‪ 2‬ـ ورود اآلثار عن السلف في ذلك‪ ،‬ومنها(‪ :)3‬قال عمر‪ :‬أرب ع ج ائزات إذا‬
‫تكلم بهن الطالق‪ ،‬والعتاق‪ ،‬والنكاح‪ ،‬والنذر‪ ،‬وق ال أب و ال درداء‪ :‬ثالث اللعب فيهن‬
‫كالجد‪ :‬الطالق‪ ،‬والعتاق‪ ،‬والنكاح‪ ،‬وقال ابن مسعود‪ :‬النكاح جده ولعبه سواء‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الهازل أتى بالقول غير ملزم لحكمه‪ ،‬وترتيب األحك ام على األس باب‬
‫للشارع ال للعاقد‪ ،‬فإذا أتى بالسبب لزمه حكم ه ش اء أم أبى؛ ألن ذل ك ال يق ف على‬
‫اختياره‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن الهازل قاصد للقول مريد له مع علم ه بمعن اه وموجب ه‪ ،‬وقص د اللف ظ‬
‫المتضمن للمعنى قصد لذلك للمعنى لتالزمهما‪ ،‬إال أن يعارضه قصد آخ ر ك المكره‬
‫والمخادع المحتال؛ فإنهما قصدا شيئا آخر غير معنى القول وموجبه‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن الهازل يختلف عن المكره‪ ،‬ألن قص د المك ره دف ع الع ذاب عن نفس ه‬
‫ولم يقصد السبب ابتداء‪ ،‬أما الهازل فقصد الس بب ولم يقص د حكم ه‪ ،‬وال م ا ين افي‬
‫حكمه فترتب عليه أثره‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن هذا ال ينتقض بلغو اليمين‪ ،‬ألن الالغي لم يقصد الس ب‪ ،‬وإنم ا ج رى‬
‫على لسانه من غير قصده؛ فهو بمنزلة كالم النائم والمغلوب على عقله‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن الهزل أم ر ب اطن ال يع رف إال من جه ة اله ازل‪ ،‬فال يقب ل قول ه في‬
‫إبطال حق العاقد اآلخر‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة من حيث تحقي ق المقاص د الش رعية من حف ظ‬
‫األسرة هو القول األول‪ ،‬وهو الذي تدل عليه األدلة الكثيرة‪ ..‬لكن مع ذلك فإن للقول‬
‫الثاني الكثير من المصالح المعتبرة في هذا الباب‪ ،‬ومنها‪:‬‬
‫الناحية األولى‪ :‬تعظيم ما أمر هللا بتعظيمه‪ ،‬ف الزواج والطالق أم ور معظم ة‬
‫شرعا‪ ،‬بل هي تشبه العبادات في نفسها‪ ،‬ولهذا يس تحب عق د ال زواج في المس اجد‪،‬‬
‫‪ )(1‬فيض القدير‪.3/300:‬‬
‫‪ )( 2‬قال الحاكم‪ :‬هذا حديث صحيح اإلسناد وعبد الرحمن بن حبيب هذا هو بن أردك من ثق ات الم دنيين ولم‬
‫يخرجاه‪ ،‬الحاكم‪ ،2/216:‬قال الترمذي‪:‬حديث حسن غريب والعمل على هذا عن د أه ل العلم من أص حاب الن بي ‪‬‬
‫وغيرهم‪ ،‬الترمذي‪ ،3/490 :‬البيهقي‪ ،7/340 :‬أبو داود‪ ،2/259 :‬ابن ماجة‪.1/658 :‬‬
‫‪ )(3‬انظر هذه اآلثار في‪ :‬ابن أبي شيبة‪ ،4/115:‬مصنف عبد الرزاق‪.6/133 :‬‬
‫‪88‬‬
‫مع النهي عن البيع فيه ا‪ ،‬فل ذلك يجب التعام ل معه ا بالج د ال ذي تس تحقه‪ ،‬ف إذا م ا‬
‫أصبحت ميدانا للنكتة والهزل كان في ذلك المفاسد الكبرى سواء على العقيدة أو في‬
‫السلوك‪ ،‬وقد روي عن أبي الدرداء قال كان الرج ل في الجاهلي ة يطل ق‪ ،‬ثم يراج ع‬
‫ويقول‪ :‬كنت العب ا‪ ،‬ويعت ق ثم يراج ع ويق ول‪ :‬كنت العب ا‪ ،‬ف أنزل هللا تع الى‪َ ﴿:‬واَل‬
‫ت هَّللا ِ هُ ُز ًوا ﴾(البقرة‪ )231:‬فقال النبي ‪ (:‬من طل ق أو ح رم أو نكح أو‬ ‫تَتَّ ِخ ُذوا آيَا ِ‬
‫أنكح فقال إني كنت العبا فهو جاد)(‪)1‬‬
‫قال ابن العربي في تفس يرها‪ (:‬ق ال علماؤن ا‪ :‬معن اه ال تأخ ذوا أحك ام هللا في‬
‫طريق الهزء‪ ،‬فإنها جد كله ا‪ ،‬فمن ه زأ به ا لزمت ه‪..‬ومن اتخ اذ آي ات هللا ه زوا م ا‬
‫روي عن ابن عباس أنه سئل عن رجل قال المرأته‪ :‬أنت طالق مائة‪ ،‬فق ال‪ :‬يكفي ك‬
‫منها ثالث‪ ،‬والسبعة والتسعون اتخذت بها آيات هللا هزوا (فمن اتخاذه ا ه زوا على‬
‫هذا مخالفة حدودها فيعاقب بإلزامها‪ ،‬وعلى هذا يتركب طالق الهازل) (‪)2‬‬
‫وليس في هذا تحريم للعب والم زاح‪ ،‬ولكن الم زاح واللعب ل ه ح دوده‪ ،‬وق د‬
‫كان ‪ ‬يمزح مع الصحابة ويباسطهم‪ ،‬أما مع ربه تعالى فيجد كل الجد‪ ،‬ولهذا ق ال‬
‫لألعرابي يمازحه‪ :‬من يش تري م ني العب د؟ فق ال‪ :‬تج دني رخيص ا ي ا رس ول هللا؟‬
‫فقال‪ :‬بل أنت عند هللا غال‪ ،‬وقد قص د ‪ ‬أن ه عب د هللا‪ ،‬والص يغة ص يغة اس تفهام‪،‬‬
‫وهو ‪ ‬كان يمزح وال يقول إال حقا‪.‬‬
‫أما إذا تعلق األمر بحدود هللا وأحكامه فيجد كل الج د‪ ،‬ب ل إن النكت ة في مث ل‬
‫هذا ثقيلة يرفضها الذوق السليم‪ ،‬قال ابن القيم‪ (:‬ولو أن رجال ق ال‪ :‬من ي تزوج أمي‬
‫أو أختي‪ ،‬لكان من أقبح الكالم‪ ،‬وقد كان عمر يضرب من يدعو امرأت ه أخت ه‪ ،‬وق د‬
‫جاء في ذلك حديث مرفوع رواه أبو داود أن رجال قال المرأته‪ :‬يا أخته‪ ،‬فقال النبي‬
‫‪ :‬أختك هي؟ إنما جعل إبراهيم ذل ك حاج ة ال مزاحا(‪ ،)3‬وق د ق ال ‪ (:‬م ا ب ال‬
‫أقوام يلعبون بحدود هللا ويستهزئون بآياته)(‪)4‬‬
‫الناحية الثانية‪ :‬أن في ذلك مصلحة للزوجة ح تى ال يؤذيه ا زوجه ا في ك ل‬
‫الحين بمثل هذا المزاح الثقيل البارد‪ ،‬الذي كان يمارس ه أه ل الجاهلي ة األولى‪ ،‬ب ل‬
‫تمارس ه الجاهلي ة المعاص رة عن دما تتخ ذ من قض ايا األس رة الحساس ة مي دانا‬
‫للمسرحيات الهازلة واألفالم الهابطة‪ ،‬والروايات البذيئ ة‪ ،‬فتجع ل من ال زواج لعب ة‬
‫تسلية ال كلمة هللا الثقيلة وميثاقه الغليظ‪.‬‬
‫ولنتصور رجال يدخل على زوجته كل حين ليرمي لها بصيغ الطالق ما تنهد‬
‫له الجبال‪ ،‬ثم بعد أن يرى تغير حالها‪ ،‬واحتيارها من هذا التحول المفاجئ‪ ،‬يض حك‬
‫ضحكة القلوب الفارغة‪ ،‬ويقول لها‪ :‬إنما كنت أمزح‪.‬‬
‫‪ )(1‬مجمع الزوائد‪.4/387:‬‬
‫‪ . )(4‬ابن ماجة‪ ،1/650 :‬البيهقي‪7/322 :‬‬
‫‪89‬‬
‫كيف نتصور كرامة هذه المرأة التي أصبحت ميدانا للنكت ة والم زاح‪ ،‬وكي ف‬
‫نتصور بعد ذلك قيمة هذا الرجل أمامها‪ ،‬وهو يتالعب معها بأسس العش رة بينهم ا؟‬
‫ثم كيف يقبل قوله بعد ذلك إن طلقها جادا؟‬
‫ثالثا ـ التطليق بالوكالة‬
‫ينقسم التوكيل في الطالق بحسب من يوكل إليه إلى قسمين‪ ،‬هما‪:‬‬
‫توكيل الزوجة‬
‫وقد نص أكثر الفقهاء على أن توكيل الزوجة نوعان‪ :‬تملي ك وتخي ير‪ ،‬وفيم ا‬
‫يلي تفصيل ما يتعلق بهما من مسائل‪:‬‬
‫التمليك‪:‬‬
‫تعريفه‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في تعريفه بحسب مواقفهم منهن فقد عرفه المالكية بأن ه جع ل‬
‫إنشائه حقا لغيره راجحا في الثالث‪ ،‬ومن صيغه‪ :‬جعلت أمرك أو طالقك بيدك‪.‬‬
‫وقد فرق فقهاء المالكية بين التمليك والتوكيل والتخي ير‪ ،‬فق الوا‪ :‬التوكي ل ه و‬
‫جعل إنشاء الطالق لغيره‪ ،‬باقيا منع الزوج منه‪ ،‬أي ألن للموكل له عزل وكيله متى‬
‫شاء ألن الوكيل يفعل ما وكل فيه نيابة عن موكله‪.‬‬
‫أما الفرق بين التخي ير والتملي ك ف أمر ع رفي ال دخ ل للغ ة في ه‪ ،‬فق ولهم في‬
‫المش هور اآلتي‪ :‬أن لل زوج البق اء على العص مة وال ذهاب لمن اكرة المملك ة دون‬
‫المخ يرة‪ ،‬إنم ا نش أ من الع رف وعلى ه ذا ينعكس الحكم بانعك اس الع رف‪ ،‬وق ال‬
‫القرافي‪ (:‬إن مالكا رحمه هللا بنى ذلك على عادة كانت في زمانه أوجبت نق ل اللف ظ‬
‫عن مسماه اللغوي إلى هذا المفهوم‪ ،‬فص ار ص ريحا في ه أي في الطالق‪ ،‬أي وليس‬
‫من الكنايات كما قاله األئمة‪ ،‬قال‪ :‬وهذا هو الذي يتجه وهو س ر الف رق بين التخي ير‬
‫والتمليك‪ ،‬غير أنه يلزم عليه بطالن هذا الحكم اليوم ووجوب الرجوع إلى اللغة(‪.)1‬‬
‫وقد ذكر القرطبي أن من المالكي ة من ذهب إلى ع دم التفري ق بينهم ا‪ ،‬فق ال‪:‬‬
‫( ذهب جماعة من المدنيين وغيرهم إلى أن التملي ك والتخي ير س واء‪ ،‬والقض اء م ا‬
‫قضت فيهما‪ ،‬وهو قول عبد العزيز بن أبي سلمة‪ ،‬وقال ابن شعبان‪:‬وقد اختاره كثير‬
‫من أصحابنا وهو قول جماعة من أهل المدينة‪،‬قال أبو عمر وعلى ه ذا الق ول أك ثر‬
‫الفقهاء‪ ،‬والمشهور من مذهب مالك الفرق بينهما‪ ،‬وذل ك أن التملي ك عن د مال ك ه و‬
‫قول الرجل المرأته‪ :‬ق د ملكت ك أي ق د ملكت ك ماجع ل هللا لي من الطالق واح دة أو‬
‫اثنتين أو ثالثا‪ ،‬فلما جاز أن يملكها بعض ذلك دون بعض‪ ،‬وادعى ذل ك ك ان الق ول‬
‫قوله مع يمينه إذا ناكرها‪ ،‬وقالت طائفة من أهل المدينة له المناكرة في التمليك وفي‬
‫التخيير سواء في المدخول بها(‪)2‬‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬حاشية الصاوي‪ ،2/593:‬الخرشي‪.4/69:‬‬

‫‪ )(2‬القرطبي‪.14/172:‬‬
‫‪90‬‬
‫وعرفه ابن قدامة بقوله‪(:‬هو أن يقول الزوج لزوجته‪ :‬ملكتك أمرك أو أم رك‬
‫بيدك)(‪)1‬‬
‫حكمه‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في حكم تمليك الزوج زوجته حق طالق نفسها على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬عدم صحة التمليك سواء ك ان للزوج ة أو لغيره ا‪ ،‬وع دم نف وذ‬
‫ذل ك‪ ،‬وي روى عن ابن مس عود‪،‬وه و ق ول الظاهري ة‪ ،‬يق ول ابن ح زم‪( :‬ومن خ ير‬
‫امرأته فاختارت نفسها‪ ،‬أو اختارت الطالق‪ ،‬أو اختارت زوجها‪ ،‬أو لم تخ تر ش يئا‪،‬‬
‫فكل ذلك ال شيء‪ ،‬وكل ذلك سواء‪ ،‬وال تطلق بذلك‪ ،‬وال تحرم عليه‪ ،‬وال لش يء من‬
‫ذلك حكم‪ ،‬ولو ك رر التخي ير وك ررت هي اختي ار نفس ها‪ ،‬أو اختي ار الطالق أل ف‬
‫مرة‪ .‬وكذلك إن ملكها أمر نفس ها‪ ،‬أو جع ل أمره ا بي دها وال ف رق) (‪ ،)2‬واس تدلوا‬
‫‪ 1‬ـ أن القوامة بي د الرج ل‪ ،‬وبه ا اس تحق ك ون العص مة الزوجي ة بي ده‪ ،‬فال‬
‫يصح جعلها بيد المرأة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ روي أن رجال قال المرأة له‪ :‬إن أدخلت هذا العدل البيت فأمر ص احبتك‬
‫بيدك‪ ،‬فأدخلته‪ ،‬ثم قالت‪ :‬هي طالق‪ ،‬فرفع ذلك إلى عمر فأبانها منه‪ ،‬فمروا بعب د هللا‬
‫بن مسعود فأخبروه؟ فذهب بهم إلى عمر فقال‪ :‬يا أمير المؤمنين إن هللا تعالى جع ل‬
‫الرجال قوامين على النساء‪ ،‬ولم يجعل النساء قوامات على الرجال؟ فقال عمر‪ :‬فما‬
‫ترى؟ قال‪ :‬أراها امرأته‪ ،‬قال عمر‪ :‬وأنا أرى ذلك‪ ،‬فجعلها واحدة) (‪)3‬‬
‫الق ول الث اني‪:‬ص حة التملي ك ونف وذه‪ ،‬وأن القض اء م ا قض ت‪ ،‬وه و ق ول‬
‫جمهور العلماء‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ تخيير النبي ‪ ‬نساءه‪ ،‬فاخترنه‪ ،‬وقصة ذلك كما روى أبو سلمة بن عب د‬
‫الرحمن أن عائشة‪ ،‬زوج النبي ‪ ‬أخبرته أن رسول هللا ‪ ‬جاءها حين أمر هللا أن‬
‫يخير أزواجه قالت‪ :‬فبدأ بي رسول هللا ‪ ،‬فقال‪ :‬إني ذاكر ل ك أم را‪ ،‬فال علي ك أن‬
‫ال تستعجلي حتى تستأمري أبويك‪،‬وقد علم أن أبوي لم يكونا يأمراني بفراقه‪ ،‬قالت‪:‬‬
‫اج كَ إِ ْن ُك ْنتُ َّن تُ ِر ْدنَ ْال َحيَ اةَ ال ُّد ْنيَا َو ِزينَتَهَ ا‬
‫ثم قال‪ :‬إن هللا قال‪ ﴿:‬يَاأَيُّهَا النَّبِ ُّي قُلْ أِل َ ْز َو ِ‬
‫فَتَ َعالَ ْينَ أُ َمتِّ ْع ُك َّن َوأُ َسرِّحْ ُك َّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األحزاب‪ )28:‬إلى تمام اآليتين‪ ،‬فقلت له‪:‬‬
‫( ففي أي هذا أستأمر أبواي‪ ،‬فإني أريد هللا ورسوله والدار اآلخرة)(‪)4‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الطالق تصرف شرعي قولي‪ ،‬وه و ح ق الرج ل كم ا تق دم‪ ،‬فيملك ه‬
‫ويملك اإلنابة فيه كسائر التصرفات القولية األخرى التي يملكها‪ ،‬كالبيع واإلجارة‪.‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/308:‬‬
‫‪ )(2‬المحلى‪.9/291:‬‬
‫‪ )(3‬ذكره ابن حزم‪:‬المحلى‪.10/119:‬‬
‫‪ )(4‬البخاري‪ ،4/1796 :‬مس لم‪ ،2/1103 :‬ابن حب ان‪ ،10/89 :‬الترم ذي‪ 5/350 :‬مجم ع الزوائ د‪،5/10 :‬‬
‫البيهقي‪ ،7/36 :‬النسائي‪ ،3/260 :‬ابن ماجة‪ ،1/662 :‬المعجم األوسط‪ ،8/326 :‬أحمد‪.6/163 :‬‬
‫‪91‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و أن لل زوج الح ق في تملي ك زوجت ه ح ق‬
‫طالقه ا م ع استحس ان أن ال يتم ذل ك الطالق إال بتلفظ ه ب ه‪ ،‬م تى احت اجت إلى‬
‫إيقاعه(‪ ،)1‬والقصد من هذا الحكم مراعاة أمرين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ حق الزوج في توكيل وتفويض الزوجة أمر نفسها‪ ،‬وهو ح ق ش رعي ال‬
‫يمكن إلغاؤه‪ ،‬ألن من ملك الشيء كان له الحق في تمليكه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ال يك ون ذل ك إال بتلف ظ ال زوج مراع اة الش تراط ك ون التطلي ق بي د‬
‫الرج ل كم ا س بق من قول ه ‪ (:‬الطالق لمن أخ ذ بالس اق)‪ ،‬وألن توكي ل األم ر‬
‫وتفويضها تفويضا مطلقا سيؤول ال محالة إلى الفراق بأي سبب من األسباب‪ ،‬ل ذلك‬
‫كان األوفق بسد باب توسيع أسباب الطالق هو إبقاء الطالق بيد الرجل‪.‬‬
‫زيادة على ذلك‪ ،‬فإن الرجل قد يكون سبب تمليكه لزوجته هذا سبيال للتخلص‬
‫منها ثم االدعاء بأن الفراق كان منها‪ ،‬فلذلك كان في هذا تشريكا ل ه في المس ؤولية‪،‬‬
‫فهو يملك أن يعطي هذا الحق‪ ،‬ولكن إجازته تبقى رهينة رأيه النهائي‪.‬‬
‫أم ا االس تدالل على ه ذا بم ا وق ع من تخي ير الن بي ‪ ‬لنس ائه‪ ،‬فال يص ح‬
‫االستدالل به‪ ،‬بل إن آية التخي ير حملت أش ياء كث يرة في ه ذا الب اب ال تحتملها(‪،)2‬‬
‫فلذلك ال بأس أن نذكر هنا أساس االستدالل بها‪ ،‬وم ا ن راه من ال ترجيح في فهمه ا‪،‬‬
‫ألن معظم استدالالت الباب ترتبط بها‪.‬‬
‫وقد ذكر العلماء أن في موضوع التخيير في اآلية خالفا على قولين‪ ،‬هما‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن التخيير كان بين البقاء على الزوجية أو الطالق‪ ،‬وقد قال بذلك عائشة‬
‫ومجاهد وعكرمة والشعبي وابن شهاب وربيعة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن التخيير كان بين الدنيا‪ ،‬فيفارقهن وبين اآلخرة‪ ،‬فيمس كهن لتك ون لهن‬
‫المنزلة العليا كما ك انت ل زوجهن‪ ،‬ولم يخ يرهن في الطالق‪ ،‬ذك ره الحس ن وقت ادة‬
‫ومن الصحابة علي فيما رواه عنه أحمد بن حنبل أن ه ق ال‪ :‬لم يخ ير رس ول هللا ‪‬‬
‫نساءه إال بين الدنيا واآلخرة‪.‬‬
‫وقد رجح أكثر العلم اء الق ول األول‪ ،‬كم ا ق ال القرط بي‪ (:‬قلت الق ول األول‬
‫أصح لقول عائشة لما سئلت عن الرجل يخير امرأت ه فق الت‪ :‬ق د خيرن ا رس ول هللا‬
‫‪ ‬أفكان طالقا‪ ،‬وفي رواية فاخترناه فلم يعده طالق ا‪ ،‬ولم يثبت عن رس ول هللا ‪‬‬
‫إال التخيير المأمور بين البقاء والطالق لذلك قال‪ (:‬يا عائشة إني ذاكر ل ك أم را فال‬
‫عليك أال تعجلي فيه تستأمري أبوي ك)‪ ،‬الح ديث ومعل وم أن ه لم ي رد اإلس تئمار في‬
‫‪ )(1‬نص بعض مراجع اإلمامية على أنه اذا أرادت الزوجة أن تطلق نفسها بنفس ها في ح ال توكي ل ال زوج‬
‫لها تقول‪ :‬زوجة مو ّکلي أنا طالق أو تق ول‪ :‬زوج ة م و ّکلي فالن ة ط الق‪ ،‬ت ذکر اس مها و اذا و ّکلت غيره ا في إيق اع‬
‫الطالق يقول الوکيل‪ :‬زوجة مو ّکل مو ّکلتي طالق‪..‬‬
‫‪ )(2‬ومن ذلك قول القرطبي‪ »:‬إن ش رط وجواب ه ‪ ‬فتع الين﴾ فعل ق التخي ير على ش رط‪،‬وه ذا ي دل على أن‬
‫التخيير والطالق المعلقين على شرط صحيحان‪ ،‬فينفذان ويمضيان خالفا للجهال المبتدعة الذين يزعم ون أن الرج ل‬
‫إذا قال لزوجته أنت طالق إن دخلت ال دار أن ه اليق ع الطالق إن دخلت ال دار‪ ،‬ألن الطالق الش رعي ه و المنج ز في‬
‫الحال« القرطبي‪ ،.14/170:‬وما ذكره من فهمه وفهم الفقهاء لذلك ال دليل عليه في اآلية وال غيرها كم ا س نرى في‬
‫الطالق المعلق‪.‬‬
‫‪92‬‬
‫اختي ار ال دنيا وزينته ا على اآلخ رة‪،‬فثبت أن اإلس تئمار إنم ا وق ع في الفرق ة أو‬
‫النكاح(‪.)1‬‬
‫وبن وا على ه ذا ال ترجيح األحك ام الكث يرة ال تي س نراها س واء فيم ا يتعل ق‬
‫بالتمليك أو بالتخيير‪ ،‬ونرى أن الخالف في المسألة غ ير ص حيح‪ ،‬وأن كال الق ولين‬
‫يذكر ناحية من نواحي التخيير‪ ،‬فالنبي ‪ ‬خير نساءه بين أمرين‪ :‬بين الحي اة ال دنيا‬
‫وزينتها مما أباح هللا تعالى‪ ،‬وبين ما تقتضيه مس ؤولية رس ول هللا ‪ ‬الرس الية من‬
‫زهد وتضحية‪ ،‬وعقب عن ك ل اختي ار من ذين ك الخي ارين نتيج ة تخص ه‪ ،‬فنتيج ة‬
‫الخيار األول الذي هو ابتغاء الحي اة ال دنيا هي أن يس رحهن رس ول هللا ‪ ‬س راحا‬
‫جميال‪ ،‬والسراح الجميل هو الطالق الذي ال يحمل أي ضرر‪ ،‬ونتيجة الخيار الثاني‬
‫هي إمساكهن مع األجر العظيم المعد لهن‪.‬‬
‫فهذا ما يفهم من ظاهر اآلي ة‪ ،‬ف التخيير به ذا ومثل ه التملي ك‪ ،‬ليس طالق ا وال‬
‫صيغة من صيغ الطالق كما اختار أكثر الفقهاء‪ ،‬وإنم ا ه و من ب اب حس ن العش رة‬
‫الزوجية‪ ،‬فالزوج إن كان كريم األصل‪ ،‬ورأى نفور زوجته منه جعل لها الح ق في‬
‫اختيار نفسها سواء بصيغة التمليك أو صيغة التخيير من غير أن يلزم ه ذل ك ش يئا‪،‬‬
‫ألن الشرع جعل له الحق في حال نفور زوجه منه من غير سبب يرجع إلي ه في أن‬
‫تفتدي بمالها وتعوض عليه بعض الضرر الذي أصابه من فراقها له‪.‬‬
‫فإذا تنازل بحسن وخلق ه وخيره ا يبقى أم ر الطالق بي ده في ح ال اختياره ا‬
‫مفارقته‪ ،‬وهو م ا ص رحت ب ه اآلي ة في قول ه تع الى‪ ﴿:‬فَتَ َع الَ ْينَ أُ َمتِّ ْع ُك َّن َوأُ َس رِّحْ ُك َّن‬
‫َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األح زاب‪ ،)28:‬فلم ي رتب هللا تع الى الف راق بمج رد اختي ارهن ب ل‬
‫ربطه بفعل رسول هللا ‪ ‬وهو ما جعل للرجال من حق الطالق‪.‬‬
‫وقد رجح هذا ابن حزم هذا المعنى لآلية عند رده على الفه وم ال تي اس تندت‬
‫لها وجعلتها باب ا من أب واب الطالق‪ ،‬فق ال‪ (:‬وأم ا غ يرهم فنق ول‪ :‬لهم اآلي ة نفس ها‬
‫تبط ل دع واكم‪ ،‬ألن نص ها ﴿ إِ ْن ُك ْنتُ َّن تُ ِر ْدنَ ْال َحيَ اةَ ال ُّد ْنيَا َو ِزينَتَهَ ا فَتَ َع الَ ْينَ أُ َمتِّ ْع ُك َّن‬
‫َوأُ َسرِّحْ ُك َّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األحزاب‪ ،)28:‬فإنم ا نص هللا تع الى أن ه إن أردن ال دنيا‬
‫ولم يردن اآلخرة طلقهن حينئذ من قبل نفسه مخت ارا للطالق‪ ،‬ال أنهن طوال ق بنفس‬
‫اختيارهن الدنيا‪ ،‬ومن قال هذا فقد ح رف كالم هللا تع الى وأقحم في حكم اآلي ة ك ذبا‬
‫محضا ليس فيها منه نص وال دليل) (‪)2‬‬
‫مدته‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في المدة التي يستمر فيها توكيل الزوج لزوجته على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه متى جعل أمر امرأته بي دها‪ ،‬فه و بي دها أب دا‪ ،‬ال يتقي د ذل ك‬
‫بالمجلس‪ ،‬وقد روي ذلك عن علي‪ ،‬وبه قال الحكم‪ ،‬وأب و ث ور‪ ،‬وابن المن ذر‪ ،‬وه و‬
‫قول اإلمامية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ )(1‬القرطبي‪.14/171:‬‬
‫‪ )(2‬المحلى‪.10/123:‬‬
‫‪93‬‬
‫‪ 1‬ـ قول علي في رجل جع ل أم ر امرأت ه بي دها‪ ،‬ق ال‪ :‬ه و له ا ح تى تنك ل‪،‬‬
‫وليس له مخالف من الصحابة مخالفا‪ ،‬فيكون إجماعا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه نوع توكيل في الطالق‪ ،‬فكان على التراخي‪ ،‬كما لو جعله ألجنبي‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬أن ذل ك مقص ور على المجلس‪ ،‬وال طالق له ا بع د مفارقت ه‪،‬‬
‫وهو قول مالك‪ ،‬والشافعي‪ ،‬وأصحاب الرأي‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك بأن ه تخي ير له ا‪،‬‬
‫فكان مقصورا على المجلس‪ ،‬كقوله‪ :‬اختاري‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن ذلك بحس ب ص يغة التوكي ل ومالبس اته‪،‬‬
‫فإن أفادت الصيغة الديمومة كانت دائمة‪ ،‬وإن اقتص رت على ف ترة معين ة قص رت‬
‫عليها‪ ،‬وفي حال عدم داللة الصيغة أو المناسبة أو العرف‪ ،‬ف إن ال زوج مص دق في‬
‫مراده من تمليكه‪ ،‬فهو أحق بهذا األمر الذي وكله الشرع إليه من غيره‪.‬‬
‫نكول الزوج عن تمليك الزوجة أمرها‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيما لو رجع الزوج فيما جعل لزوجته من تلميكها أمر نفس ها‪،‬‬
‫أو قال‪ :‬فسخت ما جعلت إليك‪ ،‬هل يقبل منه أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يقبل منه‪ ،‬ويبطل ما جعل لها‪ ،‬وإن وطئها الزوج كان رجوع ا‪،‬‬
‫وإن ردت المرأة ما جعل إليها بطل‪ ،‬كم ا تبط ل الوكال ة بفس خ الوكي ل‪ ،‬وه و ق ول‬
‫عطاء‪ ،‬ومجاهد‪ ،‬والشعبي‪ ،‬والنخعي‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬وإسحاق وأحمد‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫‪ 1‬ـ أنه توكيل‪ ،‬فكان له الرجوع فيه كالتوكيل في البيع‪ ،‬وكما لو خاطب بذلك‬
‫أجنبيا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الطالق ال يصح تمليكه‪ ،‬وال ينتقل عن الزوج‪ ،‬وإنما ينوب في ه غ يره‬
‫عنه‪ ،‬فإذا استناب غيره فيه كان توكيال ال غير‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ إن سلم أنه تمليك‪ ،‬فالتمليك يص ح الرج وع في ه قب ل اتص ال القب ول ب ه‪،‬‬
‫كالبيع‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬ليس ل ه الرج وع في قول ه‪ ،‬وه و ق ول الزه ري‪ ،‬والث وري‪،‬‬
‫ومالك‪ ،‬والحنفية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأن ه ملكه ا ذل ك‪ ،‬فلم يمل ك الرج وع‪ ،‬كم ا ل و‬
‫طلقت‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن للزوج حق الرجوع فيم ا ملك ه لزوجت ه‪،‬‬
‫ألنه حقه كما ذكرنا سابقا‪ ،‬فقد يرى الزوج مفسدة في ترك األمر بيد زوجته‪ ،‬فل ذلك‬
‫كان له حق التراجع‪ ،‬أما الزوجة إن أرادت فراق زوجها‪ ،‬فإن الشرع قد وض ع له ا‬
‫ذلك في إطاره المحدد‪.‬‬
‫وقوع الطالق بالتمليك حال رد الزوجة‪:‬‬
‫اختلف الفقه اء في وق وع الطالق بمج رد تملي ك الم رأة في ح ال رده ا‪ ،‬لم ا‬
‫جعل لها على قولين‪:‬‬
‫‪94‬‬
‫القول األول‪ :‬ال يقع الطالق بمجرد هذا القول‪ ،‬ما لم ينو به إيق اع طالقه ا في‬
‫الحال‪ ،‬أو تطلق نفسها‪ ،‬فإذا ردت األمر الذي جعل إليها بطل‪ ،‬ولم يقع شيء‪ ،‬أما إن‬
‫نوى بهذا تطليقها في الحال‪ ،‬طلقت في الح ال‪ ،‬ولم يحتج إلى قبوله ا‪ ،‬كم ا ل و ق ال‪:‬‬
‫حبلك على غاربك‪ ،‬وهو قول أكثر العلماء‪ ،‬ألنه توكيل‪ ،‬أو تملي ك لم يقبل ه الممل ك‪،‬‬
‫فلم يقع به شيء‪ ،‬كسائر التوكيل والتمليك‪.‬‬
‫القول الثاني ‪ :‬يقع الطالق بمجرد هذا القول‪ ،‬فلذلك إن ردت ما جعل لها‪ ،‬تقع‬
‫واحدة رجعية‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو اعتبار نيته في التلفظ بهذا اللفظ‪ ،‬فإن أراد به‬
‫الطالق فهو طلقة واحدة حتى ولو نوى ثالثا ـ كم ا س نرى في ص يغة الطالق ـ وال‬
‫ينبغي أن يحمل كالمه على غير ما أراده‪ ،‬فهو مصدق على كل حال‪.‬‬
‫افتقار التمليك لنية الزوج‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في افتقار تملي ك ال زوج أو توكيل ه زوجت ه إلى ني ة أم ال على‬
‫القول األول‪ :‬أن تمليك الزوج زوجته أمرها كناية في حق الزوج‪ ،‬يفتق ر إلى‬
‫نية أو داللة حال‪ ،‬كم ا في س ائر الكناي ات‪ ،‬ف إن ع دم لم يق ع ب ه طالق‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الحنفية والشافعية والحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأنه ليس بصريح‪ ،‬وإنما هو كناي ة‪،‬‬
‫فيفتقر إلى ما يفتقر إليه سائر الكنايات‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪:‬أن ه ال يفتق ر إلى ني ة‪ ،‬وه و ق ول مال ك‪ ،‬ألن ه من الكناي ات‬
‫الظاهرة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو عدم اعتباره صيغة من صيغ الطالق‪ ،‬فلذلك‬
‫ال يحتاج إلى البحث عن نيته والتشويش علي ه ب ذلك‪ ،‬فق د يحمل ه ال ورع أو الت ورع‬
‫على تطليقها من غير إرادته‪ ،‬فالوسوس ة في الطالق وص يغه أخط ر من الوسوس ة‬
‫في أبواب الطهارة‪ ،‬وكم من البيوت خربت بس بب ه ذا الن وع من ال ورع‪ ،‬والس بب‬
‫فيه في أكثر األحيان من يتجرأ على الفتوى‪ ،‬فيظل يوسوس له بأنه زان إن بقي م ع‬
‫زوجته بعد تلفظه بتلك الصيغة أو غيرها‪.‬‬
‫فلذلك نرى في مث ل ه ذا أن ي ترك لحال ه‪ ،‬ول و ش اء أن يطل ق لطل ق باللف ظ‬
‫الفصيح الصريح الذي ال يحمل أي ش بهة‪ ،‬فمن الخط أ أن ن درأ الح دود بالش بهات‪،‬‬
‫وال نحفظ البيوت بالشبهات‪.‬‬
‫افتقار التمليك لنية الزوجة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء القائلون بالتمليك فيما لو قبلت المرأة التمليك بلفظ الكناية‪ ،‬ه ل‬
‫يفتقر إلى نيتها أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يفتقر وقوع الطالق إلى نيتها‪ ،‬وأنه يق ع الثالث إذا ن وت‪ ،‬وه و‬
‫قول الشافعية والحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪95‬‬
‫‪ 1‬ـ أنها موقعة للطالق بلفظ الكناية‪ ،‬فافتقر إلى نيتها‪ ،‬كالزوج‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن اللفظ يحتمل الثالث؛ ألنها تختار نفسها بالواحدة‪ ،‬وبالثالث‪ ،‬فإذا نوياه‬
‫وقع‪ ،‬كقوله‪ :‬أنت بائن‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال يفتقر وقوع الطالق إلى نيته ا‪ ،‬ال يق ع إال واح دة بائن ة‪ ،‬وإن‬
‫نوت ثالثا‪،‬وهو قول الحنفية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الزوج علق الطالق بفعل من جهتها‪ ،‬فلم يفتقر إلى نيتها‪ ،‬كما لو ق ال‪:‬‬
‫إن تكلمت فأنت طالق فتكلمت‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ذلك تخيير‪ ،‬والتخيير ال يدخله عدد‪ ،‬كخيار المعتقة‪ ،‬إذا نوى الزوج‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ع دم الق ول بكال الق ولين كم ا ذكرن ا س ابقا‪،‬‬
‫ولكن أيسرهما هو القول الثاني‪ ،‬من باب تقليل عدد الطلقات‪.‬‬
‫اختالف الزوجين في عدد الطلقات المملكة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيما لو طلقت نفسها ثالثا‪ ،‬وادعى الزوج أنه لم يجعل إليها إال‬
‫واحدة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ال يلتفت إلى قوله‪ ،‬والقضاء ما قضت‪ ،‬وقد روي هذا القول عن‬
‫عثمان‪ ،‬وابن عمر‪ ،‬وابن عباس‪ ،‬وروي ذلك عن علي‪ ،‬وفضالة بن عبيد‪ .‬وب ه ق ال‬
‫سعيد بن المسيب‪ ،‬وعطاء‪ ،‬والزهري‪ ،‬وهو قول أحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه لفظ يقتضي العموم في جميع أمرها؛ ألنه اسم جنس مضاف‪ ،‬فيتناول‬
‫الطلقات الثالث‪ ،‬كما لو قال‪ :‬طلقي نفسك ما شئت‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه من الكنايات الظاهرة‪ ،‬والكنايات الظاهرة تقتضي ثالثا‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنها تطليقة واحدة‪،‬وقد روي عن عمر‪ ،‬وابن مسعود‪ ،‬وب ه ق ال‬
‫عطاء ومجاهد‪ ،‬والقاسم‪ ،‬وربيعة‪ ،‬ومالك واألوزاعي‪ ،‬والشافعي(‪ ،)1‬واستدلوا على‬
‫ذلك بأنه نوع تخيير‪ ،‬فيرجع إلى نيته فيه‪ ،‬كقوله‪ :‬اختاري‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة مثلما ذكرنا س ابقا أن ل ه الح ق في طلق ة واح دة‬
‫يملكها هو ويتلفظ بها هو تلفظا صريحا‪ ،‬وال ينبغي أن نتصور هنا أننا نخالف ب ذلك‬
‫ما روي عمن ذكر من الصحابة ألن أكثر ما يذكره الفقه اء من ه ذه النس ب تحت اج‬
‫إلى تمحيص س ندي ال يق ل عن التمحيص ال ذي لقيت ه أح اديث رس ول هللا ‪،‬‬
‫فخطورة هذه النق ول في ح ال ض عفها أو وض عها ال تق ل عن األح اديث الش ريفة‪،‬‬
‫خاصة وأن دعوى االنتساب للسلف ترتبط بها‪.‬‬
‫وس نعرض ألمث ال ه ذه النق ول عن د الح ديث عن حكم الطالق الثالث في‬
‫صيغة الطالق‪.‬‬
‫تخيير الزوجة‬
‫‪ )( 1‬وقال الشافعي‪ :‬إن نوى ثالثا‪ ،‬فلها أن تطلق ثالثا‪ ،‬وإن نوى غير ذلك‪ ،‬لم تطلق ثالث ة‪ ،‬والق ول قول ه في‬
‫نيته‪.‬‬
‫‪96‬‬
‫التخيير هو أن يخير الزوج زوجته بين البقاء معه أو الطالق‪ ،‬وأك ثر الفقه اء‬
‫على جواز ذلك‪ ،‬كم ا ذكرن ا في حكم التوكي ل‪ ،‬ويرتب ط التخي ير بالتملي ك في ن واح‬
‫سبق ذكرها‪ ،‬وينفصل عنه في بعضها‪ ،‬وس نذكر هن ا بعض المس ائل ال تي ق د يب دو‬
‫تشابهها مع ما سبقها من مسائل‪ ،‬ولكنها تختلف عنها في بعض التفاصيل‪:‬‬
‫مدة التخيير‪:‬‬
‫تختلف أحكام مدة التخيير وآثارها بحسب تقييد الزوج لم دة التخي ير وع دمها‬
‫كما سنرى في الحالتين التاليتين‪:‬‬
‫تقييد المدة‪:‬‬
‫وهو أن يحدد لها مدة للتخي ير ك أن يق ول له ا م ا قال ه ‪ ‬لعائش ة‪ :‬ال تعجلي‬
‫حتى تستأمري أبويك‪ ،‬أو أن يقول لها‪ :‬اختاري نفسك اليوم‪ ،‬وغدا‪.‬‬
‫وقد اتفق الفقهاء على أنه يصح هذا التخيير وتعت بر مدت ه‪ ،‬واختلف وا فيم ا ل و‬
‫ردته في اليوم األول‪ ،‬هل يبطل بذلك في الثاني أم ال؟ ومثل ه م ا ل و خيره ا ش هرا‪،‬‬
‫فاختارت نفسها‪ ،‬ثم تزوجه ا‪ ،‬فه ل علي ه الخي ار في ذل ك‪ ،‬وق د اختل ف العلم اء في‬
‫هاتين المسألتين على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ال يبطل في األولى وأن له ا الخي ار في الث اني‪ ،‬وه و ق ول أبي‬
‫حنيفة‪ ،‬ألنهما خياران في زمنين‪ ،‬فلم يبطل أحدهما برد اآلخر‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬يبط ل في األولى‪ ،‬وليس له ا الخي ار في الثاني ة‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الجمهور‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه خيار واحد‪ ،‬في مدة واحدة‪ ،‬فإذا بطل أوله بطل ما بعده‪ ،‬كما ل و ك ان‬
‫الخيار في يوم واحد‪ ،‬وكخيار الشرط وخيار المعتقة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنهم ا ليس ا خي ارين‪ ،‬وإنم ا ه و خي ار واح د في ي ومين بخالف قول ه‪:‬‬
‫اختاري نفسك اليوم‪ ،‬واختاري نفسك غدا‪ .‬فإنهما خياران؛ ألن كل واحد ثبت بسبب‬
‫مفرد‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنها استوفت ما جعل لها في هذا العقد‪ ،‬فلم يكن لها في عقد ثان‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و ق ول الجمه ور درءا لمفس دة الطالق من‬
‫جهة‪ ،‬وألن موقفها األول كاف في بيان رأيها‪ ،‬فإذا ما تراجعت عنه لم يكن ذلك لها‪.‬‬
‫الحالة الثانية‪ :‬إطالق المدة‪:‬‬
‫وهو أن يطلق التخيير دون تحديد المدة‪ ،‬وق د اختل ف الفقه اء في ه ذه الحال ة‬
‫هل هو على الفور أم على التراخي على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن التخيير على التراخي‪ ،‬ولها االختيار في المجلس وبعده‪ ،‬م ا‬
‫لم يفسخ أو يطأ‪ ،‬وهو قول الزهري‪ ،‬وقت ادة‪ ،‬وأب و عبي د‪ ،‬وابن المن ذر‪ ،‬ومال ك في‬
‫إحدى الروايتين عنه‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قول رسول هللا ‪ ‬لعائشة لما خيرها‪ :‬إني ذاكر لك أمرا‪ ،‬فال عليك أن ال‬
‫تعجلي حتى تستأمري أبويك‪ ،‬وهذا يمنع قصره على المجلس‪.‬‬
‫‪97‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه جعل أمرها إليها‪ ،‬فأشبه أمرك بيدك‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن التخيير على الف ور‪ ،‬إن اخت ارت في وقته ا‪ ،‬وإال فال خي ار‬
‫لها بع ده‪ ،‬وه و ق ول أك ثر العلم اء‪ ،‬وق د روي عن عم ر‪ ،‬وعثم ان‪ ،‬وابن مس عود‪،‬‬
‫وجابر‪ ،‬وب ه ق ال عط اء‪ ،‬وج ابر بن زي د‪ ،‬ومجاه د‪ ،‬والش عبي‪ ،‬والنخعي‪ ،‬ومال ك‪،‬‬
‫والثوري‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬والشافعية وأبي حنيفة‪ ،‬وأحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عن سعيد بن المسيب‪ ،‬أنه قال‪ :‬قض ى عم ر وعثم ان‪ ،‬في الرج ل يخ ير‬
‫امرأته‪ ،‬أن لها الخيار ما لم يتفرقا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ عن عبد هللا بن عمر‪ ،‬قال‪ :‬ما دامت في مجلسها‪ ،‬ونحوه عن ابن مسعود‪،‬‬
‫وجابر‪ ،‬وليس لهم مخالف في الصحابة‪ ،‬فكان إجماعا‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه خيار تمليك‪ ،‬فكان على الفور‪ ،‬كخيار القبول‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن النبي ‪ ‬جعل لها الخيار على ال تراخي ليس دليال على ه ذا‪ ،‬ألن ه لم‬
‫يقع به التطليق‪.‬‬
‫وقد اتفق أصحاب ه ذا الق ول على أنهم ا ل و تفرق ا عن ذل ك الكالم إلى كالم‬
‫غيره‪ ،‬فإنه يبطل خيارها‪ ،‬وه و ق ول أبي حنيف ة‪ ،‬وق ول للش افعي‪ ،‬وظ اهر م ذهب‬
‫أحمد(‪ ،)1‬ألنه تمليك مطلق‪ ،‬تأخر قبوله عن أول حال اإلمك ان‪ ،‬فلم يص ح‪ ،‬كم ا ل و‬
‫قامت من مجلسها‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول الثاني ألن ع دم التحدي د ينص رف إلى‬
‫وقت الحديث‪ ،‬فإذا لم تجب في ذلك الحين لم يكن لها الحق في التخي ير‪ ،‬إال إذا دلت‬
‫القرائن على إرادته التراخي‪ ،‬وحكم ذلك ما ذكرنا في الحالة األولى‪.‬‬
‫نوع الطالق الذي تملكه الزوجة بتخيير الزوج‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في نوع الطالق الذي تملك ه الزوج ة بتوكي ل ال زوج ه ل ه و‬
‫طالق رجعي أم بائن على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن لفظة التخيير ال تقتضي بمطلقها أكثر من تطليقة رجعية(‪،)2‬‬
‫وه و ق ول ابن عم ر‪ ،‬وابن مس عود‪ ،‬وزي د بن ث ابت‪ ،‬وعم ر‪ ،‬وعائش ة‪،‬وه و ق ول‬
‫الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأنه كناي ة خفي ة ال يل زم ب ه ش يء إال بالني ة‪ ،‬ألن لف ظ‬
‫‪ )( 1‬قال أحمد‪ :‬الخيار على مخاطبة الكالم أن تجاوبه ويجاوبها‪ ،‬إنما هو جواب كالم‪ ،‬إن أجابته من س اعته‪،‬‬
‫وإال فال شيء‪.‬‬
‫‪ )( 2‬بخالف تقييدها‪ ،‬كما لو جعل إليها أكثر من ذلك‪ ،‬فلها ما جعل إليها‪ ،‬سواء جعل ه بلفظ ه‪ ،‬مث ل أن يق ول‪:‬‬
‫اختاري ما شئت‪ .‬أو اختاري الطلقات الثالث إن شئت‪ .‬فلها أن تختار ذلك‪.‬‬
‫أما إن قال‪ :‬اختاري من الثالث ما شئت‪ .‬فلها أن تختار واحدة أو اثنتين‪ ،‬وليس لها اختيار الثالث بكمالها ; ألن‬
‫من للتبعيض‪ ،‬فقد جعل لها اختيار بعض الثالث‪ ،‬فال يكون لها اختيار الجميع‪.‬‬
‫أو حدد بنيته‪ ،‬وهو أن ينوي بقوله‪ :‬اختاري عددا‪ ،‬فإن ه يرج ع إلى م ا ن واه ; ألن قول ه‪ :‬اخت اري كناي ة خفي ة‪،‬‬
‫فيرجع في قدر ما يقع بها إلى نيته‪ ،‬كسائر الكنايات الخفية‪ ،‬فإن نوى ثالثا‪ ،‬أو اثنتين‪ ،‬أو واح دة‪ ،‬فه و على م ا ن وى‪،‬‬
‫وإن أطلق النية‪ ،‬فهي واحدة‪ ،‬وإن نوى ثالثا‪ ،‬فطلقت أقل منها‪ ،‬وقع ما طلقت ه ; ألن ه يعت بر قولهم ا جميع ا‪ ،‬فيق ع م ا‬
‫اجتمعا عليه‪ ،‬كالوكيلين إذا طلق واحد منهما واحدة واآلخر ثالثا‪.‬‬
‫‪98‬‬
‫التخي ير يحتم ل التخي ير في الطالق وغ يره‪ ،‬ف إن أراد الطالق فيحتم ل الوح دة‬
‫والكثرة‪ ،‬واألصل بقاء العصمة حتى ينوي‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬هي واحدة بائن‪ ،‬وقد روي ذلك عن جابر‪ ،‬وعب د هللا بن عم ر‪،‬‬
‫وهو قول أبي حنيفة‪ ،‬ورواه ابن خويز منداد عن مالك‪،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫ك إِ ْن ُك ْنتُ َّن تُ ِر ْدنَ ْال َحيَ اةَ ال ُّد ْنيَا‬ ‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَ ا النَّبِ ُّي قُ لْ أِل َ ْز َو ِ‬
‫اج َ‬
‫َو ِزينَتَهَا فَتَ َعالَ ْينَ أُ َمتِّ ْع ُك َّن َوأُ َسرِّحْ ُك َّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األح زاب‪ )28:‬ق الوا ه ذه اآلي ة‬
‫تدل على البينونة بالثالث(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ أن إح دى نس ائه ‪‬اخت ارت نفس ها فك انت ألبت ة فك ان ذل ك أص ال في‬
‫الخيار(‪.)2‬‬
‫‪ 3‬ـ أن المفهوم من هذا اللفظ عادة إنما هو التخيير في الك ون في العص مة أو‬
‫مفارقتها هذا هو السابق للفهم من قول القائل لزوجته خيرتك‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن قوله‪ :‬اختاري تفويض مطلق‪ ،‬فيتناول أقل ما يقع علي ه االس م‪ ،‬وذل ك‬
‫طلقة واحدة‪ ،‬وال يجوز أن تكون بائنا؛ ألنها طلقة بغير عوض‪ ،‬لم يكم ل به ا الع دد‬
‫بعد الدخول‪ ،‬فأشبه ما لو طلقها واحدة‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن التخيير يخالف التوكيل‪ ،‬بقوله‪ :‬أم رك بي دك‪ ،‬فإن ه للعم وم‪ ،‬فإن ه اس م‬
‫جنس‪ ،‬فيتناول جميع أمرها‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬أنها إذا اختارت نفسها أنها ثالث‪ ،‬وقد روي عن زيد بن ثابت‪،‬‬
‫وهو قول الحسن البصري‪ ،‬وبه قال مالك والليث‪ ،‬ألن الملك إنما يكون بذلك‪.‬‬
‫القول الرابع‪ :‬أنها إذا اخت ارت نفس ها فليس بش يء‪ ،‬وق د روي عن علي(‪،)3‬‬
‫وسبق ذكر من قال بذلك من العلماء‪.‬‬
‫ذكرنا سابقا أن التخيير والتملي ك ال ينوب ان عن الطالق‪ ،‬ب ل إن الطالق يبقى‬
‫دائما بيد الزوج‪ ،‬وأن تخيير الزوج من حسن العشرة ال من صيغ الطالق‪ ،‬وقد سبق‬
‫ذكر بعض أدلة ذلك‪ ،‬ومما يدل على ذلك أيض ا أن عائش ة لم يثبت ذل ك عنه ا ق ط‪،‬‬
‫إنم ا الم روي عنه ا أن مس روقا س ألها عن الرج ل يخ ير زوجت ه فتخت اره‪ ،‬أيك ون‬
‫طالقا؟ فإن الصحابة اختلفوا فيه‪ .‬فقالت عائشة‪ :‬خير رسول هللا ‪ ‬نساءه فاخترنه‪،‬‬
‫أكان ذلك طالقا؟ وروي‪ ،‬فلم يكن شيئا‪.‬‬
‫‪ )(1‬وقد تعقب هذا الدليل بأربعة أوجه‪،‬هي‪:‬‬

‫الوجه األول‪ :‬أنه ‪ ‬كان المطلق ال النساء لقوله ‪:‬وأسرحكن سراحا جميال ﴾‬
‫الوجه الثاني‪:‬لو سلمنا أن األزواج كن الالتي طلقن لكن السراح ال يوجب إال واحدة كما لو قال سرحتك‪.‬‬
‫الوجه الثالث‪ :‬لو سلمنا أنه الثالث لكنه مختص به ‪ ;‬ألن تح ريم الطالق الثالث معل ل بالن دم وه و ‪‬أمل ك‬
‫لنفسه منا‪.‬‬
‫الوجه الرابع‪:‬أن التخيير إنما كان بين الحياة الدنيا والدار اآلخرة‪.‬انظر‪ :‬أنوار البروق‪.3/211:‬‬
‫‪ )(2‬وهذا غير ص حيح‪ ،‬ففي الص حيحين‪ :‬أن عائش ة ق الت إني أري د هللا ورس وله وال دار اآلخ رة‪ ،‬ثم فع ل‬
‫أزواجه مثل ذلك‪ ،‬انظر ما ذكرنا سابقا من تخريج الحديث‪.‬‬
‫‪ )(3‬القرطبي‪.14/171:‬‬
‫‪99‬‬
‫أما قولها‪ :‬لما أمر رسول هللا ‪ ‬بتخيير نس ائه ب دأ بي‪ ،‬فق ال‪ :‬إني ذاك ر ل ك‬
‫أم را‪ ،‬إن هللا تع الى ق ال‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَ ا النَّبِ ُّي قُ لْ أِل َ ْز َوا ِج كَ إِ ْن ُك ْنتُ َّن تُ ِر ْدنَ ْال َحيَ اةَ ال ُّد ْنيَا‬
‫َو ِزينَتَهَا فَتَ َع الَ ْينَ أُ َمتِّ ْع ُك َّن َوأُ َس رِّحْ ُك َّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األح زاب‪ ،)28:‬وليس في ه ذا‬
‫تخيير بطالق‪،‬وإنما يرجع إلى أحد وجهين‪ :‬التخيير بين الدنيا‪ ،‬فيوق ع الطالق؛ وبين‬
‫اآلخرة فيكون اإلمساك‪.‬‬
‫وليس في الحديث ما يدل على التطليق‪ ،‬فقد قال رسول هللا ‪ ‬لعائشة‪ :‬ابعثي‬
‫إلى أبويك فقالت‪ :‬ي ا رس ول هللا‪ ،‬لم؟ فق ال‪ :‬إن هللا أم رني أن أخ يركن‪ .‬فق الت‪ :‬إني‬
‫أختار هللا ورسوله‪ ،‬فسر رسول هللا ‪ ‬ذلك‪ .‬فقالت له عائشة‪ :‬يا رس ول هللا؛ إن لي‬
‫إلي ك حاج ة؛ ال تخ ير من نس ائك من تحب أن تف ارقني‪ ،‬فخ يرهن رس ول هللا ‪‬‬
‫جميعا‪ ،‬فكلهن اخترنه‪ ،‬قالت عائشة‪ :‬خيرنا فاخترناه‪ ،‬فلم يكن طالقا‪.‬‬
‫قال القرافي بعد ذكر اتفاق أبي حنيفة والشافعي وأحمد على أن التخيير كناية‬
‫ال يلزم به شيء إال بنيت ه الحتمال ه التخي ير في الطالق‪(:‬والص حيح ال ذي ظه ر أن‬
‫قول األئمة الثالثة هو مقتضى اللفظ لغة ال مرية في ذلك‪ ،‬وأن مالك ا أف تى ب الثالث‬
‫على عادة كانت في زمانه أوجبت نقل اللف ظ عن مس ماه اللغ وي إلى ه ذا المفه وم‪،‬‬
‫فصار صريحا فيه‪ ،‬وهذا هو الذي يتجه وهو سر الفرق بين التخيير والتمليك)‬
‫ثم عقب على ذلك بقوله‪(:‬غير أنه يلزم عليه بطالن هذا الحكم اليوم ووج وب‬
‫الرجوع إلى اللغة‪ ،‬ويكون كناي ة محض ة كم ا قال ه األئم ة الثالث ة لتغ ير الع رف)‪،‬‬
‫وأعطى قاعدة ذلك‪ ،‬وهي‪(:‬أن اللفظ متى كان الحكم فيه مبنيا على نق ل ع ادي بط ل‬
‫ذلك الحكم عند بطالن تلك العادة‪ ،‬وتغير إلى حكم آخر إن شهدت ل ه ع ادة أخ رى‪،‬‬
‫هذا هو الفقه) (‪)1‬‬
‫وقوع الطالق بالتخيير حال رد الزوجة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في وقوع الطالق بمجرد تخيير الزوجة وعدم افتق ار ذل ك إلى‬
‫قبولها على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬إن خيرها‪ ،‬فاختارت زوجها‪ ،‬أو ردت الخيار‪ ،‬أو األمر‪ ،‬لم يقع‬
‫شيء‪ ،‬وقد روي ذلك عن عمر‪ ،‬وعلي‪ ،‬وزي د‪ ،‬وابن مس عود‪ ،‬وابن عب اس‪ ،‬وعم ر‬
‫بن عبد العزيز‪ ،‬وهو قول ابن ش برمة‪ ،‬وابن أبي ليلى‪ ،‬والث وري‪ ،‬والش افعي‪ ،‬وابن‬
‫المنذر وأحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قول عائشة‪ :‬قد خيرن ا رس ول هللا ‪ ،‬أفك ان طالق ا‪ ،‬وق الت‪( :‬لم ا أم ر‬
‫النبي ‪ ‬بتخيير أزواجه‪ ،‬بدأ بي‪ ،‬فقال‪ :‬إني لمخبرك خبرا‪ ،‬فال علي ك أن ال تعجلي‬
‫حتى تس تأمري أبوي ك‪ ،‬ثم ق ال‪ :‬إن هللا تع الى ق ال‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَ ا النَّبِ ُّي قُ لْ أِل َ ْز َوا ِج كَ إِ ْن‬
‫ُك ْنتُ َّن تُ ِر ْدنَ ْال َحيَ اةَ ال ُّد ْنيَا َو ِزينَتَهَ ا فَتَ َع الَ ْينَ أُ َمتِّ ْع ُك َّن َوأُ َس رِّحْ ُك َّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾‬
‫ت ِم ْن ُك َّن أَجْ رًا َع ِظي ًم ا﴾(األح زاب‪:‬‬ ‫(األحزاب‪ ،)28:‬حتى بلغ‪ ﴿ :‬فَإِ َّن هَّللا َ أَ َع َّد لِ ْل ُمحْ ِسنَا ِ‬
‫‪ ،)29‬فقلت‪ :‬في أي هذا استأمر أبوي‪ ،‬فإني أريد هللا ورسوله والدار اآلخرة‪ ،‬ق الت‪:‬‬
‫‪ )(1‬أنوار البروق‪.3/211:‬‬
‫‪100‬‬
‫ثم فعل أزواج النبي ‪ ‬مثل ما فعلت‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنها مخيرة اختارت النكاح‪ ،‬فلم يقع بها الطالق‪ ،‬كالمعتقة تحت عبد‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬تق ع واح دة رجعي ة‪ ،‬وق د روي ذل ك عن علي والحس ن‪ ،‬وه و‬
‫رواية عن أحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك بان قوله اختاري كناية عن إيق اع الطالق ف إذا‬
‫أضافه إليها وقعت طلقة كقوله أنت بائن‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة عدم وقوع الطالق بالضرورة‪ ،‬ول و اعت بر ذل ك‬
‫طالقا لكان نساء النبي ‪ ‬كلهن مطلقات‪ ،‬وهو ما ال يقبل عقال وال شرعا‪.‬‬
‫ثم كيف يستجاز اعتبار التخيير كناية عن الطالق‪ ،‬والتخيير في أص ل داللت ه‬
‫كناية عن تمس ك ال زوج بزوجت ه ال بإرادت ه فراقه ا‪ ،‬فل و أراد فراقه ا لطلقه ا دون‬
‫الحاجة لرأيها‪.‬‬
‫صيغة قبول التخيير‪:‬‬
‫شدد الفقهاء في األلفاظ التي تدل على قبولها بالتوكي ل أو التخي ير‪ ،‬ح تى أنهم‬
‫قالوا‪ :‬ل و ق الت‪ :‬اخ ترت‪ ،‬ولم تق ل‪ :‬نفس ي لم تطل ق‪ ،‬وإن ن وت‪ ،‬ول و ق ال ال زوج‪:‬‬
‫اختاري ولم يقل‪ :‬نفسك‪ .‬ولم ينوه‪ ،‬لم تطلق‪ ،‬ما لم ت ذكر نفس ها‪ ،‬م ا لم يكن في كالم‬
‫الزوج أو جوابها ما يصرف الكالم إليه؛ ألن ذلك في حكم التفسير‪ ،‬ف إذا ع ري عن‬
‫ذلك لم يصح‪ ،‬بخالف قوله ا‪ :‬اخ ترت أهلي‪ .‬أو أب وي‪ ،‬فإن ه يق ع الطالق بش رط أن‬
‫تنويه؛ ألن هذا يصلح كناية من الزوج‪ ،‬فيما إذا قال‪ :‬الحقي بأهلك‪ .‬فكذلك منها‪.‬‬
‫ومن األلفاظ التي رفض الفقهاء قبولها احتياطا‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ لو قالت‪ :‬اخترت نفسي‪ ،‬فإن هذه الصيغة تفتقر إلى نيتها‪ ،‬ألنه لفظ كناي ة‬
‫منها‪ ،‬فإن نوى أحدهما دون اآلخر‪ ،‬لم يقع؛ ألن ال زوج إذا لم ين و فم ا ف وض إليه ا‬
‫الطالق‪ ،‬فال يصح أن يوقعه‪ ،‬وإن نوى ولم تنو هي‪ ،‬فق د ف وض إليه ا الطالق‪ ،‬فم ا‬
‫أوقعته‪ ،‬فلم يقع شيء‪ ،‬كما لو وكل وكيال في الطالق‪ ،‬فلم يطل ق‪ ،‬وإن نوي ا جميع ا‪،‬‬
‫وقع ما نوياه من العدد إن اتفقا فيه‪ ،‬وإن ن وى أح دهما أق ل من اآلخ ر‪ ،‬وق ع األق ل؛‬
‫ألن ما زاد انفرد به أحدهما‪ ،‬فلم يقع‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ لو قالت‪:‬قبلت‪ .‬لم يقع شيء؛ الحتمال انصرافه إلى قبول الوكالة‪ ،‬فلم يق ع‬
‫شيء‪ ،‬كما لو قال ألجنبي‪ :‬أمر امرأتي بيدك‪ .‬فقال‪ :‬قبلت‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ لو قالت‪ :‬أخذت أمري‪ ،‬ليس بشيء حتى تبين‪.‬‬
‫تكرار التخيير‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيما لو كرر ال زوج لفظ ة الخي ار‪ ،‬فق ال‪ :‬اخت اري‪ ،‬اخت اري‪،‬‬
‫اختاري‪ ،‬وقبلت‪ ،‬هل تقع ثالثا أم واحدة على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬إذا قبلت‪ ،‬وقع ثالثا؛ وهو ق ول الش عبي‪ ،‬والنخعي وأبي حنيف ة‪،‬‬
‫ومالك‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأن اللفظة الواحدة تقتضي طلقة‪ ،‬ف إذا تك ررت اقتض ت‬
‫ثالثا‪ ،‬كلفظة الطالق‪ ،‬ألنه كرر ما يقع به الطالق‪ ،‬فتكرر‪ ،‬كما لو كرر الطالق‪.‬‬
‫‪101‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه واحدة رجعي ة‪ ،‬وه و ق ول عط اء‪ ،‬وأبي ث ور ورواي ة عن‬
‫أحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن تكرير التخيير ال يزيد به الخيار‪ ،‬كشرط الخيار في البيع‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه يحتمل التأكيد‪ ،‬فإذا قصده قبل منه‪ ،‬كما لو قال‪ :‬أنت طالق الطالق‪.‬‬
‫توكيل غير الزوجة‬
‫اختلف الفقه اء في ج واز توكي ل ال زوج من ين وب عن ه في التطليق(‪ )1‬على‬
‫الق ول األول‪ :‬ع دم اعتب ار التوكي ل مطلق ا ص حة ونف وذا‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الظاهرية(‪ ،)2‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن كل ذلك إلزام حكم لم يلزم قط‪ ،‬وحل عقد ثابت‪ ،‬ونقل ملك بلفظ‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه ال يج وز أن يتكلم أح د عن أح د إال حيث أوجب ذل ك نص‪ ،‬وال نص‬
‫على جواز الوكالة في شيء من هذه الوجوه‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن األصل أن ال يجوز قول أحد على غيره‪ ،‬وال حكم ه على غ يره لق ول‬
‫از َرةٌ ِو ْز َر أُ ْخ َرى ﴾(األنع ام‪:‬‬ ‫هللا تعالى‪َ ﴿ :‬واَل تَ ْك ِسبُ ُك لُّ نَ ْف ٍ‬
‫س إِاَّل َعلَ ْيهَ ا َواَل تَ ِز ُر َو ِ‬
‫‪)164‬‬
‫القول الثاني‪ :‬جواز ذلك ونفوذه‪ ،‬وهو قول جمهور العلماء‪ ،‬وق د اختلف وا في‬
‫ذلك مثلما اختلفوا في توكي ل الزوج ة‪ ،‬ه ل ه و على ال دوام أم يبقى خاص ا بمجلس‬
‫التوكيل على ما ذكر س ابقا‪ ،‬إال أن الش افعي واف ق على ه ذا في ح ق غيره ا؛ ألن ه‬
‫توكيل‪ ،‬وقال الحنفية‪ :‬ذلك مقص ور على المجلس؛ ألن ه ن وع تخي ير‪ ،‬فأش به م ا ل و‬
‫قال‪ :‬اختاري‪ ،‬وقد سبق ذكر أدلة الفريقين‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول األول إغالق ا ألب واب الطالق وس دا‬
‫لمناف ذه وحرص ا على الحي اة الزوجي ة‪ ،‬وك ل ذل ك ت دل علي ه المقاص د الش رعية‪،‬‬
‫وتصرح به النصوص القطعية‪ ،‬فليس في النصوص ما ي دل على جع ل أم ر الحي اة‬
‫الزوجية بيد الغير‪.‬‬
‫فالطالق كالصالة ال تصح الوكالة فيها مطلقا‪ ،‬ألن التوكيل في الصالة ي ؤدي‬
‫إلى قطع الصلة بين العب د ورب ه‪ ،‬فك ذلك الطالق‪ ،‬ق د ي ؤدي التوكي ل في ه إلى قط ع‬
‫الصلة بين المرأة وزوجها‪ ،‬وقد يستغرب هذا القياس‪ ،‬ولكن األغرب منه ه و قي اس‬
‫الحي اة الزوجي ة على ال بيع والش راء والمعاوض ات المالي ة‪ ،‬ف أي ص لة بين الحي اة‬
‫الزوجية والحياة االقتصادية؟ وهل الزوجان سلعة وثمن؟ فلذلك كما يبع د م ا ذكرن ا‬
‫من قياس يبعد ما ذكروا منه‪.‬‬
‫ثم لماذا يلجأ الزوج للتوكيل‪ ،‬إن كان أخرس فتكفيه اإلش ارة‪ ،‬وإن ك ان بعي دا‬
‫‪ )( 1‬مثل قوله للموكل‪ :‬أمر امرأتي بيدك‪ ،‬أو جعلت لك الخيار في طالق امرأتي‪ ،‬طلق امرأتي‪.‬‬
‫‪ )(2‬المحلى‪.7/91:‬‬
‫‪102‬‬
‫تكفيه الرسالة‪ ،‬فليس ل ه ع ذر يمنع ه من إيق اع الطالق بنفس ه‪ ،‬ب ل إن التكلف ة ال تي‬
‫يتكلفها للتكليف قد يغنيه ما هو أقل منها على أن يلي األمر بنفسه‪ ،‬فإنه س يبحث عن‬
‫الوكيل بشروطه الشرعية‪ ،‬ثم يوكله بصيغة شرعية‪ ،‬وفي كل ذلك تكليف ومشقة‪.‬‬
‫زيادة على ذلك أن التوكيل قد يصبح بابا من أبواب المساومة‪ ،‬فقد يقع الرجل‬
‫في ضائقة من الضوائق‪ ،‬فيلتف به من يعجب بزوجته أو يحسده على نعمته‪ ،‬فيجعل‬
‫إعانته موقوفة على توكيله أمر أسرته‪.‬‬
‫ثم بعد ذلك كيف تستقر األسرة‪ ،‬وفي كل لحظة قد يأتي الوكيل ليخبر بأنه ق د‬
‫قرر قطع العالقة الزوجية‪.‬‬
‫إن تصور مثل هذا وغيره يكفي للق ول بع دم اعتب ار الوكال ة في ه ذا الب اب‪،‬‬
‫فإن رحمة الشريعة وعدلها وحفاظها على الحقوق تأبى كل ذلك‪ ،‬بل ما هو أدنى من‬
‫ذلك‪.‬‬
‫وفيما سنعرضه من أقوال الفقهاء دليل على أن الوكالة في الطالق ذريعة من‬
‫ذرائع الفساد تقتضي المصالح المعتبرة سدها‪.‬‬
‫صفات الوكيل‪:‬‬
‫نص الفقهاء على أنه يصح توكيل كل من يصح طالقه لنفسه‪ ،‬فيص ح توكي ل‬
‫الكافر‪ ،‬ألنه ممن يصح طالقه لنفسه‪ ،‬فصح توكيله فيه‪ ،‬ويصح توكيله المرأة‪ ،‬ألن ه‬
‫يصح توكيلها في العتق‪ ،‬فصح في الطالق‪ ،‬وإن جعل ه في ي د ص بي يعق ل الطالق‪،‬‬
‫انبنى ذلك على صحة طالقه لزوجته‪ ،‬على ما مضى سابقا من الخالف بين العلم اء‬
‫في شأنه‪.‬‬
‫واختل ف الفقه اء ـ هن ا ـ في ج واز توكي ل من ليس ت ل ه أهلي ة التص رف‬
‫كالمجنون والصبي غير المميز على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ال يصح أن يجعل األمر بأيديهم‪ ،‬فإن فعل‪ ،‬فطلق واحد منهم‪ ،‬لم‬
‫يقع طالقه‪ ،‬وهو قول الجمهور‪،‬ألنهما ليسا من أهل التصرف‪ ،‬فلم يص ح تص رفهم‪،‬‬
‫كما لو وكلهم في العتق‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يصح أن يجعل األمر بأيديهم‪ ،‬وهو قول الحنفية‪.‬‬
‫إن ما ذكره الفقهاء في هذا دليل على ما ذكرنا سابقا من عدم اعتبار الوكال ة‪،‬‬
‫فكيف تستقر الحياة الزوجي ة بع د توكي ل الص بي والمجن ون والك افر‪ ،‬وكي ف يهن أ‬
‫عيش الزوجة‪ ،‬وهي تنتظر كل لحظة نوبة من نوبات المجنون تعي دها إلى أهله ا أو‬
‫ترمي بها في الشارع‪ ،‬أو نزوة من نزوات الصبي تدمر البيت على أهله‪.‬‬
‫إن وجود االختالف في مثل هذه المسائل نفسها ينافي المقاصد الشرعية‪ ،‬ألن‬
‫الحياة الزوجية مبينة على كلمة هللا وميثاقه الغليظ‪ ،‬فكيف توضع في أيد ال تعقل وال‬
‫تميز وال تقدر حق الميثاق الغليظ‪.‬‬
‫ولكن األساس في كل هذا هو القياس المب ني على ال وهم أك ثر من بنائ ه ع ل‬
‫الواقع‪ ،‬والمبني على الفروع أكثر من بنائه على األص ول‪ ،‬والمغلب للحرفي ة أك ثر‬
‫‪103‬‬
‫من تغليبه للمقاصدية‪.‬‬
‫توكيل اثنين‪:‬‬
‫نص الفقهاء على ج واز توكي ل اث نين في الطالق‪ ،‬وليس ألح دهما أن يطل ق‬
‫على انفراد‪ ،‬إال أن يجعل إليه ذلك؛ ألن ه إنم ا رض ي بتص رفهما جميع ا‪ ،‬واختلف وا‬
‫فيما لو طلق أحدهما واحدة‪ ،‬واآلخر ثالثا‪ ،‬فقيل بوقوعها واحدة ألنهم ا طلق ا جميع ا‬
‫واحدة‪ ،‬مأذونا فيها‪ ،‬فصح لو جعل إليهما واحدة‪ ،‬وقيل‪ :‬ال يقع شيء‪ ،‬وه و م ا ن راه‬
‫راجحا لما ذكرنا سابقا‪.‬‬
‫ما يخرج به الوكيل عن الوكالة‬
‫إكماال لما ذكرن ا من حكم الوكال ة وص فات الوكي ل ن ذكر هن ا م ا يخ رج ب ه‬
‫الوكي ل عن الوكال ة‪ ،‬وه و من األحك ام المهم ة‪ ،‬وهي وإن ك انت عام ة إال أن له ا‬
‫أهميتها الخاصة هنا‪ ،‬على األقل في تضييق الطالق عند من يق ول باعتب ار الوكال ة‬
‫في الطالق‪.‬‬
‫وقد نص الحنفية على أن الوكيل يخرج عن الوكالة بأشياء‪ ،‬منها(‪:)1‬‬
‫عزل الموكل إياه ونهيه‪:‬‬
‫باعتبار الوكالة عقدا غير الزم(‪ ،)2‬فهو عقد محتم ل للفس خ ب العزل والنهي‪،‬‬
‫ويشترط في العزل علم الوكيل به‪ ،‬ألن العزل فس خ للعق د‪ ،‬فال يل زم حكم ه إال بع د‬
‫العلم به‪ ،‬كالفسخ‪.‬‬
‫ويتحقق العزل بكل ما يدل عليه‪ ،‬فإذا عزل ه وه و حاض ر انع زل‪ ،‬ول و ك ان‬
‫غائبا فكتب إليه كتاب العزل‪ ،‬فبلغه الكتاب‪ ،‬وعلم بما في ه‪ ،‬انع زل؛ ألن الكت اب من‬
‫الغائب كالخطاب من الحاضر‪ ،‬ومثل ه ل و أرس ل إلي ه رس وال‪ ،‬فبل غ الرس الة‪ ،‬فإن ه‬
‫ينعزل كائنا ما كان الرسول عدال كان أو غير عدل‪ ،‬حرا كان أو عبدا‪ ،‬صغيرا كان‬
‫أو كبيرا‪ ،‬ألن الرسول قائم مقام المرسل معبر وس فير عن ه فتص ح س فارته بع د أن‬
‫صحت عبارته على أي صفة كان‪.‬‬
‫وإن أخبره بالعزل رجالن عدالن كانا أو غ ير ع دلين أو رج ل واح د ع دل‪،‬‬
‫ينعزل سواء صدقه الوكيل أو لم يص دقه إذا ظه ر ص دق الخ بر؛ ألن خ بر الواح د‬
‫مقبول في المعامالت‪ ،‬فإن لم يكن عدال فخبر الع دلين أو الع دل أولى‪ ،‬وق د اختلف وا‬
‫فيما لو أخبره واحد غير عدل على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬إن صدقه ينعزل‪ ،‬وإن كذبه ال ينعزل‪،‬ولو ظه ر ص دق الخ بر‪،‬‬
‫وهو قول أبي حنيفة‪ ،‬ألن اإلخبار عن العزل له ش به الش هادة؛ ألن في ه ال تزام حكم‬
‫المخ بر ب ه وه و الع زل‪ ،‬وه و ل زوم االمتن اع من التص رف‪ ،‬ول زوم العه دة فيم ا‬
‫يتصرف فيه بعد العزل‪ ،‬فأشبه الشهادة؛ فيجب اعتبار أحد شروطها وهو العدال ة أو‬
‫العدد‪.‬‬
‫‪ )(1‬بدائع الصنائع‪ ،6/37:‬المبسوط‪ ،19/131:‬المغني‪.5/72 ،5/53:‬‬
‫‪ )(2‬ومثله أن يتصرف الموكل بنفسه فيما وكل به قبل تصرف الوكيل‪ ،‬ألن تصرف الموك ل نفس ه يتض من‬
‫عزل الوكيل ; ألنه أعجزه عن التصرف فيما وكله به والوكيل بعد ما انعزل ال يعود وكيال‪ ،‬إال بتجديد التوكيل‪.‬‬
‫‪104‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ينعزل إذا ظهر صدق الخبر وإن كذبه‪ ،‬وهو قول صاحبي أبي‬
‫حنيف ة‪ ،‬ألن اإلخب ار عن الع زل من ب اب المع امالت‪ ،‬فال يش ترط في ه الع دد‪ ،‬وال‬
‫العدالة كما في اإلخبار في سائر المعامالت‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو الق ول الث اني‪ ،‬لع دم الض رر من ت بين ك ذب‬
‫المخبر‪ ،‬بخالف المفسدة التي تترتب على صدقه إن كان صادقا‪.‬‬
‫لحاقه بدار الحرب مرتدا‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء(‪ )1‬في هذا على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يخرج به الوكيل عن الوكالة‪ ،‬وه و ق ول أبي حنيف ة‪ ،‬بن اء على‬
‫أن تصرفات المرتد موقوفة عنده‪ ،‬فك انت وكال ة الوكي ل موقوف ة أيض ا‪ ،‬ف إن أس لم‬
‫الموكل نفذت‪ .‬وإن قتل على الردة أو لحق بدار الحرب‪ ،‬بطلت‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال يخرج به الوكيل عن الوكالة‪ ،‬وهو قول الجمهور‪ ،‬واس تدلوا‬
‫‪ 1‬ـ أن العدالة غير مشترطة فيه‪ ،‬ومثلها الدين‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه يصح تصرفه لنفسه‪ ،‬فلم تبطل وكالته‪ ،‬كما لو لم يلحق بدار الحرب‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الردة ال تمنع ابتداء وكالته فلم تمنع استدامتها‪ ،‬كسائر الكفر‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول‪ ،‬ألن ارت داده عن دين ه وف راره‬
‫لدار الحرب يجعله عدوا للمسلمين وتحرم مواالته‪ ،‬فكيف يوثق في مثله‪ ،‬ليوكل في‬
‫مثل هذا‪ ،‬بل ال يصح توكيله مطلق ا‪ ،‬ألن التوكي ل دلي ل الثق ة والم ودة‪ ،‬وق د ف رض‬
‫بغضه في هللا‪ ،‬وحرم توليه‪ ،‬أو إلقاء المودة إليه‪.‬‬
‫‪ )( 1‬وقد اتفقوا على أنه إن كان الموك ل ام رأة فارت دت‪ ،‬فالوكي ل على وكالت ه ح تى تم وت أو تلح ق ب دار‬
‫الحرب‪ ،‬ألن ردة المرأة ال تمنع نفاذ تصرفها ; ألنها ال تؤثر فيما رتب عليه النفاذ وهو الملك‪.‬‬
‫‪105‬‬
‫الفصل الثالث‬
‫من يقع عليها الطالق‬
‫نتناول في هذا الفصل الركن الثاني من أركان الطالق‪ ،‬وهو المحل الذي يقع‬
‫عليه الطالق‪ ،‬وهو أيضا يحت اج إلى ض بط وحص ر ح تى يتقي د الطالق في أض يق‬
‫األطر‪ ،‬وقد رأين ا أن ه ذه التقيي د يس تلزم ثالث ة ش روط خصص نا ك ل ش رط منه ا‬
‫بمبحث خاص‪ ،‬وهي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن تك ون المطلق ة زوج ة ثابت ة الزوجي ة‪ ،‬وق د يس تغرب أن يعت بر ه ذا‬
‫ش رطا‪ ،‬ولكن م ا س نذكره يزي ل الغراب ة‪ ،‬فمن الفقه اء من يوق ع الطالق ول و على‬
‫األجنبية‪ ،‬فتبين من زوجها يوم يدخل بها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن تكون معينة بأي نوع من أنواع التعيين ال تي ت دل على أنه ا مقص ودة‬
‫بالذات‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن يتم طالقها بالصفة السنية‪ ،‬ال البدعية‪.‬‬
‫وهذه الضوابط الثالثة التي سنتناولها في هذا الفص ل تحمي مراعاته ا من أن‬
‫يقع الطالق على من لم تقصد‪ ،‬ويضيق أبوابا من الطالق فتحها الناس على أنفسهم‪،‬‬
‫وأعانهم عليها بعض الفقهاء‪.‬‬
‫أوال ـ ثبوت الزوجية‬
‫ونقصد به أن المرأة التي يص ح إيق اع الطالق عليه ا ينبغي أن تك ون زوج ة‬
‫له‪ ،‬وقد عقد عليها بالفعل عقدا شرعيا معتبرا‪ ،‬وقد اختل ف الفقه اء في ه ذا اختالف ا‬
‫شديدا سنخصه بالتفصيل في هذا المبحث‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ حكم طالق غير الزوجة‬
‫اتفق الفقهاء على أنه ال يقع الطالق على المرأة األجنبية إن كان تنجيزا‪ ،‬وق د‬
‫نقل اإلجماع على ذلك(‪ ،)1‬وهو ظ اهر‪ ،‬أم ا إن ك ان تعليق ا بالنك اح ك أن يق ول‪ :‬إن‬
‫نكحت فالنة‪ ،‬فهي طالق ففيه ثالث أقوال(‪:)2‬‬
‫القول األول‪ :‬عدم وقوع الطالق مطلقا‪ ،‬وق د روي ه ذا عن ابن عب اس‪ ،‬وب ه‬
‫ق ال س عيد ابن المس يب‪ ،‬وعط اء‪ ،‬والحس ن‪ ،‬وع روة‪ ،‬وج ابر بن زي د‪ ،‬وس وار‬
‫والقاض ي‪ ،‬والش افعي وأب و ث ور‪ ،‬وابن المن ذر‪ ،‬ورواي ة عن أحمد(‪ ،)3‬وه و ق ول‬
‫اإلمامي ة والظاهري ة‪ ،‬ورواه الترم ذي عن علي‪ ،‬وج ابر بن عب د هللا‪ ،‬وس عيد بن‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬سبل السالم‪.3/179:‬‬

‫‪ )(2‬المدونة‪ ،2/71:‬األم‪ ،5/268 :‬المصنف البن أبي شيبة‪ 4/20:‬مشكل اآلثار‪ ،1/131 :‬المحلى ‪،9/199‬‬
‫المغني‪ ،9/415 :‬أنوار البروق‪ ،1/101 :‬الت اج واإلكلي ل‪ ،5/339 :‬ب دائع الص نائع‪ ،3/138 :‬ش رائع اإلس الم‪،3/5:‬‬
‫تبيين الحقائق‪.2/232 :‬‬
‫‪106‬‬
‫جبير‪ ،‬وعلي بن الحسين‪ ،‬وشريح‪ ،‬وغير واحد من فقهاء الت ابعين‪ ،‬ورواه البخ اري‬
‫عن اث نين وعش رين ص حابيا(‪ ،)1‬ق ال الترم ذي‪ :‬وه و ق ول أك ثر أه ل العلم‪ ،‬ومن‬
‫األدلة على ذلك‪:‬‬
‫ْ‬ ‫َّ‬
‫ت ث َّم طَلقتُ ُم وه َُّن ِم ْن‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫َّ‬ ‫َ‬
‫‪ 1‬ـ قال هللا تعالى‪ ﴿:‬يَاأيُّهَا ال ِذينَ آ َمنُ وا إِ َذا نَكَحْ تُ ْم ال ُم ْؤ ِمنَ ا ِ‬
‫قَ ْب ِل أَ ْن تَ َم ُّس وه َُّن فَ َم ا لَ ُك ْم َعلَ ْي ِه َّن ِم ْن ِع َّد ٍة تَ ْعتَ ُّدونَهَا فَ َمتِّ ُع وه َُّن َو َس رِّ حُوه َُّن َس َراحًا‬
‫َج ِمياًل ﴾(األحزاب‪ ،)2( )49:‬وهي آية المسألة‪ ،‬وقد استدل بها الخلف والس لف‪ ،‬ق ال‬
‫ابن جريج‪ :‬بلغ ابن عباس أن ابن مسعود يقول‪ :‬إن طلق ما لم ينكح فهو جائز؟ فقال‬
‫ابن عباس‪( :‬أخطأ في هذا إن هللا تعالى يقول‪ ﴿ :‬إِ َذا نَكَحْ تُ ْم ْال ُم ْؤ ِمنَا ِ‬
‫ت ثُ َّم طَلَّ ْقتُ ُم وه َُّن ﴾‬
‫ولم يقل إذا طلقتم المؤمنات‪ ،‬ثم نكحتموهن)(‪)3‬‬
‫‪ 2‬ـ وقد ذكر ابن كثير من استدل من الس لف باآلي ة‪ ،‬فق ال‪ (:‬وق د اس تدل ابن‬
‫عب اس م ا وس عيد بن المس يب والحس ن البص ري وعلي بن الحس ين زين العاب دين‬
‫وجماعة من السلف به ذه اآلي ة على أن الطالق ال يق ع إال إذا تقدم ه نك اح‪ ،‬ألن هللا‬
‫ت ثُ َّم طَلَّ ْقتُ ُم وه َُّن ﴾ فعقب النك اح ب الطالق‪ ،‬ف دل على‬ ‫تعالى قال‪ ﴿:‬إِ َذا نَكَحْ تُ ْم ْال ُم ْؤ ِمنَ ا ِ‬
‫أن ه ال يص ح وال يق ع قبله(‪)4‬وذك ر ابن الج وزي اس تمرار الخل ف في االس تدالل‬
‫باآلية‪ ،‬فقال‪ (:‬واس تدل أص حابنا به ذه اآلي ة ألن ه جع ل الطالق بع د النك اح‪ ،‬وق ال‬
‫سماك بن الفضل النكاح عقدة والطالق يحلها فكيف يحل عقدة لم تعق د‪ ،‬فجع ل به ذه‬
‫الكلمة قاضيا على صنعاء)(‪)5‬‬
‫‪ 3‬ـ قال هللا تعالى‪ ﴿:‬يَاأَيُّهَا النَّبِ ُّي إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء فَطَلِّقُوه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن ﴾(الطالق‪:‬‬
‫‪ )1‬قال الشافعي بعد سرده لهذه اآليات‪( :‬لم أعلم مخالف ا في أن أحك ام هللا تع الى في‬
‫الطالق والظهار واإليالء ال تقع إال على زوجة ثابتة النكاح يح ل لل زوج جماعه ا)‬
‫(‪)6‬‬
‫‪ 4‬ـ ورود األحاديث التي يقوي بعض ها بعض ا‪ ،‬وال تي ت دل بمجموعه ا على‬
‫‪ )(3‬إذا قال‪ :‬إن اشتريت هذا الغالم فهو حر‪ .‬فاش تراه عت ق‪ ،‬وإن ق ال‪ :‬إن ت زوجت فالن ة فهي ط الق‪ .‬فه ذا‬
‫غير الطالق‪ ،‬ه ذا ح ق هلل تع الى‪ ،‬والطالق يمين‪ ،‬ليس ه و هلل تع الى‪ ،‬وال في ه قرب ة إلى هللا تع الى‪ ،‬انظ ر‪ :‬المب دع‪:‬‬
‫‪.7/324‬‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬فتح الباري‪.9/381:‬‬
‫‪ )( 2‬اختلف الفقهاء في االستدالل بهذه اآلية‪ ،‬فكل حملها على مراده‪ ،‬قال الجص اص‪ «:‬تن ازع أه ل العلم في‬
‫داللة هذه اآلية في صحة إيقاع طالق المرأة بشرط التزويج‪ ،‬وهو أن يقول‪ » :‬إن تزوجت امرأة فهي ط الق «‪ ،‬فق ال‬
‫قائلون‪ :‬قد اقتضت اآلية إلغاء هذا القول وإسقاط حكم ه ; إذ ك انت موجب ة لص حة الطالق بع د النك اح‪ ،‬وه ذا القائ ل‬
‫مطلق قبل النكاح‪ ،‬وقال آخرون‪ :‬داللتها ظاهرة في صحة هذا القول من قائله ولزوم حكمه عند وجود النك اح ; ألنه ا‬
‫حكمت بصحة وقوع الطالق بعد النكاح‪ ،‬ومن قال ألجنبية‪ :‬إذا تزوجتك فأنت طالق‪ ،‬فهو مطلق بعد النك اح ; ف وجب‬
‫بظاهر اآلية إيقاع طالقه وإثبات حكم لفظه‪ .‬انظر‪ :‬أحكام القرآن للجصاص‪.5/232:‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬المحلى‪.10/207:‬‬
‫‪ )(4‬ابن كثير‪.3/499 :‬‬
‫‪ )(5‬زاد المسير‪.6/402:‬‬
‫‪ )(6‬األم‪.5/268:‬‬
‫‪107‬‬
‫عدم صحة الطالق قبل الزواج‪ ،‬قال ابن الجوزي‪ (:‬لنا ستة أح اديث (‪ ،)1‬ومن ه ذه‬
‫األحاديث وأقواها قوله ‪( ‬ال نذر البن آدم فيما ال يمل ك‪ ،‬وال عت ق فيم ا ال يمل ك‪،‬‬
‫وال طالق البن آدم فيما ال يملك) (‪ ،)2‬قال البيهقي‪ :‬أصح حديث في ه ح ديث عم رو‬
‫بن شعيب عن أبيه عن جده‪ ،‬قال الترمذي‪ :‬ه و أحس ن ش يء روي في ه ذا الب اب‪،‬‬
‫قال البيهقي‪ :‬قال البخاري‪ :‬أصح شيء فيه وأشهره حديث عمرو بن شعيب عن أبيه‬
‫عن جده(‪.)3‬‬
‫ومن تلك األحاديث قوله ‪ (:‬ال طالق وال عت اق فيم ا ال يمل ك ابن آدم وإن‬
‫عينها)(‪)4‬‬
‫ومنها ما روي عن أبي ثعلبة الخشني قال ق ال لي عم لي‪ :‬اعم ل عمال ح تى‬
‫أزوجك ابنتي‪ ،‬فقلت‪ :‬إن تزوجتها فهي ط الق ثالث ا‪ ،‬ثم ب دا لي أن أتزوجه ا‪ ،‬ف أتيت‬
‫النبي ‪ ،‬فقال لي‪ :‬تزوجها فإنه ال طالق إال بعد نكاح‪ ،‬فتزوجتها فولدت لي أس عدا‬
‫وسعيدا‪ ،‬ومثله ما روي أن رجال أتى النبي ‪ ‬فقال‪ :‬يا رسول هللا إن أمي عرضت‬
‫على قرابة لي أتزوجها فقلت‪ :‬هي طالق ثالثا إن تزوجتها فقال الن بي ‪:‬ه ل ك ان‬
‫قبل ذلك من ملك قال‪ :‬ال قال‪ :‬ال بأس فتزوجها(‪.)5‬‬
‫ومنها ما روي عن ابن عمر قال عن رسول هللا ‪ ‬أنه سئل عن رج ل ق ال‪:‬‬
‫يوم أتزوج فالنة فهي طالق‪،‬قال‪ (:‬طلق ما ال يملك(‪)6‬‬
‫ومنها ما روي عن جابر قال‪ :‬قال رسول هللا ‪ (:‬ال طالق إال بعد نكاح وال‬
‫عتق إال بعد ملك) (‪ ،)7‬وقال ‪ (:‬ليس على رجل طالق فيما ال يملك (‪)8‬‬
‫‪ 5‬ـ ورود اآلث ار الكث يرة من الس لف على الق ول ب ذلك‪ ،‬وي دل على أن ه ذا‬
‫القول هو المفتى به في عهد الس لف م ا روي عن المن ذر ابن علي بن أبي الحكم أن‬
‫بن أخي ه خطب بنت عم ه‪ ،‬فتش اجروا في بعض األم ر فق ال الف تى‪ :‬هي ط الق إن‬
‫نكحتها حتى آكل الغضيض‪ [ ،‬قال‪ :‬والغضيض طلع النخ ل ال ذكر]‪ ،‬ثم ن دموا على‬
‫ما ك ان من األم ر‪ ،‬فق ال المن ذر‪ :‬أن ا آتيكم بالبي ان من ذل ك‪ ،‬ف انطلق إلى س عيد بن‬
‫‪ )(1‬التحقيق في أحاديث الخالف‪.2/289:‬‬

‫‪ )(2‬قال الترمذي‪ :‬هذا حديث حسن‪ ،‬الترمذي‪ ،3/486 :‬الحاكم‪ ،2/222 :‬أحمد‪.2/190 :‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬فتح الباري‪.9/381:‬‬
‫‪ )(4‬الدارقطني‪ ،4/17 :‬وقال‪ :‬يزيد بن عياض ضعيف‪ ،‬انظر‪ :‬الحقيق في أحاديث الخالف‪.12/290 :‬‬
‫‪ )(5‬الدارقطني‪ ،4/19:‬وانظر‪ :‬التحقيق في أحاديث الخالف‪.2/290:‬‬
‫‪ )(6‬الدارقطني‪.4/16 :‬‬
‫‪ )(7‬رواه أبو يعلى وصححه الحاكم وهو معلول‪ ،‬وأخ رج ابن ماج ه عن المس ور بن مخرم ة مثل ه وإس ناده‬
‫حسن لكنه معلول أيضا‪ ،‬قال الحاكم‪ :‬أنا متعجب من الش يخين كي ف أهماله‪ ،‬لق د ص ح على ش رطهما من ح ديث ابن‬
‫عمر وعائشة وعبد هللا بن عباس ومعاذ بن جبل وجابر‪ ،‬وهو معلول بما قاله ال دارقطني‪ :‬الص حيح مرس ل ليس في ه‬
‫جابر‪ ،‬قال يحيى بن معين‪ :‬ال يصح عن النبي ‪» ‬ال طالق قبل نكاح «‪ ،‬وقال ابن عبد ال بر‪ »:‬روي من وج وه إال‬
‫إنها عند أهل العلم بالحديث معلولة «‪ ،‬سبل السالم‪.3/179:‬‬
‫‪ )(8‬أحمد‪.2/189 :‬‬
‫‪108‬‬
‫المسيب فذكر له‪ ،‬فقال ابن المسيب‪ :‬ليس عليه شيء‪ ،‬طلق م ا لم يمل ك ق ال‪ :‬ثم إني‬
‫سألت عروة بن الزبير فقال مثل ذلك‪ ،‬ثم سألت أبا سلمة بن عبد الرحمن فق ال مث ل‬
‫ذلك‪ ،‬ثم سألت أب ا بك ر بن عب د ال رحمن بن الح ارث بن هش ام فق ال مث ل ذل ك‪ ،‬ثم‬
‫سألت عبيد هللا بن عبد هللا بن عتب ة بن مس عود فق ال مث ل ذل ك‪ ،‬ثم س ألت عم ر بن‬
‫عب دا لعزي ز فق ال‪ :‬ه ل س ألت أح دا قلت‪ :‬نعم‪ ،‬فس ماهم ق ال‪ :‬ثم رجعت إلى الق وم‬
‫فأخبرتهم(‪.)1‬‬
‫‪ 6‬ـ أن ما روي من السلف من ثبوت الطالق محمول عل الكراهة‪ ،‬كما س ئل‬
‫القاسم وسالم عن رجل قال‪ :‬يوم أتزوج فالنة فهي ط الق ق اال‪ :‬هي كم ا ق ال‪ ،‬وعن‬
‫أبي أسامة عن عمر بن حمزة أنه سأل سالما والقاسم وأبا بكر بن عبد الرحمن وأب ا‬
‫بكر بن محم د بن عم رو بن ح زم وعب د هللا بن عب د ال رحمن عن رج ل ق ال‪ :‬ي وم‬
‫أتزوج فالنة فهي طالق البتة فقالوا كلهم‪ :‬ال يتزوجها‪ ،‬قال ابن حجر‪ (:‬وهو محمول‬
‫على الكراه ة دون التح ريم‪ ،‬لم ا أخرج ه إس ماعيل القاض ي في أحك ام الق رآن أن‬
‫القاسم سئل عن ذلك فكرهه‪ ،‬فهذا طريق التوفيق بين ما نقل عنه من ذلك) (‪)2‬‬
‫‪ 7‬ـ أن القائل إن تزوجت فالنة فهي طالق مطل ق ألجنبي ة‪ ،‬وه و مح ال حين‬
‫الطالق‪ ،‬والمتجدد ه و نكاحه ا والنك اح ال يك ون طالق ا‪ ،‬فعلم أن ه ل و طلقت‪ ،‬فإنم ا‬
‫يكون ذلك استنادا إلى الطالق المتق دم معلق ا‪ ،‬وهي إذ ذاك أجنبي ة الص فة ال يجعل ه‬
‫متكلما بالطالق عن د وجوده ا‪ ،‬فإن ه عن د وجوده ا مخت ار للنك اح غ ير للطالق فال‬
‫يصح كما لو قال ألجنبية إن دخلت ال دار ف أنت ط الق ف دخلت وهي زوجت ه تطل ق‬
‫بغير خالف‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ عدم صحة القياس على نذر العتق‪ ،‬وذلك من وجوه‪:‬‬
‫الوجه األول‪ :‬أن العتق له قوة وسراية وال يعتمد نفوذ الملك ألنه ينفذ في ملك‬
‫ويصح أن يكون الملك سببا لزواله بالعتق عقال وشرعا‪.‬‬
‫الوجه الثاني‪ :‬أن العتق ومثله الن ذر قرب ة محبوب ة هلل تع الى‪ ،‬والتوس ل إلي ه‬
‫بكل وس يلة مفض ية إلى محبوب ه‪ ،‬بخالف الطالق فإن ه مبغض إلى هللا وه و أبغض‬
‫الحالل إليه ولم يجعل ملك البضع بالنكاح سببا إلزالته‪.‬‬
‫الوج ه الث الث‪ :‬أن تعلي ق العت ق بالمل ك من ب اب ن ذر الق رب والطاع ات‬
‫والتبرر‪ ،‬كقوله‪ :‬إن آتاني هللا من فضله ألتصدقن بكذا وكذا‪ ،‬فإذا وجد الشرط لزم ه‬
‫ما علقه به من المقصودة بخالف تعليق الطالق على الزواج‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬وق وع الطالق مطلق ا‪ ،‬وه و ق ول النخعي والش عبي ومجاه د‬
‫وعمر بن عبد العزيز‪ ،‬وقول أبي حنيفة وأبي يوسف وزفر ومحمد‪ ،‬فلم يفرق وا بين‬
‫من عم أو خص‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫َّ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫‪ 1‬ـ قال هللا تع الى‪﴿:‬يَاأَيُّهَ ا الَّ ِذينَ آ َمن وا إِذا نَكَحْ ت ْم ال ُم ْؤ ِمنَ ا ِ‬
‫ت ث َّم طلقت ُم وه َُّن ِم ْن‬ ‫ْ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬
‫‪ )(1‬فتح الباري‪.9/384:‬‬
‫‪ )(2‬فتح الباري‪.9/384:‬‬
‫‪109‬‬
‫قَ ْب ِل أَ ْن تَ َم ُّس وه َُّن فَ َم ا لَ ُك ْم َعلَ ْي ِه َّن ِم ْن ِع َّد ٍة تَ ْعتَ ُّدونَهَا فَ َمتِّ ُع وه َُّن َو َس رِّ حُوه َُّن َس َراحًا‬
‫َج ِمياًل ﴾(األحزاب‪ ،)49:‬وقد استدلوا باآلية من وجهين‪:‬‬
‫الوجه األول‪ :‬نفي صحة االستدالل باآلية على ص حة الق ول األول‪ ،‬ق ال ابن‬
‫التين‪(:‬احتجاج البخاري بهذه اآلية على عدم الوقوع ال داللة في ه(وق ال ابن المن ير‪:‬‬
‫( ليس فيها دليل‪ ،‬ألنها إخبار عن صورة وق ع في ه الطالق بع د النك اح‪ ،‬وال حص ر‬
‫هناك‪ ،‬وليس في السياق ما يقتضيه) (‪)1‬‬
‫الوجه الثاني‪ :‬االستدالل باآلية على وقوع الطالق‪ ،‬قال الجص اص في بي ان‬
‫وجه االستدالل‪ (:‬داللتها ظاهرة في صحة ه ذا الق ول من قائل ه ول زوم حكم ه عن د‬
‫وجود النكاح‪ ،‬ألنها حكمت بصحة وقوع الطالق بعد النكاح‪ ،‬ومن ق ال ألجنبي ة‪ :‬إذا‬
‫تزوجتك فأنت طالق فهو مطلق بعد النكاح‪ ،‬فوجب بظاهر اآلية إيقاع طالقه وإثبات‬
‫حكم لفظه‪ ،‬وهذا القول هو الصحيح)(‪)2‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله تعالى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَا الَّ ِذينَ آ َمنُوا أَوْ فُ وا بِ ْال ُعقُو ِد ﴾(المائ دة‪،)1:‬فق د اقتض ى‬
‫ظاهر اآلية إلزام كل عاقد موجب عقده ومقتضاه‪ ،‬فلما ك ان ه ذا القائ ل عاق دا على‬
‫نفسه إيقاع طالق بعد النكاح وجب أن يلزمه حكمه‪ ،‬ويدل عليه قوله ‪(:‬المسلمون‬
‫عند شروطهم)(‪ ،)3‬فقد أوجب ذلك أن كل من ش رط على نفس ه ش رطا أل زم حكم ه‬
‫عند وجود شرطه‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن النصوص الواردة في الباب محمول ة على نفي التخي ير‪ ،‬ال على ع دم‬
‫وقوع الطالق‪ ،‬وهذا الحمل مأثور عن الس لف كالش عبي والزه ري وغيرهم ا‪ ،‬فعن‬
‫هشام بن سعد أنه قال البن شهاب‪ ،‬وهو ي ذاكره ه ذا النح و من الطالق‪ (:‬ألم يبلغ ك‬
‫أن رسول هللا ‪ ‬قال‪( :‬ال طالق قبل نكاح وال عت ق قب ل مل ك)‪ ،‬فق ال ابن ش هاب‪:‬‬
‫بلى قد قاله رسول هللا ‪ ،‬ولكن أنزلتم وه على خالف م ا أراد رس ول هللا ‪،‬إنم ا‬
‫هو أن يذكر الرجل للرجل المرأة‪ ،‬فيقال له تزوجه ا‪ ،‬فيق ول‪ :‬هي ط الق ألبت ة فه ذا‬
‫ليس بش يء‪ ،‬فأم ا من ق ال‪ :‬إن ت زوجت فالن ة فهي ط الق ألبت ة‪ ،‬فإنم ا طلقه ا حين‬
‫تزوجها‪ ،‬أو قال هي حرة إن اشتريتها‪ ،‬فإنما أعتقها حين اشتراها‪.‬‬
‫وروي عن الزه ري ك ذلك في ق ول عائش ة‪(:،‬ال طالق إال بع د نك اح) ق ال‬
‫الزهري‪ :‬وإنما تعني بذلك الرجل يقال له نزوجك فالنة‪ ،‬فيقول هي ط الق‪ ،‬فأم ا إذا‬
‫قال إن تزوجت فالنة فهي طالق لزم ه الطالق‪ ،‬ق ال في الدراي ة‪ (:‬وأخ رج ابن أبي‬
‫شيبة عن الشعبي والنخعي والزهري وسالم والقاسم وعمر بن عبد العزيز ومكحول‬
‫واألسود وأبي بكر بن حزم وأبي بكر بن عبد الرحمن وعبد هللا بن عبد الرحمن في‬
‫‪ )(1‬فتح الباري‪.9/384:‬‬
‫‪ )(2‬أحكام القرآن للجصاص‪.5/232 :‬‬
‫‪ )(3‬أخرجه الط برانى (‪ ،4/275‬رقم ‪ .)4404‬ق ال الهيثمى (‪ :)4/205‬في ه حكيم بن جب ير‪ ،‬وه و م تروك‪،‬‬
‫وقال أبو زرعة‪ :‬محله الصدق إن شاء هللا‪ .‬وأخرجه أيضا‪ :‬اإلسماعيلى (‪ ،)3/749‬وابن عدى (‪ 6/42‬ترجمة ‪1586‬‬
‫قيس بن الربيع)‬
‫‪110‬‬
‫قال)(‪)1‬‬
‫رجل قال إن تزوجت فالنة فهي طالق هو كما‬
‫‪ 4‬ـ رواية ذلك عن السلف‪ ،‬فقد رووا أن عمر قال في رج ل ق ال‪ :‬ك ل ام رأة‬
‫أتزوجها فهي طالق قال‪ :‬هو كما قال‪ ،‬ورووا أن رجال خطب ام رأة فق ال هي علي‬
‫كظه ر أمي إن تزوجته ا ف أمره عمر أن يتزوجه ا وال يقربه ا ح تى يكف ر كف ارة‬
‫الظهار‪ ،‬ورووا عن األسود أن ه ق ال إن ت زوجت فالن ة فهي ط الق فتزوجه ا ناس يا‬
‫فأتى ابن مسعود فذكر ذلك له فألزمه الطالق(‪.)2‬‬
‫‪ 5‬ـ اتفاق العلماء على أن النذر ال يصح إال في ملك‪ ،‬واعتبار أن من قال‪(:‬إن‬
‫رزقني هللا ألف درهم فلله علي أن أتصدق بمائة منها) أن ه ن اذر في ملك ه من حيث‬
‫أضافه إليه وإن لم يكن مالك ا في الح ال‪ ،‬فك ذلك الطالق إذا أض افه إلى المل ك ك ان‬
‫مطلقا‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ اتفاق العلماء على أن من قال لجاريته‪( :‬إن ولدت ولدا فه و ح ر) فحملت‬
‫بعد ذلك وولدت أنه يعتق وإن لم يكن مالكا في ح ال الق ول؛ ألن الول د مض اف إلى‬
‫األم التي هو مالكها‪ ،‬كذلك إذا أضاف الطالق إلى التزوج‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أنه ال يخلو العاقد لهذا الق ول من أن يك ون مطلق ا في ح ال العق د‪ ،‬أو في‬
‫حال اإلضافة ووجود الشرط‪ ،‬فلما اتف ق الجمي ع على أن من ق ال المرأت ه‪ :‬إذا بنت‬
‫مني وصرت أجنبية فأنت ط الق أن ه موق ع للطالق في ح ال اإلض افة‪ ،‬ال في ح ال‬
‫القول‪ ،‬وأنه بمنزلة من أبان امرأته‪ ،‬ثم قال له ا‪ :‬أنت ط الق‪ ،‬فس قط حكم لفظ ه‪ ،‬ولم‬
‫يعتبر حال العقد مع وجود النكاح فيها‪ ،‬صح أن االعتبار بح ال اإلض افة دون ح ال‬
‫العقد‪ ،‬فإن القائل لألجنبية‪ :‬إذا تزوجتك فأنت طالق موقع للطالق بعد الملك‪.‬‬
‫القول الث الث‪ :‬التفري ق بين التخص يص والتعميم‪ ،‬فيق ع الطالق بالتخص يص‬
‫وال يقع بالتعميم‪ ،‬فمن حلف بطالق من يتزوج إن لم يسم قبيلة أو يعين ام رأة أن ه ال‬
‫شيء عليه‪ ،‬إال إذا سد على نفس ه ب اب االس تمتاع فال يلزم ه ش يء‪ ،‬أم ا إذا لم يس د‬
‫على نفسه باب االستمتاع فإنه يلزمه ذلك(‪ ،)3‬وه و م ذهب مال ك‪ ،‬وب ه ق ال النخعي‬
‫والش عبي واألوزاعي‪ ،‬وق د اس تدلوا على ذل ك زي ادة على م ا س بق ذك ره من أدل ة‬
‫القول الثاني مارواه مالك أنه بلغه أن عبد هللا بن مس عود ك ان يق ول فيمن ق ال‪ :‬ك ل‬
‫امرأة أنكحها فهي ط الق أن ه إذا لم يس م قبيل ة أو ام رأة بعينه ا فال ش يء علي ه ق ال‬
‫مالك‪ :‬وهذا أحسن ما سمعت‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و م ا ذهب إلي ه أص حاب الق ول األول‪ ،‬فه و‬
‫الذي تدل علي ه النص وص‪ ،‬وتقتض يه المقاص د الش رعية من تض ييق ب اب الطالق‬
‫‪ )(1‬الدراية‪.2/72:‬‬
‫‪ )(2‬انظر هذه اآلثار بأسانيدها وتخريجها في أحكام القرآن للجصاص‪.5/235:‬‬
‫‪ )(3‬وهو أن يقول مثال‪ :‬إن تزوجت امرأة من قبيلة كذا‪ ،‬أو يضيف ذلك إلى بلد فيق ول‪ ::‬إن ت زوجت ام رأة‬
‫من مصر أو تزوجت امرأة بالشام‪ ،‬أو يضيف ذلك إلى زمن ال يستوعب عم ره أو أك ثر مث ل أن يق ول‪ :‬إن ت زوجت‬
‫هذا العام أو هذه العشرة األعوام فمثل هذا يلزمه ; ألنه لم يسد على نفسه باب االستمتاع‪.‬‬
‫‪111‬‬
‫ومنع التالعب به‪ ،‬وفيما ذكرنا من أدلة القول ما يكفي للداللة على هذا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ طالق الزوجة من زواج فاسد‬
‫اتفق الفقهاء على أنه ال يقع الطالق في نك اح باط ل إجماع ا‪ ،‬كنك اح خامس ة‬
‫وأخت على أختها(‪ ،)1‬واختلفوا في النكاح الفاسد المختلف فيه على قولين‪:‬‬
‫القول األول(‪ : )2‬أن التفريق في النكاح الفاسد إما أن يكون بتفريق القاضي أو‬
‫بمتاركة الزوج‪ ،‬وهو قول الحنفية والشافعية‪ ،‬وأن هذا التفريق ليس بطالق‪.‬‬
‫وقد نص الحنفية على أنه ال يتحقق الطالق في النكاح الفاسد‪ ،‬بل هو متارك ة‬
‫فيه وال تحقق للمتاركة إال بالقول إن كانت مدخوال بها‪ ،‬كقول ه‪ :‬تاركت ك أو تاركته ا‬
‫أو خليت سبيلك أو خليت سبيلها أو خليتها‪.‬‬
‫أما غير المدخول بها فتتحق ق المتارك ة ب القول وب الترك عن د بعض هم وه و‬
‫تركها على قصد أن ال يعود إليها‪ ،‬وعند البعض ال تكون المتاركة إال ب القول فيهم ا‬
‫حتى لو تركها ومضى على عدتها سنون لم يكن لها أن تتزوج بآخر‪ ،‬وإنكار الزوج‬
‫النكاح إن كان بحضرتها فهو متاركة وإال فال كإنكار الوكيل الوكالة‪.‬‬
‫أما علم غير المتارك ة بالمتارك ة‪ ،‬فق د اختل ف في ه‪ ،‬فقي ل إن ه ش رط لص حة‬
‫المتاركة حتى لو لم يعلمها ال تنقضي عدتها‪ ،‬وقيل‪ :‬إن علم المرأة في المتاركة ليس‬
‫واختلفوا في ثبوت المتاركة من المرأة فقيل‪:‬إن المتارك ة ال تك ون من الم رأة‬
‫أصال كما قيده الزيلعي بالزوج‪ ،‬وقي ل‪ :‬إن لك ل واح د منهم ا أن يس تبد بفس خه قب ل‬
‫الدخول وبعده‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن وقوع الطالق يختص بنكاح صحيح‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه ليس بطالق حقيقة إنما هو فسخ‪.‬‬
‫وقد ك ان ه ذا الق ول من الط رق ال تي تحل ل به ا الم رأة إلى زوجه ا‪ ،‬وذل ك‬
‫ب البحث في مفس د من مفس دات ال زواج على م ذهب من الم ذاهب‪ ،‬ثم الحكم بع دم‬
‫وقوع الطالق لذلك‪ ،‬وكمثال على الفتاوى في ذلك ما سئل شهاب الدين الرملي عم ا‬
‫لو طلقها ثالثا‪ ،‬ثم اتفقا على عدم شرط من شروط النك اح ولم يقب ل إقرارهم ا‪ ،‬ف إذا‬
‫قبلها الحاكم وحكم بفساد العقد هل تح ل لل زوج بال محل ل أو ال؟ فأج اب بأن ه يح ل‬
‫لمطلقها نكاحها بال محلل لوجود الحكم بفس اد النك اح في ترتب علي ه جمي ع مقتض اه‬
‫(‪.)3‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬وق وع الطالق في النك اح الفاس د المختل ف في ه‪ ،‬وه و ق ول‬
‫المالكية والحنابلة‪ ،‬فقد سئل ابن القاسم‪:‬طلق قبل أن يفسخ نكاحه‪ ،‬أيقع طالقه عليها‪،‬‬
‫وهو إنما هو نكاح ال يقر على حال؟ فقال‪ :‬لم أسمع من مالك فيه ش يئا وأرى أن ه ال‬
‫يقع طالقه ألن الفسخ فيه يكون طالقا ق ال‪ :‬وذل ك إن ك ان ذل ك النك اح حرام ا ليس‬
‫‪ )(1‬كشاف القناع‪.5/237:‬‬
‫‪ )(2‬تيببن الحقائق‪ ،2/153:‬الفتاوى الهندية‪ ،1/330:‬الجوهرة النيرة‪.2/78:‬‬
‫‪ )(3‬فتاوى الرملي‪.3/176:‬‬
‫‪112‬‬
‫مما اختلف الناس فيه‪ ،‬فأما ما اختلف الناس فيه حتى يأخذ به قوم ويكرهه ق وم ف إن‬
‫المطلق يلزم ه م ا طل ق في ه وق د فس رت ه ذا قب ل ذل ك ويك ون الفس خ في ه عن دي‬
‫تطليقة(‪)1‬‬
‫وقد بين الشيخ عليش وجه استدالل من قال بوقوع الطالق‪ ،‬فق ال إجاب ة على‬
‫سؤال نصه‪ (:‬أن الرج ل إذا طل ق زوجت ه طالق ا مختلف ا في ه في الم ذهب أو غ يره‬
‫بالبينونة‪ ،‬والرجعة‪ ،‬ثم بعد ذلك أوقع الثالث فهل يلحق به نظرا للمخالف كمن طلق‬
‫في نكاح مختلف فيه‪ ،‬ويكون محل قولهم البائن ال يرتدف عليه غيره إذا ك ان متفق ا‬
‫عليه أو ال؟)‬
‫فأجاب‪(:‬نعم يلحق به نظرا للمخالف واستحس انا‪ ،‬واحتياط ا للف روج إذا ك ان‬
‫اإلرداف في العدة)(‪)2‬‬
‫وقد نص الحنابلة على أنه ال يك ون الطالق في نك اح مختل ف في ه ب دعيا في‬
‫حيض‪ ،‬فيجوز فيه وال يسمى طالق بدعة؛ ألن الفاس د ال تج وز اس تدامته كابتدائ ه‪.‬‬
‫(‪)3‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول األول بن اء على م ا س بق ذك ره من‬
‫تض ييق دائ رة الطالق م ا أمكن‪ ،‬وألن الزوج ة من زواج فاس دة ال تعت بر زوج ة‬
‫حقيقية‪ ،‬ألن الزوجة الحقيقية هي التي تستقر معاش رتها م ع زوجه ا‪ ،‬وال تطل ق إال‬
‫برغبت ه أو بأس باب التفري ق المش روعة‪ ،‬وليس في ال زواج الفاس د ك ل ذل ك‪ ،‬فه و‬
‫تفريق بغير رغبته وال رغبة زوجت ه‪ ،‬فل ذلك ك ان األص لح لهم ا ع دم اعتب ار ذل ك‬
‫التفريق طالقا حتى إذا ما صححا العقد وتزوجا زواجا صحيحا خلت ذمتهما من أي‬
‫طلقة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ إضافة الطالق إلى بعض أجزاء المرأة‬
‫تكلم الفقهاء في تبعيض الطالق وتجزئته من ناحيتين‪:‬‬
‫الناحية األولى‪ :‬إذا طلق جزءا من طلقة‪ ،‬وس نعرض له ا في محله ا الخ اص‬
‫من صيغة الطالق‪.‬‬
‫الناحية الثانية‪ :‬إذا طلق جزءا منها‪ ،‬وه و ال ذي س نتحدث عن ه هن ا لعالقت ه‬
‫بالزوجة‪،‬ألن السؤال الذي يرد بعد معرفة ثبوت الزوجي ة ه و ه ل الزوجي ة تتعل ق‬
‫بجميع المرأة أم أنه يصح تعليقها على بعض أجزائها‪.‬‬
‫وقد اتفق الفقهاء هنا على أنه إن أض اف الطالق إلى الري ق وال دمع والع رق‬
‫والحمل لم تطلق‪ ،‬قال ابن قدامة‪ (:‬ال نعلم فيه خالفا)؛ ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هذه ليست من جسمها وإنما الريق والدمع والعرق فضالت تخرج من‬
‫‪ )(1‬المدونة‪.2/121:‬‬
‫‪ )(2‬فتح العلي المالك‪.2/9:‬‬
‫‪ )(3‬مطالب أولي النهى‪.5/327:‬‬
‫‪113‬‬
‫جسمها فهو كلبنها‪.‬‬
‫َّ‬
‫‪ 2‬ـ أن الحمل مودع فيها‪ ،‬وليس جزءا منها‪ ،‬كما قال هللا تعالى‪َ ﴿ :‬وهُ َو ال ِذي‬
‫ص ْلنَا اآْل يَ ا ِ‬
‫ت لِقَ وْ ٍم يَ ْفقَهُ ون﴾(األنع ام‪:‬‬ ‫ع قَ ْد فَ َّ‬ ‫أَن َشأ َ ُك ْم ِم ْن نَ ْف ٍ‬
‫س َوا ِح َد ٍة فَ ُم ْستَقَ ٌّر َو ُم ْستَوْ َد ٌ‬
‫‪ )98‬قيل‪ :‬مستودع في بطن األم‪.‬‬
‫وقد اختلفوا فيما لو طلق ال زوج من الم رأة ج زءا من أجزائه ا الثابت ة‪ ،‬على‬
‫القول األول‪ :‬يقع بذلك الطالق‪ ،‬سواء كان ما طلق ه ج زءا ش ائعا كنص فها أو‬
‫سدسها أو جزءا من ألف جزء منها أو جزءا معينا كيدها أو رأسها أو أصبعها‪،‬وهو‬
‫قول الحسن ومذهب الشافعي وأبي ثور وابن القاسم صاحب مالك(‪.)1‬‬
‫ففي المدونة أرأيت الرج ل إن ق ال‪ :‬المرأت ه ي دك ط الق أو رجل ك ط الق أو‬
‫إصبعك طالق؟ قال‪ :‬لم أسمع من مالك فيه شيئا‪ ،‬وأرى أنه إذا طل ق ي دا أو رجال أو‬
‫ما أشبه ذلك فهي طالق كلها وكذلك الحرية(‪)2‬‬
‫وفي األم‪ ،‬قال الشافعي‪ :‬وإذا قال الرجل المرأته بدنك أو رأسك أو فرجك أو‬
‫رجلك أو يدك أو سمى عضوا من جسدها أو إصبعها أو طرفا م ا ك ان منه ا ط الق‬
‫فهي طالق‪ ،‬ولو قال لها بعضك طالق أو جزء منك ط الق أو س مى ج زءا من أل ف‬
‫جزء طالقا كانت طالقا والطالق ال يتبعض وإذا قال لها أنت طالق نصف أو ثلث أو‬
‫ربع تطليقة أو جزءا من ألف جزء كانت طالقا والطالق ال يتبعض(‪.)3‬‬
‫ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن ذل ك على س يل االحتي اط‪ ،‬ق ال الع ز بن عب د الس الم‪ (:‬إذا طل ق من‬
‫امرأت ه ج زءا معين ا أو ش ائعا س رى الطالق إلى بقيته ا احتياط ا لألبض اع بخالف‬
‫األوقاف والصدقات‪ ،‬فإن التصرف فيها مقصور على محله) (‪)4‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه أض اف الطالق إلى ج زء ث ابت اس تباحه بعق د النك اح فأش به الج زء‬
‫الشائع واألعضاء الخمسة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه أضاف الطالق إلى جزء مستمتع به منها بعق د النك اح‪ ،‬فيق ع الطالق‬
‫‪ )(1‬اختلف المالكية في الشعر‪ ،‬والكالم على قولين‪:‬‬

‫القول األول‪ :‬تعليق الطالق أو العتق بالشعر غير الزم وكذلك الكالم‪ ،،‬وكذلك من قال سعالك علي حرام‪ ،‬وهو‬
‫قول سحنون ورواه ابن المواز عن ابن عبد الحكم‪ ،‬ألنه مما ال تحله الحياة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه الزم‪ ،‬وقد روي عن أشهب‪ ،‬ألنه مما يقع ب ه االلت ذاذ على وج ه االس تمتاع‪ ،‬فأش به الوج ه‪،‬‬
‫واليدين‪ ،‬انظر‪ :‬المنتقى‪ ،4/6:‬قال ابن العربي‪ »:‬فأما إذا قال له ا‪ :‬كالم ك ط الق ; فال إش كال في ه‪ ،‬ف إن الكالم ح رام‬
‫سماعه‪ ،‬فهو من محلالت النكاح فيلحقه الطالق« أحكام القرآن البن العربي‪.1/651:‬‬
‫واختلف وا في إض افة الطالق إلى ال روح‪ ،‬وه و نفس الخالف عن د الش افعية‪ ،‬ق ال ابن الع ربي‪ »:‬وأم ا ال روح‬
‫والحياة فليس للنكاح فيهما متعلق‪ ،‬فوجه وقوع الطالق بتعليقه عليهما خفي‪ ،‬وهو أن بدنها الذي فيه المتاع ال ق وام ل ه‬
‫إال بالروح والحياة‪ .‬وهو باطن فيها ; فكأنه قال لها‪ :‬باطنك طالق‪ ،‬فيسري الطالق إلى ظاهرها فإنه إذا تعل ق الطالق‬
‫بشيء منها سرى إلى الباقي» أحكام القرآن‪.1/651:‬‬
‫‪ )(2‬المدونة‪.2/69:‬‬
‫‪ )(3‬األم‪.5/200:‬‬
‫‪114‬‬
‫كالوجه والرأس‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن مبنى الطالق على الغلبة والسراية فإذا أوقعه على جزء منها‪ ،‬يس ري‬
‫إلى جميعها كالجزء الشائع‪ ،‬وبه فارق النكاح فإنه غير مبني على الس راية وله ذا ال‬
‫تصح إضافته إلى جزء شائع‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن الحل والحرمة إذا اجتمعا في المحل يترجح جانب الحرمة في االبتداء‬
‫واالنتهاء‪ ،‬والدليل علي ه أن ه ل و ق ال له ا‪ :‬أنت ط الق ش هرا‪ ،‬يق ع مؤب دا ول و ق ال‪:‬‬
‫تزوجتك شهرا‪ ،‬لم يصح النكاح فيجعل ذكر جزء منه ا ك ذكر ج زء من الزم ان في‬
‫الفصلين‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أنها جملة ال تتبعض في الح ل والحرم ة وج د فيه ا م ا يقتض ي التح ريم‬
‫واإلباحة فغلب فيها حكم التحريم كما لو اشترك مسلم ومجوسي في قتل صيد‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن قياس هم ال يص ح‪ ،‬ألن ه الش عر والظف ر ليس بث ابت فإنهم ا ي زوالن‬
‫ويخرج غيرهما وال ينقض مسهما الطهارة‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬أن ه إن أض افه إلى ج زء ش ائع أو واح د من أعض اء خمس ة؛‬
‫الرأس والوجه والرقبة والظهر والفرج(‪ )1‬طلقت‪ ،‬وإن أضافه إلى جزء معين غ ير‬
‫هذه الخمسة لم تطلق‪ ،‬وهو قول الحنفية‪ ،‬وقد قيدوا ذلك بما لو قص د ب الجزء الك ل‪،‬‬
‫ق ال السرخس ي‪ (:‬ل و ق ال له ا‪ :‬رأس ك ط الق‪ ،‬ك انت طالق ا ال بإض افة الطالق إلى‬
‫الرأس بعينه‪ ،‬فإنه لو قال‪ :‬الرأس منك طالق أو وض ع ي ده على رأس ها وق ال‪ :‬ه ذا‬
‫العضو منك طالق‪ ،‬ال يقع شيء ولكن باعتبار أن الرأس يع بر ب ه عن جمي ع الب دن‬
‫يقال هؤالء رءوس القوم‪ ،‬ومع اإلضافة إلى الشخص أيضا يعبر به عن جميع البدن‬
‫يقول الرجل‪ :‬أمري حسن ما دام رأسك أي ما دمت باقيا(‪ ،)2‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تع الى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَ ا النَّبِ ُّي إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َس ا َء فَطَلِّقُ وه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن﴾(الطالق‪:‬‬
‫‪ ،)1‬أمر هللا تعالى بتطليق النساء‪ ،‬والنساء جمع المرأة والمرأة اسم لجميع أجزائه ا‪،‬‬
‫واألمر بتطليق الجملة يكون نهيا عن تطليق جزء منها ال يعبر به عن جميع الب دن؛‬
‫ألن ه ت رك لتطلي ق جمل ة الب دن‪ ،‬واألم ر بالفع ل نهي عن ترك ه والمنهي ال يك ون‬
‫مشروعا فال يصح شرعا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الوجه يعبر به عن جميع البدن يقول الرج ل لغ يره‪ :‬ي ا وج ه الع رب‪،‬‬
‫وكذلك الجس د والب دن والرقب ة والعن ق يع بر به ا عن جمي ع الب دن ق ال هللا تع الى‪:‬‬
‫خَاض ِعين﴾‬
‫ِ‬ ‫ت أَ ْعنَ اقُهُ ْم لَهَ ا‬ ‫﴿ فَتَحْ ِري ُر َرقَبَ ٍة ﴾(النس اء‪ )92:‬وق ال هللا تع الى‪ ﴿:‬فَظَلَّ ْ‬
‫(الشعراء‪ ،)4:‬وكذلك الروح يعبر بها عن جميع البدن فصار هو بهذا اللف ظ مض يفا‬
‫الطالق إلى جميعها فكأنه قال‪ :‬أنت طالق‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن سائر األعضاء ليست بمحل إلضافة النكاح إليها‪ ،‬فكذلك الطالق‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن ه ذه األعض اء تب ع في حكم النك اح والطالق‪ ،‬وله ذا ص ح النك اح‬
‫‪ )(1‬ل و أض اف الطالق إلى دبره ا ال يق ع ; ألن ال دبر ال يع بر ب ه عن جمي ع الب دن بخالف الف رج‪ ،‬ب دائع‬
‫الصنائع‪.3/144:‬‬
‫‪ )(2‬المبسوط‪.6/89:‬‬
‫‪115‬‬
‫والطالق وإن لم يكن لها أصبع‪ ،‬ويبقى بعد فوات األصبع‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن ذكر التبع‪ ،‬ال يصير األص ل م ذكورا وإذا ك ان تبع ا‪ ،‬ال يك ون مح ل‬
‫اإلضافة التصرف إليه‪ ،‬والسراية إنما تتحقق بعد صحة اإلضافة‪ ،‬ولذلك فإن وق وع‬
‫الطالق بذكر الوجه والرأس ليس بطري ق الس راية‪ ،‬ب ل باعتب ار داللته ا عن جمي ع‬
‫البدن‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أنه ال يمكن تصحيح الكالم هنا بطريق اإلض مار‪ ،‬وه و أن يق دم اإليق اع‬
‫على البدن لتصحيح كالمه؛ ألنه لو كان هذا كالما مستقيما‪ ،‬لصح إضافة النكاح إلى‬
‫اليد بهذا الطريق‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن المقتضى تبع للمقتضي‪ ،‬وجعل األصل تبع ا لألص بع متع ذر فله ذا ال‬
‫يصح بطريق االقتضاء‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن الطالق منص رف إلى الزوج ة‪ ،‬وأج زاء‬
‫الزوجة ال تعبر عنها بالضرورة‪.‬‬
‫ثانيا ـ تعيين المطلقة‬
‫‪ 1‬ـ طرق تعيين المطلقة‬
‫اتفق الفقهاء على اشتراط تعيين المطلق ة‪ ،‬وق د اتفق وا على أن ط رق التع يين‬
‫كلها يقع بها الطالق‪ ،‬وقد خصوا بالتفصيل ثالث ة ط رق هي‪ :‬اإلش ارة‪ ،‬والوص ف‪،‬‬
‫والنية‪ ،‬فأيها قدم جاز‪ ،‬ولعالقة هذه الطرق ببعضها حالتان‪:‬‬
‫توافق طرق التعيين‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه لو عين المطلق ة باإلش ارة والص فة والني ة وق ع الطالق‬
‫على المعينة‪ ،‬كأن قال لزوجته التي اس مها ليلى مش يرا إليه ا‪ :‬ي ا ليلى‪ ،‬أنت ط الق‪،‬‬
‫قاصدا طالقها‪ ،‬فإنها تطلق باالتفاق‪ ،‬لتمام التعيين بذلك‪.‬‬
‫ف إن أش ار إلى واح دة من نس ائه دون أن يص فها بوص ف‪ ،‬ولم ين و غيره ا‪،‬‬
‫وقال لها‪ :‬أنت طالق‪ ،‬وقع الطالق عليها‪ ،‬ألن اإلشارة كافية للتعيين‪.‬‬
‫ومثل ذلك ما لو وصفها بوصفها دون إشارة ودون قصد غيرها‪ ،‬فإنها تطل ق‬
‫أيضا‪ ،‬كما إذا قال‪ :‬ليلى طالق‪.‬‬
‫ومثل ذلك ما لو نوى واح دة من نس ائه‪ ،‬ولم يش ر إليه ا ولم يص فها‪ ،‬كم ا إذا‬
‫قال‪ :‬إحدى نسائي طالق‪ ،‬ونوى واحدة منهن‪ ،‬فإنه ا تطل ق دون غيره ا‪ ،‬وك ذلك ل و‬
‫قال‪ :‬امرأتي طالق‪ ،‬وليس له غير زوجة واحدة‪ ،‬فإنها تطلق‪.‬‬
‫تعارض طرق التعيين‪:‬‬
‫ولها صور كثيرة‪ ،‬مثل أن ينوي خالف ما يتلفظ‪ ،‬أو يشير خالف ما يص ف‪،‬‬
‫ك أن يش ير إلى واح دة من نس ائه‪ ،‬ويس مي غيره ا‪ ،‬ومث ال ذل ك أن يق ول إلح دى‬
‫زوجاته واسمها سلمى‪ :‬أنت يا ليلى ط الق‪ ،‬وك انت األخ رى اس مها ليلى‪ ،‬وس نذكر‬
‫هن ا آراء الم ذاهب الفقهي ة في المس ألة لك ثرة التفاص يل بين الم ذاهب المختلف ة‪ ،‬ثم‬
‫‪116‬‬
‫نعقبها ببيان األقوال العامة في المسألة‪:‬‬
‫نص الحنفية(‪ )1‬على أنه لو قال‪ :‬يا زينب‪ ،‬فأجابت ه عم رة؛ فق ال‪ :‬أنت ط الق‬
‫ثالثا طلقت التي أجابته‪ ،‬ألن ه أتب ع اإليق اع الج واب فيص ير مخاطب ا للمجيب ة‪ ،‬وإن‬
‫قال‪ :‬أردت زينب قلنا تطلق زينب بقص ده‪ ،‬ولكن ه ال يص دق في ص رف الكالم عن‬
‫ظاهره فتطلق عمرة أيضا بالظاهر كما ل و ق ال‪ :‬زينب ط الق‪ ،‬ول ه ام رأة معروف ة‬
‫بهذا االسم تطلق‪ ،‬فإن قال‪ :‬لي امرأة أخرى بهذا االسم تزوجتها سرا‪ ،‬وإياها ع نيت‬
‫قلنا تطلق تلك بنيته‪ ،‬والمعروفة بالظاهر‪.‬‬
‫ولو قال‪ :‬يا زينب أنت ط الق ولم يجب ه أح د طلقت زينب؛ ألن ه أتب ع اإليق اع‬
‫النداء فيكون خطابا للمنادى وهي زينب‪.‬‬
‫وإن قال المرأته يشير إليها‪ :‬يا زينب أنت طالق فإذا هي عمرة طلقت عمرة‪،‬‬
‫إن كانت امرأته‪ ،‬وإن لم تكن امرأته‪ ،‬لم تطل ق زينب؛ ألن التعري ف باإلش ارة أبل غ‬
‫من التعريف باالسم‪ ،‬فإن التعريف باإلشارة يقطع الشركة من كل وجه‪ ،‬وباالسم ال‪،‬‬
‫فكان هذا أقوى‪ ،‬وال يظهر الضعيف في مقابل ة الق وي؛ فك ان ه و مخاطب ا باإليق اع‬
‫لمن أشار إليها خاصة‪.‬‬
‫وإن قال‪ :‬يا زينب أنت طالق‪ ،‬ولم يشر إلى شيء غير أنه رأى شخصا فظنها‬
‫زينب‪ ،‬وهي غيرها طلقت زينب في القضاء؛ ألنه بنى اإليقاع على التعريف باالسم‬
‫هن ا فإنم ا يق ع على المس ماة‪ ،‬وال معت بر بظن ه؛ ألن التعري ف ال يحص ل ب ه في‬
‫الظاهر‪ ،‬والقاضي مأمور باتباع الظاهر‪ ،‬فأما فيما بينه وبين هللا تعالى ال تطلق هي‬
‫وال األخرى؛ ألنه عناها بقلب ه‪ ،‬وهللا تع الى مطل ع على م ا في ض ميره فيمن ع ذل ك‬
‫اإليقاع على زينب التي لم يعنه ا بقلب ه‪ ،‬وعلى ال تي عناه ا بقلب ه؛ ألن ه لم يخاطبه ا‬
‫بلسانه حين أتبع الخطاب النداء‪.‬‬
‫نص الشافعية على طالق المجيب ة في األص ح‪ ،‬أم ا المن اداة فلم تطل ق‪ ،‬وفي‬
‫قول آخر لم تطلقا‪ ،‬ولو قال الرجل لزوجته وأجنبية معه ا‪ :‬إح داكما ط الق‪ ،‬ثم ق ال‪:‬‬
‫قصدت األجنبية‪ ،‬قبل قوله في األصح لدى الش افعية‪ ،‬الحتم ال كالم ه ذل ك ولك ون‬
‫األجنبي ة من حيث الجمل ة قابل ة ‪ -‬أي للطالق ‪ -‬فتق دم الني ة‪ ،‬وفي ق ول آخ ر تطل ق‬
‫زوجت ه‪ ،‬ألنه ا مح ل الطالق دون الثاني ة‪ ،‬فال يص رف قول ه إلى قص ده‪ ،‬للقاع دة‬
‫الفقهية الكلي ة‪ :‬إعم ال الكالم أولى من إهمال ه‪ ،‬ف إن لم يكن ل ه قص د أص ال‪ ،‬طلقت‬
‫زوجته قوال واحدا للقاعدة السابقة‪ ،‬فلو قال لزوجته ورجل‪ :‬أح دكما ط الق‪ ،‬وقص د‬
‫الرجل‪ ،‬بطل قصده‪ ،‬وطلقت زوجته‪ ،‬ألن الرجل ليس محل الطالق أصال‪ .‬ولو ق ال‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المبسوط‪.6/121 :‬‬
‫‪117‬‬
‫إلحدى زوجتي ه‪ :‬إح داكما ط الق إن فعلت ك ذا‪ ،‬ثم فع ل المحل وف علي ه بع د م وت‬
‫إحداهما‪ ،‬تعينت الثانية الحية للطالق‪ ،‬طلقت(‪.)1‬‬
‫نص المالكية على لو كان له زوجتان‪ :‬س لمى وعم رة‪ ،‬ف دعا س لمى فأجابت ه‬
‫عمرة‪ ،‬فظنها سلمى فطلقها‪ ،‬طلقت سلمى ديان ة وقض اء عن د المالكي ة للقص د‪ ،‬أم ا‬
‫عمرة فتطلق قضاء ال ديانة لعدم القصد‪ ،‬ففي المدونة‪ ،‬سئل ابن القاس م‪ (:‬أرأيت ل و‬
‫أن رجال قال‪ :‬حكمة طالق‪ ،‬وامرأته تسمى حكمة وله جارية يقال له ا حكم ة؟ ق ال‪:‬‬
‫لم أرد امرأتي وإنما أردت جاريتي حكمة‪ ،‬فقال‪ :‬س معت مالك ا وس ألناه عن الرج ل‬
‫يحلف للسلطان بطالق امرأته طائعا فيقول ام رأتي ط الق إن ك ان ك ذا وك ذا ألم ر‬
‫يكذب فيه‪ ،‬ثم يأتي مستفتيا ويزعم أنه إنما أراد بذلك امرأة كانت ل ه قب ل ذل ك وأن ه‬
‫إنما ألغ ز على الس لطان في ذل ك‪ ،‬ق ال مال ك‪ :‬ال أرى أن ذل ك ينفع ه وأرى امرأت ه‬
‫طالقا وإن جاء مستفتيا فأما مسألتك إن كان على قوله بين ة لم ينفع ه قول ه إنم ا أراد‬
‫جاريته‪ ،‬وإن لم تكن عليه بينة‪ ،‬وإنما جاء مستفتيا لم أرها مث ل مس ألة مال ك ولم أر‬
‫عليه في امرأته طالقا؛ ألن هذا سمى حكمة‪ ،‬وإنما أراد جاريت ه وليس ت علي ه بين ة‬
‫ولم يقل امرأتي(‪)2‬‬
‫تعيين المطلقة بالنية‪:‬‬
‫اختلف الفقه اء في أث ر الني ة في تع يين المطلق ة‪ ،‬وذل ك عن د احتم ال وج ود‬
‫غيرها‪ ،‬وعند احتمال خطئه دون تعمده‪ ،‬ومن األمثلة التي ضربها الفقهاء لذلك(‪:)3‬‬
‫المثال األول‪:‬‬
‫ما لو كانت لرجل امرأت ان‪ ،‬ف دعا إح داهما فأجابت ه‪ ،‬فق ال‪ :‬أنت ط الق‪ ،‬وق د‬
‫اختلف الفقهاء في ذلك على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬تطلق المجيبة وحدها؛ ألنها مخاطبة بالطالق‪ ،‬فطلقت‪ ،‬كم ا ل و‬
‫لم ينو غيرها‪ ،‬وال تطلق المنوية؛ ألنه لم يخاطبه ا ب الطالق‪ ،‬ولم تع ترف بطالقه ا‪،‬‬
‫وهو قول الشافعية والحنفية‪.‬‬
‫وقد نص الحنفية على أن هذا يعتبر في القضاء‪ ،‬أما فيما بينه وبين هللا تع الى‬
‫فإنما يقع على التي نوى‪ ،‬وقد نص وا على أن ه ل و ق ال لزوجت ه‪ :‬أنت فالن ة فق الت‪:‬‬
‫األخرى‪ :‬نعم‪ ،‬فقال‪ :‬إذن أنت طالق ال تطلق‪ ،‬أما لو أجابها بقول ه‪ :‬علي ك الطالق أو‬
‫لك اعتبرت النية‪ ،‬ولو كان ل ه امرأت ان اس مهما واح د ونك اح إح داهما فاس د فق ال‪:‬‬
‫فالنة طالق وقال‪ :‬عنيت التي نكاحها فاسد ال يصدق في القضاء(‪.)4‬‬
‫‪ )(1‬مغني المحتاج‪.3/304:‬‬
‫‪ )(2‬المدونة‪.2/291:‬‬
‫‪ )(3‬المغني‪.7/304:‬‬
‫‪ )(4‬فتح القدير‪.4/3:‬‬
‫‪118‬‬
‫القول الث اني‪ :‬ينظ ر إلى نيت ه في ه ذه الحال ة‪ ،‬ف إن لم تكن ل ه ني ة‪ ،‬أو ن وى‬
‫المجيبة وحدها‪ ،‬طلقت وحدها؛ ألنها المطلقة دون غيرها‪ ،‬أما إن ق ال‪ :‬م ا خ اطبت‬
‫بقولي‪ :‬أنت طالق‪ ،‬إال الزوجة األخرى‪ ،‬وكانت حاضرة‪ ،‬فإنها تطلق وح دها إال إذا‬
‫ق ال‪ :‬علمت أن المجيب ة هي الزوج ة األولى‪ ،‬فخاطبته ا ب الطالق‪ ،‬وأردت طالق‬
‫ثانية‪ ،‬فإنهما تطلقان معا‪ ،‬باتفاق الفقهاء‪.‬‬
‫أما إن قال‪ :‬ظننت المجيب ة الزوج ة األولى فطلقته ا‪ ،‬فق د اختل ف الفقه اء في‬
‫المطلقة منهما على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬تطلق األولى والثانية‪ ،‬وهو ق ول النخعي‪ ،‬وقت ادة‪ ،‬واألوزاعي‪،‬‬
‫وأصحاب الرأي‪ ،‬ورواية عن أحمد‪،‬ألنه خاطبها بالطالق‪ ،‬وهي مح ل ل ه‪ ،‬فطلقت‪،‬‬
‫كما لو قصدها‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال تطل ق إال ال تي ن وى‪ ،‬وه و ق ول الحس ن‪ ،‬والزه ري‪ ،‬وأبي‬
‫عبيد‪ ،‬ورواية عن أحمد‪ ،‬واستدلوا على ذل ك بأن ه لم يقص دها ب الطالق‪ ،‬فلم تطل ق‪،‬‬
‫كما لو أراد أن يقول‪ :‬أنت طاهر‪ .‬فسبق لسانه‪ ،‬فقال‪ :‬أنت طالق‪.‬‬
‫المثال الثاني‪:‬‬
‫لو لقي أجنبية‪ ،‬ظنها زوجته‪ ،‬فقال‪ :‬يا فالنة أنت ط الق‪ ،‬يقص د زوجت ه‪ ،‬ف إذا‬
‫هي أجنبية‪،‬وقد اختلف الفقهاء في حصول الطالق لزوجته بهذا القول على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬طلقت زوجت ه‪ ،‬وه و ق ول الجمه ور‪ ،‬ألن ه قص د زوجت ه بلف ظ‬
‫الطالق‪ ،‬فطلقت‪ ،‬كما لو قال‪ :‬علمت أنها أجنبية‪ ،‬وأردت طالق زوجتي‪.‬‬
‫أما إن قال لها‪ :‬أنت طالق‪ ،‬ولم يذكر اسم زوجته‪ ،‬فإن ذلك يحتم ل أن ه قص د‬
‫امرأت ه بلف ظ الطالق‪ ،‬واحتم ل أن ال تطل ق؛ ألن ه لم يخاطبه ا ب الطالق‪ ،‬وال ذك ر‬
‫اس مها مع ه‪ ،‬وإن علمه ا أجنبي ة‪ ،‬وأراد ب الطالق زوجت ه‪ ،‬طلقت‪ .‬وإن لم يرده ا‬
‫بالطالق‪ ،‬لم تطلق‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال تطلق؛ ألنه خ اطب ب الطالق غيره ا‪ ،‬فلم يق ع‪ ،‬كم ا ل و علم‬
‫أنها أجنبية‪ ،‬فقال‪ :‬أنت طالق‪ ،‬وهو قول الشافعية‪.‬‬
‫المثال الثالث‪:‬‬
‫نص الفقهاء على أنه إن أشار إلى زوجته األولى‪ ،‬فقال‪ :‬يا فالنة‪ ،‬أنت طالق‪،‬‬
‫ونيته طالق الثانية‪ ،‬فسبق لسانه إلى نداء األولى‪ ،‬طلقت األولى وحدها؛ ألنه لم يرد‬
‫بلفظه إال طالقها‪ ،‬وإنما سبق لسانه إلى غير ما أراده‪ ،‬فأش به م ا ل و أراد أن يق ول‪:‬‬
‫أنت طاهر‪ ،‬فسبق لسانه إلى أنت طالق‪.‬‬
‫أما إن أتى باللفظ مع علم ه أن المش ار إليه ا الزوج ة الثاني ة‪ ،‬فإنهم ا تطلق ان‬
‫معا‪ ،‬الثانية باإلشارة إليها‪ ،‬وإضافة الطالق إليها‪ ،‬واألولى بنيت ه‪ ،‬وبلفظ ه به ا‪ ،‬وإن‬
‫ظن أن المشار إليها الثانية‪ ،‬طلقت‪ ،‬واختلف في تطليق الثانية كما سبق بيانه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو اعتبار النية واللفظ جميعا‪ ،‬وأن تط ابق الني ة‬
‫اللفظ‪ ،‬كما سنشرح ذلك بتفصيل عند الحديث عن صيغ الطالق‪.‬‬
‫‪119‬‬
‫ونرى أن ه ال يص ح التفري ق في ه ذا بين وق وع الطالق قض اء دون وقوع ه‬
‫ديان ة‪ ،‬ألن الغ رض من الحكم القض ائي ه و تقري ر وتط بيق الناحي ة التعبدي ة ال‬
‫التعارض بينه وبينها‪ ،‬واألص ل في القض اء في مث ل ه ذه األح وال ال تي ق د تنه ار‬
‫بسببها البيوت الحرص على استمرار العالقة ال البحث عن أي سبيل لقطعها‪.‬‬
‫فكيف يقبل أن تطلق امرأتان في لحظ ة واح دة ألن إح داهما قص دت بالني ة‪،‬‬
‫واألخرى لم تفعل شيئا إال أنها سارعت إلجاب ة زوجه ا م ع أن ه دع ا ض رتها‪ ،‬م ع‬
‫التعليل بأن ذلك أتبع إليق اع الج واب‪ ،‬فيص ير مخاطب ا للمجيب ة‪ ،‬ومن أدران ا بح ال‬
‫الزوج حينذاك‪ ،‬وهل سمع حقيقة الجواب أم أن ما هو فيه جعله غافال حتى على من‬
‫أجابته؟‬
‫ومثل ذلك ما قالوا بأنه لو قال المرأته يش ير إليه ا‪ :‬ي ا زينب أنت ط الق ف إذا‬
‫هي عمرة طلقت عمرة‪ ،‬ف أي ذنب تطل ق ب ه عم رة؟ وهي لم تقص د في القلب‪ ،‬ولم‬
‫يتلفظ باسمها باللسان‪ ،‬ولعل زوجها أعماه حاله عن تثبيت النظر إليها‪ ،‬وهك ذا يق ال‬
‫في كل المسائل األخرى‪ ،‬وأن العبرة من كل ذلك هو نيت ه ب دون تفري ق بين الديان ة‬
‫والقضاء‪ ،‬وأن المرجع في ذلك كله قول الزوج‪ ،‬فهو أعلم بمراد نفسه‪ ،‬وق د ق ال هللا‬
‫ْس َعلَ ْي ُك ْم ُجنَا ٌح فِي َما أَ ْخطَأْتُ ْم بِ ِه َولَ ِك ْن َما تَ َع َّمد ْ‬
‫َت قُلُوبُ ُك ْم َو َكانَ هَّللا ُ َغفُ ورًا‬ ‫تعالى‪َ ﴿ :‬ولَي َ‬
‫َر ِحي ًما﴾(األحزاب‪ ،)5:‬وقال ‪(:‬إنما األعمال بالنيات‪ ،‬وإنما لك ل ام رئ م ا ن وى)‬
‫فالعبرة بالنية قبل أن تكون بالوصف أو باإلشارة‪ ،‬وقد س بق ذك ر ح ديث خيثم ة بن‬
‫عبد الرحمن قال‪ :‬قالت امرأة لزوجها‪ :‬سمني؟ فسماها الظبية‪ ،‬قالت‪ :‬م ا قلت ش يئا؟‬
‫قال‪ :‬فهات ما أسميك به؟ قالت‪ :‬سمني خلي ة ط الق‪ ،‬ق ال‪ :‬ف أنت خلي ة ط الق‪ ،‬ف أتت‬
‫عم ر فق الت‪ :‬إن زوجي طلق ني؟ فج اء زوجه ا فقص علي ه القص ة؟ ف أوجع عم ر‬
‫رأسها‪ ،‬وقال لزوجها‪ :‬خذ بيدها وأوجع رأسها‪.‬‬
‫فإنه ال فرق بين الحالتين‪ ،‬ألن عمرة التي ذكره ا الفقه اء ق د تري د أن تطل ق‬
‫من زوجها فتحتال على ذلك بإجابة زوجها بدل ضرتها‪.‬‬
‫الجمع بين زوجته وأجنبية‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه لو قال لزوجته وأجنبية‪ :‬إحداكما طالق‪ .‬أو قال لحمات ه‪:‬‬
‫ابنتك طالق‪ ،‬ولها بنت سوى امرأته‪ ،‬أو كان اسم زوجته زينب‪ ،‬فقال‪ :‬زينب ط الق‪،‬‬
‫طلقت زوجته؛ ألنه ال يملك طالق غيرها‪.‬‬
‫أما إن قال‪ :‬أردت األجنبية‪ ،‬فقد اختلف الفقهاء في ذلك على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬لم يصدق‪ ،‬وهو ق ول أحم د‪ ،‬فق د نص في رج ل ت زوج ام رأة‪،‬‬
‫فقال لحماته‪ :‬ابنتك طالق‪ .‬وقال‪ :‬أردت ابنتك األخرى‪ ،‬التي ليست بزوج تي‪ ،‬فق ال‪:‬‬
‫يحنث‪ ،‬وال يقبل منه‪.‬‬
‫وهذا في الحكم‪ ،‬فأما فيما بينه وبين هللا تعالى‪ ،‬فيدين فيه‪ ،‬فمتى علم من نفس ه‬
‫أنه أراد األجنبية‪ ،‬لم تطلق زوجته؛ ألن اللفظ محتمل له‪ ،‬وإن كان غ ير مقي د‪ ،‬ول و‬
‫كانت ثم قرينة دالة على إرادته األجنبية‪ ،‬مثل أن يدفع بيمينه ظلم ا‪ ،‬أو يتخلص به ا‬
‫من مكروه‪ ،‬قب ل قول ه في الحكم؛ لوج ود ال دليل الص ارف إليه ا‪ ،‬ومن األدل ة على‬
‫‪120‬‬
‫ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه ال يحتمل غير امرأته على وجه صحيح‪ ،‬فلم يقبل تفسيره بها‪ ،‬كما ل و‬
‫فسر كالمه بما ال يحتمله‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ما ذكروه من الفرق ال يصح‪ ،‬فإن (إحداكما) ليس بصريح في واح دة‬
‫منهم ا‪ ،‬إنم ا يتن اول واح دة ال بعينه ا‪ ،‬وزينب يتن اول واح دة ال بعينه ا‪ ،‬ثم تعينت‬
‫الزوجة لكونها محل الطالق‪ ،‬وخطاب غيرها به عبث‪ ،‬كما إذا قال‪ :‬إحداكما طالق‪،‬‬
‫ثم لو تناولها بصريحه لكنه صرفه عنها دليل‪ ،‬فصار ظاهرا في غيرها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه لم ا ق ال الن بي ‪ ‬للمتالع نين‪ (:‬أح دكما ك اذب) لم ينص رف إال إلى‬
‫الكاذب منهما وحده‪ ،‬ولما قال حسان للنبي ‪ ‬وأبا سفيان‪ :‬فشركما لخيركم ا الف داء‬
‫لم ينصرف شرهما إال إلى أبي سفيان وحده‪ ،‬وخيرهما النبي ‪ ‬وحده‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يقبل هاهنا‪ ،‬وال يقبل فيم ا إذا ق ال‪ :‬زينب ط الق‪ ،‬وق ال‪ :‬أردت‬
‫أجنبية اسمها زينب‪ ،‬وهو قول الشافعي‪ ،‬ألن زينب ال يتناول األجنبية بصريحه‪ ،‬بل‬
‫من جهة الدليل‪ ،‬وقد عارضه دليل آخر وهو أنه ال يطلق غير زوجته أظهر‪ ،‬فصار‬
‫اللفظ في زوجته أظهر‪ ،‬فلم يقبل خالفه‪ ،‬أما إذا قال‪ :‬إحداهما‪ .‬فإن ه يتن اول األجنبي ة‬
‫بصريحه‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬يقبل في الجميع‪ ،‬وهو قول الحنفية وأبي ثور‪ ،‬ألنه فسر كالم ه‬
‫بما يحتمله‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة مثلما ذكرنا سابقا أن العبرة بالنية واللفظ جميعا‪،‬‬
‫وأن اللفظ البد أن يكون متوافقا مع النية‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ حكم التشريك في الطالق‬
‫اتفق الفقهاء على وقوع طالق من جمع بين زوجات ه في ص يغة الطالق دون‬
‫تحديد واحدة معينة‪ ،‬واختلفوا في اعتبار عدد الطلقات‪ ،‬وفي كيفية التعامل مع أنواع‬
‫صيغ التشريك في الطالق‪ ،‬وسنذكر هنا آراء المذاهب الفقهية في ذل ك م ع بي ان أن‬
‫للمس ألة عالق ة بص يغ الطالق من جه ة‪ ،‬وبحكم الطالق الثالث من جه ة أخ رى‪،‬‬
‫وسنعرض لهما في الفصل الخاص بالصيغة‪:‬‬
‫اختلف المالكية في بعض صيغ التشريك على رأيين‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬إذا قال لزوجاته األربع شركت بينكن في طلقة‪ ،‬فإن كل واح دة‬
‫تطل ق علي ه طلق ة‪ ،‬وإن ق ال ش ركت بينكن في تطليق تين طلقت ك ل واح دة منهن‬
‫طلق تين‪ ،‬وإن ق ال ش ركت بينكن في ثالث تطليق ات طلقت ك ل واح دة منهن ثالث‬
‫تطليقات‪ ،‬وهو قول سحنون(‪.)1‬‬
‫‪ )(1‬قد جعل بعضهم كالم سحنون خالفا لألول وبعضهم موافقا وكأنه ق ال‪ :‬وطلق ة في أرب ع ق ال لهن بينكن‬
‫ما لم يشرك فإن شرك طلقن ثالثا ثالثا وعلى أنه خالف يكون المعول عليه األول ومسألة التشريك اآلتي ة ت دل على‬
‫أنه مقابل وكالم المؤلف في التوضيح يستشعر منه أنه مرتضيه ألنه قال ونسبها ابن الحاجب لسحنون الحتمال أنه ال‬
‫‪121‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬أنه إذا ق ال لزوجات ه األرب ع بينكن طلق ة واح دة أو طلقت ان أو‬
‫ثالث تطليقات وقع على كل واحدة طلقة واحدة‪ ،‬ألنه قد ناب ك ل واح دة رب ع طلق ة‬
‫أو نصف طلقة أو ثالث ة أرب اع طلق ة فكملت عليه ا‪ ،‬ألن الكس ر في الطالق حكم ه‬
‫التكميل‪ ،‬وإذا قال لهن‪ :‬بينكن خمس تطليقات أو ست تطليق ات أو س بع تطليق ات أو‬
‫ثم ان تطليق ات فإن ه يق ع على ك ل واح دة منهن طلقت ان وإن ق ال لهن‪ :‬بينكن تس ع‬
‫تطليقات إلى أكثر فإنه يقع على كل واحدة منهن ثالث تطليقات‪،‬وه و ق ول جمه ور‬
‫المالكية(‪.)1‬‬
‫نص الحنفية على أنه لو قال ألربع نسوة‪ :‬بينكن طلقة طلقت كل واح دة منهن‬
‫واحدة‪ ،‬وكذا لو قال بينكن طلقتان‪ ،‬أو ثالث‪ ،‬أو أربع إال إذا نوى أن كل طلقة بينهن‬
‫جميع ا فتق ع على ك ل واح دة منهن ثالث إال في التطليق تين‪ ،‬فتق ع على ك ل واح دة‬
‫منهن ثنت ان‪ ،‬ول و ق ال بينكن خمس تطليق ات وال ني ة ل ه طلقت ك ل واح دة منهن‬
‫طلقتين‪ ،‬وك ذا م ا زاد إلى ثم ان تطليق ات‪ ،‬ف إن زاد على الثم ان فك ل واح دة منهن‬
‫طالق ثالثا‪.‬‬
‫ولو ق ال‪ :‬فالن ة ط الق ثالث ا وفالن ة معه ا‪ ،‬أو ق ال أش ركت فالن ة معه ا في‬
‫الطالق طلقت ا ثالث ا ثالث ا‪ ،‬ول و ق ال‪ :‬ألرب ع أنتن طوال ق ثالث طلقت ك ل واح دة‬
‫ثالثا(‪.)2‬‬
‫نص الشافعية على أنه لو قال ألربع‪ :‬أوقعت عليكن أو بينكن طلقة أو طلقتين‬
‫أو ثالثا أو أربعا وقع على كل منهن طلقة‪ ،‬ألن كال يصيبها عن د التوزي ع واح دة أو‬
‫بعضها فتكمل‪ ،‬فإن قصد توزيع كل طلقة عليهن وقع على كل منهن في ثنتين ثنت ان‬
‫وفي ثالث وأربع ثالث عمال بقصده‪ ،‬بخالف ما لو أطلق لبعده عن الفهم‪ ،‬ول و ق ال‬
‫خمسا أو ستا أو سبعا أو ثمانيا فطلقتان ما لم يرد التوزيع أو تسعا فثالث مطلقا‪.‬‬
‫ف إن ق ال‪ :‬أردت بينكن أو عليكن لم يقب ل ظ اهرا في األص ح‪ ،‬ألن ه خالف‬
‫ظاهر اللفظ من اقتضاء الشركة‪ ،‬أما باطنا في دين والث اني يقب ل الحتم ال بينكن لم ا‬
‫أراده بخالف عليكن فال يقبل إرادة بعضهن به جزما‪.‬‬
‫ولو أوقع بينهن ثالث ا ثم ق ال أردت اثن تين على ه ذه وقس مت األخ رى على‬
‫الباقي ات قب ل‪ ،‬وعلي ه ل و أوق ع بين أرب ع أربع ا‪ ،‬ثم ق ال أردت على ثن تين طلق تين‬
‫طلقتين دون األخريين لحق األوليين طلقتان طلقتان عمال بإقراره‪ ،‬ولحق األخ ريين‬
‫طلقة طلقة لئال يتعطل الطالق في بعضهن‪.‬‬
‫يوافق عليه ابن القاس‪ ،‬الخرشي‪.4/52:‬‬

‫‪ )(1‬الخرشي‪.4/52:‬‬
‫‪ )(2‬مجمع األنهر‪.1/389:‬‬
‫‪122‬‬
‫ولو ق ال أوقعت بينكن س دس طلق ة ورب ع طلق ة وثلث طلق ة طلقن ثالث ا ألن‬
‫تغاير األجزاء وعطفها مشعر بقسمة كل جزء بينهن(‪)3‬‬
‫ولو طلقها ثم قال لألخرى أشركتك معها‪ ،‬أو جعلتك شريكتها‪ ،‬أو أنت مثله ا‪،‬‬
‫أو كهي‪ ،‬فإن ن وى ب ذلك طالقه ا المنج ز طلقت وإال فال تطل ق الحتم ال قص ده أن‬
‫األولى ال تطلق حتى تدخل األخرى ولم يقبل منه؛ ألن ه رج وع عن التعلي ق األول‪،‬‬
‫وإن قال‪ :‬أردت إذا دخلت األولى طلقت الثانية قبل وطلقتا بدخولها‪ ،‬أو أردت تعليق‬
‫طالق الثانية ب دخولها نفس ها كم ا في األولى قب ل وتعل ق طالق ك ل منهم ا ب دخول‬
‫نفسها‪ ،‬وإن أطلق فالظاهر حمله على هذا األخير‪.‬‬
‫ولو طلق رجل زوجته‪ ،‬وقال رجل آخر ذل ك المرأت ه‪ ،‬كقول ه‪ :‬أش ركتك م ع‬
‫مطلقة هذا الرجل أو جعلتك شريكتها‪ ،‬فإن نوى طالقه ا طلقت وإال فال؛ ألن ه كناي ة‬
‫وإن أشركها مع ثالث طلقهن هو أو غيره ونوى وأراد أنها شريكة ك ل منهن طلقت‬
‫ثالثا‪ ،‬أو أنها مثل إحداهن طلقت واحدة‪ ،‬وكذا إن أطلق ني ة الطالق ولم ين و واح دة‬
‫وال عددا ألن جعلها كإحداهن أسبق إلى الفهم وأظه ر من تق دير توزي ع ك ل طلق ة‪،‬‬
‫وإن أشركها م ع ام رأة طلقه ا ه و أو غ يره ثالث ا ون وى الش ركة في ع دد الطالق‬
‫طلقت طلقتين؛ ألنه أشركها معها في ثالث فيخص ها طلق ة ونص ف وتكم ل‪ ،‬وقي ل‬
‫واحدة؛ ألنها المتيقنة‪ ،‬وقيل ثالث ألنه أشركها معها في كل طلقة‪ .‬أما إذا لم ينو ذلك‬
‫فيقع واحدة كما جزم به صاحب األنوار‪ ،‬ولو أوقع بين ثالث طلقة ثم أشرك الرابعة‬
‫معهن وقع على الثالث طلقة طلقة‪ ،‬وعلى الرابعة طلقتان‪ ،‬إذ يخصها بالشركة طلقة‬
‫ونصف‪.‬‬
‫ولو طلق إحدى نس ائه الثالث ثالث ا ثم ق ال للثاني ة‪ :‬أش ركتك معه ا ثم للثالث ة‬
‫أشركتك مع الثاني ة طلقت الثاني ة طلق تين؛ ألن حص تها من األولى طلق ة ونص ف‪،‬‬
‫والثالثة طلقة؛ ألن حصتها من الثانية طلقة‪.‬‬
‫وهذا كله فيما إذا علم طالق التي ش وركت‪ ،‬ف إن لم يعلم كم ا ل و ق ال‪ :‬طلقت‬
‫امرأتي مث ل م ا طل ق زي د‪ ،‬وه و ال ي دري كم طل ق زي د ون وى ع دد طالق زي د‪،‬‬
‫فمقتضى كالم الرافعي أنه ال يقع قاله الزركشي‪ ،‬ومراده العدد ال أصل الطالق(‪.)2‬‬
‫مذهب الحنابلة‪:‬‬
‫اختلف الحنابلة فيما لو قال لزوجاته األربع‪ :‬أوقعت عليكن طلق ة‪ ،‬أو اثن تين‪،‬‬
‫أو ثالثا‪ ،‬أو أربعا هل تقع لكل واحدة طلقة أم يبن جميعا على رأيين‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬وقع بكل واحدة طلقة‪ ،‬هذا المذهب‪ ،‬وعليه أكثر الحنابلة‪.‬‬
‫ال رأي الث اني‪ :‬إذا ق ال‪ :‬أوقعت بينكن ثالث ا بن من ه‪ ،‬واخت اره أب و بك ر‪،‬‬
‫والقاضي‪ ،‬قال في الرعاية الصغرى‪ :‬وعنه‪ :‬إن أوق ع ثن تين وق ع ثنت ان‪ ،‬وإن أوق ع‬
‫‪ )(3‬نهاية المحتاج‪..6/464:‬‬
‫‪ )(2‬مغني المحتاج‪.4/485:‬‬
‫‪123‬‬
‫ثالثا أو أربع ا فثالث‪ ،‬ق ال ابن عب دوس في تذكرت ه‪ :‬واألق وى يق ع ثالث ة في غ ير‬
‫األولى‪.‬‬
‫وبناء على هذا االختالف وق ع اختالفهم في س ائر الص يغ‪ ،‬فل و ق ال‪ :‬أوقعت‬
‫بينكن خمسا‪ ،‬فعلى األول‪ :‬يق ع بك ل واح دة طلقت ان ك ذا ل و أوق ع س تا أو س بعا‪ ،‬أو‬
‫ثمانيا‪ ،‬وعلى الثانية‪ :‬يقع ثالث‪ ،‬وإن أوقع تسعا فأزيد فثالث على كال الروايتين‪.‬‬
‫أما لو قال‪ :‬أوقعت بينكن طلقة وطلقة وطلقة‪ ،‬فثالث على كال الروايتين على‬
‫الصحيح من المذهب‪ ،‬وقيل‪ :‬واحدة على الرواية األولى(‪.)1‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو اعتب ار قص د ال زوج في طالق ه‪ ،‬ف إن قص د‬
‫طالق الجميع طلق الجميع‪ ،‬ولكن بشرط تحقق جمي ع الض وابط ال تي رجحناه ا في‬
‫هذا الكتاب‪ ،‬فإن كانت إحداهن حائضا مثال‪ ،‬فإنه ال يشملها الطالق‪ ،‬أو طلق واح دة‬
‫مثال برضى‪ ،‬وطلق األخريات بعدها وهو في حالة غضب‪ ،‬لم يقع طالقهن‪.‬‬
‫وال يستعصي علينا تصور ذلك‪ ،‬فإنه قد يطل ق واح دة منهن مثال لرغبت ه في‬
‫طالقها‪ ،‬فيلمنه على ذلك ويعاتبنه فيه‪ ،‬أو يعاتبه أجن بي‪ ،‬فيغض ب‪ ،‬وي رمي الطالق‬
‫على سائر أزواجه‪ ،‬فإن الطالق في هذه الصورة ال يقع ألن الدافع له غضب الزوج‬
‫ال الرغبة في الطالق‪ ،‬وهكذا في سائر الضوابط‪.‬‬
‫أم ا التفاص يل ال تي ذكره ا الفقه اء هن ا‪ ،‬فال حاج ة له ا إذا قلن ا ب أن الطالق‬
‫الثالث في مجلس واحد ال يقع إال طلقة واحدة‪ ،‬وهو األرجح الذي ت دل علي ه األدل ة‬
‫الكثيرة كما سنرى في ص يغة الطالق‪ ،‬وه و األوف ق ك ذلك بالمقاص د الش رعية من‬
‫تشريع العدة والرجعة والعدد في الطالق‪ ،‬وسنرى تفاصيل ذلك في محالها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ نسيان المطلقة المعينة‬
‫فقد يطلق رجل ما امرأة من زوجاته‪ ،‬ثم ينس ى من وق ع عليه ا الطالق‪ ،‬وق د‬
‫اختلف الفقهاء في التعامل مع هذه الحالة على األقوال التالية(‪:)2‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه يعين في المبهمة‪ ،‬ويقف في حق المنسية عن الجميع‪ ،‬فينف ق‬
‫عليهن ويكس وهن‪ ،‬ويع تزلهن إلى أن يف رق بينهم ا الم وت أو يت ذكر‪ ،‬وال يق رع‬
‫بينهن‪ ،‬وإذا كان الطالق لواحدة ال بعينها وال نواها‪ ،‬فإنه يختار ص رف الطالق إلى‬
‫أيتهن شاء‪ ،‬وإن كان الطالق لواحدة بعينها ونسيها‪ ،‬فإنه يتوقف فيهما ح تى يت ذكر‪،‬‬
‫وهو قول أبي حنيفة(‪ )3‬والشافعي‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن التحريم قد حصل في واحدة ال بعينها‪ ،‬فكان له تعيينها باختي اره‪ ،‬كم ا‬
‫لو أسلم الحربي وتحته خمس نسوة‪ ،‬أو أختان‪ :‬اختار‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن المنس ية والمش تبهة يج وز أن ت ذكر‪ ،‬وتعلم عينه ا ب زوال‪ ،‬االش تباه؛‬
‫‪ )(1‬اإلنصاف‪.9/17:‬‬
‫‪ )(2‬الطرق الحكمية‪.252:‬‬
‫‪ )(3‬وللحنفية قول آخر هو أنه إذا طلق ام رأة من نس ائه ال بعينه ا‪ ،‬فإن ه ال يح ال بين ه وبينهن‪ ،‬ول ه أن يط أ‬
‫أيتهن شاء‪ ،‬فإذا وطئ انصرف الطالق إلى األخرى‪ ،‬واختاره ابن أبي هريرة من الشافعية‪.‬‬
‫‪124‬‬
‫فلهذا لم يملك صرف الطالق فيها إلى من أراد‪ ،‬بخالف المبهمة فإنه ال ي رجى ذل ك‬
‫فيها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ التحريم هاهنا حكم تعلق بفرد ال بعينه من جملة‪ ،‬فكان المرجع في تعيينه‬
‫إلى المكلف‪ ،‬كما لو باع قفيزا من صبرة‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ لما كان له تعيين المطلقة في االبتداء‪ ،‬كان له تعيينها في ثاني الحال‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يق ع الطالق على الجمي ع‪ ،‬وه و ق ول المالكي ة‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫‪ 1‬ـ أن الحكم إنما عم احتياطا للفروج ودليل مشروعية هذا االحتياط كل دليل‬
‫دل على وجوب توقي الشبهات(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ أن مفهوم أح د األم ور ق در مش ترك بينه ا لص دقه على ك ل واح د منه ا‬
‫والصادق على عدد وأفراد مشترك فيه بين تلك األفراد(‪.)2‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الطالق تح ريم ألن ه راف ع لم وجب النك اح والنك اح لإلباح ة وراف ع‬
‫اإلباحة محرم‪ ،‬فالطالق محرم‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن تح ريم المش ترك يل زم من ه تح ريم جمي ع الجزئي ات‪ ،‬فيح رمن كلهن‬
‫بالطالق‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أنه ال يصح قياس هذه المس ألة على خص ال الكف ارة‪ ،‬ألن إيج اب إح دى‬
‫الخص ال إيج اب للمش ترك ووج وب المش ترك يخ رج المكل ف عن عهدت ه بف رد‬
‫إجماعا‪ ،‬وأما الطالق في هذه الصورة فهو تحريم لمش ترك فيعم أف راده وأف راده هم‬
‫النسوة فيعمهن الطالق(‪.)3‬‬
‫‪ 6‬ـ أن عمر بن عبد العزيز قضى ب ه في رج ل من أه ل البادي ة ك ان يس قي‬
‫على مائه‪ ،‬فأقبلت ناقة له فنظر إليها من بعيد فقال‪ :‬إحدى امرأتيه ط الق ألبت ة إن لم‬
‫تكن فالنة الناقة له‪ ،‬فأقبلت ناقة غير تلك الناق ة فق دم األع رابي المدين ة ف دخل على‬
‫أبي بكر بن محمد بن عمرو بن حزم وهو عامل لعمر بن عبد العزي ز على المدين ة‬
‫وعمر يومئذ الخليفة فقص عليه قضيته فأشكل علي ه القض اء فيه ا‪ ،‬فكتب إلى عم ر‬
‫في ذلك‪ ،‬فكتب إليه عمر إن كان ن وى واح دة منهم ا حين حل ف فه و م ا ن وى وإال‬
‫‪ )( 1‬هذا هو الدليل األصلي للمسألة عند المالكية‪ ،‬ولكن القرافي ذكر لها األدلة التالية‪ ،‬وقال بعد ذكرها منبها‬
‫على عدم إيراد من سبقه على دليل ذلك‪«:‬فإذا قيل لهم‪ :‬ما الدليل على مش روعية ه ذا االحتي اط في الش رع لم يج دوه‬
‫وأما مع ذكر هذه القواعد فتصير ه ذه المس ألة ض رورية بحيث يتعين الح ق فيه ا تعين ا ض روريا»‪ ،‬وق د تعقب ه ابن‬
‫الشاط بالرد على ما ذكره من قواعد‪ ،‬وقالبعدها‪ «:‬والج واب الص حيح م ا أج اب ب ه األك ابر وه و أن الحكم إنم ا عم‬
‫احتياطا للفروج ودليل مشروعية هذا االحتياط كل دليل دل على وجوب توقي الشبهات‪».‬أنوار البروق‪.1/157:‬‬
‫‪ )(2‬هذه هي القاعدة األساسية التي اعتمد عليه ا الق رافي‪ ،‬وق د تعقبه ا ابن الش اط بقول ه‪ «:‬ليس األم ور ه و‬
‫القدر المشترك بل أحد األمور واحد غير معين منها‪ ،‬ولذلك صدق على كل واح د منه ا‪ ،‬وقول ه والص ادق على ع دد‬
‫وأفراد مشترك فيه بين تلك األفراد إن أراد بذلك الحقيقة الكلية فليس أحد األمور هو الحقيق ة الكلي ة وإن أراد أن لف ظ‬
‫أحد األمور يختص به معين من تلك األمور فذلك صحيح وال يحصل ذلك مقصوده‪ ».‬أنوار البروق‪.1/157:‬‬
‫‪ )(3‬أنوار البروق‪.1/157:‬‬
‫‪125‬‬
‫نطلقهما عليه جميعا(‪.)1‬‬
‫القول الثالث‪ :‬أنه ال يقع الطالق بواحدة منهن وهو قول اإلمامية كم ا س نرى‬
‫ذلك في محله؛ لكن ابن القيم قال‪(:‬وال يعرف له قائل) (‪ ،)2‬واس تدل ل ه ب أن النك اح‬
‫ث ابت بيقين‪ ،‬وك ل واح دة منهن مش كوك فيه ا‪ :‬ه ل هي المطلق ة أم ال؟ فال تطل ق‬
‫بالشك‪ ،‬وال يمكن إيقاع الطالق بواح دة غ ير معين ة‪ ،‬وليس البعض أولى ب أن يوق ع‬
‫عليها الطالق من البعض‪.‬‬
‫الق ول الرابع‪ :‬اس تعمال القرع ة لتع يين المطلق ة المنس ية‪ ،‬أو اختي ار إح دى‬
‫النساء للتطليق(‪ ،)3‬وهو قول أحمد واختي ار ابن تيمي ة وابن القيم(‪ ،)4‬فق د روي عن‬
‫أحمد في رجل له أربع نسوة طلق إحداهن‪ ،‬ولم تكن له نية في واحدة بعينه ا‪ :‬يق رع‬
‫بينهن فأيتهن أصابتها القرع ة فهي المطلق ة‪ ،‬وك ذلك إن قص د إلى واح دة بعينه ا ثم‬
‫نسيها‪ ،‬قال‪ :‬والقرعة س نة رس ول هللا ‪ ،‬وق د ج اء به ا الق رآن‪ ،‬ومن األدل ة على‬
‫ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ حديث عمران بن حصين في عتق األعبد الستة‪ ،‬فإن تصرفه في الجمي ع‬
‫لما كان ب اطال‪ ،‬جع ل كأن ه أعت ق ثلث ا منهم غ ير معين‪ ،‬فعين ه الن بي ‪ ‬بالقرع ة‪،‬‬
‫والطالق كالعت اق في ه ذا‪ ،‬ألن ك ل واح د منهم ا إزال ة مل ك مب ني على التغليب‬
‫والسراية‪ ،‬فإذا اش تبه الممل وك في ك ل منهم ا بغ يره‪ :‬لم يجع ل التع يين إلى اختي ار‬
‫المالك‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الحقوق إذا تساوت على وجه ال يمكن التمييز بينه ا إال بالقرع ة ص ح‬
‫استعمالها فيها‪ ،‬مثلما لو أراد أن يس افر بإح دى نس ائه‪ ،‬أو إذا تس اوى الم دعيان في‬
‫الحضور عند الحاكم‪ ،‬وكذلك األولياء في النكاح إذا تساووا في الدرجة وتشاحوا في‬
‫العقد‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن هللا تعالى القرعة طريقا إلى الحكم الشرعي في كتابه‪ ،‬وفعله ا رس ول‬
‫هللا ‪ ‬وأمر بها‪ ،‬وحكم بها علي بن أبي طالب في المسألة بعينها‪.‬‬
‫‪ )(1‬المدونة‪.2/70 :‬‬
‫‪ )(3‬اتفق الفقهاء القائلون بالقرع ة على أن المطلق ة بالقرع ة إذا ت زوجت ال يقب ل قول ه ب أن المطلق ة ك انت‬
‫غيرها‪ ،‬لما فيه من إبطال حق الزوج‪ ،‬حتى لو أقام بينة على أن المطلقة غيرها‪ ،‬ألن القرعة تصيب طريقا إلى وقوع‬
‫الطالق فيمن أصابتها‪ ،‬ولو كانت غير المطلقة في نفس األمر‪ ،‬فالقرعة فرقت بينهما‪ ،‬وتأكدت الفرقة بتزويجها‪.‬‬
‫واتفقوا كذلك فيما إذا كانت القرعة بحكم الحاكم‪ ،‬فإن حكمه يجري مج رى التفري ق بينهم ا فال يقب ل قول ه ب أن‬
‫المطلقة غيرها‪ ،‬واختلفوا فيما لو لم تتزوج على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬تعود إلي ه من حين وقعت عليه ا القرع ة‪ ،‬ويق ع الطالق بالم ذكورة‪ ،‬وق د نص علي ه أحم د‪ ،‬ألن‬
‫القرعة إنما كانت ألجل االشتباه‪ ،‬وقد زال بالتذكر‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنها ال ترد إليه بعد انقضاء عدتها وملكها نفسها‪ ،‬إال أن تصدقه‪ ،‬ولهذا لو قال بعد انقضاء عدتها‪:‬‬
‫كنت راجعتك قبل انقضاء العدة‪ ،‬لم تقبل منه إال ببينة أو تصديقها‪ ،‬ول و ق ال ذل ك والع دة باقي ة‪ ،‬قب ل من ه ألن ه يمل ك‬
‫إنشاء الرجعة‪ ،‬وهو اختيار ابن القيم‪ ،‬انظر‪ :‬الطرق الحكمية‪.264:‬‬
‫‪ )( 4‬قال ابن القيم‪:‬وبالجملة‪ :‬فالقرعة طريق شرعي‪ ،‬شرعه هللا ورسوله للتمييز عند االش تباه‪ ،‬فس لوكه أولى‬
‫من غيره من الطرق‪ ،‬الطرق الحكمية‪.261:‬‬
‫‪126‬‬
‫‪ 4‬ـ قال وكيع‪ :‬سمعت عبد هللا قال‪ :‬سألت أبا جعفر عن رجل له أرب ع نس وة‪،‬‬
‫فطلق إحداهن‪ ،‬ال يدري أيتهن طلق‪ ،‬فقال‪ :‬علي يقرع بينهن‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن تعيين المكلف تابع الختي اره وإرادت ه‪ ،‬وتعين القرع ة إلى هللا تع الى‪،‬‬
‫والعبد يفعل القرعة وهو ينتظر ما يعينه له القضاء والقدر‪ ،‬شاء أم أبى‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن التعيين إذا لم يكن لنا سبيل إلي ه بالش رع ف وض إلى القض اء والق در‪،‬‬
‫وصار الحكم به شرعيا قدريا‪ :‬ش رعيا في فع ل القرع ة‪ ،‬وق دريا‪ :‬فيم ا تخ رج ب ه‪،‬‬
‫وذلك إلى هللا‪ ،‬ال إلى المكلف‪.‬قال ابن القيم‪(:‬فال أحسن من هذا وال أبل غ في موافقت ه‬
‫شرع هللا وقدره)‬
‫‪ 7‬ـ أنه قد وقع الشك في سبب الحل‪ ،‬فال يرفع التح ريم األص لي إال بالنك اح‪،‬‬
‫ثم وق ع في عين غ ير معين ة‪ ،‬ومعن ا أص ل الح ل المستص حب‪ ،‬فال يمكن تعميم‬
‫التحريم‪ ،‬وال إلغاؤه بالكلية‪ ،‬ولم يب ق طري ق إلى تع يين محل ه إال بالقرع ة‪ ،‬فتعينت‬
‫طريقا‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن الطالق ق د وق ع على واح دة منهن معين ة؛ المتن اع وقوع ه في غ ير‬
‫معين‪ ،‬فلم يملك المطلق صرفه إلى أيتهن شاء‪ ،‬لكن التع يين غ ير معل وم لن ا‪ ،‬وه و‬
‫معلوم عند هللا‪ ،‬وليس لنا طريق إلى معرفته‪ ،‬فتعينت القرعة‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ أن التعيين بالقرعة تعيين بسبب قد نصبه هللا ورس وله س ببا للتع يين عن د‬
‫ع دم غ يره‪ ،‬والتع يين باالختي ار تع يين بال س بب‪ ،‬حيث انتفت أس باب التع يين‬
‫وعالماته‪ .‬وال يخفى أن التعيين بالسبب الذي نصبه الشرع له أولى من التعين ال ذي‬
‫ال سبب له‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة القول بع دم وق وع الطالق للجمي ع‪ ،‬وه و الق ول‬
‫الثالث‪ ،‬بناء على ما ذكرناه من قاعدة التضييق في الطالق‪.‬‬
‫طالق المبهمات عند موت إحداهن‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيما لو طلق إحدى زوجتيه ال بعينها‪ ،‬ثم ماتت إح داهما‪ ،‬على‬
‫القول األول‪ :‬لم يتعين الطالق في الباقية وأقرع بين الميتة والحية‪ ،‬وهو ق ول‬
‫الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأنه ال يملك التعيين باختياره‪ ،‬وإنما يملك اإلق راع‪ ،‬ولم‬
‫يفت محله‪ ،‬فإنه يخرج المطلقة‪ ،‬فيتبين وقوع الطالق من حين التطلي ق‪ ،‬ال من حين‬
‫اإلقراع‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يتعين الطالق في الباقية‪ ،‬وهو قول الحنفية‪ ،‬واستدلوا على ذلك‬
‫‪ 1‬ـ أنه مخير في التعيين‪ ،‬ولم يبق من يص ح إيق اع الطالق عليه ا إال الحي ة‪،‬‬
‫ومن خير بين أمرين ففاته أحدهما‪ :‬تعين اآلخر‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ه ال يص ح أن يبت دئ في الميت ة الطالق‪ ،‬فال يص ح أن يعين ه فيه ا‬
‫بالقرعة‪ ،‬كاألجنبية‪.‬‬
‫‪127‬‬
‫القول الثالث‪ :‬ال يتعين فيها‪ ،‬وله تعيينه في الميتة‪ ،‬وهو قول الشافعية‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول الثالث‪ ،‬فهو أوف ق األق وال م ع مقص د‬
‫الشريعة من تضييق دائرة الطالق‪.‬‬
‫موت المطلق قبل تعيين مطلقته‪:‬‬
‫وهي مسألة تتعلق بالميراث ال بالحياة الزوجية‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء فيها على‬
‫قولين(‪:)1‬‬
‫القول األول‪ :‬يقسم الم يراث بين الجمي ع‪ ،‬وه و ق ول الحنفي ة‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫ذل ك بأنهم ا ق د تس اويا في س بب االس تحقاق‪ ،‬ألن حج ة ك ل واح دة منهم ا كحج ة‬
‫األخ رى‪ ،‬ف وجب أن يتس اويا في اإلرث‪ ،‬كم ا ل و أق امت ك ل واح دة منهم ا البين ة‬
‫بالزوجية‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬يوق ف م يراث الزوج ات ح تى يص طلحن علي ه‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الشافعية‪ ،‬وهو مذهب الشافعية في معظم المسائل التي ال يستبين فيها وجه الحق‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬إذا طلق إحدى نسائه‪ ،‬ومات قبل البيان‪ ،‬ف إن الورث ة يقرع ون‬
‫بينهن‪ ،‬فمن وقعت عليها القرعة لم ترث‪ ،‬وهو قول الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما‬
‫يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن القرعة تخلص من المفاسد التي تلزم من الق ولين الس ابقين‪ ،‬ف إن الزم‬
‫القول األول توريث من يعلم أنها أجنبية‪ ،‬ألنها مطلقة في حال الصحة ثالث ا‪ ،‬والزم‬
‫القول الثاني وقف المال‪ ،‬وتعريضه للفس اد والهالك‪ ،‬وع دم االنتف اع ب ه‪ ،‬وإن ك ان‬
‫حيوانا فربما كانت مئونته تزيد على أضعاف قيمته‪ ،‬وه ذا ال مص لحة في ه‪ ،‬ثم إنهن‬
‫إذا علمن أن المال يهلك إن لم يصطلحن عليه كان ذلك إلج اء لهن إلى إعط اء غ ير‬
‫المستحقة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه بما أن المس تحقة للم يراث إح داهما دون األخ رى‪ ،‬ف وجب أن يق رع‬
‫بينهما كما يقرع بين العبي د إذا أعتقهم في الم رض‪ ،‬وبين الزوج ات إذا أراد الس فر‬
‫بإحداهن‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الحاكم إنما نصب لفصل األحكام‪ ،‬ال لوقفه ا وجعله ا معلق ة‪ ،‬فت وريث‬
‫الجميع على ما فيه أق رب للمص لحة من حبس الم ال وتعريض ه للتل ف‪ ،‬م ع حاج ة‬
‫مستحقيه إليه‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن األص ل الع ام في الش ريعة ع دم وق ف القض ايا على اص طالح‬
‫المتخاصمين‪ ،‬بل يشير عليهما بالصلح‪ ،‬ف إن لم يص طلحا فص ل الخص ومة‪ ،‬وبه ذا‬
‫تقوم مصلحة الناس‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو الق ول األول ألن تع يين المطلق ة إنم ا يك ون‬
‫‪128‬‬
‫بيد الزوج‪ ،‬والزوج قد مات‪ ،‬فكيف تحرم حقها الثابت باألدلة القطعية بمج رد ت وهم‬
‫أن الزوج طلقها من غير بينة تثبت ذلك‪.‬‬
‫ثالثا ـ الصفة البدعية للطالق وأحكامها‬
‫معظم أحكام الطالق السني والبدعي مرتبطة بمن يق ع عليه ا الطالق‪ ،‬فل ذلك‬
‫سنتكلم عنها في هذا المبحث‪ ،‬وبعضها اآلخ ر متعلق ة بالص يغة‪ ،‬وس نتكلم عنه ا في‬
‫محلها من الجزء الخاص بالصيغة‪.‬‬
‫‪ 1‬ـ تقسيم الطالق إلى سني وبدعي‬
‫اتفق الفقهاء على تقسيم الطالق من حيث وصفه الشرعي إلى س ني وب دعي‪،‬‬
‫والسني والبدعي ال يراد بهما هنا ما يراد بهما في سائر اإلطالق ات الش رعية‪ ،‬ف إن‬
‫السني هنا هو ما وافق السنة في طريقة إيقاعه‪ ،‬ال أنه سنة‪ ،‬لما تق دم من النص وص‬
‫المنفرة من الطالق‪ ،‬وأنه أبغض الحالل إلى هللا تعالى‪ ،‬أما الب دعي‪ ،‬فه و م ا خ الف‬
‫السنة في ذلك(‪.)1‬‬
‫وقد استند العلماء في تحديد صفات الطالق السني والبدعي إلى األدلة التالية‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تع الى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَ ا النَّبِ ُّي إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َس ا َء فَطَلِّقُ وه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن﴾(الطالق‪:‬‬
‫‪ ،)1‬وقد فسر ابن مسعود ذل ك ب أن يطلقه ا في طه ر ال جم اع في ه‪ ،‬ومثل ه عن ابن‬
‫عباس‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ ما رواه ابن عمر أنه طلق امرأته وهي ح ائض‪ ،‬فس أل عم ر رس ول هللا‬
‫‪ ‬عن ذلك‪ ،‬فقال له رس ول هللا ‪ :‬م ره فليراجعه ا‪ ،‬ثم ليتركه ا ح تى تطه ر‪ ،‬ثم‬
‫تحيض‪ ،‬ثم تطهر‪ ،‬ثم إن شاء أمسك بعد‪ ،‬وإن ش اء طل ق قب ل أن يمس‪ ،‬فتل ك الع دة‬
‫التي أمر هللا أن يطلق لها النساء (‪ ،)2‬وقد جاء في بعض الروايات بلفظ الس نة‪ ،‬فق د‬
‫وردت بلفظ (يا ابن عمر ما هكذا أمر هللا‪ ،‬أخطأت السنة‪ ،‬والسنة أن تستقبل الطه ر‬
‫فتطلق لكل قرء) (‪)3‬‬
‫قال ابن عبد البر‪ (:‬هذا حديث مجتمع على صحته من جهة النقل‪ ،‬ولم يختلف‬
‫أيضا في ألفاظه عن نافع‪ ،‬وقد رواه عنه جماعة أصحابه كما رواه مالك سواء (‪،)4‬‬
‫وقد ك ان الختالف رواي ة الح ديث أثره ا في الخالف الفقهي في ه ذه المس ائل كم ا‬
‫سنرى‪ ،‬قال ابن القيم‪ (:‬ففى تعدد الحيض والطهر ثالثة ألفاظ محفوظ ة متف ق عليه ا‬
‫من رواية ابنه سالم ومواله نافع وعبد هللا بن دينار وغيرهم والذين زادوا قد حفظوا‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬القرطبي‪.3/132:‬‬
‫‪ )( 2‬للحديث روايات مختلفة سنعرض لما تمس إليه الحاجة منها في أثناء هذا المبحث‪ ،‬انظر ه ذه الرواي ات‬
‫في‪ :‬البخاري‪ ،5/2011 :‬مسلم‪ ،2/1095 :‬المنتقى‪ ،1/183 :‬مسند أبي عوانة‪ ،3/144 :‬الدارمي‪ ،2/213 :‬ال بيهقي‪:‬‬
‫‪ ،7/323‬الدارقطني‪ ،4/6:‬مسند الش افعي‪ ،101 :‬أب و داود‪ ،2/25 :‬النس ائي‪ ،3/339 :‬ابن ماج ة‪ ،1/651 :‬الموط أ‪:‬‬
‫‪ ،2/576‬أحمد‪ ،2/61 :‬مسند ابن الجعد‪..409 :‬‬
‫‪ )(3‬مجمع الزوائد‪.4/136:‬‬
‫‪ )(4‬التمهيد‪.15/51:‬‬
‫‪129‬‬
‫ما لم يحفظه هؤالء‪ ،‬ولو قدر التعارض فالزائدون أكثر وأثبت في ابن عمر وأخص‬
‫به فرواياتهم أولى ألن نافعا مواله أعلم الناس بحديثه وسالم ابنه ك ذلك وعب د هللا بن‬
‫دينار من أثبت الناس فيه وأرواهم عنه فكيف يقدم اختص ار أبي الزب ير وي ونس بن‬
‫جبير على هؤالء(‪)1‬‬
‫‪ 3‬ـ وما ورد عن عبد هللا بن مسعود أنه قال‪ :‬طالق السنة تطليقة وهي طاهر‬
‫في غير جماع‪ ،‬فإذا حاضت وطهرت طلقها أخرى‪ ،‬ف إذا حاض ت وطه رت طلقه ا‬
‫أخرى‪ ،‬ثم تعتد بعد ذلك بحيضة(‪.)2‬‬
‫‪ 4‬ـ عن عكرمة أنه سمع بن عباس يقول‪(:‬الطالق على أربعة وجوه‪ :‬وجه ان‬
‫حالل ووجهان حرام‪ ،‬فأما الحالل فإن يطلقها طاهرا جماع أو يطلقها حامال مستبينا‬
‫حملها‪ ،‬وأما الحرام فإن يطلقه ا حائض ا‪ ،‬أو يطلقه ا حين يجامعه ا ال ي دري اش تمل‬
‫الرحم على ولد أم ال)(‪)3‬‬
‫‪ 5‬ـ عن علي قال‪ (:‬ما طلق رجل طالق السنة فيندم أبدا)(‪)4‬‬
‫طرق تصنيف الطالق السني والبدعي‪:‬‬
‫قبل أن نعرض لألحكام المتعلق ة بمن يق ع عليه ا الطالق‪ ،‬ال ب أس أن ننظ رة‬
‫نظرة مجملة للطرق الفقهية في أقسام الطالق السني والبدعي‪ ،‬ومواقفه ا العام ة من‬
‫هذين النوعين من أنواع الطالق‪ ،‬لعالقتها بما سنتكلم عنه من األحكام(‪:)5‬‬
‫طريقة الحنفية‪:‬‬
‫قس م الحنفي ة الطالق إلى س ني وب دعي‪ ،‬وقس موا الس ني إلى قس مين‪ :‬حس ن‬
‫وأحسن‪ ،‬وذلك يختلف عندهم بحسب كون الزوجة مدخوال بها‪ ،‬كما يلي‪:‬‬
‫أما بالنسبة للمدخول أو المختلى بها‪ ،‬فاألحسن عندهم‪ :‬أن يوقع المطل ق على‬
‫زوجته طلقة واحدة رجعية في طهر لم يطأها فيه‪ ،‬وال في حيض أو نفاس قبله‪ ،‬ولم‬
‫يطأه ا غ يره في ه بش بهة أيض ا‪ ،‬ف إن زنت في حيض ها ثم طه رت‪ ،‬فطلقه ا لم يكن‬
‫بدعيا‪.‬‬
‫وأما الحسن‪ :‬فأن يطلقها واحدة رجعية في طهر لم يطأه ا في ه وال في حيض‬
‫أو نف اس قبل ه‪ ،‬ثم يطلقه ا طلق تين أخ ريين في طه رين آخ رين دون وطء‪ ،‬ه ذا إن‬
‫كانت من أهل الحيض‪ ،‬وإال طلقها ثالث طلقات في ثالثة أش هر‪ ،‬كمن بلغت بالس ن‬
‫ولم تر الحيض‪.‬‬
‫أما غير المدخول أو المختلى بها‪ ،‬فالحسن‪ :‬أن يطلقها واحدة فقط‪ ،‬وال ح رج‬
‫أن يكون ذلك في حيض أو غيره‪ ،‬وال يضر أن طالقها يكون بائنا؛ ألنه ال يكون إال‬
‫‪ )(1‬حاشية ابن القيم‪.6/174:‬‬
‫‪ )(2‬كتاب اآلثار ألبي يوسف‪.129:‬‬
‫‪ )(3‬البيهقي‪.7/325 :‬‬
‫‪ )(4‬البيهقي‪.7/325 :‬‬
‫‪ )(5‬انظ ر‪ :‬المغ ني‪ ،7/278 :‬ب دائع الص نائع‪ ،3/88 :‬الفت اوى الك برى‪ ،3/225 :‬الف روع‪ ،5/274 :‬فتح‬
‫القدير‪ ،3/483 :‬التاج واإلكليل‪ ،5/302 :‬أسنى المطالب‪.3/263 :‬‬
‫‪130‬‬
‫كذلك‪.‬‬
‫وما سوى هذه األنواع فبدعي عندهم‪ ،‬كأن يطلقه ا م رتين أو ثالث ا في طه ر‬
‫واحد معا أو متفرقات‪ ،‬أو يطلقها في الحيض أو النفاس‪ ،‬أو يطلقه ا في طه ر مس ها‬
‫فيه‪ ،‬أو في طهر مسها في الحيض قبله‪ .‬فإن طلقها في الحيض‪ ،‬ثم طلقها في الطه ر‬
‫الذي بعده‪ ،‬كان الث اني ب دعيا أيض ا؛ ألنهم ا بمثاب ة طه ر واح د‪ ،‬وعلي ه أن ينتظ ر‬
‫حيضها الثاني‪ ،‬فإذا طهرت منه طلقها إن شاء‪ ،‬ويكون س نيا عن د ذل ك‪ ،‬ول و طلقه ا‬
‫في الحيض‪ ،‬ثم ارتجعت‪ ،‬ثم طلقه ا في الطه ر ال ذي بع ده ك ان ب دعيا في األرجح‪،‬‬
‫وهو ظاهر المذهب‪ ،‬وقال القدوري‪ :‬يكون سنيا‪.‬‬
‫وهذا كله ما لم تكن حامال‪ ،‬أو صغيرة دون سن الحيض‪ ،‬أو آيسة‪ ،‬فإن ك انت‬
‫كذلك كان طالقها سنيا‪ ،‬سواء مسها أم لم يمس ها؛ ألنه ا في طه ر مس تمر‪ ،‬ولكن ال‬
‫يزيد على واحدة‪ ،‬فإن زاد كان بدعيا‪.‬‬
‫واس تثنى الحنفي ة من الب دعي عام ة‪ :‬الخل ع‪ ،‬والطالق على م ال‪ ،‬والتفري ق‬
‫للعلة‪ ،‬فإن ه ال يك ون ب دعيا ول و ك ان في الحيض‪ ،‬لم ا في ه من الض رورة‪ ،‬وك ذلك‬
‫تخييره ا في الحيض س واء اخت ارت نفس ها في الحيض أم بع ده وك ذلك اختياره ا‬
‫نفسها في الحيض‪ ،‬سواء أخيرها في الحيض أم قبله‪ ،‬فإنه ال يكون ب دعيا ألن ه ليس‬
‫من فعله المحض‪.‬‬
‫طريقة الجمهور‪:‬‬
‫قسم جمهور الفقهاء الطالق من حيث وصفه الشرعي إلى سني وب دعي‪ ،‬ولم‬
‫يذكروا للسني تقسيما‪ ،‬فهو عندهم قسم واحد‪ ،‬إال أن بعض الش افعية قس موا الطالق‬
‫إلى سني وبدعي‪ ،‬وما ليس سنيا وال بدعيا‪ ،‬وهو ما استثناه الحنفية من الب دعي كم ا‬
‫تقدم‪.‬‬
‫والس ني عن د الجمه ور ه و م ا يش مل الحس ن واألحس ن عن د الحنفي ة مع ا‪،‬‬
‫والبدعي هو ما يقابل البدعي عند الحنفية‪ ،‬إال أنهم خالفوهم في أمور منها‪:‬‬
‫‪ ‬أن الطالق الثالث في ثالث حيض ات س ني عن د الحنفي ة‪ ،‬وه و ب دعي عن د‬
‫الجمهور‪.‬‬
‫‪ ‬أن الطالق ثالثا في طهر واحد لم يصبها في ه‪ ،‬فإن ه س ني عن د الش افعية أيض ا‪،‬‬
‫وه و رواي ة عن د الحنابل ة‪ ،‬اختاره ا الخ رقي‪ .‬وذهب المالكي ة إلى أن ه مح رم كم ا عن د‬
‫الحنفية‪ ،‬وهو رواية ثانية عند الحنابلة‪.‬‬
‫أما م ذهب الظاهري ة‪ ،‬فق د نص ابن ح زم على ق ول الم ذهب في قول ه‪ (:‬من‬
‫أراد طالق ام رأة ل ه ق د وطئه ا لم يح ل ل ه أن يطلقه ا في حيض تها‪ ،‬وال في طه ر‬
‫وطئها فيه‪ .‬فإن طلقها طلقة أو طلقتين في طهر وطئها فيه‪ ،‬أو في حيض تها‪ :‬لم ينف ذ‬
‫ذلك الطالق وهي امرأته كم ا ك انت‪ ،‬إال أن يطلقه ا ك ذلك ثالث ة أو ثالث ة مجموع ة‬
‫فيلزم‪ ،‬فإن طلقها في طهر لم يطأه ا في ه فه و طالق س نة الزم ‪ -‬كيفم ا أوقع ه ‪ -‬إن‬
‫شاء طلقة واحدة‪ ،‬وإن شاء طلقتين مجموعتين‪ ،‬وإن شاء ثالثا مجموعة‪ .‬ف إن ك انت‬
‫حامال منه أو من غيره‪ :‬فله أن يطلقها حامال وهو الزم‪ ،‬ول و إث ر وطئ ه إياه ا ف إن‬
‫‪131‬‬
‫كان لم يطأها ق ط فل ه أن يطلقه ا في ح ال طهره ا وفي ح ال حيض تها ‪ -‬إن ش اء ‪-‬‬
‫واحدة‪ ،‬وإن شاء اثنتين وإن شاء ثالثا‪ .‬فإن كانت لم تحض قط‪ ،‬أو قد انقطع حيضها‬
‫طلقها أيضا كما قلنا في الحامل متى شاء (‪)1‬‬
‫طريقة اإلمامية‪:‬‬
‫قسموا الطالق إلى نوعين‪ :‬بدعي وسنّي‪.‬‬
‫ّ‬
‫الطالق الب دعي‪ :‬وه و الباط ل‪ ،‬في دخل في ه المطلق ة ثالث ا باعتب ار بطالن‬
‫الثالث‪ ،‬ويشمل ما كان ص حيحا عن د الجمه ور كطالق الح ائض وش بهه وإن ك ان‬
‫حراما عندهم‪ ،‬وما كان صحيحا ً غير حرام كطالق الكناية‪ ،‬وم ا ك ان غ ير ص حيح‬
‫وحرام كفاقد الشرط عندهم(‪.)2‬‬
‫الطالق السني‪ :‬و يُطلّق الطالق الس ني المنس وب إلى الس نة على ك ل طالق‬
‫جائز شرعا‪ ،‬والمراد به الج ائز ب المعنى األعم‪ ،‬وه و م ا قاب ل الح رام‪ ،‬ويق ال ل ه‪:‬‬
‫طالق السنة بالمعنى األعم‪ ،‬ويقابله البدعي(‪ ،)3‬ويقسمونه إلى قسمين‪:‬‬
‫الطالق البائن‪ :‬وهو كل طالق ال يكون للزوج المراجع ة في ه إال بعق د جدي د‬
‫ومهر مستأنف‪ ،‬أو بعد أن تَ ْن ِك َح َزوْ جا ً َغ ْي َرهُ‪ ،‬والب ائن على ض روب أربع ة‪ :‬طالق‬
‫غ ير الم دخول به ا‪ ،‬وطالق الع دة‪ ،‬والخل ع‪ ،‬والمب ارأة (والتطليق ة الثالث ة بع د ك ل‬
‫تطليقتين من أي طالق كان)(‪)4‬‬
‫وقد ذكر صاحب الج واهر أن الطالق الب ائن س تة اقس ام وهي‪ :‬طالق الغ ير‬
‫مدخول بها‪ ،‬وطالق اليائسة‪ ،‬وطالق الصغيرة‪ ،‬وطالق المختلعة‪ ،‬وطالق المبارأة‪،‬‬
‫وطالق المطلّقة ثالثا بينهما رجعتان(‪.)5‬‬
‫الطالق الرجعي‪ :‬كل طالق يكون له المراجعة بغير تجدي د عق د‪ ،‬وق د عرّف ه‬
‫صاحب المسالك بقوله‪( :‬ما كان قابال للرجوع فيه شرعا و إن لم يحص ل الرج وع‪،‬‬
‫وذلك ما عدا األقسام الس تّة‪ ،‬ومن ه طالق المختلع ة بع د رجوعه ا في الب ذل فيك ون‬
‫طالقها تارة من أقس ام الب ائن‪ ،،‬وت ارة من أقس ام ال رجعي)(‪ ..)6‬والطالق ال رجعي‬
‫ينقسم الى قسمين‪:‬‬
‫ّ‬
‫الطالق الع دي‪ :‬م ا يرج ع في ه‪ ،‬ويواق ع‪ ،‬ث ّم يطل ق فه ذه تح رم في التاس عة‬
‫تحريما مؤبّدا وما عداه تحرم في ك ّل ثالثة حتّى تنكح غيره(‪.)7‬‬
‫الطالق غير العدي‪ :‬وهو أن يترك العدة تنتهي فيعق د على الزوج ة من جدي د‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/365:‬‬
‫‪ )(2‬كاشف الغطاء‪ ،‬أنوار الفقاهة ‪ -‬كتاب الطالق‪ ،‬ص ‪.21‬‬
‫‪ )(3‬الشهيد الثاني‪ ،‬الروضة البهية‪ ،‬ج‪ 6‬ص‪..33‬‬
‫‪ )(4‬ابن زهرة‪ ،‬غنية النزوع‪ ،‬ص‪..373‬‬
‫‪ )(5‬النجفي‪ ،‬جواهر الكالم‪ ،‬ج‪32‬ص‪..121- 120‬‬
‫‪ )(6‬النجفي‪ ،‬جواهر الكالم‪ ،‬ج‪ ،32‬ص‪.121- 120‬‬
‫‪ )(7‬الخوانساري‪ ،‬جامع المدارك‪ ،‬ج‪ ،4‬ص‪.518‬‬
‫‪132‬‬
‫باختيارها‪ ،‬وهو طالق السنّة‪ ،‬أو الطالق السنّي(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ أثر الطالق في الحيض‬
‫اتفق الفقهاء على أن إيقاع الطالق في فترة الحيض حرام(‪ ،)2‬وهو أحد أقسام‬
‫الطالق الب دعي لنهي الش ارع عن ه‪ ،‬لم ا م ر من ح ديث ابن عم ر ولمخالفت ه قول ه‬
‫تعالى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَا النَّبِ ُّي إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء فَطَلِّقُوه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن﴾(الطالق‪ ،)1:‬أي في ال وقت‬
‫ال ذي يش رعن في ه في الع دة‪ ،‬وزمن الحيض ال يحس ب من الع دة‪ ،‬وألن في إيق اع‬
‫الطالق في زمن الحيض ضررا بالمرأة لتطويل الع دة عليه ا حيث إن بقي ة الحيض‬
‫ال تحسب منها‪ ،‬وقد نقل العلماء اإلجماع على ذل ك ق ال ابن تيمي ة‪ (:‬إن الطالق في‬
‫الحيض مح رم بالكت اب والس نة واإلجم اع؛ فإن ه ال يعلم في تحريم ه ن زاع‪ ،‬وه و‬
‫طالق بدعة)(‪ ،)3‬واختلفوا في وقوعه وعدم وقوعه على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬وقوع الطالق‪ ،‬وهو ما عليه جماهير العلماء(‪ ،)4‬ح تى ق ال ابن‬
‫عبد البر‪( :‬وعلى هذا جماعة فقهاء األمص ار وجمه ور علم اء المس لمين وإن ك ان‬
‫الطالق عند جميعهم في الحيض بدعة غير سنة‪ ،‬فهو الزم عند جميعهم وال مخالف‬
‫في ذلك إال أهل البدع والضالل والجهل‪ ،‬فإنهم يقولون‪ :‬إن الطالق لغير السنة غ ير‬
‫واقع وال الزم‪ ،‬وروي مثل ذلك عن بعض التابعين‪ ،‬وهو شذوذ لم يعرج علي ه أه ل‬
‫العلم من أه ل الفق ه واألث ر في ش يء من أمص ار المس لمين لم ا ذكرن ا) (‪ ،)5‬ومن‬
‫أدلتهم على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪َ ﴿:‬و َم ْن يَتَ َع َّد ُحدُو َد هَّللا ِ فَقَ ْد ظَلَ َم نَ ْف َس هُ ﴾(الطالق‪ ،)1:‬فس رها‬
‫ابن عبد البر بقوله‪(:‬يريد أنه عصى ربه‪ ،‬وفارق امرأته) (‪)6‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ابن عمر طلق امرأته وهي حائض‪ ،‬فأمره الن بي ‪ ‬أن يراجعه ا‪ ،‬ثم‬
‫يمسكها حتى تحيض وتطهر‪ ،‬ثم تحيض وتطهر‪ ،‬ثم إن شاء أمسك وإن ش اء طل ق‪،‬‬
‫فتلك العدة التي أمر هللا تعالى بها أن يطلق لها النساء‪ ،‬وقد اس تدل به ذا الح ديث من‬
‫وجوه‪:‬‬
‫الوجه األول‪ :‬أمر رسول هللا ‪ ‬ابن عمر بمراجعة امرأته إذ طلقها حائض ا‪،‬‬
‫والمراجعة ال تكون إال بعد لزوم الطالق‪ ،‬ولو لم يكن الطالق في الحيض واقعا وال‬
‫الزما ما قال له راجعها‪ ،‬ألنه محال أن يق ال لرج ل امرأت ه في عص مته لم يفارقه ا‬
‫‪ )(1‬الصدر‪ ،‬ما وراء الفقه‪ ،‬ج‪ ،6‬ص‪..310‬‬

‫‪ )(2‬وهو نفس حكمهم في النفاس‪ ،‬واالختالف نفسه جار فيه‪ ،‬فلذلك لم نذكر النفاس كل م رة بجنب الحيض‪،‬‬
‫قال ابن عبد البر‪ » :‬الحائض والنفساء ال يجوز طالق واحدة منهما حتى تطهر‪ ،‬فإن طلقها زوجه ا في دم حيض أو‬
‫دم نفاس طلقة أو طلقتين لزمه ذلك«التمهيد‪.15/68:‬‬
‫‪ )(4‬انظر‪ :‬القرطبي‪ ،18/152 :‬الجصاص‪ ،3/99 :‬المبدع‪ ،7/250:‬اإلنصاف للم رداوي‪ ،8/448:‬روض ة‬
‫الطالبين‪ ،8/7 :‬المجموع‪ ،2/386 :‬شرح فتح القدير‪ ،6/460 :‬الفواكه الدواني‪ 2/33 :‬وغيرها‪.‬‬
‫‪ )(5‬التمهيد‪.15/58:‬‬
‫‪ )(6‬التمهيد‪.15/59:‬‬
‫‪133‬‬
‫ك إِ ْن‬ ‫ق بِ َر ِّد ِه َّن فِي َذلِ َ‬ ‫راجعها‪ ،‬بدليل قول هللا تع الى في المطلق ات‪َ ﴿:‬وبُ ُع ولَتُه َُّن أَ َح ُّ‬
‫ص اَل حًا ﴾ (البق رة‪ )228:‬ولم يق ل ه ذا في الزوج ات الالتي لم يلحقهن‬ ‫أَ َرادُوا إِ ْ‬
‫الطالق(‪.)1‬‬
‫الوجه الثاني‪ :‬أن ابن عمر الذي عرضت له القض ية احتس ب ب ذلك الطالق‪،‬‬
‫وأفتى بذلك وهو ممن ال ي دفع علم ه بقص ة نفس ه‪ ،‬ق ال ن افع بع د روايت ه للح ديث‪:‬‬
‫(وكان عبد هللا ابن عمر إذا سئل عن ذلك قال ألحدهم‪ :‬إذا أنت طلقت امرأت ك وهي‬
‫حائض مرة أو م رتين‪ ،‬ف إن رس ول هللا ‪ ‬أم ر به ذا‪ ،‬وإن كنت طلقته ا ثالث ا فق د‬
‫ح رمت علي ك ح تى تنكح زوج ا غ يرك‪ ،‬وعص يت هللا فيم ا أم رك ب ه من طالق‬
‫امرأتك(‪ ،)2‬وعن ابن جريج أنهم أرسلوا إلى ن افع يس ألونه ه ل حس بت تطليق ة ابن‬
‫عمر على عهد رسول هللا ‪ ‬فقال‪ :‬نعم(‪.)3‬‬
‫‪ 3‬ـ أن ما رواه الشعبي عن ابن عمر من عدم االعتداد بها‪ ،‬فه و م ؤول‪ ،‬وأن‬
‫معناه‪ :‬ال يعتد بتلك الحيضة في العدة‪ ،‬ولم يرد ال يعتد بتلك التطليقة‪ ،‬وقد روي عنه‬
‫ذلك منصوصا كما رواه ش ريك عن ج ابر عن ع امر في رج ل طل ق امرأت ه وهي‬
‫حائض‪ ،‬فقال‪ :‬يقع عليه الطالق وال يعتد بتلك الحيضة‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ لو جاز أن تك ون الطلق ة الواح دة في الحيض ال يعت د به ا لك انت الثالث‬
‫أيضا ال يعتد بها‪ ،‬وهذا ما ال إشكال فيه عند كل ذي فهم‪ ،‬ألن كليهما طالق بدعي‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن الطالق ليس من األعم ال ال تي يتق رب به ا إلى هللا تع الى فال تق ع إال‬
‫على حسب سنتها‪ ،‬وإنما هو زوال عصمة فيها حق آلدمي فكيفما أوقع ه وق ع‪ ،‬ف إن‬
‫أوقعه لسنة هدي ولم يأثم‪ ،‬وإن أوقعه على غير ذلك أثم ولزمه ذلك‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أنه محال أن يلزم المطيع وال يلزم العاصي‪ ،‬ولو لزم المطي ع الموق ع ل ه‬
‫إال على سنته ولم يلزم العاصي لكان العاصي أخف حاال من المطيع‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬عدم وقوع الطالق‪ ،‬وه و ق ول اإلمامي ة‪ ،‬وق د نس به ابن تيمي ة‬
‫لطاوس‪ ،‬وعكرمة‪ ،‬وخالس‪ ،‬وعمر‪ ،‬ومحمد بن إسحاق‪ ،‬وحجاج بن أرط اة‪ .‬وأه ل‬
‫الظاهر‪ :‬كداود‪ ،‬وأصحابه وطائفة من أصحاب أبي حنيف ة ومال ك وأحم د‪ ،‬وي روى‬
‫عن أبي جعفر الباقر‪ ،‬وجعفر بن محم د الص ادق‪ ،‬وغيرهم ا من أه ل ال بيت‪ ،‬وه و‬
‫قول ابن حزم كما مر ذكر تفاصيل مذهب ه في ذل ك‪ ،‬وق د انتص ر ل ه ابن القيم وابن‬
‫تيمية في محال مختلفة من كتبهما‪ ،‬وسنسوق هنا ما ذكره هؤالء الفقه اء الثالث ة من‬
‫أدلة(‪:)4‬‬
‫ت ث َّمُ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫َّ‬ ‫َ‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى في غير الموطوءة‪ ﴿ :‬يَاأيُّهَا ال ِذينَ آ َمنوا إِذا نَكَحْ ت ْم ال ُمؤ ِمنَا ِ‬
‫طَلَّ ْقتُ ُم وه َُّن ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن تَ َم ُّس وه َُّن فَ َم ا لَ ُك ْم َعلَ ْي ِه َّن ِم ْن ِع َّد ٍة تَ ْعتَ ُّدونَهَا فَ َمتِّ ُع وهُنَّ‬
‫‪ )(1‬التمهيد‪.15/58:‬‬
‫‪ )(2‬التمهيد‪.15/64 :‬‬
‫‪ )(3‬مسند الشافعي‪ ،193 :‬اختالف الحديث‪.261 :‬‬
‫‪ )(4‬حاشية ابن القيم على سن أبي داود‪ 6/166 :‬فما بع دها‪ ،‬المحلى‪ ،9/365:‬وانظ ر‪ :‬زاد المع اد‪،5/218 :‬‬
‫‪ ،5/634‬شرح العمدة‪ ،1/514 :‬مجموع الفتاوى‪.29/378 ،3/31 ،33/82 :‬‬
‫‪134‬‬
‫َو َسرِّ حُوه َُّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األحزاب‪)49:‬‬
‫ض وا‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫ْ‬ ‫َّ‬
‫‪ 2‬ـ قوله تعالى‪ ﴿ :‬اَل ُجنَا َح َعلَ ْي ُك ْم إِ ْن طَلقتُ ْم النِّ َسا َء َما لَ ْم تَ َم ُّس وه َُّن أوْ تَف ِر ُ‬
‫ُوف َحقّ اً‬ ‫ضةً َو َمتِّعُوه َُّن َعلَى ْال ُمو ِس ِع قَ َد ُرهُ َو َعلَى ْال ُم ْقتِ ِر قَ َد ُرهُ َمتَا ًع ا بِ ْال َم ْعر ِ‬ ‫لَه َُّن فَ ِري َ‬
‫َعلَى ْال ُمحْ ِسنِينَ ﴾(البقرة‪ ،)236:‬قال ابن حزم‪ (:‬فأباح ع ز وج ل طالق ال تي لم تمس‬
‫بالوطء‪ ،‬ولم يحد في طالقها وقت ا‪ ،‬وال ع ددا‪ ،‬ف وجب من ذل ك أن ه ذا حكمه ا وإن‬
‫دخل بها‪ ،‬وطال مكثها معه‪ ،‬ألنه لم يمسها)‬
‫ِّ‬ ‫ْ‬ ‫َّ‬ ‫َ‬
‫‪ 3‬ـ قول ه تع الى في الموط وءة‪ ﴿ :‬يَاأيُّهَ ا النَّبِ ُّي إِ َذا طَلقتُ ْم النِّ َس ا َء فَطَلقُ وه َُّن‬
‫لِ ِع َّدتِ ِه َّن َوأَحْ صُوا ْال ِع َّدةَ َواتَّقُوا هَّللا َ َربَّ ُك ْم اَل تُ ْخ ِرجُوه َُّن ِم ْن بُيُوتِ ِه َّن َواَل يَ ْخ رُجْ نَ إِاَّل أَ ْن‬
‫يَأْتِينَ بِفَا ِح َش ٍة ُمبَيِّنَ ٍة َوتِ ْل َ‬
‫ك ُحدُو ُد هَّللا ِ َو َم ْن يَتَ َع َّد ُحدُو َد هَّللا ِ فَقَ ْد ظَلَ َم نَ ْف َس هُ اَل تَ ْد ِري لَ َع َّل‬
‫ك أَ ْمرًا﴾(الطالق‪ )1:‬قال ابن حزم‪ (:‬والعدة ال تك ون من الطالق إال‬ ‫ث بَ ْع َد َذلِ َ‬ ‫هَّللا َ يُحْ ِد ُ‬
‫في موطوءة فعلمن ا هللا ع ز وج ل كي ف يك ون طالق الموط وءة‪ ،‬وأخبرن ا أن تل ك‬
‫حدود هللا‪ ،‬وأن من تع داها ظ الم لنفس ه‪ .‬فص ح أن من ظلم وتع دى ح دود هللا ‪ -‬ع ز‬
‫وجل ‪ -‬ففعله باطل مردود‪ ،‬لقول الن بي ‪ (:‬من عم ل عمال ليس علي ه أمرن ا فه و‬
‫رد)(‪ ،)1‬فصح أن الطالق المذكور ال يكون إال للعدة كما أمر هللا عز وجل‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن النبي ‪ ‬قال‪( :‬كل عمل ليس عليه أمرنا فهو رد)‪،‬وفي لفظ من عم ل‬
‫عمال ليس عليه أمرنا فهو رد‪ ،‬والرد فعل بمع نى المفع ول أي فه و م ردود‪ ،‬وع بر‬
‫عن المفعول بالمصدر مبالغة حتى كأنه نفس الرد‪ ،‬وهو تصريح بإبط ال ك ل عم ل‬
‫على خالف أمره ورده وعدم اعتباره في حكم ه المقب ول‪ ،‬ف المطلق في الحيض ق د‬
‫طلق طالقا ليس عليه أمر الشارع فيكون مردودا فلو ص ح ول زم لك ان مقب وال من ه‬
‫وهو خالف النص‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن دع وى اإلجم اع في المس ألة ال تص ح‪ ،‬ق ال ابن ح زم راد على على‬
‫دعوى اإلجماع‪( :‬ثم اختلف الناس في الطالق في الحيض إن طلق الرجل كذلك‪ ،‬أو‬
‫في طه ر وطئه ا في ه‪ ،‬ه ل يل زم ذل ك الطالق أم ال؟ ادعى بعض الق ائلين به ذا أن ه‬
‫إجماع؟ وقد كذب مدعي ذلك‪ ،‬ألن الخالف في ذلك موجود‪ ،‬وحتى لو لم يبلغنا لكان‬
‫القاطع ‪ -‬على جميع أه ل اإلس الم ‪ -‬بم ا ال يقين عن ده ب ه‪ ،‬وال بلغ ه عن جميعهم ‪:-‬‬
‫كاذب ا على جميعهم)‪ ،‬ق ال ابن ح زم‪ (:‬والعجب من ج رأة من ادعى اإلجم اع على‬
‫خالف هذا ‪ -‬وهو ال يج د فيم ا يواف ق قول ه في إمض اء الطالق في الحيض‪ ،‬أو في‬
‫طهر جامعها فيه كلمة عن أحد من الصحابة غير رواية عن ابن عمر ق د عارض ها‬
‫ما هو أحسن منها عن ابن عمر‪ ،‬وروايتين ساقطتين عن عثمان‪ ،‬وزيد بن ثابت)‬
‫‪ 6‬ـ رواية ذلك عن السلف‪ ،‬وممن نقل عنهم ابن حزم القول بذلك ابن عباس‪،‬‬
‫وقد مر معنا قوله سابقا‪ ،‬قال ابن حزم‪(:‬ومن المح ال أن يخ بر ابن عب اس عم ا ه و‬
‫ج ائز بأن ه ح رام)‪ ،‬وروى عن ابن عم ر أن ه ق ال في الرج ل يطل ق امرأت ه وهي‬
‫ح ائض‪ ،‬ق ال ابن عم ر‪ :‬ال يعت د ل ذلك‪ ،‬وروى عن خالس بن عم رو أن ه ق ال في‬
‫‪ )(1‬أخرجه أبو داود (‪ ،4/200‬رقم ‪)4606‬‬
‫‪135‬‬
‫الرجل يطلق امرأته وهي حائض؟ قال‪ :‬ال يعتد بها‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن وص ف العق د المح رم بالص حة إم ا أن يعلم بنص من الش ارع أو من‬
‫قياسه أو من توارد عرفه في محال حكمه بالص حة أو من إجم اع األم ة‪ ،‬وليس في‬
‫هذه المسألة شيء من ذلك‪ ،‬بل نصوص الشرع تقتضي رده وبطالنه وك ذلك قي اس‬
‫الش ريعة‪،‬واس تقراء م وارد ع رف الش رع في مج ال الحكم بالص حة إنم ا يقتض ي‬
‫البطالن في العقد المحرم ال الصحة‪ ،‬وكذلك اإلجماع ف إن األم ة لم تجم ع ق ط على‬
‫صحة شيء حرمه هللا ورسوله ال في هذه المس ئلة وال في غيره ا ف الحكم بالص حة‬
‫فيها ال يستند إلى دليل‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن للشارع في الطالق المباح حكمان‪ :‬أحدهما إباحته واإلذن فيه‪ ،‬والثاني‬
‫جعله سببا للتخلص من الزوجة‪ ،‬ف إذا لم يكن الطالق مأذون ا في ه انتفى الحكم األول‬
‫وهو اإلباحة‪ ،‬فما الموجب لبقاء الحكم الث اني‪ ،‬وق د ارتف ع س ببه؟ م ع العلم أن بق اء‬
‫الحكم بدون سببه ممتنع‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ أن دعوى أن الطالق المحرم سبب لذلك‪ ،‬فليس في لف ظ الش ارع م ا ي دل‬
‫عليه‪ ،‬وليس هناك ما يستدل به على الصحة والفساد إال موافقة األمر واإلذن وع دم‬
‫موافقتهما‪ ،‬فإن حكم بالصحة م ع مخالف ة أم ر الش ارع وإباحت ه لم يب ق طري ق إلى‬
‫معرفة الصحيح من الفاسد‪ ،‬إذ لم يأت من الشرع إخبار بأن هذا صحيح وه ذا فاس د‬
‫غير اإلباحة والتحريم‪ ،‬فإذا جوز ثبوت الصحة مع التحريم فبأي شيء ب ه بع د ذل ك‬
‫على فساد العقد وبطالنه‪.‬‬
‫‪ 10‬ـ مخالفته للقي اس‪ ،‬ألن الطالق لم ا ك ان منقس ما إلى حالل وح رام‪ ،‬ف إن‬
‫قياس قواعد الشرع أن حرامه باطل غير معتد به كالنكاح وسائر العقود التي تنقس م‬
‫إلى حالل وحرام‪ ،‬وال ينقض ذلك الظهار ألنه ال يك ون ق ط إال حرام ا‪ ،‬فه و منك ر‬
‫من القول وزور‪ ،‬وال شبه له بالطالق‪.‬‬
‫‪ 11‬ـ أن قواعد الشريعة تنص على أن النهي يقتضي التحريم فك ذلك يقتض ي‬
‫الفساد وليس هن اك م ا يس تدل ب ه على فس اد العق د إال النهي عن ه‪ ،‬ألن ه إذا ص حح‬
‫استوى هو والحالل في الحكم الشرعي وهو الصحة‪ ،‬وإنما يفترقان في موجب ذلك‬
‫من اإلثم والذم ومعلوم أن الحالل المأذون فيه ال يساوي المحرم الممنوع من ه أب دا‪،‬‬
‫فالمحرم إنما حرم لئال ينفذ وال يصح فإذا نفذ وصح وترتب عليه حكم الصحيح كان‬
‫ذلك عائدا على مقتضى النهي باالبطال‪.‬‬
‫‪ 12‬ـ أن هذا الطالق منع منه الشارع وحجر على العبد في اتباع ه فكم ا أف اد‬
‫منعه وحجره عدم جواز اإليقاع أفاد عدم نفوذه‪ ،‬وإال لم يكن للحجر فائدة‪ ،‬ألن فائدة‬
‫الحجر عدم صحة ما حجر على المكلف فيه‪ ،‬وقد ضرب البن القيم مث اال ل ذلك بم ا‬
‫لو أن الزوج أذن لرجل بطريق الوكالة أن يطلق امرأته طالقا معينا فطلق غ ير م ا‬
‫أذن له فيه‪ ،‬فإنم ذلك ال ينفذ لعدم إذنه‪ ،‬فاهلل تعالى إنما أذن للعبد في الطالق المب اح‪،‬‬
‫ولم يأذن له في المحرم‪ ،‬فكيف يصحح ما لم يأذن به ويقع ويجعل من صحيح أحكام‬
‫الشرع‪.‬‬
‫‪136‬‬
‫‪ 13‬ـ أن الشارع جعل للمكلف مباشرة األسباب‪ ،‬أما أحكامها المترتب ة عليه ا‬
‫فليست له وإنم ا هي إلى الش ارع‪ ،‬ف إذا ك ان الس بب محرم ا ك ان ممنوع ا من ه ولم‬
‫ينصبه الشارع مقتضيا آلثار السبب المأذون فيه‪ ،‬والحكم ليس للمكل ف ح تى يك ون‬
‫إيقاعه إليه غير مأذون فيه‪ ،‬وال نصبه الشارع لترتب اآلثار عليه فترتيبها عليه إنما‬
‫هو بالقياس على السبب المباح المأذون فيه‪ ،‬وهو قياس في غاية الفساد إذ هو قي اس‬
‫أحد النقيضين على اآلخر في التسوية بينهما في الحكم وال يخفى فساده‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة القول الثاني‪ ،‬والذي ال يوق ع الطالق‪ ،‬بن اء على‬
‫مراع اة مص لحة الحف اظ على األس رة‪ ،‬وبن اء على الس ماحة والرحم ة لل زوجين‬
‫جميعا‪ ،‬فال يقع طالقه لزوجته‪ ،‬وهو م ا يض يق دائ رة الطالق‪ ،‬ويض عها في إط ار‬
‫محدود‪ ،‬فلذلك كان هذا القول أولى وأنسب وأرفق بالناس وأقرب للسنة‪ ،‬فإن ه ‪ ‬لم‬
‫يخير بين أمرين إال اختار أيسرهما ما لم يكن إثما‪.‬‬
‫وال بأس من أن نذكر هنا بعض النواحي المقاص دية ال تي أراده ا ونظ ر من‬
‫خاللها أصحاب القول الثاني لهذه المسألة‪ ،‬فمن المقاصد التي ذكرها ابن القيم‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه لو كان الطالق نافذا في الحيض لكان األمر بالمراجعة والتطليق بعده‬
‫تكث يرا من الطالق البغيض إلى هللا وتقليال لم ا بقي من ع دده ال ذي يتمكن من‬
‫المراجعة معه‪ ،‬ومعلوم أنه ال مصلحة في ذلك‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن مفس دة الطالق الواق ع في الحيض ل و ك ان واقع ا ال يرتف ع بالرجع ة‬
‫والطالق بعدها‪ ،‬ب ل إنم ا يرتف ع بالرجع ة المس تمرة ال تي تلم ش عث النك اح وترق ع‬
‫خرقه‪ ،‬فأما رجعة يعقبها طالق‪ ،‬فال تزيل مفسدة الطالق األول لو كان واقعا‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الشارع إنما حرمه ونهى عنه ألجل المفسدة التي تنشأ من وقوعه ألن‬
‫ما نهى عنه الشرع وحرمه ال يكون قط إال مش تمال عن مفس دة خالص ة أو راجح ة‬
‫فنهى عنه قصدا إلعدام تلك المفسدة‪ ،‬فلو حكم بص حته ونف وذه لك ان ذل ك تحص يال‬
‫للمفسدة التي قصد الشارع إعدامها وإثباتا لها‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن ما حرمه هللا تعالى من العقود فهو مطلوب اإلعدام بك ل طري ق ح تى‬
‫يجعل وجوده كعدمه في حكم الشرع‪ ،‬وله ذا ك ان ممنوع ا من فعل ه ب اطال في حكم‬
‫الشرع والباطل شرعا كالمعدوم‪ ،‬ومعلوم أن ه ذا ه و مقص ود الش ارع مم ا حرم ه‬
‫ونهى عنه‪ ،‬فالحكم ببطالن م ا حرم ه ومن ع من ه أدنى إلى تحص يل ه ذا المطل وب‬
‫وأقرب بخالف ما إذا صحح فإنه يثبت له حكم الوجود‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن صحة العقد هي عبارة عن ترتب أثره المقصود للمكل ف علي ه‪ ،‬وه ذا‬
‫الترتب نعمة من الشارع أنعم بها على العبد وجعل له طريقا إلى حصولها بمباش رة‬
‫األس باب ال تي أذن ل ه فيه ا‪ ،‬ف إذا ك ان الس بب محرم ا منهي ا عن ه ك انت مباش رته‬
‫معصية‪ ،‬فكيف تكون المعصية سببا لترتب النعمة التي قصد المكلف حصولها؟‬
‫حكم إجبار من طلق امرأته في الحيض والنفاس على مراجعتها‪:‬‬
‫اختل ف الفقه اء فيمن طل ق زوجت ه وهي ح ائض أو نفس اء‪ ،‬ه ل يج بر على‬
‫‪137‬‬
‫رجعتها أم ال على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يؤمر برجعتها إذا طلقها حائضا‪ ،‬وال يجبر على ذلك‪ ،‬ه و ق ول‬
‫الش افعي وأبي حنيف ة وأص حابهما والث وري واألوزاعي وابن أبي ليلى وأحم د بن‬
‫حنبل وأبي ثور والطبري‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬كل من طل ق امرأت ه حائض ا أج بر على رجعته ا‪ ،‬وإن طلقه ا‬
‫نفساء لم يجبر على رجعتها‪ ،‬وهو مذهب داود بن علي‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬يجبر على مراجعتها إذا طلقها في الحيض أو في النفاس‪ ،‬وهو‬
‫قول المالكية‪ ،‬واستدلوا بما يقتضيه األمر من وجوب االئتمار واستعمال المأمور ما‬
‫أمر به حتى يخرجه عن جبر الوجوب‪ ،‬ولم يستدلوا بغ ير ه ذا‪ ،‬ق ال ابن عب د ال بر‪:‬‬
‫(وال دليل ههنا على ذلك وهللا أعلم‪ ،)1( ).‬وقد اختلف قول المالكية في ال وقت ال ذي‬
‫تتم فيه الرجعة على رأيين‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬يجبر على الرجعة أبدا ما لم تخرج من عدتها سواء أدرك ذل ك‬
‫في تلك الحيضة التي طلق فيها أو الطه ر ال ذي بع ده أو الحيض ة الثاني ة أو الطه ر‬
‫بعدها ما لم تنقض العدة‪ ،‬وهو قول مالك وأكثر أصحابه‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬يجبر على الرجع ة م ا لم تطه ر وح تى تحيض ثم تطه ر ف إذا‬
‫صارت في الحال التي أباح له النبي ‪ ‬طالقها لم يج بر على رجعته ا‪ ،‬وه و ق ول‬
‫أشهب بن عبدالعزيز‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة في هذه الحالة باإلض افة إلى م ا س بق ذك ره في‬
‫الترجيح السابق أن األولى هو القول األول لما يفضي عليه الق ول الث اني من تكث ير‬
‫عدد الطلقات‪ ،‬وبالتالي قد يؤدي إلى البينون ة الك برى‪ ،‬وه و م ا لم يقص ده الش ارع‬
‫بتعديد فرص الطالق‪ ،‬ولهذا كان األولى إما الق ول بع دم وق وع الطالق كم ا ذكرن ا‬
‫ذلك سابقا‪ ،‬أو القول بعدم إجباره على الرجعة‪ ،‬أما القول بوقوع الطالق مع وج وب‬
‫الرجعة ففيه تناقض واضح ومفسدة عظيمة‪ ،‬وقد قال ابن رشد مع مالكيته‪ (:‬من قال‬
‫بوقوع الطالق وجبره على الرجعة فقد تناقض‪ ،‬فتدبر ذلك)(‪)2‬‬
‫‪ 3‬ـ حكم الطالق في الطهر الذي يلي الحيضة التي طلق فيها‬
‫اختلف الفقهاء(‪ )3‬في جواز طالقها في الطهر التالي للحيضة التي طل ق فيه ا‬
‫الق ول األول‪ :‬يج وز طالقه ا في الطه ر الت الي لتل ك الحيض ة‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الشافعي وأبي حنيفة وأحمد في الرواية األخرى‪ ،‬ومن أدلتهم على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن في بعض طرق حديث ابن عمر في الصحيح‪ (:‬ثم ليطلقه ا ط اهرا أو‬
‫‪ )(1‬التمهيد‪.15/67 :‬‬
‫‪ )(2‬بداية المجتهد‪.2/49:‬‬
‫‪ )(3‬حاشية ابن القيم‪.6/174 :‬‬
‫‪138‬‬
‫حامال(وفي لفظ‪(:‬ثم ليطلقها طاهرا من غير جماع قبل عدتها(وفي لفظ)فإذا طه رت‬
‫فليطلقها لطهرها(قال فراجعها ثم طلقها لطهره ا‪ ،‬وفي ح ديث أبي الزب ير ق ال‪(:‬إذا‬
‫طهرت فليطلق أو ليمسك)وكل هذه األلفاظ في الصحيح‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن التحريم إنم ا ك ان ألج ل الحيض‪ ،‬ف إذا طه رت زال م وجب التح ريم‬
‫فجاز طالقها في هذا الطه ر كم ا يج وز في الطه ر ال ذي بع ده وكم ا يج وز أيض ا‬
‫طالقها فيه لو لم يتقدم طالق في الحيض‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬المنع حتى تحيض حيضة مستقبلة سوى تلك الحيضة‪ ،‬ثم تطهر كما‬
‫أمر به النبي ‪ ،‬وهو مذهب بعض المالكية ورواية عن أحمد‪ ،‬ومن أدلتهم على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أمره ‪ ‬البن عمر بإمساكها حتى تحيض ثم تطهر ثم تحيض ثم تطهر‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الرجعة ال تكاد تعلم صحتها إال ب الوطء ألن ه المبتغى من النك اح‪ ،‬وال‬
‫يحصل الوطء إال في الطهر‪ ،‬فإذا وطئها حرم طالقه ا في ه ح تى تحيض‪ ،‬ثم تطه ر‬
‫فاعتبرنا مظنه الوطء ومحله ولم يجعله محال للطالق‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة واألوف ق بالمقاص د الش رعية من حيث تض ييق‬
‫دائرة الطالق هو القول الثاني الذي دل عليه الحديث‪ ،‬أما رعاية هذا القول للمقاصد‬
‫الشرعية‪ ،‬فمن وجوه متعددة ذكرها وانتصر لها ابن القيم‪ ،‬ومنها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه لو طلقه ا عقب تل ك الحيض ة ك ان ق د راجعه ا ليطلقه ا‪ ،‬وه ذا عكس‬
‫مقصود الرجعة فإن هللا تعالى إنما شرع الرجعة إلمساك المرأة وإيوائه ا ولم ش عث‬
‫النكاح وقطع سبب الفرقة‪ ،‬ولهذا س ماه إمس اكا ف أمره الش ارع أن يمس كها في ذل ك‬
‫الطه ر‪ ،‬وأن ال يطل ق في ه ح تى تحيض حيض ة أخ رى ثم تطه ر لتك ون الرجع ة‬
‫لالمساك ال للطالق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن من مقاصد تح ريم الطالق في الحيض ع دم إطال ة الع دة عليه ا‪ ،‬فل و‬
‫طلقها عقب الرجعة من غير معاشرة لم تكن ق د اس تفادت بالرجع ة فائ دة‪ ،‬ألن تل ك‬
‫الحيضة ال تي طلقت فيه ا لم تكن تحتس ب عليه ا من الع دة وإنم ا تس تقبل الع دة من‬
‫الطهر الذي يليها أو من الحيض ة األخ رى على االختالف في األق راء‪ ،‬ف إذا طلقه ا‬
‫عقب تلك الحيضة كانت في مع نى ممن طلقت ثم راجعه ا ولم يمس ها ح تى طلقه ا‪،‬‬
‫فإنها تب نى على ع دتها في أح د الق ولين ألنه ا لم تنقط ع ب وطء‪ ،‬ف المعنى المقص ود‬
‫إعدامه من تطويل العدة موج ود بعين ه هن ا لم ي زل بطالقه ا عقب الحيض ة‪ ،‬ف أراد‬
‫الشارع قطع حكم الطالق جملة بالوطء‪ ،‬فاعتبر الطهر الذي هو موضع الوطء ف إذا‬
‫وطىء حرم طالقها حتى تحيض ثم تطهر‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنها ربما ك انت ح امال وه و ال يش عر‪ ،‬ألن الحام ل ق د ت رى ال دم أثن اء‬
‫حملها‪ ،‬فأراد الشارع أن يستبرئها بعد تلك الحيضة بطهر تام‪ ،‬ثم بحيض تام فحينئ ذ‬
‫تعلم هل هي حامل أو حائل‪ ،‬فإنه ربما يمسكها إذا علم أنها حامل منه‪ ،‬وربم ا تك ف‬
‫هي عن الرغب ة في الطالق إذا علمت أنه ا حام ل‪،‬وربم ا ي زول الش ر الم وجب‬
‫للطالق بظهور الحمل‪ ،‬فأراد الشارع تحيق علمه ا ب ذلك نظ را لل زوجين ومراع اة‬
‫‪139‬‬
‫لمصلحتهما‪ ،‬وحسما لباب الندم وهذا من أحسن محاسن الشريعة‪.‬‬
‫الطهر الذي يقع فيه الطالق السني‪:‬‬
‫اختلف العلماء في الطهر الذي يقع فيه الطالق السني على األقوال التالية(‪:)1‬‬
‫الق ول األول‪ :‬انقط اع ال دم‪ ،‬وه و ق ول الش افعي‪ ،‬ورواي ة عن أحم د‪ ،‬ألن‬
‫الحائض إذا انقطع دمها صارت كالجنب يحرم عليها ما يحرم عليه ويصح منها م ا‬
‫يصح منه ومعلوم أن المرأة الجنب ال يحرم طالقها‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬التطهر بالغسل أو ما يق وم مقام ه من ال تيمم‪ ،‬وه و رواي ة عن‬
‫أحمد‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ ما رواه نافع عن عبد هللا بن عمر أنه طلق امرأته وهي ح ائض تطليق ة‪،‬‬
‫ف انطلق عم ر ف أخبر الن بي ‪ ‬ب ذلك فق ال الن بي ‪:‬م ر عب د هللا فليراجعه ا ف إذا‬
‫اغتس لت من حيض تها األخ رى‪ ،‬فال يمس ها ح تي يطلقه ا ف إن ش اء أن يمس كها‬
‫فليمسكها‪ ،‬فإنها العدة التي أمر هللا أن تطلق لها النساء) وهذا على شرط الصحيحين‬
‫وهو مفسر لقوله‪ :‬فإذا طهرت‪ ،‬فيجب حمله عليه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنها لو كانت كالجنب لحل وطؤها‪.‬‬
‫الق ول الث الث‪ :‬إن طه رت ألك ثر الحيض ح ل طالقه ا بانقط اع ال دم‪ ،‬وإن‬
‫طهرت لدون أكثره لم يحل طالقها حتى تصير في حكم الطاهرات بأحد ثالثة أشياء‬
‫إما أن تغتسل‪ ،‬وإما أن تتيمم عند العجز وتصلي‪ ،‬وإما أن يخ رج عنه ا وقت ص الة‬
‫ألنه متى وجد أحد هذه األشياء حكمنا بانقطاع حيضها‪ ،‬وهو مذهب الحنفية‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة لالعتب ارات الس ابقة األخ ذ ب القول الث اني‪ ،‬ألن‬
‫اغتسالها وتطهرها قد يصرف الزوج عن طالقها‪ ،‬فقد تدعوه رغبته فيها إلمساكها‪،‬‬
‫خاصة بعد اغتسالها‪ ،‬فإذا ما عاشرها حرم عليه طالقها شهرا كامال بع د ذل ك‪ ،‬وق د‬
‫يغير هللا في ذلك الشهر من حال إلى حال‪.‬‬
‫ففي هذا الق ول مص لحة كب يرة من حيث تض ييق وقت الطالق‪ ،‬وه و م ا ق د‬
‫يضيق الطالق نفسه‪.‬‬
‫ثم إن المرأة بعد طهرها وقبل تطهرها قد ال تتغير حالتها النفسية مع زوجه ا‬
‫لوجود أثر الحيضة فيه ا‪ ،‬ف إذا م ا تطه رت واغتس لت ك ان ذل ك طه را لنفس ها ق د‬
‫يدعوها إلى ما يصرف عن زوجها التفكير في طالقها‪.‬‬
‫وزيادة على ذلك كل ه تص ريح الح ديث ب ذلك في بعض روايات ه‪،‬ه و تفس ير‬
‫لقوله (فإذا طهرت)(‪)2‬‬
‫‪ 4‬ـ أحكام الطالق في الطهر الذي مسها فيه‬
‫أثر الطالق في طهر مسها فيه‪:‬‬
‫‪ )(1‬حاشية ابن القيم‪.6/177 :‬‬

‫‪ )(2‬انظر‪ :‬نيل األوطار‪.6/255:‬‬
‫‪140‬‬
‫والخالف في المسألة مثلما ذكرنا سابقا في طالق الحائض‪ ،‬وتكاد تتف ق على‬
‫نفس األدلة‪ ،‬وسنذكر هنا بعض النقول عن أصحاب األقوال للداللة على ذلك‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬وقوع الطالق في هذه الحالة‪ ،‬وهو ق ول الجمه ور‪ ،‬وق د ذكرن ا‬
‫أن هناك من ادعى اإلجماع في المس ألة‪ ،‬أم ا أق وال األئم ة في ذل ك‪ ،‬ففي المدون ة)‬
‫قلت‪ :‬هل كان مالك يكره أن يطل ق الرج ل امرأت ه في طه ر ق د جامعه ا في ه أم ال؟‬
‫قال‪ :‬نعم كان يكرهه ويقول‪ :‬إن طلقها فيه فقد لزمه(‪ ،)1‬وقال الشافعي‪ (:‬ول و طلقه ا‬
‫طاهرا بعد جماع أحببت أن يرتجعها ثم يمهل ليطلق كم ا أم ر وإن ك انت في طه ر‬
‫بعد جماع فإنها تعتد به (‪)2‬‬
‫القول الثاني‪ :‬عدم وقوع الطالق في هذه الحالة‪ ،‬وه و ق ول من ذكرن ا س ابقا‬
‫يتزعمهم ابن حزم وابن تيمية ابن القيم‪ ،‬قال ابن حزم‪ (:‬فإن طلقه ا طلق ة أو طلق تين‬
‫في طهر وطئها فيه‪ ،‬أو في حيضتها‪ :‬لم ينفذ ذل ك الطالق وهي امرأت ه كم ا ك انت‪،‬‬
‫إال أن يطلقها كذلك ثالث ة أو ثالث ة مجموع ة فيل زم)‪ ،‬وق ال ابن تيمي ة‪ (:‬الطالق في‬
‫زمن الحيض محرم القتضاء النهي الفساد‪ ،‬وألنه خالف م ا أم ر هللا ب ه وإن طلقه ا‬
‫في طهر أصابها فيه حرم وال يقع)(‪)3‬‬
‫حكم الرجعة من الطالق في الطهر الذي مسها فيه‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء(‪ )4‬على أن من طلق زوجته في الطهر الذي مسها فيه قد ارتكب‬
‫بذلك حراما‪ ،‬وهو طالق بدعة‪ ،‬واختلفوا هل يجب عليه مراجعتها أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ال يجب عليه مراجعتها‪ ،‬وق د نق ل اإلجم اع على ذل ك ابن عب د‬
‫ال بر وابن قدام ة‪ ،‬ق ال ابن عب دالبر‪(:‬أجمع وا على أن الرجع ة ال تجب في ه ذه‬
‫الصورة)‪ ،‬ولكن هذا اإلجماع ليس ثابتا‪ ،‬ومن األدلة على هذا القول‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ ع دم ص حة القي اس على األم ر بالرجع ة في الطالق من الحيض‪ ،‬ألن‬
‫زمن الطه ر وقت لل وطء والطالق وزمن الحيض ليس وقت ا لواح د منهم ا‪ ،‬فظه ر‬
‫الفرق بينهما فال يلزم من األمر بالرجعة في غير زمن الطالق األمر بها في زمنه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن المعنى الذي وجبت ألجله الرجعة إذا طلقها حائضا منتف في ص ورة‬
‫الطالق في الطهر الذي مسها فيه‪ ،‬فإنه إنما ح رم طالقه ا في زمن الحيض لتطوي ل‬
‫العدة عليها فإنها ال تحتسب ببقية الحيضة ق رءا اتفاق ا‪ ،‬فتحت اج إلى اس تئناف ثالث ة‬
‫قروء كوامل‪ ،‬أما الطهر فإنها تعتد بما بقي منه قرءا ولو كان لحظة‪ ،‬فال حاج ة به ا‬
‫إلى أن يراجعها‪ ،‬فإن من قال األقراء األطهار كانت أول عدتها عنده عقب طالقه ا‪،‬‬
‫ومن قال هي الحيض استأنف بها بعد الطهر وهو لو راجعها‪ ،‬ثم أراد أن يطلقه ا لم‬
‫يطلقها إال في طهر فال فائدة في الرجعة‪ ،‬وهذا هو الفرق المؤثر بين الصورتين‪.‬‬
‫‪ )(1‬المدونة‪.2/3:‬‬
‫‪ )(2‬األم‪.8/295:‬‬
‫‪ )(4‬حاشية بان القيم‪.177 /6 :‬‬
‫‪141‬‬
‫القول الثاني‪ :‬وجوب الرجعة في هذا الطالق‪ ،‬وهو أحد ال وجهين في م ذهب‬
‫أحمد كما ذكر ابن القيم‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن النبي ‪ ‬أمره أن يطلقها إذا ش اء قب ل أن يمس ها‪،‬وق ال‪( :‬فتل ك الع دة‬
‫التي أمر بها هللا أن تطلق النساء)‪ ،‬وهذا ظاهر في التحريم‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ه طالق مح رم فتجب الرجع ة في ه كم ا تجب في الطالق في زمن‬
‫الحيض‪ ،‬وألن زمن الطهر متى اتصل به المسيس صار ك زمن الحيض في تح ريم‬
‫الطالق‪ ،‬وال فرق بينهما‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة مثلما ذكرنا سابقا هو ع دم الق ول بالرجع ة ـ إن‬
‫قلنا بوقوع الطالق ـ حتى ال تكثر عدد الطلقات‪ ،‬ألن الش رع قص د أم رين‪ :‬تض ييق‬
‫الطالق‪ ،‬وتقليل عدد الطلقات في حال عدم وجود مسلك ل ه‪ ،‬ح تى ال تنقط ع عالق ة‬
‫الزوجية بالكلية‪.‬‬
‫حكم العدة في الطهر الذي مسها فيه‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء الق ائلون بإيق اع الطالق الب دعي في بداي ة ع دة من طلقه ا في‬
‫طهر مسها فيه على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬لو بقي من الطهر لحظة حسبت له ا ق رءا‪ ،‬وإن ك ان ق د ج امع‬
‫في ه‪ ،‬باعتب ار األق راء األطه ار‪ ،‬وه و م ذهب اإلم ام أحم د والش افعي ومال ك‬
‫وأصحابهم‪ ،‬ومن أدلتهم على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه إنما حرم الطالق في زمن الحيض دفعا لضرر تطوي ل الع دة عليه ا‪،‬‬
‫فلو لم تحتسب ببقي ة الطه ر ق رءا ك ان الطالق في زمن الطه ر أض ر به ا وأط ول‬
‫عليها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ لم يحرم الطالق في الطهر ألج ل التطوي ل الموج ود في الحيض‪ ،‬ولكن ه‬
‫حرم لكونها مرتابة فلعلها قد حملت من ذل ك ال وطء‪ ،‬فيش تد ندم ه إذا تحق ق الحم ل‬
‫ويكثر الضرر‪ ،‬فإذا أراد أن يطلقها طلقها ط اهرا من غ ير جم اع‪ ،‬ألنهم ا ق د تيقن ا‬
‫عدم الريبة‪ ،‬وأما إذا ظهر الحمل فقد دخل على بصيرة وأقدم على فراقها حامال‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن العدة إنم ا يك ون اس تقبالها من طه ر لم يمس ها في ه‪ ،‬إن دل‬
‫على أنها باالطهار‪ ،‬وهو قول أبي عبيد‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن النبي ‪ ‬سوى بينهم ا في المن ع من الطالق فيهم ا‪ ،‬وأخ بر أن الع دة‬
‫التي أمر بها هللا أن يطلق لها النساء هي من وقت الطه ر ال ذي لم يمس ها في ه‪ ،‬فمن‬
‫أين لنا أن الطهر الذي مسها فيه هو أول العدة التي أمر هللا أن تطلق لها النساء‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه كما ال تكون عدتها متصلة بالحيضة التي طلق فيها ينبغي أن ال تكون‬
‫متصلة بالطهر الذي مسها فيه‪ ،‬وكما ال تحتسب ببقية الحيضة ال تحتسب ببقي ة ه ذا‬
‫الطهر الممسوسة فيه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة واألوفق بمقاص د الش ريعة من ت رك م دة كافي ة‬
‫‪142‬‬
‫للعدة لتكون فرصة للمراجع ة‪ ،‬ه و األخ ذ ب القول الث اني‪ ،‬وال ح رج في ط ول م دة‬
‫الع دة للزوج ة بس بب ذل ك‪ ،‬ألن ذل ك ق د يك ون في مص لحة بيت الزوجي ة‪ ،‬أو في‬
‫مصلحة الزوجة نفسها‪ ،‬ثم ما هو ضررها من طول العدة وزوجها مكلف برعايته ا‬
‫من كل النواحي‪.‬‬
‫وقد أشار ابن القيم إلى بعض النواحي المقاصدية في هذا‪ ،‬فذكر ب أن الش ارع‬
‫إنما جعل استقبال عدة المطلقة من طهر لم يمسها في ه ليك ون المطل ق على بص يرة‬
‫من أمره والمطلقة على بصيرة من عدتها أنها باإلقراء‪ ،‬فأما إذا مسها في الطه ر ثم‬
‫طلقه ا‪ ،‬فإن ه ال ي دري أح امال هي أم ح ائال‪ ،‬ولم ت در الم رأة أع دتها بالحم ل أم‬
‫باألقراء؟فكان الض رر عليهم ا في ه ذا الطالق أش د من الض رر في طلالقه ا وهي‬
‫حائض‪،‬فال تحتسب ببقية ذلك الطهر قرءا كما لم يحتسب الشارع به في جواز إيقاع‬
‫الطالق فيه‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ حكم طالق الحامل‬
‫اتف ق الفقه اء على وق وع طالق الحام ل ح تى من ق ال بع دم وق وع الطالق‬
‫البدعي لع دم بدعي ة ه ذا الطالق‪ ،‬ق ال ابن تيمي ة‪ (:‬أم ا طالق الس نة أن يطلقه ا في‬
‫طهر ال يمسها فيه‪ ،‬أو يطلقها حامال ق د اس تبان حمله ا؛ ف إن طلقه ا في الحيض؛ أو‬
‫بعد ما وطئها وقبل أن يستبين حملها له‪ :‬فهو طالق بدعة) (‪)1‬‬
‫وقد اختلف العلماء في حكم طالق الحامل هل هو سني أم بدعي على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن طالقها سني‪ ،‬وهو قول جمه ور العلم اء‪ ،‬ق ال ابن عب دالبر‪:‬‬
‫(ال خالف بين العلماء أن الحامل طالقها للسنة) (‪ ،)2‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ ما ورد في الرواية األخرى عن ابن عمر‪ :‬أنه طلق امرأته وهي حائض‪،‬‬
‫فقال رسول هللا ‪(:‬مره فليراجعها‪ ،‬ثم ليطلقها طاهرا‪ ،‬أو حامال)‬
‫‪ 2‬ـ أنه إذا لم يكن طالقها سنيا كان بدعيا بالض رورة‪ ،‬ألن القس مة منحص رة‬
‫بينهما‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن المرأة لها حالت ان أح دهما أن تك ون ح ائال فال تطل ق إال في طه ر لم‬
‫يمسها في ه‪ ،‬أو أن تك ون ح امال فيج وز طالقه ا‪ ،‬والف رق بين الحام ل وغيره ا في‬
‫الطالق إنما هو بسبب الحمل وعدمه‪ ،‬ال بسبب حيض وال طهر‪ ،‬ولهذا يجوز طالق‬
‫الحامل بعد المسيس دون الحائل‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن حيض الحامل ـ في حال اعتبار حيض ها ـ ليس ل ه ت أثير في الع دة ال‬
‫في تطويلها وال تخفيفها إذا عدتها بوضع الحمل‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن طالق الحامل ليس بسني وال بدعي(‪ ،)3‬وهو قول الشافعية‪،‬‬
‫قال الشافعي‪ :‬ولو لم يدخل بها أو دخل بها وكانت حامال أو ال تحيض من ص غر أو‬
‫‪ )(2‬التمهيد‪.15/80:‬‬
‫‪ )(3‬ذكره ابن القيم في‪ :‬حاشيةابن القيم على سن أبي داود ‪ ،6/17‬وابن تيمية في الفتاوى الكبرى‪.3/277 :‬‬
‫‪143‬‬
‫كبر‪ ،‬فقال‪ :‬أنت طالق ثالثا للسنة أو البدعة طلقت مكانها؛ ألنه ا ال س نة في طالقه ا‬
‫وال بدعة(وإنما يثبت لها ذلك من جهة العدد المن جهة الوقت‪ ،‬وال ذي اقتض ى ه ذا‬
‫القول هو الجمع بين دليلين يحتمالن كال النوعين‪:‬‬
‫الدليل األول‪ :‬أن النبي ‪ ‬إنما أباح طالقها في طهر لم يمسها فيه‪ ،‬فإذا مسها‬
‫في الطه ر وحملت واس تمر حمله ا اس تمر المن ع من الطالق‪ ،‬فكي ف يبيح ه تج دد‬
‫ظهور الحمل‪،‬فهذا الدليبل يقتضي بدعية طالق الحامل‪.‬‬
‫الدليل الثاني‪ :‬أن المعنى الذي ألجله حرم الطالق بع د المس يس مع دوم عن د‬
‫ظهور الحمل‪ ،‬ألن المطل ق عن د ظه ور الحم ل ق د دخ ل على بص يرة‪ ،‬فال يخ اف‬
‫ظهور أمر يتجدد به الندم‪ ،‬وليست المرأة مرتابة لعدم اش تباه األم ر عليه ا‪ ،‬بخالف‬
‫طالقها مع الشك في حملها‪ ،‬وهذا الدليل يقتضي سنية طالق الحامل‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة بن اء على م ا ورد من نص وص‪ ،‬وم ا انتفى من‬
‫محاذير س نية طالق الحام ل ونف وذه‪ ،‬لط ول ف ترة الحم ل‪ ،‬وهي كافي ة للرجع ة إن‬
‫أراداها‪.‬‬
‫ومن جهة ثانية‪ ،‬يكون طالق الزوج بعد ثبوت حم ل زوجت ه دليال على ع دم‬
‫رغبته في االستمرار ب الزواج به ا‪ ،‬وق د أش ار إلى ه ذه الناحي ة السرخس ي بقول ه‪:‬‬
‫( وإذا أراد أن يطلق امرأته وهي حامل طلقها واحدة متى شاء حتى أنه ال بأس ب أن‬
‫يطلقها عقيب الجماع‪ ،‬ألن كراهة اإليقاع عقيب الجم اع الش تباه أم ر الع دة عليه ا‪،‬‬
‫وخوف الندم إذا ظهر بها حبل‪ ،‬وذلك غير موجود هنا‪ ،‬وألن الحبل يزيد في رغبته‬
‫فيها فيكون إيقاع الطالق بعد ظهوره دليل عدم موافقة األخالق)(‪)1‬‬
‫وق د بين في الف روق س ر الف رق بين التطلي ق بع د جم اع الحام ل واآليس‬
‫والصغيرة دون غيرهما بقوله‪ (:‬يجوز أن يطلق الحام ل واآليس ة والص غيرة عقيب‬
‫جماعه‪ ،‬وال يج وز أن يطل ق ذوات الحيض في طه ر ق د جامعه ا في ه‪ ،‬والف رق أن‬
‫ال وطء في اآليس ة‪ ،‬والص غيرة والحام ل ال يفي د حبال‪ ،‬ف أمن الن دم عقيب ال وطء‪،‬‬
‫لحدوث الحبل‪ ،‬فجاز له أن يطلقها كما لو مضت حيضة في ذوات األقراء‪ ،‬وأما في‬
‫ذوات األقراء فلم يوجد ما يؤمن معه وجود الحب ل من ال وطء‪ ،‬فلم ي ؤمن الن دم‪ ،‬فال‬
‫ث بَ ْع َد َذلِكَ أَ ْمرًا ﴾(الطالق‪:‬‬
‫ينبغي له أن يطلقها‪ ،‬لقوله تعالى‪ ﴿ :‬اَل تَ ْد ِري لَ َع َّل هَّللا َ يُحْ ِد ُ‬
‫‪)2( ))1‬‬
‫ولكن مع ذلك فإن دائرة الطالق‪ ،‬وإن توسعت من جهة الوقت‪ ،‬فإنه ا تض يق‬
‫من جهة العدد‪ ،‬ألنه ال يصح تطليقها إال مرة واحدة طول فترة الحمل‪ ،‬وقد سئل ابن‬
‫القاسم‪( :‬أرأيت الحامل إذا أراد زوجها أن يطلقها ثالثا كيف يطلقها؟ قال‪ :‬قال مالك‪:‬‬
‫ال يطلقه ا ثالث ا ولكن يطلقه ا واح دة م تى ش اء ويمهله ا ح تى تض ع جمي ع م ا في‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪.6/10:‬‬
‫‪ )(2‬الفروق‪.1/160:‬‬
‫‪144‬‬
‫بطنها‪..‬وقد قال مالك في طالق الحامل للسنة أن يطلقها واحدة ثم يدعها ح تى تض ع‬
‫حمال قال ذلك عبد هللا بن مس عود وج ابر بن عب د هللا وغيرهم ا وقال ه ابن المس يب‬
‫وربيعة والزهري) (‪)1‬‬
‫أما لو أراد أن يض يق على نفس ه فيجم ع الطلق ات جميع ا‪ ،‬ف إن ل ذلك حكم ه‬
‫الشرعي الذي سنراه في صيغة الطالق‪.‬‬
‫‪ )(1‬المدونة‪..2/4:‬‬
‫‪145‬‬
‫الفصل الرابع‬
‫حق المرأة في حل عصمة الزوجية‬
‫أوال ـ أحكام الخلع وآثاره‬
‫‪ 1‬ـ حقيقة الخلع‪:‬‬
‫اختلفت عبارات الفقهاء في التعبير عنه بناء على آرائهم الفقهية‪ ،‬وفيم ا يلي بعض‬
‫التعاريف على المذاهب القهية المشتهرة‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عرفه الحنفية بق ولهم‪:‬ه و عب ارة عن عق د بين ال زوجين‪ ،‬الم ال في ه من‬
‫المرأة تبذله فيخلعها أو يطلقها(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ عرفه المالكية بقولهم‪ :‬هو إزالة العصمة بعوض من الزوج ة أو غيره ا‪،‬‬
‫وعرفه خليل بأنه الطالق بعوض وبال حاكم(‪.)2‬‬
‫‪ 3‬ـ عرفه الشافعية بقولهم‪ :‬هو فرقة بعوض بلفظ طالق أو خلع (‪)3‬‬
‫‪ 4‬ـ عرفه ابن حزم بقوله‪ :‬هو‪ :‬االفتداء إذا كرهت المرأة زوجه ا‪ ،‬فخ افت أن‬
‫ال توفيه حقه‪ ،‬أو خافت أن يبغضها فال يوفيها حقها(‪)4‬‬
‫‪ 5‬ـ وعرفه اإلباضية بقولهم‪ :‬فرقة بين الزوجين بردها إليه ص داقها‪ ،‬وقبول ه‬
‫إياه (‪)5‬‬
‫َ‬
‫والعالقة بين المع نى اللغ وي والمع نى االص طالحي كم ا ق ال العلم اء هي أن هللا‬
‫لهن؛ فق ال تع الى‪﴿ :‬ه َُّن ِل َب اسٌ َل ُك ْم َو َأ ْنتُ ْم‬
‫ال لباس اً َّ‬
‫تعالـى جعل النساء لباساً للرج ال‪ ،‬والرج َ‬
‫الـمرأة بمال تعطيه لزوجها لـيُ ِبـينَها منه فأَجابها ِإلـى‬ ‫َ‬ ‫ِل َباسٌ َله َُّن﴾(البقرة‪)187:‬؛ فإِذا افتدت‬
‫ذلك‪ ،‬فقد بانت منه وخـ َلع كل واحد منهما َ‬
‫لباس صاحبه‪.‬‬
‫وق د اختل ف الفقه اء في التعب ير عن الخل ع‪ ،‬وعن المختلع ة‪ ،‬وس نذكر هن ا ه ذه‬
‫المصطحات تيسيرا لفهم النصوص التي قد نوردها من أق وال الفقه اء وال تي تختل ف في‬
‫التعبير عنه‪:‬‬
‫الصلح‪ :‬وهو في اللغة اسم من المصالحة وهي التوفيق والمسالمة بع د المنازع ة‪،‬‬
‫ومعناه في الشرع عقد يرفع النزاع‪ ،‬والصلح من األلف اظ ال تي ي ؤول إليه ا مع نى الخل ع‬
‫الذي هو بذل المرأة العوض على طالقها‪ ،‬والخلع يطلق غالبا على حالة بذلها له جميع ما‬
‫أعطاها‪ ،‬والصلح على حالة بذلها بعضه‪.‬‬
‫‪ )(1‬الجوهرة النيرة‪.2/59:‬‬
‫‪ )(2‬الفواكه الدواني‪.2/34:‬‬
‫‪ )(3‬مغني المحتاج‪.4/430:‬‬
‫‪ )(4‬المحلى‪.9/511:‬‬
‫‪ )(5‬شرح النيل‪.7/252:‬‬
‫‪146‬‬
‫الفدية‪ :‬وهي في اللغة اسم للمال الذي يدفع الستنقاذ األسير‪ ،‬وف دت الم رأة نفس ها‬
‫من زوجها تفدي‪ ،‬وافتدت أعطته ماال حتى تخلصت منه بالطالق‪ ،‬والفقه اء ال يخرج ون‬
‫في تعريفهم للفدية عما ورد في اللغة‪ ،‬والفدي ة والخل ع معناهم ا واح د‪ ،‬وه و ب ذل الم رأة‬
‫العوض على طالقها‪ ،‬ولفظ المفاداة من األلفاظ الصريحة في الخل ع عن د الش افعية وعن د‬
‫الحنابلة لوروده في القرآن كما سنرى‪.‬‬
‫المبارأة‪ :‬وهي في اللغة ص يغة مفاعل ة تقتض ي المش اركة في ال براءة‪ ،‬وهي في‬
‫االصطالح اسم من أسماء الخلع والمعنى واح د وه و ب ذل الم رأة الع وض على طالقه ا‬
‫لكنها تختص بإسقاط المرأة عن الزوج حقا لها عليه‪ .‬وهي عند أبي حنيفة كالخلع كالهم ا‬
‫يسقطان كل حق لكل واحد من الزوجين على اآلخر مم ا يتعل ق بالنك اح ك المهر والنفق ة‬
‫الماضية دون المستقبلة‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في التعبير عن هذ المصطلحات‪ ،‬وخاصة المالكية واإلباض ية‪،‬‬
‫وسنذكر هنا بعض أقوالهم فيها‪:‬‬
‫فعند المالكية‪ ،‬وفي المدونة‪ ،‬قال مالك‪ (:‬المبارئة التي تبارئ زوجه ا قب ل أن‬
‫يدخل بها‪ ،‬فتقول‪ :‬خذ الذي لك فتاركني‪ ..‬والمختلعة التي تختل ع من ك ل ال ذي له ا‪،‬‬
‫والمفتدية التي تعطيه بعض الذي لها وتمسك بعضه‪ ،‬قال مالك‪ :‬وهذا كله سواء)(‪)1‬‬
‫أما اإلباضية‪ ،‬فقد اختلفوا في تحديد هذه المصطلحات اختالفا عريض ا‪ ،‬ومن‬
‫أقوالهم فيها‪ ( :‬إن الخلع‪ ،‬والف داء‪ ،‬والفدي ة‪ ،‬والص لح‪ ،‬والمب اراة‪ ،‬وال برءان س واء‪،‬‬
‫تقع بالبعض والكل وأكثر منه‪ ،‬وقيل‪ :‬إنهن بمع نى‪ :‬وه و ب ذل الم رأة الع وض على‬
‫طالقها‪ ،‬إال إن اسم الخلع يختص ببذلها جميع ما أعطاها‪ ،‬والصلح ببعضه‪ ،‬والفدي ة‬
‫والفداء بأكثر‪ ،‬والمباراة والبرءان إسقاطها عنه حقا لها عليه‪ ،‬وقيل‪ :‬االفتداء ببعض‬
‫الصداق‪ ،‬والخلع بكله‪ ،‬أو بترك النفقة عليها وهي حامل‪ ،‬أو وت رك نفق ة ول دها‪ ،‬أو‬
‫نحو ذلك مما لها)(‪)2‬‬
‫‪ 2‬ـ أحكام الخلع‬
‫الحكم األصلي للخلع‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في حكم الخلع على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه جائز في الحال الذي ل و ك رهت الم رأة زوجه ا‪ ،‬لخلق ه‪ ،‬أو‬
‫خلقه‪ ،‬أو دينه‪ ،‬أو كبره‪ ،‬أو ضعفه‪ ،‬وخشيت أن ال تؤدي حق هللا تع الى في طاعت ه‪،‬‬
‫وهو قول جماهير الفقهاء‪.‬‬
‫وقد ذكر العلماء أن لهذا الخ وف من ت رك إقام ة ح دود هللا وجهين‪ ،‬إذا وق ع‬
‫أحدهما وأشفقا من ترك إقامة حدود هللا التي حدها لهما حل الخلع‪ ،‬وهذان الوجه ان‬
‫هما(‪:)3‬‬
‫‪ )(1‬المدونة‪ ،2/249:‬وانظر‪ :‬القرطبي‪.3/146:‬‬

‫‪ )(2‬شرح النيل‪.7/252:‬‬
‫‪ )(3‬أحكام القرآن للجصاص‪.1/533:‬‬
‫‪147‬‬
‫الوجه األول‪ :‬أن يكون أحدهما سيئ الخلق أو كالهما‪ ،‬فيفضي بهما ذلك إلى ت رك‬
‫إقامة حدود هللا فيما ألزم كل واحد منهما من حق وق النك اح في قول ه تع الى‪َ ﴿ :‬و َله َُّن ِم ْث لُ‬
‫عْرُوف ﴾(البقرة‪)228:‬‬ ‫ِ‬ ‫الَّ ِذي َع َل ْي ِه َّن ِب ْال َم‬
‫الوجه الثاني‪ :‬أن يكون أحدهما مبغضا لآلخر فيص عب علي ه حس ن العش رة‬
‫والمجامل ة‪ ،‬فيؤدي ه ذل ك إلى مخالف ة أم ر هللا في تقص يره في الحق وق ال تي‬
‫تلزمه‪،‬وفيما ألزم الزوج من إظهار المي ل إلى غيره ا في قول ه تع الى‪ ﴿ :‬فَاَل تَ ِميلُ وا‬
‫ُك َّل ْال َمي ِْل فَتَ َذرُوهَا َك ْال ُم َعلَّقَ ِة ﴾(النساء‪)129:‬‬
‫وقد وردت التعابير الكثيرة عن السلف في وصف هذه الحالة‪ ،‬ومن عباراتهم‬
‫في ذلك قول الحسن البصري‪(:‬إذا قالت المرأة ال أطيع لك أمرا وال أغتس ل ل ك من‬
‫جنابة وال أبر لك قسما حل الخلع)‪ ،‬وقال الشعبى‪ (:‬أال يقيما ح دود هللا أال يطيع ا هللا‬
‫وذلك أن المغاضبة تدعو إلى ترك الطاعة)‪ ،‬وقال عطاء بن أبى رباح‪ (:‬يحل الخلع‬
‫واألخذ أن تقول المرأة لزوجها إنى أكرهك وال أحب ك(‪ ،‬وق ال مال ك‪(:‬لم أزل اس مع‬
‫ذلك من أهل العلم‪ ،‬وهو األم ر المجتم ع علي ه عن دنا‪ ،‬وه و أن الرج ل إذا لم يض ر‬
‫بالمرأة‪ ،‬ولم يسئ إليها‪ ،‬ولم تؤت من قبله‪ ،‬وأحبت فراقه‪ ،‬فإنه يحل له أن يأخذ منها‬
‫كل ما افتدت به‪ ،‬وإن كان النشوز من قبله بأن يضيق عليها ويض رها رد عليه ا م ا‬
‫أخذ منها)(‪)1‬‬
‫َت‬ ‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪ ﴿ :‬فَإِ ْن ِخ ْفتُ ْم أَاَّل يُقِي َما ُحدُو َد هَّللا ِ فَاَل ُجن َ‬
‫َاح َعلَ ْي ِه َما فِي َما ا ْفتَد ْ‬
‫بِ ِه ﴾(البق رة‪ ،)229:‬ق ال القرط بي‪ (:‬واآلي ة خط اب لألزواج‪ ،‬نه وا أن يأخ ذوا من‬
‫أزواجهم شيئا على وج ه المض ارة‪ ،‬وه ذا ه و الخل ع ال ذي ال يص ح إال ب أن ينف رد‬
‫الرجل بالضرر‪ ،‬وخص بالذكر ما أتى األزواج نساءهم‪ ،‬ألن العرف بين الن اس أن‬
‫يطلب الرجل عند الشقاق والفساد ما خرج من يده له ا ص داقا وجه ازا فل ذلك خص‬
‫بالذكر(‪)2‬‬
‫ج َوآتَ ْيتُ ْم إِحْ دَاهُنَّ‬ ‫َ‬ ‫َ‬
‫ج َمك انَ زوْ ٍ‬ ‫َال زوْ ٍ‬‫َ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫ْ‬
‫‪ 2‬ـ أن قول ه تع الى‪َ ﴿ :‬وإِن أ َردت ْم اس تِبد َ‬
‫قِنطَارًا فَاَل تَأْ ُخ ُذوا ِم ْنهُ َش ْيئًا أَتَأْ ُخ ُذونَهُ بُ ْهتَانًا َوإِ ْث ًما ُمبِينا﴾(النساء‪ ،)20:‬وليس في ه م ا‬
‫ً‬
‫َت‬ ‫يوجب نسخ قوله تعالى‪ ﴿ :‬فَإِ ْن ِخ ْفتُ ْم أَاَّل يُقِي َما ُحدُو َد هَّللا ِ فَاَل ُجن َ‬
‫َاح َعلَ ْي ِه َما فِي َم ا ا ْفتَ د ْ‬
‫بِ ِه ﴾(البقرة‪ )229:‬كما زعم المخافون‪ ،‬للوجهين التاليين‪:‬‬
‫الوجه األول‪ :‬أن كل واحدة منهما مقص ورة الحكم على ح ال م ذكورة فيه ا‪،‬‬
‫ألن حظر الخلع إنم ا ه و في النش وز إذا ك ان من قبل ه‪ ،‬وأراد اس تبدال زوج مك ان‬
‫زوج غيرها‪ ،‬وأباحه إذا خافا أن ال يقيما ح دود هللا‪ ،‬فليس في إح داهما م ا يع ترض‬
‫به على األخرى‪ ،‬وال يوجب نسخها وال تخصيصها أيضا‪ ،‬قال ابن عبد ال بر‪ (:‬ومن‬
‫قال بأن قوله ﴿ فإن خفتم أال يقيما حدود هللا﴾ منسوخ باآليتين‪ ،‬فإن قوله م دفوع بأن ه‬
‫‪ )(1‬القرطبي‪.3/139:‬‬
‫‪ )(2‬القرطبي‪.3/137 :‬‬
‫‪148‬‬
‫إنما يكون النسخ بالخالف‪ ،‬وال خالف في اآليتين لآلية األخرى‪ ،‬ألنهما إذا خاف ا أال‬
‫يقيما حدود هللا‪ ،‬فقد صار األمر منهما جميعا‪ ،‬والعمل في اآلية األخرى منسوب إلى‬
‫الزوج خاصة‪ ،‬وذلك إرادته الستبدال زوج مكان زوج‪ ،‬وألن الزوجة إذا خ افت أال‬
‫تقيم حدود هللا فاختلعت منه فقد طابت نفسها بما أعطت(‪)1‬‬
‫وذلك ألن النسخ يستدعي تعارض األحكام في محل واحد وحالة واحدة‪ ،‬ق ال‬
‫الطبري‪ (:‬إنما يجوز في الحكمين أن يقال أحدهما ناس خ إذا اتفقت مع اني المحك وم‬
‫فيه‪ ،‬ثم خولف بين األحكام فيه باختالف األوقات واألزمن ة‪ ،‬وأم ا اختالف األحك ام‬
‫باختالف معاني المحكوم فيه في حال واحدة ووقت واحد‪ ،‬فذلك هو الحكم ة البالغ ة‬
‫والمفهوم في العقل والفطرة‪ ،‬وهو من محمود والمنسوخ بمعزل عنه(‪)2‬‬
‫الوج ه الث اني‪ :‬إجم اع الجمي ع من الص حابة والت ابعين ومن بع دهم من‬
‫المسلمين على تخطئته وإجازة أخذ الفدية من المفتدية نفسها لزوجه ا‪ ،‬وفي ذل ك م ا‬
‫يكفي للداللة على عدم نسخ اآلية(‪.)3‬‬
‫ْض لُوه َُّن لِتَ ْذهَبُوا بِبَع ِ‬
‫ْض َم ا‬ ‫‪ 4‬ـ أن االس تدالل بق ول هللا تع الى‪َ ﴿ :‬واَل تَع ُ‬
‫اح َش ٍة ُمبَيِّنَ ٍة﴾(النس اء‪ )19:‬على ع دم ص حة الخل ع مطلق ا‪،‬‬ ‫آتَ ْيتُ ُموه َُّن إِاَّل أَ ْن يَأْتِينَ بِفَ ِ‬
‫وهو قول ابن سيرين وأبي قالبة كما سنرى‪ ،‬ال يصح‪ ،‬قال ابن عبد البر‪ (:‬ق ول ابن‬
‫سيرين وأبي قالبة عندي ليس بشئ‪ ،‬ألن الفاحشة قد تكون البذاء واألذى‪ ،‬ومنه قي ل‬
‫للبذيئ فاحش ومتفحش‪ ،‬وعلى أنه لو أطلع منها على الفاحش ة ك ان ل ه لعانه ا‪ ،‬وإن‬
‫شاء طلقها‪ ،‬وأما أن يضارها حتى تفتدي منه بما له ا فليس ل ه ذل ك‪ ،‬وال أعلم أح دا‬
‫قال له أن يض ارها‪ ،‬ويس ئ إليه ا ح تى تختل ع منه(‪ ،)4‬وق د فس ر ابن مس عود وإبن‬
‫عباس والضحاك وقتادة الفاحشة المبينة في هذه اآلية بالبغض والنش وز ق الوا‪ :‬ف إذا‬
‫نشزت حل له أن يأخ ذ ماله ا‪ ،‬وق ال عط اء الخراس اني‪ (:‬ك ان الرج ل إذا أص ابت‬
‫امرأته فاحشة أخذ منها ما ساق إليها وأخرجها فنسخ ذلك بالحدود(‪)5‬‬
‫‪ 5‬ـ جاءت امرأة ث ابت بن قيس إلى الن بي ‪ ‬فق الت‪ :‬ي ا رس ول هللا‪ ،‬م ا أنقم‬
‫على ثابت في دين وال خلق‪ ،‬إال أني أخاف الكفر‪ .‬فقال رسول هللا ‪ :‬أتردين علي ه‬
‫حديقته؟ قالت‪ :‬نعم‪ .‬فردتها عليه‪ ،‬وأمره ففارقها‪ .‬وفي رواية‪ ،‬فقال له‪( :‬اقبل الحديقة‬
‫وطلقها تطليقة)(‪ ،)6‬ويقال إنها كانت تبغضه أش د البغض‪ ،‬وك ان يحبه ا أش د الحب‬
‫‪ )(1‬التمهيد‪.23/370:‬‬
‫‪ )(2‬تفسير الطبري‪.2/473:‬‬
‫‪ )(3‬تفسير الطبري‪.2/473:‬‬
‫‪ )(4‬القرطبي‪.5/96 :‬‬
‫‪ )(5‬القرطبي‪.5/95 :‬‬
‫‪ )(6‬هذا الحديث ورد بروايات مختلفة كثيرة‪ ،‬سنرى ما تمس إليه الحاج ة عن د االس تدالل في ه ذا المبحث‪،‬‬
‫وس نذكر هن ا المص ادر ال تي ورد فيه ا بم ا يغ ني عن ذكره ا ك ل حين‪ :‬البخ اري‪ ،5/2022:‬مجم ع الزوائ د‪،5/4 :‬‬
‫ال بيهقي‪ ،7/313 :‬ال دارقطني‪ ،3/254 :‬النس ائي‪ ،3/369 :‬المجت بى‪ ،6/169 :‬ابن ماج ة‪ ،1/663 :‬س نن س عيد بن‬
‫منصور‪ ،379 :‬مصنف عبد الرزاق‪ ،6/482 :‬أحمد‪ ،4/3 ،2/296 :‬المعجم الكبير‪،11/349 ،11/310 ،6/103 :‬‬
‫‪149‬‬
‫ففرق رسول هللا ‪ ‬بينهما بطري ق الخل ع‪ ،‬فك ان أول خل ع في اإلس الم‪ ،‬كم ا روي‬
‫عن ابن عباس قال‪ :‬أول من خالع في اإلسالم أخت عب د هللا بن أبى‪ ،‬أتت الن بى ‪‬‬
‫فقالت‪ :‬يا رسول هللا ال يجتمع رأسي ورأسه أبدا‪ ،‬إنى رفعت ج انب الخب اء‪ ،‬فرأيت ه‬
‫أقبل في عدة‪ ،‬إذ هو أشدهم سوادا‪ ،‬وأقصرهم قام ة‪ ،‬وأقبحهم وجه ا‪ ،‬فق ال‪ :‬أت ردين‬
‫عليه حديقته قالت‪ :‬نعم‪ ،‬وإن شاء زدته‪ ،‬ففرق بينهما‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ اآلثار الواردة عن السلف‪ ،‬قال ابن قدامة‪(:‬وهو قول عمر وعثمان وعلي‬
‫وغ يرهم من الص حابة‪ ،‬لم نع رف لهم في عص رهم مخالف ا‪ ،‬فيك ون إجماع ا) (‪،)1‬‬
‫ومن اآلثار الواردة عن الصحابة في ذلك م ا روي عن علي‪ ،‬أن ه ق ال‪ (:‬كلم ات إذا‬
‫قالتهن المرأة حل له أن يأخذ الفدية‪ :‬إذا قالت له ال أطيع لك أمرا وال أب ر ل ك قس ما‬
‫وال أغتسل لك من جنابة)‪،‬وعن ابن عباس قال‪( :‬تركه ا إقام ة ح دود هللا اس تخفاف‬
‫بحق الزوج وسوء خلقه ا‪ ،‬فتق ول‪ :‬وهللا ال أب ر ل ك قس ما وال أط أ ل ك مض جعا وال‬
‫أطيع لك أمرا‪ ،‬فإذا فعلت ذلك فقد حل له منها الفدية وال يأخذ أكثر مما أعطاها شيئا‬
‫ويخلي سبيلها وإن كانت اإلساءة من قبلها)‬
‫القول الثاني‪ :‬حرمة الخلع‪ ،‬وهو قول بعض العلماء من المتقدمين‪ ،‬وقد اختلفوا في‬
‫نوع الحرمة‪ ،‬هل هي مطلقة أم مقيدة على اآلراء التالية‪:‬‬
‫ال رأي األول‪ :‬هو مح رم مطلق ا‪ ،‬وه و ق ول بك ر بن عب د هللا الم زني وق ول‬
‫عطاء‪ ،‬قال ابن عبد البر‪(:‬وال نعلم أحدا خالفه‪ ،‬إال بكر بن عب د هللا الم زني؛ فإن ه لم‬
‫اس تِ ْبد َ‬
‫َال‬ ‫يجزه)‪ ،‬واستدل على ذلك بأن آية الخلع منسوخة بقوله تعالى‪َ ﴿ :‬وإِ ْن أَ َر ْدتُ ْم ْ‬
‫ج ﴾(النساء‪)20:‬‬ ‫ج َم َكانَ زَ وْ ٍ‬
‫َزوْ ٍ‬
‫فعن عقبة بن أبي الصهباء قال‪ :‬سألت بك ر بن عب د هللا عن رج ل تري د من ه‬
‫امرأته الخلع‪ ،‬قال‪ :‬ال يحل له أن يأخذ منها شيئا‪ ،‬قلت له‪ :‬يقول هللا في كتابه‪ ﴿ :‬فَ إِ ْن‬
‫َت بِ ِه ﴾(البق رة‪ )229:‬ق ال‪ :‬ه ذه‬ ‫ِخ ْفتُ ْم أَاَّل يُقِي َما ُحدُو َد هَّللا ِ فَاَل ُجنَا َح َعلَ ْي ِه َما فِي َم ا ا ْفتَ د ْ‬
‫ج َوآتَ ْيتُ ْم إِحْ دَاه َُّن قِنطَ ارًا﴾‬
‫ج َم َك انَ زَ وْ ٍ‬ ‫َال زَ وْ ٍ‬
‫اس تِ ْبد َ‬ ‫نس خت بقول ه‪َ ﴿ :‬وإِ ْن أَ َر ْدتُ ْم ْ‬
‫(النساء‪ ،)20 :‬وروى أبو عاصم عن ابن جريج قال‪ :‬قلت لعط اء‪ :‬أرأيت إذا ك انت‬
‫له ظالمة مسيئة فدعاها إلى الخلع أيحل له؟ قال‪ :‬ال‪ ،‬إما أن يرضى فيمس ك وإم ا أن‬
‫يسرح(‪.)2‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬أن الخلع محرم إال في حالة واح دة هي ارتك اب الزوج ة للفاحش ة‪،‬‬
‫وقد روي عن ابن سيرين وأبي قالبة‪ ،‬واستدال على ذلك بقول هللا تعالى‪َ ﴿ :‬واَل َتعْضُ لُوه َُّن‬
‫عْض َما آ َت ْيتُ ُموه َُّن ِإاَّل َأ ْن َي ْأ ِتينَ ِب َف ِ‬
‫اح َش ٍة ُم َب ِّي َن ٍة﴾(النساء‪)19:‬‬ ‫ِلت َْذ َهبُوا ِب َب ِ‬
‫الرأي الثالث‪ :‬أن الخلع ال يحل إال من الناشز‪ ،‬وهو قول عطاء والزهري وعمرو‬
‫بن شعيب‪ ،‬فقد روي عن الزهري أنه قال‪ (:‬ال يحل للرجل أن يأخ ذ من امرأت ه ش يئا من‬
‫الفدية حتى يكون النش وز من قبله ا‪ :‬قي ل ل ه‪ :‬وكي ف يك ون النش وز؟ ق ال‪ :‬أن تظه ر ل ه‬
‫‪.24/223 ،24/211‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/248:‬‬
‫‪ )(2‬تفسير الطبري‪.2/472:‬‬
‫‪150‬‬
‫البغضاء‪ ،‬وتسيء عشرته‪ ،‬وتظهر له الكراهية‪ ،‬وتعصي أمره‪ ،‬فإذا فعلت ذلك‪ ،‬فق د ح ل‬
‫له أن يقبل منها ما أعطاها‪ ،‬ال يحل له أكثر مما أعطاها(‪)1‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و م ا ذهب إلي ه جمه ور العلم اء‪ ،‬ب ل يك اد يك ون‬
‫إجماعا‪ ،‬وهو أن الخلع من الوسائل المباحة التي شرعها الشارع للتفري ق بين ال زوجين‪،‬‬
‫وهو قول ينسجم مع الكثيرمن المصالح المعتبرة‪ ،‬فاهلل تعالى كما جعل الطالق بيد الرج ل‬
‫في حال عدم قدرته على استمرار العشرة مع زوجته‪ ،‬مع التنازل عن حقوقه المادية التي‬
‫بذلها لزوجته من نفقة ومهر وغيرها‪ ،‬جع ل للم رأة ح ق التفري ق بينه ا وبين زوجه ا في‬
‫ح ال ك ون النف ور منه ا‪ ،‬وض ريبة ذل ك ه و إعطاؤه ا م ا ق د يغطي عن ال زوج بعض‬
‫األضرار التي تصيبه من فراقها‪ ،‬وبما قد يتمكن معه من الزواج بامرأة أخرى بدلها‪.‬‬
‫وبهذا نرى أن حقيقة العصمة وإن كانت بيد الرجل إال أن للمرأة حقا في ح ل‬
‫هذه العصمة بشرط التعويض عن األضرار التي تصيب الزوج بسبب نفورها من ه‪،‬‬
‫ب ل رأى بعض الفقه اء اس تحباب ذل ك خاص ة إذا خش يت على دينه ا‪ ،‬مثلم ا فعلت‬
‫زوج ة ث ابت بن قيس‪ ،‬ج اء في اإلنص اف للم رداوي‪( :‬إذا ك انت الم رأة مبغض ة‬
‫للرجل‪ ،‬وتخشى أن ال تقيم حدود هللا في حقه فال بأس أن تفت دي نفس ها من ه‪ ،‬فيب اح‬
‫للزوج ة ذل ك والحال ة ه ذه‪ .‬على الص حيح من الم ذهب‪ ،‬وعلي ه أك ثر األص حاب‪،‬‬
‫وجزم الحلواني باالستحباب‪ ،‬وأما ال زوج‪ ،‬فالص حيح من الم ذهب أن ه يس تحب ل ه‬
‫اإلجابة إليه‪ ،‬وعليه األصحاب‪ ،‬واختلف كالم الشيخ تقي الدين رحمه هللا في وجوب‬
‫اإلجابة إليه‪ .‬وألزم به بعض حكام الشام المقادسة الفضالء) (‪)2‬‬
‫أما رأي بكر بن عبد هللا المزني‪ ،‬فقد قال النحاس‪ (:‬هذا قول ش اذ خ ارج عن‬
‫اإلجم اع لش ذوذه‪ ،‬وليس ت إح دى اآلي تين دافع ة لألخ رى‪ ،‬فيق ع النس خ‪ ،‬ألن قول ه‬
‫تعالى‪ ﴿:‬ف إن خفتم﴾ اآلي ة ليس ت بمزال ة بتل ك اآلي ة‪ ،‬ألنهم ا إذا خاف ا ه ذا لم ي دخل‬
‫ج ﴾(النس اء‪ )20:‬ألن ه ذا للرج ال‬ ‫ج َم َك انَ َزوْ ٍ‬ ‫ال زوج في ﴿ َوإِ ْن أَ َر ْدتُ ْم ْ‬
‫اس تِ ْبدَا َل زَ وْ ٍ‬
‫خاصة)(‪)3‬‬
‫دوافع الخلع وأحكامها‬
‫ال تخلو دوافع الخلع من ثالثة أحوال على ما تقتضيه القسمة العقلية وهي إما أن ال‬
‫يكون هناك دافع للخلع من كليهما‪ ،‬أو أن يكون الدافع له أح دهما(‪ ،)4‬وه و إم ا أن يك ون‬
‫الزوج أو الزوجة‪ ،‬وبيان ذلك فيما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ الخلع من غير سبب‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في حكم مخالعة الزوجة لزوجها من غير سبب على قولين‪:‬‬
‫‪ )(1‬التمهيد‪ ،23/368:‬وانظر‪ :‬سبل السالم‪.2/244 :‬‬

‫‪ )(2‬اإلنصاف‪.8/382:‬‬
‫‪ )(3‬القرطبي‪.3/140 :‬‬
‫‪ )( 4‬ولم نتحدث عن كون الدافع من كليهما ألنه يضم لكون الدافع من الزوج كما سنرى‪.‬‬
‫‪151‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه يكره لها ذلك‪ ،‬فإن فعلت صح الخلع‪ ،‬وهو قول أكثر العلماء منهم‬
‫أبو حنيفة والثوري ومالك واألوزاعي والشافعي‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫ص ُدقَاتِ ِه َّن نِحْ لَةً فَإِ ْن ِط ْبنَ لَ ُك ْم ع َْن َش ْي ٍء ِم ْن هُ‬ ‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪َ ﴿:‬وآتُوا النِّ َسا َء َ‬
‫نَ ْفسًا فَ ُكلُوهُ هَنِيئًا َم ِريئًا﴾(النساء‪)4:‬‬
‫‪ 2‬ـ أن اآلية التي احتج بها المخ الفون ال حج ة فيه ا‪ ،‬ألن هللا تع الىلم ي ذكرها‬
‫على جهة الشرط‪ ،‬وإنما ذكرها ألن ه الغ الب من أح وال الخل ع‪ ،‬فخ رج الق ول على‬
‫الغالب‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬حرمة الخلع من غير سبب‪ ،‬وهو ق ول ابن المن ذر وداود‪ ،‬ق ال‬
‫ابن المنذر‪ :‬وروي معنى ذلك عن ابن عباس وكثير من أهل العلم‪.‬‬
‫وذهب ابن حزم إلى الحرمة وعدم الصحة إال في حالتين‪ :‬إذا ك رهت الم رأة‬
‫زوجها‪ ،‬فخافت أن ال توفيه حق ه‪ ،‬أو خ افت أن يبغض ها فال يوفيه ا حقه ا‪ ،‬فله ا أن‬
‫تفت دي في ه ذه الحال ة من ه ويطلقه ا‪ ،‬بش رط تراض يهما‪ .‬ق ال ابن ح زم‪(:‬وال يح ل‬
‫االفتداء إال بأحد الوجهين المذكورين‪ ،‬أو باجتماعهما‪ ،‬فإن وقع بغيرهما فهو باطل‪،‬‬
‫ويرد عليها ما أخذ منها‪ ،‬وهي امرأته كما ك انت‪ ،‬ويبط ل طالق ه ويمن ع من ظلمه ا‬
‫فقط) (‪ ،)1‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫ْ‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿ :‬واَل يَ ِحلُّ لَ ُك ْم أَ ْن تَأ ُخ ُذوا ِم َّما آتَ ْيتُ ُموه َُّن َش ْيئًا إِاَّل أَ ْن يَخَافَ ا أَاَّل‬
‫يُقِي َما ُحدُو َد هَّللا ِ ﴾(البقرة‪ ،)229:‬وهو صريح في التحريم إذا لم يخافا إال يقيما ح دود‬
‫َت بِ ِه ﴾‬ ‫هللا‪ ،‬ثم قال تعالى‪ ﴿ :‬فَإِ ْن ِخ ْفتُ ْم أَاَّل يُقِي َما ُحدُو َد هَّللا ِ فَاَل ُجنَا َح َعلَ ْي ِه َم ا فِي َم ا ا ْفتَ د ْ‬
‫(البقرة‪ ،)229:‬فدل بمفهومه على أن الجناح الحق بهما إذا افتدت من غ ير خ وف‪،‬‬
‫ك هُ ْم‬ ‫ك ُح دُو ُد هَّللا ِ فَاَل تَ ْعتَ دُوهَا َو َم ْن يَتَ َع َّد ُح دُو َد هَّللا ِ فَأُوْ لَئِ َ‬ ‫ثم غلظ بالوعيد فقال‪ ﴿ :‬تِ ْل َ‬
‫الظَّالِ ُمون﴾(البقرة‪)229:‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله ‪ (:‬أيم ا ام رأة س ألت زوجه ا الطالق‪ ،‬من غ ير م ا ب أس فح رام‬
‫عليها رائحة الجنة(‪)2‬‬
‫‪ 3‬ـ قوله ‪( :‬المختلعات والمنتزعات هن المنافقات) (‪)3‬‬
‫‪ 4‬ـ عن عائشة بنت سهل أنها كانت عند ث ابت بن قيس بن ش ماس‪ ،‬فض ربها‬
‫فكسر نغضها‪ ،‬فأتت رسول هللا ‪ ‬بعد الصبح‪ ،‬فاش تكت إلي ه ف دعا الن بى ‪ ‬ثابت ا‬
‫فقال‪ :‬خذ بعض ما لها وفارقها‪ ،‬قال‪ :‬ويصلح ذلك يا رسول هللا قال‪ :‬نعم ق ال‪ :‬ف إنى‬
‫أص دقتها ح ديقتين‪ ،‬وهم ا بي دها‪ ،‬فق ال الن بى ‪ (:‬خ ذها وفارقه ا)‪ ،‬فأخ ذهما‬
‫وفارقها(‪ ،)4‬وهو يدل على سبب الخلع‪.‬‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/511:‬‬
‫‪ )(2‬قال الحاكم‪ :‬هذا حديث صحيح على شرط الش يخين ولم يخرج اه‪ ،‬الح اكم‪ ،2/218 :‬ال دارمي‪،2/216 :‬‬
‫البيهقي‪ ،7/316 :‬ابن ماجة‪ ،1/662 :‬مصنف ابن أبي شيبة‪ ،4/112 :‬أحمد‪ ،1/323 :‬شعب اإليمان‪.4/390 :‬‬
‫‪ )( 3‬قال الترمذي‪ :‬هذا حديث غريب من هذا الوجه وليس إسناده بالقوي‪ ،‬الترمذي‪ ،3/492:‬مجم ع الزوائ د‪:‬‬
‫‪ ،5/5‬البيهقي‪ ،7/316 :‬أحمد‪ ،2/414 :‬مسند أبي يعلى‪.11/110 :‬‬
‫‪ )(4‬أخرجه عبد الرزاق (‪ ،6/483‬رقم ‪)11759‬‬
‫‪152‬‬
‫‪ 5‬ـ أنه إضرار بها وبزوجها‪ ،‬وإزالة لمصالح النكاح من غ ير حاج ة‪ ،‬فح رم‬
‫لقوله ‪(:‬ال ضرر وال ضرار) (‪)1‬‬
‫‪ 6‬ـ أنه ال يلزم من جواز إعط اء الم رأة من مهره ا لزوجه ا في غ ير عق د‪،‬‬
‫الجواز في المعاوضة؛ بدليل الربا‪ ،‬فقد حرمه هللا في العقد وأباحه في الهبة‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و التش ديد على الم رأة في كراه ة اختالعه ا من‬
‫زوجها إلى درجة التحريم في حال كون ذلك عن ه وى مج رد‪ ،‬ال عن س بب دعاه ا إلى‬
‫ذل ك‪ ،‬وعلى ذل ك ت دل النص وص ال تي س اقها أص حاب الق ول الث اني‪ ،‬ق ال ابن قدام ة‪:‬‬
‫(والحج ة م ع من حرم ه‪ ،‬وخص وص اآلي ة في التح ريم‪ ،‬يجب تقديم ه على عم وم آي ة‬
‫الجواز‪ ،‬مع ما عضدها من األخبار) (‪)2‬‬
‫لكن هناك من األسباب ما ال يمكن التصريح به‪ ،‬فلذلك تصبح الحرمة من المسائل‬
‫التعبدية المحضة‪ ،‬فال يصح إحراج المرأة أو إحراج الرجل معها للتع رف على أس بابها‪،‬‬
‫كما ال يسأل الرجل عن سبب تطليقه لزوجته‪ ،‬كما ورد ذلك في الحديث‪.‬‬
‫ولكن ما يمكن فعله هو وعظ المرأة وتنبيهها إلى حرم ة مفارقته ا ل بيت الزوجي ة‬
‫من غير سبب معقول‪ ،‬وت رك الخي ار بع د ذل ك ل دينها وورعه ا ح تى ال تفض ح أس رار‬
‫البيوت‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ الخلع عند ثبوت الضرر من الزوج‪:‬‬
‫اختلف الفقه اء في حكم الخل ع عن د ثب وت الض رر من ال زوج‪،‬كم ا ل و عض لها‪،‬‬
‫وضارها بالضرب والتضييق عليها‪ ،‬أو منعها حقوقه ا؛ من النفق ة‪ ،‬والقس م ونح و ذل ك‪،‬‬
‫لتفتدي نفسها منه‪ ،‬ففعلت على قولين(‪:)3‬‬
‫القول األول‪ :‬الخلع باطل‪ ،‬والعوض م ردود‪ ،‬إال أن يك ون ذل ك بس بب نش وزها‪،‬‬
‫ومنعها حقه(‪ ،)4‬وهو قول جماهير العلماء‪ ،‬قال القرطبي‪ (:‬أجمعوا على تحظير أخ ذ م ا‬
‫لها إال أن يكون النشوز وفس اد العش رة من قبلها(‪ ،)5‬وق د روي عن ابن عب اس وعط اء‬
‫ومجاهد والشعبي والنخعي والقاسم بن محمد وعروة وعمرو بن ش عيب وحمي د بن عب د‬
‫الرحمن والزهري وبه قال مالك والثوري وقتادة والشافعي وإسحاق وغ يرهم‪ ،‬واس تدلوا‬
‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪َ ﴿ :‬واَل يَ ِحلُّ لَ ُك ْم أَ ْن تَأْ ُخ ُذوا ِم َّما آتَ ْيتُ ُموه َُّن َش ْيئًا إِاَّل أَ ْن يَخَاف اَ‬
‫‪ )(1‬أخرجه مالك (‪ ،2/745‬رقم ‪ ،)1429‬والشافعى (‪ )1/224‬والدارقطنى (‪ ،)3/77‬والح اكم (‪ ،2/66‬رقم‬

‫‪ )2345‬وقال‪ :‬صحيح اإلسناد على شرط مسلم‪ .‬والبيهقى (‪ ،6/69‬رقم ‪ )11166‬وغيرهم‪.‬‬
‫‪ )(2‬المغني‪.7/248:‬‬
‫‪ )(3‬المغني‪.7/248:‬‬
‫‪ )(4‬وقد نص في المغني على أن مثله ما لو آذاها وال يريد ب ذلك أن تفت دي نفس ها‪ ،‬ألن ه لم يعض لها لي ذهب‬
‫ببعض ما آتاها‪ ،‬ومع ذلك فإن عليه إثم الظلم‪ ،‬ولكن هذا يتناقض مع هذا القول ألن أي مؤذ لزوجته لن يبرر إضراره‬
‫لزوجته بإرادة الخلع وإال عومل بخالف مقصوده‪.‬‬
‫‪ )(5‬القرطبي‪.3/137 :‬‬
‫‪153‬‬
‫أَاَّل يُقِي َما ُحدُو َد هَّللا ِ ﴾(البقرة‪ ،)229:‬فقد حرم هللا تعالى في ه ذه اآلي ة أن يؤخ ذ منه ا‬
‫شيء إال بعد الخوف بأال يقيما ح دود هللا‪ ،‬وأك د التح ريم بالوعي د لمن تع دى الح د‪،‬‬
‫والخطاب في اآلية للزوجين‪ ،‬وق د اختل ف المفس رون في مع نى الخ وف في اآلي ة‪،‬‬
‫فقيل‪ :‬هذا الخوف هو بمع نى العلم أي أن يعلم ا أال يقيم ا ح دود هللا‪ ،‬وقي ل‪ :‬ه و من‬
‫الخوف الحقيقي‪ ،‬وهو اإلشفاق من وقوع المكروه وهو قريب من معنى الظن(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ قال هللا تعالى‪ ﴿:‬يَاأَيُّهَا الَّ ِذينَ آ َمنُوا اَل يَ ِحلُّ لَ ُك ْم أَ ْن ت َِرثُوا النِّ َس ا َء كَرْ هً ا َواَل‬
‫ْض َم ا آتَ ْيتُ ُم وه َُّن ﴾(النس اء‪ ،)19:‬وق د ق رن النهي عن‬ ‫ْض لُوه َُّن لِتَ ْذهَبُوا بِبَع ِ‬ ‫تَع ُ‬
‫العضل(‪ )2‬بما كانوا عليه في الجاهلية من إرث المرأة لبينان شناعة هذا الفعل‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه عوض أكرهن على بذل ه بغ ير ح ق‪ ،‬فلم يس تحق‪ ،‬ك الثمن في ال بيع‪،‬‬
‫واألجر في اإلجارة‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬العق د ص حيح‪ ،‬والع وض الزم‪ ،‬وه و آثم ع اص‪ ،‬وه و ق ول أبي‬
‫حنيفة‪ ،‬قال أبو الحس ن بن بط ال وروى ابن القاس م عن مال ك مثله(‪ ،)3‬ومن األدل ة على‬
‫ذلك ما ورد في حديث حبيبة‪ ،‬أنها ك انت تحت ث ابت بن قيس‪ ،‬فض ربها فكس ر ض لعها‪،‬‬
‫فأتت النبي ‪ ‬فدعا النبي ‪ ‬ثابتا‪ ،‬فقال‪ :‬خذ بعض مالها‪ ،‬وفارقها ففعل‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو الق ول األول‪ ،‬وه و ال ذي ت دل علي ه النص وص‪،‬‬
‫ويتوافق مع المصالح الشرعية‪ ،‬ألن الخلع لو تم بعد حص ول اإلذي ة من الرج ل ك ان في‬
‫ذلك ذريعة لكل من يريد أن يطلق زوجته‪ ،‬ويسترد مهره‪ ،‬ويتخلص من الحقوق الواجب ة‬
‫عليه‪ ،‬بل مثل هذا تطل ق زوجت ه إلض راره به ا م ع تكليف ه ب الحقوق الواجب ة علي ه كم ا‬
‫سنرى في الفصل التالي‪.‬‬
‫وقد نص الفقهاء في هذا على أنها إذا خالعته‪ ،‬ثم ادعت أنها إنما خالعته لظلم ه له ا‬
‫في بدنها‪ ،‬أو لضرره بها كما لو ك ان يمنعه ا من زي ارة وال ديها على أن الظلم والض رر‬
‫كما كالمترادفين فإن أثبتت ذلك‪ ،‬فله ا اس ترجاع ماله ا وينف ذ الطالق بائن ا ألن هللا تع الى‬
‫شرط في حلية ما تدفعه أن يك ون عن طيب نفس فق ال ع ز من قائ ل ﴿ َف إِ ْن ِط ْبنَ َل ُك ْم ع َْن‬
‫َش ْي ٍء ِم ْنهُ َن ْفسًا َف ُكلُوهُ َه ِني ًئا َم ِري ًئا﴾(النساء‪)4:‬‬
‫وقد شدد ابن المنذر النكير على أصحاب القول الثاني قائال‪ (:‬وهذا من قوله خالف‬
‫ظاهر كتاب هللا‪ ،‬وخالف الخبر الثابت عن النبى ‪ ،‬وخالف ما أجمع علي ه عام ة أه ل‬
‫العلم من ذلك‪ ،‬وال أحسب أن لو قيل ألحد أجهد نفسك في طلب الخطإ ما وجد أمرا أعظم‬
‫من أن ينطق الكتاب بتحريم شئ لم يقابله مقابل بالخالف نصبا‪ ،‬فيقول بل يجوز ذل ك وال‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬القرطبي‪.3/137:‬‬
‫‪ )(2‬أص ل العض ل التض ييق والحبس‪ ،‬ومن ه عض لت الم رأة بول دها عس ر عليه ا كأعض لت فهي معض ل‬
‫ومعضل‪ ،‬ويقال عضل المرأة يعضلها منعها الزوج ظلما وعضلت األرض بأهلها غصت‪ ،‬روح المعاني‪.4/241 :‬‬
‫‪ )(3‬القرطبي‪ ،3/137 :‬وقال ابن القاسم‪ :‬وليس من اإلض رار البغض له ا وإنم ا األذى بض رب‪ ،‬أو إيص ال‬
‫شتم في غير حق‪ ،‬أو أخذ مال أو المشاورة‪ ،‬شرح ميارة‪.1/194:‬‬
‫‪154‬‬
‫على رد ما أخذ)(‪)1‬‬ ‫يجبر‬
‫‪ 3‬ـ الخع عند ثبوت الضرر من الزوجة‬
‫اختلف الفقهاء فيما لو ثبت الضرر من الزوج ة‪ ،‬ب أن أتت بفاحش ة مثال‪ ،‬فعض لها‬
‫زوجها لتفتدي نفسها منه‪ ،‬ففعلت‪ ،‬هل يصح الخلع أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يصح الخلع‪ ،‬وهو قول جمهور الفقه اء‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك ب آيتين‬
‫من القرآن الكريم فيهما الغنى‪ ،‬هما‪:‬‬
‫عْض َم ا آ َت ْيتُ ُم وه َُّن ِإاَّل أ ْنَ‬ ‫ْ‬ ‫ُ‬ ‫اآلية األولى‪ :‬ق ول هللا تع الى‪َ ﴿ :‬واَل ت ُ‬
‫َعْض لوه َُّن ِل َت ذ َهبُوا ِب َب ِ‬
‫اح َش ٍة ُم َب ِّي َن ٍة﴾(النس اء‪ ،)19:‬واالس تثناء من النهي إباح ة‪ ،‬وه ذه اآلي ة من أص ول‬ ‫َي ْأ ِتينَ ِب َف ِ‬
‫اآليات التي تحفظ بها حقوق المرأة في اإلسالم‪ ،‬وهي في تركيبها المعجز تحمل المع اني‬
‫الكثيرة‪ ،‬والتي يذكرها البعض كخالف تفسيري أو فقهي‪ ،‬ون ذكرها هن ا كمع ان تحتمله ا‬
‫اآلية كما تحتمل غيرها‪ ،‬وسنقتصر منها على موضع الداللة‪ ،‬فالنهي عن العض ل موج ه‬
‫إما لألزواج أو لألولياء أو للورثة‪ ،‬ومما يتعلق باالستشهاد هنا هو كونه خطاب ا لألزواج‪،‬‬
‫ومن معاني العضل الذي نهى عنه ثالثة أقوال(‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الرج ل ك ان يك ره ص حبة امرأت ه‪ ،‬وله ا علي ه مه ر فيحبس ها ويض ربها‬
‫لتفتدي‪ ،‬قاله ابن عباس وقتادة والضحاك والسدي‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الرجل كان ينكح المرأة الشريفة فلعلها ال توافقه فيفارقها على أن ال تتزوج‬
‫إال بإذنه ويشهد على ذلك فاذا خطبت فأرضته أذن لها وإال عضلها قاله ابن زيد‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنهم كانوا بعد الطالق يعضلون كما كانت الجاهلية تفعل فنهوا عن ذل ك روي‬
‫عن ابن زيد أيضا‪.‬‬
‫وقيل في الفاحشة قوالن‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنها النشوز على الزوج‪ ،‬قاله ابن مسعود وابن عباس وقتادة في جماعة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه الزنى قاله الحسن وعطاء وعكرمة في جماعة‪ ،‬وقد روى معم ر عن‬
‫عطاء الخراساني ق ال ك انت الم رأة إذا أص ابت فاحش ة أخ ذ زوجه ا ماس اق إليه ا‬
‫وأخرجها‪ ،‬فنسخ ذلك بالحد‪.‬‬
‫َ‬
‫اح َعل ْي ِه َم ا ِفي َم ا‬ ‫َ‬ ‫اَل‬‫َ‬ ‫هَّللا‬ ‫َ‬
‫اَّل‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬
‫اآلية الثانية‪ :‬قول هللا تع الى‪ ﴿ :‬ف إِن ِخفت ْم أ يُ ِقي َم ا حُ دُو َد ِ ف جُ ن َ‬
‫َت ِبه﴾ (البقرة‪ ،)229:‬وهي متى زنت‪ ،‬لم يأمن أن تلح ق ب ه ول دا من غ يره‪ ،‬وتفس د‬ ‫ا ْف َتد ْ‬
‫فراشه‪ ،‬فال تقيم حدود هللا في حقه‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال يصح الخلع‪ ،‬وهو أحد قولي الشافعي‪ ،‬ألنه عوض أكرهت عليه‪،‬‬
‫فأشبه ما لو لم تزن‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول ففي اآلي تين الم ذكورتين الغ نى‬
‫في الداللة‪ ،‬فالض رر هن ا من الزوج ة‪ ،‬فل ذلك ك ان لل زوج الح ق في اس ترجاع م ا‬
‫‪ )(1‬القرطبي‪.3/137 :‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬زاد المسير‪.2/40 :‬‬
‫‪155‬‬
‫أعطاها مقابل تسريحها‪ ،‬ولكن هذا متوقف على أن تكون قد أتت حقا بالفاحشة ال تي‬
‫تبيح له أخذ مالها‪ ،‬وقد قال الطبري في تأويلها‪ (:‬وأولى م ا قي ل في تأوي ل قول ه إال‬
‫أن يأتين بفاحشة مبينة أنه معني به كل فاحشة من بذاءة باللس ان على زوجه ا وأذى‬
‫له وزن ا بفرجه ا‪ ،‬وذل ك أن هللا ج ل ثن اؤه عم بقول ه ﴿ إِاَّل أَ ْن يَ أْتِينَ بِفَا ِح َش ٍة ُمبَيِّنَ ٍة﴾‬
‫(النساء‪ )19:‬كل فاحشة مبينة ظاهرة‪ ،‬فك ل زوج ام رأة أتت بفاحش ة من الف واحش‬
‫التي هي زنا أو نشوز فله عضلها على ما بين هللا في كتاب ه والتض ييق عليه ا ح تى‬
‫تفتدي منه بأي معاني فواحش أتت بعد أن تكون ظاهرة مبينة)(‪)1‬‬
‫ويدل عليه من السنة قول ه ‪(:‬اتق وا هللا في النس اء ف انكم أخ ذتموهن بأمان ة‬
‫هللا‪ ،‬واس تحللتم ف روجهن بكلم ة هللا‪ ،‬وإن لكم عليهن أن ال ي وطئن فرش كم أح دا‬
‫تكرهون ه‪ ،‬ف إن فعلن ذل ك فاض ربوهن ض ربا غ ير م برح‪ ،‬ولهن عليكم رزقهن‬
‫وكسوتهن بالمعروف) (‪)2‬‬
‫ق ال الط بري تعليق ا على ه ذا الح ديث‪( :‬ف بين أن ل زوج الم رأة إذا أوط أت‬
‫امرأته نفس ها غ يره وأمكنت من جماعه ا س واه أن ل ه منعه ا من الكس وة وال رزق‬
‫بالمعروف مثل الذي له من منعها ذلك إذا هي عصته في المعروف‪ ،‬وإذا ك ان ذل ك‬
‫له فمعلوم أنه غير مانع لها بمنعه إياها ماله منعه ا حق ا له ا واجب ا علي ه‪ ،‬وإذا ك ان‬
‫ذلك كذلك فبين أنه ا إذا افت دت نفس ها عن د ذل ك من زوجه ا فأخ ذ منه ا زوجه ا م ا‬
‫أعطته أنه لم يأخذ ذلك عن عضل منهي عنه‪ ،‬بل هو أخذ ما أخذ منها عن عضل له‬
‫مباح‪ ،‬وإذ كان ذلك كذلك ك ان بين ا أن ه داخ ل في اس تثناء هللا تب ارك وتع الى ال ذي‬
‫ْض َم ا آتَ ْيتُ ُم وه َُّن إِاَّل أَ ْن‬
‫ْض لُوه َُّن لِتَ ْذهَبُوا بِبَع ِ‬
‫اس تثناه من العاض لين بقول ه‪َ ﴿ :‬واَل تَع ُ‬
‫يَأْتِينَ بِفَا ِح َش ٍة ُمبَيِّنَ ٍة﴾(النس اء‪ ،)19:‬وإذ ص ح ذل ك ت بين فس اد ق ول من ق ال ﴿ إِاَّل أَ ْن‬
‫يَ أْتِينَ بِفَا ِح َش ٍة ُمبَيِّنَ ٍة ﴾ منس وخ بالح دود‪ ،‬ألن الح د ح ق هللا تع الى على من أتى‬
‫بالفاحشة التي هي زنا‪ ،‬وأما العضل لتفتدي المرأة من ال زوج بم ا آتاه ا أو ببعض ه‬
‫فحق لزوجها‪،‬كما عضله إياها وتضييقه عليها‪ ،‬إذا هي نشزت عليه لتفتدي منه ح ق‬
‫له وليس حكم أحدهما يبطل حكم اآلخر) (‪)3‬‬
‫وقت الخلع‬
‫اتف ق الفقه اء على أن وقت الخل ع ال يع رض ل ه م ا يع رض للطالق من الس نية‬
‫والبدعي ة‪ ،‬فل ذلك نص الفقه اء على أن ه ال ب أس ب الخلع في الحيض(‪ )4‬والطه ر ال ذي‬
‫أصابها فيه؛ ألن المنع من الطالق في الحيض من أجل الضرر الذي يلحقها بطول العدة‪،‬‬
‫والخلع إلزالة الضرر الذي يلحقها بسوء العشرة والمقام م ع من تكره ه وتبغض ه‪ ،‬وه و‬
‫‪ )(1‬الطبري‪.4/311 :‬‬
‫‪ )(2‬أخرجه أحمد (‪ ،5/72‬رقم ‪ )20714‬قال الهيثمى (‪ :)3/266‬رواه أحمد وأب و ح رة الرقاش ى وثق ه أب و‬
‫داود وضعفه ابن معين‪ ،‬وفيه على بن زيد وفيه كالم‪..‬‬
‫‪ )(3‬الطبري‪.4/312 :‬‬
‫‪ )(4‬خالف في ذلك بعض المالكية‪ ،‬ففي الت اج‪ »:‬ق ال ابن ش اس‪ :‬الخل ع في الحيض ال يج وز وق د قي ل‪ :‬إن ه‬
‫يجوز برضاها وعلى هذا يجوز برضاها دون خلع‪ .‬ابن عرفة‪ :‬ال أعرف من نقل الجواز« التاج واإلكليل‪.5/304 :‬‬
‫‪156‬‬
‫أعظم من ضرر ط ول الع دة‪ ،‬فج از دف ع أعالهم ا بأدناهم ا‪ ،‬ول ذلك لم يس أل الن بي ‪‬‬
‫المختلعة عن حالها‪ ،‬وألن ضرر تطويل العدة عليها‪ ،‬والخلع يحصل بسؤالها‪ ،‬فيكون ذلك‬
‫رضاء منها به‪ ،‬ودليال على رجحان مصلحتها فيه(‪.)1‬‬
‫وقد تعقب بعضهم االستدالل بعدم استفسار الن بي ‪ ‬المختلع ة عن حاله ا‪ ،‬فق ال‪:‬‬
‫(أما استدالله ففيه نظر‪ ،‬ألن في رواية الشافعي وغيره أن ه ‪ ‬خ رج إلى الص بح فوج د‬
‫حبيبة بنت سهل عن د باب ه في الغلس‪ ،‬وباب ه ال ذي يخ رج من ه إلى المس جد من الزم من‬
‫يجيء إليه أن يدخل المسجد‪ ،‬ففي دخولها المسجد دليل على كونها طاهرا غير حائض)‬
‫قال ابن حجر معقبا على هذا‪ (:‬هكذا بحث المخرج تبعا لغيره‪ ،‬وفيه نظ ر ال يخفى‬
‫على ذي فهم‪ ،‬بل ال يلزم من إطالق اإلذن بالنس بة إلى زمن الس نة والبدع ة‪ ،‬عموم ه في‬
‫الحالتين‪ ،‬وأيضا فإطالق اإلذن في االختالع يعارضه إطالق المن ع من طالق الح ائض‪،‬‬
‫فبينهما عموم وخصوص وجهي فتعارضا)(‪)2‬‬
‫نوع الفرقة في الخلع‬
‫اختلف الفقهاء في نوع الفراق الحاصل بالخلع على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬إن الخلع بعوض فس خ ب أي لف ظ ك ان‪ ،‬ول و وق ع بص ريح الطالق‪،‬‬
‫وليس من الطالق الثالث‪ ،‬وهو قول ابن عب اس وط اوس وعكرم ة وإس حاق وأبي ث ور‬
‫ورواية عن أحمد‪ ،‬قال ابن تيمية‪ (:‬وه ذا ه و المنق ول عن عب د هللا بن عب اس وأص حابه‬
‫وعن اإلمام أحمد وقدماء أصحابه لم يفرق أحد من السلف وال أحم د بن حنب ل وال ق دماء‬
‫أصحابه في الخلع بين لفظ ولفظ ال لفظ الطالق وال غيره‪ ،‬بل ألف اظهم كله ا ص ريحة في‬
‫أنه فسخ بأي لفظ كان‪ ،‬ق ال عب د هللا‪ :‬رأيت أبي ي ذهب إلى ق ول ابن عب اس وابن عب اس‬
‫صح عنه أنه كل ما أج ازه الم ال فليس بطالق‪ ،‬وال ذي يقتض يه القي اس أنهم ا إذا طلقه ا‬
‫لنكاح ثبت صداق المثل فهكذا الخلع وأولى)(‪ ،)3‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫ُوف أَوْ ت َْس ِري ٌح‬
‫ك بِ َم ْع ر ٍ‬ ‫ان فَإ ْم َس ا ٌ‬ ‫‪ 1‬ـ أن هللا تع الى لم ا ق ال‪ ﴿ :‬الطَّال ُ‬
‫ق َم َّرتَ ِ‬
‫ْ‬
‫بِإِحْ َسا ٍن﴾ (البقرة‪ ،)229 :‬ثم عقب ذلك بقول ه تع الى‪َ ﴿ :‬واَل يَ ِح لُّ لَ ُك ْم أَ ْن تَأ ُخ ُذوا ِم َّما‬
‫آتَ ْيتُ ُموه َُّن َش ْيئًا﴾ إلى أن قال في نسق التالوة ﴿ فَ إِ ْن طَلَّقَهَ ا فَاَل ت َِح لُّ لَ هُ ِم ْن بَ ْع ُد َحتَّى‬
‫تَن ِك َح َزوْ جًا َغ ْي َرهُ ﴾(البقرة‪ ،)230:‬فأثبت الثالثة بع د الخل ع‪ ،‬دل ذل ك على أن الخل ع‬
‫ليس بطالق؛ إذ لو كان طالقا لكانت هذه رابعة؛ ألنه ذك ر الخل ع بع د التطليق تين ثم‬
‫ذكر الثالثة بعد الخلع‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنها فرقة خلت عن صريح الطالق ونيته‪ ،‬فكانت فسخا كسائر الفسوخ‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه ال يصح ما نقل خالف ذلك عن الصحابة‪ ،‬قال ابن تيمي ة‪ (:‬ونق ل عن‬
‫طائفة من الصحابة؛ لكن لم يثبت عن واحد منهم‪ ،‬ب ل ض عف أحم د بن حنب ل وابن‬
‫‪ )(1‬المغ ني‪ ،7/247 :‬الفت اوى الك برى‪ ،3/287:‬البح ر الزخ ار‪ ،4/152 :‬البح ر الرائ ق‪ ،3/257 :‬تحف ة‬
‫المحتاج‪ ،7/497 :‬شرائع اإلسالم‪ ،3/40 :‬مطاب أولى النهي‪.5/339 :‬‬
‫‪ )(2‬تلخيص الحبير‪.3/419:‬‬
‫‪157‬‬
‫(‪)1‬‬ ‫خزيمة وابن المنذر وغيرهم جميع ما روي في ذلك عن الصحابة)‬
‫الق ول الث اني‪ :‬أن ه طلق ة بائن ة‪ ،‬وق د روي ذل ك عن س عيد بن المس يب والحس ن‬
‫وعط اء وقبيص ة‪ ،‬وش ريح ومجاه د وأبي س لمة بن عب د ال رحمن والنخعي والش عبي‬
‫والزهري ومكحول وابن أبي نجيح‪ ،‬ومالك واألوزاعي والحنفية‪ ،‬ورواية عن أحمد‪ ،‬قال‬
‫الجصاص‪ (:‬وهو قول فقهاء األمصار ال خالف بينهم فيه) (‪ ،)2‬واس تدلوا على ذل ك بم ا‬
‫يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن م ا اس تدلوا ب ه من الق رآن الك ريم ال يص ح‪ ،‬وذل ك ألن قول ه تع الى‪:‬‬
‫ق َم َّرتَا ِن﴾ (البقرة‪)229 :‬أفاد حكم االثنين إذا أوقعهما على غير وجه الخل ع‪،‬‬ ‫﴿ الطَّال ُ‬
‫وأثبت معهما الرجعة بقوله تعالى‪ ﴿ :‬فإمساك بمعروف ﴾‪ ،‬ثم ذكر حكمهم ا إذا كانت ا‬
‫على وجه الخلع‪ ،‬وأبان عن موضع الحظر واإلباحة فيهما‪ ،‬والحال التي يجوز فيه ا‬
‫أخذ المال أو ال يجوز‪ ،‬ثم عطف على ذلك قوله تعالى‪ ﴿ :‬فَإِ ْن طَلَّقَهَا فَاَل ت َِح لُّ لَ هُ ِم ْن‬
‫بَ ْع ُد َحتَّى تَن ِك َح َزوْ جًا َغ ْي َرهُ ﴾(البق رة‪ )230:‬فع اد ذل ك إلى االثن تين المق دم ذكرهم ا‬
‫على وجه الخلع تارة وعلى غير وجه الخلع أخرى‪ ،‬فليس في اآليات دالل ة على أن‬
‫الخلع بعد االثنتين‪ ،‬ثم الرابعة بعد الخلع‪.‬‬
‫وقد بالغ ابن العربي في اإلنك ار على الوج ه ال ذي فس ر ب ه أص حاب الق ول‬
‫األول اآلية‪ ،‬فقال‪(:‬وال يفهم ه ذا إال غ بي أو متغ اب؛ ألن هللا تع الى ق ال‪ ﴿ :‬الطَّال ُ‬
‫ق‬
‫ان﴾ (البقرة‪ ،)229 :‬فإن وقع شيء من هذا‬ ‫ُوف أَوْ تَس ِ‬
‫ْري ٌح بِإِحْ َس ٍ‬ ‫َم َّرتَا ِن فَإ ْم َسا ٌ‬
‫ك بِ َم ْعر ٍ‬
‫الطالق بع وض ك ان ذل ك راجع ا إلى األولى والثاني ة دون الثالث ة ال تي هي ﴿ أَوْ‬
‫ْري ٌح بِإِحْ َسا ٍن ﴾ حسبما تقدم؛ فال جناح عليه فيه‪ ،‬فإن طلقه ا ثالث ة فال تح ل ل ه من‬ ‫تَس ِ‬
‫بعد حتى تنكح زوجا غيره كان بفدية أو بغير فدية)(‪)3‬‬
‫‪ 2‬ـ عن سعيد بن المسيب قال‪ :‬جعل رسول هللا ‪ ‬الخلع تطليقة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ قوله ‪ ‬لثابت بن قيس حين نشزت عليه امرأته‪ :‬خل سبيلها‪ ،‬وفي بعض‬
‫األلفاظ‪ :‬فارقها‪ ،‬بعدما قال للمرأة‪ :‬ردي عليه حديقته‪ ،‬قال‪ :‬قد فعلت‪ .‬ومعلوم أن من‬
‫قال المرأته‪ :‬قد فارقتك‪ ،‬أو قد خليت سبيلك‪ ،‬ونيت ه الفرق ة‪ ،‬أن ه يك ون طالق ا‪ ،‬ف دل‬
‫ذلك على أن خلعه إياها بأمر الشارع كان طالقا‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أما ما روي عن ابن عباس فإن اليصح‪ ،‬فعن عبد الملك بن ميس رة ق ال‪:‬‬
‫سأل رجل طاوس ا عن الخل ع‪ ،‬فق ال‪ :‬ليس بش يء؛ فقلت‪ :‬ال ت زال تح دثنا بش يء ال‬
‫نعرفه فقال‪ :‬وهللا لقد جمع ابن عباس بين امرأة وزوجها بع د تطليق تين وخل ع‪ ،‬ق ال‬
‫الجصاص‪ (:‬ويقال‪ :‬هذا مما أخطأ فيه طاوس‪ ،‬وكان كثير الخطإ مع جاللته وفضله‬
‫وصالحه يروي أشياء منكرة‪ ،‬منها أنه روى عن ابن عباس أنه قال‪ :‬من طلق ثالث ا‬
‫كانت واحدة‪ ،‬قالوا‪ :‬وكان أيوب يتعجب من كثرة خطإ طاوس‪ ،‬وذكر ابن أبي نجيح‬
‫‪ )(2‬الجصاص‪.1/539 :‬‬
‫‪ )(3‬أحكام القرآن البن العربي‪..1/264:‬‬
‫‪158‬‬
‫عن طاوس أنه قال‪ :‬الخلع ليس بطالق‪ ،‬ق ال‪ :‬ف أنكره علي ه أه ل مك ة‪ ،‬فجم ع ناس ا‬
‫منهم واعتذر إليهم وقال‪ :‬إنما سمعت ابن عباس يقول ذلك(‪.)1‬‬
‫‪ 5‬ـ أنه ال خالف أنه لو قال لها‪ :‬قد طلقتك على مال‪ ،‬أو قد جعلت أمرك إليك‬
‫بمال كان طالقا‪ ،‬وكذلك لو قال لها‪ :‬قد خلعتك بغير مال‪ ،‬يريد به الفرقة كان طالقا‪،‬‬
‫كذلك إذا خلعها بمال‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أنه ال يصح قياس الخلع على اإلقال ة في ال بيع‪ ،‬ألن ه ال خالف في ج واز‬
‫الخلع بغير مال وعلى أقل من المهر‪ ،‬واإلقالة ال تجوز بالثمن الذي ك ان في العق د‪،‬‬
‫ولو كان الخلع فسخا كاإلقالة لما جاز إال بالمهر الذي تزوجها عليه‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن في اتفاق الجميع على جوازه بغير مال وبأقل من المهر داللة على أنه‬
‫طالق بمال‪ ،‬وأنه ليس بفسخ‪ ،‬وأنه ال فرق بينه وبين قوله قد طلقتك على هذا المال‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أنها بذلت العوض للفرقة‪ ،‬والفرقة التي يملك ال زوج إيقاعه ا هي الطالق‬
‫دون الفسخ‪ ،‬فوجب أن يكون طالقا‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ أنه أتى بكناية الطالق‪ ،‬قاصدا فراقها‪ ،‬فكان طالقا‪ ،‬كغير الخلع‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة من باب رعاية المقاصد الش رعية من تض ييق مناف ذ‬
‫الطالق وإتاحة الفرص للرجع ة ه و اعتب اره فس خا ال طالق ا‪ ،‬ألن ا إذا اعتبرناه ا طلق ة‪،‬‬
‫فخالعها مرة‪ ،‬حسبت طلقة‪ ،‬فنقص بها ع دد طالقه ا‪ ،‬وإن خالعه ا ثالث ا طلقت ثالث ا‪ ،‬فال‬
‫تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره‪ .‬وإن قلنا‪ :‬ه و فس خ‪ ،‬لم تح رم علي ه‪ ،‬وإن خالعه ا‬
‫مائة مرة‪.‬‬
‫زيادة على ذلك‪ ،‬فإن القول باعتباره فسخا ينسجم م ع م ا ذكرن ا من أن الخل ع ه و‬
‫الطالق الخ اص ب المرأة‪ ،‬فل ذلك ال يص ح أن ينقص من ف رص تطلي ق الرج ل‪ ،‬كم ا ال‬
‫ينقص تفريق الحاكم ذلك‪.‬‬
‫طالق المختلعة‬
‫اختلف الفقه اء في أث ر تطلي ق المختلع ة في ف ترة ع دتها على الق ول ب أن الفرق ة‬
‫طالق‪ ،‬كما ذكرنا الخالف في المسألة السابقة‪ ،‬على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يلحقها الطالق الصريح المعين‪ ،‬دون الكناية والطالق المرسل‪ ،‬وهو‬
‫أن يق ول‪ :‬ك ل ام رأة لي ط الق‪ ،‬وق د روي نح و ذل ك عن س عيد بن المس يب‪ ،‬وش ريح‪،‬‬
‫وطاوس‪ ،‬والنخعي والزهري والحكم وحماد‪ ،‬والثوري‪ ،‬وهو ق ول الحنفي ة‪ ،‬ومن األدل ة‬
‫على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هللا تعالى شرع صريح الطالق بعد المفاداة ب الطالق‪ ،‬فق د ق ال تع الى‬
‫اج َعا إِ ْن ظَنَّا أَ ْن يُقِي َما ُحدُو َد هَّللا ِ‬
‫في نسق التالوة‪ ﴿ :‬فَإِ ْن طَلَّقَهَا فَاَل ُجنَا َح َعلَ ْي ِه َما أَ ْن يَت ََر َ‬
‫َوتِ ْلكَ ُحدُو ُد هَّللا ِ يُبَيِّنُهَا لِقَوْ ٍم يَ ْعلَ ُمون﴾(البقرة‪ )230:‬عطفا على م ا تق دم ذك ره‪ ،‬وقول ه‬
‫تعالى‪َ ﴿ :‬واَل يَ ِحلُّ لَ ُك ْم أَ ْن تَأْ ُخ ُذوا ِم َّما آتَ ْيتُ ُموه َُّن َش ْيئًا إِاَّل أَ ْن يَخَافَا أَاَّل يُقِي َما ُحدُو َد هَّللا ِ ﴾‬
‫‪ )(1‬الجصاص‪.1/539:‬‬
‫‪159‬‬
‫(البقرة‪ )229:‬فأباح لهما التراجع بعد التطليقة الثالث ة بش ريطة زوال م ا كان ا علي ه‬
‫من الخوف لترك إقامة حدود هللا(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ رووا حديثا في ذلك هو‪ (:‬المختلع ة يلحقه ا الطالق‪ ،‬م ا دامت في الع دة)‬
‫(‪)2‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه جائز أن يندما بعد الفرقة ويحب كل واحد منهما أن يع ود إلى األلف ة‪،‬‬
‫فدل ذلك على أن هذه الثالثة مذكورة بعد الخلع‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال يق ع بالمعت دة من الخل ع طالق‪ ،‬ول و واجهه ا ب ه‪ ،‬وه و ق ول ابن‬
‫عباس وابن الزبير وعكرم ة‪ ،‬وج ابر بن زي د‪ ،‬والحس ن‪ ،‬والش عبي ومال ك‪ ،‬والش افعي‪،‬‬
‫وإسحاق وأبي ثور‪،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه ال يصح استدالل المخ الفين باآلي ة ألن معناه ا ف إن طلقه ا ولم تعت د‪،‬‬
‫ألنه شرع قبل االبتداء بطالقين فيكون االبتداء ثالثة‪ ،‬وال طالق بعدها ليك ون مرتب ا‬
‫عليها‪ ،‬ويكون معقبا به‪ ،‬فالصريح المذكور على سبيل المعاقبة معناه إن لم يكن فداء‬
‫ولكن كان صريحا‪ ،‬وذلك ألن هللا تعالى شرع طلق تين ص ريحتين‪ ،‬ثم ذك ر بع دهما‬
‫إمساكا بمعروف أو تسريحا بإحسان‪ ،‬إما بالترك لتبين‪ ،‬وإما بالطلقة الثالث ة‪ ،‬فيك ون‬
‫تمليكا للثالثة؛ فإن افتدت فال جناح عليها فيه‪ ،‬وإن لم تفت د وطلقه ا ك ان ك ذلك‪ ،‬كم ا‬
‫أخبر به‪ ،‬فيكون بيانا لكيفية التصرف فيما بقي من ملك الثالثة(‪.)3‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الحديث الذي استدل به المخالفون ال أصل له‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه قول ابن عباس وابن الزبير‪ ،‬وال نعرف لهما مخالفا في عصرهما‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنها ال تحل له إال بنكاح جديد‪ ،‬فلم يلحقها طالقه‪ ،‬كالمطلقة قبل ال دخول‪،‬‬
‫أو المنقضية عدتها‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أنه ا ليس ت زوجت ه‪ ،‬فلم يلحقه ا طالق ه‪ ،‬كاألجنبي ة‪ ،‬ق ال الش افعي مبين ا‬
‫القاعدة في ه ذا ومثل ه‪ (:‬إذا خالعه ا ثم طلقه ا في الع دة لم يق ع عليه ا الطالق ألنه ا‬
‫ليست بزوجة وال في معاني األزواج بحال بأن يكون له عليها رجعة وال تحل له إال‬
‫بنكاح جديد كما كانت قبل أن ينكحها‪ ،‬وكذلك لو آلى منها أو تظاهر أو قذفها لم يق ع‬
‫عليه إيالء وال ظهار وال لعان إن لم يكن ولد ولو م اتت أو م ات لم يتوارث ا‪ ،‬وإنم ا‬
‫قلت هذا بدالل ة كت اب هللا ع ز وج ل ألن هللا تع الى حكم به ذه األحك ام الخمس ة من‬
‫اإليالء والظهار واللعان والطالق والميراث بين الزوجين‪ ،‬فلما عقلنا عن هللا تع الى‬
‫أن هذين غير زوجين لم يجز أن يقع عليها طالقه(‪)4‬‬
‫‪ 6‬ـ أنها ال يقع بها الطالق المرسل‪ ،‬وال تطلق بالكناي ة‪ ،‬فال يلحقه ا الص ريح‬
‫المعين‪ ،‬كما قبل ال دخول‪ .‬وال ف رق بين أن يواجهه ا ب ه‪ ،‬فيق ول‪ :‬أنت ط الق‪ .‬أو ال‬
‫‪ )(1‬الجصاص‪.1/539:‬‬
‫‪ )( 2‬قال ابن الجوزي‪ :‬هذا حديث موضوع ال أ صل له‪ ،‬التحقيق في أحاديث الخالف‪.2/295 :‬‬
‫‪ )(4‬األم‪.5/213 :‬‬
‫‪160‬‬
‫يواجهها به‪ ،‬مثل أن يقول‪ :‬فالنة طالق‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة بناء على ما سبق من تض ييق ب اب الطالق ه و ع دم‬
‫صحة طالق المختلعة في فترة عدتها لسببين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه لغو محض‪ ،‬فالمرأة ت بين من زوجه ا ب الخلع وال حاج ة بع ده إليق اع‬
‫الطالق‪ ،‬فيصير بذلك الطالق كاتخاذ آيات هللا هزوا‪ ،‬الستعماله لغير ما شرع له‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه ضرر محض‪ ،‬فهو ينقص من الفرص التي أتاحها الش ارع لل زوجين‬
‫للرجعة من غير سبب معقول‪.‬‬
‫رجعة المختلعة‬
‫اختلف الفقهاء في ثبوت الرجعة للزوج بعد اختالع زوجته على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ال يثبت في الخلع رجعة‪ ،‬وقد اتفق على القول بهذا من اعت بر الخل ع‬
‫فسخا أو طالقا‪ ،‬وهو قول جمهور العماء‪ ،‬قال ابن قدامة‪ (:‬هو قول أكثر أه ل العلم؛ منهم‬
‫الحس ن وعط اء وط اوس والنخعي والث وري واألوزاعي ومال ك والش افعي وإس حاق)‪،‬‬
‫َت بِ ِه ﴾(البقرة‪)229:‬وإنما يكون فداء إذا خرجت به‬ ‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪﴿ :‬فِي َما ا ْفتَد ْ‬
‫عن قبضته وسلطانه‪ ،‬وإذا كانت له الرجعة‪ ،‬فهي تحت حكمه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن القصد إزالة الضرر عن المرأة‪ ،‬فلو جاز ارتجاعها‪ ،‬لعاد الضرر‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬الزوج بالخي ار بين إمس اك الع وض وال رجع ة ل ه‪ ،‬وبين رده ول ه‬
‫الرجعة‪ ،‬وقد روي عن الزهري وسعيد بن المسيب‪ ،‬وه و ق ول ابن ح زم‪ ،‬ق ال في بي ان‬
‫علة قوله‪ (:‬قد بين هللا تع الى حكم الطالق‪ ،‬وأن ﴿ َبُ ُع و َلتُه َُّن َأ َح ُّق ِب َر ِّد ِه َّن ﴾(البق رة‪،)228:‬‬
‫رُوف َو َأ ْش ِهدُوا َذ َوى َع ْد ٍل‬
‫ٍ‬ ‫رُوف َأوْ َف ِ‬
‫ارقُوه َُّن ِب َمعْ‬ ‫ٍ‬ ‫ق ال‪َ ﴿ :‬ف إِ َذا َب َل ْغنَ َأ َج َله َُّن َفأَ ْم ِس ُكوه َُّن ِب َمعْ‬
‫ِم ْن ُك ْم ﴾(الطالق‪ )2 :‬فال يجوز خالف ذلك‪ ،‬وما وجدنا قط في دين اإلس الم عن هللا تع الى‪،‬‬
‫وال عن رسوله ‪ ‬طالقا بائنا ال رجعة في ه‪ ،‬إال الثالث مجموع ة أو مفرق ة‪ ،‬أو ال تي لم‬
‫يطأها‪ ،‬وال مزيد‪ ،‬وأما عدا ذلك فآراء ال حجة فيها‪ ،‬وأما رده ما أخذ منها فإنم ا أخ ذه لئال‬
‫تكون في عصمته‪ ،‬فإذا لم يتم لها مرادها فمالها الذي لم تعطه إال لذلك‪ ،‬مردود عليه ا‪ ،‬إال‬
‫أن يبين عليها أنها طلقة له الرجعة فيها‪ ،‬فترضى‪ ،‬فال يرد عليها شيئا)(‪)1‬‬
‫القول الثالث‪ :‬إن كان الخلع بلف ظ الطالق فل ه الرجع ة‪ ،‬وه و ق ول أبي ث ور‪ ،‬ألن‬
‫الرجعة؛ من حقوق الطالق‪ ،‬فال تسقط بالعوض‪ ،‬كالوالء مع العتق‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة والذي تدل عليه النصوص‪ ،‬ويتفق م ع المقاص د‬
‫الشرعية هو القول األول‪ ،‬ألن القولين اآلخرين يلغي ان الخل ع‪ ،‬ب ل يجعالن ه وس يلة‬
‫من وسائل التلصص على مال الزوجة‪ ،‬فالزوج على اعتبار القولين الثاني والث الث‬
‫يقبالن الخلع ويقبضان المال‪ ،‬ثم ينكثانه بالرجعة‪.‬‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/519 :‬‬
‫‪161‬‬
‫ومثل هذا الحكم ليس خاصا بالخلع فقط‪ ،‬بل ه و ج ار في ك ل األحك ام الش رعية‪،‬‬
‫قال العز ابن عبد السالم ضاربا بعض األمثل ة على ذل ك‪(:‬اإلس قاط ب األعواض كإس قاط‬
‫حق الزوج من البضع بالخلع أو بالطالق على مال‪ ،‬وكالصلح عن الدين فإنه يس قطه عن‬
‫المدين وال ينقله إليه‪ ،‬وكذلك العتق على مال‪ ،‬وبيع العبد من نفسه فإن ه يس قط المل ك‪ ،‬وال‬
‫ينقل ه إلى الرقي ق‪ ،‬وك ذلك الص لح عن القص اص في النف وس واألط راف فإن ه يس قط‬
‫القص اص عن الج اني وال ينقل ه إلي ه‪ ،‬فيق ع به ذه التص رفات النق ل في أح د الج انبين‬
‫واإلسقاط من اآلخر‪ .‬وأما مقابلة اإلسقاط عند تساوي الديون في باب التقاص فال نقل في ه‬
‫من الجانبين وال من أحدهما‪ ،‬وإنما هو سقوط في مقابل ة س قوط إذا لم يش ترط الرض ا أو‬
‫إسقاط في مقابلة إسقاط م ا له ا علي ه في ذمت ه‪ ،‬وال يقاب ل إس قاط ح د الق ذف بش يء من‬
‫األعواض على األصح)(‪)1‬‬
‫حكم التراجع عن الخلع‬
‫اتف ق الفقه اء على أن ه الخل ع إن تم وف ق الض وابط الش رعية‪ ،‬فليس ألح دهما أن‬
‫يتراجع عن إمضائه(‪ ،)2‬ولكن إن شرط في الخلع أن له الرجعة‪ ،‬فق د اختل ف الفقه اء في‬
‫صحة هذا الشرط واعتباره على قولين(‪:)3‬‬
‫القول األول‪ :‬يبطل الشرط‪ ،‬ويصح الخلع‪ ،‬وهو قول أبي حنيفة وإحدى الرواي تين‬
‫عن مالك‪ ،‬ورواية عن أحمد‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الخلع ال يفسد بكون عوضه فاسدا‪ ،‬فال يفسد بالشرط الفاسد‪ ،‬كالنكاح‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه لفظ يقتضي البينونة‪ ،‬فإذا شرط الرجعة معه‪ ،‬بطل الش رط‪ ،‬ك الطالق‬
‫الثالث‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يبطل الخلع وتثبت الرجع ة‪ ،‬وه و ق ول الش افعي‪ ،‬ومن األدل ة على‬
‫ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن شرط العوض والرجعة متنافيان‪ ،‬فإذا ش رطاهما س قطا‪ ،‬وبقي مج رد‬
‫الطالق فتثبت الرجعة باألصل ال بالشرط‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ه ش رط في العق د م ا ين افي مقتض اه‪ ،‬فأبطل ه‪ ،‬كم ا ل و ش رط أن ال‬
‫يتصرف في المبيع‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة عدم اعتبار ذلك الشرط لمنافاته للخل ع‪ ،‬فل ذلك يص ح‬
‫الخلع‪ ،‬ويفسد الشرط‪ ،‬مع ضرورة تبيين هذا الحكم للمختلع نفي ا للض رر عن ه‪ ،‬فق د يقب ل‬
‫بفدية قليلة مع اشتراط هذا الشرط‪ ،‬ثم يفاجأ بعدها بإلغ اء ش رطه‪ ،‬وفي ه ذه الحال ة ـ أي‬
‫عن د حص ول الغ رر ـ ن رى أن يؤخ ذ ب القول الث اني‪ ،‬ألن ه كم ا أن للزوج ة الح ق في‬
‫‪ )(2‬لكن نص اإلمامية على أنه إذا صح الخلع‪ ،‬فال رجعة له‪ ،‬ولها الرج وع في الفدي ة‪ ،‬م ا دامت في الع دة‪،‬‬
‫ومع رجوعها يرجع إن شاء‪ ،‬شرائع اإلس الم‪ ،3/42:‬وه و ق ول حس ن ألن الم رأة هي المختلع ة فتص ح رجعته ا إذا‬
‫رضي الزوج‪ ،‬بخالف رجعته هو‪.‬‬
‫‪ )(3‬المغني‪.7/252:‬‬
‫‪162‬‬
‫االختالع‪ ،‬فإن للزوج الحق في التبين ونفي الغرر‪.‬‬
‫من يتولى التفريق‬
‫اختلف الفقهاء في من يتولى التفريق في الخلع على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن الحاكم هو الذي يتولى التفريق‪ ،‬وهو قول سعيد بن جبير والحسن‬
‫وابن سيرين‪ ،‬قال شعبة قلت لقتادة‪ :‬عمن أخذ الحسن الخلع إلى السلطان‪ ،‬ق ال‪ :‬عن زي اد‬
‫وكان واليا لعمر وعلي‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ ق راءة حم زة إال أن يخاف ا بض م الي اء على م ا لم يس م فاعل ه والفاع ل‬
‫محذوف وهو الوالة والحكام واختاره أبو عبيد‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬فَإِ ْن ِخ ْفتُ ْم ﴾(البقرة‪،)229:‬فجعل الخوف لغير الزوجين‪ ،‬ولو‬
‫أراد الزوجين لقال‪ ﴿:‬فإن خافا﴾‬
‫القول الثاني‪ :‬أن الرجل إذا خالع امرأته فإنما هو على ما يتراضيان به وال يج بره‬
‫السلطان على ذلك‪ ،‬وهو قول الجمهور من العلماء‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن ما استدلوا به ال يوجبه اإلعراب وال اللفظ‪ ،‬وال المعنى‪ ،‬أما اإلع راب‬
‫فإن عبد هللا بن مسعود قرأ إال أن يخاف ا تخ افوا‪ ،‬فه ذا في العربي ة إذا رد إلى م ا لم‬
‫يسم فاعله قيل‪ :‬إال أن يخاف‪ ،‬وأما اللف ظ ف إن ك ان على لف ظ يخاف ا وجب أن يق ال‪:‬‬
‫فإن خيف‪ ،‬وإن كان على لفظ)فإن خفتم (وجب أن يقال)إال أن تخ افوا(وأم ا المع نى‬
‫فإن ه يبع د أن يق ال‪ (:‬ال يح ل لكم أن تأخ ذوا مم ا آتيتم وهن ش يئا إال أن يخ اف‬
‫غيركم(ولم يقل تعالى‪ (:‬فال جناح عليكم أن تأخذوا ل ه منه ا فدي ة فيك ون الخل ع إلى‬
‫السلطان(‪)1‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه صح عن عمر وعثمان وابن عمر جوازه دون السلطان‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه كما جاز الطالق والنكاح دون السلطان فكذلك الخلع‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و أن ل ولي األم ر الح ق في تلبي ة طلب الم رأة‬
‫االختالع من زوجها إن تيقن أن ذلك في مص لحتها‪ ،‬ألن ال زوج ق د ي رفض أي ع رض‬
‫تقدمه زوجته الختالعها‪ ،‬ويؤذيها بذلك‪ ،‬فيسد عليها الباب الذي فتح ه الش رع له ا‪ ،‬وي دل‬
‫على هذا حديث ثابت بن قيس ألن رسول هللا ‪ ‬فرق بينها وبين زوجه ا بطلبه ا‪ ،‬وك ان‬
‫‪ ‬في ذلك يتولى والية أمر المسلمين‪.‬‬
‫زيادة على أن في تدخل ولي األمر سدا لذريعة المساومات التي ق د يغ الي ال زوج‬
‫فيها لتلبية طلب الزوجة بالخلع‪.‬‬
‫ثانيا ـ أركان الخلع وضوابطها‬
‫اختلف الفقهاء في تصنيف أركان الخلع على طريقتين‪:‬‬
‫الطريقة األولى‪ :‬طريقة الجمهور غير الحنفية‪ ،‬وهي اعتبار خمسة أركان للخل ع‪،‬‬
‫‪ )(1‬القرطبي‪.3/138:‬‬
‫‪163‬‬
‫وهي‪ :‬الموجب‪ ،‬والقابل‪ ،‬والمعوض‪ ،‬والعوض‪ ،‬والصيغة‪ ،‬فالموجب هو الزوج أو وليه‪،‬‬
‫والقابل هو الملتزم للعوض‪ ،‬والمعوض هو االس تمتاع بالزوج ة‪ ،‬والع وض ه و الش يء‬
‫المخالع به‪ ،‬والصيغة هي اإليجاب والقبول واأللفاظ التي يقع بها الخلع‪.‬‬
‫الطريقة الثانية‪ :‬طريقة الحنفية‪ ،‬وق د ذك روا ل ه رك نين إن ك ان بع وض‪ ،‬وهم ا‪:‬‬
‫اإليجاب والقبول‪ ،‬ألن ه عق د على الطالق بع وض‪ ،‬فال تق ع الفرق ة وال يس تحق الع وض‬
‫بدون القبول‪ ،‬بخالف الخلع بغير عوض فإنه إذا قال خالعتك ولم ي ذكر الع وض‪ ،‬ون وى‬
‫الطالق فإنه يقع الطالق عليها‪ ،‬سواء قبلت أو لم تقبل؛ ألن ذل ك طالق بغ ير ع وض فال‬
‫يفتقر إلى القبول‪.‬‬
‫الركن األول‪ :‬موجب الخلع‬
‫وهو الزوج‪ ،‬وقد اتفق الفقهاء على أنه يشترط فيه نفس شروط من يملك التطلي ق‪،‬‬
‫وقد تحدثنا عن تلك الشروط وم ا يتعل ق به ا في الفص ل الخ اص بمن يق ع من ه الطالق‪،‬‬
‫وسنذكر هنا بعض النقول عن الم ذاهب الفقهي ة المش تهرة في ش روط الم وجب‪ ،‬وس بب‬
‫قياسه على المطلق‪:‬‬
‫فقد نصت المذاهب األربعة على ذلك‪ :‬قال ابن قدامة‪(:‬كل زوج صح طالق ه‪،‬‬
‫صح خلعه؛ ألنه إذا ملك الطالق‪ ،‬وهو مجرد إسقاط من غير تحص يل ش يء‪ ،‬فألن‬
‫يملك ه محص ال للع وض أولى(‪ ،)1‬وفي المدون ة‪ (:‬قلت‪ :‬أرأيت طالق المك ره‬
‫ومخالعته قال‪ :‬مالك‪ :‬ال يجوز طالق المك ره فمخالعت ه مث ل ذل ك عن دي(‪ ،)2‬وق ال‬
‫الش افعي‪ (:‬وال يج وز خل ع زوج ح تى يج وز طالق ه‪ ،‬وذل ك أن يك ون بالغ ا غ ير‬
‫مغلوب على عقله‪ ،‬فإذا كان غير مغلوب على عقله فخلعه جائز محجورا عليه ك ان‬
‫أو رشيدا أو ذميا أو مملوك ا من قب ل أن طالق ه ج ائز‪ ،‬ف إذا ج از طالق ه بال ش يء‬
‫يأخذه كان أخذه ما أخ ذ علي ه فض ال أولى أن يج وز من طالق ه بال ش يء وه و في‬
‫الخلع كالبالغ الرشيد)(‪)3‬‬
‫ونص اإلمامية على أنه يعتبر في الخالع شروط أربع ة هي‪ :‬البل وغ‪ ،‬وكم ال‬
‫العقل‪ ،‬واالختيار‪ ،‬والقصد‪ .‬فال يقع مع الصغر‪ ،‬وال م ع الجن ون‪ ،‬وال م ع اإلك راه‪،‬‬
‫وال مع السكر‪ ،‬وال مع الغضب الرافع للقصد‪ .‬ولو خالع ولي الطف ل بع وض ص ح‪،‬‬
‫إن لم يكن طالقا‪ ،‬وبطل مع القول بكونه طالقا(‪.)4‬‬
‫ونص الزيدية على أن من صح طالقه صح خلعه‪ ،‬ومن ال فال(‪.)5‬‬
‫ونص اإلباض ية على أن ه يج وز (الف داء والخل ع من مريض ين ومعتلين‪،‬‬
‫والشيخ الفاني والعجوز وق ائم علي ه البح ر في س فينة‪ ،‬ومحي ط ب ه حري ق أو م اء‪،‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/269:‬‬
‫‪ )(2‬المدونة‪.2/79:‬‬
‫‪ )(3‬األم‪.5/314:‬‬
‫‪ )(5‬البحر الزخار‪.4/181:‬‬
‫‪164‬‬
‫ومشرف على موت بجوع أو عطش أو حر أو برد أو بغير ذلك‪ ،‬وحامل ومصلوب‬
‫ومجروح‪ ،‬وكل من ترجع أفعاله للثلث بخوف الموت عليه ما عقل‪ ،‬ومحرم بحج أو‬
‫عمرة أو بهما‪ ،‬أو معتكف كالطالق‪ ،‬ولزمت السكران من طالق وفداء وغيرهما ما‬
‫عقل‪ ،‬إال إن زال عقله‪ ،‬وقيل‪ :‬لزمه الطالق ولو زال) (‪)1‬‬
‫واتفق الفقهاء على أن خلع الزوج المريض مرض الموت جائز ونافذ‪ ،‬سواء أكان‬
‫بمهر المثل أم أقل منه؛ ألنه لو طلق بغير عوض لصح‪ ،‬فألن يصح بع وض أولى؛ وألن‬
‫الورثة ال يفوتهم بخلعه شيء‪.‬‬
‫وقد اتفقوا على أنه ال توارث بينهما س واء أم ات في الع دة أم بع دها وخ الف‬
‫ذل ك المالكية(‪ )2‬فنص وا على أن زوجت ه المطلق ة في الم رض ترث ه إن م ات من‬
‫مرضه المخ وف ال ذي خالعه ا في ه‪ ،‬ول و خ رجت من الع دة وت زوجت غ يره ول و‬
‫أزواجا‪ ،‬أما هو فال يرثها إن ماتت في مرضه المخوف الذي طلقها فيه‪ ،‬ول و ك انت‬
‫هي مريضة أيضا؛ ألن ه ال ذي أس قط م ا ك ان بي ده‪ ،‬ففي المدون ة‪ (:‬قلت‪ :‬أرأيت إن‬
‫اختلعت منه في مرضه فمات من مرضه ذلك أترثه في قول مال ك أم ال؟ ق ال‪ :‬ق ال‬
‫مالك‪ :‬نعم‪ ،‬ترثه‪ .‬قلت‪ :‬وكذلك إن جعل أمرها بي دها أو خيره ا فطلقت نفس ها وه و‬
‫مريض أترثه في قول مالك؟ قال‪ :‬قال مالك‪ :‬نعم ترثه‪ .‬قلت‪ :‬ولم وه و لم يف ر منه ا‬
‫إنم ا جع ل ذل ك إليه ا فف رت بنفس ها؟ ق ال‪ :‬ق ال مال ك‪ :‬ك ل طالق وق ع في م رض‬
‫فالمبارأة للمرأة إذا مات من ذلك المرض وبسببه كان ذلك لها)(‪)3‬‬
‫ونص الحنفية على أنه لو خلعها أجنبي من الزوج بمال ضمنه للزوج‪ ،‬وك ان‬
‫ذلك في مرض موت األجنبي جاز‪ ،‬ويعتبر الب دل من ثلث م ال األجن بي‪ ،‬فل و ك ان‬
‫الزوج مريضا حين تبرع األجنبي بخلعها‪ ،‬فلها اإلرث لو م ات ال زوج من مرض ه‬
‫ذلك‪ ،‬وهي في العدة ألنها لم ترض بهذا الطالق فيعتبر الزوج فارا(‪.)4‬‬
‫ولو أوصى ال زوج له ا بمث ل ميراثه ا أو أق ل ص ح؛ ألن ه ال تهم ة في أن ه أبانه ا‬
‫ليعطيها ذلك فإنه لو لم يبنها ألخذته بميراثها‪ ،‬وإن أوصى لها بزيادة عليه فللورث ة منعه ا‬
‫ذلك؛ ألنه اتهم في أنه قصد إيصال ذلك إليها؛ ألنه لم يكن له سبيل إلى إيصاله إليه ا وهي‬
‫في عصمته‪ ،‬فطلقها ليوصل ذلك إليها فمنع منه كما لو أوصى لوارث‪.‬‬
‫الركن الثاني‪ :‬ملتزم العوض في الخلع‬
‫يشترط في المرأة التي تبذل الخل ع الش روط التالي ة‪ ،‬على اختالف بين الفقه اء في‬
‫اعتبار بعضها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ القدرة على التصرف في مالها‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في اشتراط كون قاب ل الخل ع مطل ق التص رف في الم ال أم ال‬
‫‪ )(1‬شرح النيل‪.7/281:‬‬
‫‪ )( 2‬هذا على المشهور‪ ،‬ومقابله ما روي عن مالك من عدم إرثها النتفاء التهمة لكونها طالب ة للف راق‪ ،‬بلغ ة‬
‫السالك‪.2/527:‬‬
‫‪ )(3‬المدونة‪.2/254:‬‬
‫‪ )(4‬البحر الرائق‪.4/80:‬‬
‫‪165‬‬
‫على األقوال التالية‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬اعتب ار ه ذا الش رط‪ ،‬وه و م ذهب الجمه ور‪ ،‬فل ذلك إذا بلغت‬
‫رشيدة وحجر عليها لم يصح خلعها‪ ،‬ولو خالعها بلفظ الخل ع ف إن ك ان بع د ال دخول‬
‫طلقت رجعيا‪ ،‬وإن كان قبله طلقت بائنا وال مال له‪ ،‬ولغ ا ذك ر الم ال؛ ألنه ا ليس ت‬
‫من أهل التزامه وإن أذن لها الولي‪ ،‬وإن لم يحجر عليها يصح‪.‬‬
‫وقد لخص الشافعي مذهبه في ذلك بقوله‪( :‬جماع معرفة م ا يج وز خلع ه من‬
‫النساء أن ينظر إلى كل من جاز أمره في ماله‪ ،‬فنجيز خلعه‪ ،‬ومن لم يجز أم ره في‬
‫ماله فنرد خلعه‪ ،‬فإن كانت المرأة صبية لم تبلغ‪ ،‬أو بالغا ليست برشيدة‪ ،‬أو محجورا‬
‫عليها‪ ،‬أو مغلوبة على عقلها‪ ،‬فاختلعت من زوجها بشيء قل أو ك ثر‪ ،‬فك ل م ا أخ ذ‬
‫منها مردود عليها‪ ،‬وما طلقها على ما أخذ منها واقع عليها‪ ،‬وهذا يملك الرجعة ف إذا‬
‫بطل ما أخذ ملك الرجعة في الطالق الذي وقع به إال أن يكون طلقها ثالثا أو تطليقة‬
‫لم يكن بقي له عليها غيرها)(‪)1‬‬
‫ونص المالكية على أنه إذا كانت مالكة أمر نفسها‪ ،‬فإن كانت محجورا عليه ا‬
‫بأب‪ ،‬أو وصي‪ ،‬أو سيد يحجر على أمته‪ ،‬فإنه ال يصح خلعها‪ ،‬فإن وقع الطالق نف ذ‬
‫الخل ع وارتج ع ال ولي م ا أعطت ه من الم ال وط الب بم ا وهبت ه من ص داق‪ ،‬أو‬
‫غيره(‪)2‬؛ هذا إذا لم تكن بلغت‪ ،‬فإن كانت بالغا فق د ق ال س حنون‪ :‬يج وز أن تفت دي‬
‫من زوجها قبل البناء وله ما أخذ وال رجوع لها فيه وقال أصبغ‪ :‬ال يجوز ما ب ادلت‬
‫به الصغيرة وال السفيهة البالغ وكذلك بعد موت األب ويرد الزوج ما أخ ذ وبمض ي‬
‫الفراق‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه يصح خلعها‪ ،‬ويقع الفراق‪ ،‬وال يلزمها ب ذل الع وض‪ ،‬ف إن ك ان‬
‫الزوج طلقها تطليقة على ذلك المال‪ ،‬فهو يملك رجعتها‪ ،‬وه و ق ول الحنفي ة‪ ،‬ومن األدل ة‬
‫على ذلك(‪:)3‬‬
‫‪ 1‬ـ أن وقوع الطالق في الخلع يعتمد وجوب القبول ال وجوب المقب ول‪ ،‬وق د‬
‫تحقق القبول منها‪ ،‬وكأن الزوج علق طالقها بقبولها الجعل‪ ،‬ف إذا قبلت وق ع الطالق‬
‫لوجود الشرط‪ ،‬ولم يلزمها المال‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن وقوع الطالق باللفظ الصريح ال يوجب البينونة إال عند وجوب البدل‪،‬‬
‫ولم يجب البدل هنا بخالف ما إذا كان بلفظ الخلع‪ ،‬فإن مقتضى لفظ الخلع البينونة‪.‬‬
‫الق ول الث الث‪ :‬يص ح خل ع المحج ور عليه ا لفلس‪ ،‬بخالف المحج ور عليه ا‬
‫‪ )(1‬األم‪.5/214:‬‬
‫‪ )( 2‬هذا هو المشهور في المذهب المالكي‪ ،‬وفي العتبية من رواية يحيى بن يحيى عن ابن القاسم في ال تي لم‬
‫تبلغ المحيض‪ ،‬وقد بنى بها الزوج فصالحته على ما أعطته أن ذلك نافذ وله م ا أخ ذ إن ك ان مم ا يص الح ب ه مثله ا‪،‬‬
‫ووجه ذلك أنها مالكة أمرها في االستمتاع ولها أن تسقط حقها إذا شاءت فكان لها المعاوض ة عن ه باستخالص ه على‬
‫عوض تدفعه إذا لم يكن في ذلك غبن عليها كما يجوز لها أن تشتري خبزا لقوتها لم ا ك انت تمل ك أكل ه أو ترك ه ولم‬
‫يكن للولي نظر في ذلك وقال أبو بك ر بن اللب اد إن المع روف من ق ول أص حابنا أن الم ال م ردود‪ ،‬والخل ع م اض‪،‬‬
‫انظر‪ :‬المنتقى‪.4/66:‬‬
‫‪ )(3‬المبسوط‪ ،24/174:‬الفروق‪.2/269:‬‬
‫‪166‬‬
‫لس فه‪ ،‬أو ص غر أو جن ون‪ ،‬وأن ب ذلها للع وض ص حيح؛ وه و م ذهب الحنابل ة‪،،‬‬
‫ويرجع عليها بالعوض إذا أيسرت وفك الحج ر عنه ا‪ ،‬وليس ل ه مطالبته ا في ح ال‬
‫حجرها‪ ،‬كما لو استدانت منه‪ ،‬أو باعها شيئا في ذمتها‪ ،‬أم ا المحج ور عليه ا لس فه‪،‬‬
‫أو صغر‪ ،‬أو جنون‪ ،‬فال يصح بذل العوض منها في الخلع؛ ألنه تصرف في الم ال‪،‬‬
‫وليس هي من أهل ه‪ ،‬وس واء أذن في ه ال ولي أو لم ي أذن؛ ألن ه ليس ل ه اإلذن في‬
‫التبرعات‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪ ،‬أن المحجور عليها لفلس لها ذم ة يص ح تص رفها‬
‫فيها‪.‬‬
‫وليس لولي هؤالء المخالعة بشيء من مالهن؛ ألنه إنم ا يمل ك التص رف بم ا‬
‫لها فيه الحظ‪ ،‬وهذا ال حظ فيه‪ ،‬بل فيه إسقاط نفقتها ومسكنها وب ذل ماله ا‪ ،‬ويحتم ل‬
‫أن يملك ذلك‪ ،‬إذا رأى الح ظ في ه‪ ،‬ويمكن أن يك ون الح ظ له ا في ه بتخليص ها ممن‬
‫يتلف مالها‪ ،‬وتخ اف من ه على نفس ها وعقله ا‪ ،‬ول ذلك لم يع د ب ذل الم ال في الخل ع‬
‫تبذيرا وال سفها‪ ،‬فيجوز له بذل ماله ا لتحص يل حظه ا‪ ،‬وحف ظ نفس ها وماله ا‪ ،‬كم ا‬
‫يجوز بذله في مداواتها‪ ،‬وفكها من األسر(‪.)1‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو النظر في سبب طلب مخالعة المرأة لزوجها‪ ،‬فإن‬
‫كان س ببا معت برا ثابت ا‪ ،‬وأن عالج ه يس تحيل بغ ير الخل ع ج ازت المخالع ة ول و ك انت‬
‫محج ورا عليه ا‪ ،‬ألن الحج ر مرتب ط بإض اعة الم ال فيم ا ال مص لحة في ه‪ ،‬وه ذا في ه‬
‫المصلحة العظيم ة للم رأة‪ ،‬فك ان بالنس بة له ا كال دواء ال ذي تض طر إلى اس تعماله‪ ،‬وال‬
‫خالف بين الفقهاء في أن المحجور عليه يملك شراء مثل هذا الدواء‪.‬‬
‫والدليل األكبر على هذا هو أن الرجل المحجور عليه يملك أن يطلق زوجته‪ ،‬وأنه‬
‫اليقف في سبيله أحد إذا أراد ذلك مع أنه قد بذل ماال لزوجته من النفقة والمهر‪ ،‬وسيحتاج‬
‫إلى مال آخر إذا أراد الزواج‪ ،‬فكيف نجيز له التصرف في مال ه لمث ل ه ذه الحاج ة‪ ،‬وال‬
‫نجيز لها التصرف فيها‪ ،‬مع أن كال من الخلع والطالق يشتركان في كونهم ا من التفري ق‬
‫الش رعي‪ ،‬ب ل في كونهم ا تفريق ا بع وض ألن ال زوج ق د ب ذل عوض ه ب المهر س ابقا‪،‬‬
‫والزوجة تبذله بالخلع الحقا‪ ،‬فالشبه بينهما كبير‪ ،‬فالطالق ه و خل ع الرج ل‪ ،‬والخل ع ه و‬
‫طالق المرأة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن تكون صحيحة‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه يجوز للزوجة المريضة مرضا مخوفا أن تخ الع زوجه ا في‬
‫مرضها ألنه معاوضة كالبيع‪ ،‬قال ابن قدامة‪ (:‬المخالعة في المرض صحيحة‪ ،‬سواء كان‬
‫المريض الزوج أو الزوجة‪ ،‬أو هما جميعا؛ ألنه معاوض ة‪ ،‬فص ح في الم رض‪ ،‬ك البيع‪.‬‬
‫وال نعلم في هذا خالفا)(‪)2‬واختلفوا في المقدار الذي يأخذه ال زوج في مقاب ل ذل ك مخاف ة‬
‫أن تكون الزوجة راغبة في محاباته على حساب الورثة على قولين‪:‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪ ،7/267:‬اإلنصاف‪.8/391:‬‬
‫‪ )(2‬المغني‪.7/270 :‬‬
‫‪167‬‬
‫القول األول‪ :‬أن اختلعت المريضة بمهرها الذي ك ان له ا على زوجه ا‪ ،‬ثم م اتت‬
‫في العدة‪ ،‬فله األقل من ميراثه‪ ،‬ومن المه ر إن ك ان يخ رج من ثلث ماله ا مه ر‪ ،‬وإن لم‬
‫يكن لها مال سوى ذلك‪ ،‬فله األقل من ميراث ه منه ا‪ ،‬ومن الثلث‪ ،‬وإن م اتت بع د انقض اء‬
‫العدة‪ ،‬فله المهر من ثلث مالها‪ ،‬وهو قول الحنفية خالفا لزفر الذي اعتبار البدل من جميع‬
‫المال‪ ،‬ال من ثلثه‪ ،‬واعتبر الخلع بالنكاح‪ ،‬ف إن الم ريض ل و ت زوج ام رأة بص داق مثله ا‬
‫اعتبر من جميع ماله؛ ألن ذلك من حوائجه‪ ،‬وك ذلك المريض ة إذا اختلعت؛ ألن ذل ك من‬
‫حوائجها لتتخلص به من أذى الزوج(‪.)1‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن الخلع إن كان بمهر المثل نفذ دون اعتبار الثلث‪ ،‬وإن ك ان ب أكثر‬
‫فالزيادة كالوصية للزوج‪ ،‬وهو قول الشافعية وتعتبر الزي ادة الثلث‪ ،‬وال تك ون كالوص ية‬
‫للوارث لخروجه بالخلع عن اإلرث‪ ،‬ول و اختلعت بجم ل قيمت ه مائ ة درهم ومه ر مثله ا‬
‫خمسون درهما فقد حابت بنصف الجمل‪ ،‬فينظر إن خرجت المحاب اة من الثلث‪ ،‬فالجم ل‬
‫كله للزوج عوضا ووصية(‪.)2‬‬
‫القول الثالث‪ :‬أن للزوج ما خالعته عليه إن ك ان ق در ميراث ه منه ا فم ا دون‪ ،‬وإن‬
‫كان بزيادة فله األقل من المسمى في الخلع أو ميراثه منها؛ وهو قول الحنابلة‪ ،‬ومن األدلة‬
‫على ذلك‪ ،‬أن ذلك ال تهمة فيه بخالف األكثر منها‪ ،‬فإن الخلع إن وقع بأكثر من الم يراث‬
‫تطرقت إليه التهمة من قصد إيصالها إليه شيئا من ماله ا بغ ير ع وض على وج ه لم تكن‬
‫قادرة عليه أشبه ما لو أوصت أو أقرت له‪ ،‬وإن وقع بأقل من الميراث فالباقي ه و أس قط‬
‫حقه منه فلم يس تحقه‪ ،‬فتعين اس تحقاقه األق ل منهم ا‪ ،‬وإن ش فيت من مرض ها ذاك ال ذي‬
‫خالعته فيه فل ه جمي ع م ا خالعه ا ب ه كم ا ل و خالعه ا في الص حة؛ ألن ه ليس من م رض‬
‫موتها(‪.)3‬‬
‫القول الرابع‪ :‬أنه يجوز خلع الزوجة المريضة مرضا مخوف ا إن ك ان ب دل الخل ع‬
‫بقدر إرثه أو أقل لو ماتت‪ ،‬وال يتوارثان‪ ،‬وهو قول المالكية(‪ ،)4‬أما إن زاد بأن كان إرثه‬
‫منها عشرة وخالعته بخمسة عشر وأولى لو خالعته بجميع مالها فيحرم عليه إلعانت ه له ا‬
‫على الحرام‪ ،‬وينفذ الطالق وال ت وارث بينهم ا إن ك ان ال زوج ص حيحا‪ ،‬ول و م اتت في‬
‫عدتها‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو الق ول الراب ع‪ ،‬وق ريب من ه الق ول الث الث‪ ،‬فهم ا‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪ ،6/192 :‬بدائع الصنائع‪.3/149:‬‬

‫‪ )(2‬األم‪.5/214:‬‬
‫‪ )(3‬المغني‪.6/115:‬‬
‫‪ )(4‬عن مالك في ذلك روايتان‪:‬‬
‫ـ ال يجوز الخلع‪ ،‬وهو مروي في كتاب ابن المواز عن مالك‪ ،‬ألنه عاوضها بالطالق على أم ر ال تملك ه‪ ،‬ألن‬
‫الزوجة ال تملك تصيير ما لها إليه حال مرضها‪.‬‬
‫ـ جواز ذلك‪ ،‬رواه ابن عبد الحكم عنه; ألن مرض أحد الزوجين ال يمنع وقوع الطالق فلم يمنع المقص ود ب ه‬
‫من إزالة الملك انظر‪ :‬المنتقى‪..4/66:‬‬
‫‪168‬‬
‫أحوط األقوال‪ ،‬وأكثرها سدا للذريعة‪ ،‬وأجلبها لمصلحة الزوجة وورثته ا‪ ،‬ألن الخل ع في‬
‫مرض الموت أو المرض المخوف ال مبرر له‪ ،‬وربما كان المبرر الوحيد ال ذي يس وغه‬
‫أن يتحيل الزوج بطلب الخلع إسقاط حق الورثة في الم يراث‪ ،‬ويس تغل في ذل ك م رض‬
‫الزوجة المخوف ليملي لها بهذه الحيلة‪.‬‬
‫وفي تيسير مثل هذه الحيلة بالقول بإيقاعها ضرر للمرأة ولورثتها‪ ،‬أما الم رأة فق د‬
‫يضارها زوجها في تلك الحالة لتطلب منه فداء نفسها‪ ،‬والمضارة هن ا كم ا ق د يفهم‪ ،‬ليس‬
‫المراد منها المضارة التي يفرق بسببها القاضي‪ ،‬ألن المضارة ال تي يلحظه ا القاض ي ال‬
‫تتعدى المضار المادية بخالف األضرار النفسية والمعنوية‪ ،‬والتي تتفاقم في حال مثل هذا‬
‫المرض الخطير‪ ،‬فلذلك عدم اعتبار المخالعة في تلك الحالة يسد عليه باب الشر في نفسه‬
‫وباب الشر عن زوجه‪.‬‬
‫أما الورثة‪ ،‬فإن الشرع أعطاهم حقوقهم بسبب قربهم وحاجتهم كما أعطى ال زوج‬
‫حقه من الميراث‪ ،‬فال يتعدى أحدهما حق اآلخر‪ ،‬فتعدي أي طرف لذلك يعام ل بنقيض ه‪،‬‬
‫ولنتصور لتقريب المسألة امرأة يكون لها أب ضعيف أو أم محتاج ة‪ ،‬في أتي ه ذا ال زوج‬
‫الجشع ليأخذ كل مالها‪ ،‬ويحرمها ويحرم من أعطاهم الشرع من الم يراث ألن ه لم يخس ر‬
‫شيئا‪ ،‬فالزوجة على أبواب الموت‪.‬‬
‫ثم إن األدب الشرعي الذي يلزم الشرع بتطبيقه تشريعا وتوجيها يقتضي الوق وف‬
‫مع المرأة في هذه الحالة‪ ،‬وإلزام الزوج بمساندتها ولو بتطليقها بغير ع وض‪ ،‬ال أن يزي د‬
‫طينتها بلة‪ ،‬ويأخذ منها مالها بغير حق‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن تكون زوجة‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أن الخلع ال يصح إال مع الزوجة التي في عصمة زوجها حقيقة‪،‬‬
‫وهي التي لم تفارق زوجها بطالق بائن ونحوه‪ ،‬كاللعان مثال‪.‬‬
‫واختلفوا فيما لو كانت زوجته حكما‪ ،‬وهي التي طلقها زوجه ا طالق ا رجعي ا‪ ،‬ولم‬
‫تنقض عدتها‪ ،‬هل تصح مخالعتها أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬مخالعة الزوج للرجعية في أثن اء الع دة ص حيحة‪ ،‬وال تس ترد الم ال‬
‫الذي دفعته للزوج ولزم الزوج أن يوق ع عليه ا طلق ة أخ رى بائن ة‪ ،‬وه و ق ول المالكي ة‪،‬‬
‫وعند الشافعية في أظهر األقوال‪ ،‬وهو مذهب الحنابل ة س وى الخ رقي‪ ،‬ومن األدل ة على‬
‫ذلك أنه ا حينئ ذ زوج ة والنك اح بينه ا وبين زوجه ا ق ائم‪ ،‬وتس ري عليه ا كاف ة األحك ام‬
‫الخاصة بالزوجات‪ ،‬ولو مات زوجها قبل انقضاء عدتها فإنها ترث منه‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬ع دم ص حة مخالعته ا‪ ،‬وه و ق ول للش افعية(‪ ،)1‬لع دم الحاج ة إلى‬
‫االفتداء‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول الثاني‪ ،‬ألن الغ رض من الخل ع ه و تحقي ق‬
‫رغبة المرأة في انفصالها عن زوجها في حال عدم رض ى ال زوج بطالق زوجت ه‪ ،‬ف إذا‬
‫‪ )( 1‬وللشافعية قول آخر هو أن الرجعية يصح خلعها بالطلقة الثالثة دون الثانية لتحصل البينونة الكبرى‪.‬‬
‫‪169‬‬
‫تحققت الرغبة من الرج ل في طالقه ا انتفى ال داعي للخل ع‪ ،‬وك ان في ه مض رة محض ة‬
‫للمرأة‪ ،‬وطمع خالص من الرجل‪ ،‬وهو من أكل المال بالباطل‪ ،‬فه و طلقه ا ثم اس ترد م ا‬
‫أعطاه الشرع له ا من غ ير وج ه ح ق‪ ،‬وذل ك يتن افى م ع التفري ق الحس ن ال ذي أوجب ه‬
‫الشرع‪ ،‬فهذا بدل ان يعطيها متعتها سلبها مهرها‪.‬‬
‫ولكن مع ذلك إن أراد الزوج مخالعة شرعية‪ ،‬فيمكنه أن يرجعها ويحسن إليها وال‬
‫يضارها لتفتدي منه‪ ،‬فإن طلبت الفرقة بعد ذلك كان ذلك سببا وجيها للفرقة‪ ،‬وأبيح ب ه م ا‬
‫حرم عليه من أخذ مالها‪ ،‬وت وفر ك ل ذل ك يقتض ي تحري ا من القض اء‪ ،‬ألن في التطلي ق‬
‫السابق ثم اإلرج اع وطلب المخالع ة يحم ل ش بهة المض ارة‪ ،‬فيحت اج ذل ك إلى ن وع من‬
‫التحري حتى ال يؤكل مال المرأة بالباطل‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن ال يكون ملتزم العوض أجنبيا‬
‫وهو إما أن يكون ولي المرأة‪ ،‬أو فضوليا متطوعا‪ ،‬وسنتكلم عن كليهما فيما يلي‪:‬‬
‫خلع الفضولي‪:‬‬
‫وقد اختل ف الفقه اء هن ا في ص حة خل ع الفض ولي أو األجن بي أو المتط وع على‬
‫اختالف عباراتهم فيه على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬جوازه وص حته‪ ،‬وه و ق ول الجمه ور‪ ،‬ق ال ابن قدام ة‪ (:‬وه ذا‬
‫قول أكثر أهل العلم)(‪ ،)1‬ولهم في ذلك بعض التفاصيل نذكرها فيما يلي‪:‬‬
‫فقد شرط الحنفية(‪ )2‬أن يضيف البدل إلى نفسه على وجه يفي د ض مانه ل ه أو‬
‫ملكه إياه‪ ،‬مثل أن يقول‪ :‬اخلعه ا ب ألف علي أو على أني ض امن أو على ألفي ه ذه‪،‬‬
‫فإن أرسل الخلع بأن قال‪ :‬على ألف أو على هذا الجمل‪ ،‬فإن قبلت لزمها تسليمه‪ ،‬أو‬
‫قيمته إن عجزت‪ ،‬وإن أضافه إلى غيره كجمل فالن اعتبر قبول فالن‪.‬‬
‫وهو جائز عند المالكية(‪ )3‬مطلقا سواء قصد الفضولي بذلك جلب مصلحة أو‬
‫درء مفس دة أو إس قاط نفقته ا عن ال زوج‪ ،‬إال أن ابن عب د الس الم من المالكي ة قي د‬
‫صحته بعدم قصد الفضولي إسقاط نفقة العدة عن الزوج(‪.)4‬‬
‫ونص الشافعية(‪ )5‬على جوازه بناء على أن الخل ع طالق‪ ،‬س واء أك ان بلف ظ‬
‫طالق أم خلع‪ ،‬قال الشافعي‪ (:‬ال يجوز خلع المحج ور عليه ا بح ال إال ب أن يتط وع‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/269:‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬تبيين الحقائق‪ ،3/245 :‬العناية‪ ،10/264 :‬فتح القدير‪.4/240 :‬‬
‫‪ )(3‬مواهب الجليل‪ ،4/19 :‬فتح العلي المالك‪.2/65 :‬‬
‫‪ )(4‬فإن قصد إسقاطها عنه فقد حكي فيه ثالثة أقوال‪:‬‬
‫‪.1‬يرد العوض ويقع الطالق بائنا وتسقط نفقة العدة وهو ظاهر المدونة واقتصر عليه البرزلي‪.‬‬
‫‪.2‬يرد العوض ويقع الطالق رجعيا وال تسقط نفقتها واختاره ابن عبد السالم وابن عرفة‪.‬‬
‫‪.3‬يقع الطالق بائنا وال تسقط النفق ة ويج ري مث ل ه ذا فيمن قص د دف ع الع وض ليتزوجه ا‪ ،‬انظ ر‪ :‬فتح العلي‬
‫المالك‪.2/65:‬‬
‫‪ )(5‬أسنى المطالب‪ ،3/245 :‬فتاوى الرملي‪.3/211 :‬‬
‫‪170‬‬
‫عنه ا أح د يج وز أم ره في مال ه فيعطي ال زوج ش يئا على أن يفارقه ا فيج وز‬
‫للزوج(‪)1‬فخلع الفضولي عندهم بناء على هذا القول كاختالع الزوجة لفظ ا وحكم ا‪،‬‬
‫فإذا قال الزوج للفضولي طلقت امرأتي على ألف في ذمتك فقبل‪ ،‬أو ق ال الفض ولي‬
‫لل زوج‪ :‬طل ق امرأت ك على أل ف في ذم تي فأج اب‪ ،‬وق ع الطالق بائن ا بالمس مى‪،‬‬
‫وللزوج أن يرجع قبل قبول الفضولي نظ را لش وب التعلي ق‪ ،‬وللفض ولي أن يرج ع‬
‫قبل إجابة الزوج نظرا لشوب الجعالة‬
‫ونص أكثر الحنابلة على أن خلع الفضولي ج ائز‪ ،‬وال تتوق ف ص حته على قب ول‬
‫المرأة فيكون التزامه للمال فداء لها‪ ،‬كالتزام المال لعتق السيد عبده‪ ،‬وقد يكون له في ذلك‬
‫غرض صحيح‪ ،‬كتخليصها ممن يسيء عشرتها ويمنعها حقوقها‪.‬‬
‫ونص اإلمامية على أنه يصح بذل الف داء منه ا‪ ،‬ومن وكيله ا‪ ،‬وممن يض منه‬
‫بإذنها‪ ،‬واختلفوا في الفضولي‪ ،‬وذكروا أن األش به المن ع‪ ،‬أم ا ل و ق ال‪ :‬طلقه ا على‬
‫ألف من مالها وعلي ضمانها‪ ،‬أو على عبدها هذا وعلي ضمانه صح‪ .‬فإن لم ت رض‬
‫بدفع البذل صح الخلع‪ ،‬وضمن المتبرع‪ ،‬وفيه تردد(‪.)2‬‬
‫ونص الزيدية على أنه ال يشترط كون عوض الخلع من الزوج ة‪ ،‬ب ل يص ح‬
‫من غيرها كثمن المبيع‪ ،‬ويصح مخالعة األب واألجنبي عنها‪ ،‬كم ا يص ح مخالعته ا‬
‫بنفسها‪ ،‬إذ الطالق إلى الزوج فال يحتاج إلى قبوله ا إال الل تزام الع وض فق ط‪ ،‬ف إن‬
‫التزمه غيرها وقع الطالق لكمال شرطه وصحة االلتزام(‪.)3‬‬
‫ومن األدلة على ذلك(‪:)4‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه بذل مال في مقابلة إسقاط حق عن غ يره فص ح‪ ،‬كم ا ل و ق ال‪ :‬أعت ق‬
‫عبدك‪ ،‬وعلي ثمنه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه لو قال‪ :‬ألق متاعك في البحر وعلي ثمنه صح‪ ،‬ولزمه ذلك‪ ،‬مع أنه ال‬
‫يسقط حقا عن أحد‪ ،‬فهاهنا أولى‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه حق على المرأة‪ ،‬يجوز أن يسقط عنها بعوض‪ ،‬فجاز لغيرها‪ ،‬كالدين‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه يحتلف عن ال بيع‪ ،‬ألن ه تملي ك‪ ،‬فال يج وز بغ ير رض اء من يثبت ل ه‬
‫الملك‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬ع دم ص حة خل ع الفض ولي‪ ،‬وه و ق ول أبي ث ور‪ ،‬ومن ق ال من‬
‫الشافعية والحنابلة إن الخل ع فس خ‪ ،‬وه و الق ول األرجح عن د اإلمامي ة‪ ،‬ومن األدل ة على‬
‫ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الفضولي يبذل عوضا في مقابلة ما ال منفعة له فيه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الفسخ بال سبب ال ينفرد به الزوج فال يصح طلبه منه‪.‬‬
‫‪ )(1‬األم‪.5/214:‬‬
‫‪ )(3‬البحر الزخار‪.4/189:‬‬
‫‪ )(4‬المغني‪.7/269:‬‬
‫‪171‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الخلع من عقود المعاوضات‪ ،‬فال يجوز لزوم الع وض لغ ير ص احب‬
‫المعوض كالبيع‪.‬‬
‫اح َعلَ ْي ِه َم ا فِي َم ا‬
‫‪ 4‬ـ أنه تع الى أض اف الفدي ة إليه ا في قول ه تع الى‪﴿ :‬فَاَل ُجنَ َ‬
‫َت بِ ِه ﴾ (البقرة‪)229:‬وبذل الوكيل والضامن بإذنها كب ذلها‪ ،‬فيبقى المت برع على‬ ‫ا ْفتَد ْ‬
‫أصل المنع‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أصالة بقاء النكاح إلى أن يثبت المزيل‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ مفهوم الخطاب‪،‬فال يملك ال زوج الب ذل‪ ،‬وال يق ع الطالق إن لم يتب ع ب ه‪،‬‬
‫فإن أتبع به كان رجعيا‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و أن ص حة خل ع الفض ولي تتوق ف على ثالث ة‬
‫اعتبارات دلت عليها األدل ة الخاص ة والعام ة‪ ،‬وتحققت فيه ا المقاص د الش رعية‪ ،‬وه ذه‬
‫االعتبارات هي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ النظر إلى موقف المرأة من هذا الخل ع‪ ،‬ف إن ك ان ذل ك موافق ا لرغبته ا‪،‬‬
‫ومنسجما مع حبها للتخلص من عشرة زوجها‪ ،‬فإن خلع الفضولي هنا يصح‪ ،‬ودليل‬
‫ذلك أن الخلع هو حل العصمة بيد المرأة‪ ،‬فإذا ما تدخل أجنبي على غير ما ترض ى‬
‫المرأة ال يعتبر في الشرع خلعا‪ ،‬وهو بذلك تغيير للمعنى الشرعي لحقيقة الخلع‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ النظر للحياة الزوجية‪ ،‬فإذا ما كانت هذه الحياة يس ودها الش قاق‪ ،‬ويتحكم‬
‫فيها سوء العشرة‪ ،‬وال تستقر فيها السكينة‪ ،‬ولم يجد الوعظ لل زوجين ش يئا‪ ،‬وال ك ل‬
‫الطرق التي س بق ذكره ا من الحل ول الش رعية للمخالف ات الزوجي ة‪ ،‬ورأى بعض‬
‫المحسنين أن يغري الزوج ببعض المال لتطليقها كان له ذلك بش رط موافق ة الم رأة‬
‫كما ذكرنا سابقا‪ ،‬أو ثبوت الضرر الشديد في حال عدم موافقتها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ النظر في سبب تدخل الفضولي‪ ،‬وهو أهم م ا ينبغي أن ي راعى‪ ،‬فال نق ر‬
‫ما ذكر أصحاب القولين من أنه بذل للمال في غير غرض‪ ،‬وتش بيه ذل ك بمن ق ال‪:‬‬
‫ألق متاعك في البحر وعلي ثمنه‪ ،‬ألن أغراض الفضولي هاهنا تتنوع بتن وع الخ ير‬
‫والشر في الناس‪ ،‬فقد يكون غرض ه ن بيال يري د أن ينق ذ الم رأة من زوج ال تتحم ل‬
‫العشرة معه‪ ،‬يقدم ذلك خالصا لوجه هللا‪ ،‬وقد يكون غرض حاسد رأى حاجة الزوج‬
‫إلى المال‪ ،‬وحسده على زوجته‪ ،‬فاستغل فرص ة الحاج ة ليف رق بين ه وبين زوج ه‪،‬‬
‫وقد يكون غرض حاقد استغل غناه وحاجة الزوج أو طمعه لينفذ انتقامه في الزوجة‬
‫أو وليها أو أوالدها‪ ،‬وقد يكون غرض شهواني لم تمأل عينه كل نساء الدنيا‪ ،‬وطمح‬
‫ببصره المرأة متزوجة‪ ،‬فبذل ماله ليفرق بينها وبين زوجها‪.‬‬
‫وال يمكن أن نحصر وجوه المقاصد خيرها وش رها هن ا‪ ،‬ولكنه ا كله ا ليس ت من‬
‫النوع الذي ذكر الفقه اء‪ ،‬وإال لع د الفض ولي س فيها يحج ر علي ه إلنفاق ه الم ال في غ ير‬
‫غرض‪.‬‬
‫بناء على هذه االعتبارات الثالثة‪ ،‬فإن خلع الفضولي ال يق ر ش رعا إال بمراعاته ا‬
‫جميعا سدا للذريعة حتى ال تحطم األسر المبنية على كلمة هللا وميثاقه الغليظ باألموال‪.‬‬
‫‪172‬‬
‫خلع الولي‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في صحة خلع الولي ونفوذها على قولين(‪:)1‬‬
‫القول األول‪ :‬عدم جواز مخالعة الولي‪ ،‬فليس لألب أن يخ الع على ش يء من م ال‬
‫ابنته‪ ،‬سواء كانت محجورا عليه ا‪ ،‬أو لم تكن‪ ،‬وه و ق ول أبي حنيف ة والش افعي وأحم د‪،‬‬
‫وابن حزم‪ ،‬ومن األدلة على ذلك(‪:)2‬‬
‫ُ‬ ‫ْ‬
‫از َرةٌ ِو ْز َر أ ْخ َرى ﴾‬ ‫س إِاَّل َعلَ ْيهَا َواَل ت َِز ُر َو ِ‬ ‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿:‬واَل تَ ْك ِسبُ ُكلُّ نَف ٍ‬
‫(األنعام‪ )164:‬فمخالعة األب أو الوص ي أو الس لطان عن ص غيرة أو كب يرة كس ب‬
‫على غيره‪ ،‬وهو ال يجوز‪.‬‬
‫َ‬
‫اط ِل إِاَّل أ ْن‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫ْ‬ ‫َّ‬ ‫َ‬
‫‪ 2‬ـ قوله تع الى‪ ﴿ :‬يَاأيُّهَ ا ال ِذينَ آ َمنُ وا اَل تَ أ ُكلُوا أ ْم َوالَ ُك ْم بَ ْينَ ُك ْم بِالبَ ِ‬
‫اض ِم ْن ُك ْم ﴾(النس اء‪ ،)29:‬واس تحالل ال زوج ماله ا بغ ير رض ا‬ ‫ارةً ع َْن تَ َر ٍ‬ ‫تَ ُكونَ تِ َج َ‬
‫منها أكل مال بالباطل‪ ،‬وهو حرام‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه ليس له والية إلزام المال إياها به ذا الس بب إذ ال منفع ة له ا في ه‪ ،‬وال‬
‫يدخل في ملكها بمقابلة شيء‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن ذلك تبرع بمالها فال يملكه‪ ،‬كما ال يملك إسقاط سائر ديونها‪.‬‬
‫وقد نص الحنفية هنا على أنه إذا خل ع الرج ل ابنت ه الص غيرة أو الكب يرة من‬
‫زوجها على صداقها ولم يدخل بها وضمنه األب وقع الطالق‪ ،‬وإن لم يض منه األب‬
‫لم يقع‪ ،‬وقد فرقوا بينهما بأن الزوج أزال ملكه عن بعضها بشرط أن يسلم البدل له‪،‬‬
‫ف إذا ض من فق د س لم ل ه الب دل‪ ،‬فحص ل مقص وده بالعق د فوق ع وليس ك ذلك إذا لم‬
‫يضمن‪ ،‬ألنه لم يحصل مقصوده بالعقد‪ ،‬وهو إنم ا رض ي ب زوال ملك ه عن البض ع‬
‫بشرط أن يسلم البدل له‪ ،‬ولم يسلم فلم يقع الطالق(‪.)3‬‬
‫ونص الزيدي ة على أن (لألب مخالع ة زوج ابنت ه الص غيرة حيث الع وض‬
‫منه‪ ،‬إذ ال يشترط النشوز إال حيث العوض منها‪ ،‬لقوله تعالى‪ ﴿ :‬فَ إِ ْن ِخ ْفتُ ْم أَاَّل يُقِي َم ا‬
‫َت بِ ِه ﴾(البقرة‪)4( ))229:‬‬ ‫ُحدُو َد هَّللا ِ فَاَل ُجنَا َح َعلَ ْي ِه َما فِي َما ا ْفتَد ْ‬
‫القول الثاني‪ :‬يجوز له أن يخالع عن ابنته الصغيرة بكرا كانت أو ثيب ا‪ ،‬وه و‬
‫قول مالك‪ ،‬وروى عنه أن له أن يخالع عن ابنته البك ر مطلق ا؛ لكون ه يجبره ا على‬
‫النكاح‪ .‬وروي عنه أنه يخالع عن ابنته مطلقا‪ ،‬كما يجوز له أن يزوجها ب دون مه ر‬
‫المثل للمصلحة‪ ،‬وفي المدونة‪ (:‬أرأيت إن خالعها األب وهي صبية صغيرة على أن‬
‫يترك لزوجها مهرها كله أيكون ذلك جائزا على الصبية في ق ول مال ك؟ ق ال‪ :‬نعم)‬
‫(‪)5‬‬
‫‪ )(1‬انظ ر‪ :‬المغ ني‪ ،7/270 :‬تب يين الحق ائق‪ ،2/283 :‬العناي ة‪ ،4/236 :‬القواع د البن رجب‪،329 :‬‬
‫اإلنصاف‪ ،8/386 :‬التاج واإلكليل‪ ،5/273 :‬أسنى المطالب‪.3/261 :‬‬
‫‪ )(2‬المحلى‪ ،10/3:‬المبسوط‪.6/179:‬‬
‫‪ )(3‬الفروق‪.1/180:‬‬
‫‪ )(4‬البحر الزخار‪.4/182:‬‬
‫‪ )(5‬المدونة‪.2/253:‬‬
‫‪173‬‬
‫أما الثيب فق د روى ابن القاس م عن مال ك‪ (:‬إذا زوج الرج ل ابنت ه وهي ثيب‬
‫من رجل فخلعها األب من زوجها على أن ضمن الصداق للزوج‪ ،‬وذل ك بع د البن اء‬
‫فلم ترض الثيب أن تتبع األب‪ ،‬فإن لها أن تتبع ال زوج وتأخ ذ ص داقها من ال زوج‪،‬‬
‫ويكون ذلك للزوج على األب دينا يأخذه من األب‪ ..‬وكذلك األخ في هذا ه و بمنزل ة‬
‫األب)(‪)1‬‬
‫وقد نص بعض الشافعية على أنه يجوز في حق البك ر الص غيرة أن يخالعه ا‬
‫باإلبراء من نصف مهرها في حالة اعتبار من بيده عقدة النكاح هو ال ولي(‪ ،)2‬ومن‬
‫‪ 1‬ـ أن لألب أن يتملك لنفسه من مال ولده ما ال يضر بالولد‪ ،‬حتى لو زوجها‬
‫واشترط لنفسه بعض الصداق جاز له ذلك‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ إذا كان له من التصرف في المال والتملك هذا التصرف لم يب ق إال طلب ه‬
‫لفرقتها‪ ،‬وذلك يملكه بإجماع المسلمين‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و النظ ر إلى االعتب ارات ال تي ذكرناه ا في خل ع‬
‫الفضولي‪ ،‬فإن األب وإن كان الظاهر عليه الشفقة على ابنته إال أن ذل ك ليس عام ا‪ ،‬وفي‬
‫حال عمومه ليست كل شفقة تكون في مصلحة المشفق علي ه‪ ،‬فل ذلك وجب الرج وع إلى‬
‫التعرف على رغبة المرأة الصادقة الخالية عن كل تأثير أجنبي حتى لو كان تأثير والدها‪.‬‬
‫ألن الش رع وإن أعطى للوال دين مكان ة س امية‪ ،‬وط الب بحقهم ا‪ ،‬إال أن حقهم ا‬
‫محدود بالضوابط الشرعية‪ ،‬فليس من حقهما تطليق الزوج من زوجت ه‪ ،‬وال الزوج ة من‬
‫زوجها‪ ،‬وإال أصبح األبناء في سجن اآلباء وارتفع عنهم التكليف‪.‬‬
‫والنظر الذي ينبغي أن يركز عليه هنا ليس العوض الذي ستدفعه الم رأة أو ين وب‬
‫عنها وليها في دفعه‪ ،‬وإنما في العلة التي تدفع إلى كل ذل ك‪ ،‬فق د تأخ ذ األب أنف ة لموق ف‬
‫من مواقف صهره‪ ،‬فيبذل ماله‪ ،‬بل مال ابنته ليفرقها عنه‪ ،‬فيحطم أسرة من أج ل غض بة‬
‫غضبها‪ ،‬نفخ فيها الشيطان‪ ،‬فالخلع حق المرأة وحدها كح ق الرج ل في الطالق‪ ،‬وت دخل‬
‫األجانب في هذه الحق وق من غ ير س بب مث ار للتهم ة‪ ،‬فل ذلك يك ون أولى األق وال فيه ا‬
‫وأصلحها سد الذريعة أمام كل ثغرة قد يدخل منها الشيطان للتفريق بين المرء وزوجه‪.‬‬
‫فال يمكن انطالقا من هذا التزام قول بعينه واالفتاء ب ه في ك ل األح وال‪ ،‬ب ل لك ل‬
‫قول مناسبته‪ ،‬ولكل حال حكم ه‪ ،‬وألن يخطئ المف تي فيجم ع ش مل أس رة على ق ول من‬
‫األقوال حتى يصلح هللا بينها‪ ،‬خير من أن يصيب في التفريق بينهما‪.‬‬
‫الركن الثالث‪ :‬صيغة الخلع‬

‫صيغة الخلع هي اإليجاب والقبول‪ ،‬وقد ذكرنا أنهم ا ركن ا الخل ع عن د الحنفي ة إن‬
‫‪ )(1‬المدونة‪.2/253:‬‬
‫‪ )(2‬وخطأه بعضهم ; ألنه إنما يملك اإلبراء بعد الطالق ; ألنه إذا ملك إسقاط حقه ا بع د الطالق لغ ير فائ دة‬
‫فجواز ذلك لمنفعتها وهو يخلعها من الزوج أولى ; ولهذا يجوز عندهم كلهم أن يختلعها الزوج بشيء من ماله‪.‬‬
‫‪174‬‬
‫كان بعوض‪ ،‬ويتعلق بهذا الركن الممسائل التالية‪:‬‬
‫شروط صيغة الخلع‪:‬‬
‫ذكر الفقهاء لص يغة الخل ع ش روطا تؤك د إرادة الخل ع‪ ،‬وهي نفس الش روط ال تي‬
‫سبق ذكره ا في ص يغة الطالق‪ ،‬وله ذا نص وا على أن ش رطه ش رط الطالق(‪ ،)1‬وهي‬
‫الشروط المعهودة في الفقه في مسألة الصيغة كعدم التعليق‪ ،‬وعدم التأقيت‪ ،‬وأن ال يتخل ل‬
‫اإليج اب والقب ول كالم أجن بي وال س كوت طوي ل‪ ،‬وأن يتوافق ا مع نى‪ ،‬وغيرها(‪،)2‬‬
‫وسنذكر هنا بعضها على اختالف بين الفقهاء في اعتبار بعض تفاصيلها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ إن بدأ الزوج بصيغة معاوضة‪ ،‬كقوله خالعتك على كذا القبول لفظ ا ممن‬
‫يتأتى منه النطق‪ ،‬وباإلشارة المفهمة من األخرس وبالكتابة منهما‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ال يتخل ل بين اإليج اب والقب ول كالم أجن بي كث ير ممن يطلب من ه‬
‫الج واب إلش عاره ب اإلعراض بخالف اليس ير مطلق ا‪ ،‬والكث ير ممن لم يطلب من ه‬
‫الجواب‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن يكون القبول على وفق اإليجاب‪ ،‬فلو اختلف اإليجاب والقبول كطلقتك‬
‫بألف فقبلت بألفين‪ ،‬وعكسه كطلقتك بألفين فقبلت بألف‪ ،‬أو طلقتك ثالثا ب ألف فقبلت‬
‫واحدة بثلث ألف‪ ،‬فلغو في المسائل الثالث للمخالفة كما في البيع‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه إذا ابتدأ الزوج بصيغة تعلي ق في اإلثب ات‪ ،‬كم تى أو م تى م ا‪ ،‬أو أي‬
‫حين‪ ،‬أو زمان‪ ،‬أو وقت أعطيتني كذا فأنت طالق فال يشترط فيه القب ول لفظ ا؛ ألن‬
‫الص يغة ال تقتض يه‪ ،‬وال يش ترط اإلعط اء ف ورا في المجلس أي مجلس الت واجب‪.‬‬
‫بخالف ما لو ابتدأ بصيغة تعليق في النفي‪ ،‬كقوله متى لم تعط ني ك ذا ف أنت ط الق‪،‬‬
‫فإنه يكون على الفور ومثل ذلك ما لو قالت ل ه‪ :‬م تى طلقت ني فل ك علي أل ف‪ ،‬ف إن‬
‫الجواب يختص بمجلس التواجب‪.‬‬
‫ونرى أن هذه الشروط وغيرها مما يؤكد إرادة الخلع قد تختلف بحسب األح وال‪،‬‬
‫فلذلك كانت العبرة برضا الطرفين بالخلع‪ ،‬ال بالصيغة الشكلية لمجلس الخل ع‪ ،‬فل و تخل ل‬
‫مثال بين اإليجاب والقبول كالم أجنبي كث ير ممن يطلب من ه الج واب‪ ،‬ثم أج اب‪ ،‬وأق ره‬
‫القابل‪ ،‬وعلم هذا اإلقرار ولو من غ ير تص ريح ك ان كافي ا لص حة الخل ع‪ ،‬ألن اإلش عار‬
‫باإلعراض وتأثيره في حال عدم الرضا ال في كل حال‪ ،‬وهكذا يقال في كل الشروط‪ ،‬بل‬
‫قد تضاف لها شروط أخرى بحسب األع راف المختلف ة‪ ،‬والع برة في الخ يرة ترج ع إلى‬
‫الرضا ال بشكل الكالم‪.‬‬
‫ألفاظ الخلع‬
‫اختلف الفقهاء في األلفاظ التي يعبر بها عن الخلع اختالفا ال يمكن ض بطه‪ ،‬فل ذلك‬
‫نكتفي بذكر أقوال فقهاء بعض المذاهب المشتهرة‪:‬‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬تبيين الحقائق‪ ،2/267:‬البحر الرائق‪.7/78:‬‬

‫‪ )(2‬انظر‪ :‬حاشية الجمل‪.4/302:‬‬
‫‪175‬‬
‫عن د الحنفي ة‪ :‬ألف اظ الخل ع س بعة وهي(‪ :)1‬خالعت ك ‪ -‬باينت ك ‪ -‬بارأت ك ‪-‬‬
‫فارقتك ‪ -‬طلقي نفسك على ألف ‪ -‬والبيع كبعت نفسك ‪ -‬والشراء كاشتري نفسك‪.‬‬
‫عند المالكية‪ :‬أربعة ألفاظ وهي(‪ :)2‬الخلع والفدية‪ ،‬والصلح‪ ،‬والمبارأة وكلها‬
‫تؤول إلى معنى واحد وهو بذل المرأة العوض على طالقها‪.‬‬
‫وعن ابن القاسم فيمن قال‪ :‬أنت طالق واحدة بائنة فهي البتة في التي بنى به ا‪ ،‬وإن‬
‫قال‪ :‬هي طالق طالق الخلع فهي واحدة بائنة وكذلك إن قال‪ :‬خالعت امرأتي أو باريتها أو‬
‫افتدت مني لزمته طلقة بائنة‪ ،‬وقال أصبغ‪ :‬إن قال لها‪ :‬أنت صلح أو طالق طالق الص لح‬
‫أو قد صالحتك أو يقول اشهدوا أني قد صالحت امرأتي وهي غائب ة أو حاض رة راض ية‬
‫أو كارهة أخذ منها عوض أو لم يؤخذ فهي طلقة بائنة‪ ،‬وكذلك قوله أنت مبارية أو طلقتك‬
‫طالق المبارأة أو قد بارأتك رضيت أو لم ترض‪.‬‬
‫عند الشافعية والحنابلة‪ :‬تنقسم ألفاظ الخل ع عن دهما(‪ )3‬إلى ص ريح وكناي ة‪:‬‬
‫فالصريح المتفق عليه عندهم لفظان‪ :‬لفظ خلع وما يشتق من ه ألن ه ثبت ل ه الع رف‪.‬‬
‫ولفظ المفاداة وما يشتق منه لوروده في القرآن‪ ،‬وزاد الحنابلة لفظ فس خ ألن ه حقيق ة‬
‫فيه‪ ،‬وه و من كناي ات الخل ع عن د الش افعية ومن كنايات ه عن دهم أيض ا بي ع‪ ،‬ولف ظ‬
‫بارأتك‪ ،‬وأبرأتك‪ ،‬وأبنتك‪.‬‬
‫وص ريح الخل ع وكنايت ه‪ ،‬كص ريح طالق وكنايت ه عن د الش افعية والحنابل ة‪ ،‬ف إذا‬
‫طلبت الخلع وبذلت العوض فأجابها بصريح الخلع وكنايته‪ ،‬صح من غير نية؛ ألن دالل ة‬
‫الحال من سؤال الخلع‪ ،‬وبذل العوض صارفة إليه فأغنى عن النية فيه‪ ،‬وإن لم يكن دالل ة‬
‫حال فأتى بصريح الخلع وقع من غير نية‪ ،‬سواء قلنا هو فسخ أو طالق‪ ،‬وال يقع بالكناي ة‬
‫إال بنية ممن تلفظ به منهما‪ ،‬ككنايات الطالق مع صريحه‪.‬‬
‫قال الشافعي‪ :‬وجماع هذا أن ينظر إلى كل كالم يقع به الطالق بال خلع فنوقعه ب ه‬
‫في الخلع‪ ،‬وكل ما ال يقع به طالق بحال على االبتداء يوق ع ب ه خل ع‪ ،‬فال نوق ع ب ه خلع ا‬
‫حتى ينوي به الطالق‪ ،‬وإذا لم يقع به طالق فما أخذ الزوج من المرأة مردود عليه ا‪ ،‬ف إن‬
‫ن وى ب الخلع اثن تين أو ثالث ا فه و م ا ن وى‪ ،‬وك ذلك إن س مى ع ددا من الطالق فه و م ا‬
‫سمى(‪.)4‬‬
‫عند الزيدية‪ :‬وصريحه عندهم هو الخلع وم ا يتص رف من ه كخالعت ك وأنت‬
‫مخالعة وكذا المبارأة‪ ،‬أما كنايته فهو ذكر العوض مع لفظه فإنه إذا ق ال خالعت ك أو‬
‫بارأتك على كذا فهو كناية طالق إن أراد به الطالق‪ ،‬ولزم كس ائر الكناي ات وإال لم‬
‫يقع‪ ،‬والقول قوله في ذلك‪ ،‬ألن ه ال يع رف إال من جهت ه بخالف قول ه طلقت ك وأنت‬
‫‪ )(1‬رد المحتار‪.3/444 :‬‬

‫‪ )(2‬انظر‪ :‬المدونة‪ ،2/249 :‬مواهب الجليل‪.4/24:‬‬
‫‪ )(3‬حاشية الجمل‪ ،4/302 :‬األشباه والنظائر‪ ،301 :‬اإلنصاف‪.8/393 :‬‬
‫‪ )(4‬األم‪.5/212:‬‬
‫‪176‬‬
‫طالق على كذا فإنه صريح طالق(‪.)1‬‬
‫عند اإلمامية‪ :‬صيغة الخلع عندهم(‪ )2‬أن يقول ال زوج‪ :‬خلعت ك على ك ذا‪ ،‬أو‬
‫أنت مختلعة على كذا‪ ،‬أو خلعت فالن ة أو هي مختلع ة على ك ذا‪ ،‬ثم يتبع ه ب الطالق‬
‫على الفور فيقول بعد ذلك‪ :‬فأنت طالق في القول األقوى عندهم‪ ،‬وقيل‪ :‬يقع بمج رده‬
‫من غير إتباعه به‪ ،‬فإن اعتبر إتباعه بالطالق فال شبهة في عده طالقا‪ ،‬وعلى القول‬
‫اآلخر هل يكون فسخا‪ ،‬أو طالقا قوالن أصحهما الثاني‪.‬‬
‫وعلى القولين ال بد من قبول المرأة عقيبه‪ ،‬بال فصل معتد ب ه‪ ،‬أو تق دم س ؤالها ل ه‬
‫قبله كذلك‪ ،‬ولو أتى بالطالق مع العوض‪ ،‬فقال‪ :‬أنت طالق على كذا مع سبق س ؤالها ل ه‪،‬‬
‫أو مع قبولها بعده كذلك أغنى عن لفظ الخل ع وأف اد فائدت ه‪ ،‬ولم يفتق ر إلى م ا يفتق ر إلي ه‬
‫الخلع من كراهتها له خاصة ألنه طالق بعوض ال خلع‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في هذا هو أن ما ذك ره الفقه اء من ألف اظ الخل ع ربم ا يع بر عن‬
‫بيئات معينة وفي وقت معين‪ ،‬وال يعبر عن موق ف الش ريعة الع ام‪ ،‬ألن الش ريعة ليس ت‬
‫مختصة بجنس دون جنس وال لسان دون لسان وال عصر دون عصر‪ ،‬فلذلك ن رى ب دل‬
‫تحديد ألفاظ تعبر عن معان أرادها الشرع ورتب عليها آثارها‪ ،‬وعبر عنها بالص يغ ال تي‬
‫يفهمها الناس زمن الوحي‪ ،‬أن نضع القيود حول المعاني المقصودة حتى تنضبط بض ابط‬
‫الشرع‪ ،‬فإذا ماضبط ترك للناس بحسب بيئاتهم وأعرافهم وألسنتهم حري ة التعب ير عنه ا‪،‬‬
‫فقد يعبر عنها بعضهم بكلمة وبعضهم بجملة وبعضهم بنص طويل‪.‬‬
‫وإنما قلنا هذا الترجيح لسببين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ سبب متعلق ب الخلع‪ ،‬وه و أن الكالم في أم ور ال تس تعمل وال توج د في‬
‫الواقع بعد عن الفقه‪ ،‬ألن الغرض منه حل مشكالت الواقع ال التحليق خارج إطاره‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ سبب متعلق بتعليم الفق ه خاص ة‪ ،‬وه و أن ط الب ه ذا العلم يره ق نفس ه‬
‫بحف ظ ص يغ الطالق والخل ع والنك اح وال بيع وغيره ا لينغمس ب ذلك في الحرفي ة‪،‬‬
‫فيعامل الناس بألفاظهم ال بمقاصدهم‪ ،‬وهو خالف طلب الشرع‪.‬‬
‫وقد ذكر ابن القيم أن القاعدة في ه ذا ومثل ه ه و أن العب ارة وض عت لخدم ة‬
‫المقصد‪ ،‬وال يصح أن تنقلب الحالة‪ ،‬قال في بيان القاعدة الش رعية في ذل ك‪ ،‬وال تي‬
‫تدل عليه النصوص الكثيرة‪( :‬وقاع دة الش ريعة ال تي ال يج وز ه دمها أن المقاص د‬
‫واالعتق ادات معت برة في التص رفات والعب ارات كم ا هي معت برة في التقرب ات‬
‫والعبادات؛ فالقصد والني ة واالعتق اد يجع ل الش يء حالال أو حرام ا‪ ،‬وص حيحا أو‬
‫فاسدا‪ ،‬وطاعة أو معصية‪ ،‬كما أن القص د في العب ادة يجعله ا واجب ة أو مس تحبة أو‬
‫محرمة أو صحيحة أو فاسدة)(‪)3‬‬
‫‪ )(1‬التاج المذهب‪.2/193:‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬الروضة البهية‪./6:‬‬
‫‪177‬‬
‫اشتراط الخيار في الخلع‪:‬‬
‫نص الحنفية(‪ )1‬على أنه يصح للزوجة شرط الخيار في الخلع ال للزوج‪ ،‬ألن‬
‫إيجاب الزوج يمين ولهذا ال يملك الرجوع عنه‪ ،‬أما من جانبها فهو معاوض ة لك ون‬
‫الموج ود من جهته ا م اال‪ ،‬وله ذا يص ح رجوعه ا قب ل القب ول‪ ،‬وال تص ح إض افته‬
‫وتعليقه بالشرط‪ ،‬وال يتوقف على ما وراء المجلس فصار كالبيع‪.‬‬
‫قال في الجوهرة النيرة في حقيق ة الخل ع بين ال زوج والزوج ة‪ (:‬وحكم ه من‬
‫جهتها حكم المعاوضة حتى يجوز لها الرجوع عنه‪ ،‬ويبطل بإعراضها ويج وز له ا‬
‫فيه شرط الخيار على الصحيح وال يصح تعليقه باألخطار وحكم ه من جه ة ال زوج‬
‫حكم التعليق أي طالق معلق بشرط حتى ال يص ح رجوع ه عن ه وال يج وز ل ه في ه‬
‫شرط الخيار وال يبطل بإعراضه عنه ويصح تعليقه بالخطر) (‪)2‬‬
‫وه و ق ول ق وي يتواف ق م ع المص الح الش رعية‪ ،‬ألن الخل ع ه و طالق الم رأة‬
‫بعوض‪ ،‬فيجوز لها التراجع عن ذلك إن شرطته ما دامت في عدتها‪ ،‬فه و في ذل ك يش به‬
‫طالق الرجل من أن له أن يتراجع عن طالقه بالرجعة ما دامت المرأة في عدتها‪.‬‬
‫الركن الرابع‪ :‬العوض في الخلع‬
‫ويتعلق به المسائل التالية‪:‬‬
‫مقداره‪:‬‬
‫أجمع العلماء(‪ )3‬على إجازة الخلع بالصداق الذي أصدقها إذا لم يكن مض را به ا‪،‬‬
‫وخافا أال يقيما حدود هللا‪ ،‬واختلفوا في الخلع على أكثر مما أعطاها على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬جواز الخلع بقليل المال وكثيره وبأكثر من الص داق وبماله ا كل ه إذا‬
‫كان ذلك من قبلها‪ ،‬قال ابن قدامة‪ (:‬وهذا قول أكثر أهل العلم‪ ،‬روي ذلك عن عثمان وابن‬
‫عم ر وابن عب اس وعكرم ة ومجاه د وقبيص ة بن ذؤيب والنخعي ومال ك والش افعي‬
‫وأصحاب الرأي‪ .‬وي روى عن ابن عب اس وابن عم ر أنهم ا ق اال‪ :‬ل و اختلعت ام رأة من‬
‫زوجها بميراثها‪ ،‬وعقاص رأسها كان ذلك جائزا)(‪ ،)4‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫َت بِ ِه ﴾(البق رة‪ ،)229:‬ق ال‬‫َاح َعلَ ْي ِه َم ا فِي َم ا ا ْفتَ د ْ‬
‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪ ﴿ :‬فَاَل ُجن َ‬
‫إسماعيل‪ (:‬فإن قال قائل‪ :‬إنما هو معطوف على م ا أعطاه ا من ص داق أو بعض ه‪،‬‬
‫َت بِ ِه ﴾(البق رة‪ )229:‬من ه أو‬‫َاح َعلَ ْي ِه َما فِي َما ا ْفتَد ْ‬
‫قيل له‪ :‬لو كان كذلك لكان ﴿ فَاَل ُجن َ‬
‫من ذلك‪ ،‬وهو بمنزلة من ق ال‪ :‬ال تض ربن فالن ا إال أن تخ اف من ه‪ ،‬ف إن خفت ه فال‬
‫جناح عليك فيما صنعت به‪ ،‬فهذا إن خافه كان األمر إليه فيما يفعل به‪ ،‬ألنه ل و أراد‬
‫الضرب خاصة لقال من الضرب أو فيما صنعت به منه)(‪)5‬‬
‫‪ )(1‬خالفا ألبي يوسف ومحمد‪.‬‬

‫‪ )(2‬الجوهرة النيرة‪.2/59 :‬‬
‫‪ )(3‬انظ ر‪ :‬األم‪ ،5/214 :‬المص نف‪ ،4/193 :‬ش رائع اإلس الم‪ ،3/38 :‬العناي ة‪ ،4/215 :‬البح ر الزخ ار‪:‬‬
‫‪ ،4/183‬التاج‪ ،5/276 :‬أسنى المطالب‪.3/27 :‬‬
‫‪ )(4‬المغني‪.7/247:‬‬
‫‪ )(5‬انظر‪ :‬التمهيد‪.23/369 :‬‬
‫‪178‬‬
‫‪ 2‬ـ أن النبي ‪ ‬فعل ذلك بامرأة ثابت بن قيس بن شماس حين جاءت فقالت‪:‬‬
‫ال أنا وال ثابت لزوجها‪ ،‬وقالت‪ :‬ي ا رس ول هللا ك ل م ا أعط اني عن دي واف ر‪ ،‬فق ال‬
‫الن بي ‪ (:‬خ ذ منه ا) فأخ ذ منه ا وت رك‪ ،‬وفي ح ديث آخ ر ذك ره ابن نبه ان حين‬
‫تحاكما إلى رسول هللا ‪ ،‬فقال‪ :‬أتردين إليه حديقته؟ قالت‪ :‬نعم‪ ،‬وأزيده فأعاد ذل ك‬
‫ثالث مرات‪ ،‬فقال عند الرابعة‪ :‬ردي عليه حديقته وزيديه(‪.)1‬‬
‫‪ 3‬ـ عن ابن سيرين قال‪ :‬جاءت امرأة إلى عمر تش تكي زوجه ا فحبس ت في‬
‫بيت فيه زبل فباتت فلما أصبحت بعث إليه ا فق ال‪ :‬كي ف بت الليل ة؟ فق الت‪ :‬م ا بت‬
‫ليلة أكون فيها أقر عينا من الليلة‪ ،‬فسألها عن زوجها فأثنت عليه خ يرا وق الت‪ :‬إن ه‬
‫وإنه ولكن ال أملك غير هذا‪ ،‬فأذن لها عمر في الفداء‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ رواية ذلك عن السلف‪ ،‬قال مالك‪ (:‬ولم أر أح دا ممن يقت دى ب ه يك ره أن‬
‫تفتدي المرأة بأكثر من صداقها‪ ،‬وقد قال هللا تعالى‪ ﴿ :‬فَاَل ُجنَا َح َعلَ ْي ِه َم ا فِي َم ا ا ْفتَ د ْ‬
‫َت‬
‫بِ ِه ﴾ (البقرة‪ ،)229:‬وإن موالة لصفية اختلعت من زوجها بك ل ش يء له ا فلم ينك ر‬
‫ذلك عبد هللا بن عمر‪ ،‬وقال ربيعة وأبو الزناد‪ :‬ال جناح عليه أن يأخذ منها أكثر مما‬
‫أعطاها(‪)2‬ق الت الربي ع بنت مع وذ‪ :‬اختلعت من زوجي بم ا دون عق اص رأس ي‪،‬‬
‫فأجاز ذلك عثمان بن عفان‪ ،‬قال ابن قدام ة‪ (:‬ومث ل ه ذا يش تهر‪ ،‬فلم ينك ر‪ ،‬فيك ون‬
‫إجماعا ولم يصح عن علي خالفه(‪)3‬‬
‫‪ 5‬ـ أنه إذا حل له أن يأكل ما طابت به نفس ا ل ه من غ ير ف راق‪ ،‬ج از ل ه أن‬
‫يأكل ما طابت له به نفسا وتأخذه بالفراق إذا كان ذلك برضاها ولم يضرها‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال يجوز أن يأخذ منها أكثر مما أعطاها‪ ،‬وروي عن علي وهو قول‬
‫طاوس وعطاء سعيد بن المسيب والحسن وطاوس وسعيد بن جبير واألوزاعي‪ ،‬وبه قال‬
‫أحمد وإسحاق قال األوزاعي‪ (:‬كان القضاة ال يجيزون أن يأخذ إال م ا س اق إليه ا)‪ ،‬ومن‬
‫‪ 1‬ـ أن ث ابت بن قيس بن ش ماس ك انت عن ده زينب بنت عب د هللا بن أبى ابن‬
‫سلول وكان أصدقها حديقة فكرهته فقال النبى ‪ (:‬أم ا الزي ادة فال‪ ،‬ولكن حديقت ه‪،‬‬
‫فقالت‪ :‬نعم فأخذها له وخلى سبيلها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ روى عن عطاء مرس ال أن الن بى ‪ ‬ق ال‪ (:‬ال يأخ ذ من المختلع ة أك ثر‬
‫مما أعطاها)‬
‫‪ 3‬ـ أنه بدل في مقابلة فسخ‪ ،‬فلم يزد على قدره في ابتداء العقد‪ ،‬ك العوض في‬
‫اإلقالة‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و توقفه ا على حكم القاض ي ال ذي ينظ ر في‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المدونة‪.2/246 :‬‬

‫‪ )(2‬المدونة‪.2/246 :‬‬
‫‪ )(3‬المغني‪.7/247:‬‬
‫‪179‬‬
‫مالبسات المسألة‪ ،‬فيحكم لكل حالة بحكمها‪ ،‬فإن ما قاله جمه ور الفقه اء ق د يص دق على‬
‫زوجة ال يزيد ما تملكه على ما أعطاها زوجها إال شيئا قليال قد ال تعت بر زيادت ه‪ ،‬وق د ال‬
‫تتضرر بنقصانه‪ ،‬لكن إن كان للزوجة مال كثير‪ ،‬ثم احتال عليها زوجها بأنواع المضارة‬
‫التي قد ال يفطن لها‪ ،‬أو ال تعتبر في القضاء‪ ،‬لتفتدي منه‪ ،‬ف إذا م ا أق دمت على ذل ك أخ ذ‬
‫يساومها على نفسها ليأخذ أضعاف ما أعطاها‪.‬‬
‫فمثل هذا الجشع الحريص ال ينبغي أن يفتح له الباب‪ ،‬ويؤذن له في أخذ كل ش يء‬
‫من مالها ما أعطاها وما لم يعطها‪ ،‬بل إن القواعد الشرعية الكثيرة تأبى أن ي زاد على م ا‬
‫أعطاها إال إذا كان ضرره بفقدها شديدا‪ ،‬فتعوض عليه بحسبه‪ ،‬وفق م ا ي راه ولي األم ر‬
‫من ذلك‪.‬‬
‫وليس في اآلية التي استشهد بها دليل نص ي على أن ل ه أن يقب ل منه ا ك ل ماله ا‪،‬‬
‫ألن نص اآلي ة في األص ل على إباح ة الخل ع ال على تحدي د الع وض‪ ،‬وفهم الفقي ه له ذه‬
‫الداللة ال يحولها نصا فيها‪ ،‬ومثلها الحديث المروي في ذلك‪ ،‬فق د روي برواي ات مختلف ة‬
‫ال يصح تغليب بعضها على بعض‪ ،‬ولو صح أنها أعطته أك ثر مم ا أعطاه ا‪ ،‬فق د يك ون‬
‫ذلك مما يستهان بمثله‪ ،‬ومثل ذلك الروايات عن السلف‪ ،‬فقد رويت روايات مختلفة تجعل‬
‫من كالمهم فيها تعبيرا على أحوال مختلفة‪ ،‬والتعميم في مثل هذا ال يص ح‪ ،‬فلمثل ه يس يل‬
‫لعاب المحتالين‪.‬‬
‫شروط العوض‬
‫‪ 1‬ـ عدم الغرر‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اعتبار نفي الغرر على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬جواز الغرر في بدل الخلع‪ ،‬وهو قول المالكية(‪ ،)1‬فيجوز على ثمرة‬
‫لم يبد صالحها‪،‬وعلى جمل شارد‪ ،‬أو جنين في بطن أمه‪ ،‬أو نحو ذلك من وجوه الغ رر‪،‬‬
‫على خالف البيوع والنكاح‪ ،‬وله المطالبة بذلك كله‪ ،‬فإن سلم كان له‪ ،‬وإن لم يسلم فال شئ‬
‫له‪ ،‬والطالق نافذ على حكمه‪ ،‬فإن خالعها على جميع م ا تمل ك‪ ،‬ولم يوج د له ا ش يء‪ ،‬أو‬
‫وجد فيه ما ال ينتفع به كالحجر‪ ،‬فقد اختلف فيه قول المالكية على اآلراء التالية(‪:)2‬‬
‫الرأي األول‪ :‬ال يلزمه طالق‪ ،‬وإن وج د في ه م ا ينتف ع ب ه كال درهم ونح وه لزم ه‬
‫الخلع‪ ،‬وهو قول أشهب‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنها غرته فلم يلزمه الخلع كما لو قالت له‪ :‬أخالعك بعبدي هذا‪ ،‬وهو حر‪،‬‬
‫‪ )(1‬وقد نصوا على أنها ل و اختلعت من ه برض اع ابنه ا من ه ح ولين ج از‪ ،‬وإن ش رطه ال زوج فه و باط ل‬
‫موضوع عن الزوجة‪،‬وفي الخلع بنفقتها على االبن بعد الحولين مدة معلومة قوالن‪:‬‬
‫أحدهما‪ :‬يجوز‪ ،‬وهو قول المخزومى واختاره سحنون‪.‬‬
‫الثانى‪ :‬ال يجوز‪ ،‬رواه ابن القاسم عن مالك‪ ،‬ولم يمن ع مال ك الخل ع بنفق ة م ا زاد على الح ولين ألج ل الغ رر‪،‬‬
‫وإنما منعه ألنه حق يختص باألب على كل حال‪ ،‬فليس له أن ينقله إلى غيره‪ ،‬والفرق بين هذا وبين نفق ة الح ولين أن‬
‫تلك النفقة وهى الرضاع قد تجب على األم حال الزوجية وبعد الطالق إذا أعسر األب‪ ،‬فجاز أن تنقل ه ذه النفق ة إلى‬
‫األم‪ ،‬ألنها محل لها وقد احتج مالك على هذا بقوله تعالى ‪‬والوال دات يرض عن أوالدهن ح ولين ك املين لمن أراد أن‬
‫يتم الرضاعة﴾‪ ،‬انظر‪ :‬القرطبي‪.3/145:‬‬
‫‪ )(2‬المنتقى‪.4/64 :‬‬
‫‪180‬‬
‫فإنه ال يلزمه خلع‪ ،‬أو أخالعك بهذه الدار ولم تكن لها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه إنما أوقع الطالق بشرط أن يحصل له شيء ينتفع به‪ ،‬فلما وجده على‬
‫غير ذلك بطل الطالق جملة كما لو غرته من حر فخالعته به على أنه عبد‪.‬‬
‫الرأي الث اني‪ :‬يلزم ه الخل ع؛ ألن ه رض ي بم ا غرت ه ب ه‪ ،‬وه و ق ول عب د المل ك‬
‫واختاره ابن المواز وسحنون‪.‬‬
‫الرأي الثالث‪ :‬قال مطرف‪ :‬لو أخذت لوزة‪ ،‬أو حصاة وخالعته بها‪ ،‬فإن كان شيء‬
‫مما ينتفع به‪ ،‬وإن قل فرضي به وعرف ما هو فهو خل ع‪ ،‬وأم ا حص اة وم ا ال ينتف ع ب ه‬
‫فليس بخلع‪ ،‬وهو طالق رجعي‪ ،‬ووجه قوله أن الطالق قد وقع فلما لم يكن ل ه ع وض لم‬
‫يكن بائنا وكان رجعيا‪.‬‬
‫َاح َعلَ ْي ِه َما فِي َما ا ْفتَد ْ‬
‫َت بِ ِه ﴾(البقرة‪)229:‬‬ ‫‪ 1‬ـ عموم قوله تعالى‪ ﴿ :‬فَاَل ُجن َ‬
‫‪ 2‬ـ أنه مما يملك بالهبة والوصية‪ ،‬فجاز أن يكون عوضا في الخلع كالمعلوم‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الخلع طالق‪ ،‬والطالق يصح بغير عوض أصال‪ ،‬فإذا صح شئ‪ ،‬فألن‬
‫يصح بفاسد العوض أولى‪ ،‬ألن أسوأ حال المبذول أن يكون كالمس كوت عن ه‪ ،‬ولم ا‬
‫كان النكاح الذي هو عقد تحليل ال يفسده فاسد العوض‪ ،‬فألن ال يفس د الطالق ال ذي‬
‫هو إتالف وحل عقد أولى‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬الخلع جائز‪ ،‬مع لزوم التعويض‪ ،‬وقد نسبه ابن قدامة إلى الجمه ور‪،‬‬
‫قال‪ (:‬وجملة ذلك أن الرجل إذا خالع امرأته على عوض يظنه ماال‪ ،‬فبان غير مال‪ ،‬مث ل‬
‫أن يخالعها على عبد تعينه فيبين حرا‪ ،‬أو مغصوبا‪ ،‬أو على خل فيبين خم را‪ ،‬ف إن الخل ع‬
‫صحيح في قول أكثر أه ل العلم(‪ ،)1‬وق د حك اه ابن خ ويز من داد عن مال ك‪ ،‬ومن األدل ة‬
‫على ذلك)(‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ أن عق ود المعاوض ات إذا تض منت ب دال فاس دا‪ ،‬وف اتت رج ع فيه ا إلى‬
‫الواجب في أمثالها من البدل‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنها غرته بتسمية المتاع‪ ،‬ألنه اسم لما يكون متقوما منتفعا‪ ،‬فإذا لم يوج د‬
‫في البيت شيء كان مغرورا من جهتها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن للمغرور دفع الضرر عن نفسه بالرجوع على الغار‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن الخلع معاوض ة بالبض ع‪ ،‬فال يفس د بفس اد الع وض‪ ،‬كالنك اح‪ ،‬ولكن ه‬
‫يرجع عليها بطلب العوض‪.‬‬
‫وقد اختلف أصحاب هذا القول في نوع العوض الذي يلزمه على ثالثة آراء‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬أن تعطيه قيمته سليما‪ ،‬وهو قول الحنفية والصاحبين وأبي ثور‪ ،‬فإن‬
‫خالعها على هذا ال دن الخ ل‪ ،‬فب ان خم را‪ ،‬رج ع عليه ا بمثل ه خال؛ ألن الخ ل من ذوات‬
‫األمثال‪ ،‬وقد دخل على أن هذا المعين خل‪ ،‬فك ان ل ه مثل ه‪ ،‬كم ا ل و ك ان خال فتل ف قب ل‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/260 :‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬المبسوط‪.6/186 :‬‬
‫‪181‬‬
‫قبضه‪ ،‬وقد قيل‪ :‬يرجع بقيم ة مثل ه خال؛ ألن الخم ر ليس من ذوات األمث ال‪ .‬والص حيح‬
‫األول؛ ألنه إنما وجب عليها مثله لو كان خال‪ ،‬كما توجب قيمة الحر بتق دير كون ه عب دا‪،‬‬
‫فإن الحر ال قيمة له‪ ،‬ومن األدلة على ذل ك أنه ا عين يجب تس ليمها م ع س المتها‪ ،‬وبق اء‬
‫سبب االستحقاق‪ ،‬ف وجب ب دلها مق درا بقيمته ا أو مثله ا‪ ،‬كالمغص وب والمس تعار‪ ،‬ومن‬
‫أمثلة ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ إن خالعها على ثوب وصفه فإنه يصح‪ ،‬وعليها أن تعطيه إياه سليما؛ ألن‬
‫إطالق ذلك يقتض ي الس المة‪ ،‬كم ا في ال بيع والص داق‪ .‬ف إن دفعت ه إلي ه معيب ا‪ ،‬أو‬
‫ناقصا عن الصفات المذكورة‪ ،‬فله الخيار بين إمساكه‪ ،‬أو رده والمطالبة بثوب سليم‬
‫على تلك الصفة؛ ألنه إنما وجب في الذمة سليما تام الصفات‪ ،‬فيرجع بما وجب ل ه‪،‬‬
‫ألنها ما أعطته الذي وجب له عليها(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ إن خالعها على ثوب‪ ،‬على أن ه قطن‪ ،‬فب ان كتان ا‪ ،‬ل زم رده‪ ،‬ولم يكن ل ه‬
‫إمس اكه؛ ألن ه جنس آخ ر‪ ،‬واختالف األجن اس ك اختالف األعي ان‪ ،‬بخالف م ا ل و‬
‫خالعها على وصف فخرج على وصف آخر‪ ،‬فإن الجنس واحد‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬يرجع بالمسمى‪ ،‬وهو قول أبي حنيف ة‪ ،‬ألن خ روج البض ع ال قيم ة‬
‫له‪ ،‬فإذا غر به‪ ،‬رجع عليها بما أخذت‪ ،‬ألنه ال يمكن إثبات الرجوع بقيم ة المت اع؛ لكون ه‬
‫مجهول الجنس‪ ،‬والقدر‪ ،‬وال بقيمة البضع؛ ألنه عند الخروج من ملك الزوج غير متقوم‪،‬‬
‫فإنه ال يملكها شيئا‪ ،‬إنما يسقط حقه عنها‪ ،‬فكان‪ ،‬أولى األشياء ما ساق إليه ا من الص داق‪،‬‬
‫فإن الغرر يندفع عنه بالرجوع بذلك‪ ،‬ومن األمثلة التي ضربوها لذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ إن اختلعت منه بما تكتسب الع ام من م ال‪ ،‬أو بم ا ترث ه‪ ،‬أو بم ا ت تزوج‬
‫عليه‪ ،‬أو بما تحمل غنمها فيما يستقبل كان له المه ر ال ذي أعطاه ا في جمي ع ذل ك؛‬
‫ألن المسمى ال يصلح عوضا في ش يء من النق ود‪ ،‬ألن ه ال ي دري أيك ون أم ال‪ ،‬أو‬
‫ألنه مجهول الجنس والصفة‪ ،‬والق در‪ ،‬فال يص ح التزام ه في الخل ع‪ ،‬ولكنه ا غرت ه‬
‫بتسمية المال‪ ،‬فيلزمها رد ما ساق إليها بسبب الغرور(‪.)2‬‬
‫‪ 2‬ـ ما لو اختلعت على أن تزوجه امرأة وتمهر عنه‪ ،‬فالخلع ج ائز‪ ،‬والش رط‬
‫باطل؛ للجهالة المستتمة في المسمى‪ ،‬ولكن الغ رور يتمكن لتس مية اإلمه ار‪ ،‬فعليه ا‬
‫رد العوض‪ ،‬وإن اختلعت منه على موصوف من المكيل‪ ،‬أو الم وزون‪ ،‬أو النب ات‪،‬‬
‫فهو جائز كما في الصداق‪ ،‬وإن اختلعت منه على ثوب أو على دار‪ ،‬فالتسمية فاسدة‬
‫للجهالة المستتمة كما في الصداق‪ ،‬وله المهر الذي أعطاها بس بب الغ رور‪ ،‬وك ذلك‬
‫إن اختلعت منه بدابة للجهالة المستتمة‪ ،‬فإن اسم الداب ة يتن اول أجناس ا مختلف ة‪ ،‬فل ه‬
‫المهر الذي أعطاها‪.‬‬
‫الرأي الثالث‪ :‬يرجع بمهر المثل ألنه عقد على البضع بعوض فاسد‪ ،‬فأشبه النك اح‬
‫بخمر‪ ،‬وتطبيقاته تشبه تطبيقات الرأي الثاني إال أنه بدل المسى يعطي مهر المثل‪.‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/258:‬‬
‫‪ )(2‬المبسوط‪.6/189 :‬‬
‫‪182‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن الخيار في هذا للمختل ع‪ ،‬وحال ه في تقب ل ذل ك‬
‫وعدمه ال تعدو الحالتين التاليتين‪:‬‬
‫الحالة األولى‪ :‬أن يرض ى ب الغرر ال ذي حص ل ل ه‪ ،‬ويتقبل ه‪ ،‬فتخل ع الم رأة ع ل‬
‫أساس رضاه‪ ،‬وذلك ال حرج فيه‪ ،‬وكم ا اس تدل الفقه اء على ع دم تحدي د ع وض الخل ع‬
‫اح َع َل ْي ِه َم ا ِفي َم ا ا ْف َت د ْ‬
‫َت ِب ِه ﴾(البق رة‪ ،)229 :‬فينبغي أن يس تدلوا‬ ‫كثرة بقوله تعالى‪َ ﴿:‬فاَل جُ َن َ‬
‫باآلية هنا على ذلك‪ ،‬ألن العبرة بالتراضي‪.‬‬
‫الحالة الثانية‪ :‬أن ال يرضى بما حصل له من غرر‪ ،‬وه و في ه ذه الحال ة مخ ير‬
‫بين أمرين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن يطلب قيمة ما اتفقا عليه إن اتفقا على ش يء معين‪ ،‬ف إن لم يتفق ا‪ ،‬ب أن‬
‫خالعته مثال على ما عندها‪ ،‬فظهر أنه ليس لها شيء‪ ،‬فإن الخلع ال يصح هن ا إال إذا‬
‫رضي الزوج بذلك‪ ،‬ألن الخلع حق المرأة والع وض ح ق ال زوج‪ ،‬وال ينبغي تغليب‬
‫حق على حق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن يرجعها لعصمته‪ ،‬لعدم اكتمال ش رائط الخل ع‪ ،‬فخلع ه له ا ك ان معلق ا‬
‫على العوض‪ ،‬فلما زال العوض زال معه الخلع‪.‬‬
‫أما ما نص عليه الحنفية والشافعية من تسليم المهر المسمى أو المثل‪ ،‬ف إن ذل ك ال‬
‫يتفق مع القواعد الشرعية المصرحة باشتراط الرضا في كل العقود‪ ،‬فق د يك ون المس مى‬
‫بالنسبه لما اختلعا عليه ض خما فتتض رر الزوج ة‪ ،‬أو ض ئيال‪ ،‬فيتض رر ال زوج‪ ،‬في درؤ‬
‫الغرر القديم بالغرر الجديد‪ ،‬ويزال الغرر ال ذي فرض ه اله وى ب الغرر ال ذي نص علي ه‬
‫الفقه‪.‬‬
‫حكم الخلع من غير بدل‬
‫اختلف الفقهاء في صحة إيقاع الخلع دون عوض على األقوال التالية(‪:)1‬‬
‫القول األول‪ :‬هو خلع‪ ،‬وهو ق ول مال ك‪ ،‬ألن ع دم حص ول الع وض في الخل ع ال‬
‫يخرجه عن مقتضاه‪ ،‬وأصل ذلك إذا خالع بخمر أو خنزير‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يكون طالقا رجعيا‪ ،‬وهو قول الشافعي ورواية عن أحمد‪ ،‬وأشهب‪،‬‬
‫وقيل بأنه الرواية الصحيحة عن مالك‪ ،‬ألنه طالق عرا عن عوض واس تيفاء ع دد فك ان‬
‫رجعيا كما لو كان بلفظ الطالق‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه قطع للنكاح‪ ،‬فصح من غير عوض‪ ،‬كالطالق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن األصل في مشروعية الخلع أن توج د من الم رأة رغب ة عن زوجه ا‪،‬‬
‫وحاجة إلى فراقه‪ ،‬فتسأله فراقها‪ ،‬فإذا أجابها‪ ،‬حص ل المقص ود من الخل ع‪ ،‬فص ح‪،‬‬
‫كما لو كان بعوض‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬ال يصح الخلع إال بعوض‪ ،‬وهو قول أبي حنيفة والشافعي‪ ،‬فإذا ق ال‬
‫لها‪ :‬اخلعي نفسك‪ .‬فقالت‪ :‬خلعت نفس ي‪ ،‬لم يكن خلع ا إال على ش يء‪ ،‬إال أن يك ون ن وى‬
‫‪ )(1‬القرطبي‪ ،3/145 :‬المغني‪.7/257 :‬‬
‫‪183‬‬
‫الطالق‪ ،‬فيكون ما نوى‪ ،‬وإن لم ينو به الطالق‪ ،‬لم يكن شيئا‪ ،‬ومثل ه م ا ل و ق ال‪ :‬فس خت‬
‫النك اح‪ ،‬ولم ين و ب ه الطالق‪ ،‬لم يق ع ش يء‪ ،‬بخالف م ا إذا دخل ه الع وض‪ ،‬فإن ه يص ير‬
‫معاوضة‪ ،‬فال يجتمع له العوض والمعوض‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو اعتبار رضا الزوج بذلك‪ ،‬فإن رضي ب الخلع من‬
‫غير بدل كان خلع ا‪ ،‬وه ذا يتف ق م ع المص لحة الش رعية في إتاح ة الف رص للمراجع ة‪،‬‬
‫بخالف اعتباره طالق ا‪ ،‬ألن الخل ع ال يعت بر من ع دد الطالق‪ ،‬فيحص ل الفس خ م ع بق اء‬
‫فرص التطليق‪.‬‬
‫وقد يقال بأن هذا يتناقض مع اعتبار العوض ركنا في الخلع‪ ،‬والج واب على ذل ك‬
‫بأن هذا الركن يتوقف على رضا الزوج‪ ،‬كما أن المهر شرط في الزواج ومع ذل ك يمكن‬
‫أن يكون شيئا رمزيا ال قيمة مادية له‪ ،‬فالعبرة في الجهتين برضا الطرفين‪.‬‬
‫بل نرى أن في تنازل الزوج عن حقه في العوض من كرم الخلق والم روءة ال تي‬
‫توجبها العشرة الزوجية‪.‬‬
‫الخلع على الحقوق الزوجية‬
‫اختلف الفقهاء في كون العوض هو تبرئة المرأة زوجه ا من حقوقه ا‪ ،‬ك أن تبرئ ه‬
‫من نفقة حملها أو من رضاع ولدها‪ ،‬أو تقول له‪ :‬طلقني وأنا أبرأتك من حق وقي‪ ،‬أو وأن ا‬
‫آخذ الولد بكفالته وأبرأتك من نفقته‪ ،‬ونحو ذلك على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬عدم صحة الخلع على ذلك‪ ،‬وهو ق ول ابن ح زم‪ ،‬ق ال ابن ح زم في‬
‫بيان وجه استدالله‪ (:‬ال يجوز الخلع على أن تبريه من نفقة حمله ا أو من رض اع ول دها‪،‬‬
‫وكل ذلك باطل‪ ،‬ألنه غير معلوم القدر‪ ،‬وقد يزيد الس عر وق د ينقص‪ ،‬وألن ه لم يجب له ا‬
‫بعد‪ ،‬فمخالعتها بما ال تملكه باطل وظلم)(‪)1‬‬
‫القول الثاني‪ :‬إن ه يص ح الخل ع على ذل ك‪ ،‬وه و ق ول جم اهير العلم اء(‪ ،)2‬ومن‬
‫ض ْعنَ لَك ْمُ‬ ‫رْ‬‫َ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬
‫‪ 1‬ـ أن الرضاع مما يصح االستئجار عليه قال هللا تعالى‪ ﴿ :‬فإِن أ َ‬
‫ُوره َُّن﴾(الطالق‪ )6:‬فيصح أن يجعل جعال في الخلع‪.‬‬ ‫فَآتُوه َُّن أُج َ‬
‫‪ 2‬ـ أنه يصح الخلع بالمعدوم الذي ينتظر وجوده كما تحمل أمتها وشجرها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن نفقة حملها ورضاع ولدها‪ ،‬ونفقته قد انعقد سبب وجوده وجوازه‪.‬‬
‫وألص حاب ه ذا الق ول بعض التفاص يل المرتبط ة به ذا الج انب‪ ،‬وال تي يعس ر‬
‫ض بطها‪ ،‬وق د ذكرن ا منه ا هن ا م ا تمس الحاج ة إلي ه على الم ذاهب الفقهي ة المش تهرة‪،‬‬
‫ويستدل بما ذكر على ما لم يذكر‪:‬‬
‫مذهب الحنفية‪ :‬نص الحنفية على أنه إن خلع امرأته على رض اع ابن ه منه ا‬
‫سنتين جاز الخلع وعليها أن ترضعه سنتين‪ ،‬فإن م ات ابنه ا قب ل أن ترض عه ش يئا‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.10/3:‬‬
‫‪184‬‬
‫يرجع عليها بقيمة الرضاع للمدة‪ ،‬وإن م ات في بعض الم دة رج ع عليه ا بقيم ة م ا‬
‫بقي‪ ،‬وهالك الولد قب ل الرض اع كهالك ع وض اختلعت علي ه فهل ك في ي دها قب ل‬
‫التسليم فيرجع إلى قيمته‪ ،‬ولو شرط عليه ا نفق ة الول د بع د الح ولين وض رب ل ذلك‬
‫أجال أربع سنين أو ثالث سنين فذلك باطل‪ ،‬وإن هل ك الول د قب ل تم ام الرض اع فال‬
‫شيء عليها؛ ألن النفقة ليس لها مق دار معل وم فك انت الجهال ة متفاحش ة فال يلزمه ا‬
‫شيء ولكن الطالق(‪.)1‬‬
‫م ذهب المالكي ة‪ :‬نص المالكي ة على أن ه ل و خالعه ا على نفق ة ول دها م دة‬
‫الحولين ورضاعه فيهما جاز ذلك‪ ،‬وقد اختلفوا فيما لو ش رط عليه ا نفق ة االبن بع د‬
‫الحولين أربع سنين أو ثالثا على رأيين(‪:)2‬‬
‫ال رأي األول‪ :‬أن م ا زاد على نفق ة االبن وإرض اعه في الح ولين فه و باط ل‬
‫موضوع عن الزوجة‪ ،‬وإن شرط الزوج وليس له بما بطل من شرطه شيئا‪ ،‬وهو رواي ة‬
‫ابن القاسم عن مالك‪ ،‬وقد علل ذلك بأن المتخالعين أدخال الغرر فيم ا أوقع ا ب ه الخل ع من‬
‫النفقة‪ ،‬وما عدا ذلك من الغرر كالعبد اآلبق‪ ،‬والجمل الشارد فالغرر دخل فيه بغير فعله ا‪،‬‬
‫وعلل بأنه حق مختص باألب على كل حال فليس له أن ينقله إلى غيره‪ ،‬والفرق بين ه ذا‬
‫وبين نفقة الحولين أن تل ك النفق ة وهي الرض اع ق د تجب على األم ح ال الزوجي ة وبع د‬
‫الطالق إذا أعسر األب فجاز أن تنقل هذه النفقة إلى األم‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬أن ما زاد على الحولين من مدة أربع ة أع وام‪ ،‬أو إلى انقض اء أم د‬
‫الحضانة جائز‪ ،‬وهو رواي ة المخ زومي عن مال ك‪ ،‬واخت اره س حنون‪ ،‬ألن ه إزال ة مل ك‬
‫تجوز إزالته بالغرر فجاز إزالته بنفقة أربعة أعوام أصل ذلك العتق‪.‬‬
‫مذهب الحنابلة‪ :‬نص الحنابلة على إن خالعها على رض اع ول ده ع امين‪ ،‬أو‬
‫سكنى دار صح‪،‬فإن مات الولد‪ ،‬أو خربت الدار رج ع ب أجرة ب اقي الم دة من أج رة‬
‫الرضاع والدار(‪)3‬‬
‫ونصوا على انه إن خالعها على كفالة ولده عشر س نين‪ ،‬ص ح‪ ،‬وإن لم ي ذكر م دة‬
‫الرضاع منها‪ ،‬وال قدر الطعام واألدم‪ ،‬ويرجع عند اإلطالق إلى نفقة مثله‪ ،‬واستدلوا على‬
‫ذلك بقوله ‪ (:‬رحم هللا أخي موسى‪ ،‬آجر نفس ه بطع ام بطن ه وعف ة فرج ه (وألن نفق ة‬
‫الزوجة مستحقة بطريق المعاوضة‪ ،‬وهي غير مقدرة‪.‬‬
‫وللوالد أن يأخذ منها ما يستحقه من مؤنة الصبي‪ ،‬وما يحتاج إلي ه؛ ألن ه ب دل ثبت‬
‫له في ذمتها‪ ،‬فله أن يستوفيه بنفسه وبغيره‪ ،‬فإن أحب أنفقه بعينه‪ ،‬وإن أحب أخ ذه لنفس ه‪،‬‬
‫وأنفق عليه غيره‪ .‬وإن أذن لها في إنفاقه على الصبي‪ ،‬جاز فإن مات الصبي بعد انقض اء‬
‫مدة الرضاع‪ ،‬فألبيه أن يأخذ ما بقي من المؤنة(‪.)4‬‬
‫‪ )(1‬بدائع الصنائع‪.3/150 :‬‬

‫‪ )(2‬المنتقى‪ ،4/62 :‬المدونة‪.2/248:‬‬
‫‪ )(3‬اإلنصاف‪.8/400:‬‬
‫‪ )(4‬المغني‪.7/256:‬‬
‫‪185‬‬
‫مذهب الش افعية‪ :‬نص الشافعية على أن ه ل و خالعه ا على أن عليه ا رض اع‬
‫ابنها وقتا معلوما كان جائزا‪ ،‬ألن اإلجارة تص ح على الرض اع ب وقت معل وم‪ ،‬فل و‬
‫مات المولود وقد مضى نصف الوقت رجع عليها بنصف مهر مثلها‪ ،‬ولو لم ترضع‬
‫المولود حتى مات أو انقطع لبنها أو هربت منه ح تى مض ى الرض اع رج ع عليه ا‬
‫بمهر مثلها‪ ،‬قال الشافعي‪ (:‬وإنما قلت‪ :‬إذا مات المولود رجع عليها بمه ر مثله ا ولم‬
‫أقل يأتيها بمولود مثله ترضعه كما يتكارى منها المنزل فيسكنه غيره والدابة فتحمل‬
‫عليها ورثته غيره إذا مات‪ ،‬ويفعل ذلك ه و وه و حي ألن إبدال ه مثله ا ممن يس كن‬
‫سكنه ويركب ركوبه سواء ال يفرق السكن وال الدابة بينهم ا‪ ،‬وأن الم رأة ت در على‬
‫المولود وال تدر على غيره‪ ،‬ويقبل المولود ث ديها وال يقبل ه غ يره‪ ،‬ويس تمريه منه ا‬
‫وال يستمريه من غيرها‪ ،‬وال ت رى أم ه وال تطيب نفس ها ل ه وليس ه ذا في دار وال‬
‫دابة يركبها راكب وال يسكنها ساكن(‪)1‬‬
‫وقد نصوا على انه إن خالعها على كفالة ولده عشر سنين ال يصح حتى يذكر م دة‬
‫الرضاع‪ ،‬وقدر الطعام وجنس ه‪ ،‬وق در اإلدام وجنس ه‪ ،‬ويك ون المبل غ معلوم ا مض بوطا‬
‫بالصفة كالمسلم فيه‪ ،‬وما يحل منه كل يوم‪.‬‬
‫مذهب اإلمامية‪ :‬نص اإلمامية على أن ه ل و ك ان الف داء رض اع ول ده ص ح‪،‬‬
‫مشروطا بتعيين المدة‪ ،‬وكذا لو طلقها على نفقته‪ ،‬بش رط تع يين الق در ال ذي يحت اج‬
‫إليه‪ ،‬من المأكل والكسوة والمدة‪ ،‬ولو مات قبل المدة‪ ،‬كان للمطلق اس تيفاء م ا بقي‪،‬‬
‫فإن كان رضاعا رجع بأجرة مثله‪ ،‬وإن كان إنفاقا رجع بمثل ما كان يحتاج إلي ه في‬
‫تلك المدة‪ ،‬مثال أو قيمة‪ ،‬وال يجب عليها دفعه دفعة‪ ،‬بل أدوارا في الم دة‪ ،‬كم ا ك ان‬
‫يستحق عليها لو بقي(‪.)2‬‬
‫مذهب اإلباضية‪ :‬نص اإلباضية على أنه إن افت دت من ه على أن تم ون ول ده‬
‫منها مدة معلومة من درهم إلى عشرة آالف‪ ،‬وعلى رد صداقها إليه صح ولم ي درك‬
‫أن تمون ولده ألنه زيادة‪ ،‬وإن خالعها أو فاداه ا على أن تمون ه فله ا أن ترج ع ول و‬
‫عينت المدة كعشر سنين‪ ،‬وقالت‪ :‬من درهم إلى كذا لجهلهم ا كم يس تغرق الول د من‬
‫ذلك‪ ،‬وإن فاداها بأن ترضع ول ده إلى معل وم ج از‪ ،‬وقي ل‪ :‬ال‪ ،‬وإن ول دت من بطن‬
‫ولو ثالثا لزمها إرضاعهم إن لم يعين‪ ،‬وأجازوا أن يأخ ذ الزي ادة إن لم يس ئ إليه ا‪،‬‬
‫وإن قالت‪ :‬خذ مائة درهم أو أق ل أو أك ثر‪ ،‬واترك ني الليل ة فل ه أخ ذها فيتركه ا وال‬
‫فداء وال إيالء‪ ،‬وإن قالت‪ :‬تركت ل ك ص داقي‪ ،‬أو ك ذا وك ذا من ه‪ ،‬على أن تترك ني‬
‫الليلة‪ ،‬فتركها فله ذلك‪ ،‬وفي وقوع الفداء قوالن‪ ،‬وقيل‪ :‬إن تركها أربعة أشهر ب انت‬
‫بإيالء وله ما أعطته(‪.)3‬‬
‫‪ )(1‬األم‪.5/215:‬‬
‫‪ )(3‬شرح النيل‪.7/289 :‬‬
‫‪186‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن الخلع على هذا يص ح‪ ،‬ألن الش رع اعت بر في‬
‫مثل هذا تراضي الطرفين‪ ،‬وقد ذكرنا أن الخلع ال يختلف عن الطالق‪ ،‬فالمطلق قد افتدى‬
‫من زوجته بالمهر‪ ،‬والزوجة تفتدي من زوجها بعوض الخلع‪ ،‬وبم ا أن المه ر يص ح أن‬
‫يكون منفعة بنص القرآن الكريم في قصة موسى ‪ ‬م ع الش يخ الص الح‪ ،‬ف إن ع وض‬
‫الخلع‪ ،‬وهو نظير المهر يصح أن يكون كذلك‪.‬‬
‫ولكن القول بالصحة مطلقا قد يكون ب اب من أب واب الفس اد‪ ،‬وه و م ا لحظ ه ابن‬
‫حزم فسد الباب مطلقا‪ ،‬ولكن األصح هو سد المفسدة ال سد الباب‪ ،‬والمفسدة التي نراها قد‬
‫تنتج عن اإلطالق في هذا ومثله نوعان‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ الضرر الحاصل للزوجة‪ ،‬وذلك فيما لوك ان ع وض الخل ع مرهق ا‪ ،‬كم ا‬
‫ذكر بعض الفقهاء من جواز إنفاقها علي ه عش ر س نين‪ ،‬ف إن في ه ذا عنت ا ال يص ح‬
‫شرعا قبوله‪ ،‬بل يل زم ال زوج هن ا ب القبول ب الخلع على م ا ال ي ؤدي إلى ض ررها‪،‬‬
‫واألفضل أن يقيد في حده األعلى بالمهر ونحوه على حسب أحوال الزوجة والزوج‬
‫في ذلك‪ ،‬كما ذكرنا في مقدار العوض‪ ،‬وهذا ما لحظه اإلم ام مال ك من ع دم ص حة‬
‫الخلع على م ا زاد على نفق ة االبن وإرض اعه في الح ولين وعل ل ذل ك بأن ه باط ل‬
‫موضوع عن الزوجة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ النزاع بين الزوجين بعد تمام الخلع‪ ،‬وذلك عند عدم التحدي د أو التوثي ق‪،‬‬
‫والشرع ألزم في مثل ه ذا س دا لب اب ال نزاع تحدي د العق ود وتوثيقه ا‪ ،‬فل ذلك ن رى‬
‫األرجح في هذا هو ما ذهب إليه الفقهاء الذين اشترطوا التحديد في الطع ام وغ يره‪،‬‬
‫ألن اإلطالق سيثير النزاع الذي نهى عنه الشرع‪.‬‬
‫انطالقا من هذا نرى صحة الخلع على أمثال هذه المنافع بالشروط التالية‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ تراضي الطرفين على ذلك‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ال تكون في تل ك المن افع مبالغ ة مؤذي ة للم رأة‪ ،‬ويح دد تل ك المبالغ ة‬
‫وضع المرأة ووضع زوجها‪ ،‬ويتكفل بمعرفة ذلك الخبراء المختصون‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ تفادي النزاع المس تقبلي بتحدي د ك ل م ا يل زم تحدي ده من م دد‪ ،‬وأجن اس‬
‫وأنواع وتفاصيل‪ ،‬بحيث ال تترك لذلك مجاال للنزاع‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ توثيق العقود في ذلك تفاديا للخالف‪.‬‬
‫‪187‬‬
‫القسم الثاني‬
‫حل عصمة الزوجية بيد القضاء‬
‫نتناول في هذا القسم نوع التفريق الذي جعله الشارع لولي األمر بناء على رعايته‬
‫لمصالح المسلمين‪ ،‬وهذا النوع من التفريق يرتبط جميعه بالضرر‪ ،‬ويحتاج إلى التح ري‬
‫والوسائل التي ال يطيق تكاليفها غير القاضي أو من ينوب عن ه‪ ،‬وق د حاولن ا أن نحص ر‬
‫أنواع التفريق التي جعلت بيد القضاء في ثالثة أنواع‪:‬‬
‫الن وع األول‪ :‬التفري ق بس بب الض رر الجبلي‪ ،‬وه و م ا يع بر عن ه الفقه اء‬
‫بالعيوب الموجبة للخيار‪ ،‬وهي أضرار جبلي ة ال عالق ة للتكلي ف به ا‪ ،‬وق د يحص ل‬
‫فيه ا من أن واع التغري ر م ا يس تدعي ت دخل القض اء‪ ،‬فل ذلك جع ل الفس خ فيه ا بي د‬
‫القضاء‪.‬‬
‫النوع الثاني‪ :‬التفريق بس بب التفري ط في حق وق الزوجي ة من النفق ة‪ ،‬وغيب ة‬
‫الزوج وفقده‪ ،‬أو الض رر ال ذي يس ببه ال زوج لزوجت ه‪ ،‬وه ذا الن وع كس بي‪ ،‬وه و‬
‫يستدعي تدخل القضاء كذلك إما للتحري أو لإللزام واإلعذار أو للتفريق إذا اقتضى‬
‫األمر ذلك‪.‬‬
‫النوع الثالث‪ :‬التفريق بسبب اته ام ال زوج لزوجت ه‪ ،‬وق د نس بناه إلى التفري ق‬
‫بأسباب أخالقية‪ ،‬ألنه إما أن يكون الزوج كاذبا أو أن تكون المرأة زاني ة‪ ،‬وكالهم ا‬
‫يتنافى مع األخالق اإلس المية‪ ،‬وه ذا الن وع يس تدعي ت دخل القض اء للتح ري‪ ،‬ب ل‬
‫يستدعي كذلك تدخل األطباء للتحقق من صدق األمر‪ ،‬ونسبة األوالد‪.‬‬
‫وقد خصصنا لكل نوع من األنواع فصال خاصا‪.‬‬
‫‪188‬‬
‫التفريق بسبب الضرر الجبلي‬
‫أوال ـ العيوب التي تثبت الخيار للزوجين‬
‫اختلفت تع ابير الفقه اء في تعري ف العيب بحس ب مواض ع العيب‪ ،‬ف العيب‬
‫المؤثر في البيع الذي يثبت بس ببه الخي ار ه و م ا نقص ت ب ه الملكي ة أو الرغب ة أو‬
‫الغبن‪ ،‬والعيب في الكفارة ما أضر بالعمل ضررا بينا‪ ،‬والعيب في األضحية هو م ا‬
‫نقص به اللحم‪ ،‬والعيب في النكاح ما ينفر عن الوطء ويكسر ث ورة الت واق‪ ،‬والعيب‬
‫في اإلجارة ما يؤثر في المنفعة تأثيرا يظهر به تفاوت األجرة(‪.)1‬‬
‫‪ 1‬ـ العيوب المعتبرة في الفسخ‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في العيوب التي تثبت الخيار للزوجين على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أن ه ليس في النك اح عي وب ت وجب الح ق في طلب الفس خ‪ ،‬ال‬
‫بشرط وال بغير شرط مطلقا ً إال في ثالثة أمور هي‪ :‬كون الرجل عنينا ً أو مجنونا ً أو‬
‫خصيا ً أما ما عدا ذلك فال يترتب عليه فسخ النكاح‪ ،‬ولو اش تد‪ ،‬أم ا الم رأة‪ ،‬فخلوه ا‬
‫عن العيب ليس بشرط للزوم النكاح‪ ،‬فال يفسخ النكاح بشيء من العي وب الموج ودة‬
‫فيها‪ ،‬وهو قول النخعي‪ ،‬والثوري‪ ،‬والحنفية(‪ ،)2‬وقد روي عن علي‪(:‬ال ت رد الح رة‬
‫بعيب)‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن عالقة الزوجية لها قدسية ال تقل عن قدسية القرابة‪ ،‬فإذا ارتب ط اثن ان‬
‫برابطة الزوجية‪ ،‬وجب على كل منهما أن يحتمل ما ي نزل بص احبه من بل واء‪ ،‬فال‬
‫يصح أن ينفصل منه لمصيبة حلت به‪ ،‬بل يجب عليه مواساته بقدر ما يستطع فكم ا‬
‫أن اإلنسان ال يمكنه أن يقطع لحمة القرابة عندما يصاب أخوه أو قريبه بداء‪ ،‬فكذلك‬
‫ال يصح له أن يقطع عالقة الزوجية لذلك‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الجب والعنة والخصاء تتنافى معها الزوجي ة‪ ،‬ألن المجب وب‪ ،‬والعين‬
‫والخصي كالمرأة ‪ -‬والمرأة ال تتزوج المرأة ‪ -‬ل وال ذل ك لم ا ج از طلب فس خ عق د‬
‫الزواج بحال‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن النكاح ال يفسخ بسائر العيوب‪ ،‬فال يفسخ بهذه العيوب أيضا‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن العيب ال يفوت ما هو حكم هذا العقد من جانب المرأة‪ ،‬وهو االزدواج‬
‫الحكمي‪ ،‬ومل ك االس تمتاع‪ ،‬وإنم ا يختل‪ ،‬ويف وت ب ه بعض ثم رات العقد‪ ،‬وف وات‬
‫جميع ثمرات هذا العقد ال يوجب ح ق الفس خ ب أن م ات أح د ال زوجين عقيب العق د‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المجموع‪ ،11/301 :‬المبسوط‪ ،18/133 :‬فتح القدير‪.6/355:‬‬

‫‪ )( 2‬وقال محمد‪ :‬خلوه من كل عيب ال يمكنها المقام معه إال بضرر كالجنون والجذام وال برص‪ ،‬ش رط ل زوم‬
‫النكاح حتى يفسخ به النكاح‪ ،‬وخلوه عما سوى ذلك ليس بشرط‪ ،‬انظر‪ :‬بدائع الصنائع‪..2/327:‬‬
‫‪189‬‬
‫حتى يجب عليه كمال المهر‪ ،‬ففوات بعضها أولى‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن الحكم األصلي للنكاح هو االزدواج الحكمي‪ ،‬ومل ك االس تمتاع ش رع‬
‫مؤكدا له‪ ،‬والمهر يقابل إح داث ه ذا الملك‪ ،‬وبالفس خ ال يظه ر أن إح داث المل ك لم‬
‫يكن‪ ،‬فال يرتفع ما يقابل‪ ،‬وهو المهر‪ ،‬فال يجوز الفسخ‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن هذه العيوب ال تمنع من االستمتاع أم ا الجن ون‪ ،‬والج ذام‪ ،‬وال برص‪،‬‬
‫فال يشكل‪ ،‬وكذلك الرتق والقرن؛ ألن اللحم يقطع والقرن يكسر‪ ،‬فيمكن االستمتاع‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن الحديث الذي استدل به أصحاب القول الثاني نقول بموجبه فإن ه يجب‬
‫االجتناب عنه‪ ،‬والفرار يمكن بالطالق ال بالفسخ‪ ،‬وليس فيه تعيين طريق االجتن اب‬
‫والفرار‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬وهو اعتبار غيرها من العيوب‪ ،‬وهو قول الجمهور‪ ،‬وقد روي‬
‫ذلك عن عمر‪ ،‬وابن ه‪ ،‬وابن عب اس‪ .‬وب ه ق ال ج ابر بن زي د‪ ،‬والش افعي‪ ،‬وإس حاق‬
‫وأحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله ‪( :‬فر من المجذوم فرارك من األسد)(‪ ،)1‬والفسخ طريق الفرار‪،‬‬
‫ولو لزم النكاح لما أمر بالفرار‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن مصالح النكاح ال تقوم مع هذه العيوب أو تختل بها ؛ ألن بعضها مما ينف ر‬
‫عنه ا الطب اع الس ليمة‪ ،‬وه و الج ذام والجن ون وال برص‪ ،‬فال تحص ل الموافق ة فال تق وم‬
‫المصالح أو تختل وبعضها مم ا يمن ع من ال وطء وه و الرت ق والق رن‪ ،‬وعام ة مص الح‬
‫النكاح يق ف حص ولها على ال وطء‪ ،‬ف إن العف ة عن الزن ا والس كن والول د ال يحص ل إال‬
‫بالوطء‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو عدم اعتب ار التحدي د ال ذي ذك ره الحنفي ة أو‬
‫الذي ذكره الجمهور من اقتصارهم على عيوب معينة‪ ،‬وإغفال ما هو أخط ر منه ا‪،‬‬
‫ك األمراض المعدي ة مثال‪ ،‬ألن من ت زوجت بم ريض به ذا الم رض ونح وه ت ؤدي‬
‫بنفسها إلى حصول العدوى ال محال ة‪ ،‬أم ا األم راض غ ير المعدي ة وال تي تقتص ر‬
‫خطورتها علىع دم حص ول الرض ى الجنس ي بين ال زوجين‪ ،‬فه و يرج ع إلى م دى‬
‫تقبلها لذلك‪ ،‬كما ذكرنا سابقا‪.‬‬
‫قال ابن القيم‪( :‬وأما اإلقتصار على عيبين أو ستة أو سبعة أو ثماني ة دون م ا‬
‫هو أولى منها‪ ،‬أو مساو فال وجه له‪ ،‬فالعمى والخ رس والط رش وكونه ا مقطوع ة‬
‫اليدين أو الرجلين أو إح داهما ك ون الرج ل ك ذلك من أعظم المنف رات‪ ،‬والس كوت‬
‫عن ه من أقبح الت دليس والغش‪ ،‬واإلطالق ينص رف إلى الس المة‪ ،‬فه و كالمش روط‬
‫عرفا‪ ،‬وق د ق ال أم ير المؤم نين عم ر هللا عن ه لمن ت زوج ام رأة وه و ال يول د ل ه‪:‬‬
‫أخبرها أنك عقيم‪،‬وخيرها) (‪)2‬‬
‫‪ )(1‬البخاري‪ ،5/2158 :‬البيهقي‪ ،7/135 :‬ابن أبي شيبة‪ ،5/142 :‬أحمد‪.2/443 :‬‬
‫‪ )(2‬زاد المعاد‪.5/184:‬‬
‫‪190‬‬
‫ثم أعطى قاعدة ذلك بقوله‪( :‬والقياس أن ك ل عيب ينف ر ال زوج اآلخ ر من ه‪،‬‬
‫وال يحصل به مقصود النكاح‪ ،‬يوجب الخيار‪ ،‬وهو أولى من البيع‪ ،‬كما أن الش روط‬
‫المشترطة في النكاح أولى من شروط البيع‪ ،‬وما ألزم هللا ورسوله مغ رورا ق ط وال‬
‫مغبونا بما غر به وغبن‪ ،‬ومن ت دبر مقاص د الش رع في مص ادره وم وارده وعدل ه‬
‫وحكمته وما اشتمل عليه من الرحمة لم يخف علي ه رجح ان ه ذا الق ول وقرب ه من‬
‫قواعد الشريعة)‬
‫وبهذا كان يقضي السلف‪ ،‬فعن ابن سيرين‪ ،‬أنه خاصم رجل إلى شريح فقال‪:‬‬
‫إن هؤالء قالوا لي إنا نزوجك بأحسن النساء‪ ،‬فجاءوني بامرأة عمشاء‪ ،‬فقال شريح‪:‬‬
‫(إن كان دلس لك بعيب لم يج ز)‪ ،‬ق ال ابن القيم معلق ا على ه ذا الق ول‪(:‬فتأم ل ه ذا‬
‫القضاء إن كان دلس لك بعيب كيف يقتضي أن كل عيب دلس ت ب ه الم رأة فلل زوج‬
‫الرد به‪ ،‬وما قال يرد النكاح من كل داء عضال)‬
‫وليس هذا القضاء خاصا بشريح‪ ،‬ب ل (ومن تأم ل فت اوي الص حابة والس لف‬
‫علم أنهم لم يخصوا الرد بعيب دون عيب)‬
‫أما العيوب غير المنف رة أو المعدي ة‪ ،‬وال تي ال يحص ل به ا ض رر للزوج ة‪،‬‬
‫فإنها غير معتبرة في الكف اءة إال إذا تم االتف اق على اش تراط الس المة منه ا‪ ،‬أو دل‬
‫العرف على اشتراطها‪ ،‬قال ابن القيم‪(:‬إذا اشترط الس المة أو ش رط الجم ال فب انت‬
‫شوهاء أو شرطها حديثة السن فب انت عج وزا ش مطاء أو بيض اء فب انت س وداء أو‬
‫بكرا فبانت ثيبا فله الفسخ في ذلك كله‪ ،‬فإن كان قبل الدخول فال مهر له ا‪ ،‬وإن ك ان‬
‫بعده فلها المهر‪ ،‬وهو غرم على وليها إن غره‪ ،‬وإن كانت هي الغ ارة س قط مهره ا‬
‫أو رجع عليها به إن كانت قبضته) (‪)1‬‬
‫هذا بالنسبة للزوج‪ ،‬أما الزوجة‪ ،‬فهي أولى ألنه إذا جاز له الفس خ م ع تمكن ه‬
‫من الفراق فألن يجوز لها الفسخ مع عدم تمكنها أولى‪ ،‬وإذا جاز لها الفسخ إذا ظهر‬
‫للزوج صناعة دنيئة ال تشينه وال في عرضه وإنما تمنع كمال لذتها واستمتاعها به‪،‬‬
‫فإنها إذا شرطته شابا جميال صحيحا فبان شيخا مشوها أعمى أطرش أخرس أسود‪،‬‬
‫فكيف تلزم به وتمنع الفسخ‪( ،‬هذا في غاي ة االمتن اع والتن اقض والبع د عن القي اس‬
‫وقواعد الشرع‪ ،‬وكيف يمكن أحد الزوجين من الفسخ بقدر العدسة من البرص‪ ،‬وال‬
‫يمكن منه بالجرب المتمكن وهو أشد إعداء من ذلك ال برص اليس ير‪ ،‬وك ذلك غ يره‬
‫من أنواع الداء‪ ،‬وإذا كان النبي ‪ ‬حرم على البائع كتمان عيب سلعته‪ ،‬وحرم على‬
‫من علمه أن يكتمه فكيف بالعيوب في النكاح‪ ،‬وقد ق ال الن بي ‪ ‬لفاطم ة بنت قيس‬
‫حين استشارته في معاوية أو أبي الجهم‪(:‬أما معاوية فصعلوك ال م ال ل ه وأم ا أب و‬
‫جهم فال يض ع عص اه عن عاتق ه) فعلم أن بي ان في النك اح أولى وأوجب‪ ،‬فكي ف‬
‫يكون كتمانه وتدليسه والغش الحرام به سببا للزومه)(‪)2‬‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/185:‬‬
‫‪ )(2‬زاد المعاد‪.5/185:‬‬
‫‪191‬‬
‫وقد قسم الجمهور العيوب التي تجوز للزوجين الخيار إلى ثالثة أقسام هي‪:‬‬
‫أ ـ العيوب المشتركة بين الزوجين‬
‫أي(‪ )1‬أنها قد توجب في الرجل‪ ،‬وقد توجد في المرأة‪ ،‬وقد توجد فيهم ا مع ا‪،‬‬
‫فمتى أصاب أحدهما باآلخر عيبا‪ ،‬وبه عيب من غير جنسه‪ ،‬كاألبرص يج د الم رأة‬
‫مجنونة أو مجذومة كان لآلخر أن يطلب مفارقته بفسخ النكاح‪ ،‬ولو كان معيبا ً مثله‪،‬‬
‫ألن اإلنسان يكره من غيره ما ال يكره من نفسه‪.‬‬
‫أما إذا وجد المجبوب المرأة رتقاء‪ ،‬فال يثبت لهما خيار ؛ ألن عيب ه ليس ه و‬
‫المانع لصاحبه من االستمتاع‪ ،‬وإنما امتنع لعيب نفسه‪ ،‬أما إن وجد أحدهما بصاحبه‬
‫عيبا به مثله‪ ،‬ففيه قوالن كالهما وجهان عند الحنابلة(‪:)2‬‬
‫الق ول األول‪ :‬ال خي ار لهم ا ؛ ألنهم ا متس اويان‪ ،‬وال مزي ة ألح دهما على‬
‫صاحبه‪ ،‬فأشبها الصحيحين‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬له الخيار ؛ لوجود سببه‪ ،‬فأشبه ما لو غر عبد بأمة‪.‬‬
‫الترجيح‪ :‬نرى أن األرجح في المسألة هو ثبوت الخيار لهم ا‪ ،‬لوج ود الغ رر‬
‫من كليهما‪ ،‬فلذلك لكل منهما الحق في فسخ هذا الزواج المبني على التدليس‪.‬‬
‫وقد ذكر الجمهور هذه العيوب‪ ،‬وهي‪:‬‬
‫الجنون‪:‬‬
‫وه و يثبت الخي ار في ق ول الجمه ور‪ ،‬س واء ك ان مطبق ا أو ك ان يجن في‬
‫األحيان ؛ ألن النفس ال تسكن إلى من هذه حاله‪ ،‬إال أن يك ون مريض ا يغمى علي ه‪،‬‬
‫ثم يزول‪ ،‬فذلك مرض ال يثبت به خيار‪ .‬فإن زال الم رض‪ ،‬ودام ب ه اإلغم اء‪ ،‬فه و‬
‫كالجنون‪ ،‬وقد ذكر المالكية للجنون حالتين هما‪:‬‬
‫الحالة األولى‪ :‬أن يحدث قبل العقد‪ ،‬وحكمه في هذه الصورة أنه إن لم يعلم ب ه‬
‫الزوج أو العكس‪ ،‬فلكل من الزوجين أن يرد به اآلخر قب ل ال دخول وبع ده‪ ،‬بش رط‬
‫أن يق ع من ص احبه ض رر كض رب أو إفس اد م ال‪ ،‬أم ا إذا ك ان يتخب ط ويفي ق‪،‬‬
‫كالمصروع‪ ،‬فإنه ال يرد به‪.‬‬
‫الحالة الثانية‪ :‬أن يحدث بع د العق د وقب ل ال دخول‪ ،‬وللمالكي ة في ه ذه الحال ة‬
‫أربعة آراء هي‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬ال يثبت الخيار لل زوج‪ ،‬س واء ك ان ذل ك قب ل ال دخول أو بع ده‪،‬‬
‫وهذا هو المعتمد‪ ،‬ألن المرأة مستضعفة بطبيعها‪ ،‬وهي رهين ة الم نزل‪ ،‬يمكن اتق اء‬
‫الض رر ال ذي ي ترتب على جنونه ا‪ ،‬ويمكن االس تمتاع به ا وهي على ه ذه الحال ة‬
‫بخالف الزوج‪ ،‬كما أن الزوج بيده عقد النكاح فيمكنه أن يطلق عند ع دم تمكن ه من‬
‫دفع ضررها‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬أنه ال فرق في ذل ك بين ال زوج والزوج ة‪ ،‬ف الجنون الع ارض‬
‫‪ )(1‬دليل الطالب‪ ،235 :‬من ار الس بيل‪ ،2/164 :‬إعان ة الط البين‪ ،3/334 :‬الفواك ه ال دواني‪ ،2/37 :‬الش رح‬
‫الكبير‪ ،2/77 :‬القوانين الفقهية‪ ،142 :‬حاشية العدوي‪ ،2/101 :‬جواهر العقود‪.2/32 :‬‬
‫‪ )(2‬كشاف القناع‪.5/111 :‬‬
‫‪192‬‬
‫بعد العقد يجعل الخيار لكل من الزوجين قبل الدخول وبعده‪.‬‬
‫قال الباجي‪ (:‬فإذا قلنا‪ :‬يفرق بينهما في الجن ون ض رب ل ه أج ل س نة يتع الج‬
‫فيها‪ ،‬وقد قال مالك‪ :‬يحبس في حديد أو غيره إن خي ف عليه ا من ه‪ ،‬وه ذا في ال ذي‬
‫يخاف عليها منه وهي م ع ذل ك ال تس توحش من مجالس ته ويخ اف عليه ا من ذل ك‬
‫أذى‪ ،‬فإن عندي أنه يفرق بينهما‪ ،‬فإن برئ المجنون في السنة قال مالك‪ ،‬ف إن ب رئ‬
‫وإال فهي بالخيار) (‪)1‬‬
‫الرأي الثالث‪ :‬إن حدث قبل الدخول كان للمرأة الرد دون الرجل‪ ،‬وإن حص ل‬
‫بع د ال دخول ليس له ا ال رد كالرج ل‪ ،‬وأش ار ابن ح بيب إلى التفرق ة بين الجن ون‬
‫الموجود حين العقد‪ ،‬والحادث بعده فقال فيمن زوج ابنه صغيرا فلم ا بل غ ظه ر أن ه‬
‫أحمق مطبق ف أرادت هي أو ولي الص غيرة الفس خ وق الت‪ :‬ك ان الجن ون ب ه ق ديما‬
‫وبالبلوغ ظهر فهذا ال يعرف‪ ،‬وهو على أنه حادث‬
‫الرأي الرابع‪ :‬ال يرد بالجنون الحاصل بعد العقد مطلقا ً س واء ع رض للرج ل‬
‫أو للمرأة‪ ،‬وقد روى عب د المل ك بن الحس ن عن ابن وهب في المجن ون س واء ك ان‬
‫جنون إفاقة أو مطبق إن كان يؤذيها ويخاف عليها منه حيل بينهما وأجل س نة ينف ق‬
‫عليها من ماله‪ ،‬فإن ب رئ وإال فهي بالخي ار‪ ،‬وإن ك ان يعفيه ا من نفس ه وال تخ اف‬
‫منه في خلوته بها فال حجة لها وقال نح وه أش هب ووج ه ذل ك أن ه ذا ليس بمع نى‬
‫مؤثر في االستمتاع‪ ،‬فإذا أعفاها من نفسه ولم يخف منه عليها فال خيار لها‪.‬‬
‫الجذام‪:‬‬
‫وييثبت به(‪ )2‬الخيار للزوجة‪ ،‬سواء وجد في الرجل قبل العقد أو بعده‪ ،‬س واء‬
‫كان قليالً أو كثيراً بشرط أن يكون محققاً‪ ،‬أما إذا كان مشكوكا ً في أن ه ج ذام‪ ،‬أو ال‪،‬‬
‫فإنه ال يرد به اتفاقا ً أما الرجل فله حق الفسخ إن كان موجوداً في الم رأة قب ل العق د‬
‫أو عند العقد‪ ،‬سواء كان قليالً أو كثيراً‪ ،‬وال حق له في الفس خ بالج ذام الح ادث بع د‬
‫العقد مطلقاً‪ ،‬كما ال حق ألحدهما في الفسخ بالجذام القائم بأص ولهما ك األب‪ ،‬والج د‬
‫واألم خوفا ً من وصول الداء بطريق الوراثة ألن ذلك غير مستيقن‪ ،‬فال عبرة به‪.‬‬
‫وق د اختل ف الفقه اء في مق دار الج ذام ال ذي ي وجب له ا الخي ار على ق ولين‬
‫كالهما للمالكية(‪:)3‬‬
‫القول األول‪ :‬ليس له حد إال أن يكون بشعا حسا ال يحتمل النظ ر إلي ه وتغض‬
‫األبصار دونه فلها الخيار‪ ،‬وهو ق ول أش هب‪ ،‬ألن ه ال يمن ع نفس االس تمتاع‪ ،‬وإنم ا‬
‫يلزمه‪ ،‬فإذا لم يكن فيه أذى وال مضرة من قبحه فال خيار لها‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬أنه إذا ك ان بالرج ل ج ذام ال ش ك في ه‪ ،‬وإن لم يكن مؤذي ا وال‬
‫فاحشا فليفرق بينهن إن طلبت ذلك ؛ ألنه ال ت ؤمن زيادت ه‪ .‬وأم ا الخفي ال ذي يش ك‬
‫‪ )(1‬المنتقى‪.4/122:‬‬
‫‪ )(2‬وهو علة يحمر منها العضو ثم يسود ثم يتقطع ويتناثر‪ ،‬ويحدث ذلك في كل عضو لكنه في الوج ه أغلب‪،‬‬
‫اإلقناع للشربيني‪.4/320:‬‬
‫‪ )(3‬المنتقى‪.4/121:‬‬
‫‪193‬‬
‫فيه وال يعرف أنه جذام فال يفرق بينهما‪ ،‬وهو قول ابن وهب ؛ ألن النفوس مجبولة‬
‫على كراهته‪ ،‬والنفار ممن هو به‪ ،‬وذلك يمنع النشاط إلى االستمتاع‪ ،‬واالنبساط إليه‬
‫فاقتضى ذلك منع االستمتاع كما لو كان الجذام بالمرأة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو اعتبار األذى وعدم إمكان الشفاء واألمن من‬
‫العدوى في الجذام وغيره‪ ،‬فإذا تحققت هذه االعتبارات الثالثة‪ ،‬ب أن ك ان غ ير م ؤذ‬
‫لقلت ه أو لخفائ ه‪ ،‬وك ان في نفس ال وقت محتم ل الش فاء‪ ،‬أو على األق ل أمن ع دم‬
‫االنتش ار‪ ،‬وأمن أن تحص ل ب ه الع دوى لم يس تحق أح د ال زوجين الفس خ‪ ،‬بخالف‬
‫غياب أحد هذه االعتبارات‪.‬‬
‫طلب التفريق بعد الرضى‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيما لو اختارت المقام معه‪ ،‬ثم قامت بعد سنين بطلب التفري ق‬
‫بينها وبينه بسبب جذامه على قولـين(‪:)1‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه يصح طلبها التفريق‪ ،‬وهو ق ول أش هب‪ ،‬ألن ه ذا أم ر يش تد‬
‫ضرره ويتزايد أمره وال يكاد يثبت على حالة واحدة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن اإلمام إذا خير زوجة األج ذم فاخت ارت المق ام ثم ق امت بع د‬
‫سنين ال حجة لها إذا كان رضاها عن د الس لطان أو غ يره إذا أش هدت إال أن يتزاي د‬
‫أمره‪ ،‬وهو قول ابن القاسم‪ ،‬ألنها إذا رضيت المقام مع ه عن د الس لطان لزمه ا‪ ،‬ألن‬
‫السلطان قد حكم بإسقاط خيارها‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن ه ليس له ا الفس خ بع د الرض ى الت ام كم ا‬
‫نص علي ه أص حاب الق ول الث اني إال إذا تزاي د ال داء‪ ،‬أو خ افت من الع دوى‪ ،‬فله ا‬
‫الخيار في ذلك‪ ،‬ول و ك ان بع د الرض ى‪ ،‬ألن في رض اها ثم نفوره ا بع د م دة أذى‬
‫للزوج‪ ،‬وقد يسبب ذلك ضررا له‪ ،‬فلذلك لم يكن لها الحق في التفري ق بالفس خ‪ ،‬وإن‬
‫أرادت مفارقة زوجها كان لها الحق في الخلع ال ذي يع وض بعض أض رار ال زوج‬
‫من فراقها‪.‬‬
‫البرص‪:‬‬
‫ولحكمه حالتان(‪:)2‬‬
‫الحالة األولى‪ :‬إن يكون قبل العقد‪:‬ويفرق في هذه الحال ة بين ك ون ال برص(‪)3‬‬
‫كثيراً‪ ،‬فيجعل لكل من الزوجين الخيار في الفسخ‪ ،‬أما إذا كان يسيراً فترد به الم رأة‬
‫باتفاق‪ ،‬وفي رد الرجل باليسير من البرص رأيان‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬وهو ال رد من قليل ه وكث يره‪ ،‬ففي العتبي ة من س ماع ابن القاس م‬
‫‪ )(1‬المنتقى‪.4/121:‬‬
‫‪ )(2‬الوسيط‪ ،5/159 :‬حواش ي الش رواني‪ ،7/278 :‬روض ة الط البين‪ ،7/176 :‬ش رح فتح الق دير‪،4/304 :‬‬
‫التاج واإلكليل‪ ،3/484 :‬الكافي‪.259 :‬‬
‫‪ )(3‬وهو بياض شديد يبقع الجلد ويذهب دمويته‪ ،‬اإلقناع للشربيني‪.4/320:‬‬
‫‪194‬‬
‫عن مالك‪ :‬أترد المرأة من قليل البرص؟‪ ،‬فقال‪ :‬ما س معت إال م ا في الح ديث‪ ،‬وم ا‬
‫فرق بين قليل وال كثير‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬ترد من قليله ولو أحيط علما فيما خف من ه أن ه ال يزي د لم ت رد‬
‫منه‪ ،‬ولكن ال يعلم ذلك فترد من قليله‪ ،‬وهو قول ابن القاسم ودليله أن يسيره ال يؤثر‬
‫في االستمتاع‪ ،‬ولكنه ال يكاد يتوقف قبل المعتاد منه التزايد فكان ذلك لتيقن ه بمنزل ة‬
‫الموجود منه‪)1( .‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو الرد من قليله وكثيره قب ل العق د ح تى ال يتم‬
‫البن اء إال على تواف ق ت ام بين ال زوجين‪ ،‬ومثل ه في ك ل م رض يمكن تط وره‪،‬‬
‫فاألفضل قبل البناء التروي حتى ال يحصل التفريق بعد البناء‪ ،‬تطبيقا لقواع د إزال ة‬
‫الضرر‪.‬‬
‫الحال ة الثانية‪ :‬أن يح دث بع د العقد‪ :‬ويف رق في ه ذه الحال ة ك ذلك بين كون ه‬
‫يسيراً‪ ،‬فال رد به ألحدهما‪ ،‬س واء وج د في ال زوج أو الزوج ة‪ ،‬أم ا إن ك ان كث يراً‬
‫وكان في الرجل كان للمرأة الحق في الفسخ‪ ،‬وإن كان في المرأة فليس للرج ل ح ق‬
‫الفسخ‪ ،‬وذلك ألن الرجل بيده الطالق‪ ،‬فإن تض رر منه ا فارقه ا ب الطالق‪ ،‬والف رق‬
‫بين حدوثه بعد العقد وقبله ظاهر‪ ،‬ألن المفروض قبل العقد أن تك ون الم رأة س ليمة‬
‫من العيوب المنفرة‪ ،‬أما بعد العقد فالبرص مصيبة من المصائب التي تعرض ألح د‬
‫الزوجين‪ ،‬ولما كانت الزوجة ال تملك الفراق جعل لها الخي ار بخالف الرج ل ال ذي‬
‫يملكه‪.‬‬
‫العذيطة‪:‬‬
‫وهي(‪ )2‬عيب يرد به الزوجان إذا كان قديما ً موجوداً في أحدهما قب ل العق د‪،‬‬
‫أم ا إذا ح دث بع د العق د أو ش ك في حدث ه بع د العق د‪ ،‬فإن ه ال يثبت ألح دهما ب ه‬
‫الخيار‪،‬وبعضهم يقول‪ ،‬إن العذيطة إذا حدثت على الرجل بعد العقد كان للمرأة ح ق‬
‫الفسخ بها‪ ،‬بخالف ما إذا حدثت على المرأة فإنها ال تجعل للرجل الح ق في الفس خ‪،‬‬
‫كالجذام‪ ،‬ألن الرجل بيده الطالق دونها‪.‬‬
‫أما الب ول على الف راش أو عن د الجم اع أو ب الريح‪ ،‬فه ذه ال فس خ فيه ا عن د‬
‫الجمهور‪ ،‬وق ال أب و بك ر وأب و حفص‪ :‬إذا ك ان أح دهما ال يستمس ك بول ه فلآلخ ر‬
‫الخيار‪ ،‬قال أبو الخطاب‪ :‬ويتخرج على ذلك من به الباسور‪ ،‬والناص ور‪ ،‬والق روح‬
‫السيالة في الفرج‪ ،‬ألنها تثير نفرة‪ ،‬وتتعدى نجاس تها‪ ،‬وتس مى من ال تحبس نجوه ا‬
‫الشريم‪ ،‬ومن ال تحبس بولها المشولة‪ ،‬ومثلها من الرجال األفين‪)3( .‬‬
‫كون أحد الزوجين خنثى‪:‬‬
‫‪ )(1‬المنتقى‪.3/279:‬‬
‫‪ )(2‬وهي بفتح العين وسكون الذال خروج الغائط عند المعاشرة الجنسية‪.‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬الشرح الكبير‪ ،2/279 :‬مواهب الجليل‪.3/484 :‬‬
‫‪195‬‬
‫وقد ذكر الحنابلة فيه وجهان ؛ أحدهما‪ ،‬يثبت الخي ار ؛ ألن في ه نف رة ونقص ا‬
‫وعارا‪ ،‬وهو األرجح لما سبق بيانه‪.‬‬
‫ب ـ العيوب الخاصة بالرجل‬
‫وهي أربع ة عي وب هي‪ :‬الجب‪ ،‬والعن ة‪ ،‬والخص اء‪ ،‬واالع تراض‪ ،‬وه ذا‬
‫تعريفها عندهم‪:‬‬
‫المجبوب‪ :‬وهو أن يكون جميع ذكره مقطوعا‪ ،‬أو لم يب ق من ه إال م ا ال يمكن‬
‫الجماع به‪ ،‬فإن بقي منه ما يمكن الجماع به‪ ،‬ويغيب منه في الفرج قدر الحشفة‪ ،‬فال‬
‫خي ار له ا ؛ ألن ال وطء يمكن‪ ،‬وإن اختلف ا في ذل ك‪ ،‬ف القول ق ول الم رأة(‪ )1‬؛ ألن ه‬
‫يضعف بالقطع‪ ،‬واألصل عدم الوطء‪.‬‬
‫العنين‪ :‬هو من له ذكر صغير ال يتأتى به الجماع‪ ،‬ومثله الذي له آل ة ض خمة‬
‫ال يتأتى بها الجماع‪ ،‬فكالهما عيب يجعل للمرأة حق فس خ‪ ،‬وق د س بق الح ديث عن‬
‫أحكام العنين‪.‬‬
‫الخصي‪ :‬هو مقطوع األنثيين دون الذكر‪ ،‬ولو انتصب ذك ره‪ ،‬ولكن ه ال يم ني‬
‫كان معيباً‪ ،‬أما إذا أمنى فال رد بالخصاء‪ ،‬والرد به هو مذهب المالكي ة وأح د ق ولي‬
‫الشافعي وقول عند الحنابلة ألن في ه نقص ا وع ارا‪ ،‬ويمن ع ال وطء أو يض عفه‪ .‬وق د‬
‫روى أب و عبي د‪ ،‬بإس ناده عن س ليمان بن يس ار‪ ،‬أن ابن س ندر ت زوج ام رأة وه و‬
‫خصي‪ ،‬فقال له عمر‪ :‬أعلمتها ؟ قال‪ :‬ال‪ .‬قال‪ :‬أعلمها‪ ،‬ثم خيرها‪.‬‬
‫المعترض‪ :‬وهو الذي ال يتنصب ذكره لمرض ونحوه‪.‬‬
‫ج ـ العيوب الخاصة بالمرأة‬
‫وق د اختل ف الفقه اء(‪ )2‬في تع دادها وأوص افها بن اء على ن درتها من جه ة‪،‬‬
‫وعلى اختالفهم في تفسيرها من جهة أخرى(‪ ،)3‬وقد ذكر المالكية(‪ )4‬خمسة عي وب‬
‫للمرأة عرفوها كما يلي‪:‬‬
‫الرتق‪ :‬وهو انسداد مدخل الذكر من الفرج فال يمكن من الجماع‪ ،‬س واء ك ان‬
‫االنسداد غدة لحم أو بعظم‪.‬‬
‫القرن‪ :‬وهو شيء يبرز في الفرج كقرن الشاة‪.‬‬
‫‪ )(1‬قال قي المغني‪:‬ويحتمل أن القول قوله‪ ،‬كما لو ادعى ال وطء في العن ة‪ ،‬وألن ل ه م ا يمكن الجم اع بمثل ه‪،‬‬
‫فأشبه من له ذكر قصير‪ ،‬المغني‪.7/438 :‬‬
‫‪ )(2‬اإلقن اع للش ربيني‪ ،2/420 :‬مغ ني المحت اج‪ ،3/224 :‬البح ر الرائ ق‪ ،3/163 :‬حاش ية ابن عاب دين‪:‬‬
‫‪ ،3/114‬شرح فتح القدير‪ ،4/205 :‬التاج واإلكليل‪ ،3/85 :‬المطلع‪ ،323 :‬أنيس الفقهاء‪.151 :‬‬
‫‪ )( 3‬معظم الفقهاء اكتفوا بذكر عيوب المرأة التناسلية‪ ،‬ما عدا فقهاء اإلمامية‪ ،‬فقد ذكروا س بعة عي وب للم رأة‬
‫هي‪ :‬الجنون‪ ،‬والجذام‪ ،‬والبرص‪ ،‬والقرن‪ ،‬واإلفض اء‪ ،‬والع رج والعمى‪ ،‬ونص وا على أن الع رج في ه ت ردد‪ ،‬أظه ره‬
‫دخوله في أسباب الفسخ‪ ،‬إذا بلغ اإلقعاد‪ ،‬قالوا‪ :‬وال ترد بعيب غير هذه السبعة‪ ،‬انظر‪:‬شرائع اإلسالم‪.2/263:‬‬
‫‪ )(4‬اختلف المالكية كذلك في تعدادها‪،‬فقال ابن حبيب وتفسيره ما ك ان في الف رج مم ا يقط ع ل ذة ال وطء مث ل‬
‫العفل والقرن والرتق‪ ،‬وقال القاضي أبو محمد داء الفرج هو القرن والرتق وما في معناهم ا وزاد الش يخ أب و القاس م‬
‫في تفريعه البخر واإلفضاء‪ ،‬واألرجح في ذلك ما روى ابن المواز عن مالك أن كل ما يك ون عن د أه ل المعرف ة من‬
‫داء الفرج‪ ،‬فإن للزوج الرد به وإن لم يمنع الوطء مثل العفل القليل والقرن وحرق النار‪ ،‬المنتقى‪.3/279:‬‬
‫‪196‬‬
‫العفل‪ :‬وهو لحم يبرز في القبل‪ ،‬وال يخلو عن رشح يشبه األدرة للرجل‪.‬‬
‫اإلفضاء‪ :‬وهو أن يختلط مسلك الذكر بمس لك الب ول أو الغائ ط ويق ال للم رأة‬
‫حينئذ‪ :‬مشروم‪ ،‬أو شريم‪.‬‬
‫البخر‪ :‬وهو نتن الفرج بخالف نتن البدن فال رد به‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و أن العي وب التناس لية ال يمكن حص رها في‬
‫هذه الخمس‪ ،‬ولم يقصد الفقهاء المتقدمون ذلك‪ ،‬وإنما قصدوا التمثيل لها‪ ،‬وق د روى‬
‫ابن المواز عن مالك‪ :‬أن كل ما يكون عند أهل المعرف ة من داء الف رج ف إن لل زوج‬
‫الرد به وإن لم يمنع الوطء(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ العيوب غير المعتبرة‬
‫اتفق الفقهاء على أن سائر العيوب غير م ا ذك ر س ابقا ك القرع(‪ ،)2‬والعمى‪،‬‬
‫والع رج‪ ،‬وقط ع الي دين وال رجلين أو أن تك ون الم رأة س وداء(‪،)3‬ال عالق ة له ا‬
‫بالكفاءة‪ ،‬وال يثبت بها الخيار(‪ ،)4‬إال أن يش ترط الص حة ك العمى والع ور والع رج‬
‫ونحو ذلك من العاهات فإن اشترط الصحة فله الرد وإال لم ترد‪ ،‬واستدلوا على ذلك‬
‫‪ 1‬ـ أنها ال تمنع من االستمتاع المعقود عليه‪ ،‬وال يخشى تعديه‪ ،‬فلم يفس خ ب ه‬
‫النكاح‪ ،‬كالعمى والعرج‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الفسخ إنما يثبت بنص أو إجماع أو قياس‪ ،‬وال نص في غ ير ه ذه وال‬
‫إجماع‪ ،‬وال يصح قياسها على هذه العيوب ؛ لما بينهما من الفرق‪.‬‬
‫ن رى أن يض اف له ذه العي وب في عص رنا األم راض الخط يرة المعدي ة‬
‫كالسيدا‪ ،‬ونحوها مما تؤثر بالعدوى للمرأة أو للرجل أو لنسلهما‪ ،‬وقد سبق ذكر ذلك‬
‫في محله‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ شروط التفريق بالعيب‬
‫من الش روط ال تي ذكره ا الفقه اء للتفري ق ب العيب م ع اختالف بينهم في‬
‫تفاصيلها‪:‬‬
‫‪ )(1‬المنتقى‪.3/279 :‬‬
‫‪ )(2‬أما القرع الف احش ف إن ابن ح بيب من المالكي ة ق ال‪ :‬ل ه ال رد ب ه ألن ه من مع نى الج ذام وال برص‪ ،‬ق ال‬
‫الباجي‪:‬ولم أر ذلك لغيره من أصحابنا‪ ،‬واألظهر من المذهب أن ه ال ي رد ب ه ألن ه مم ا ي رجى ب رؤه في األغلب‪ ،‬وال‬
‫يمنع المقصود من االستمتاع وال يؤثر فيه كالجرب ونحوه‪ ،‬المنتقى‪.3/279 :‬‬
‫‪ )(3‬قال ابن حبيب في الس وداء أن ل ه ال رد‪ ،‬وإن لم يش ترطه إذا لم يكن في أهله ا س واد‪،‬ألن ذل ك كالش رط‪،‬‬
‫ويجب على هذا أن يعلم الزوج بذلك‪ ،‬المنتقى‪.3/279 :‬‬
‫‪ )(4‬قال ابن قدام ة‪:‬وال نعلم في ه ذا بين أه ل العلم خالف ا‪ ،‬إال أن الحس ن ق ال‪ :‬إذا وج د اآلخ ر عقيم ا يخ ير‪.‬‬
‫وأحب أحمد أن يتبين أمره‪ ،‬وقال‪ :‬عسى امرأته تريد الولد وهذا في ابتداء النكاح‪ ،‬فأما الفس خ فال يثبت ب ه‪ ،‬ول و ثبت‬
‫بذلك لثبت في اآليسة‪ ،‬وألن ذلك ال يعلم‪ ،‬فإن رجاال ال يولد ألحدهم وهو شاب‪ ،‬ثم يولد له وهو شيخ‪ ،‬وال يتحقق ذلك‬
‫منهما‪ .‬وأما سائر العيوب فال يثبت بها فسخ عندهم‪ .‬انظر‪ :‬المغني‪.7/141:‬‬
‫‪197‬‬
‫عدم العلم به وقت العقد‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء(‪ )1‬على أن من ش رط ثب وت الخي ار به ذه العي وب‪ ،‬أن ال يك ون‬
‫عالما بها وقت العقد‪ ،‬وال رضى بها بعده‪ ،‬قال ابن قدامة‪(:‬ال نعلم فيه خالفا) (‪)2‬‬
‫وقد روي أن عمر رفع إليه خصي تزوج امرأة ولم يعلمه ا فف رق بينهما(‪،)3‬‬
‫وفي المدون ة‪ (:‬أرأيت المجب وب والخص ي ه ل يحص نان الم رأة ؟ ق ال‪ :‬نعم في‬
‫رأيي ؛ ألن المرأة إذا رضيت بأن ت تزوج مجبوب ا أو خص يا ق ائم ال ذكر فه و وطء‬
‫يجب فيه الصداق‪ ،‬ويجب بوطء المجبوب والخصي الحد‪ ،‬ف إذا ك ان هك ذا فجماع ه‬
‫في النكاح إحصان وه و نك اح ص حيح إال أن له ا أن تخت ار إن لم تعلم‪ ،‬وإن علمت‬
‫فرضيت فوطئها بعد علمها فهو نكاح) (‪)4‬‬
‫ونصوا على أن مثل ذلك م ا ل و ظن العيب يس يرا فب ان كث يرا‪ ،‬كمن ظن أن‬
‫البرص في قليل من جسده‪ ،‬فبان في كثير منه‪ ،‬ومثله ما لو رضي بعيب‪ ،‬ف زاد بع د‬
‫العقد‪ ،‬مثل أن يكون به قليل من البرص‪ ،‬فينبسط في جلده‪ ،‬فال خيار له في كل ذل ك‬
‫بخالف مالو رض ي بعيب‪ ،‬فب ان ب ه غ يره‪ ،‬ف إن ل ه الخي ار‪ ،‬ومن األدل ة على ه ذه‬
‫التفاصيل المختلفة القياس على الرضى في عيوب البيع‪ ،‬فإن ه إذا رض ي ب ه‪ ،‬أش به‬
‫مشتري المعيب مع العلم به‪ ،‬فإنه ليس الخيار في كل الحاالت المذكورة م ا ع دا ل و‬
‫وجد عيبا لم يعلم به‪.‬‬
‫ونرى أن األرجح في هذا أن يوصف العيب وصفا دقيقا قبل العقد‪ ،‬فإذا ت بين‬
‫أن ه أك ثر مم ا وص ف ج از الخي ار وح ل الفس خ‪ ،‬ألن العيب يعظم بوص فه وق دره‬
‫ونوع ه‪ ،‬ف األمراض ال تي يتم على أساس ها الفس خ متنوع ة متع ددة متفاوت ة‪ ،‬فق د‬
‫ترضىالمرأة بمرض دون مرض‪ ،‬فإطالق القول في ذل ك ال يص ح‪ ،‬وله ذا ن رى أن‬
‫يقبل قول كل واحد من الزوجين إذا ادعى عدم العلم الدقيق بتفاصيل المرض‪.‬‬
‫وقد ذكرنا في الفصول الماضية ع دم ص حة قي اس أي أم ر في ال زواج على‬
‫البيع ونحوه لعدم المناسبة بينهما‪ ،‬ولو فرضنا صحة القياس‪ ،‬فإن العيب في البيع إذا‬
‫لم يوصف وصفا دقيقا كان غررا استحق به المشتري الخي ار‪ ،‬وأم ر ال زواج أولى‬
‫من ذلك‪.‬‬
‫الفورية‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اعتبار هذا الشرط على قولين(‪:)5‬‬
‫القول األول‪ :‬أن خيار العيب ثابت على التراخي‪ ،‬ال يسقط‪ ،‬ما لم يوجد منه ما‬
‫يدل على الرضى به‪ ،‬من الق ول‪ ،‬أو االس تمتاع من ال زوج‪ ،‬أو التمكين من الم رأة‪،‬‬
‫‪ )(1‬األم‪ ،5/43 :‬المنتقى‪ ،3/278 :‬بدائع الصنائع‪ ،2/326 :‬الفتاوى الكبرى‪.4/105:‬‬

‫‪ )(2‬المغني‪.7/142 :‬‬
‫‪ )(3‬ابن أبي شيبة‪.3/458:‬‬
‫‪ )(4‬المدونة‪.2/204:‬‬
‫‪ )(5‬انظر‪ :‬المغني‪.7/143:‬‬
‫‪198‬‬
‫وهو قول للحنابلة‪ ،‬وقول الحنفية‪ ،‬فقد نص وا على أن م ا يبط ل ب ه الخي ار نوع ان‪:‬‬
‫نص‪ ،‬وداللة‪:‬‬
‫النص‪ :‬هو التصريح بإسقاط الخيار‪ ،‬وما يجري مجراه نحو أن تقول أسقطت‬
‫الخيار أو رضيت بالنكاح أو اخترت الزوج ونحو ذلك س واء ك ان ذل ك بع د تخي ير‬
‫القاضي أو قبله‪.‬‬
‫الداللة‪ :‬هي أن تفع ل م ا ي دل على الرض ا بالمق ام م ع ال زوج ب أن خيره ا‬
‫القاضي‪ .‬فأقامت مع الزوج مطاوعة له في المض جع‪ ،‬وغ ير ذل ك ؛ ألن ذل ك دلي ل‬
‫الرضا بالنكاح‪ ،‬والمقام مع ال زوج‪ ،‬ول و فعلت ذل ك بع د مض ي األج ل قب ل تخي ير‬
‫القاضي لم يكن ذلك رضا ؛ ألن إقامتها معه بعد المدة قد تكون الختياره‪ ،‬وقد تكون‬
‫لالختيار بحاله‪ ،‬فال تكون دليل الرضا مع االحتمال‪ .‬وهل يبطل خياره ا بالقي ام عن‬
‫المجلس(‪.)1‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه خيار لدفع ضرر متحقق‪ ،‬فكان على التراخي‪ ،‬كخي ار القص اص‪ ،‬وخي ار‬
‫العيب في المبيع يمنعه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ عدم صحة القياس على الخيار في البيع‪ ،‬ألن ضرره في المبيع غير متحق ق ؛‬
‫ألنه قد يكون المقصود ماليته أو خدمت ه‪ ،‬ويحص ل ذل ك م ع عيب ه بخالف المقص ود من‬
‫الزواج الذي هو االستمتاع‪ ،‬فإنه يفوت ذلك بعيبه‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن خي ار العيب ث ابت على الف ور‪ ،‬فم تى أخ ر الفس خ م ع العلم‬
‫واإلمكان‪ ،‬بطل خياره‪ ،‬ولزم العقد‪ ،‬وهو ق ول الش افعي وق ول للحنابل ة‪ ،‬وه و ق ول‬
‫اإلمامية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأنه خيار ال رد ب العيب‪ ،‬فك ان على الف ور‪ ،‬كال ذي في‬
‫البيع‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و أن الخي ار يختل ف ب اختالف العي وب ش دة‬
‫ونوعا‪ ،‬وباختالف المخير زوجا أو امرأة‪ ،‬وباختالف الظ روف الداعي ة إلى تأجي ل‬
‫التص ريح بطلب التفري ق‪ ،‬ومن الخط أ التنص يص على ق ول واح د م ع اختالف‬
‫االعتبارات‪.‬‬
‫ولكن مع ذلك فإن لما شرطه أصحاب الق ول األول من ظه ور م ا ي دل على‬
‫الموافقة سواء بالتنصيص أو بداللة الحال اعتبارا وقوة‪ ،‬ألن الظروف ال تي ترتب ط‬
‫بالبناء قد تحول بين الزوجين وإبداء رأيهم ا بص راحة‪ ،‬فل ذلك ك ان األرجح ه و أن‬
‫ت ترك لهم ا فرص ة التثبت والتحق ق إلى أن يق ررا الق رار النه ائي في المس ألة من‬
‫القبول أو الرفض‪.‬‬
‫أن يتم ذلك على يد القاضي‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على اعتبار هذا الشرط‪ ،‬فيحتاج الفس خ إلى حكم القاض ي‪ ،‬ومن‬
‫‪199‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هذه الفرقة فرقة بطالن‪ ،‬والمرأة ال تملك الطالق‪ ،‬وإنما يملكه ال زوج‬
‫إال أن القاضي يقوم مقام الزوج‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن هذه الفرقة يختص بسببها القاض ي‪ ،‬لم ا ق د يك ون فيه ا من التأجي ل ؛‬
‫ألنه ال يكون إال من القاضي‪ ،‬فكذا الفرقة المتعلقة به كفرقة اللعان‪.‬‬
‫وذكر الكاساني أنه تقع الفرقة بنفس االختيار في ظ اهر الرواي ة‪ ،‬وال يحت اج‬
‫إلى القض اء كخي ار المعتق ة‪ ،‬ووج ه الكاس اني ه ذه الرواي ة ب أن تخي ير الم رأة من‬
‫القاضي تفويض الطالق إليها‪ ،‬فكان اختياره ا الفرق ة تفريق ا من القاض ي من حيث‬
‫المعنى ال منها‪ ،‬والقاضي يملك ذلك لقيامه مقام الزوج(‪.)1‬‬
‫حصول العيب قبل العقد‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اعتبار هذا الشرط‪ ،‬وفي حكم ما ل و ح دث العيب بأح دهما‬
‫بعد العقد على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يثبت لهما الخيار‪ ،‬وهو قول الحنابلة‪ ،‬وقول للش افعية‪ ،‬واس تدلوا‬
‫‪ 1‬ـ أنه عيب لنكاح يثبت الخيار مقارن ا‪ ،‬فأثبت ه طارئ ا‪ ،‬كاإلعس ار وك الرق‪،‬‬
‫فإنه يثبت الخيار إذا قارن‪ ،‬مثل أن تغر األمة من عب د‪ ،‬ويثبت ه إذا ط رأت الحري ة‪،‬‬
‫مثل إن عتقت األمة تحت العبد‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه عقد على منفعة‪ ،‬فحدوث العيب بها يثبت الخيار‪ ،‬كاإلجارة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنهما تساويا فيما إذا كان العيب سابقا‪ ،‬فتساويا فيه الحقا‪ ،‬كالمتبايعين‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن م ا ذهب إلي ه أص حاب الق ول الث اني ينتقض ب العيب الح ادث في‬
‫اإلجارة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال يثبت الخيار‪ ،‬وهو ق ول مال ك‪،‬وأبي بك ر وابن حام د‪ ،‬وه و‬
‫قول اإلمامية‪ ،‬فقد نصوا على أن (العيوب الحادثة للم رأة قب ل العق د مبيح ة للفس خ‪،‬‬
‫وما يتجدد بعد العقد وال وطء ال يفس خ ب ه‪ ،‬وفي المتج دد بع د العق د وقب ل ال دخول‪،‬‬
‫تردد‪ ،‬أظهره أنه ال يبيح الفسخ) (‪ ،)2‬وهو قول الظاهرية‪ ،‬قال ابن ح زم‪ (:‬ال يفس خ‬
‫النكاح بعد صحته بجذام حادث‪ ،‬وال ببرص كذلك‪ ،‬وال بجنون ك ذلك‪ ،‬وال ب أن يج د‬
‫بها شيئا من هذه العيوب‪ ،‬وال بأن تجده هي ك ذلك‪ .‬وال بعنان ة‪ ،‬وال ب داء ف رج‪ ،‬وال‬
‫بشيء من العيوب) (‪)3‬‬
‫ومن األدلة على ذلك أنه عيب حدث ب المعقود علي ه بع د ل زوم العق د‪ ،‬فأش به‬
‫الحادث بالمبيع‪.‬‬
‫القول الث الث‪ :‬إن ح دث ب الزوج‪ ،‬أثبت الخي ار‪ ،‬وإن ح دث ب المرأة ال يثبت ه‪،‬‬
‫‪ )(1‬بدائع الصنائع‪.2/326 :‬‬

‫‪ )(3‬المحلى‪.9/279 :‬‬
‫‪200‬‬
‫وهو قول للشافعية‪ ،‬وقول للمالكية‪ ،‬ألن الرجل يمكنه طالقها‪ ،‬بخالف المرأة‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول الث الث‪ ،‬ألن الرج ل يمكن ه التفري ق‬
‫بالطالق بخالف المرأة‪ ،‬قال الباجي‪ (:‬فذهب القاض ي أب و محم د إلى إثب ات الخي ار‬
‫لها بهذه العيوب كلها كانت موجودة حين العقد أو ثبتت بعده‪ ،‬والفرق بين ما يح دث‬
‫من ذلك بالزوجة وبين ما يحدث بالزوج أن الزوج يقدر على رف ع العق د ب الطالق‪،‬‬
‫والزوجة ال تقدر على ذلك فلو لم يثبت له ا الخي ار ألدى إلى اس تدامة الض رر وم ا‬
‫قاله القاضي أبو محمد يقتضي أن حق المرأة في ثبوت الخيار لها بما حدث ب الزوج‬
‫من ذلك آكد من حق الزوج مما يثبت بالمرأة‪ ،‬وهو ظاهر)(‪)1‬‬
‫والمسألة مع ذلك تختلف عن العيوب الحادثة قب ل العق د‪ ،‬ألن ه في ال ذي ك ان‬
‫موجودا به قبل العقد وس كت عن ذك ره دل على قص ده للخديع ة‪ ،‬واإلض رار به ا‪،‬‬
‫والذي حدث به بعد العق د غ ير قاص د إلي ه‪ ،‬فل ذلك ت رغب الزوج ة في الص بر م ع‬
‫زوجها إال إذا أحال عيبه العيش معه‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ اآلثار المالية للفسخ بالعيب‬
‫ويختلف ذلك باختالف الحالتين التاليتين‪:‬‬
‫الفسخ قبل الدخول‪:‬‬
‫وهو إما أن يكون طالقا أو فسخا‪:‬‬
‫الطالق‪ :‬اتف ق الفقه اء على أن ه إذا طلقه ا قب ل ال دخول‪ ،‬ثم علم أن ه ك ان به ا‬
‫عيب‪ ،‬فعليه نصف الصداق‪ ،‬وال يرجع به ؛ ألنه رضي بالتزام نصف الصداق‪ ،‬فلم‬
‫يرجع على أحد‪ ،‬ومثله ما لو ماتت أو مات قبل العلم بالعيب‪ ،‬فله ا الص داق ك امال‪،‬‬
‫وال يرجع على أحد ؛ ألن سبب الرجوع الفسخ‪ ،‬ولم يوجد‪.‬‬
‫الفسخ‪ :‬اتفق الفقهاء على أنه إذا حصل الفسخ قبل الدخول‪ ،‬فإن ه ال مه ر له ا‬
‫عليه‪ ،‬سواء كان العيب من الزوج أو المرأة‪ ،‬وذلك لألدلة التالية‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الفسخ إن كان منها‪ ،‬فالفرقة من جهتها‪ ،‬فسقط مهرها‪ ،‬كما ل و فس خته‬
‫برضاع زوجة له أخرى‪ ،‬وإن كان منه‪ ،‬فإنما فسخ لعيب بها دلسته باإلخفاء‪ ،‬فصار‬
‫الفسخ كأنه منها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن العوض من الزوج في مقابلة منافعه ا‪ ،‬ف إذا اخت ارت فس خ العق د م ع‬
‫سالمة ما عقدت عليه‪ ،‬رجع العوض إلى العاقد معها‪ ،‬وليس من جهته ا ع وض في‬
‫مقابلة منافع الزوج‪ ،‬وإنما ثبت لها الخيار ألجل ضرر يلحقها‪ ،‬ال لتعذر ما استحقت‬
‫عليه في مقابلته عوضا‪ ،‬فافترقا‪.‬‬
‫حصول الفسخ بعد الدخول‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه إذا حصل الفسخ بعد الدخول فإن لها المهر ؛ ألن المهر‬
‫يجب بالعقد‪ ،‬ويستقر بالدخول‪ ،‬فال يسقط بحادث بعده‪ ،‬ولذلك ال يس قط بردته ا‪ ،‬وال‬
‫‪ )(1‬المنتقى‪.4/122:‬‬
‫‪201‬‬
‫بفسخ من جهتها‪ ،‬واختلفوا في نوع المهر الواجب على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يجب المهر المسمى‪ ،‬وهو رواي ة عن د الحنابل ة‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫‪ 1‬ـ أنه ا فرق ة بع د ال دخول في نك اح ص حيح في ه مس مى ص حيح‪ ،‬ف وجب‬
‫المسمى‪ ،‬كغير المعيبة‪ ،‬وكالمعتقة تحت عبد‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن النكاح صحيح‪ ،‬ألنه وجد بشروطه وأركانه‪ ،‬فكان صحيحا‪ ،‬كما لو لم‬
‫يفسخه‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه لو لم يفسخه لكان صحيحا‪ ،‬فكذلك إذا فس خه‪ ،‬كنك اح األم ة إذا عتقت‬
‫تحت عبد‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن ه ت ترتب علي ه أحك ام الص حة من ثب وت اإلحص ان واإلباح ة لل زوج‬
‫األول‪ ،‬وسائر أحكام الصحيح‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أنه لو كان فاسدا لما جاز إبقاؤه وتعين فسخه‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن الفسخ يثبت حكمه من حينه‪ ،‬غ ير س ابق علي ه‪ ،‬وم ا وق ع على ص فة‬
‫يستحيل أن يكون واقعا على غيرها‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يجب مهر المث ل‪ ،‬وه و ق ول الش افعية‪ ،‬ورواي ة عن د الحنابل ة‪،‬‬
‫واستدلوا على ذلك بأن الفسخ استند إلى العقد‪ ،‬فصار كالعقد الفاسد‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و أن له ا المه ر المس مى‪ ،‬ألن ه المه ر ال ذي‬
‫تراضيا عليه‪ ،‬أما مهر المثل فق د يك ون أك ثر من المس مى‪ ،‬فيتض رر ال زوج‪ ،‬وق د‬
‫يكون أقل منه فتتضرر الزوجة‪ ،‬وه ذا المه ر يثبت للزوج ة من ال زوج ح ال ك ون‬
‫العيب منه‪ ،‬أما إن كان العيب منها وغرر به‪ ،‬فقد ذكرنا في الفصل المتعلق بالكفاءة‬
‫أن الرجل ال ذي دخ ل على الم رأة مغ ررا ب ه ال يجب علي ه من المه ر إال أدنى م ا‬
‫يطلق عليه‪ ،‬بما استحل منها‪ ،‬أما المهر الكامل الذي هو مهر مثلها‪ ،‬أو ما س مي له ا‬
‫فتستحقه من الذي غرر بها إن كانت جاهلة بوقوع هذا التغرير‪ ،‬أما إن كانت عالمة‬
‫فال تستحق من المهر إال ما أعطاها زوجها‪ ،‬وهو أدنى م ا يطل ق علي ه المه ر على‬
‫خالف العلماء في ذلك‪.‬‬
‫‪202‬‬
‫التفريق بسبب التفريط في حقوق الزوجية‬
‫نتناول في ه ذا الفص ل الص الحيات المعط اة للقاض ي من ط رف الش ريعة‪،‬‬
‫ألجل مراعاة مص لحة الزوج ة في ح ال تفري ط زوجه ا في حقوقه ا‪ ،‬ق د رأين ا من‬
‫خالل استقراء ما ورد في الفقه اإلسالمي عنها أنه يمكن حصرها في ثالثة‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ التفريق بسبب التفريط يف احلقوق املادية‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ التفريق بسبب غياب الزوج‬
‫‪ 3‬ـ التفريق بسبب فقد الزوج‬
‫أوال ـ التفريق بسبب التفريط في الحقوق المادية‬
‫اختلف الفقهاء في حال إعس ار ال زوج ه ل للزوج ة الح ق في طلب التفري ق‬
‫بينها وبين زوجها لعجزه عن اإلنفاق أم ال على قولين(‪:)1‬‬
‫القول األول‪ :‬أنها ال تملك فراقه بذلك‪ ،‬ول و طلبت ه ال يجيبه ا القاض ي إلى م ا‬
‫طلبته‪ ،‬ولكن يرفع يده عنها لتكتسب ؛ ألنه حق لها علي ه‪ ،‬فال يفس خ النك اح لعج زه‬
‫عنه‪ ،‬وهو قول عطاء‪ ،‬والزهري‪ ،‬وابن شبرمة‪ ،‬وأبي حنيفة وص احبيه‪ ،‬وق ول ابن‬
‫حزم‪ ،‬وقد قال الحسن البصري في الرجل يعجز عن نفقة امرأته‪( :‬تواس يه تتقي هللا‬
‫تعالى وتص بر وينف ق عليه ا م ا اس تطاع)‪ ،‬وعن س فيان الث وري في الم رأة يعس ر‬
‫زوجها بنفقتها ؟ قال‪ :‬هي ام رأة ابتليت فلتص بر‪ ،‬وال تأخ ذ بق ول من ف رق بينهم ا)‬
‫(‪ ،)2‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هللا تعالى أوجب إنظار المعسر بالدين في قول ه تع الى‪َ ﴿:‬وإِ ْن َك انَ ُذو‬
‫ُع ْس َر ٍة فَنَ ِظ َرةٌ إِلَى َم ْي َس َر ٍة ﴾ (البق رة‪ )280:‬فهاهن ا أولى ألن بق اء الزوجي ة مطل وب‬
‫لصاحب الشرع‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قول هللا تعالى‪ ﴿:‬لِيُنفِ ْق ُذو َس َع ٍة ِم ْن َس َعتِ ِه َو َم ْن قُ ِد َر َعلَ ْي ِه ِر ْزقُهُ فَ ْليُنفِ ْق ِم َّما‬
‫ْر يُ ْسرًا﴾(الطالق‪ ،)7:‬وق ال‬ ‫آتَاهُ هَّللا ُ اَل يُ َكلِّفُ هَّللا ُ نَ ْفسًا إِاَّل َما آتَاهَا َسيَجْ َع ُل هَّللا ُ بَ ْع َد ُعس ٍ‬
‫تعالى‪ ﴿:‬اَل يُ َكلِّفُ هَّللا ُ نَ ْفسًا إِاَّل ُو ْس َعهَا ﴾ (البقرة‪)286:‬‬
‫‪ 3‬ـ أن النفقة كما ال يطلق بها في الزمان الماضي إجماعا كذلك ال يطل ق به ا‬
‫بها في الحال‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ استصحاب الحال وذلك أن العصمة ثبتت باإلجماع فال تنحل إال بإجم اع‬
‫‪ )(1‬هناك قول ثالث ذكره ابن قدامة للعنبري هو أن يحبس إلى أن ينفق‪ ،‬المغني‪.8/163:‬‬
‫‪ )(2‬انظر النصوص عن السلف في ذلك‪ :‬المحلى‪.9/255:‬‬
‫‪203‬‬
‫أو بدليل من كتاب أو سنة ال بالقياس‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن العجز عن النفقة أمر عارض يمكن زواله‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن الضرر الحاصل للزوجة من إعسار الزوج يمكن تدارك ه ب اإلذن له ا‬
‫باالستدانة عليه‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن التفريق في ه ض رر يلح ق ال زوج وال يمكن تدارك ه أو عالج ه‪،‬بينم ا‬
‫ضرر الزوجة يمكن تداركه والقاعدة المقررة في حال تعارض ضررين أن يرتكب‬
‫أخفهما‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن العجز عن النفقة في الحال كما أنه ال يوجب بيع أم الولد وال خروجها‬
‫عن ملكه كذلك ال يوجب تطليق الزوجة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن المرأة مخيرة بين الصبر عليه‪ ،‬وبين فراقه‪ ،‬وأن للقاضي أن‬
‫يفرق بينهما لهذا العجز واإلعسار كماله أن يفرق بينهم ا المتناع ه عن اإلنف اق م ع‬
‫قدرته عليه‪ ،‬وروي هذا القول عن عم ر‪ ،‬وعلي‪ ،‬وأبي هري رة‪ ،‬وب ه ق ال س عيد بن‬
‫المسيب‪ ،‬والحسن‪ ،‬وعمر بن عبد العزيز‪ ،‬وربيعة‪ ،‬وحماد‪ ،‬ومالك‪ ،‬ويحيى القطان‪،‬‬
‫وعبد الرحمن بن مهدي‪ ،‬والشافعي‪ ،‬وإسحاق‪ ،‬وأبو عبيد‪ ،‬وأبو ث ور واس تدلوا على‬
‫ُوف أَوْ ت َْس ِري ٌح بِإِحْ َس ا ٍن﴾(البق رة‪،)229:‬‬ ‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪ ﴿ :‬فَإ ْم َس ا ٌ‬
‫ك بِ َم ْع ر ٍ‬
‫وليس اإلمساك مع ترك اإلنفاق إمساكا بمعروف‪ ،‬فيتعين التسريح‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله ‪ (:‬تقول الم رأة إم ا أن تطعم ني وإم ا أن تطلق ني‪ ،‬ويق ول العب د‬
‫أطعمني واستعملني‪ ،‬ويقول الولد إلى من تدعني) (‪)1‬‬
‫‪ 3‬ـ عن ابن أبي الزناد‪ ،‬قال‪ :‬سألت سعيد بن المس يب عن الرج ل ال يج د م ا‬
‫ينفق على امرأته‪ ،‬أيفرق بينهما ؟ ق ال‪ :‬نعم‪ .‬قلت‪ :‬س نة ؟ ق ال‪ :‬س نة‪ ،‬وه ذا التعب ير‬
‫ينصرف إلى سنة رسول هللا ‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه إذا ثبت الفسخ بالعجز عن الوطء‪ ،‬والضرر فيه‪ ،‬أق ل‪ ،‬ألن ه إنم ا ه و‬
‫فقد لذة وشهوة يقوم البدن بدونه‪ ،‬فألن يثبت بالعجز عن النفقة التي ال يقوم البدن إال‬
‫بها أولى‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أنا إنما أمرناه برفع ضرر عليه وهو إطالقها لمن ينفق عليها‪ ،‬ولم تلزمه‬
‫النفقة مع العسرة حتى يرد أن هللا أوجب إنظار المعسر‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن النفقة في مقابلة االستمتاع بدليل أن الناشز ال نفق ة له ا عن د الجمه ور‬
‫فإذا لم يجد النفقة سقط االستمتاع فوجب الخيار‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن المقص د إذا اتح دت وس يلته أم ر ب ه عين ا‪ ،‬وإذا تع ددت ب أن ك ان ل ه‬
‫وسيلتان فأكثر خير بينهم ا وال يتعين أح دهما عين ا‪ ،‬ولمتع دد الوس يلة في الش ريعة‬
‫فروع كثيرة‪،‬منها مثال أن السفر إلى الحج يتيسر فيه البر والبح ر ال يتعين أح دهما‪،‬‬
‫ولمتحد الوسيلة في الشريعة أيضا فروع منه ا زوال الض رر عن الزوج ات الواق ع‬
‫‪ )(1‬أخرجه البخارى ( ‪ ،5/2048‬رقم ‪ ،)5040‬وابن حبان ( ‪ 8/149‬رقم ‪ .)3363‬وأخرجه أيضا‪ :‬البيهقى (‬
‫‪ ،7/470‬رقم ‪)15488‬‬
‫‪204‬‬
‫من ذلك اتحدت وسيلته أي سبب الخروج عن ضرر الجوع والع ري وه و التطلي ق‬
‫فأمر به عينا‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو عدم التعجي ل ب التفريق‪ ،‬ب ل تعطى الفرص ة‬
‫الكافية للزوج للتخلص من إعساره‪ ،‬فإن لم يتخلص استحقت الزوج ة ح ق التفري ق‬
‫بينها وبين زوجها‪ ،‬بشرط أن يكون إعساره عن الحاجيات الض رورية لإلنس ان من‬
‫المطعم والملبس والعالج والس كن‪ ،‬أم ا اإلعس ار عن الكمالي ات كالخ ادم وأن واع‬
‫الرفاهية‪ ،‬فالزوج غير مطالب بها شرعا‪ ،‬فلذلك ال تستحق الزوجة التفريق بس ببها‪،‬‬
‫ولها الحق في حل العصمة بدل ذلك بالخلع‪.‬‬
‫وقت الفسخ‪:‬‬
‫اختل ف الق ائلون بح ق الم رأة في طلب التفري ق في وقت الفس خ‪ ،‬ه ل يفس خ‬
‫بمجرد ثبوت اإلعسار على اإلطالق‪ ،‬أم يؤجل مدة لذلك على األقوال التالية‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أنه ال تأجي ل في ذل ك فم تى ثبت اإلعس ار بالنفق ة ج از للم رأة‬
‫المطالبة بالفسخ من غير إنظار‪ ،‬وهو قول الحنابلة وأحد ق ولي الش افعي‪ ،‬واس تدلوا‬
‫‪ 1‬ـ أنه معنى يثبت الفسخ‪ ،‬ولم ي رد الش رع باإلنظ ار في ه‪ ،‬ف وجب‪ ،‬أن يثبت‬
‫الفسخ في الحال‪ ،‬كالفسخ بالعيب‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن سبب الفسخ اإلعسار‪ ،‬وقد وجد‪ ،‬فال يلزم التأخير‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه يؤجل في ذلك مدة‪ ،‬وقد اختلف في تحديدها‪ ،‬فق ال حم اد بن‬
‫أبي سليمان‪ :‬يؤجل سنة قياسا على العنين‪ ،‬وقال عمر بن عبد العزي ز‪ :‬اض ربوا ل ه‬
‫شهرا أو شهرين‪ ،‬وقال مالك‪ :‬الشهر ونحوه‪ .‬وقال الشافعي في القول اآلخر‪ :‬يؤج ل‬
‫ثالثا‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة ـ كما ذكرن ا س ابقا ـ ه و أن يؤج ل م دة كافي ة‪،‬‬
‫وهي تختلف بحسب العم ل ال ذي يري د أن يتخلص ب ه من إعس اره‪ ،‬وبحس ب ن وع‬
‫اإلعسار الذي يريد أن يتخلص منه‪ ،‬فقد تطول مدة هذا العمل‪ ،‬وقد تقصر‪ ،‬فالمعسر‬
‫بالسكن ليس كالمعسر بنفقة المطعم والكسوة‪.‬‬
‫فلذلك نرى أنه بدل تحديد المدة بمق دار زم ني ق د يش غله تربص ه عن العم ل‬
‫للتخلص من إعساره أن يبين للقاضي أو لمن يكلفه القاضي بذلك ن وع العم ل ال ذي‬
‫يريد االشتغال به‪ ،‬والخطوات التي يريد سيرها‪ ،‬ومن خالل ذل ك يمكن للقاض ي أن‬
‫يرى جديته وعدم جديته‪ ،‬فهما الفيصل في التفرقة وعدمها‪.‬‬
‫نوع التفريق في اإلجراء القضائي‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أن كل موضع ثبت للزوجة فيه الفسخ ألجل النفق ة‪ ،‬فإن ه ال‬
‫يتم إال بحكم الح اكم باعتب اره فس خا مختلف ا في ه‪ ،‬وال يج وز للح اكم التفري ق إال أن‬
‫تطلب المرأة ذلك ؛ ألنه حقها‪ ،‬فلم يجز من غير طلبها‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في ن وع‬
‫‪205‬‬
‫تفريق القاضي على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬إنه فسخ ال رجعة له فيه‪ ،‬وهو قول الش افعي وابن المن ذر‪ ،‬فأم ا‬
‫إن أجبره الحاكم على الطالق‪ ،‬فطلق أقل من ثالث‪ ،‬فله الرجعة عليه ا م ا دامت في‬
‫العدة‪ ،‬فإن راجعها‪ ،‬وهو معس ر‪ ،‬أو امتن ع من اإلنق اق عليه ا‪ ،‬ولم يمكن األخ ذ من‬
‫ماله‪ ،‬فطلبت المرأة الفسخ‪ ،‬فللح اكم الفس خ ؛ ألن المقتض ي ل ه ب اق‪ ،‬أش به م ا قب ل‬
‫الطالق‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأنها فرقة لعجزه عن الواجب له ا علي ه فأش بهت فرق ة‬
‫العنة‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬ه و تطليق ة‪ ،‬وه و أح ق به ا إن أيس ر في ع دتها‪ ،‬وه و ق ول‬
‫المالكية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما بأنه تفريق المتناعه من ال واجب علي ه له ا‪ ،‬فأش به‬
‫تفريقه بين المولى وامرأته إذا امتنع من الفيئة والطالق‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و أن أي تفري ق من غ ير رض ا ال زوج ليس‬
‫طالقا‪ ،‬حتى ال تستنفذ عدد الطلقات‪ ،‬ألن من مقاصد الشرع في هذا هو الحفاظ على‬
‫فرص الرجعة بين الزوجين‪ ،‬واعتبار تفريق القاضي تطليقة يقلل من هذه الفرص‪.‬‬
‫التفريق بسبب عدم قدرة الغائب على اإلنفاق‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيما لو غاب الزوج‪ ،‬ولم تجد الزوجة ما تنفق ب ه على نفس ها‪،‬‬
‫ولم يقدر القاضي على أخذ النفقة من مال الغائب بأي وسيلة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن لها الخي ار في الفس خ‪ ،‬وه و رواي ة عن د الحنابل ة‪ ،‬واس تدلوا‬
‫‪ 1‬ـ أن اإلنفاق عليها من ماله متعذر‪ ،‬فكان لها الخي ار‪ ،‬كح ال اإلعس ار‪ ،‬ب ل‬
‫هذا أولى بالفسخ‪ ،‬فإنه إذا جاز الفسخ على المعذور‪ ،‬فعلى غيره أولى‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن في الصبر ضررا أمكن إزالته بالفسخ‪ ،‬فوجبت إزالته‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه ن وع تع ذر يج وز الفس خ‪ ،‬فلم يف ترق الح ال بين الموس ر والمعس ر‪،‬‬
‫كأداء ثمن الم بيع‪ ،‬فإن ه ال ف رق في ج واز الفس خ بين أن يك ون المش تري معس را‪،‬‬
‫وبين أن يهرب قبل أداء الثمن‪ ،‬وعيب اإلعسار إنما جوز الفسخ لتعذر اإلنفاق‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أما قولهم‪ :‬إنه يحتمل أن ينفق فيما بع د ه ذا‪،‬ف إن المعس ر ك ذلك يمكن أن‬
‫يغنيه هللا‪ ،‬أوأن يقترض‪ ،‬أو يعطى ما ينفقه‪ ،‬فاستويا في ذلك‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنها ال تملك الفسخ‪ ،‬وهو ظاهر مذهب الش افعي واس تدلوا على‬
‫‪ 1‬ـ أن الفسخ في المعسر لعيب اإلعسار‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الموسر في مظنة إمكان األخذ من ماله‪ ،‬وإذا امتنع في ي وم‪ ،‬فربم ا ال‬
‫يمتنع في الغد‪ ،‬بخالف المعسر‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن حكمها يختلف بحس ب م دة الغيب ة ون وع‬
‫تضرر الزوجة‪ ،‬وع دم إمك ان التالفي باالس تدانة ونحوه ا‪ ،‬ف إذا ط الت م دة الغيب ة‬
‫‪206‬‬
‫وتح رجت الزوج ة حرج ا ش ديدا‪ ،‬ولم تتمكن من إيج اد أي وس يلة تنف ق به ا على‬
‫نفسها‪ ،‬فإن لها الحق في طلب التفريق بينها وبين زوجها على أن يعذر للزوج بذلك‬
‫حتى يتبين أمره كما سنرى في المطلب التالي‪.‬‬
‫ثانيا ـ التفريق بسبب غياب الزوج‬
‫وهو مفارقة الزوج بيت الزوجية مفارقة غير منقطعة‪ ،‬بحيث يع رف خ بره‪،‬‬
‫ويأتي كتابه‪ ،‬وتعلم حياته(‪.)1‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في حكم الفرقة بين الزوجين بسبب ه ذا الن وع من الغيب ة‬
‫بناء على اختالفهم في حكم اس تدامة ال وطء‪ ،‬ه ل هي ح ق للزوج ة ك الزوج‪ ،‬أم ال‬
‫القول األول‪ :‬أن حق المرأة في الوطء قضاء ينتهي بالوطء م رة واح دة‪ ،‬ف إذا‬
‫غاب الزوج عنها بع د ذل ك وت رك له ا م ا تنفق ه على نفس ها لم يكن له ا ح ق طلب‬
‫الفرقة‪ ،‬وهو قول الحنفية والشافعية وقول القاضي من الحنابلة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن هذا الحق ثابت للزوجة مطلقا‪ ،‬على ذلك فله ا طلب التفري ق‬
‫منه بسبب الغيبة‪ ،‬وهو قول المالكية والحنابلة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة ه و أن ه ذا الح ق ث ابت للزوج ة مطلق ا‪ ،‬فل ذلك‬
‫تستحق التفريق بينها وبين زوجها بسببه‪ ،‬فهو من الحاجيات األساسية ال تي تتطلبه ا‬
‫الحياة الزوجية كالنفق ة وغيره ا إال إذا رض يت الزوج ة بالتن ازل عنه ا‪ ،‬فال ح رج‬
‫عليها في ذلك‪.‬‬
‫ثم إن أضرار الغيب ة ال ترتب ط فق ط به اتين الن احيتين‪ :‬ناحي ة النفق ة وناحي ة‬
‫المعاش رة الجنس ية‪ ،‬ب ل تتع داهما إلى أض رار أخ رى ق د تص لى بناره ا الزوج ة‪،‬‬
‫خاصة إن كانت غيبة طويلة‪ ،‬فلذلك ال تكل ف ال زوج عنت ا في تحم ل غيب ة زوجه ا‬
‫حتى لو كانت غيبة شرعية‪ ،‬ألن ذلك قد يؤدي بها إلى أن تصبح كالمعلقة‪ ،‬وهو مما‬
‫رفض قبوله الشرع‪.‬‬
‫نوع التفريق للغيبة‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء القائلون بالتفريق للغيبة على أنه ال بد فيه ا من قض اء القاض ي‪،‬‬
‫ألنها فصل مجتهد فيه‪ ،‬فال تنف ذ بغ ير قض اء‪ ،‬واختلف وا في كونه ا فس خا أو طالق ا‬
‫القول األول‪ :‬أن الفرقة للغيبة فسخ‪ ،‬وهو قول الحنابلة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنها طالق‪ ،‬وهو قول المالكية‪ ،‬ومرادهم بالطالق في مث ل ه ذه‬
‫األح وال الطالق الب ائن‪ ،‬كم ا ق ال ابن أبي زي د الق يرواني‪ (:‬إن ك ل طالق يوقع ه‬
‫الحاكم طالق بائن إال طالق المولي وطالق المعسر بالنفقة)‪ ،‬ثم إنه طالق للض رر‪،‬‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬الموسوعة الفقهية‪ ،29/62:‬وانظر‪ :‬شرح النيل‪.7/37:‬‬
‫‪207‬‬
‫وهو بائن عندهم كما سنرى‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة مثلما ذكرنا في نظيراتها أن األرجح اعتبار ه ذا‬
‫التفريق فسخا للحفاظ على فرص التطليق التي أتاحها الشرع للزوج‪ ،‬زيادة على أن‬
‫هذا التفريق لم يقصده الزوج‪ ،‬فال يعتبر طالقا منه‪ ،‬فهو طالق من القاض ي كم ا أن‬
‫الخلع طالق من المرأة‪.‬‬
‫حكم التفريق لألسر‪:‬‬
‫فاألسر مما يلحق بالغائب إذا علمت حياته‪ ،‬وقد أجمع الفقهاء على أن زوج ة‬
‫األسير ال تنكح حتى تعلم يقين وفاته‪ ،‬قال ابن المنذر‪(:‬وأجمعوا أن زوجة األس ير ال‬
‫تنكح حتى يعلم بيقين وفاته ما دام على اإلسالم) (‪)1‬‬
‫ولكن هذا اإلجماع ـ فيما نرى ـ مقيد بعدم حصول الضرر بالمرأة التي يؤسر‬
‫زوجها لمدة طويلة حتى ل و ك انت ت تيقن حيات ه‪ ،‬والض رر ليس متعلق ا هن ا بالنفق ة‬
‫وحدها‪ ،‬بل قد يكون لمجرد حاجة المرأة إلى زوج‪ ،‬وق د أش ار إلى ه ذه الناحي ة في‬
‫حاشية العدوي بقوله‪(:‬مثلها زوج ة األس ير‪ ،‬فإنهم ا يبقي ان كم ا هم ا النقض اء م دة‬
‫التعمير(‪ ،)2‬لتعذر الكشف عن زوجيهما إن دامت نفقتهم ا‪ ،‬وإال فلهم ا التطلي ق كم ا‬
‫إذا خشيا على نفسيهما الزنا) (‪ ،)3‬وهذا التعبير مع ما يحمله من صراحة يش ير إلى‬
‫الحاجة التي تستدعي تزوج المرأة‪ ،‬ولو لم تخش الزنا‪.‬‬
‫وال ن رى أن في مص لحة الم رأة ال تي ت زوجت ح ديثا‪ ،‬ثم أس ر زوجه ا أن‬
‫تنتظره إلى انقضاء م دة التعم ير‪ ،‬فق د تم وت‪ ،‬وهي تنتظ ره‪ ،‬ثم كي ف ال يب اح له ا‬
‫الزواج‪ ،‬وهي في ريعان شبابها ثم يفتح لها المجال‪ ،‬وهي تستعد لدخول قبرها؟‬
‫حكم التفريق للسجن‪:‬‬
‫اختل ف الفقه اء في ح ق زوج ة الس جين في طلب التفري ق من زوجه ا على‬
‫القول األول‪ :‬عدم جواز التفريق على السجين مطلقا‪ ،‬مهما طالت مدة حبس ه‪،‬‬
‫وسواء أكان سبب حبسه أو مكانه مع روفين أم ال‪ ،‬وه و ق ول الجمه ور‪ ،‬وق د عل ل‬
‫الحنفي ة والش افعية ذل ك بأن ه غ ائب معل وم الحي اة‪ ،‬وهم ال يقول ون ب التفريق علي ه‬
‫لغيابه‪ ،‬وعلله الحنابلة بأن غيابه لعذر‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬ج واز التفري ق على المحب وس إذا طلبت زوجت ه ذل ك وادعت‬
‫الضرر‪ ،‬وه و ق ول المالكي ة‪ ،‬وذل ك بع د س نة من حبس ه‪ ،‬ألن الحبس غي اب‪ ،‬وهم‬
‫يقولون بالتفريق للغيبة مع عدم العذر‪ ،‬كما يقولون بها مع العذر على سواء‪.‬‬
‫‪ )(1‬مراتب اإلجماع‪..77 :‬‬
‫‪ )(2‬والتعمير عند المالكية مدته سبعون سنة من يوم ولد‪ ،‬واختار الشيخان أبو محمد عبدهللا بن أبي زي د وأب و‬
‫الحسن علي القابسي ثمانين‪،‬وحكم بخمس وسبعين سنة‪ ،‬والراجح األول‪ ،‬انظر‪ :‬الشرح الكبير‪.2/482:‬‬
‫‪ )(3‬حاشية العدوي‪.2/221 :‬‬
‫‪208‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول الث اني إن ط الت م دة الحبس‬
‫وتضررت الزوجة بذلك لما ذكرناه سابقا من المقاصد الشرعية‪.‬‬
‫شروط التفريق للغيبة‪:‬‬
‫قيد الفقهاء القائلون بثبوت حق التفريق للزوجة في حال غياب زوجه ا الحكم‬
‫بالتفريق بالشروط التالية على اختالف بينهم في بعض تفاصيلها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن تكون غيبة طويلة‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في مدتها على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن الزوج إذا غاب عن زوجته م دة س تة أش هر ف أكثر ك ان له ا‬
‫طلب التفريق عليه إذا تحققت الشروط األخرى‪ ،‬وهو قول الحنابلة(‪.)1‬‬
‫القول الثاني‪ :‬إنها سنة فأكثر‪ ،‬وهو قول المالكية في المعتمد عندهم‪ ،‬وفي قول‬
‫للغرياني وابن عرفة أن السنتين والثالث ليست بطول‪ ،‬بل ال بد من الزي ادة عليه ا‪،‬‬
‫وهذا مبني منهم على االجتهاد والنظر‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن حكمه ا يختل ف بحس ب الم دة ال تي ق رر‬
‫الزوج غيابها‪ ،‬فإن كانت م دة طويل ة‪ ،‬ولكنه ا مح دودة ب زمن معين ال تع دوه‪ ،‬ف إن‬
‫األرجح فيها هو صبر الزوجة تلك المدة ما لم تطل طوال شديدا‪ ،‬وقد يرجح في هذه‬
‫الحالة القول الثاني‪ ،‬أو ما يراه ولي األمر مناسبا من التحديد‪.‬‬
‫أما إن كانت مدة طويلة غير محدودة أو ك انت مس تديمة‪ ،‬ك أن ترتب ط حيات ه‬
‫بهذا الغي اب الطوي ل‪ ،‬ف إن للزوج ة الح ق في طلب التفري ق مطلق ا‪ ،‬لتض ررها من‬
‫كثرة غيابه عنها‪ ،‬ولكن قبل التفريق يعذر للزوج بأن ينقل زوجته معه لمح ل عمل ه‬
‫أو أن يخلي سبيلها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ خشية الضرر‪:‬‬
‫وهو أن تخشى الزوجة على نفسها الضرر بسبب هذه الغيب ة‪ ،‬والض رر هن ا‬
‫هو خشية الوقوع في ال زنى كم ا نص علي ه المالكي ة‪ ،‬وليس اش تهاء الجم اع فق ط‪،‬‬
‫والحنابلة وإن أطلقوا الضرر هنا إال أنهم يريدون به خشية ال زنى كالمالكي ة‪ ،‬إال أن‬
‫هذا الضرر يثبت بقول الزوجة وحدها‪ ،‬ألنه ال يعرف إال منها‪ ،‬إال أن يكذبها ظاهر‬
‫الحال‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن تكون الغيبة لغير عذر‪:‬‬
‫ف إن ك انت لع ذر ك الحج والتج ارة وطلب العلم‪ ،‬فق د اختلف وا في ح ق طلب‬
‫الزوجة التفريق على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يجوز لها طلب التفريق س واء أك ان س فره لع ذر أم لغ ير ع ذر‪،‬‬
‫وهو قول المالكية‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬إذا غاب الزوج عن زوجته بغير عذر ك ان له ا طلب التفري ق‪،‬‬
‫‪ )(1‬الفروع‪.5/322:‬‬
‫‪209‬‬
‫وه و رأي الحنابل ة‪ ،‬ألن اس تدامة ال وطء ح ق للزوج ة م ا لم يكن في ال زوج ع ذر‬
‫مانع‪ ،‬كالمرض ونحوه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو اعتبار تضرر الزوج ة قب ل اعتب ار ش رعية‬
‫الغيب ة‪ ،‬ألن من مقاص د الش رع نفي الض رر‪ ،‬وال يج دي الزوج ة نفع ا أن يغيب‬
‫زوجها غيابا شرعيا أو غير شرعي إذا طالت الغيبة وتضررت بطولها‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ إعذار الغائب‪:‬‬
‫واإلع ذار ه و المبالغ ة في الع ذر‪ ،‬ومن ه ق د أع ذر من أن ذر أي ق د ب الغ في‬
‫اإلعذار من تقدم إليك فأنذرك‪ ،‬ومن ه إع ذار القاض ي إلى من ثبت علي ه ح ق يؤخ ذ‬
‫منه فيعذر إليه فيمن شهد علي ه ب ذلك‪ ،‬واألص ل في ه قول ه تع الى في قص ة الهده د‪:‬‬
‫ين﴾(النمل‪ )21:‬وقوله تعالى‪:‬‬ ‫﴿ أَل ُ َع ِّذبَنَّهُ َع َذابًا َش ِديدًا أَوْ أَل َ ْذبَ َحنَّهُ أَوْ لَيَأْتِيَنِي بِس ُْلطَا ٍن ُمبِ ٍ‬
‫ث َر ُسواًل ﴾(اإلسراء‪)15:‬وقوله تعالى‪َ ﴿ :‬ولَوْ أَنَّا أَ ْهلَ ْكنَ اهُ ْم‬ ‫﴿ َو َما ُكنَّا ُم َع ِّذبِينَ َحتَّى نَ ْب َع َ‬
‫ك ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن نَ ِذ َّل‬ ‫ب ِم ْن قَ ْبلِ ِه لَقَالُوا َربَّنَ ا لَ وْ اَل أَرْ َس ْلتَ إِلَ ْينَ ا َر ُس واًل فَنَتَّبِ َع آيَاتِ َ‬ ‫بِ َع َذا ٍ‬
‫َون َْخ َزى﴾(طه‪ ،)134:‬وغيرها من اآليات الكريمة‪.‬‬
‫فمن أحكام القاضي في اإلسالم أن ال يعجل بالحكم قبل إعذار المحكوم عليه‪،‬‬
‫قال ابن فرحون‪ (:‬وينبغي للقاضي أن ال يحكم على أح د ح تى يع ذر إلي ه برج ل أو‬
‫رجلين‪ ،‬وإذا أعذر بواحد أجزأه‪ ،‬ق ال ابن الح اجب ويحكم بع د أن يس أله أبقيت ل ك‬
‫حجة ؟ فيق ول ال‪ ،‬ف إن ق ال نعم أنظ ره م ا لم يت بين ل دده‪ ،‬والمحك وم علي ه أعم من‬
‫المدعي والمدعى عليه‪ ،‬والمتبادر للذهن ه و الم دعى علي ه ؛ ألن ه ق د تق وى حج ة‬
‫المدعى عليه فيتوجه الحكم على المدعي باإلبراء أو بغيره من وجوه الحكم)(‪)1‬‬
‫فل ذلك نص الفقه اء على أن يكتب القاض ي إلى ال زوج يخ يره بين الرج وع‬
‫إليها أو نقلها إليه أو تطليقها ويضرب له ل ذلك م دة مناس بة‪ ،‬ألن تحدي د اآلج ال من‬
‫األمور األساسية في األحكام القضائية‪ ،‬وهو سنة شرعية‪ ،‬ويرجع معظمها الجته اد‬
‫القاضي إال ما ورد بتحديده شرعا كما سبق ذكره في مناسبات مختلفة‪.‬‬
‫فإن عاد إليها‪ ،‬أو نقلها إليه أو طلقها فبها‪ ،‬وإن اعتذر لغياب ه بع ذر مقب ول لم‬
‫يفرق عليه عند الحنابلة كم ا ذكرن ا دون المالكي ة‪ ،‬وإن أبى ذل ك‪ ،‬أو لم ي رد بش يء‬
‫وقد انقض ت الم دة المض روبة‪ ،‬أو لم يكن ل ه عن وان مع روف‪ ،‬أو ك ان عنوان ه ال‬
‫تصل الرسائل إليه طلق القاضي عليه بطلبها‪.‬‬
‫‪ )(1‬تبصرة الحكام‪.1/194:‬‬
‫‪210‬‬
‫ثالثا ـ التفريق بسبب فقد الزوج‬
‫وقد عرف السرخسي المفقود بقوله‪ (:‬المفقود اس م لموج ود ه و حي باعتب ار‬
‫أول حاله‪ ،‬ولكنه خفي األثر كالميت باعتبار مآله‪ ،‬وأهله في طلب ه يج دون‪ ،‬ولخف اء‬
‫أثر مس تقره ال يج دون‪ ،‬ق د انقط ع عليهم خ بره واس تتر عليهم أث ره‪ ،‬وبالج د ربم ا‬
‫يصلون إلى المراد‪ ،‬وربما يتأخر اللقاء إلى يوم التناد)(‪)1‬‬
‫ويتعلق به المسائل التالية(‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ أحوال المفقود وأحكامها‪:‬‬
‫ال يخلو المفقود من حالتين‪ ،‬فهو إما أن يكون محتمال رجوعه بسبب ع دم م ا‬
‫يدعو إلى الخوف عليه‪ ،‬أو أن يكون مستبعد الرجوع‪ ،‬وتفصيل كالم الفقهاء في كلتا‬
‫الحالتين كما يلي‪:‬‬
‫الحالة األولى‪ :‬احتمال رجوعه‪:‬‬
‫وهو حال كون ظاهر غيبته السالمة‪ ،‬كسفر التجارة في غ ير مهلك ة‪ ،‬وطلب‬
‫العلم والسياحة‪ ،‬وكونه مع ذلك ع اقال س ليما عارف ا لكيفي ة التص رف‪ ،‬وق د اختل ف‬
‫الفقهاء في ثبوت امتالكه لعصمة زوجته على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬ال ت زول الزوجي ة م ا لم يثبت موت ه‪ ،‬وق د روي ذل ك عن علي‬
‫وأبي قالبة‪ ،‬والنخعي‪ ،‬وأبي عبيد‪ ،‬وهو قول ابن شبرمة‪ ،‬وابن أبي ليلى‪ ،‬والثوري‪،‬‬
‫وأبي حنيفة‪ ،‬والشافعي في الجديد‪ ،‬وهو قول ابن حزم مطلقا في ه ذا وغ يره‪ ،‬ق ال‪:‬‬
‫( ومن فقد فعرف أين موضعه أو لم يعرف في حرب فقد أو حرب وله زوج ة أو أم‬
‫ولد وأمة ومال لم يفسخ بذلك نكاح امرأت ه أب دا‪ ،‬وهي امرأت ه ح تى يص ح موت ه أو‬
‫تموت هي‪..‬فإن لم يكن له مال بيعت األمة وقيل للزوجة وألم الولد انظ را ألنفس كما‬
‫فإن لم يكن لهما مال مكتسب أنفق عليهما من سهم الفقراء والمساكين من الص دقات‬
‫كسائر الفقراء وال فرق)(‪)3‬‬
‫القول الثاني‪ :‬زوال الزواج بالفسخ بعد م دة من فق ده‪ ،‬وق د اختل ف في تحدي د‬
‫المدة على المذاهب التالية‪:‬‬
‫المذهب األول‪ :‬تتربص أربع سنين‪ ،‬وتعتد للوفاة أربعة أشهر وعش را‪ ،‬وتح ل‬
‫لألزواج‪ ،‬وقد ثبت ذلك عن عثمان وابن مسعود في رواي ة‪،‬وعن جم ع من الت ابعين‬
‫كالنخعي وعطاء والزهري ومكحول والشعبي وهو قول مالك والشافعي في الق ديم‪،‬‬
‫وقد اتفق أكثرهم على أن التأجيل من يوم ترفع أمرها للحاكم‪ ،‬وعلى أنها تعت د ع دة‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪ ،11/34:‬وانظر‪ :‬الفروع البن مفلح‪.5/35:‬‬

‫‪ )(2‬المحلى‪ ،9/316:‬المغ ني‪ ،8/109:‬المبس وط‪ ،11/38:‬ب دائع الص نائع‪،6/196:‬تب يين الحق ائق‪،3/311:‬‬
‫تبص رة الحك ام‪ ،1/176:‬كش اف القن اع‪ ،5/422:‬إعان ة الط البين‪ ،3/293:‬حاش ية البج يرمي‪ ،3/363:‬المبس وط‪:‬‬
‫‪ ،11/37‬التاج واإلكليل‪.4/155 :‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.10/133:‬‬
‫‪211‬‬
‫الوفاة بعد مضي األربع سنين(‪ ،)1‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه إذا جاز الفس خ لتع ذر ال وطء بالعن ة‪ ،‬وتع ذر النفق ة باإلعس ار‪ ،‬فألن‬
‫يجوز هاهنا لتعذر الجميع أولى‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ حديث عمر في المفقود‪ ،‬مع موافقة الص حابة ل ه‪ ،‬وت ركهم إنك اره ونص‬
‫حديث عمر في المفقود بطوله كما أورده ابن عبد البر‪(:‬أن رجال خ رج يص لي م ع‬
‫قومه صالة العشاء ففقد‪ ،‬ف انطلقت امرأت ه إلى عم ر فحدثت ه ب ذلك‪ ،‬فس أل عن ذل ك‬
‫قومها فصدقوها‪ ،‬فأمرها أن تتربص أربع س نين‪ ،‬فتربص ت ثم أتت عم ر فأخبرت ه‬
‫بذلك‪ ،‬فس أل عن ذل ك قومه ا فص دقوها‪ ،‬فأمروه ا أن ت تزوج‪ ،‬ثم إن زوجه ا األول‬
‫قدم‪ ،‬فارتفعوا إلى عمر فقال‪ :‬عمر يغيب أحدكم الزمان الطويل ال يعلم أهله حيات ه‪،‬‬
‫قال‪ :‬إن لي عذرا قال‪ :‬فما ع ذرك ق ال‪ :‬خ رجت أص لي م ع ق ومي ص الة العش اء‪،‬‬
‫فس بتني الجن‪ ،‬فكنت فيهم زمان ا فغ زاهم جن مؤمن ون فق اتلوهم‪ ،‬فظه روا عليهم‬
‫وأصابوا لهم سبايا‪ ،‬فكنت فيمن أصابوا فقالوا‪ :‬ما دينك قلت‪ :‬مس لم ق الوا‪ :‬أنت على‬
‫ديننا ال يحل لنا سبيك‪ ،‬فخيروني بين المقام وبين القف ول‪ ،‬ف اخترت القف ول‪ ،‬ف اقبلوا‬
‫معي باللي ل يس ير يح دو بي وبالنه ار إعص ار ريح أتبعه ا‪ ،‬ق ال‪ :‬فخ يره عم ر بين‬
‫المرأة والصداق) (‪)2‬‬
‫المذهب الث اني‪ :‬إذا مض ى علي ه تس عون س نة‪ ،‬قس م مال ه‪ ،‬وه ذا يقتض ي أن‬
‫زوجته تعتد عدة الوفاة ثم تتزوج‪ ،‬وتعتبر تسعين سنة من يوم والدته ؛ ألن الظ اهر‬
‫أنه ال يعيش أكثر من هذا العمر‪ ،‬فإذا اقترن به انقط اع خ بره‪ ،‬وجب الحكم بموت ه‪،‬‬
‫كما لو كان فقده بغيبة ظاهرها الهالك‪ ،‬وهو رواي ة عن أحم د‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك‬
‫‪ 1‬ـ أن هذه غيبة ظاهرها السالمة‪ ،‬فلم يحكم بموته‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن خبر عمر ورد في من ظاهر غيبته الهالك‪ ،‬فال يقاس عليه غيره‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول الث اني م ع جع ل تحدي د الم دة ل ولي‬
‫األمر‪ ،‬ألن فعل عمر من أمرها ب التربص أرب ع س نين يرج ع للظ روف ال تي ك ان‬
‫يخضع لها الناس في ذلك الوقت من صعوبة التحري‪ ،‬وعدم تيسر التنقل‪ ،‬والحاج ة‬
‫إلى الزمن في كل ذلك‪ ،‬أما في عصرنا‪ ،‬فنرى إمكانية تقليص المدة بحسب ما ي راه‬
‫الخ براء في ذل ك‪ ،‬فليس في المس ألة نص نب وي يح رم تج اوزه‪ ،‬وال إجم اع يح رم‬
‫خرقه‪ ،‬وفعل عمر يرجع لواليته‪ ،‬ولو كان في المسألة حديث لذكره‪ ،‬وعدم اختالف‬
‫الصحابة معه في ذلك ال لكون المسألة توقيفية‪ ،‬بل لوجوب طاعة ولي األمر‪.‬‬
‫وقد ذكرنا هذا ألن تحديد الم دة ب أربع س نين‪ ،‬ثم الب دء بع د ه ذه األرب ع بع د‬
‫‪ )(1‬فتح الباري‪.9/431:‬‬
‫‪ )( 2‬قال ابن عبد البر‪ :‬هذا خبر صحيح من رواية العراقيين والمكيين مشهور‪ ،‬وق د روى معن اه الم دنيون في‬
‫المفقود إال أنهم لم يذكروا مع نى اختط اف الجن للرج ل‪ ،‬وال ذك روا تخي ير المفق ود بين الم رأة والص داق‪ ،‬التمهي د‪:‬‬
‫‪.12/184‬‬
‫‪212‬‬
‫اتصالها بالحاكم‪ ،‬قد يحمل مضرة كبيرة للمرأة لم يكلفها الشرع بتحملها‪.‬‬
‫الحالة الثانية‪ :‬استبعاد رجوعه‪:‬‬
‫وذل ك فيم ا ل و ك ان ظ اهر غيبت ه الهالك‪ ،‬كال ذي يفق د من بين أهل ه ليال أو‬
‫نهارا‪ ،‬أو يخرج إلى الصالة فال يرجع‪ ،‬أو يمضي إلى مكان ق ريب ليقض ي حاجت ه‬
‫ويرجع‪ ،‬فال يظهر له خبر‪ ،‬أو يفقد بين الصفين‪ ،‬أو ينكسر بهم مركب فيغرق بعض‬
‫رفقته‪ ،‬أو يفقد في مهلكة‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في ذلك على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ال تتزوج امرأة المفقود حتى يت بين موت ه أو فراق ه‪ ،‬وه و ق ول‬
‫أبي قالبة‪ ،‬والنخعي‪ ،‬والثوري‪ ،‬وابن أبي ليلى‪ ،‬وابن ش برمة‪ ،‬والحنفي ة‪ ،‬والش افعي‬
‫في الجديد‪ ،‬وهو قول ابن حزم‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله ‪( :‬امرأة المفقود امرأته‪ ،‬حتى يأتيها الخبر) (‪)1‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه ش ك في زوال الزوجي ة‪ ،‬فلم تثبت ب ه الفرق ة‪ ،‬كم ا ل و ك ان ظ اهر غيبت ه‬
‫السالمة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن زوجت ه ت تربص أرب ع س نين‪ ،‬ثم تعت د للوف اة أربع ة أش هر‬
‫وعشرا‪ ،‬وتحل لألزواج‪ ،‬وهو قول عمر وعثم ان وعلي وابن عب اس وابن الزب ير‪،‬‬
‫وبه قال عطاء‪ ،‬وعمر بن عبد العزيز‪ ،‬والحسن‪ ،‬والزهري‪ ،‬وقتادة‪ ،‬والليث‪ ،‬وعلي‬
‫بن المديني‪ ،‬وعبد العزيز بن أبي سلمة‪ .‬وبه يقول مالك‪ ،‬والش افعي في الق ديم وه و‬
‫ظاهر مذهب أحمد‪.‬‬
‫إال أن مالكا قال في المفق ود في القت ال‪( :‬ليس في انتظ ار من يفق د في القت ال‬
‫وقت)‪ ،‬وسنتكلم عن رأيه في ذلك في مسألة خاصة في هذا المبحث‪ ،‬وقال س عيد بن‬
‫المسيب فيه‪ :‬ت تربص س نة‪ ،‬ألن غلب ة هالك ه هاهن ا أك ثر من غلب ة غ يره‪ ،‬لوج ود‬
‫سببه‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هناك قضايا كثيرة انتشرت في الصحابة فلم تنكر‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الح ديث ال ذي اس تند إلي ه المخ الفون لم يثبت‪ ،‬ولم ي ذكره أص حاب‬
‫السنن‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن قول المخالفين بنه شك في زوال الزوجية منتف ألن الشك ما تس اوى‬
‫فيه األمران‪ ،‬والظاهر في هذه الحالة هالكه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة ـ مثلما ذكرنا سابقا ـ رجوع تحديد مدة ال تربص‬
‫لولي األمر‪ ،‬الذي يبت في ك ل قض ية بحس ب مالبس اتها‪ ،‬وال ن رى ال تربص أرب ع‬
‫سنوات كاملة‪ ،‬فقد تكون محرجة للمرأة غاي ة الح رج‪ ،‬وق د يص رف عنه ا األزواج‬
‫بعد ذلك‪ ،‬فلذلك األولى رعاي ة ه ذا الج انب‪ ،‬وع دم تض ييع ه ذا الح ق بس بب أم ر‬
‫‪ )(1‬رواه الدارقطني من حديث المغيرة بن شعبة‪ ،‬وقد سئل أبو حاتم عنه فق ال‪ :‬منك ر وفي إس ناده س وار ابن‬
‫مصعب عن محمد بن شرحبيل وهما متروكان‪ ،‬انظر‪ :‬الدراية‪ ،2/143 :‬ق ال ابن حج ر‪ :‬وإس ناده ض عيف‪ ،‬وض عفه‬
‫أبو حاتم والبيهقي وعبد الحق وابن القطان وغيرهم‪ ،‬تلخيص الحبير‪ ،3/232:‬وانظر‪:‬ال بيهقي‪ ،7/444 :‬ال دارقطني‪:‬‬
‫‪ ،3/312‬مسند الشافعي‪ ،303 :‬مصنف ابن أبي شيبة‪.3/521 :‬‬
‫‪213‬‬
‫مشكوك فيه‪.‬‬
‫أما القول األول فال حاجة للرد عليه‪ ،‬فهو يتن افى م ع المقاص د الش رعية من‬
‫الترغيب في الزواج‪ ،‬ويعتمد في ذلك على حديث رأينا مدى ضعفه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ حكم زواج امرأة المفقود قبل انتهاء مدة التربص‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أن زواجها في وقت ليس لها أن تتزوج فيه زواج فاسد‪ ،‬أما‬
‫إذا تبين أن زوجها قد مات‪ ،‬وانقضت ع دتها من ه‪ ،‬أو فارقه ا وانقض ت ع دتها فق د‬
‫اختلف في ذلك على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أن ه زواج ص حيح‪ ،‬ألنه ا ليس ت في نك اح وال ع دة‪ ،‬فص ح‬
‫تزويجها‪ ،‬كما لو علمت ذلك‪ ،‬وهو مذهب الحنابلة والشافعية‬
‫القول الثاني‪:‬أنه ال يصح ألنها معتقدة تحريم نكاحها وبطالنه‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫ذلك بأنها تزوجت في مدة منعها الشرع من النكاح فيها‪ ،‬فلم يصح‪ ،‬كما لو ت زوجت‬
‫المعتدة في عدتها‪ ،‬أو المرتابة قبل زوال ريبتها‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول النتفاء الموانع التي تحول بينه ا‬
‫وبين الزواج‪ ،‬وقد أرج ع ابن قدام ة الخالف في المس ألة لمس ألة أخ رى هي أن من‬
‫باع عينا في يده يعتقدها لموروثه‪ ،‬فب ان موروث ه ميت ا والعين مملوك ة ل ه ب اإلرث‪،‬‬
‫فإن البيع يصح على القول األول‪ ،‬وعلى القول المخالف ال يصح(‪.)1‬‬
‫وال ن رى حرج ا في الحكم بص حة مث ل ه ذا ال بيع‪ ،‬ألن النتيج ة في كليهم ا‬
‫واحدة‪ ،‬فإنه لو حكمنا بفساد البيع‪ ،‬ثم رجعت السلعة إليه‪ ،‬فإنه سيبيعها من جديد كما‬
‫باعها أوال‪ ،‬فلذلك نرى اقتصار األمر على التحريم التكليفي ال ع دم الص حة‪ ،‬في أثم‬
‫من فعل ذلك إن كان متعمدا وقاصدا بينما تصح معاملته النتفاء الموانع‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ حكم المفقود في الحرب والفتن‪:‬‬
‫وقد نص على هذه المسألة المالكية‪ ،‬واختلفوا في حكم المفقود فيها الختالفات‬
‫الروايات في ذلك عن مالك‪ ،‬كما يلي(‪:)2‬‬
‫القول األول‪ :‬أن زوجته تتربص سنة‪ ،‬وهو رواية أشهب عن مالك‪ ،‬فق د روى‬
‫أشهب عن مالك في العتبية فيمن فقد بين الص فين في أرض الع دو وأرض اإلس الم‬
‫فلتتربص امرأته سنة من يوم ينظر في أمره السلطان ويضرب له األجل ثم تعتد‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬التفريق بين قتال غير المسلمين‪،‬و قتال المسلمين‪ ،‬وهو قول ابن‬
‫القاسم‪ ،‬وذلك كما يلي‪:‬‬
‫من فقد في قتال غير المسلمين‪ :‬أن زوجته ال تتزوج أبدا‪ ،‬توق ف هي ومال ه‬
‫حتى يأتي عليه من العمر ما ال يحيا إلى مثله‪ ،‬وهو رواية ابن القاسم عن مالك قال‪:‬‬
‫( إنما يض رب األج ل للمفق ود في أرض اإلس الم ال ببل د الكف ر‪ ،‬ول و علم بموض ع‬
‫‪ )(1‬المغني‪.8/111 :‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬المنتقى‪.4/92:‬‬
‫‪214‬‬
‫األسير ببلد الكفر ثم انقطع خبره‪ ،‬لم يقض فيه بفراق وال أجل)‬
‫وفي هذه الحالة روى أشهب‪ :‬يعمر س بعين س نة‪ ،‬وروى ابن كنان ة أن مالك ا‬
‫قال في إن مات األوالد وأوصى أن ينفق عليهن حياتهن بتعمير بمائتي س نة‪ ،‬وق ال‬
‫ابن المواز‪ :‬التعمير في المفقود وغيره من السبعين إلى المائة‪ ،‬فإن غاب ابن سبعين‬
‫فقد روى أشهب عن مالك يعمر ثم انين‪ ،‬ف إن غ اب ابن ثم انين عم ر تس عين‪ ،‬ف إن‬
‫غاب ابن تسعين عمر مائة ويعمل في كل سن بقدر ما يرى باالجتهاد‪.‬‬
‫من فق د في فتن المس لمين‪ :‬روي عن ابن القاس م أن ه ال يض رب ل ه أج ل‪،‬‬
‫ويتلوم اإلمام لزوجته بقدر انصراف من انصرف وانهزم‪ ،‬ثم تعتد زوجته وت تزوج‬
‫إال أن يكون قطرا بعيدا عن بلده كإفريقي ة‪ ،‬أو نحوه ا‪ ،‬فإنه ا تنتظ ر س نة ونحوه ا‪،‬‬
‫وقال سحنون‪ :‬إن ثبت حض وره في المع ترك بالع دول‪ ،‬وإن لم يش هد بموت ه وتعت د‬
‫زوجته من يوم المعترك‪ ،‬فإن كان إنما رأوه خارج ا من العس كر ليس في المع ترك‬
‫فهو كالمفقود يضرب له أجل المفقود وقال ابن حبيب‪ :‬إن فقد في مع ترك المس لمين‬
‫في بعد فلتتربص امرأته سنة ثم تعتد ويؤخر ميراثه إلى التعمير‪.‬‬
‫واستدلوا عل ذلك بأنه إذا كان في موضعه‪ ،‬فالظاهر أنه إذا فقد في المع ترك‬
‫أنه مقتول‪ ،‬ألنه لو سلم لعاد إلى موضعه‪ ،‬وإن ك ان بموض ع بعي د ض رب ل ه أج ل‬
‫سنة ؛ ألن الظاهر أنه لو س لم لس مع خ بره في الس نة‪ ،‬وف رق بين ح رب المس لمين‬
‫وحرب العدو على رواية عيسى أن العدو ذو أسر فينقطع خ بره م ع حيات ه‪ ،‬ول ذلك‬
‫من فق د في بالد الح رب لم يض رب ل ه أج ل المفق ود‪ ،‬ومن فق د في بالد المس لمين‬
‫ض رب ل ه أج ل المفق ود ؛ ألن الظ اهر أن ك ل من ك ان في بالد المس لمين مطل ق‬
‫الدواعي متمكن من المكاتبة‪ ،‬والمراسلة وتتصل أخباره من بلد مقام ه إلى بل د أهل ه‬
‫بخالف من كان في بالد الحرب‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ حكم زوجة المفقود عند رجوع زوجها األول‪:‬‬
‫يختل ف حكم زوج ة المفق ود بع د رج وع زوجه ا األول بحس ب الح التين‬
‫التاليتين‪:‬‬
‫الحالة األولى‪ :‬رجوعه قبل أن تتزوج‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في هذه الحالة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬هي امرأته‪ ،‬وهو مذهب جمهور العلماء‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما‬
‫يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أننا إنما أبحنا لها التزويج ألن الظاهر موته‪ ،‬ف إذا ب ان حي ا‪ ،‬انخ رم ذل ك‬
‫الظاهر‪ ،‬وكان النكاح بحاله‪ ،‬كما لو شهدت البينة بموته ثم بان حيا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه أحد المالكين‪ ،‬فأشبه ملك المال‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬إذا ضربت لها الم دة‪ ،‬فانقض ت‪ ،‬بط ل نك اح األول‪ ،‬وه و ق ول‬
‫بعض أصحاب الشافعي‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في هذه الحالة تخيير المرأة في البقاء مع زوجه ا أو فراق ه‪،‬‬
‫‪215‬‬
‫لتضررها بفقده طيلة تلك المدة‪ ،‬وسدا لذريعة غيبته من جديد‪ ،‬فقد يص بح ه ذا لعب ة‬
‫بأيدي األزواج يغيب عن زوجته مايش اء‪ ،‬ثم إذا خش ي خروجه ا من عص مته ع اد‬
‫ليجدد العصمة ثم يغيب من جديد‪ ،‬فتصبح الزوجة كالمعلقة‪ ،‬فلذلك كان األصلح له ا‬
‫في ه ذه الحال ة تخييره ا بين البق اء مع ه بتل ك الص ورة أو فراق ه‪ ،‬ف التخيير يحم ل‬
‫محاسن كال القولين‪ ،‬وينفي المفاسد التي قد تنجر عن القول بأحدهما‪.‬‬
‫الحالة الثانية‪:‬رجوعه بعد أن تتزوج‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في هذه الحالة ـ كذلك ـ على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬إن كان رجوعه قبل دخ ول الث اني به ا فهي زوج ة األول‪ ،‬ت رد‬
‫إليه‪ ،‬وال شيء‪ ،‬ويخير بعد الدخول‪ ،‬وهو قول الحسن‪ ،‬وعطاء‪ ،‬وخالس بن عمرو‪،‬‬
‫والنخعي‪ ،‬وقتادة‪ ،‬ومالك(‪ )1‬وإسحاق‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن النكاح إنما صح في الظاهر دون الباطن‪ ،‬فإذا قدم تبينا أن النكاح ك ان‬
‫باطال‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه صادف امرأة ذات زوج‪ ،‬فك ان ب اطال‪ ،‬كم ا ل و ش هدت بين ة بموت ه‪،‬‬
‫وليس عليه صداق‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه نكاح فاسد لم يتصل به دخول‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه يخير بين الصداق وامرأت ه مطلق ا‪ ،‬وه و رواي ة عن أحم د‪،‬‬
‫ومن األدلة على ذلك ما رواه عبيد بن عمير قال‪ :‬فق دت ام رأة زوجه ا ف أتت عم ر‬
‫فأمره ا أن ت تربص أربع ة أع وام‪ ،‬ففعلت ثم جاءت ه فأمره ا أن تعت د أربع ة أش هر‬
‫وعشرا‪ ،‬ثم أتته فدعا ولي المفقود فأمره أن يطلقه ا فطلقه ا‪ ،‬فأمره ا أن تعت د ثالث ة‬
‫قروء‪ ،‬ففعلت ثم أتته فأباح لها الزواج‪ ،‬فتزوجت فجاء زوجها المفقود‪ ،‬فخيره عم ر‬
‫بين امرأته تلك وبين الصداق فاختار الصداق‪ ،‬فأمر له عمر بالصداق‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو النظر إلى مدة التربص‪ ،‬فإن مض ت‪ ،‬وك ان‬
‫العقد صحيحا خيرت المرأة بين زوجها األول الذي تضررت بغياب ه‪ ،‬وبين زوجه ا‬
‫الثاني‪ ،‬إن كان ذلك قبل الدخول‪.‬‬
‫أم ا بع د ال دخول‪ ،‬ف األولى بقاؤه ا عن د ال زوج الث اني إال إذا اخت ار كالهم ا‬
‫الرجوع لصاحبه‪ ،‬فإذا لم يختارا ذلك‪ ،‬أو لم يختر الزوج األول ذل ك‪ ،‬فل ه الح ق في‬
‫أخذ صداقه‪ ،‬تشبيها للمسألة بالخلع‪ ،‬وتعويضا للضرر الحاصل له‪.‬‬
‫وال نرى عزل المرأة عن االختي ار‪ ،‬وهي أك بر المتض ررين كم ا ذهب إلي ه‬
‫أصحاب كال القولين‪.‬‬
‫أما أقوال الصحابة في ذل ك‪ ،‬فلرج وع المس ألة‪،‬كم ا ذكرن ا س ابقا‪ ،‬لحكم ولي‬
‫األمر‪ ،‬وهو يتغ ير بحس ب الظ روف واألح وال‪،‬وليس لنص ش رعي ص ريح‪ ،‬وق د‬
‫رأينا ضعف الحديث المعتمد عليه في هذا المجال‪.‬‬
‫‪ )( 1‬وعن مالك رواية أخرى وهي أنها ال ترجع إليه مطلقا‪ ،‬ولكن الراجح عندهم هي الرواية الم ذكورة‪ ،‬وق د‬
‫أخذ بها ابن القاسم‪ ،‬وقيل‪:‬إنما رجع مالك إلى هذا قبل موته بعام‪.‬انظر‪:‬التاج واإلكليل‪.5/501:‬‬
‫‪216‬‬
‫أما الزوج الث اني‪ ،‬فإن ه ل ه حق ا أيض ا ال ينبغي أن يتجاه ل‪ ،‬فه و إن ش اءت‬
‫المرأة أن تفارقه للعودة لزوجها األول فلها الحق الشرعي في أن تفتدي نفسها من ه‪،‬‬
‫كما تفتدي في حال بغض ها ل ه أو نفوره ا من ه‪ ،‬فيك ون فراقه ا ل ه به ذا الس بب‪ ،‬ال‬
‫بعودة زوجها األول‪.‬‬
‫حكم الصداق في حال اختيار األول تركها‪:‬‬
‫نص الفقهاء على أن الزوج األول إذا اختار تركه ا‪ ،‬فإن ه يرج ع على الث اني‬
‫بصداقها‪ ،‬لألدلة التالية‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قضاء الصحابة بذلك‪ ،‬فقد روي أن عمر وعثمان قضيا في المرأة التي ال‬
‫تدري ما مهلك زوجها‪ ،‬أن تتربص أربع سنين‪ ،‬ثم تعتد عدة المت وفى عنه ا زوجه ا‬
‫أربعة أشهر وعشرا‪ ،‬ثم تزوج إن بدا لها‪ ،‬فإن جاء زوجه ا خ ير إم ا امرأت ه‪ ،‬وإم ا‬
‫الص داق‪ ،‬ف إن اخت ار الص داق‪ ،‬فالص داق على زوجه ا اآلخ ر‪ ،‬وتثبت عن ده‪ ،‬وإن‬
‫اختار امرأته‪ ،‬عزلت عن زوجها اآلخر حتى تنقضي عدتها‪ ،‬وإن ق دم زوجه ا وق د‬
‫توفي زوجها اآلخر‪ ،‬ورثت واعتدت عدة المتوفى عنها‪ ،‬وترجع إلى األول‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن المرأة ال تغرير منها‪ ،‬فلم يرجع عليها بشيء‪ ،‬كغيرها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه حال بينه وبينها بعقده عليها‪ ،‬ودخوله بها‪.‬‬
‫ماهية الصداق الذي يرجع به الزوج األول‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في الصداق الذي يرجع به على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه يرجع بالص داق ال ذي أص دقها ه و‪ ،‬وعلى ه ذا‪ ،‬إن ك ان لم‬
‫يدفع إليها الصداق‪ ،‬لم يرجع بشيء‪ ،‬وإن كان قد دفع بعضه‪ ،‬رج ع بم ا دف ع‪ ،‬وه و‬
‫قول الحسن‪ ،‬والزهري‪ ،‬وقتادة‪ ،‬وعلي بن المديني ورواية عن أحم د‪ ،‬واخت اره ابن‬
‫تيمية‪ ،‬قال‪ (:‬والصواب انه انما يرج ع بمه ره ه و فان ه ال ذى اس تحقه‪ ،‬وأم ا المه ر‬
‫الذى أصدقها الثانى فال حق له فيه)(‪ )1‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قضاء علي وعثمان أنه يخير بينها وبين الصداق الذي ساق هو‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ه أتل ف علي ه المع وض‪ ،‬فرج ع علي ه ب العوض‪ ،‬كش هود الطالق إذا‬
‫رجعوا عن الشهادة‪.‬‬
‫القول الثاني‪:‬أنه يرجع علي ه ب المهر ال ذي أص دقها الث اني‪ ،‬وه و رواي ة عن‬
‫أحم د‪ ،‬واس تدل على ذل ك ب أن إتالف البض ع من جهت ه‪ ،‬والرج وع علي ه بقيمت ه‪،‬‬
‫والبضع ال يتقوم إال على زوج أو من جرى مجراه‪ ،‬فيجب الرجوع علي ه بالمس مى‬
‫الثاني دون األول‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة أنها تحتمل كال النظرين‪ ،‬فلذلك ينظر ولي األمر‬
‫إلى الصداق الذي يراه مناسبا لذلك‪ ،‬ولعل المناسب في الحال الذي يكون قد سلم فيه‬
‫المهر كامال هو أن يسلم من الص داق م ا يكفي لتزوج ه من جدي د‪ ،‬ألن قيم ة الم ال‬
‫‪ )(1‬مجموع الفتاوى‪.20/581:‬‬
‫‪217‬‬
‫تختلف بحسب األوقات واألحوال‪ ،‬ومثلها قيمة الصداق‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ التفريق للضرر‬
‫ق د ذكرن ا في الج زء الخ اص ب العالج الش رعي للخالف ات الزوجي ة كيفي ة‬
‫معالجة هذه المشكلة وتحدثنا عن إرسال الحكمين‪ ،‬وأن لهما التفريق إذا لزم األم ر‪،‬‬
‫وذلك يدخل في هذا الباب من التفريق بيد القضاء‪ ،‬ألن الحكمين نائبين عن القاضي‪.‬‬
‫وربما يك ون أبل غ من ب الغ في ح ق الم رأة في ه ذه الناحي ة المالكية(‪ ،)1‬فق د‬
‫نصوا على هذا الحق في مواض ع مختلف ة‪ ،‬ب ل ورد عن مال ك أن للم رأة أن تطل ق‬
‫نفسها منه‪ ،‬من غير عوض‪ ،‬ففي العتبي ة من رواي ة عب د المل ك بن الحس ن عن ابن‬
‫وهب فيمن تشكت امرأته ضرره‪ ،‬فأشهد لها إن عاد فهي مصدقة في ذل ك‪ ،‬وأمره ا‬
‫بيدها تطلق نفسها ألبتة‪ ،‬فأشهدت بعد أيام وزوجها غائب أن زوجها عاد إلى أذاه ا‪،‬‬
‫وأنه ا طلقت نفس ها‪ ،‬وأنك ر ال زوج أن يك ون أذاه ا ثم ق دمت الم رأة وزعمت أنه ا‬
‫كذبت فيما شكت من األذى وال يعرف ذلك إال بقولها قال‪ :‬ق د ب انت من ه ولزم ه م ا‬
‫قضت ؛ ألنه جعلها مصدقة وقال مثله أشهب(‪.)2‬‬
‫وق د ذك ر ابن فرح ون كيفي ة تعام ل القض اء الش رعي م ع ش كوى الم رأة‬
‫بإضرار زوجها لها حتى ال يفتح المجال على إطالقه‪ ،‬فتدعي كل زوجة تريد فراق‬
‫زوجه ا من غ ير ع وض الض رر‪ ،‬بقول ه‪ (:‬وإذا تك ررت ش كوى الم رأة وذك رت‬
‫إضرار زوجها بها‪ ،‬ورفعت ذلك إلى الح اكم وعج زت عن إثب ات م ا تدعي ه‪ ،‬ف إن‬
‫الح اكم ي أمر زوجه ا بإس كانها بين ق وم ص الحين‪ ،‬ويكلفهم تفق د خبره ا واس تعالم‬
‫ضررها‪ ،‬فإن كانت ساكنة مع ه في مث ل ه ؤالء الق وم لم يلزم ه نقله ا إلى غ يرهم‪،‬‬
‫يعني وكلفهم تفقد حالها‪ ،‬فإن ظهر لهم أنه الظ الم‪ ،‬رفع وا ذل ك إلي ه فزج ره الح اكم‬
‫وأدبه وسجنه وعاقبه بما يراه‪ ،‬ف إن عمي على الح اكم خبرهم ا وط ال تكرره ا ولم‬
‫يعلم الظالم منهما‪ ،‬لم يسعه أن ينظر في أمرهما بغير الحكمين (‪)3‬‬
‫ويراد بالضرر هنا ما يلحقه الزوج بزوجته من أن واع األذى ال تي ال تس تقيم‬
‫معها العشرة الزوجية كضربها وشتمها وإكراهها على فعل م ا ح رم هللا‪ ،‬وهجره ا‬
‫لغير التأديب مع إقامته في بلد واحد معها أو أخذ مالها وما شاكل ذل ك‪ ،‬ومم ا ذك ره‬
‫المالكية من ذلك) قطع كالمه عنها وتحوي ل وجه ه في الف راش عنه ا وإيث ار ام رأة‬
‫عليها وضربها ضربا مؤلما‪ ،‬وليس من الضرر منعها من الحمام والنزاهة وتأديبه ا‬
‫على ترك الصالة وال فعل التسري(‬
‫ومن فت اوى الش يخ عليش في ه ذا المج ال أن ه س ئل عن رج ل تش اجر م ع‬
‫زوجته فذهبت لبيت أخيها فطلبها‪ ،‬فأبى‪ ،‬فقال‪( :‬إن ثبتت إساءة الزوج لزوجته بشتم‬
‫‪ )( 1‬وقد كانت هذه المبالغة داعية ألصحاب الموسوعة الفقهية الكويتية إلى القول‪ :‬وهل تطلق بنفسها هنا بأمر‬
‫القاضي أو يطل ق القاض ي عنه ا ؟ ق والن للمالكي ة ولم أر من الفقه اء اآلخ رين من نص علي ه بوض وح‪ ،‬وك أنهم ال‬
‫يقولون به ما لم يصل الضرر إلى حد إثارة الشقاق‪ ،‬انظر‪ :‬الموسوعة الفقهية‪.29/57:‬‬
‫‪ )(2‬المنتقى‪.4/65:‬‬
‫‪ )(3‬تبصرة الحكام‪.2/196:‬‬
‫‪218‬‬
‫أو ضرب بال موجب شرعي‪ ،‬وطلبت الزوجة الطالق قضي على الزوج بطالقه ا‪،‬‬
‫ف إن امتن ع طلقه ا الح اكم أو أمره ا ب ه‪ ،‬وحكم ب ه‪ ،‬وإال تثبت اإلس اءة أو لم تطلب‬
‫الزوجة الطالق فال يقضى على الزوج به‪ ،‬ويقض ى على الزوج ة ب الرجوع لبيت ه)‬
‫(‪)1‬‬
‫‪ )(1‬فتح العلي المالك‪.2/50:‬‬
‫‪219‬‬
‫التفريق بأسباب أخالقية‬
‫ونريد باألسباب األخالقية هنا إما أن يكون ظلم الرجل لزوجته واتهام ه له ا‪،‬‬
‫أو حصول الفاحشة من المرأة‪ ،‬وفي كلتا الحالتين تستحيل العش رة الزوجي ة‪ ،‬وله ذا‬
‫يت دخل القض اء الش رعي لح ل ه ذه المش كلة ب دل أن تح ل باالنفع االت النفس ية‬
‫واألعراف الفاسدة‪.‬‬
‫أوال ـ قذف الزوجة وأحكامه‬
‫عرف القذف بأنه (آدمي مكلف غيره حرا عفيفا مسلما بالغا أو صغيرة تطيق‬
‫الوطء لزنا أو قطع نسب مسلم)(‪.)1‬‬
‫وقد ذكر الفقهاء أنه يعرض لقذف الزوجة األحكام التكليفية التالية‪ ،‬والمتعلق ة‬
‫بالقاذف الذي هو الزوج‪:‬‬
‫الوجوب‪:‬‬
‫وقد نص الفقهاء انه يتحقق في حالة واحدة‪ ،‬وهي أن ي رى امرأت ه ت زني في‬
‫طهر لم يمسها فيه‪ ،‬فإنه يلزمه في ه ذه الحال ة اعتزاله ا ح تى تنقض ي ع دتها‪ ،‬ف إذا‬
‫أتت بولد لستة أشهر من حين الزنا‪ ،‬وأمكنه نفي ه عن ه‪ ،‬لزم ه ق ذفها‪ ،‬ونفي ول دها ؛‬
‫ألن ذلك يجري مجرى اليقين في أن الولد من الزاني‪.‬‬
‫والحكمة الشرعية من إيجاب ذلك‪ ،‬كما يقول العز بن عب د الس الم عن د بيان ه‬
‫لتعارض المصالح م ع المفاس د‪(:‬ال رمي بالزن ا مفس دة لم ا في ه من‪ ،‬اإليالم بتحم ل‬
‫العار‪ ،‬لكنه يباح في بعض الصور‪ ،‬ويجب في بعضها‪ ،‬لم ا يتض منه من المص الح)‬
‫(‪ ،)2‬ومن األمثلة ال تي ذكره ا ل ذلك‪(:‬وج وب ق ذفها إذا أتت بول د يلحق ه في ظ اهر‬
‫الحكم وهو يعلم أنه ليس منه‪ ،‬فيلزمه أن يقذفها لنفيه‪ ،‬ألنه لو ترك نفيه لخال ط بنات ه‬
‫وأخواته وجميع محارمه‪ ،‬وورثه ولزمته نفقته ولتولى أنكحة بناته إلى غير ذلك من‬
‫األحكام المتعلقة بالنسب‪ ،‬فيلزمه نفي ه درءا له ذه المفاس د وتحص يال ألض دادها من‬
‫المصالح‪ ،‬ولو أتت به خفية بحيث ال يلح ق ب ه في الحكم لم يجب نفي ه‪ ،‬واألولى ب ه‬
‫الستر والكف عن القذف)(‪)3‬‬
‫ومثله ما لو تيقن زناها‪ ،‬ولكنه شك في كون الول د من ه‪ ،‬أو من ال زاني‪ ،‬مث ل‬
‫زناها في طهر أصابها فيه‪ ،‬أو زنت فلم يعتزلها‪ ،‬ولكنه كان يعزل عنها‪ ،‬أو ك ان ال‬
‫يطؤها إال دون الفرج‪ ،‬ثم ج اء الول د ش بيها ب الزاني دون ه‪ ،‬فإن ه يلزم ه نفي ه‪ ،‬ومن‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬شرح حدود ابن عرفة‪.497:‬‬
‫‪ )(2‬قواعد األحكام‪.1/115 :‬‬
‫‪ )(3‬قواعد األحكام‪.1/115 :‬‬
‫‪220‬‬
‫‪ 1‬ـ أن النبي ‪ ‬حكم بول د ام رأة هالل لش ريك بن س حماء‪ ،‬بش بهه ل ه‪ ،‬م ع‬
‫لعان هالل لها‪ ،‬وقذفه إياها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن تلك القرائن مع الزنا توجب نسبته إلى الزاني‪.‬‬
‫ونرى أن ما ذكره الفقهاء من هذا يقبل في حكمه التشريعي الذي له ما يس نده‬
‫من األدل ة‪ ،‬أم ا التفاص يل التطبيقي ة له ذا الحكم الش رعي‪ ،‬فتتوق ف على التح ري‬
‫القضائي والطبي ونحوه‪ ،‬فما ذكروه مثال من الوالدة لستة أش هر ليس عام ا‪ ،‬ومثل ه‬
‫ما ذكروه من القيافة‪ ،‬وتتوفر اآلن من الوسائل العلمية ما يمكن به وضع األمور في‬
‫نصابها‪ ،‬وال مانع من استعمالها‪.‬‬
‫اإلباحة‪:‬‬
‫وقد ذكر الفقهاء قيدين إلباحة القذف‪ ،‬هما‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن ال يلحقه من زناها نسب‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن يثبت عنده زناها‪ ،‬وقد ذكر الفقهاء لذلك طرقا مختلف ة منه ا أن يراه ا‬
‫تزني‪ ،‬أو يثبت عنده زناها‪ ،‬أو يخبره بزناها ثق ة يص دقه‪ ،‬أو يش يع في الن اس ذل ك‬
‫منها م ع مش اهدة المق ذوف عن دها‪ ،‬أو داخال إليه ا أو خارج ا من عن دها‪ ،‬أو يغلب‬
‫على ظنه فجورها(‪ ،)1‬وفي بعض ما ذكروه خالف س نتطرق ل ه في محل ه من ه ذا‬
‫المبحث‪.‬‬
‫ففي كل هذه الحاالت وما شابهها له قذفها وله السكوت عن ذلك‪ ،‬بل اس تحب‬
‫الفقهاء له السكوت‪ ،‬يق ول ابن قدام ة‪(:‬وإن س كت ج از‪ ،‬وه و أحس ن ؛ ألن ه يمكن ه‬
‫فراقها بطالقها‪ ،‬ويكون فيه سترها وستر نفسه‪ ،‬وليس ثم ولد يحت اج إلى نفي ه) (‪،)2‬‬
‫‪ 1‬ـ م ا روي أن رجال أتى الن بي ‪ ‬فق ال‪ :‬أرأيت رجال وج د م ع امرأت ه‬
‫رجال‪ ،‬فتكلم جلدتموه‪ ،‬أو قتل قتلتموه‪ ،‬أو سكت سكت على غيظ‪ ،‬ووج ه االس تدالل‬
‫الحديث اقرار النبي ‪ ‬على قوله‪ :‬أو سكت سكت على غيظ(‪.)3‬‬
‫‪ 2‬ـ أن النبي ‪ ‬لم ينكر على هالل والعجالني قذفهما حين رأيا‪.‬‬
‫الحرمة‪:‬‬
‫وهو ما عدا الحالتين السابقتين‪ ،‬وهي قذف الزوجة أو غيرها من غ ير بين ة‪،‬‬
‫وقد أجمع العلماء على أن القذف مطلقا سواء كان من الزوج لزوجته أو لغيره ا من‬
‫الكبائر(‪ ،)4‬قال ابن حزم بعد ذكره للنصوص الدال ة على تح ريم الق ذف‪(:‬فص ح أن‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المغني‪ ،8/59 :‬مغني المحتاج‪.3/373 :‬‬

‫‪ )(2‬المغني‪.8/59:‬‬
‫‪ )(3‬أحمد ‪ ،)4001( 1/421‬ومسلم ‪)3748( 4/208‬‬
‫‪ )(4‬وهو ليس كفرا بإجماع العلماء خالفا لمن ذهب إلى ذلك‪ ،‬قال الجصاص‪:‬وفيما حكم هللا تع الى ب ه من آي ة‬
‫اللعان داللة على أن الزنا والقذف ليسا بكفر من فاعلهما ; ألنهما لو كانا كفرا لوجب أن يكون أحد ال زوجين مرت دا ;‬
‫ألنه إن كان الزوج كاذبا في قذفها فواجب أن يكون كافرا‪ ،‬وإن كان ص ادقا ف واجب أن تك ون الم رأة ك افرة بزناه ا‪،‬‬
‫‪221‬‬
‫قذف المؤمنات المحصنات البريئات من الكبائر الموجبة للعن ة في ال دنيا واآلخ رة‪،‬‬
‫والعذاب العظيم في اآلخرة‪ ،‬ودخل فيها قذف األمة والحرة دخ وال مس تويا‪ ،‬ألن هللا‬
‫تع الى لم يخص مؤمن ة من مؤمن ة‪ ،‬وبقي ق ذف الك افرة فوج دنا هللا تع الى ق ال‪:‬‬
‫ت ثُ َّم لَ ْم يَ أْتُوا بِأَرْ بَ َع ِة ُش هَدَا َء فَاجْ لِ دُوهُ ْم ثَ َم انِينَ َج ْل َدةً ﴾‬ ‫﴿ َوالَّ ِذينَ يَرْ ُم ونَ ْال ُمحْ َ‬
‫ص نَا ِ‬
‫(النور‪ )4:‬فهذا عموم تدخل في ه الك افرة والمؤمن ة‪ ،‬ف وجب أن قاذفه ا فاس ق إال أن‬
‫يتوب)(‪)1‬وقد وردت النصوص الكثيرة على تحريم القذف مطلق ا ال حاج ة ل ذكرها‬
‫هنا‪ ،‬وهي تنطبق على الزوجة كما تنطبق على غيره ا‪ ،‬ب ل انطباقه ا على الزوج ة‬
‫من باب أولى‪.‬‬
‫ثانيا ـ مفهوم اللعان وأحكامه‬
‫ع رف اللع ان بأن ه‪ :‬شهادات مؤك دات باأليم ان‪ ،‬مقرون ة ب اللعن من جه ة‪،‬‬
‫وبالغضب من األخرى‪ ،‬قائمة مقام حد القذف في حقه‪ ،‬ومقام حد الزنا في حقها(‪.)2‬‬
‫وقد سمى لعانا لقول الزوج (على لعن ة هللا ان كنت من الك اذبين)‪ ،‬وق د ذك ر‬
‫العلماء سبب االصطالح على هذا اللفظ دون لف ظ الغض ب وإن كان ا موج ودين في‬
‫اآلي ة الكريم ة وفي ص ورة اللع ان‪ ،‬ألن لف ظ اللعن ة متق دم في اآلي ة الكريم ة وفي‬
‫صورة اللعان‪ ،‬وألن ج انب الرج ل في ه أق وى من جانبه ا ألن ة ق ادر على االبت داء‬
‫باللعان دونها‪ ،‬وألنه قد ينف ك لعان ه عن لعانه ا وال ينعكس‪ ،‬وألن اللعن ه و الط رد‬
‫واالبعاد ألن كال منهما يبعد عن صاحبه ويح رم النك اح بينهم ا على التأبي د بخالف‬
‫المطلق وغيره(‪.)3‬‬
‫وق د اختل ف الفقه اء في اللع ان ه ل ه و ش هادة أم يمين‪ ،‬وبن اء على ه ذا‬
‫االختالف اختلفوا في بعض الف روع الفقهي ة المتعلق ة باللع ان كم ا س نرى‪ ،‬والنص‬
‫الوارد في اللعان يحتمل كال المعنيين‪ ،‬فلذلك نرى أن األرجح في الخالف في حقيقة‬
‫اللعان هو أنه يجم ع الوص فين جميع ا‪ ،‬فه و يمين مؤك د لش هادة‪ ،‬أو ش هادة مؤك دة‬
‫بأيمان‪ ،‬وق د انتص ر ابن القيم له ذا‪ ،‬وذك ر أدلت ه‪ ،‬وسنس وق قول ه م ع أدلت ه‪ ،‬لش دة‬
‫الحاجة إليها في بعض تفاصيل مسائل اللعان‪.‬‬
‫قال ابن القيم‪( :‬والصحيح أن لعانهم يجم ع الوص فين‪ ،‬اليمين والش هادة‪ ،‬فه و‬
‫شهادة مؤكدة بالقسم والتكرار‪ ،‬ويمين مغلظة بلفظ الشهادة والتكرار القتضاء الح ال‬
‫تأكيد األمر‪ ،‬ولهذا اعتبر فيه من التأكيد عش رة أن واع) (‪ ،)4‬وه ذه األن واع العش رة‬
‫وكان يجب أن تبين منه امرأته قبل اللعان‪ ،‬فلما حكم هللا تعالى فيهما باللعان ولم يحكم ببينونته ا من ه قب ل اللع ان ثبت‬
‫أن الزنا والقذف ليسا بكفر ودل على بطالن مذهب الخوارج في قولهم إن ذلك كفر‪ .‬انظر‪ :‬أحكام القرآن للجص اص‪:‬‬
‫‪.3/447‬‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.12/224:‬‬
‫‪ )(2‬أسنى المطالب‪.3/370:‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬النووي على مسلم‪ ،10/119 :‬نيل األوطار‪.7/62:‬‬
‫‪ )(4‬زاد المعاد‪.5/362 :‬‬
‫‪222‬‬
‫من التأكيد هي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ ذكر لفظ الشهادة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ ذكر القسم بأحد أسماء الربّ سبحانه وأجمعه ا لمع اني أس مائه الحس نى‪،‬‬
‫وهو اسم هللا َجل ِذكرُه‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ تأكي ُد الجواب بما يُؤكد ب ه المقس م علي ه‪ ،‬من (إن‪ ،‬والالم)‪ ،‬وإتيان ه باس م‬
‫الفاعل الذي هو صادق وكاذب دون الفعل الذي هو صدق وكذب‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ تكرا ُر ذلك أربع مرات‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ دعاؤه على نفسه في الخامسة بلعنة هللا إن كان من الكاذبـين‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ إخبارُه عند الخامسة أنها المو ِجبةُ لعذاب هللا‪ ،‬وأن عذاب الدنيا أه ونُ ِمن‬
‫عذاب اآلخرة‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ جعل لعانه مقتض ى لحص ول الع ذاب عليه ا‪ ،‬وه و إم ا الح ُّد أو الحبسُ ‪،‬‬
‫وجعل لعانها دارئا ً للعذاب عنها‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن هذا اللعان يُوجب العذاب على أحدهما إما في الدنيا‪ ،‬وإما في اآلخرة‪.‬‬
‫ق بـين المتالعنين‪ ،‬وخرابُ بـيتها‪ ،‬وكسرها بالفراق‪.‬‬ ‫‪ 9‬ـ التفري ُ‬
‫‪ 10‬ـ تأبـيد تلك الفرقة ودوام التحريم بـينهما‪.‬‬
‫اللعان ه ذا الش أن‪،‬‬ ‫ِ‬ ‫قال ابن القيم بعد سوقه لهذه المؤكدات‪(:‬فلما كان شأنُ هذا‬
‫ج ُِع َل يمينا ً مقرونا ً بالش هادة‪ ،‬وش هادة مقرون ة ب اليمين‪ ،‬وجع ل الملتعن لقب ول قول ه‬
‫كالشاهد) (‪)1‬‬
‫حكم اللعان‬
‫اللعان رخصة شرعية لدرء الحد عمن قذف زوجته بغير بينة‪ ،‬ألنه إذا ق ذف‬
‫زوجته المحصنة وجب عليه الحد‪ ،‬وحكم بفسقه‪ ،‬ورد شهادته‪ ،‬إال أن ي أتي ببين ة أو‬
‫يالعن‪.‬‬
‫وهذه الرخصة واجبة في حال القذف مع عدم البين ة‪ ،‬ق ال القرط بي‪ (:‬ويجب‬
‫اللعان إن لم يأت بأربعة شهداء‪ ،‬وهذا قول الجمهور وعامة الفقه اء‪ ،‬وجماع ة أه ل‬
‫الحديث)(‪،)2‬ومن األدلة على ثبوت هذه الرخصة‪:‬‬
‫ُ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫ْ‬ ‫ُ‬
‫اجهُ ْم َول ْم يَكن لهُ ْم ش هَدَا ُء إِال أنف ُس هُ ْم‬ ‫َ‬ ‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يَرْ ُم ونَ أَ ْز َو َ‬
‫ت بِاهَّلل ِ إِنَّهُ لَ ِم ْن الصَّا ِدقِينَ َو ْالخَا ِم َس ةُ أَ َّن لَ ْعنَ ةَ هَّللا ِ َعلَ ْي ِه إِ ْن‬
‫فَ َشهَا َدةُ أَ َح ِد ِه ْم أَرْ بَ ُع َشهَادَا ٍ‬
‫ت بِاهَّلل ِ إِنَّهُ لَ ِم ْن ْال َك ا ِذبِينَ‬ ‫َكانَ ِم ْن ْال َكا ِذبِينَ َويَ ْد َرأُ َع ْنهَا ْال َع َذ َ‬
‫اب أَ ْن ت َْش هَ َد أَرْ بَ َع َش هَادَا ٍ‬
‫ب هَّللا ِ َعلَ ْيهَا إِ ْن َكانَ ِم ْن الصَّا ِدقِينَ ﴾(النور‪)9-6 :‬‬ ‫ض َ‬ ‫َو ْالخَا ِم َسةَ أَ َّن َغ َ‬
‫‪ 2‬ـ روي أن عويمرا العجالني أتى رسول هللا ‪ ‬فقال‪ :‬يا رسول هللا‪ ،‬أرأيت‬
‫رجال وجد مع امرأته رجال فيقتله فتقتلونه‪ ،‬أم كيف يفعل ؟ فقال رس ول هللا ‪ :‬ق د‬
‫أنزل هللا فيك وفي صاحبتك‪ ،‬فاذهب فائت بها‪ ،‬قال الراوي‪ :‬فتالعنا‪ ،‬وأنا مع الن اس‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/363 :‬‬
‫‪ )(2‬القرطبي‪.12/185:‬‬
‫‪223‬‬
‫عند رسول هللا ‪ ‬فلما فرغا‪ ،‬قال عويمر‪ :‬كذبت عليها ي ا رس ول هللا إن أمس كتها‪،‬‬
‫فطلقها ثالثا بحضرة رسول هللا ‪.)1(‬‬
‫‪ 3‬ـ حديث هالل بن أمية الطويل‪ ،‬فعن ابن عب اس ق ال‪ :‬ج اء هالل بن أمي ة‪،‬‬
‫وهو أحد الثالثة الذين تاب هللا عليهم‪ ،‬فجاء من أرضه عشاء‪ ،‬فوجد عند أهله رجال‬
‫فرأى بعيني ه‪ ،‬وس مع بأذني ه‪ ،‬فلم يهج ه ح تى أص بح‪ ،‬ثم غ دا على رس ول هللا ‪،‬‬
‫فقال‪ :‬يا رسول هللا‪ ،‬إني جئت أهلي‪ ،‬فوجدت عندهم رجال‪ ،‬فرأيت بعيني‪ ،‬وس معت‬
‫ب أذني‪ .‬فك ره رس ول هللا ‪ ،‬م ا ج اء ب ه‪ ،‬واش تد علي ه‪ ،‬ف نزلت ﴿ َوالَّ ِذينَ يَرْ ُم ونَ‬
‫أَ ْز َوا َجهُ ْم َولَ ْم يَ ُك ْن لَهُ ْم ُشهَدَا ُء إِال أَنفُ ُس هُ ْم فَ َش هَا َدةُ أَ َح ِد ِه ْم أَرْ بَ ُع َش هَادَا ٍ‬
‫ت بِاهَّلل ِ إِنَّهُ لَ ِم ْن‬
‫الصَّا ِدقِينَ ﴾(النور‪ )9-6 :‬اآليتين كلتيهما‪ ،‬فسري عن رسول هللا ‪ ‬فق ال‪ :‬أبش ر ي ا‬
‫هالل‪ ،‬فقد جعل هللا لك فرجا ومخرجا قال هالل‪:‬قد كنت أرجو ذلك من ربي تب ارك‬
‫وتعالى‪ ،‬فقال رسول هللا ‪ :‬أرسلوا إليها‪ .‬فأرسلوا إليها‪ ،‬فتالها عليهم ا رس ول هللا‬
‫‪ ‬وذكرهما‪ ،‬وأخبرهما أن عذاب اآلخرة أش د من ع ذاب ال دنيا‪ ،‬فق ال هالل‪ :‬وهللا‬
‫لقد صدقت عليها‪ .‬فقالت‪ :‬ك ذب‪ ،‬فق ال رس ول هللا ‪ :‬العن وا بينهم ا‪ ،‬فقي ل لهالل‪:‬‬
‫اشهد‪ ،‬فشهد أربع شهادات باهلل إنه لمن الصادقين‪ ،‬فلما كانت الخامسة قيل‪ :‬ي ا هالل‬
‫اتق هللا‪ ،‬فإن عذاب الدنيا أهون من عذاب اآلخ رة‪ ،‬وإن ه ذه الموجب ة ال تي ت وجب‬
‫عليك العذاب‪ ،‬فقال‪ :‬وهللا ال يعذبني هللا عليها‪ ،‬كما لم يجلدني عليها‪ ،‬فشهد الخامس ة‬
‫أن لعنة هللا عليه إن كان من الكاذبين‪ ،‬ثم قيل له ا‪ :‬اش هدي‪ .‬فش هدت أرب ع ش هادات‬
‫باهلل إنه لمن الكاذبين‪ ،‬فلما كانت الخامسة قيل لها‪ :‬اتقي هللا‪ ،‬فإن عذاب ال دنيا أه ون‬
‫من عذاب اآلخرة‪ ،‬وإن هذه الموجبة التي توجب علي ك الع ذاب‪ ،‬فتلك أت س اعة‪ ،‬ثم‬
‫ق الت‪ :‬وهللا ال أفض ح ق ومي‪ ،‬فش هدت الخامس ة‪ ،‬أن غض ب هللا عليه ا إن ك ان من‬
‫الصادقين‪ .‬ففرق رسول هللا ‪ ‬بينهما‪ ،‬وقضى أن ال بيت لها علي ه‪ ،‬وال ق وت‪ ،‬من‬
‫أجل أنهما يتفرقان من غير طالق‪ ،‬وال متوفى عنها(‪)2‬‬
‫‪ 4‬ـ أن الزوج يبتلى بقذف امرأته لينفي العار والنسب الفاسد‪ ،‬وتتعذر عليه البين ة‪،‬‬
‫فجعل اللعان بينة له‪ ،‬ولهذا لما نزلت آية اللعان‪ ،‬قال النبي ‪(:‬أبشر ي ا هالل‪ ،‬فق د جع ل‬
‫هللا لك فرجا ومخرجا)‬
‫حكم اللعان عند وجود البينة‬
‫نص الفقهاء على أنه إن كانت له بين ة تش هد بزناه ا‪ ،‬فه و مخ ير بين لعانه ا‬
‫وبين إقامة البينة أو الجمع بينهما‪ ،‬ألنهما بينت ان‪ ،‬فك ان ل ه الخي ار في إقام ة أيتهم ا‬
‫شاء‪ ،‬وألن كل واحدة منهما يحصل بها ما ال يحصل باألخرى‪ ،‬فإنه يحصل باللعان‬
‫‪ )(1‬البخ اري‪ ،5/2014 :‬مس لم‪ ،2/1129 :‬ابن حب ان‪ ،10/117 :‬ال دارمي‪ ،2/201 :‬ال بيهقي‪،7/328 :‬‬
‫الدارقطني‪ ،3/277 :‬أبو داود‪ ،2/273 :‬النسائي‪ ،3/349 :‬الموطأ‪ ،2/566 :‬أحمد‪.5/336 :‬‬
‫‪ )(2‬وتتمة الحديث تثبت صدق هالل‪ ،‬فقد قال ‪ :‬إن جاءت به أص يهب أريص ح أثيبج حمش الس اقين‪ ،‬فه و‬
‫لهالل‪ ،‬وإن جاءت به أورق جعدا جماليا خدلج الساقين سابغ األليتين‪ ،‬فهو للذي رميت به‪ .‬فج اءت ب ه أورق‪ ،‬جع دا‪،‬‬
‫جماليا‪ ،‬خدلج الساقين‪ ،‬سابغ األليتين‪ ،‬فقال رسول هللا ‪ :‬لوال األيمان‪ ،‬لكان لي ولها شأن‪ .‬ق ال عكرم ة‪ :‬فك ان بع د‬
‫ذل ك أم يرا على مص ر‪ ،‬وم ا ي دعى ألب‪ ،‬انظ ر‪ :‬البخ اري‪ ،5/2382 :‬مس لم‪ ،2/1134 :‬الح اكم‪ ،2/78 :‬ال بيهقي‪:‬‬
‫‪ ،10/104‬أبو داود‪ ،2/277 :‬النسائي‪.2/80 :‬‬
‫‪224‬‬
‫نفي النسب الباطل‪ ،‬وال يحصل ذلك بالبينة‪ ،‬ويحص ل بالبين ة ثب وت زناه ا‪ ،‬وإقام ة‬
‫الحد عليها‪ ،‬وذلك ال يحصل باللعان‪.‬‬
‫ولذلك لو العنها من أج ل نفى ول دها من ه‪ ،‬ثم أراد إقام ة البين ة إلقام ة الح د‬
‫عليها‪ ،‬ثبت موجب اللعان وموجب البينة‪.‬‬
‫أما إن أقام البينة أوال‪ ،‬فإنه يثبت بها الزنا وموجبه‪ ،‬ولم ينتف عنه الولد‪،‬ألن ه‬
‫ال يلزم من الزنا كون الولد منه‪ ،‬فإن أراد لعانه ا بع د ذل ك‪ ،‬وليس بينهم ا ول د يري د‬
‫نفيه‪ ،‬فليس له ذلك ؛ ألن الحد قد انتفى عنه بإقامة البينة‪ ،‬فال حاجة إليه‪ ،‬أما إن ك ان‬
‫بينهما ولد يريد نفيه‪ ،‬فله أن يالعن لنفيه‪.‬‬
‫محل وجوب اللعان‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه ال يتعرض لل زوج بإقام ة الح د علي ه‪ ،‬وال طلب اللع ان‬
‫منه إال بعد مطالب ة زوجت ه ب ذلك‪ ،‬ألن ذل ك ح ق له ا‪ ،‬فال يق ام من غ ير طلبها(‪،)1‬‬
‫كسائر حقوقها‪ ،‬فلذلك ال يحق لوليها المطالب ة عنه ا ولوك انت مجنون ة أو محج ورا‬
‫عليه ا‪ ،‬وليس ل ولي الص غيرة من ب اب أولى المطالب ة ب التعزير من أجلهم ا‪ ،‬ألن‬
‫القصد من هذا الحق رد االعتبار‪ ،‬فال يقوم الغير فيه مقام المستحق‪ ،‬مثل القصاص‪.‬‬
‫أما إن أراد الزوج اللعان من غير مطالبة الزوجة به‪ ،‬فيختلف حكم ه بحس ب‬
‫الحالتين التاليتين‪:‬‬
‫الحالة األولى‪ :‬ليس هناك نسب يريد نفيه‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في هذه الحالة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ليس له أن يالعن‪ ،‬وهو ق ول أك ثر العلم اء‪ ،‬قياس ا ل ه على ك ل‬
‫موضع سقط فيه الحد عنه مثل إقامته البينة بزناها‪ ،‬أو أبرأته من ق ذفها‪ ،‬أو ح د له ا‬
‫ثم أراد لعانها‪ ،‬وال نسب هناك ينفى‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن له أن يالعن‪ ،‬وهو قول بعض أصحاب الشافعي وهو خالف‬
‫الصحيح عندهم‪ ،‬إلزالة الفراش‪.‬‬
‫الترجيح‪:‬نرى أن األرجح في المسألة هو عدم اللعان‪ ،‬لعدم ج دواه‪ ،‬أم ا إزال ة‬
‫نسبة الفراش عنه فيمكنه التوصل إليها بالطالق‪ ،‬أما التحريم المؤب د فليس بمقص ود‬
‫شرع اللعان من أجله‪ ،‬وإنما حصل ذلك ضمنا‪.‬‬
‫الحالة الثانية‪ :‬إذا كان هناك ولد يريد نفيه‪:‬‬
‫ولم تطالب الزوجة بالبينة وال اللعان‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في هذه الحال ة على‬
‫القول األول‪ :‬أن له أن يالعن لنفيه‪ ،‬وهو قول الجمه ور‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك‬
‫‪ )( 1‬وقد خالف في ذلك ابن حزم‪ ،‬فذهب إلى أنه من قذف امرأته بالزنا هكذا مطلقا‪ ،‬أو بإنسان س ماه‪ ،‬ف واجب‬
‫على الحاكم أن يجمعهما في مجلسه ؟ طلبت هي ذلك أو لم تطلبه‪ ،‬طلب هو ذلك أولم يطلبه‪ ،‬ال رأي لهما في ذلك‪ ،‬ثم‬
‫يسأله البينة على ما رماها به ؟ فإن أتى ببينة عدول بذلك على م ا ذكرن ا في الش هادة بالزن ا أقيم عليه ا الح د‪ .‬ف إن لم‬
‫يأت بالبينة قيل له‪ :‬التعن ؟‪،‬انظر‪ :‬المحلى‪.9/331 :‬‬
‫‪225‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هالل بن أمية لما قذف امرأته‪ ،‬وأتى النبي ‪ ‬ف أخبره‪ ،‬أرس ل إليه ا‪،‬‬
‫فالعن بينهما‪ ،‬ولم تكن طالبته‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه محتاج إلى نفيه‪ ،‬فشرع له اللعان طريقا إليه‪ ،‬كما لو طالبته‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن نفي النسب الباط ل ح ق ل ه‪ ،‬فال يس قط برض اها ب ه‪ ،‬كم ا ل و ط البت‬
‫باللعان ورضيت بالولد‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬أنه ليس ل ه أن يالعن‪ ،‬وه و ق ول الحنفي ة‪ ،‬ألن ه أح د موج بي‬
‫القذف فال يشرع مع عدم المطالبة كالحد‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن له الحق في طلب اللعان لنفي الول د ال ذي‬
‫يشك في نسبته إليه كما أن لها الحق في طلبه إن قذفها‪ ،‬ف الحق ث ابت لكال ال زوجين‬
‫اجتمعا على طلبه أو انفرد أحدهما بالطلب‪.‬‬
‫حكم االمتناع عن المالعنة بعد وجوبها‬
‫ويختلف حكم ذلك بحسب المالعن كما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ امتناع الزوج عن المالعنة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيما لو قذف الرجل زوجت ه ب دون بين ة‪ ،‬ثم امتن ع من اللع ان‪،‬‬
‫هل يلزمه ما سبق من الحد ورد الشهادة والحكم بالفسق أم ال؟ على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬يلزم ه الح د ورد الش هادة والحكم بالفس ق‪ ،‬وه و ق ول مال ك‪،‬‬
‫والشافعي‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫ْ‬
‫ت ثُ َّم لَ ْم يَ أتُوا بِأَرْ بَ َع ِة ُش هَدَا َء‬
‫ص نَا ِ‬ ‫‪ 1‬ـ قول هللا تع الى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يَرْ ُم ونَ ْال ُمحْ َ‬
‫اس قُونَ ﴾(الن ور‪)4:‬‬ ‫ك هُ ْم ْالفَ ِ‬ ‫ُ‬
‫فَاجْ لِدُوهُ ْم ثَ َمانِينَ َج ْل َدةً َواَل تَ ْقبَلُ وا لَهُ ْم َش هَا َدةً أَبَ دًا َوأوْ لَئِ َ‬
‫وهذه اآلية عامة في الزوج وغيره‪ ،‬وإنما خص الزوج بأن أقام لعانه مقام الش هادة‪،‬‬
‫في نفي الحد والفسق ورد الشهادة عنه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قول النبي ‪( :‬البينة وإال حد في ظهرك) (‪)1‬‬
‫‪ 3‬ـ قوله ‪ ‬للمالعن‪(:‬عذاب الدنيا أهون من عذاب اآلخرة) (‪)2‬‬
‫‪ 4‬ـ أن قذفه جناية منه على عرض ها‪ ،‬فك ان موجبه ا الح ُّد كق ذف األجنبـي‪،‬‬
‫ولما كان فيها شائبةُ الدعوى عليها بإتالفها لحقه وخيانتها فيه‪ ،‬ملك إسقاطَ ما يُوجبه‬
‫القذفُ ِمن الحد بلعان ه‪ ،‬ف إذا لم يُال ِعن م ع قدرت ه على اللع ان‪ ،‬وتمكن ه من ه‪ ،‬عم ل‬
‫القذف عملَه‪ ،‬واستقل بإيجاب الحد‪ ،‬إذ ال معارض له‪.‬‬ ‫ِ‬ ‫مقتضى‬
‫‪ 5‬ـ أن ه ق اذف يلزم ه الح د ل و ك ذب نفس ه‪ ،‬فلزم ه الح د إذا لم ي أت بالبين ة‬
‫المشروعة كاألجنبي‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يجب اللعان دون الحد‪ ،‬ف إن أبى حبس ح تى يالعن‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الحنفية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ )(1‬أخرجه أحمد ‪ )12477( 3/142‬وعبد بن حميد ‪ 1218‬ومسلم ‪ 3750‬والنسائي ‪.،6/171‬‬

‫‪ )(2‬البخاري ‪ )2671( 3/233‬و‪ )4747( 6/126‬و‪.)5307( 7/69‬‬
‫‪226‬‬
‫اجهُ ْم َولَ ْم يَ ُك ْن لَهُ ْم ُش هَدَا ُء إِال أَنفُ ُس هُ ْم‬
‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يَرْ ُم ونَ أَ ْز َو َ‬
‫الص ا ِدقِينَ ‪(﴾..‬الن ور‪ ،﴾)9-6 :‬فلم ي وجب‬ ‫فَ َشهَا َدةُ أَ َح ِد ِه ْم أَرْ بَ ُع َش هَادَا ٍ‬
‫ت بِاهَّلل ِ إِنَّهُ لَ ِم ْن َّ‬
‫بقذف األزواج إال اللعان‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن قذفه لها دعوى تُوجب أحد أمرين‪ ،‬إم ا لعان ه‪ ،‬وإم ا إقراره ا‪ ،‬ف إذا لم‬
‫س حتى يالعن‪ ،‬إال أن تُقِر فيزول موجبُ ال دعوى‪ ،‬وه ذا بخالف ق ذف‬ ‫يُالعن‪ ،‬حبِ َ‬
‫ق له عند المقذوفة‪ ،‬فكانَ قاذفا ً محضا‪ً.‬‬ ‫األجنبـي‪ ،‬فإنه ال ح ّ‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول‪ ،‬ألنه ال فرق بين قاذف زوجت ه‬
‫وقاذف غيرها إال في موضع واحد هو االكتفاء بشهادته‪ ،‬مع تشريع اللعان ب دال عن‬
‫استكمال الشهود‪ ،‬ف إذا لم ي أت باللع ان ص ار ك األجنبي‪ ،‬ووجب علي ه ح د الق ذف‪،‬‬
‫فليس في النصوص ما يرفعه عنه‪ ،‬بل فيها كما ذكرنا ما يؤكده‪ ،‬وفي ذلك ردع عن‬
‫القذف في غير محله‪ ،‬وهو من المقاصد الشرعية في تشريع هذه العقوبة‪.‬‬
‫وق د ذك ر ابن القيم س بب الخالف في المس ألة بين الحنفي ة والجمه ور‪ ،‬وه و‬
‫ذف ال زوج المرأت ه هَ ل ه و الح د‪ ،‬كق ذف األجنبـي‪ ،‬ول ه‬ ‫اختالفهم في م وجب ق ِ‬
‫إسقاطه باللعان‪ ،‬أو موجبه اللعان نفسه؟ فاألول‪ :‬قول الجمهور‪ .‬والث اني‪ :‬ق ول أبـي‬
‫حنيفة(‪.)1‬‬
‫وقد رد ابن القيم على هذا التفسير من الحنفي ة للع ان بقول ه‪(:‬إن أردتُم أن من‬
‫موجبه إس قاطُ الح د عن نفس ه فح ق‪ ،‬وإن أردتُم أن س قوطَ الح د عن ه يس قط جمي ع‬
‫موجبه‪ ،‬وال موجب له سواه‪ ،‬فباطل قطعاً‪ ،‬ف إن وق وع الفرق ة‪ ،‬أو وج وب التفري ق‬
‫والتح ريم المؤب د‪ ،‬أو الم ؤقت‪ ،‬ونفي الول د المص رح بنفي ه‪ ،‬أو المكتفى في نفي ه‬
‫باللعان‪ ،‬ووجوب العذاب على الزوجة إما عذاب الحد‪ ،‬أو ع ذاب الحبس‪ُ ،‬ك لُّ ذل ك‬
‫من موجب اللعان‪ ،‬فال يصح أن يقال‪ :‬إنما يوجب سقوط حد القذف عن الزوج فقط)‬
‫(‪)2‬‬
‫‪ 2‬ـ امتناع الزوجة عن المالعنة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيما لو العنها‪ ،‬وامتنعت هي من المالعنة‪ ،‬هل عليه ا الح د أم‬
‫ال على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬ال ح د عليها(‪ ،)3‬وه و ق ول الحس ن‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬وأص حاب‬
‫الرأي والحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫اب الح د عليه ا‪ ،‬وله ذا ق ال‬ ‫موجب لِعانه إسقاط الحد عن نفسه ال إيج َ‬ ‫َ‬ ‫‪ 1‬ـ أن‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/374 :‬‬

‫‪ )(2‬زاد المعاد‪.5/370 :‬‬
‫‪ )( 3‬وقد اختلف أصحاب هذا القول فيما يصنع بها على رأيين كالهما روي عن أحمد‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬أنها تحبس حتى تلتعن أو تقر أربعا‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬يخلى سبيلها‪ ،‬ألنه لم يجب عليها الحد‪ ،‬فيجب تخلية سبيلها‪ ،‬كما ل و لم تكم ل البين ة‪ ،‬انظ ر‪:‬‬
‫المحرر في الفقه‪ ،2/99 :‬الكافي في فقه ابن حنبل‪.3/291 :‬‬
‫‪227‬‬
‫قذف ال زوج‪ ،‬كم وجب‬ ‫ِ‬ ‫ب‬‫هركَ )(‪ ،)1‬وذلك ألن مو ِج َ‬ ‫النبـي ‪(‬البـينَةُ وإال َح ٌّد في ظَ ِ‬
‫قذف األجنبـي وهو الح ُّد‪ ،‬فجع ل هللا س بحانه ل ه طريق ا ً إلى التخلص من ه باللع ان‪،‬‬ ‫ِ‬
‫وجعل طريق إقامة الحد على المرأة أح َد أمرين‪ :‬إما أربع ة ش هود‪ ،‬أو اع تراف‪ ،‬أو‬
‫الحبَ ُل عند من يَ ُح ُّد به ِمن الص حابة‪ ،‬كعم ر ومن وافق ه‪ ،‬وق د ق ال عم ر على من بر‬ ‫َ‬
‫رس ول هللا ‪(:‬وال رج ُم وا ِجبٌ على ُك ل من زَ نَى ِمن الرج ال والنس اء إذا ك ان‬
‫علي‪ ،‬فجعال‬‫محصنا ً إذا قا َمت بـينةٌ‪ ،‬أو كان ال َحبَلُ‪ ،‬أو االعترافُ ) (‪ ،)2‬وكذلك ق ال ٌّ‬ ‫َ‬
‫طريق الحد ثالثة لم يجعال فيها اللعان‪.‬‬
‫َ‬
‫اب أن تَش َهدَ﴾‪ ،‬فالعذاب ها هنا يجوز أن يُراد ب ه‬‫يدرؤ عَن َها ال َع َذ َ‬
‫‪ 2‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿ :‬و َ‬
‫إن ال دال على‬ ‫الح ُّد‪ ،‬وأن يُرا َد ب ه الحبسُ والعقوب ةُ المطلوب ة‪ ،‬فال يتعين إرادة الح د ب ه‪ ،‬ف ّ‬
‫ت ذل ك االحتم ال‪ ،‬فال ُ‬
‫يثبت‬ ‫المطلق ال يدلُّ على المقيد إال بدليل من خ ارج‪ ،‬وأدنى درج ا ِ‬
‫الح ُّد مع قيامه‪ ،‬وقد يُرجحُ هذا بما تقدم ِمن قول عمر وعلي ما‪ :‬إن الحد إنما يكون بالبـينة‬
‫أو االعتراف أو الحبل‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ قوله ‪( :‬ال َبـي َنةُ عَلى ال ُمدعي)‪ ،‬وال ريب أن الزوج ها هنا مدع‪ ،‬فلذلك وجب‬
‫عليه إقامة البينة إلقامة الحد عليها‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ شدة الشرع في المطالبة ببينة الزنا‪ ،‬فقد اعت بر في بينت ه من الع دد ض عف م ا‬
‫اعتبر في سائر الحدود‪ ،‬واعتبر في حقهم أن يصفوا صورة الفعل‪ ،‬وأن يصرحوا بلفظه‪،‬‬
‫وغير ذلك‪ ،‬مبالغة في نفي الشبهات عنه‪ ،‬وتوسال إلى إسقاطه‪ ،‬فلذلك ال يجوز أن يقض ى‬
‫فيه بالنكول الذي هو في نفسه شبهة‪ ،‬ال يقضى به في شيء من الح دود وال العقوب ات م ا‬
‫عدا األموال‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن الح د ال يثبت ب النكول‪ ،‬فإن ه ي درأ بالش بهات‪ ،‬فال يثبت به ا‪ ،‬ألن النك ول‬
‫يحتمل أن يكون لشدة محافظتها‪ ،‬أو لعقلة على لسانها‪ ،‬أو غير ذلك‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن تحقق زناها ال يخلو إما أن يكون بلعان الزوج‪ ،‬أو بنكولها‪ ،‬أو بهما جميعا‪،‬‬
‫وال يجوز أن يكون بلعان الزوج وح ده ؛ ألن ه ل و ثبت زناه ا ب ه‪ ،‬لم ا س مع لعانه ا‪ ،‬وال‬
‫وجب الحد على قاذفها‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أنها لو أقرت بلس انها‪ ،‬ثم رجعت‪ ،‬لم يجب عليه ا الح د‪ ،‬فألن ال يجب بمج رد‬
‫امتناعها من اليمين على براءتها أولى‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن اللعان إما يمين‪ ،‬وإما شهادة‪ ،‬وكالهما ال يثبت له الحق على غيره‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ أنه لم يتحقق من زناها‪ ،‬فال يجب عليها الحد‪ ،‬كما لو لم يالعن‪.‬‬
‫ان‪،‬‬ ‫َ‬
‫وجبُ الح د عليه ا‪ ،‬لم تمل ك إس قاطه باللع ِ‬ ‫‪ 10‬ـ ل و ك ان ِلع انُ الرج ل بـين ًة تُ ِ‬
‫وتكذيب البـينة‪ ،‬كما لو شهد عليها أربعة‪.‬‬
‫ُ‬
‫غيره‪ ،‬لم تحد بهذه الشهادة‪ ،‬فألن ال تحد بش هادته‬ ‫‪ 11‬ـ أنه لو شهد عليها مع ثالثة ِ‬
‫وحده أولى وأحرى‪.‬‬

‫‪ )(2‬ذكره في‪ :‬القرطبي‪ ،10/185 :‬المغني‪.9/60 :‬‬
‫‪228‬‬
‫‪ 12‬ـ أنه أح ُد المتالعنين‪ ،‬فال يُوجبُ حد اآلخر‪ ،‬كما لم يُوجب ِلعانُها حده‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬أن عليه ا الح د‪ ،‬وه و ق ول مكح ول‪ ،‬والش عبي‪ ،‬ومال ك‪،‬‬
‫والش افعي‪ ،‬وأبي عبي د‪ ،‬وأبي ث ور‪ ،‬وأبي إس حاق الجوزج اني‪ ،‬وابن المن ذر‪ ،‬وق د‬
‫رجحه ابن القيم‪ ،‬وانتصر له‪ ،‬قال بعد سوقه ألدلة ترجيح ه‪( :‬وإذا تبـين ه ذا‪ ،‬فه ذا‬
‫هو القو ُل الصحيح الذي ال نعتقِ ُد سواه‪ ،‬وال نرتضي إال إياه) (‪ ،)1‬وه ذا ملخص م ا‬
‫ذكره من أدلة‪ ،‬ومن أجوبة على المخالفين من أصحاب القول األول(‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هللا تعالى جعل التع انَ ال زوج ب دالً عن الش هود‪ ،‬وقائم ا ً مق امهم‪ ،‬ب ل‬
‫وصرح بأن لِع انهم ش هادةٌ‪ ،‬وأوض ح ذل ك‬ ‫َ‬ ‫جعل األزواج الملتعنِينَ شهدا َء كما تقدم‪،‬‬
‫ت باهللِ ﴾(الن ور‪ ،)6:‬وه ذا‬ ‫اب أَن تَشهَ َد أربَ َع َش هَادَا ٍ‬
‫َ‬ ‫يدر ُؤ عَنهَا ال َع َذ َ‬
‫بقوله تعالى‪َ ﴿ :‬و َ‬
‫سبب العذاب الدنيوي قد ُو ِجدَ‪ ،‬وأنه ال يدفعه عنها إال لعانُه ا‪ ،‬والع ذاب‬ ‫َ‬ ‫يدلُّ على أن‬
‫الم دفوع عنه ا بلعانه ا ه و ال َم ذ ُكور في قول ه تع الى ﴿وليَش هَد َع َذابَهُما طَائِفَ ةٌ ِمنَ‬
‫ال ُمؤ ِمنينَ ﴾‪ ،‬وهذا عذابُ الحد قطعاً‪ ،‬فذكره مضافاً‪ ،‬ومعرفا ً بالم العهد‪ ،‬فال يجو ُز أن‬
‫من حبس أو غ يره‪،‬‬ ‫ينصرفَ إلى عُقوب ٍة لم تُذكر في اللفظ‪ ،‬وال دل عليه ا بوج ٍه م ا ِ‬ ‫ِ‬
‫فكيف يخلى سبـيلُها‪ ،‬ويدرأ عنها العذابُ بِغ ير لِع ان‪ ،‬وه ل ه ذا إال مخالف ةٌ لِظ اهر‬
‫القرآن؟‬
‫‪ 2‬ـ جعل هللا تعالى لِ َعانَ الزوج دارئا ً لحد القذف عن ه‪ ،‬وجع ل لِع انَ الزوج ة‬
‫دارئا ً لعذاب حد الزنى عنها‪ ،‬فكما أن ال زوج إذا لم يُالعن يُح ُّد َح د الق ذف‪ ،‬فك ذلك‬
‫الزوجةُ إذا لم تُالعن يجب عليها الحد‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن استدالل المخالفين بأن لعانَ الزوج لو كان بـينة تُوجب الح د عليه ا لم‬
‫تملك هي إسقاطه باللعان‪ ،‬كش هادة األجنبـي‪ ،‬ف الجواب علي ه ب أن حكم اللع ان حُك ٌم‬
‫مستق ٌّل بنفسه غي ُر مردود إلى أحكام الدعاوى والبـينات‪ ،‬ب ل ه و أص ل ق ائم بنفس ه‬
‫الحالل والح رام‪ ،‬ولم ا‬ ‫َ‬ ‫األحكام‪ ،‬وفص له ال ذي فص ل‬ ‫ِ‬ ‫َشرعَه الذي شرع نظي َره ِمن‬
‫كان لِعانُ الزوج بدالً عن الشهود ال َج َر َم نزل عن مرتب ة البـينة‪ ،‬فلم يس تقِل وح دَه‬
‫بحكم البـينة‪ ،‬وجعل للمرأة معارضته بلعان نظيره‪ ،‬وحينئ ذ فال يظه ر ت رجي ُح أح د‬
‫اللعانين على اآلخر لنا‪ ،‬وهللا يعلم أن أح دهما ك اذب‪ ،‬فال وج ه لح د الم رأة بمج ر ِد‬
‫لِع ان ال زوج‪ ،‬ف إذا ُمكنت من معارض ته وإتيانه ا بم ا يُ برىء س احتها‪ ،‬فلم تفع ل‪،‬‬
‫ونكلت عن ذلك‪َ ،‬ع ِم َل المقتض ى ع َمل ه‪ ،‬وانض اف إلي ه قرين ة قوت ه وأكدت ه‪ ،‬وهي‬
‫نكو ُل المرأة وإعراضُها عما يُخلصها من العذاب‪َ ،‬ويَد َرؤُه عنها‪.‬‬
‫ُ‬
‫‪ 4‬ـ أن استشهاد المخالفين بأنه ل و ش هد عليه ا م ع ثالث ة غ يره لم ت َح د به ذه‬
‫الشهادة‪ ،‬فكيف تُح ُّد بشهادته وحدَه؟ فجوابُه أنها لم تُحد بشهادة مجردة‪ ،‬وإنم ا ُح دت‬
‫خمس م رات‪ ،‬ونكولِه ا عن معارض ته م ع ق درتها علي ه‪ ،‬فق ا َم من‬ ‫َ‬ ‫بمجم وع لِعان ه‬
‫والظن المس تفاد من ه‬ ‫ُّ‬ ‫مجموع ذلك دليل في غاية الظهور والق وة على ص حة قول ه‪،‬‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/373 :‬‬

‫‪ )(2‬انظر‪ :‬زاد المعاد‪.5/369 :‬‬
‫‪229‬‬
‫أقوى بكثير من الظن المستفاد من شهادة الشهود‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن استشهاد المخالفين بأن الزوج أح د اللع انين‪ ،‬فال يُ وجب ح د اآلخ ر‪،‬‬
‫كما لم يُوجب لِعانُها حده‪ ،‬فجوابه أن لِعانها إنما شرع لل دفع‪ ،‬ال لإليج اب‪ ،‬كم ا ق ال‬
‫مقتض إليج اب‬ ‫ٍ‬ ‫اب أَن تَش هَدَ﴾ ف دل النصُّ على أن لعان ه‬‫تعالى‪َ ﴿ :‬ويَد َر ُؤ عَنهَ ا ال َع َذ َ‬
‫اللعانين على اآلخر جمع بـين ما‬ ‫ِ‬ ‫الحد‪ ،‬ولعانها دافع ودارىء ال موجب‪ ،‬فقياسُ أحد‬
‫فرق هللا سبحانه بـينهما وهو باطل‪.‬‬
‫دعي) على ع دم الح د ال‬ ‫‪ 6‬ـ أن استدالل المخالفين بقوله ‪( ‬البـينةُ عَلى ال ُم ِ‬
‫ُ‬
‫ذكور المك رر بـينة‪ ،‬وق د انض م إليه ا نكوله ا الج اري‬ ‫ِ‬ ‫زوج الم‬
‫ِ‬ ‫يصح‪ ،‬ألن لِعان ال‬
‫مجرى إقراره ا عن د ق وم‪ ،‬ومج رى بـينة الم دعين عن د آخ رين‪ ،‬وه ذا ِمن أق وى‬
‫البـينات‪ ،‬ويدل عليه أن النبـي ‪‬قال له‪( :‬البـينةُ وإال َح ٌّد في ظهرك)‪ ،‬ولم يُبطل هللاُ‬
‫سبحانه هذا‪ ،‬وإنما نقله عن د عج زه عن بـينة منفص لة تُس قط الح د عن ه يعج ز عن‬
‫إقامتها‪ ،‬إلى بـينة يتمكن ِمن إقامتها‪ ،‬ولم ا ك انت دونه ا في الرتب ة‪ ،‬اعت بر له ا ُمق ٍو‬
‫منفصل‪ ،‬وهو نكو ُل المرأة عن دفعها‪ ،‬ومعارضتها مع قدرتها وتمكنها‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن اس تدالل المخ الفين بع دم تحق ق زناه ا ال يص ح‪ ،‬ألن التحقي ق اليقينَ‬
‫المقطو َع به كالمحرمات‪ ،‬ال يُشترط في إقامة الحد‪ ،‬ول و ك ان ه ذا ش رطاً‪ ،‬لم ا أقي َم‬
‫الح ُّد بشهاد ِة أربعة‪ ،‬إذ شهادتُهم ال تجع ُل الزنى محققا ً بهذا االعتبار‪ ،‬وإن أريد بع دم‬
‫ك فيه على السواء‪ ،‬بحيث ال يترجح ثبوتُه‪ ،‬فباطل قطع اً‪ ،‬وإال لم ا‬ ‫التحقق أنه مشكو ٌ‬
‫ق المس تفا َد ِمن لعان ه المؤك د‬ ‫ريب أن التحقُّ َ‬
‫َ‬ ‫ُ‬
‫وجب عليها العذابُ المد َرأ بلعانه ا‪ ،‬وال‬
‫المكرر مع إعراضها عن معارضة ممكنة منه أقوى من التحقق بأربع شهود‪ ،‬ولعل‬
‫لهم غرضا ً في قذفها وهت ِكها وإفسادها على زوجها‪ ،‬والزو ُج ال غرض ل ه في ذل ك‬
‫منها‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و ال تربص به ا للنظ ر في عل ة امتناعه ا عن‬
‫اللع ان‪ ،‬وفي تل ك الف ترة يمكن وعظه ا وت ذكيرها‪ ،‬وتب يين عظم العقوب ة ال تي ق د‬
‫تتعرض لها في حال نكولها‪ ،‬وبعد ذل ك إن اس تمر نكوله ا أو اع ترفت وجب عليه ا‬
‫الحد الشرعي إال إذا قامت الشبه على درء الحد عنه ا ك أن تك ون ق د أك رهت على‬
‫الزنا وغير ذلك‪.‬‬
‫والعلة المانعة من تعجيل العقوبة بمجرد نكوله ا أن بعض الن اس يت ورع من‬
‫الحلف ول و ك ان ص ادقا مخاف ة اإلثم‪ ،‬أو لعله ا ال تع رف الم راد من الزن ا حقيق ة‪،‬‬
‫فيختلط عندها مع المباشرة ونحوها‪ ،‬فلذلك ك ان في ال تربص مزي د تيقن قب ل إقام ة‬
‫الحد‪.‬‬
‫والفرق بين تعجيل العقوبة للزوج الممتنع والتريث بها للزوجة الممتنع ة‪ ،‬أن‬
‫الزوج مدع‪ ،‬وعقوبته أهون‪ ،‬بينما هي مدعى عليه ا‪ ،‬ومتهم ة في عرض ها‪ ،‬وذل ك‬
‫مما يشدد المصيبة عليها‪ ،‬فال تعرف الطريقة السليمة للتصرف‪ ،‬فتحتاج إلى التريث‬
‫والمراجعة والتذكير‪ ،‬زيادة على ذلك عظم العقوبة المتعلقة بنكوله ا مقارن ة بعقوب ة‬
‫‪230‬‬
‫الرجل‪.‬‬
‫أما ما ذهب إليه أصحاب الق ول األول‪ ،‬ف إن األدل ة الص ريحة تخالف ه زي ادة‬
‫على أن اللعان يصبح بذلك أمرا شكليا ال مص لحة واقعي ة ل ه‪ ،‬ف أي ام رأة تحت أي‬
‫زوج يمكن أن تفعل ما تشاء ال تخاف أن يبصرها زوجها‪ ،‬ألن الح د مرف وع عنه ا‬
‫سواء التعنت أو لم تلتعن‪.‬‬
‫حكم قتل من وجد رجال في بيته‬
‫اختلف الفقهاء في وج وب القص اص على من قت ل رجال وج ده في بيت ه م ع‬
‫أهله على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه يُقتل به‪ ،‬وقد روي عن عمر كما سنذكر قصته في ذلك‪ ،‬وبه‬
‫قال بعض أصحاب المذاهب مع اختالف بينهم في بعض التفاصيل التي تق ربهم من‬
‫القول الثاني‪ ،‬فقال الشافعي وأبو ثور‪ ،‬يسعهُ قتلُه فيما بـينه وبـين هللا تع الى إذا ك ان‬
‫الزاني محصناً‪ ،‬فجعاله من باب الحدود‪ ،‬وقال أحم د وإس حاق‪ ،‬يُه َد ُر د ُم ه إذا ج اء‬
‫بشاهدين ولم يُفصال بـين المحص ن وغ يره‪ ،‬واختلَ فَ ق و ُل مال ك في ه ذه المس ألة‪،‬‬
‫فقال ابنُ حبـيب‪ :‬إن كان المقتو ُل محصناً‪ ،‬وأقام الزو ُج البـينة‪ ،‬فال شيء علي ه‪ ،‬وإال‬
‫المحص ِن س واء‪ ،‬ويه دُر‬‫َ‬ ‫فالمحصنُ وغي ُر‬
‫َ‬ ‫قُتل به‪ ،‬وقال ابنُ القاسم‪ :‬إذا قامت البـينةُ‬
‫دمه‪ ،‬واستحب ابنُ القاسم الديةَ في غير المحصنَ ‪.‬‬
‫وقد اختاره ابن تيمية‪ ،‬ومما نقله عنه ابن القيم من قوله في ذلك‪(:‬ليس هذا ِمن‬
‫دفع الصائل‪ ،‬بل ِمن باب عقوب ِة المعتدي الم ؤذي‪ ،‬وعلى ه ذا فيج و ُز ل ه فيم ا‬ ‫ب ِ‬ ‫با ِ‬
‫محص نا ً أو غ ي َر‬
‫َ‬ ‫بـينَه وبـين هللاِ تع الى قت ُل من اعت دى على حري ِم ه‪ ،‬س واء ك ان‬
‫محصن‪ ،‬معروفا ً ب ذلك أو غ ي َر مع روف‪ ،‬كم ا دل علي ه كالم األص حاب‪ ،‬وفت اوى‬
‫الصحابة) (‪ ،)1‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن عمر بـينا هو يوما ً يتغدى‪ ،‬إذ جاءه رج ٌل يع دو وفي ي ده س يف ملطخ‬
‫جلس مع عمر‪ ،‬فجاء اآلخرون‪ ،‬فقالوا‪ :‬يا أمي َر‬ ‫َ‬ ‫بدم‪ ،‬ووراءه قوم يعدون‪ ،‬فجاء حتى‬
‫ير المؤم نين‬ ‫المؤمنين إن هذا قتل صاحبنا‪ ،‬فقال له عمر‪ :‬ما تق ول؟ فق ال ل ه‪ :‬ي ا أم َ‬
‫إني ضربت بـين فخذي امرأتي‪ ،‬ف إن ك ان بـينَهما أح د فق د قتلتُ ه‪ ،‬فق ال عم ر‪ :‬م ا‬
‫بالسيف‪ ،‬فوقع في وسط الرجل وفخذي‬ ‫ِ‬ ‫ضرب‬
‫َ‬ ‫تقولون؟ فقالوا‪ :‬يا أمير المؤمنين إنه‬
‫المرأة‪ ،‬فأخذ عُمر سيفَه فه ّزه‪ ،‬ثم دفعه إليه‪ ،‬وقال‪ :‬إن عادوا‪ ،‬فعد(‪.)2‬‬
‫‪ 2‬ـ عن الشعبي قال‪ :‬كان رجالن أخوان من األنصار يقال ألح دهما أش عث فغ زا‬
‫في جيش من جيوش المسلمين‪ ،‬قال‪ :‬فقالت‪ :‬امرأة أخيه ألخيه ه ل ل ك في ام رأة أخي ك‪،‬‬
‫معها رجل يحدثها‪ ،‬فصعد فأشرف علي ه وه و معه ا على فراش ها‪ ..‬ف وثب إلي ه الرج ل‬
‫فضربه بالسيف حتى قتل ه‪ ،‬ثم ألق اه‪ ،‬فأص بح ق تيال بالمدين ة‪ ،‬فق ال عم ر‪(:‬أنش د هللا‬
‫رجال كان عنده من هو أعلم إال قام ب ه)‪ ،‬فق ام رج ل ف أخبره بالقص ة‪ ،‬فق ال‪ :‬س حقا‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/406 :‬‬

‫‪ )(2‬المغني‪.8/216 :‬‬
‫‪231‬‬
‫وبعدا(‪.)1‬‬
‫‪ 3‬ـ عن أنس أن رجالً أطلع ِمن جح ر في بعض حُج ر النبـي ‪ ،‬فق ام إلي ه‬
‫بمش اقِص‪ ،‬وجع ل يَختِلُ ه ليطعنَه(‪ ،)2‬ق ال ابن القيم تعليق ا على ه ذا‬ ‫ص أو َ‬ ‫ب ِمش قَ ٍ‬
‫ُ‬
‫الحديث‪(:‬فأين الدف ُع باألسهل وهو ‪ ‬يختِله‪ ،‬أو يختبىء له‪ ،‬ويختفي لِيَطعنَه)‬
‫‪ 4‬ـ عن سهل بن سعد أن رجالً اطلع في جُح ٍر في ب اب النبـ ّي ‪ ،‬وفي ي د‬
‫نت ب ه في‬ ‫ُك بِ ِه َرأ َسهُ‪ ،‬فلما رآهُ قال‪( :‬لَو أَعلَ ُم أَنكَ تَنظُ رني لَطَ َع ُ‬ ‫ى يَح ُّ‬ ‫النبـي ‪ِ ‬مدر ً‬
‫ص ِر) (‪.)3‬‬ ‫َ‬
‫عَينِك‪ ،‬إنما ُج ِع َل اإلذنُ ِمن أج ِل البَ َ‬
‫ً‬
‫‪ 5‬ـ ما ورد في الحديث أن رسول هللا ‪ ‬قال‪( :‬لَو أن امرأ اطلَ َع َعلَي َ‬
‫ك بِ َغ ِ‬
‫ير‬
‫ك ُجنَاحٌ) (‪ ،)4‬وفي رواي ة‪َ ( :‬من اطلَ َع‬ ‫صا ٍة‪ ،‬فَفَقَأتَ عَينَهُ لَم يَ ُكن َعلَي َ‬‫إذ ٍن‪ ،‬فَ َخ َذفتَهُ بِ َح َ‬
‫اص) (‪.)5‬‬
‫ص َ‬ ‫َير إذنِ ِهم‪ ،‬فَفَقؤوا عَينَهُ فَالَ ِديَةَ لَهُ َوالَ قِ َ‬ ‫ت قَ ٍ‬
‫وم بِغ ِ‬ ‫في بَـي ِ‬
‫‪ 6‬ـ أن م ا اس تدل ب ه المخ الفون من ح ديث س عد بن عب ادة ص حيح نق ول‬
‫وآخ ُر الحديث دليل على أنه لو قتله لم يُقد به‪ ،‬ألنه قال‪ :‬بلى والذي أكر َم كَ‬ ‫بموجبه‪ِ ،‬‬
‫بالحق‪ ،‬ولو وجب عليه القصاصُ بقتله‪ ،‬لما أقره على ه ذا الحل ف‪ ،‬ولم ا أث نى على‬
‫غَي َرته‪ ،‬ولقال‪ :‬لو قتلتَه قُتِلتَ به‪ ،‬والحديث صري ٌح في هذا‪ ،‬فإن رس ول هللا ‪ ‬ق ال‪:‬‬
‫َيرة َسع ٍد فَ َوهللاِ ألَنَا أَغيَ ُر ِمنهُ وهللاُ أَغيَ ُر ِم ني) (‪ ،)6‬ولم ينك ر علي ه‪،‬‬ ‫َعجبُونَ ِمن غ َ‬ ‫(أَت َ‬
‫وال نهاه عن قتله‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه ال يُقتل به‪ ،‬وهو قول علي على حسب ما نقل عنه‪ ،‬فقد ُسئِ َل‬
‫ت بأربع ِة ُشهداء‪ ،‬فليُع طَ بِرُمتِ ِه‪ ،‬ق ال ابن‬ ‫عمن َو َج َد مع امرأته رجالً فقتله‪ :‬إن لم يأ ِ‬
‫عبد البر‪( :‬وال خالف علمته بين العلماء(‪ )7‬فيمن قتل رجال‪ ،‬ثم ادعى أن ه إنم ا قتل ه‬
‫ألنه وجده مع امرأته بين فخذيها ونحو ذل ك من وج وه زن اه به ا‪ ،‬ولم يعلم م ا ذك ر‬
‫عنه إال بدعواه‪ ،‬أنه ال يقبل منه ما ادعاه‪ ،‬وأنه يقت ل ب ه إال أن ي أتي بأربع ة ش هداء‬
‫يشهدون أنهم رأوا وطئه لها وإيالجه فيها‪ ،‬ويكون مع ذلك محصنا مس لما بالغ ا‪ ،‬أو‬
‫من يحل دمه بذلك‪ ،‬فإن جاء بشهداء يشهدون له بذلك نجا وإال قتل)‬
‫ثم قال مبين ا وج ه االس تدالل على ه ذا‪( :‬وه ذا أم ر واض ح ل و لم يجيء ب ه‬
‫‪ )(1‬التمهيد‪.21/258 :‬‬
‫‪ )(2‬البخاري‪ ،6/2530 :‬مسلم‪ ،3/1699 :‬البيهقي‪ ،8/338 :‬أبو داود‪ ،4/343 :‬أحمد‪.3/242 :‬‬
‫‪ )(3‬البخاري‪ ،6/2530 :‬مسلم‪ ،3/1698 :‬ابن حبان‪ ،13/126 :‬النسائي‪.4/247 :‬‬
‫‪ )(4‬البخاري‪ ،6/2525 :‬مسلم‪ ،3/1699 :‬ابن حبان‪ ،13/350 :‬البيهقي‪ ،8/338 :‬أحمد‪.2/243 :‬‬
‫‪ )(5‬البيهقي‪ ،8/338 :‬الدارقطني‪ ،4/144 :‬النسائي‪ ،4/247 :‬الموطأ‪.2/873 :‬‬
‫‪ )(6‬أخرج ه أحم د ( ‪ ،4/248‬رقم ‪ ،)18193‬والبخ ارى (‪ ،6/2698‬رقم ‪ ،)6980‬ومس لم (‪ ،2/1136‬رقم‬
‫‪)1499‬‬
‫‪ )(7‬لكنه عاد فنقل عن ابن القاسم في هذه المسألة أنه لو ك ان المقت ول بك را ح ده الجل د‪ ،‬فقتل ه ثم أتى بأربع ة‬
‫شهداء أنهم رأوا ذلك كالمرود في المكحلة‪ ،‬ق ال ابن القاس م‪ «:‬يس تحب في ه ذا أن تك ون الدي ة على القات ل في مال ه‬
‫يؤديها إلى أولياء المقتول»‪ ،‬قال‪ :‬وغيره يرى عليه في ذلك القود ألنه قتل من لم يجب عليه القتل‪ ،‬التمهيد‪.8/259 :‬‬
‫‪232‬‬
‫الخبر ألوجبه النظر‪ ،‬ألن هللا حرم دماء المسلمين تحريما مطلقا‪ ،‬فمن ثبت عليه أن ه‬
‫قتل مسلما ف ادعى أن المس لم ق د ك ان يجب قتل ه لم يقب ل من ه رفع ه القص اص عن‬
‫نفسه‪ ،‬حتى يتبين ما ذكر‪ ،‬وهكذا كل من لزمه حق آلدمي لم يقبل قوله في المخ رج‬
‫منه إال ببينة تشهد له بذلك)‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫الرجل يَ ِج ُد‬
‫َ‬ ‫رسول هللا‪ :‬أرأيتَ‬‫َ‬ ‫‪ 1‬ـ عن أبـي هريرة‪ ،‬أن سعد بن عبادة قال‪ :‬يا‬
‫ك‬ ‫م ع امرأت ه رجالً أيقتُلُ ه؟ فق ال رس ول هللا ‪( :‬ال)‪ ،‬فق ال َس ع ٌد‪ :‬بَلَى وال ِذي بَ َعثَ َ‬
‫بالحق‪ ،‬فقال رسو ِل هللا ‪( :‬اس َمعُوا إلى َما يَقُو ُل َس ي ُد ُكم)‪ ،‬وفي اللف ظ اآلخ ر‪( :‬إن‬ ‫َ‬
‫َ‬ ‫ُ‬ ‫ُ‬
‫دت َم َع امرأتِي َر ُجالً أم ِهل هُ َح تى آتي بِأربَ َع ِة ُش هَدَاء؟ ق ال‪( :‬نعم) ق ال‪ :‬وال ذي‬ ‫َو َج ُ‬
‫بل ذلِكَ ‪ ،‬ق ال رس و ُل هللا ‪( :‬اس َمعُوا إلى‬ ‫بالسيف قَ َ‬
‫ِ‬ ‫نت ألعَا ِجلُهُ‬‫ُ‬ ‫بالحق‪ ،‬إن ُك ُ‬‫بَ َعثَكَ َ‬
‫ر ِمني؟)(‪)1‬‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫َ‬
‫َما يَقُو ُل َسي ُد ُكم إنهُ لَ َغيُو ٌر وأنَا أغيَ ُر ِمنهُ‪ ،‬وهللاُ أغيَ ُ‬
‫ال يقتُلُه فتقتُلُونه به)‪ ،‬وهو دلي ل على‬ ‫ال َو َج َد مع امرأ ِت ِه رج ً‬
‫أن رج ً‬ ‫‪ 2‬ـ قوله ‪َ (:‬لو ّ‬
‫حريم ه‪ ،‬قت ل في ه‪ ،‬وال يُقب ل‬ ‫ِ‬ ‫ال في داره‪ ،‬وادعى أنه وج ده م ع امرأ ِت ه أو‬ ‫أن من قتل رج ً‬
‫قوله‪.‬‬
‫داره‪،‬‬ ‫ت ال دما ُء‪ ،‬وك ان ك ل من أراد قت َل رج ل أدخل ه َ‬ ‫ُ‬
‫‪ 3‬ـ أنه لو قُ ِب َل قولُه‪ ،‬أله ِد َر ِ‬
‫وادعى أنه وجده مع امرأته‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن ما روي في هذه المسألة عن عمر أنه أهدر دمه لم يصح‪ ،‬وإنما يصح‬
‫عن عمر أنه أه در دم ال ذي أراد اغتص اب الجاري ة الهذلي ة نفس ها‪ ،‬فرمت ه بحج ر‬
‫ففضت كبده فمات‪ ،‬فارتفعوا إلى عمر فقال‪ :‬ذلك قتي ل هللا‪ ،‬وهللا ال ي ودى أب دا‪ .‬ق ال‬
‫ابن عبد البر‪ :‬ففي هذا جاء عن عمر أنه أهدر دم ه‪ ،‬ألنه ا دفعت ه عن نفس ها‪ ،‬ف أتى‬
‫دفعها على روحه ال في الذي وجد مع امرأته رجال)(‪)2‬‬
‫‪ 5‬ـ أن ما روي عن هانئ بن حرام أن رجال وجد م ع امرأت ه رجال فقتلهم ا‪،‬‬
‫فكتب عمر بكتاب في العالنية أن أقيدوه‪ ،‬وكتابا في السر أن أعطوه الدية‪ ،‬ال يصح‪،‬‬
‫ق ال ابن عب د ال بر‪( :‬وه ذا ال يص ح مثل ه عن عم ر وهللا أعلم‪ ،‬ولم تكن في أخالق ه‬
‫المداهنة في دين هللا) (‪)3‬‬
‫‪ 6‬ـ أن م ا رواه الش عبي عن عم ر ال يص ح‪ ،‬ق ال ابن عب د ال بر‪(:‬ه ذا خ بر‬
‫منقطع وليس فيه شهادة قاطعة على معاينة القت ل وال إق رار القات ل‪ ،‬فال حج ة في ه)‬
‫(‪ ،)4‬وذكر عن مجاهد أنه كان ينكر أن يكون عم ر أه در دم ه إال بالبين ة‪ ،‬ق ال ابن‬
‫جريج وقال عطاء ال إال بالبينة‪ ،‬وق د ج اء عن عم ر في رج ل وج د رجال في داره‬
‫ملفوفا في حصير بعد العتمة أنه ضربه مائة جلدة‪.‬‬
‫‪ )(1‬مسلم‪ ،2/1135 :‬مسند أبي عوانة‪.3/214 :‬‬

‫‪ )(2‬التمهيد‪.21/256 :‬‬
‫‪ )(3‬التمهيد‪.21/258 :‬‬
‫‪ )(4‬التمهيد‪.21/258:‬‬
‫‪233‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و التفري ق في ه ذا بين أم رين‪ ،‬يمكن من‬
‫خاللهم ا الجم ع بين النص وص‪ ،‬وم ا روي عن الص حابة‪ ،‬وه و أن حكم المس ألة‬
‫يختلف بين الحكم التكليفي والحكم الوضعي‪.‬‬
‫أما الحكم التكليفي‪ ،‬فإن ما ذكرنا من أدلة نصية يدل على إباحة القتل ونحوه‪،‬‬
‫حرصا على حرمة البيوت‪ ،‬وتلبية لدافع الغ يرة ال تي جب ل عليه ا اإلنس ان الس وي‪،‬‬
‫ولكن مع ذلك نرى أن ال يعمد في هذه الحالة إلى القتل المباشر‪ ،‬بل يمكن أن يدفع ه‬
‫بط رق مختلف ه‪ ،‬وال نري د ب ذلك م ا ذك ره بعض الفقه اء من أن ه يدفع ه باألس هل‬
‫فاألس هل‪ ،‬فيب دأ بقول ه‪ :‬انص رف واذهب‪ ،‬وإال نفع ل ب ك ك ذا‪ ،‬ف إن م ا ج اء في‬
‫النصوص السابقة يدل على خالفه‪ ،‬بل نري د أن يص يبه ب أذى ال يقتل ه ب ه‪ ،‬ال خوف ا‬
‫على حياة من اقتحم بيته‪ ،‬وإنم ا حرص ا على مص لحة من ي دافع على عرض ه كم ا‬
‫سنذكره في الحكم الوضعي‪.‬‬
‫أما الحكم الوضعي‪ ،‬فإن هذا القات ل ال يس لم من القص اص المش روع بس بب‬
‫القت ل العم د إال ببين ة تثبت ص دق م ا ي دعي‪ ،‬وه ذا ح تى ال يعم د أي قات ل لجلب‬
‫المقتول إلى بيته‪ ،‬ثم رميه بعرضه‪ ،‬ولهذا رجحنا عدم العمد إلى القت ل المباش ر لم ا‬
‫قد ي ؤدي إلى ع دم الحص ول على بين ة تثبت دع واه‪ ،‬ق ال ابن القيم مبين ا عل ل ه ذا‬
‫الحكم الوضعي تعقيبا على حديث سعد بن عبادة‪( :‬ألن قولَه ‪ ‬حُكم مل زم‪ ،‬وك ذلكَ‬
‫فتواه حكم عام لألمة‪ ،‬فلو أذن له في قتله‪ ،‬لك ان ذل ك حكم ا ً من ه ب أن دم ه ه د ٌر في‬
‫صاص‪ ،‬وتهالك الناس في‬ ‫ِ‬ ‫ظاهر الشرع وباطنه‪ ،‬ووقعت المفسدةُ التي درأها هللاُ بالقِ‬
‫قتل من يريدون قتل ه في دورهم‪ ،‬وي دعونَ أنهم ك انُوا يَ َرونَهُم على ح ريمهم‪ ،‬فس د‬
‫الذري َعةَ‪ ،‬وح َمى المفسدَة‪ ،‬وصان الدماء‪ ،‬وفي ذلك دليل على أنه ال يُقبل قو ُل القات ل‬ ‫ِ‬
‫وي ُقاد به في ظاهر الشرع) (‪)1‬‬
‫وبهذا نفرق بين الحكم األخروي الذي هو ارتفاع اإلثم عن فاعل ذلك حرصا‬
‫على عرضه‪ ،‬وبين الحقوق الدنيوية التي تقتضيها المصالح الشرعية‪ ،‬ولو تأملنا م ا‬
‫ورد عن الصحابة مما سقناه لكال القولين وجدناه يدل على هذا‪ ،‬وله ذا نفى ابن القيم‬
‫ق بـينهما‪.‬‬ ‫وجود الخالف بين الص حابة فق ال‪( :‬ولكن ه ا هن ا مس ألتان يجب التفري ُ‬
‫إحداهما‪ :‬هل يسعه فيما بـينه وبـين هللا تعالى أن يقتُلَه‪ .‬أم ال؟ والثانية‪ :‬هل يُقبل قوله‬
‫في ظاهر الحكم أم ال؟ وبهذا التفريق ي زو ُل اإلش كا ُل فيم ا نُق َل عن الص حابة م في‬
‫ذلك) (‪)2‬‬
‫ثم بين وجه الجم ع بين الرواي ات ال واردة في ذل ك‪ ،‬فق ال‪( :‬وأنتَ إذا ت أملتَ‬
‫حُكميهما‪ ،‬لم تَ ِجد بـينهما اختالفاً‪ ،‬فإن عمر إنما أسقط عنه القو َد لم ا اع ترف ال ُّ‬
‫ولي‬
‫الولي‬
‫ُّ‬ ‫بأنه كان مع امرأته‪ ،‬وقد قال أصحابنا واللفظ لصاحب (المغني)‪ :‬فإن اعترفَ‬
‫صاص وال ِدية‪ ،‬لما رُوي عن عمر‪ ،‬ثم ساق القِصة‪ ،‬وكالم ه يُعطي أن ه‬ ‫َ‬ ‫بذلك‪ ،‬فال قِ‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/408 :‬‬

‫‪ )(2‬زاد المعاد‪.5/403 :‬‬
‫‪234‬‬
‫ير محص ن‪ ،‬وك ذلك حك ُم عم ر في ه ذا القتي ل‪،‬‬ ‫ال فرق بـين أن يك ون محص نا ً وغ َ‬
‫المحص ن وغ يره‪ ،‬وه ذا ه و الص وابُ )‬
‫َ‬ ‫وقولُه أيضاً‪ :‬فإن عادوا فعد ولم يفرق بـين‬
‫(‪)1‬‬
‫أما البينة التي ترفع القصاص عن القاتل‪ ،‬فاألرجح أنها كسائر البينات خالف ا‬
‫لمن اش ترط أربع ة ش هود‪ ،‬ألن البين ة هن ا ليس ت على ال زنى‪ ،‬ق ال ابن القيم‪:‬‬
‫ولي‪ ،‬س قط القص اص محص نا ً‬ ‫(والصحيح أن البـينة متى قامت بذلك‪ ،‬أو أق ر ب ه ال ُّ‬
‫كان أو غيره‪ ،‬وعليه يدل كالم علي‪ ،‬فإنه قال فيمن وجد مع امرأت ه رجالً فقتل ه‪ :‬إن‬
‫لم يأت بأربعة شهداء فليُعطَ بِرُمتِ ِه وهذا ألن ه ذا القت ل ليس بح د ال زنى‪ ،‬ول و ك ان‬
‫حداً لما كان بالسيف والعتُبِ َر له شروطُ إقامة الح د وكيفيت ه‪ ،‬وإنم ا ه و عقوب ةٌ لمن‬
‫تعدى عليه‪ ،‬وهتك حري َمه‪ ،‬وأفسد أهلَه) (‪)2‬‬
‫ثالثا ـ شروط صحة اللعان‬

‫يشترط لصحة اللعان الشروط التالية مع اختالف بين الفقهاء في تفاصيلها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ توفر القرائن الكافية الدالة على ثبوت الزنى‬
‫اختل ف الفقه اء في الق رائن ال تي ت دررؤ ح د الق ذف عن ال زوج‪ ،‬وتص ح‬
‫بموجبها المالعنة على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬إن المالعن ة التجب إال بقريني تين هم ا ادع اء الرؤي ة‪ ،‬أو نفي‬
‫الحمل مع دعوى االستبراء‪ ،‬وق د روي عن مال ك‪ ،‬فق د ك ان يق ول‪ :‬اليالعن إال أن‬
‫يقول رأيتك تزني أو ينفي حمال أو ولدا منها‪ ،‬وهو قول أبي الزناد ويحيى بن س عيد‬
‫والبتي‪ ،‬وهو المشهور عند مالك وقاله ابن القاسم‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عن ابن عب اس في ح ديث هالل بن أمي ة‪ ،‬ق ال‪ :‬يارس ول هللا إني جئت‬
‫أهلي عشاء فوجدت عندهم رجال‪ ،‬ف رأيت بعي ني‪ ،‬وس معت ب أذني‪ ،‬وذك ر الح ديث‬
‫وهو نص على أن المالعنة التي قضى فيها رس ول هللا ‪ ‬إنم ا ك انت في الرؤي ة‪،‬‬
‫فال يجب أن يتعدى ذلك‪.‬‬
‫َّ‬
‫‪ 2‬ـ أن من ق ذف امرأت ه ولم ي ذكر رؤي ة ح د لعم وم قول ه تع الى‪َ ﴿ :‬وال ِذينَ‬
‫ت ثُ َّم لَ ْم يَأْتُوا بِأَرْ بَ َع ِة ُشهَدَا َء فَاجْ لِ دُوهُ ْم ثَ َم انِينَ َج ْل َدةً َواَل تَ ْقبَلُ وا لَهُ ْم‬ ‫يَرْ ُمونَ ْال ُمحْ َ‬
‫صنَا ِ‬
‫اسقُونَ ﴾(النور‪)4:‬‬ ‫َشهَا َدةً أَبَدًا َوأُوْ لَئِكَ هُ ْم ْالفَ ِ‬
‫القول الثاني‪ :‬إن المالعنة تص ح م ع الق ذف بغض النظ ر عن القرين ة‪ ،‬وه و‬
‫قول الجمهور‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عم وم قول ه تع الى‪َ ﴿ ﴿:‬والَّ ِذينَ يَرْ ُم ونَ أَ ْز َو َ‬
‫اجهُ ْم َولَ ْم يَ ُك ْن لَهُ ْم ُش هَدَا ُء إِال‬
‫أَنفُ ُسهُ ْم ﴾ (النور‪ ،)6 :‬قال ابن العربي‪ :‬وظاهر القرآن يكفي إليج اب اللع ان بمج رد‬
‫القذف دون رؤية فلتعولوا عليه‪.‬‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/403 :‬‬

‫‪ )(2‬زاد المعاد‪.5/405 :‬‬
‫‪235‬‬
‫‪ 2‬ـ ما ورد في الحديث من قول الرجل‪ :‬أرأيت رجال وج د م ع امرأت ه رجال‬
‫فقال النبي ‪ ‬فاذهب فأت بها‪ ،‬ولم يكلفه ذكر الرؤية‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن العلماء أجمعوا أن األعمى يالعن إذا قذف امرأت ه ول و ك انت الرؤي ة‬
‫من شرط اللعان ما العن األعمى‪.‬‬
‫ومن القرائن التي ذكرها الفقهاء‪ ،‬واعتبروها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ إخبار الثقة‪ :‬اتفق الفقهاء على أنه ال يجوز قذفها بخبر من ال يوثق بخبره‬
‫؛ ألنه غير مأمون على الكذب عليها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ مشاهدة رجل خارج من عندها مع استفاضة زناها ؛ أم ا إذا لم يس تفض‪،‬‬
‫فال يصح قذفها‪ ،‬فقد يكون دخل سارقا‪ ،‬أو هارب ا‪ ،‬أو لحاج ة‪ ،‬أو لغ رض فاس د‪ ،‬فلم‬
‫يمكنه‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ ق ذف الن اس له ا واستفاض ة ذل ك م ع القرين ة ال تي ت دل على ص دقهم ؛‬
‫بخالف عدم توفر القرينة‪ ،‬الحتمال أن يكون أعداؤها أشاعوا ذلك‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو عدم ص حة اللع ان إال بم ا ي دل دالل ة أكي دة‬
‫على وقوعها في الفاحشة‪ ،‬وما ذكره أصحاب القول الثاني من الق رائن ق د ال يك ون‬
‫كافيا في كل حالة‪ ،‬فكون الشخص ثق ة مثال ال يكفي التهامه ا بالفاحش ة‪ ،‬فق د يك ون‬
‫متهما‪ ،‬زيادة على أن العدالة أمر اعتباري‪ ،‬فقد يكون عدال وثقة في موضع ومتهم ا‬
‫ومجروحا في موضع آخر‪.‬‬
‫واستفاض ة زناه ا أيض ا غ ير كافي ة‪ ،‬فم ا أس هل أن تنتش ر اإلش اعات في‬
‫مجتمعاتنا كما تنتشر النار في الهشيم‪ ،‬وما أسهل على من يريد أن يفرق بينه ا وبين‬
‫زوجها‪ ،‬ويتهمها في عرضها أن يدخل إلى بيتها بأي طريق من الط رق‪ ،‬ثم يخ رج‬
‫منه‪ ،‬بعد أن ينشر اإلشاعات المغرضة حولها‪.‬‬
‫قال ابن العربي في بيان علة تشدد مالك في المس ألة‪(:‬ووج ه الق ول باش تراط‬
‫الرؤي ة الزج ر عن دعواه ا ح تى إذا رهب ذكره ا وخ اف من تحقي ق م ا لم ي تيقن‬
‫عيانه كف عن اللع ان ؛ ف وقعت الس ترة‪ ،‬وتخلص منه ا ب الطالق إن ش اء ؛ ول ذلك‬
‫شرطنا على إحدى الروايتين كيفي ة الرؤي ة‪ ،‬كم ا ي ذكرها الش هود تغليظ ا‪ ،‬وظ اهر‬
‫القرآن يكفي إليجاب اللعان بمجرد القذف من غير رؤية) (‪)1‬‬
‫انطالقا من هذا‪ ،‬فإن الطري ق إلثب ات الفاحش ة ه و م ا ش رعه هللا تع الى في‬
‫إثبات الزنا من غير الزوجة‪ ،‬ألن الفرق بين زنا الزوج ة وغيره ا ه و في االكتف اء‬
‫من الزوج ة بش اهد واح د ه و ال زوج‪ ،‬للض رورة الداعي ة ل ذلك‪ ،‬بخالف غيره ا‪،‬‬
‫فيحتاج إلى أربعة شهود‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ الشك في الولد‬
‫اتفق الفقهاء على أنه ال يح ل لل زوج ق ذف زوجت ه وال لعانه ا إذا أتت بول د‪،‬‬
‫‪236‬‬
‫فشك فيه من غير معرفت ه لزناه ا‪ ،‬وك ذلك إن ع رف زناه ا‪ ،‬ولم يعلم أن الول د من‬
‫الزاني‪ ،‬وال يوجد دليل عليه‪ ،‬فليس له نفيه ؛ ألن الولد للفراش وللعاهر الحجر‪.‬‬
‫ومن الصور التي ذكره ا الفقه اء للش ك‪ ،‬م ع اختالفهم في اعتب ار الش ك في‬
‫بعضها أو عدم اعتباره‪:‬‬
‫مخالفة الولد لون والديه أو شبههما‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في صحة القذف في حال نفي الزوج لولده بذلك على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬عدم صحة القذف في ه ذه الحال ة‪ ،‬فال يج وز ل ه ق ذفها وال نفي‬
‫ولده‪ ،‬وهو قول جمهور العلماء‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عن أبي هريرة قال‪ :‬ج اء رج ل من ب ني ف زارة إلى الن بي ‪ ‬فق ال‪ :‬إن‬
‫امرأتي جاءت بولد أسود‪ ،‬وهو يعرض بنفيه‪ ،‬فقال له الن بي ‪ :‬ه ل ل ك من إب ل؟‬
‫قال‪ :‬نعم‪ .‬قال‪ :‬فم ا ألوانه ا؟‪ .‬ق ال‪ :‬حم ر‪ .‬ق ال‪ :‬ه ل فيه ا من أورق؟‪ .‬ق ال‪ :‬إن فيه ا‬
‫أورق‪ .‬قال‪ :‬فأنى أتاها ذلك؟ قال‪ :‬عسى أن يكون نزعه عرق‪ .‬ق ال‪ :‬فه ذا عس ى أن‬
‫يكون نزعه عرق(‪ ،)1‬ولم يرخص له في االنتفاء منه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه لما تنازع سعد بن أبي وقاص‪ ،‬وعبد بن زمعة‪ ،‬في ابن ولي دة زمع ة‪،‬‬
‫ورأى النبي ‪ ‬فيه شبها بينا بعتبة‪ ،‬ألحق الولد بالفراش‪ ،‬وترك الشبه‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الناس كلهم من آدم وحواء‪ ،‬وألوانهم وخلقهم مختلف ة‪ ،‬فل وال مخ الفتهم‬
‫شبه والديهم‪ ،‬لكانوا على خلقة واحدة‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن داللة الشبه ضعيفة‪ ،‬وداللة والدته على الفراش قوية‪ ،‬فال يجوز ت رك‬
‫القوي لمعارضة الضعيف‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬جواز قذف زوجته ونفي ولده‪ ،‬وهو ظاهر كالم أحم د‪ ،‬والوج ه‬
‫الث اني ألص حاب الش افعي‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك يقول ه ‪ ‬في ح ديث اللع ان‪( :‬إن‬
‫جاءت به أورق جعدا جماليا خدلج الساقين سابغ األليتين‪ ،‬فهو للذي رميت به) (‪،)2‬‬
‫فأتت به على النعت المكروه‪ ،‬فقال النبي ‪ (:‬لوال األيم ان‪ ،‬لك ان لي وله ا ش أن)‪،‬‬
‫فجعل الشبه دليال على نفيه عنه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول في الحالة العادية‪ ،‬أما إن ارتبط‬
‫بهذا الشك القرائن الدالة على ثبوت زناها‪ ،‬فإن للقول الثاني قيمته الش رعية‪ ،‬فيمكن‬
‫عرض هذا على مختصين للتعرف على حقيق ة نس بته لوال ده‪ ،‬أو نس بته للمتهم ب ه‪،‬‬
‫والعلم قد توصل في هذا المجال إلى م راتب اليقين بحيث يص ح االعتم اد علي ه في‬
‫ذلك‪ ،‬والحديث الذي أورده أصحاب القول الثاني يدل على هذا‪.‬‬
‫أما إن لم يتوصل العلم إلى الجزم بذلك‪ ،‬فإن نسبته تظ ل ثابت ة للف راش ال ذي‬
‫ولد فيه‪ ،‬وال يصح نفيه بالقافة وغيرها لعدم يقينية أحكامها‪.‬‬
‫‪ )(1‬عبد الرزاق (‪ ،7/99‬رقم ‪.)12371‬‬

‫‪ )(2‬البخاري ‪ )2671( 3/233‬و‪ )4747( 6/126‬و‪.)5307( 7/69‬‬
‫‪237‬‬
‫والدة المرأة التي يستعمل زوجها وسائل منع الحمل‪:‬‬
‫نص الفقهاء على أن الزوج إن كان يعزل عن امرأته‪ ،‬أو يستعمل أي وس يلة‬
‫من وسائل منع الحمل فأتت بولد‪ ،‬لم يبح له نفيه‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عن أبي س عيد أن ه ق ال‪ :‬ي ا رس ول هللا‪ ،‬إن ا نص يب من النس اء‪ ،‬ونحب‬
‫األثمان‪ ،‬أفنعزل عنهن؟ قال‪( :‬إن هللا إذا قضى خلق نسمة خلقها)‬
‫‪ 2‬ـ أنه قد يسبق من الماء ما ال يحس به فتعل ق‪ ،‬وق د أثبت العلم الح ديث ه ذا‪ ،‬فال‬
‫توجد وسيلة من وسائل منع الحمل يوثق بها وثوقا تاما‪.‬‬
‫رابعا ـ آثار اللعان‬
‫من اآلثار التي ذكرها الفقهاء للعان‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ ارتفاع العقوبة الشرعية للقذف والزنا‬
‫اتفق الفقهاء على أن من آثار اللع ان ومقاص ده ال تي ش رع من أجله ا س قوط‬
‫الحد عن القاذف‪ ،‬فإذا قذف امرأته بالزنا برجل بعينه‪ ،‬فقد قذفهما‪ ،‬وإذا العنها س قط‬
‫الحد عنه لهما‪ ،‬سواء ذكر الرجل في لعانه أو لم يذكره‪ ،‬وتتعلق بهذا األث ر المس ائل‬
‫تكرر القذف‪:‬‬
‫نص الفقهاء(‪ )1‬على أنه إن قذف زوجت ه أوغيره ا م رات‪ ،‬فعلي ه ح د واح د‬
‫سواء قذفها بزنا آخر‪ ،‬أو كرر الق ذف ب األول‪ ،‬ول و ق ذفها فح د له ا‪ ،‬ثم ق ذفها م رة‬
‫أخرى بذلك الزنا‪ ،‬فقد اختلف الفقه اء في ذل ك‪ ،‬ه ل يجب علي ه ح د واح د أم ح دان‬
‫القول األول‪ :‬ال حد عليه‪ ،‬ولكنه يعزر تعزير السب والشتم‪ ،‬وه و رواي ة عن د‬
‫الحنابلة وقول عند الشافعية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ لما جلد عمر أبا بكرة حين شهد على المغ يرة بن ش عبة‪ ،‬أع اد قذف ه‪ ،‬فهم‬
‫عمر بإعادة الحد عليه‪ ،‬فقال له علي‪ :‬إن جلدته فارجم صاحبه‪ ،‬فتركه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنهما حدان ترادف سببهما‪ ،‬فتداخال‪ ،‬كالزنا مرارا‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه قد تحقق كذبه فيه بالحد‪ ،‬فال حاجة إلى إظهار كذبه فيه ثانيا‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن عليه الحد ثانيا‪ ،‬وهو مث ل الق ول األول ق ول عن د الش افعية‪،‬‬
‫ورواية عن الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه قذف ثان بعد إقامة الحد عليه‪ ،‬فأشبه ما لو قذفه بزنا ثان‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه قذف لمحصن لم يحد فيه‪ ،‬فوجب أن يتعقبه الحد كاألول‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن سبب الحد وجد بعد إقامته‪ ،‬فأعيد عليه‪ ،‬كالزنا والسرقة‪.‬‬
‫ومث ل ه ذه المس ألة م ا ل و ق ذف أجنبي ة‪ ،‬ثم تزوجه ا‪ ،‬ثم ق ذفها‪ ،‬فق د اختل ف‬
‫‪ )(1‬ذكر الفقهاء صورا كثيرة لتكرر القذف اكتفينا منها به ذه المس ائل لعالقته ا به ذا المبحث‪ ،‬انظ ر‪ :‬كش اف‬
‫القن اع‪ ،5/402 :‬المغ ني‪ ،8/72 :‬المه ذب‪ ،2/275 :‬الوس يط‪ ،6/97 :‬روض ة الط البين‪ 8/347 :‬مغ ني المحت اج‪:‬‬
‫‪.3/369‬‬
‫‪238‬‬
‫الفقهاء في كيفية إقامة الحد عليه على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن عليه الحد للق ذف األول‪ ،‬وال ش يء علي ه للث اني‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الزهري‪ ،‬والثوري‪ ،‬والحنفية‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك بأن ه ل و ق ذف أجنبي ة ق ذفين‪ ،‬لم‬
‫يجب عليه أكثر من حد واحد‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن عليه ح دان لك ل ق ذف‪ ،‬ف إن ط البت الم رأة بم وجب الق ذف‬
‫األول‪ ،‬فأقام به بينة‪ ،‬سقط عنه حده‪ ،‬ولم يجب في الثاني حد ؛ ألنها غ ير محص نة‪،‬‬
‫وإن لم يقم بينة‪ ،‬حد لها‪ ،‬وم تى طالبت ه بم وجب الث اني‪ ،‬فأق ام ب ه بين ة‪ ،‬أو العنه ا‪،‬‬
‫سقط‪ ،‬وإال وجب عليه الحد أيضا‪ ،‬فإن بدأت بالمطالبة بموجب الثاني‪ ،‬فأقام بينة به‪،‬‬
‫أو العن‪ ،‬سقط حده‪ ،‬ولها المطالبة بم وجب األول‪ ،‬ف إن أق ام ب ه بين ة‪ ،‬وإال حد(‪،)1‬‬
‫وهو قول الشافعي ورواية عند الحنابلة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألتين هو أن الشرع شرع الحد للقذف مطلق ا‪ ،‬بغض‬
‫النظر عن ذلك القذف هل حد عليه من قبل أم ال‪ ،‬حتى ال يكون الحد األول تحص ينا‬
‫له من سائر الحدود‪ ،‬بل إقامة الحد على القاذف ال يلغي حق المقذوف في عقوبة من‬
‫قذفه‪.‬‬
‫تعدد المقذوف‪:‬‬
‫ومثاله م ا ل و ق ال لزوجت ه‪ :‬ي ا زاني ة بنت الزاني ة‪ .‬فق د ق ذفها‪ ،‬وق ذف أمه ا‬
‫بكلمتين‪ ،‬فإن لكليهما الحق في المطالبة بحد القذف‪ ،‬وله الحق في اللعان مع زوجت ه‬
‫والبينة مع أمها‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في أيتهما يقدم‪ ،‬فقيل‪ :‬نقدم األم ؛ ألن حقها آك د‪،‬‬
‫ولكون ه ال يس قط إال بالبين ة‪ ،‬وقي ل‪ :‬تق دم البنت ؛ ألن ه ب دأ بق ذفها‪ ،‬وه ل يق دم ح د‬
‫المقذوف أوال فيه وجهان أحدهما نعم كما لو قتل شخصين‪ ،‬والثاني ال كما ل و أتل ف‬
‫مال شخصين‪.‬‬
‫فإن لم يالعن ولم يأت بالبينة حد حدان حد لألم‪ ،‬ثم ينتظر حتى يبرأ جلده من‬
‫حد األولى‪ ،‬ثم يحد للثانية‪.‬‬
‫قذف األجنبي للمالعنة‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه لو قذف الم رأة المالعن ة أجن بي‪ ،‬بم ا العنت علي ه‪ ،‬أو‬
‫بزنا غيره‪ ،‬فعليه الحد(‪ ،)2‬واستثنى من ذلك الحنفية أنه إن لم ينف بلعانها ولدا‪ ،‬ح د‬
‫قاذفها‪ ،‬وإن نفاه‪ ،‬فال حد على قاذفها ؛ ألنه منتف عن زوجها بالش رع‪ ،‬ولكن األدل ة‬
‫الصريحة تخالفه‪ ،‬ومنها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله ‪( :‬من رماها‪ ،‬أو ولدها‪ ،‬فعليه الحد)(‪)3‬‬
‫‪ )( 1‬وللشافعية قول آخر هو أنه إن أقام بالثاني بينة‪ ،‬سقط موجب األول‪ ،‬وقد رد عليه بأن سقوط إحصانها في‬
‫الثاني‪ ،‬ال يوجب سقوطه فيما قبل ذلك‪ ،‬كما لو استوفى حده قبل إقامة البينة‪.‬‬
‫‪ )( 2‬أما إن أقام بينة‪ ،‬فقذفها قاذف بذلك الزنا‪ ،‬أو بغيره‪ ،‬فال حد عليه ; ألنه قد زال إحصانها‪ ،‬ألن ه ذا الق ذف‬
‫لم يدخل المعرة عليها‪ ،‬وإنما دخلت المعرة بقيام البينة‪ ،‬ومع ذلك يعزر تعزير السب واألذى‪.‬‬
‫‪ )(3‬رواه أبو داود‪.‬‬
‫‪239‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه لم يثبت زناها‪ ،‬وال زال إحصانها‪ ،‬فيلزم قاذفها الحد بقوله تع الى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ‬
‫ت ثُ َّم َل ْم َي ْأتُوا ِبأَرْ َب َع ِة ُش َهدَا َء َفاجْ ِلدُوه ُْم َث َما ِنينَ َج ْل َد ًة َواَل َت ْق َبلُ وا َله ُْم َش َها َد ًة َأ َب دًا‬ ‫َيرْ ُمونَ ْال ُم َ‬
‫حْصنَا ِ‬
‫اسقُونَ ﴾(النور‪)4 :‬‬ ‫َوأُوْ َل ِئكَ ه ُْم ْال َف ِ‬
‫ولوقذف زوجته والعنها‪ ،‬ثم قذفها بزنا آخ ر‪ ،‬فعلي ه الح د ؛ ألنه ا ب انت من ه‬
‫باللعان‪ ،‬وصارت أجنبية‪ ،‬إال أن يضيف الزنا إلى حال الزوجية‪ ،‬فعند ذل ك إن ك ان‬
‫ثم نسب يريد نفيه‪ ،‬فله المالعنة لنفيه‪ ،‬وإال لزمه الحد‪ ،‬وال لعان بينهما‪.‬‬
‫قذف المالعن ألجنبي‪:‬‬
‫ك‬
‫نص الفقهاء على أنه لو ق ذف أجنبـية ب الزنى برج ل س ماه‪ ،‬فق ال‪ :‬زنى ب ِ‬
‫موجب‬
‫َ‬ ‫ت بما يُسقط‬ ‫فالن‪ ،‬فإنه يجب عليه حدان‪ ،‬ألنه قاذف لكل واحد منهما‪ ،‬ولم يأ ِ‬
‫قذفه‪ ،‬فوجب عليه حكمه‪ ،‬إذ ليس هنا بـينة بالنسبة إلى أحدهما‪ ،‬وال ما يقو ُم مقا َمه ا‪،‬‬
‫واختلفوا في المالعن إذا سمى من يتهمه بالفجور مع زوجت ه‪ ،‬ه ل يح د بقذف ه كم ا‬
‫يحد من ذكرنا أم ال على قولين كالهما وجهان عند الحنابلة‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ال يحد بقذفه‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه ‪ ‬لم يحد الزوج بشريك بن سحماء‪ ،‬وقد سماه صريحاً‪ ،‬أما قول من‬
‫قال بأنه يهودي كما ذهب إليه أصحاب القول الثاني‪ ،‬فباط ل‪ ،‬فإن ه ش ريك بن عب دة‬
‫وأمه سحماء‪ ،‬وهو حليفُ األنصار‪ ،‬وهو أخ و ال براء بن مال ك ألم ه‪ .‬ق ال ابن القيم‬
‫نقال عن بعض العلماء‪ :‬اختلفَ أه ُل العلم في شريك بن سحماء المقذوف‪ ،‬فقي ل‪ :‬إن ه‬
‫كان يهوديا ً وهو باطل‪ ،‬والصحيح‪ :‬أنه شريك بن عبدة حلي ف األنص ار‪ ،‬وه و أخ و‬
‫البراء بن مالك ألمه(‪ ،)1‬أما عدم مطالبته بالحد‪ ،‬فإنه لما استقر عنده أن ه ال ح ق ل ه‬
‫في هذا القذف‪ ،‬لم يطالِب به‪ ،‬ولم يتعرض له‪ ،‬وإال كيف يسكت عن براءة عرض ه‪،‬‬
‫وله طريق إلى إظهارها بحد قاذفه‪ ،‬والقوم كانُوا أشد حميةً وأنَفَةً ِمن ذلك‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن النبي ‪ ‬قال للزوج‪( :‬البَـينَةُ َوإِال ح ٌّد في ظَه ِركَ ) (‪ ،)2‬ولم يق ل‪ :‬وإال‬
‫دان‪.‬‬
‫َح ِ‬
‫ً‬
‫‪ 3‬ـ أن اللعان أقي َم مقام البـينة للحاجة‪ ،‬وجعل بدال ِمن الشهود األربعة‪ ،‬وله ذا ك ان‬
‫ُوجبُ الحد عليها إذا نكلت‪ ،‬فإذا كان بمنزلة الشهادة في أح د الط رفين ك ان‬ ‫الصحيح أنه ي ِ‬
‫َ‬ ‫َ‬ ‫َ‬
‫بمنزلتها في الطرف اآلخر‪ ،‬و ِمن المحال أن تحد المرأة باللعان إذا نكلت‪ ،‬ثم يُح د الق اذف‬
‫حد القذف وقد أقام البـينة على صدق قوله‪ ،‬ومثل ذلك ما لو اعتبر يمين اً فإنه ا كم ا درأت‬
‫عنه الحد ِمن طرف الزوجة‪ ،‬درأت عنه ِمن طرف المقذوف‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن ب ه حاج ة إلى ق ذف من أفس د علي ه ِمن فراش ه‪ ،‬وربم ا يحت اجُ إلى ِذك ره‬
‫ص دق هالل بش به‬ ‫النبـي ‪ ‬على ِ‬ ‫ُّ‬ ‫ليستدل بشبه الولد له على ص دق قاذف ه‪ ،‬كم ا اس تدل‬
‫الولد بشريك بن سحماء‪ ،‬فوجب أن يسقط حكم قذفه ما أسقط حكم قذفها‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يحد بقذفه‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/383 :‬‬

‫‪240‬‬
‫‪ 1‬ـ أن المقذوفَ كان يهودياً‪ ،‬وال يجب الح ُّد بقذف الكافر‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه لم يُطالب به‪ ،‬وح ُّد القذف إنما يُقام بعد المطالبة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول‪ ،‬ال من باب الجواز والرخص ة‪،‬‬
‫بل من باب الوجوب من جهتين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن ذلك قد يساعد القاض ي على التح ري في المس ألة‪ ،‬والتأك د من حقيق ة‬
‫األمر قبل إجراء المالعنة‪ ،‬فقد يعترف المقذوف(‪ ،)1‬وقد يبين حقيقة ما حص ل مم ا‬
‫ينفي التهمة عن المرأة‪ ،‬وينفي الشبهة عن الزوج‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه في ح ال ص دقه يك ون ق د رمى فاس قا وح ذر من ه‪ ،‬وال ش ك في وج وب‬
‫التحذير من الفساق خاصة ممن يقتحمون بيوت الناس‪ ،‬وقد يلبسون لذلك من المس وح م ا‬
‫ينفي عنهم التهمة‪ ،‬فكان في ذكره خدمة للمجتمع كما كان في ذكره للقاضي خدم ة للبحث‬
‫عن الحقيقة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ التفريق بين المتالعنين‬
‫ويتعلق بهذا األثر المسائل التالية‪:‬‬
‫حكم التفريق بين المتالعنين‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أن الفرقة تحص ل بين المتالع نين‪ ،‬واختلف وا في وقت ذل ك‬
‫ذف‪ ،‬وه و ق و ُل أبـي عبـيد‪ ،‬وق د‬ ‫القول األول‪ :‬أن الفرقةَ تحص ُل بمج رد الق ِ‬
‫انفرد به‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال يقع باللعان الفرقة مطلقا‪ ،‬وهو قول ج ابر بن زي د‪ ،‬وعثم ان‬
‫البَتي‪ ،‬ومحمد بن أبـي صُفرة‪ ،‬وطائفة من فُقهاء البصرة‪.‬‬
‫ق بعد اللعان‪ ،‬ب ل ه و‬ ‫ومن األدلة على ذلك أن النبـي ‪ ‬لم يُن ِكر عليه الطال َ‬
‫ك من قد اعترف بأنها زنت‪ ،‬أو أن يقو َم علي ه دلي ل‬ ‫أنشأ طالقَها‪ ،‬ونزه نفسه أن يُم ِس َ‬
‫النبـي ‪ ‬فِعلَه سنة‪.‬‬‫ُّ‬ ‫كذب بإمساكها‪ ،‬فجعل‬
‫يُو ِجبُ الفرقة الدائمة بين المتالعنين‪ ،‬وهو قول جم اهير‬ ‫اللعانُ‬ ‫القول الثالث‪:‬‬
‫العلماء‪ ،‬وقد اختلفوا في بعض الفروع‪ ،‬منها‪ :‬ه ل تق ع الفرق ة بمج رد لع ان ال زوج‬
‫تحص ل إال بلعانهم ا جميع اً‪ ،‬ف إذا تَم‬‫ُ‬ ‫وح دَه‪ ،‬وإن لم تلت ِعن الم رأة‪ ،‬أو أنه ا أنه ا ال‬
‫َ‬
‫ق الح اكم‪ ،‬أو أن الفرق ة ال تحص ُل إال بتم ام‬ ‫لِعانهما‪ ،‬وقعت الفرقةُ‪ ،‬وال يُعتبر تفري ُ‬
‫لعانهما‪ ،‬وتفري ق الح اكم‪ ،‬وس نتعرض له ذه الخالف ات في ه ذا المبحث في محاله ا‬
‫المختلفة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول الث الث‪ ،‬لم ا س نراه من أدل ة نص ية‪،‬‬
‫زيادة على أن المصلحة الشرعية لكال الزوجين ترتبط بذلك‪ ،‬فإنه تستحيل المعاشرة‬
‫‪ )(1‬ونرى أن اعترافه وحده غير كاف لعقوبة الزوجة إذا ما ال عنت‪ ،‬ألنه ق د يك ون غ ير محص ن‪ ،‬فتقتص ر‬
‫عقوبته على الجلد‪ ،‬بينماتعاقب هي بالرجم‪ ،‬وفي ذلك تهمة له‪.‬‬
‫‪241‬‬
‫بينهم ا بع د حص ول اللع ان‪ ،‬كم ا سنفص له عن د بي ان الحكم ة من التفري ق بين‬
‫المتالعنين‪.‬‬
‫حكم الزواج بالمالعنة بعد تكذيب المالعن نفسه‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء القائلون بالتفريق باللعان على أن الحرمة بين المتالع نين حرم ة‬
‫مؤبدة إال إذا عاد وكذب نفسه‪ ،‬قال ابن قدامة‪(:‬ال خالف بين أهل العلم في أن ه إذا لم‬
‫يكذب نفسه ال تحل له‪ ،‬إال أن يكون قوال شاذا) (‪ ،)1‬وقد اختلف الفقه اء بع د تكذيب ه‬
‫لنفسه‪ ،‬هل تحل له أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنها تحل له إذا عاد وكذب نفسه‪ ،‬فإذا كذب نفس ه أقيم علي ه ح د‬
‫القذف‪ ،‬وحلَّت له بعد ذلك فيجوز له أن يعقد عليها عق داً جدي داً‪ ،‬وه و ق ول الحنفي ة‬
‫ورواية شاذة عن أحمد(‪ ،)2‬وعن سعيد بن المس يب أن ه ق ال‪ :‬إن أك ذب نفس ه‪ ،‬فه و‬
‫خاطب من الخطاب‪ ،‬وقال سعيد بن جبير‪ :‬إن أكذب نفس ه‪ ،‬ردت إلي ه م ا دامت في‬
‫العدة‪.‬‬
‫ومن أدلتهم على ذل ك انتف اء العل ة ال تي من أجله ا حص ل التفري ق‪ ،‬ألن ه إذا‬
‫كذب نفسه فقد بطل حكم اللعان‪ ،‬فكما يلح ق ب ه الول د ك ذلك ت رد الم رأة علي ه‪ ،‬ألن‬
‫السبب الموجب للتحريم هو الجه ل بتع يين ص دق أح دهما م ع القط ع ب أن أح دهما‬
‫كاذب فإذا انكشف ارتفع التحريم‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن حرمتها مؤب دة م ع ذل ك فال تح ل ل ه أب دا ك ذب نفس ه أو لم‬
‫يكذب‪ ،‬وهو قول المالكية والشافعية والحنابلة‪ ،‬ومن أدلتهم على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عن سهل بن سعد‪ ،‬قال‪ :‬مضت السنة في المتالعنين أن يف رق بينهم ا‪ ،‬ثم‬
‫ال يجتمعان أبدا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ه تح ريم ال يرتف ع قب ل الح د والتك ذيب‪ ،‬فلم يرتف ع بهم ا‪ ،‬كتح ريم‬
‫الرضاع‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول النتفاء عل ة التح ريم‪ ،‬ب ل ن رى‬
‫أن هذا من عالمة صدق توبته فيما رماها به‪ ،‬وذلك للمصالح الشرعية التالية‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ نفي التهمة عن المرأة التي لوعنت‪ ،‬ألن العامة ع ادة ال يص دقون تكذيب ه‬
‫لنفسه كالما بقدر ما يصدقونه إن عاد وتزوجها‪ ،‬ولعل في الطريقة التي حرمت به ا‬
‫الشريعة التبني‪ ،‬من عدم االقتصار على التحريم النصي‪ ،‬بل تأييده بفعل رس ول هللا‬
‫‪ ‬داللة على هذا‪ ،‬ألن ما يستقر في نفوس العام ة يص عب قلع ه بغ ير اإلج راءات‬
‫‪ )(1‬المغني‪..8/54 :‬‬
‫‪ )(2‬قال ابن القيم‪ « :‬وهي رواية شاذة شذ بها حنبل عنه‪ .‬قال أبو بكر‪ :‬ال نعلَ ُم أحداً رواها غيره»‪ ،‬وقد حمله ا‬
‫تفريق الحاكم بـينهما‪ ،‬فال وجهَ لبق اء النك اح بحال ه‪ ،‬وق د رد علي ه ابن‬
‫ِ‬ ‫ابن قدامة على ما إذا لم يُفرّ ق بـينهما‪ .‬فأما مع‬
‫ق الح اكم في دوام التح ريم‪ ،‬ف إن الفُرق ة الواقع ة بنفس اللع ان أق وى من‬ ‫القيم بقوله‪ «:‬الروايةُ مطلق ة‪ ،‬وال أث ر لتفري ِ‬
‫الفُرقة الحاصلة بتفريق الحاكم‪ ،‬فإذا كان إكذابُ نفسه مؤثراً في تلك الفُرقة القوية‪ ،‬رافعا ً للتحريم الناشىء منه ا‪ ،‬فألن‬
‫ُؤثر في الفُرقة التي هي دونها‪ ،‬ويرف َع تحريمها أولى»‪ ،‬انظر‪ :‬زاد المعاد‪ ،5/392 :‬المغني‪..8/54 :‬‬ ‫ي َ‬
‫‪242‬‬
‫العملية‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن المرأة المتهم ة في عرض ها ال ي رغب ع ادة في ال زواج به ا‪ ،‬فب ذلك‬
‫تبقى هذه المرأة رهين ة بيته ا محروم ة من ال زواج بس بب ه ذا ال زوج ال ذي ك ذب‬
‫عليها‪ ،‬ثم كذب نفسه‪ ،‬ليتركها تعاني جريرة صنعه‪ ،‬فلذلك كان زواج ه منه ا تكف يرا‬
‫عن بعض سيئاته التي جناها عليها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن هذا الرجل قد تكون له رغبة شديدة في هذه الزوجة‪ ،‬بحيث لم يس تطع‬
‫فراقها‪ ،‬فإذا عاد إليها بالطريق الشرعي‪ ،‬ال يصح أن يحرم من الزواج منه ا م ع أن‬
‫النصوص تجعل المحرمات حرمة مؤبدة محصورات في عدد محدود‪ ،‬وما ع داهن‬
‫داخل في عموم قوله تعالى‪َ ﴿:‬وأُ ِح َّل لَ ُك ْم َما َو َرا َء َذلِ ُك ْم﴾(النساء‪)24:‬‬
‫نوع التفريق‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اعتبار الفرقة فسخا أو طالقا على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن فرقة اللعان فسخ‪ ،‬وه و ق ول الجمه ور‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك‬
‫‪ 1‬ـ أنها فرقة توجب تحريما مؤبدا‪ ،‬فكانت فسخا‪ ،‬كفرقة الرضاع‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن اللعان ليس بصريح في الطالق‪ ،‬وال نوى ب ه الطالق‪ ،‬فلم يكن طالق ا‬
‫كسائر ما ينفسخ به النكاح‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه لو كان اللعان صريحا ً في الطالق‪ ،‬أو كناية في ه‪ ،‬لوق ع بمج رد لع ان‬
‫الزوج‪ ،‬ولم يتوقف على لِعان المرأة‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه لو ك ان طالق اً‪ ،‬فه و طالق من م دخول به ا بغ ير ع وض لم ين و ب ه‬
‫الثالث‪ ،‬فكان يكون رجعياً‪.‬‬
‫ك‪ ،‬وه ذا الفس ُخ‬‫ق بـيد ال زوج‪ ،‬إن ش اء طل قَ‪ ،‬وإن ش اء أمس َ‬ ‫‪ 5‬ـ أن الطال َ‬
‫حاصل بالشرع وبغير اختياره‪.‬‬ ‫ِ‬
‫ُ‬
‫‪ 6‬ـ أنه إذا ثبت بالسنة وأقوال الصحابة‪ ،‬ودالل ِة القرآن‪ ،‬أن فرقة الخلع ليست‬
‫ق‪ ،‬بل هي فسخ مع كونها بتراضيهما‪ ،‬فكيف تكونُ فرقةُ اللعان طالقاً؟‬ ‫بطال ٍ‬
‫القول الثاني‪ :‬هي طالق‪ ،‬وهو قول الحنفية‪ ،‬فقد نصوا على أن الفرقة تطليق ة‬
‫بائنة عند أبي حنيفة ومحمد(‪ )1‬؛ ألنه ا بتفري ق القاض ي‪ ،‬وله ا النفق ة والس كنى في‬
‫عدتها‪ ،‬ويثبت نسب ولدها إلى سنتين إن ك ان معت دة‪ ،‬وإن لم تكن معت دة ف إلى س تة‬
‫أشهر‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و اعتباره ا فس خا الحتم ال أن يك ذب نفس ه‪،‬‬
‫فتع ود إلي ه من غ ير أن يك ون ق د حص ل بينهم ا طالق‪ ،‬زي ادة على أن الطالق لم‬
‫يحصل من الزوج‪ ،‬كما ذكرنا ذلك في كل المسائل المشابهة التي اختلف الفقه اء في‬
‫كونها فسخا أم طالقا‪.‬‬
‫‪ )( 1‬وذهب أبو يوسف إلى أنها تحرم عليه تحريما مؤبدا ولو كذب نفسه‪ ،‬الجوهرة النيرة‪.2/71 :‬‬
‫‪243‬‬
‫من يتولى التفريق‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيمن يتولى التفريق بين المتالعنين على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ال تحصل الفرقة بين المتالعنين حتى يفرق الحاكم بينهما‪ ،‬وه و‬
‫قول الحنفية ورواية عند الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قول ابن عباس في حديثه‪( :‬ففرق رس ول هللا ‪ ‬بينهم ا)‪ ،‬وه و يقتض ي‬
‫أن الفرقة لم تحصل قبله‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ حديث عويمر‪ ،‬قال‪ :‬كذبت عليها ي ا رس ول هللا ‪ ‬إن أمس كتها‪ ،‬فطلقه ا‬
‫ثالثا قبل أن يأمره رسول هللا ‪ ،‬وهو يقتضي إمكان إمس اكها‪ ،‬وأن ه وق ع طالق ه‪،‬‬
‫ولو كانت الفرقة وقعت قبل ذلك‪ ،‬لما وقع طالقه‪ ،‬وال أمكنه إمساكها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن سبب هذه الفرقة يقف على الحاكم‪ ،‬فالفرقة المتعلقة به لم تقع إال بحكم‬
‫الحاكم‪ ،‬كفرقة العنة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬تحصل الفرقة بمجرد لعانهما‪ ،‬وهو ق ول مالك(‪ ،)1‬وأبي عبي د‪،‬‬
‫وأبي ثور‪ ،‬وداود‪ ،‬وزفر‪ ،‬وابن المنذر‪،‬ورواية عند الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما‬
‫يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قول النبي ‪ (:‬ال سبيل لك عليه ا) ي دل على ذل ك‪ ،‬أم ا تفريق ه بينهم ا‪ ،‬فه و‬
‫بمعنى إعالمه لهما بحصول الفرقة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ ما روي عن عمر أنه قال‪ :‬المتالعنان يفرق بينهما‪ ،‬وال يجتمعان أبدا‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه معنى يقتضي التحريم المؤبد‪ ،‬فلم يقف على حكم الحاكم‪ ،‬كالرضاع‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن الفرقة ل و لم تحص ل إال بتفري ق الح اكم‪ ،‬لس اغ ت رك التفري ق إذا كره اه‪،‬‬
‫كالتفريق للعيب واإلعسار‪ ،‬ولوجب‪ ،‬أن يبقى النكاح مستمرا إذا لم يفرق الحاكم بينهما‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ إن الفرقة بنفس اللعان أقوى ِمن الفرق ِة بتفرق الحاكم‪ ،‬ألن فُرق ة اللع ان تس ت ِندُ‬
‫ان التفري َق أو َأ َب وهُ‪ ،‬فهي فُرق ة من‬
‫والمتالعن ِ‬
‫ِ‬ ‫إلى حكم هللا ورسوله‪ ،‬سوا ٌء رضي الح اك ُم‬
‫ُ‬
‫بخالف فرقة الحاكم‪ ،‬فإنه إنما يفرق باختياره‪.‬‬ ‫ِ‬ ‫الشارع بغير رضى أح ٍد منهم وال اختياره‪،‬‬
‫‪ 6‬ـ أن اللعان يكون قد اقتضى بنفسه التفريق لقوته وسلطانه علي ه‪ ،‬بخالف م ا إذا‬
‫ٌ‬
‫لطان‬ ‫توقف على تفريق الحاكم‪ ،‬فإن ه لم يق و بنفس ه على اقتض اء الفرق ة‪ ،‬وال ك ان ل ه س‬
‫عليها‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و أن الفرق ة بين المتالع نين تحص ل بمج رد‬
‫لعانهما دون احتياج لتفريق الحاكم‪ ،‬وإن كان شرطا في مجلس اللعان‪ ،‬ألن الص يغة‬
‫‪ )( 1‬اختلف المالكية في ذلك‪ ،‬فقيل‪ :‬تقع الفرقة بينهما بتمام التحالف دون حكم ح اكم‪ ،‬قال ه مال ك وابن القاس م‪،‬‬
‫وقال ابن حبيب ال تقع حتى يفرق اإلمام بينهما‪ ،‬وقال ابن نافع يستحب له أن يطلقها ثالثا عند فراغه من اللع ان‪ ،‬ف إن‬
‫لم يفعل أجريا على سنة المتالعنين أنهما ال يتناكحان أبدا‪ ،‬وق ال ابن لباب ة إن لم يفع ل طلقه ا اإلم ام علي ه ثالث ا‪ ،‬ولم‬
‫يمنعه من مراجعتها بعد زوج‪ ،‬وقيل‪ :‬فرقة المتالعنين ثالث‪ ،‬ويتزوجها بعد زوج آخر وفي الجالب فرقة المتالعنين‬
‫فسخ بغير طالق والمشهور ما قدمنا عن مالك وابن القاسم‪ ،‬انظر‪ :‬تبصرة الحكام‪.1/398 :‬‬
‫‪244‬‬
‫التي جعلها الشارع للعان كافية للتفريق بينهما بدون حاجة لتطليق الحاكم أو تكلي ف‬
‫الزوج بتطليقها‪.‬‬
‫الحكمة من التفريق بين المتالعنين‪:‬‬
‫ذكر العلماء الحكم الشرعية من التفريق بين المتالعنين‪ ،‬ومن أهم الحكم التي‬
‫ذكروها ـ والتي لها اعتبارها الشرعي‪ ،‬وأمثلتها كثيرة في سائر األحكام الش رعية ـ‬
‫هو أن سبب الفرقة هي النفرة الحاصلة من إساءة كل واحد منهما إلى صاحبه‪ ،‬ف إن‬
‫الرجل إن كان صادقا‪ ،‬فقد أشاع فاحش تها‪ ،‬وفض حها على رؤوس األش هاد‪ ،‬وحق ق‬
‫عليها اللعنة والغضب‪ ،‬وقط ع نس ب ول دها‪ ،‬وإن ك ان كاذب ا‪ ،‬فق د أض اف إلى ذل ك‬
‫بهتها وقذفها بهذه الفرية العظيمة‪.‬‬
‫أما المرأة فإنها إن كانت صادقة‪ ،‬فقد أكذبت ه على رؤوس األش هاد‪ ،‬وأوجبت‬
‫عليه لعنة هللا‪ ،‬وإن ك انت كاذب ة‪ ،‬فق د أفس دت فراش ه‪ ،‬وخانت ه في نفس ها‪ ،‬وألزمت ه‬
‫العار والفضيحة‪ ،‬وأحوجته إلى هذا المقام المخزي‪.‬‬
‫ونتيجة لما حصل من إساءة كالهما لآلخر إساءة ال يكاد يلتئم لهما معها حال‬
‫اقتضت حكمة الشارع لزوم الفرقة بينهما‪ ،‬وإزالة الصحبة المتمحضة مفس دة‪ ،‬ألن ه‬
‫إن كان كاذبا عليها‪ ،‬فال ينبغي أن يسلط على إمساكها‪ ،‬مع ما صنع من القبيح إليه ا‪،‬‬
‫وإن كان صادقا‪ ،‬فال ينبغي أن يمسكها مع علمه بحالها‪.‬‬
‫وقد ذكرت حكم أخرى نرى أنها تدخل في األحكام الغيبي ة أك ثر من دخوله ا‬
‫في األحك ام الش رعية‪ ،‬ومن ذل ك أن الفرق ة إنم ا حص لت باللع ان ؛ ألن لعن ة هللا‬
‫وغض به ق د وق ع بأح دهما لتالعنهم ا‪ ،‬ألن الن بي ‪ ‬ق ال عن د الخامس ة‪ (:‬إنه ا‬
‫الموجبة)‪ ،‬أي إنه ا ت وجب لعن ة هللا وغض به‪ ،‬وال نعلم من ه و منهم ا يقين ا‪ ،‬فف رق‬
‫الشرع بينهما خشية أن يكون هو الملعون‪ ،‬فيكون شريكا المرأة غير ملعون ة‪ ،‬وه و‬
‫ال يجوز كما ال يجوز أن يكون شريك المسلمة كافر‪ ،‬أو أن الم وجب للفرق ة وق وع‬
‫اللعنة والغضب بأحدهما من غير تعيين‪ ،‬فيفضي إلى زواج ملعون لغير ملعونة‪ ،‬أو‬
‫إلى إمساكه لملعونة مغضوب عليها‪.‬‬
‫وال يمكن الجزم بهذا التعليل لوج وه كث يرة أهمه ا أن ه ل و ص ح ه ذا التعلي ل‬
‫لحرم الشرع على المتالعنين ال زواج مطلق ا‪ ،‬ألن ه ال تخل و اللعن ة من ثبوته ا على‬
‫أحدهما‪ ،‬فيكون شريكا لغيره(‪ ،)1‬ثم إن اللعنة مع ذلك ليست حكما مستقرا ثابت ا كم ا‬
‫لعن الشيطان الرجيم‪ ،‬بل قد ترتفع عن صاحبها بالتوبة‪ ،‬فالتوبة النص وح ترف ع ك ل‬
‫أثر من آثار المعصية سواء كان عقوبة أو لعنة أو غيرها‪.‬‬
‫ع نسب الولد من جهة األب‬ ‫‪ 3‬ـ انقطا ُ‬
‫‪ )( 1‬وقد أجاب ابن القيم على هذا االعتراض بقوله‪ « :‬ألنا لم نتحقق أنه هو الملعون‪ ،‬وإنما تحققن ا أن أح دهما‬
‫كذلك‪ ،‬وشككنا في عينه‪ ،‬فإذا اجتمعا‪ ،‬لزمه أح ُد األمرين وال بد‪ ،‬إما هذا وإما إمسا ُكه ملعونةً مغضوبا ً عليها قد وجب‬
‫عليها غضبُ هللا‪ ،‬وباءت به‪ ،‬فأما إذا تزوجت بغيره‪ ،‬أو تزوج بغيرها‪ ،‬لم تتحقق هذه المفسدة فيهم ا» ون رى أن ه ذا‬
‫حكم أخروي ال يصح إعماله هنا‪ ،‬وإال قيل بكراهة الزواج من أحد المتالع نين لك ون أح دهما ح اقت ب ه اللعن ة‪ ،‬زاد‬
‫المعاد‪.5/393 :‬‬
‫‪245‬‬
‫اتفق الفقهاء على أن الزوجة إذا ول دت ول دا يمكن كون ه من ه‪ ،‬فه و ول ده في‬
‫الحكم لق ول الن بي ‪( :‬الول د للف راش)‪ .‬وال ينتفي عن ه إال أن ينفي ه باللع ان الت ام‪،‬‬
‫الذي اجتمعت شروطه وال تي سنفص لها في الفص ول القادم ة‪ ،‬ويض اف إليه ا فيم ا‬
‫يتعلق بنفي الولد الشروط التالية‪:‬‬
‫أن يذكر نفي نسب الولد إليه حال المالعنة‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في اعتبار هذا الشرط على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬اعتبار هذا الشرط‪ ،‬ف إذا لم ي ذكر‪ ،‬لم ينت ف‪ ،‬إال أن يعي د اللع ان‬
‫ويذكر نفيه‪ ،‬وعلى هذا‪ ،‬ال بد من ذكر الولد في كل لفظة‪ ،‬ومع اللعن في الخامس ة ؛‬
‫ألنها من لفظات اللعان‪ ،‬وهو قول الشافعية ورواية عند الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك‬
‫‪ 1‬ـ أن من سقط حقه باللعان‪ ،‬كان ذكره شرطا‪ ،‬كالمرأة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن غاية ما في اللعان أن يثبت زناها‪ ،‬وذلك ال يوجب نفي الولد‪ ،‬كم ا ل و‬
‫أقرت به‪ ،‬أو قامت به بينة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن حديث سهل بن سعد‪ ،‬ورد فيه‪(:‬وكانت حامال‪ ،‬فأنكر حملها) (‪)1‬‬
‫‪ 4‬ـ عن ابن عم ر أن رجال العن امرأت ه في زمن رس ول هللا ‪ ‬وانتفى من‬
‫ول دها‪ ،‬فف رق رس ول هللا ‪ ‬بينهم ا‪ ،‬وألح ق الول د ب المرأة(‪ ،)2‬والزي ادة من الثق ة‬
‫مقبولة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬عدم اعتبار هذا الشرط‪ ،‬وال يحتاج إلى ذك ر الول د ونفي ه‪ ،‬ألن ه‬
‫ينتفي بزوال الفراش‪ ،‬وهو رواية عند الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن حديث سهل بن سعد الذي وصف فيه اللعان‪ ،‬لم يذكر فيه الولد‪ ،‬وق ال‬
‫فيه‪ :‬ففرق رسول هللا ‪ ‬بينهما‪ ،‬وقضى أن ال يدعى ولدها ألب‪ ،‬وال يرمى ولدها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن رجال العن امرأته على عهد رس ول هللا ‪ ‬فف رق الن بي ‪ ‬بينهم ا‪،‬‬
‫وألحق الولد بأمه(‪.)3‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول األول بن اء على األدل ة الص حيحة‬
‫الواردة فيه‪ ،‬أما األحاديث التي استدل بها أصحاب القول الثاني‪ ،‬فهي مطلقة فتحمل‬
‫على التقييد ال وارد في أح اديث أص حاب الق ول األول‪ ،‬وق د أج اب ابن حج ر على‬
‫الحديث الثاني من أدلة القول الثاني على اعتب ارهم الف اء س ببية أي المالعن ة س بب‬
‫االنتف اء بقول ه‪(:‬ف إن أراد أن المالعن ة س بب ثب وت االنتف اء فجي د‪ ،‬وإن أراد أن‬
‫المالعن ة س بب وج ود االنتف اء فليس ك ذلك‪ ،‬فإن ه أن لم يتع رض لنفي الول د في‬
‫‪ :)(1‬البخاري‪ ،4/1772 :‬ابن حبان‪ ،10/114 :‬أبو داود‪ ،2/275 :‬النسائي‪.3/266 :‬‬
‫‪ )(2‬البخ اري‪ ،5/2036 :‬ابن حب ان‪ ،10/122 :‬ال بيهقي‪ ،7/402 :‬أب و داود‪ ،2/278 :‬ابن ماج ة‪،1/669 :‬‬
‫أحمد‪.2/7 :‬‬
‫‪ )(3‬مسلم‪ ،2/1132 :‬البيهقي‪ ،7/409 :‬النسائي‪ ،3/376 :‬أحمد‪.2/64 :‬‬
‫‪246‬‬
‫(‪)1‬‬ ‫المالعنة لم ينتف‪ ،‬والحديث في الموطأ بلفظ وانتفى بالواو ال بالفاء)‬
‫زيادة على أن رمي الزوجة بالزنى ال يدل على انتفاء ولده منها‪ ،‬ألن ه خالف‬
‫األصل‪ ،‬فاألصل أن الولد للفراش‪ ،‬فلذلك ال يص ح الخ روج عن األص ل إال ب دليل‪،‬‬
‫وهو التصريح بنفي ولده‪.‬‬
‫بل نرى مع ذلك ـ وهللا أعلم ـ أن هذا التصريح يفي د في ح ال الش ك في ك ون‬
‫ابن اللعان من الزوج أو من الزاني‪ ،‬أما في حال توفر الوسائل الكفيلة بإزالة الشك‪،‬‬
‫فإنه ال يصح اللع ان بنفي الول د‪ ،‬إن ثبت نس به من أبي ه‪ ،‬ويبقى اللع ان ل درء الح د‪،‬‬
‫فالحد يدرأ باللعان‪ ،‬سواء حد القذف أم حد الرجم‪ ،‬أما النسب‪ ،‬فيمكن إثباته بالوسائل‬
‫الكفيلة بذلك‪.‬‬
‫ونرى أن في قوله ‪(:‬لوال األيمان) دليل على ذلك‪ ،‬فرسول هللا ‪ ‬في ه ذا‬
‫الحديث لم يعمل الشبه في نسبة ابن اللعان ألبيه لسببين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الشبه وحده ليس دليال كافيا‪ ،‬بل هو محتمل‪ ،‬فلذلك لم يلحقه بن اء على‬
‫هذا االحتمال الذي قد يتخلف‪ ،‬وإن صدق مع رسول هللا ‪ ،‬وهو رسول هللا‪ ،‬ق د ال‬
‫يصدق مع غيره‪ ،‬والرسول ‪ ‬مشرع ألمته‪ ،‬فل ذلك لم يبن ه ذا الحكم على علم ه‪،‬‬
‫خشية االقتداء به في ذلك‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن رسول هللا ‪ ‬أخبر عن هذا بعد حصول اللعان‪ ،‬فلذلك لو أن التح ري‬
‫الدقيق بالوسائل الحديثة أدت إلى التعرف على نسبة االبن قب ل اللع ان‪ ،‬ص ح ذل ك‪،‬‬
‫وكان فيه إثبات نسب قبل اللعان‪.‬‬
‫زيادة على أن نفي األب البنه قد يكون لغلبة شكه‪ ،‬فلذلك إن أزي ل ه ذا الش ك‬
‫بما ينفيه نفيا جازما لم يستطع أن يتبرأ من ه‪ ،‬ب ل ق د يك ون ذل ك س ببا ل ترك اللع ان‬
‫مطلقا‪ ،‬وعودة الزوج لزوجته‪ ،‬أو االكتفاء بتطليقها‪ ،‬وهو من المقاصد الش رعية في‬
‫اللعان كما سنرى في محله‪.‬‬
‫وقد تعرض ابن القيم لهذا التجاذب بين اللعان الذي يقتضي نفي النسب‪ ،‬وبين‬
‫فالنبـي ‪ ‬قد حكم بع َد اللعان‪ ،‬ونفى الولد‬‫ُّ‬ ‫الشبه الذي يقتضي إثباته‪ ،‬فقال‪(:‬فإن قيل‪:‬‬
‫صاحب الفراش فهو ل ه‪ ،‬وإن ج اء يُش به ال ذي رميت ب ه‪،‬‬ ‫َ‬ ‫بأنه إن جاء يُشبِهُ الزو َج‬
‫فهو له‪ ،‬فما قولُكم في مثل هَذه الواقع ة إذا العن امرأت ه وانتفى من ول دها‪ ،‬ثم ج اء‬
‫الول ُد يُشبهه‪ ،‬هل تُل ِحقُونه ب ه بالش به عمالً بالقاف ة‪ ،‬أو تحكم ون بانقط اع نس به من ه‬
‫عمالً بموجب لعانه؟)(‪)2‬‬
‫وأجاب بما يبين حقيقة هذا التعارض‪ ،‬وأن كل االعتبارات في ه ممكن ة‪ ،‬فق ال‬
‫ك‪ ،‬وموضع ضيق تج اذب أ ِعنتَ ه اللع انُ‬ ‫ضن ٌ‬
‫جوابا عن اإلشكال السابق‪(:‬هذا مجال َ‬
‫المقتضي النقطاع النسب‪ ،‬وانتفاء الول د وأن ه يُ دعى ألم ه وال ي دعى ألب‪ ،‬والش به‬
‫الدال على ثبوت نسبه من الزوج‪ ،‬وأنه ابنُه‪ ،‬مع شهادة النبـي ‪ ‬بأنها إن جاءت به‬
‫‪ )(1‬فتح الباري‪.9/460 :‬‬

‫‪ )(2‬زاد المعاد‪.5/381 :‬‬
‫‪247‬‬
‫على شبهه‪ ،‬فالول ُد له‪ ،‬وأنه كذب عليها‪ ،‬فهذا مض يق ال يتخَ لصُ من ه إال المستبص ُر‬
‫البصير بأدلة الشرع وأسراره‪ ،‬والخبـي ُر بجمعه وفرق ِه ال ذي س افرت ب ه ِهمتُ ه إلى‬
‫ل والحرام) (‪)1‬‬ ‫مطلع األحكام‪ ،‬والمشكاة التي منها ظهر الحال ُ‬
‫ومرادنا من هذا أن المسألة محتملة لكال الوجهين فل ذلك ال ح رج من اعتب ار‬
‫ما ذكرناه‪ ،‬فهو من الوج وه المحتمل ة‪ ،‬ول و أن ابن القيم رجح وجه ا آخ ر ع بر عن‬
‫بقوله‪(:‬وال ذي يظه ر في ه ذا‪ ،‬وهللا المس تعان وعلي ه التكالن‪ ،‬أن حكم اللع ان قط ع‬
‫حكم الشبه‪ ،‬وصار معه بمنزلة أق وى ال دليلين م ع أض عفِهما‪ ،‬فال ع برة للش به بع د‬
‫والنبـي ‪ ‬لم يُخبِ ر عن ش أن الول د وش بهه‬ ‫ُّ‬ ‫مضي حكم اللعان في تغيـير أحكام ه‪،‬‬
‫ق منهما من الكاذب الذي ق د‬ ‫ليغير بذلك حكم اللعان‪ ،‬وإنما أخبر عنه‪ ،‬ليتبـين الصاد ُ‬
‫ق ِمن‬ ‫استوجب اللعنة والغضب‪ ،‬فهو إخبار عن أمر قدري ك وني يتبـين ب ه الص اد ُ‬ ‫َ‬
‫الكاذب بعد تقرر الحكم الديني‪ ،‬وأن هللا س بحانه س يجعل في الول د دليالً على ذل ك‪،‬‬
‫ويدل عليه أنه ‪ ‬قال ذلك بعد انتفائ ِه من الولد‪ ،‬وقال‪( :‬إِن َجا َءت بِ ِه كذا وك ذا‪ ،‬فَاَل‬
‫ب َعلَيها)‪ ،‬فجاءت ب ه‬ ‫ق َعلَيها‪َ ،‬وإِن َجا َءت بِ ِه َك َذا َو َك َذا‪ ،‬فَاَل أُ َراهُ إِال َك َذ َ‬ ‫أُ َراهُ إِال َ‬
‫ص َد َ‬
‫عرض لها‪ ،‬ولم يفسخ حكم اللع ان‪،‬‬ ‫ق عليها‪ ،‬ولم يَ ِ‬ ‫ص َد َ‬‫على النعت المكروه‪ ،‬فعلم أنه َ‬
‫فيحكم عليها بحكم الزانية مع العلم بأنه صدق عليها) (‪)2‬‬
‫وما ذكره ابن القيم من عدم انتفاء اللعان صحيح ألن من مقاص د اللع ان درء‬
‫الحد‪ ،‬فلذلك ال يفسخ اللعان‪ ،‬وال يقام على الرجل أو المرأة الحد حتى لو ثبت صدق‬
‫أحدهما‪ ،‬وإنما الذي ذكرن اه ه و أم ر ل ه عالق ة بالنس ب حرص ا على إثبات ه ألهل ه‬
‫لتشوف الشرع إلثبات األنساب‪ ،‬وهو أمر تبعي للعان وأث ر من آث اره‪ ،‬فل ذلك يمكن‬
‫تخلفه‪ ،‬بل يتحرى القاضي إلزالته‪ ،‬فهو أخطر آثار اللعان‪.‬‬
‫ولو أن ابن القيم اطلع على دقة الوسائل الحديثة في إثبات األنس اب لق ال بم ا‬
‫ذكرنا‪ ،‬فإن النصوص الشرعية جعلته محتمال الحتمال الوسائل التي كانت موج ودة‬
‫حينذاك‪ ،‬فإذا زال الوهم عن الوسيلة وتحقق به ا المقص ود تحقق ا يقيني ا‪ ،‬ع اد الحكم‬
‫إلى أصله‪ ،‬واألصل في هذا الباب عودة األنساب إلى أصحابها‪.‬‬
‫أن ال يكذب الزوج نفسه بعد اللعان‪:‬‬
‫اتفق الفقه اء على أن ال زوج المالعن إن ك ذب نفس ه بع د اللع ان‪ ،‬وت بين ل ه‬
‫خطؤه‪ ،‬فإن ولده يلحق به‪ ،‬وقد اختل ف في حق ه في اس تلحاق الول د بع د موت ه على‬
‫القول األول‪ :‬يلحقه نسب الولد مطلق ا‪ ،‬حي ا ك ان الول د أو ميت ا‪ ،‬غني ا ك ان أو‬
‫فقيرا‪ ،‬وهو قول الشافعي‪ ،‬وأبي ثور والحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هذا ولد نفاه باللعان‪ ،‬فكان له استلحاقه‪ ،‬كما ل و ك ان حي ا‪ ،‬أو ك ان ل ه‬
‫ولد‪.‬‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/381 :‬‬

‫‪ )(2‬زاد المعاد‪.5/381 :‬‬
‫‪248‬‬
‫‪ 2‬ـ أن النسب ال تمنع التهمة لحوقه‪ ،‬ب دليل أن ه ل و ك ان ل ه أخ يعادي ه‪ ،‬ف أقر‬
‫ب ابن‪ ،‬لزم ه‪ ،‬وس قط م يراث أخي ه‪ ،‬ول و ك ان االبن حي ا وه و غ ني‪ ،‬واألب فق ير‪،‬‬
‫فاستلحقه‪ ،‬فهو متهم في إيجاب نفقته على ابنه‪ ،‬ومع ذلك يقبل قوله‪ ،‬فكذلك هاهنا‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يلحقه نسب الولد بقيود معينة‪ ،‬فقيده الثوري بقوله‪(:‬إذا اس تلحق‬
‫الولد الميت نظرنا ؛ فإن كان ذا مال‪ ،‬لم يلحقه ؛ ألنه إنما يدعي ماال‪ ،‬وإن لم يكن ذا‬
‫مال‪ ،‬لحقه)‬
‫وقيده الحنفية بأنه إن كان الولد الميت ت رك ول دا‪ ،‬ثبت نس به من المس تلحق‪،‬‬
‫وتبعه نسب ابن ه‪ ،‬وإن لم يكن ت رك ول دا‪ ،‬لم يص ح اس تلحاقه‪ ،‬ولم يثبت نس به‪ ،‬وال‬
‫يرث منه المدعي شيئا؛ ألن نسبه منقطع بالموت‪ ،‬فلم يصح استلحاقه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ثبوت النسب باالستلحاق بشروط نعرفه ا في‬
‫محلها من هذا الفصل‪.‬‬
‫أن ال تكون الزوجة مكرهة على الزنا‪:‬‬
‫ولو في طهر لم يمسها فيه‪ ،‬وقد اختلف الفقه اء في اعتب ار ه ذا الش رط على‬
‫القول األول‪ :‬إن أكرهت زوجته على الزنا في طهر لم يصبها فيه‪ ،‬فأتت بول د‬
‫يمكن أن يكون من الواطئ‪ ،‬فهو منه‪ ،‬وليس للزوج قذفها بالزنا‪ ،‬وه و ق ول الحنفي ة‬
‫ورواية عند الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هذا ليس بزنا منها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن نفي الولد ال يكون إال باللعان‪ ،‬ومن شرط اللعان القذف‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن اللعان ال يتم إال بلعان المرأة‪ ،‬وال يصح اللعان من المرأة هن ا ؛ ألنه ا‬
‫ال تكذب الزوج في إكراهها على ذلك‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن له نفيه باللع ان‪ ،‬وه و ق ول الش افعي ورواي ة عن د الحنابل ة‪،‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه محتاج إلى نفيه‪ ،‬فشرع له اللعان طريقا إليه‪ ،‬كما لو طالبته‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن نفي النسب الباط ل ح ق ل ه‪ ،‬فال يس قط برض اها ب ه‪ ،‬كم ا ل و ط البت‬
‫باللعان ورضيت بالولد‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو التحري بالوسائل الدقيقة في حال الشك‪ ،‬كما‬
‫ذكرنا سابقا‪ ،‬حتى ال ينسب االبن لغير أبيه‪ ،‬وح تى ي زول ألم الش ك عن األب ب برد‬
‫اليقين‪ ،‬ألن األب الذي يشك في نسبة ابنه إليه ال يمكنه أن يتعامل معه معاملة أبوي ة‬
‫محضة‪ ،‬فلذلك يحتاج إلزالة هذا الشك إما بإثباته له أو بإثباته ألبيه من الزنا‪.‬‬
‫أن تضع الحمل‪:‬‬
‫فال يصح نفي الحمل قبل الوضع‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في اعتبار ه ذا الش رط‬
‫‪249‬‬
‫القول األول‪ :‬ال ينتفي الحمل بنفيه قبل الوض ع‪ ،‬وال ينتفي ح تى يالعنه ا بع د‬
‫الوضع‪ ،‬فإن العنها وهي حامل‪ ،‬ثم أتت بالولد لزمه‪ ،‬ولم يتمكن من نفيه‪ ،‬وهو قول‬
‫أبي حنيفة وقول عند الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الحم ل غ ير مس تيقن‪ ،‬فيمكن أن يك ون حمال وهمي ا‪ ،‬فيص ير نفي ه‬
‫مشروطا بوجوده‪ ،‬وال يجوز تعليق اللعان بشرط‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ ثبوت الولد له إن العنه ا ح ال الحم ل بس بب أن اللع ان ال يك ون إال بين‬
‫الزوجين‪ ،‬وهي قد بانت منه بلعانها في حال حملها‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يصح نفي الحم ل‪ ،‬وينتفي عن ه‪ ،‬وه و ق ول مال ك‪ ،‬والش افعي‪،‬‬
‫‪ 1‬ـ ما ورد في حديث هالل من أن ه نفى حمله ا فنف اه عن ه الن بي ‪ ‬وألحق ه‬
‫باألول‪ .‬وال خفاء بأنه كان حمال‪ ،‬ولهذا قال النبي ‪( :‬انظروها‪ ،‬فإن جاءت به كذا‬
‫وكذا) (‪)1‬‬
‫‪ 2‬ـ اآلثار الكثيرة الدالة على ذلك من السلف‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن عدم القول بذلك فيه إلزام الزوج ولدا ليس منه‪ ،‬وسد باب االنتفاء من أوالد‬
‫الزنا‪ ،‬مع أن هللا تعالى قد جعل له إلى ذلك طريقا‪ ،‬فال يجوز سده‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن الحمل مظنون بأمارات تدل عليه‪ ،‬وله ذا ثبتت للحام ل أحك ام تخ الف به ا‬
‫الحائل‪ :‬من النفقة‪ ،‬والفطر في الصيام‪ ،‬وترك إقامة الحد عليها‪ ،‬وت أخير القص اص عنه ا‬
‫وصحة استلحاق الحمل‪ ،‬فكان كالولد بعد وضعه‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬إن كانت المرأة المالعنة ح امال فبتم ام االلتع ان منهم ا جميع ا‬
‫ينتفي عنه الحمل ذكره أو لم يذكره‪ ،‬إال أن يقر به فيلحقه وال حد علي ه في قذف ه له ا‬
‫مع إقراره بأن حملها منه إذا التعن‪ ،‬فلو صدقته هي فيم ا ق ذفها ب ه‪ ،‬وفي أن الحم ل‬
‫ليس منه حدث‪ ،‬وال ينتفي عنه ما ول دت‪ ،‬ب ل ه و الح ق ب ه‪ ،‬ف إن لم يالعنه ا ح تى‬
‫وضعت حملها فله أن يالعنها لدرء الحد عن نفس ه‪ ،‬وأم ا م ا ول دت فال ينتفي عن ه‬
‫بعد أصال‪ ،‬وهو قول ابن حزم‪ ،‬وهو الموضع الوحيد لنفي الولد عنده(‪.)2‬‬
‫وقد استدل لذلك بقوله ‪(:‬الولد للفراش)‪ ،‬ق ال ابن ح زم‪(:‬فص ح أن ك ل من‬
‫ولد على فراش ه ول د فه و ول ده إال حيث نف اه هللا تع الى على لس ان رس وله ‪ ،‬أو‬
‫حيث يوقن بال ش ك أن ه ليس ه و ول ده‪ ،‬ولم ينف ه ‪ ‬إال وهي حام ل باللع ان فق ط‪،‬‬
‫فيبقى ما عدا ذلك على لحاق النسب)‬
‫وله ذا االعتب ار ق ال ب أن الزوج ة إن ص دقته في أن الحم ل ليس من ه‪ ،‬ف إن‬
‫تصديقها ل ه ال يلتفت إلي ه‪ ،‬بن اء على تغليب اعتب ار النس ب‪ ،‬فه و ح ق متع د‪ ،‬ليس‬
‫قاصرا على األبوين‪ ،‬فلذلك ال حق لهما في نفي ه‪ ،‬واس تدل ل ذلك بقول ه تع الى‪َ ﴿:‬واَل‬
‫از َرةٌ ِو ْز َر أُ ْخ َرى ﴾(األنع ام‪ ،)164:‬ق ال‪:‬‬ ‫تَ ْك ِس بُ ُك لُّ نَ ْف ٍ‬
‫س إِاَّل َعلَ ْيهَ ا َواَل تَ ِز ُر َو ِ‬
‫‪ )(1‬أخرجه أحمد ‪ )12477( 3/142‬ومسلم ‪.3750‬‬

‫‪ )(2‬المحلى‪.9/332 :‬‬
‫‪250‬‬
‫(فوجب أن إق رار األب وين ال يص دق على نفي الول د‪ ،‬فيك ون كس با على غيرهم ا‪،‬‬
‫وإنم ا نفى هللا تع الى الول د إن كذبت ه األم والتعنت هي وال زوج فق ط‪ ،‬فال ينتفي في‬
‫غير هذا الموضع) (‪)1‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ثبوت حق الزوج في اللعان لنفي الول د ال ذي‬
‫شك فيه سواء كانت زوجته حامال أو غير حامل بالشروط ال تي ذكرناه ا س ابقا من‬
‫تقديم التحري‪ ،‬واللعان في هذه الحالة‪ ،‬ال يكون لنفي الولد ب ل ل درء الح د‪ ،‬إال إذا لم‬
‫تفلح الوس ائل في التع رف على ص حة النفي‪ ،‬أو لم توج د‪ ،‬فحين ذاك يمكن االلتع ان‬
‫لنفي الولد‪.‬‬
‫فلذلك فإن القول الثاني هو األرجح لتصريح األدلة به‪ ،‬قال ابن قدامة‪( :‬وه ذا‬
‫القول هو الصحيح ؛ لموافقته ظواهر األحاديث وما خالف الحديث ال يعب أ ب ه كائن ا‬
‫ما كان) (‪)2‬‬
‫وقد فصل ابن القيم موضع االلتعان في هذه الحالة بقوله‪(:‬هذا موض ُع تفصيل‬
‫ال بُد منه‪ ،‬وهو أن الحم َل إن ك ان س ابقا ً على م ا رماه ا ب ه‪ ،‬وعلم أنه ا زنت وهي‬
‫حامل منه‪ ،‬فالول د ل ه قطع اً‪ ،‬وال ينتفي عن ه بلعان ه‪ ،‬وال يَ ِح لُّ ل ه أن ينفيَ ه عن ه في‬
‫اللعان‪ ،‬فإنها لما علقت به‪ ،‬كانت فراشا ً له‪ ،‬وكان الحم ُل الحق ا ً ب ه‪ ،‬فزناه ا ال يُزي ل‬
‫حال زناها الذي قد قذفها به‪ ،‬فهذا ينظر فيه‪ ،‬ف إن‬ ‫حكم لحوقه به‪ ،‬وإن لم يعلم حملَها َ‬
‫جاءت به ألقل ِمن ستة أشهر من الزنى الذي رماها ب ه‪ ،‬فالول ُد ل ه‪ ،‬وال ينتفي عن ه‬
‫بلعانه‪ ،‬وإن ولدته ألكثر من ستة أش هر من ال زنى ال ذي رماه ا ب ه‪ ،‬نظ ر‪ ،‬فإم ا أن‬
‫يكون اس تبرأها قب ل زناه ا‪ ،‬أو لم يس تبرئها‪ ،‬ف إن ك ان اس تبرأها‪ ،‬انتفى الول د عن ه‬
‫بمجرد اللعان‪ ،‬سواء نفاه‪ ،‬أو لم ينفه‪ ،‬وال بُد من ِذكره عند من يشترط ِذكره‪ ،‬وإن لم‬
‫يس تبرئها‪ ،‬فهاهن ا أمكن أن يك ون الول ُد من ه‪ ،‬وأن يك ون من ال زاني‪ ،‬ف إن نف اه في‬
‫اللعان‪ ،‬انتفى‪ ،‬وإال لحق به‪ ،‬ألنه أمكن كونُه منه ولم ينفه) (‪)3‬‬
‫وما ذكره ابن القيم من التفصيل ي دل على تش ديد الش رع في اللع ان المتعل ق‬
‫بنفي الولد‪ ،‬بخالف اللعان لدرء الحد‪ ،‬الختالف المقصد في كليهما‪ ،‬وهو يؤيد ب ذلك‬
‫ما ذكرناه سابقا من تقديم التحري على اللعان‪.‬‬
‫التصريح بنفيه عند الوضع‪:‬‬
‫وهو أن يصرح بنفي ه ح ال اللع ان وبع د الوض ع‪ ،‬ف إن س كت عن نفي ه‪ ،‬م ع‬
‫إمكانه‪ ،‬فقد اختلف الفقهاء في ذلك على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬له تأخير نفيه مدة‪ ،‬وقد اختلفوا في تقدير هذه الم دة‪ ،‬فق درها أب و‬
‫حنيفة باليوم واليومين‪ ،‬ألن النفي عقيب الوالدة يشق‪ ،‬فقدر باليومين لقلت ه‪ ،‬وق درها‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/332 :‬‬
‫‪ )(2‬المغني‪.8/61 :‬‬
‫‪ )(3‬زاد المعاد‪.5/380 :‬‬
‫‪251‬‬
‫أبو يوسف ومحمد بمدة النفاس ؛ ألنها جارية مجرى ال والدة في الحكم‪ ،‬وحكي عن‬
‫عطاء‪ ،‬ومجاهد‪ ،‬أن له نفيه ما لم يعترف به فكان له نفيه‪ ،‬كحالة الوالدة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬إن سكت عن نفيه‪ ،‬مع إمكانه التص ريح بنفي ه لزم ه نس به‪ ،‬ولم‬
‫يكن له نفيه بعد ذلك‪ ،‬وهو قول الشافعية والحنابلة‪ ،‬وال يتقدر ذلك عندهم بزمن‪ ،‬ب ل‬
‫هو على ما جرت ب ه الع ادة‪ ،‬إن ك ان ليال فح تى يص بح وينتش ر الن اس‪ ،‬وإن ك ان‬
‫جائع ا أو ظم آن فح تى يأك ل أو يش رب‪ ،‬أو ين ام إن ك ان ناعس ا‪ ،‬وأش باه ذل ك من‬
‫أشغاله‪ ،‬فإن أخره بعد هذا كله‪ ،‬لم يكن له نفيه‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه خيار لدفع ضرر متحقق‪ ،‬فكان على الفور‪ ،‬كخيار الشفعة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن قول النبي ‪( :‬الولد للفراش) (‪ )1‬عام خرج منه ما وردت ب ه الس نة‬
‫الثابتة‪ ،‬وبقي ما عداه على عموم الحديث‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن ما ذكره المخالفون من آجال تحكم ال دليل عليه‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬أنه ليس له نفيه بعد الوضع‪ ،‬وهو قول ابن حزم‪ ،‬وقد سبق ذكر‬
‫أدلته في المسألة السابقة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن التأخر عن نفيه بعد الوض ع‪ ،‬وبع د ت وفر‬
‫األسباب الكافية للعانه تهمة تقتضي المزيد من التح ري‪ ،‬زي ادة على التح ري ال ذي‬
‫ذكرناه سابقا‪.‬‬
‫أعذار التأخر عن التصريح بالنفي وأحكامها‪:‬‬
‫نص الفقه اء(‪ )2‬الق ائلون باش تراط الفوري ة في اعتب ار تعلل ه بالجه ل‪ ،‬على‬
‫الحاالت التي يمكن اعتبارها وعدم اعتبارها‪ ،‬وهذه خالصة ما ذكروا من ذلك(‪:)3‬‬
‫تعلل ه بالجه ل ب الوالدة‪ :‬فيتعل ل بأن ه لم يعلم ب الوالدة‪ ،‬فيص دق إن ك ان في‬
‫موضع يخفى عليه ذلك‪ ،‬مثل أن يكون في بلدة أخرى‪ ،‬فالقول قوله م ع يمين ه ؛ ألن‬
‫األصل عدم العلم‪ ،‬أما إن كان معها في الدار فال يقبل منه ذل ك‪ ،‬ألن ه ال يك اد يخفى‬
‫عليه‪.‬‬
‫تعلله بالجهل بحقه في نفيه‪ :‬ب أن يق ول‪ :‬علمت والدت ه‪ ،‬ولم أعلم أن لي نفي ه‪،‬‬
‫أو علمت ذل ك‪ ،‬ولم أعلم أن ه على الف ور‪ ،‬فينظ ر إلى علم ه وفقه ه‪ ،‬ف إن ك ان ممن‬
‫يخفى عليه ذلك‪ ،‬كعامة الناس‪ ،‬قبل‪ ،‬أما إن ك ان فقيه ا‪ ،‬فال يقب ل ذل ك من ه ؛ إال إذا‬
‫خفيت عليه مثل هذه األحكام‪.‬‬
‫تعلل ه بالع ذر ال ذي يمنع ه من الحض ور لنفيه‪:‬ك المرض أو العم ل‪ ،‬وفي ه ذه‬
‫الحالة ينظر إلى مدة تأخره‪ ،‬فإن كانت قصيرة لم يبط ل نفي ه‪ ،‬أم ا إن ك انت طويل ة‬
‫وأمكنه التنفيذ إلى الحاكم ليبعث إليه من يستوفي عليه اللعان والنفي‪ ،‬فلم يفعل‪ ،‬سقط‬
‫‪ )(1‬الترمذى (‪ ،4/434‬رقم ‪ )2121‬وقال‪ :‬حسن صحيح‪ .‬وغيره‪.‬‬
‫‪ )(2‬المغني‪.8/61:‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬المبدع‪ ،8/96 :‬اإلنصاف للمرداوي‪ ،9/256 :‬كش اف القن اع‪ ،5/404 :‬المغ ني‪ ،8/62 :‬المه ذب‪:‬‬
‫‪ ،2/122‬إعانة الطالبين‪.3/390 :‬‬
‫‪252‬‬
‫نفيه إال إذا أشهد على نفسه أنه ناف لولد امرأته‪ ،‬فإن لم يشهد‪ ،‬بطل خياره‪.‬‬
‫تعلله بعدم تصديق المخبر ل ه ب والدة زوجته‪:‬وينظر في ه ذه الحال ة إلى م دى‬
‫استفاضة الخبر وانتشاره‪ ،‬فإن كان مستفيضا منتشرا‪ ،‬لم يقب ل قول ه‪ ،‬أم ا إن لم يكن‬
‫مستفيضا‪ ،‬وكان المخبر غير عدل فإنه يقبل منه هذا العذر‪.‬‬
‫تعلله بالستر على نفسه وعلى زوجته‪ :‬إن ادعى تأخير نفيه رجاء م وت الول د‬
‫ليستر عليه وعلي نفسه لم يقبل عذره‪ ،‬ألنه أخر نفيه مع اإلمكان لغير عذر‪.‬‬
‫التصريح بالقذف مع نفي النسب‪:‬‬
‫فإذا وجد نفي النسب وحده دون القذف‪ ،‬فإن له في ذلك أحكاما خاص ة ترج ع‬
‫إلى تعبيره في نفي ولده‪ ،‬ومن األمثلة التي ذكرها الفقه اء لع دم التص ريح قول ه عن‬
‫ولده‪:‬ليس هذا الولد مني‪ ،‬فال حد عليه في هذه الحالة الحتمال أنه يريد أن ه من زوج‬
‫آخر‪ ،‬أو من وطء بشبهة‪ ،‬أو غير ذلك‪ ،‬ولهذا يسأل عن مراده‪ ،‬ويصدق في إخب اره‬
‫عن نفسه‪ ،‬وال يحد أو يطالب باللعان إال في حالة واح دة‪ ،‬وهي أن يص رح بزناه ا‪،‬‬
‫فإن قالت الزوجة‪ :‬بل أردت قذفي‪ ،‬فالقول قوله ؛ ألنه أعلم بمراده‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء هنا في المسائل التالية‪:‬‬
‫ادعاء حصول اإلكراه للزوجة على الزنا‪:‬‬
‫لو ادعى أنها أكرهت على الزنا(‪ ،)1‬فه ل يالعن ألج ل نفي ول ده منه ا‪،‬أم ال‬
‫يالعن‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في هذه المسألة على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬ال يط الب باللع ان ألن ه لم يق ذفها‪ ،‬ومن ش رط اللع ان الق ذف‪،‬‬
‫ويلحقه نسب الولد‪ ،‬وهو قول الحنفية وق ول عن د الحنابل ة‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك بم ا‬
‫يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن اللعان إنما ورد به الشرع بعد القذف‪ ،‬في قوله تعالى‪َ ﴿:‬والَّ ِذينَ يَرْ ُمونَ‬
‫أَ ْز َوا َجهُ ْم َولَ ْم يَ ُك ْن لَهُ ْم ُشهَدَا ُء إِاَّل أَنفُ ُس هُ ْم فَ َش هَا َدةُ أَ َح ِد ِه ْم أَرْ بَ ُع َش هَادَا ٍ‬
‫ت بِاهَّلل ِ إِنَّهُ لَ ِم ْن‬
‫الصَّا ِدقِينَ ﴾(النور‪)6:‬‬
‫‪ 2‬ـ لما العن النبي ‪ ‬بين هالل وامرأت ه ك ان بع د قذف ه إياه ا‪ ،‬وك ذلك لم ا‬
‫العن بين عويمر العجالني وامرأته كان بعد قذفه إياها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن نفي اللعان إنم ا ينتفي ب ه الول د بتمام ه منهم ا‪ ،‬وال يتحق ق اللع ان من‬
‫المرأة هاهنا‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن له اللعان‪ ،‬وهو قول الشافعي وقول عند الحنابلة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو عدم اللعان‪ ،‬مع التحري في نسب الولد‪ ،‬ألن‬
‫مقص د اللع ان درء الح د‪ ،‬وفي ه ذه الحال ة ي درأ الح د عنه ا إن نكلت عن اللع ان‬
‫باعتبارها مكرهة‪ ،‬أما التحقق من نسب الولد‪ ،‬فلنفي الشك كما ذكرنا سابقا‪.‬‬
‫ادعاء حصول الوطء بشبهة‪:‬‬
‫‪ )(1‬مع اتفاقهم على أنه ال حد عليه في ذلك ألنه ليس قذفا‪.‬‬
‫‪253‬‬
‫لو صرح بأنها موطوءة بشبهة مع ادعائه علمها بذلك‪ ،‬وقد اتفق الفقه اء على‬
‫أنه قد قذفها بذلك‪ ،‬ولكنهم اختلفوا في حقه في لعانها لنفي نسب ولدها على قولين‪:‬‬
‫القول األول ‪ :‬ليس له نفيه باللعان‪ ،‬وهو قول الشافعية وقول عند الحنابلة‪ ،‬ألنه‬
‫يمكنه نفي نسبه بعرضه على القافة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن له اللعان لنفي نسب الولد منها‪ ،‬وهو قول الحنابلة‪ ،‬واس تدلوا‬
‫اجهُ ْم‬ ‫َ‬ ‫َّ‬
‫‪ 1‬ـ أنه رام لزوجته‪ ،‬فيدخل في عموم قوله تع الى‪َ ﴿:‬وال ِذينَ يَرْ ُم ونَ أ ْز َو َ‬
‫الص ا ِدقِينَ ﴾‬ ‫ت بِاهَّلل ِ إِنَّهُ لَ ِم ْن َّ‬‫َولَ ْم يَ ُك ْن لَهُ ْم ُشهَدَا ُء إِاَّل أَنفُ ُسهُ ْم فَ َشهَا َدةُ أَ َح ِد ِه ْم أَرْ بَ ُع َش هَادَا ٍ‬
‫(النور‪)6:‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه قد تتعذر القاف ة‪ ،‬وق د ال يع ترف الرج ل بم ا نس ب إلي ه‪ ،‬أو يغيب أو‬
‫يموت‪ ،‬فال ينتفي الولد‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة أنه ليس له نفي الولد باللعان‪ ،‬بل ل ه أن يس تعمل‬
‫في ذلك وسائل التتحقق الشرعية‪ ،‬وهي متيسرة ويقينية في عصرنا‪.‬‬
‫ادعاء عدم والدة الزوجة‪:‬‬
‫لو قال لزوجته‪ :‬ما ولدته وإنما التقطته أو استعرته‪ ،‬وخالفته الم رأة في ذل ك‪،‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في أيهما يصدق‪ ،‬واختلفوا بناء على ذلك في حقه في لعانها لنفي‬
‫النسب على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬القول ق ول الرج ل‪ ،‬وال يقب ل ق ول الم رأة إال ببين ة وهي ام رأة‬
‫مرضية‪ ،‬تشهد بوالدتها له‪ ،‬فإذا ثبتت والدتها له‪ ،‬لحقه نسبه ؛ ألنه ولد على فراشه‪،‬‬
‫والولد للفراش‪،‬وهو قول الشافعي وأبي ثور والحنفية وقول عند الحنابل ة‪ ،‬واس تدلوا‬
‫على ذلك بأن الوالدة يمكن إقامة البينة عليها‪ ،‬واألصل عدمها‪ ،‬فلم تقبل دعواه ا من‬
‫غير بينة‪ ،‬كالدين‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن القول قول الم رأة‪ ،‬وه و ق ول عن د الحنابل ة‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫َّ‬ ‫َ‬
‫ق ُ فِي أرْ َح ا ِم ِهن ﴾‬ ‫هَّللا‬ ‫َ‬ ‫خَ‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫َّ‬ ‫َ‬ ‫اَل‬
‫‪ 1‬ـ ق ول هللا تع الى‪َ ﴿:‬و يَ ِح لُّ لهُن أن يَكت ْمنَ َم ا ل َ‬
‫(البقرة‪ ،)228:‬وتحريم كتمانه دليل على قبول قولها فيه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه خارج من المرأة‪ ،‬تنقضي به عدتها‪ ،‬فقبل قولها فيه‪ ،‬كالحيض‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ وعلى هذا القول فإن النسب الحق به إال أن ينفيه باللعان‪ ،‬فقد اختلف في ه‬
‫على وجهين‪:‬‬
‫‪ 4‬ـ ليس له نفيه ؛ ألن إنكاره لوالدتها إي اه‪ ،‬إق رار بأنه ا لم تل ده من زن ا‪ ،‬فال‬
‫يقبل إنكاره لذلك‪ ،‬ألنه تكذيب لنفسه‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن ل ه نفي ه ؛ ألن ه رام لزوجت ه‪ ،‬ون اف لول دها‪ ،‬فك ان ل ه نفي ه باللع ان‪،‬‬
‫كغيره‪.‬‬
‫‪254‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن القول في هذه الحالة هو قول البينة‪ ،‬وهي‬
‫التأكد من ص حة نس بة الول د ألبي ه‪ ،‬وال يص ح اللع ان في ه ذا‪ ،‬ألن اللع ان مرتب ط‬
‫بالقذف‪ ،‬والزوج لم يقذفها‪ ،‬وإنما اتهمها‪ ،‬فإن تعذرت البين ة أو لم تكن جازم ة‪ ،‬ف إن‬
‫الولد للفراش‪.‬‬
‫‪255‬‬
‫القسم الثاني‬
‫صيغ حل عصمة الزوجية وأحكامها‬
‫نتناول في ه ذا القس م ركن ا مهم ا من أرك ان الطالق‪ ،‬وه و الص يغة‪ ،‬وال تي‬
‫اعتبرها بعضهم ـ ألهميتها ـ الركن الوحيد في الطالق‪ ،‬فهي الكيفية التي يتم بها هذا‬
‫النوع من التفريق‪.‬‬
‫وق د ب الغ الكث ير من الفقه اء في التش ديد في ص يغة الطالق‪ ،‬مم ا ق د يفتح‬
‫مجاالت من الطالق قد تتن اقض م ع مقص د الش رع من تض ييق ه ذا الب اب‪ ،‬وله ذا‬
‫احتاج الكالم في هذا الموضوع إلى تفص يل كب ير وأدل ة مختل ف األق وال‪ ،‬والبحث‬
‫عن الضوابط التي تقيد هذا الركن وتحصره في الحدود التي أراده ا الش ارع لتع بر‬
‫عن حقيقة إرادة المطلق‪.‬‬
‫وقد قسمنا هذا الجزء إلى فصلين‪:‬‬
‫الفصل األول‪ :‬وهو مخص ص للص يغ ال تي تكلم عنه ا الفقه اء باعتباره ا من‬
‫ص يغ الطالق‪ ،‬س واء ق الوا به ا أو لم يقول وا‪ ،‬وق د اس تدعى الكالم في ه ذا الب اب‬
‫الحديث عن ثالثة مواضيع هي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ التع ابير ال تي يمكن اس تعمالها للتطلي ق من اللف ظ والكتاب ة واإلش ارة‬
‫وغيرها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ صيغ التع ابير اللفظي ة‪ ،‬باعتباره ا هي األص ل في االس تعماالت العادي ة‬
‫للطالق‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ تقيي د ص يغ الطالق بمختل ف التقيي دات من الش رط واالس تثناء والع دد‬
‫ونحوها‪.‬‬
‫وهذه المواضيع الثالث ة هي جمل ة م ا يبحث في ه الفقه اء في ه ذا الب اب‪ ،‬وال‬
‫يخفى وجه الحصر فيها‪.‬‬
‫الفصل الثاني‪ :‬وقد خصصناه للصيغ التي علق الشرع عليه ا الكف ارة‪ ،‬وهم ا‬
‫صيغتان نص على كليهما القرآن الكريم هما‪ :‬الظهار‪ ،‬واإليالء‪.‬‬
‫وقد اعتبرناهما في القسم األول من (حل عصمة الزوجية المعل ق بالكف ارة)‪،‬‬
‫وذلك جريا على إلصاق كثير من الفقهاء مسائلهما بمسائل التفريق‪ ،‬وق د حاولن ا في‬
‫هذا القسم أن نبين الفرق الكبير بينهما وبين سائر أنواع التفريق‪ ،‬بل حاولنا أن ن بين‬
‫أنهما ألصق بأحكام العبادات منهما بأحكام التفريق‪.‬‬
‫ونحن ننتهج في ه ذا القس م م ا انتهجن اه في س ائر األقس ام‪ ،‬وه و البحث في‬
‫أقوال الفقهاء وفي المصادر الش رعية عم ا يحق ق مقص د الش رع من حف ظ األس رة‬
‫المسلمة‪ ،‬مع مراعاة األدلة‪ ،‬وعدم بناء ذلك على األهواء أو المصالح المتوهمة‪.‬‬
‫‪256‬‬
257
‫صيغ حل عصمة الزوجية‬
‫أوال ـ أنواع التعبير عن الطالق وشروطها‬
‫ال يخلو التعبير عن الطالق من أنواع أربع ة تقتض يها القس مة العقلي ة‪ ،‬وهي‬
‫تتدرج قوة واعتبارا كما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن يعبر عن الطالق بالكالم‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن يعبر عن الطالق بالكتابة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن يعبر عن الطالق باإلشارة‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن يعبر في نفسه عن إرادة الطالق من غير استعمال أي وسيلة‪.‬‬
‫وق د ي ذكر البعض اآلن بعض وس ائل االتص ال الحديث ة‪ ،‬وهي كم ا ن رى ال‬
‫تخرج عن هذه الوسائل األربعة‪ ،‬ف التلفون والتلفزي ون واإلذاع ة ت دخل في التعب ير‬
‫الكالمي‪ ،‬واالنترنت والفاكس يدخل في التعب ير الكت ابي‪ ،‬أو الكالمي‪ ،‬وأحك ام ه ذه‬
‫الوسائل هي نفس ما نص عليه الفقهاء بشرط كونها مأمونة‪.‬‬
‫وسنتناول هنا األنواع الثالثة األخيرة بأحكامه ا وش روطها ون رجئ الح ديث‬
‫عن النوع األول الذي هو أهم األنواع إلى سائر الفصول‪.‬‬
‫‪ 1‬ـ الكتابة‪:‬‬
‫وهو من أنواع التعبير عن المقاصد‪ ،‬ولكنه مع ذلك أدنى من المشافهة‪ ،‬ومم ا‬
‫يدخل في مسمى الكتابة في عصرنا اإلنترنت والف اكس وغيره ا من الوس ائل ال تي‬
‫توص ل المعلوم ة عن طري ق الكتاب ة‪ ،‬فيمكن لل زوج مثال في عص رنا أن يرس ل‬
‫بطالق زوجته عن طريق الفاكس‪ ،‬أو البري د االلك تروني باإلض افة للرس الة‪ ،‬ومن‬
‫المسائل المتعلق بهذا النوع المسائل التالية‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في حكم الطالق بالكتابة لمن قدر على النطق على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬ع دم ص حة الطالق كتاب ة لمن ق در على الكالم‪ ،‬وه و ق ول‬
‫عط اء‪ ،‬فق د ق ال‪( :‬ومن كتب الطالق ولم يلف ظ بش يء فليس بطالق)‪ ،‬وه و ق ول‬
‫للشافعية‪ ،‬وهو م ذهب ابن ح زم‪ ،‬ق ال في المحلى‪( :‬ومن كتب إلى امرأت ه ب الطالق‬
‫ان ﴾ (البق رة‪،)229 :‬‬ ‫ق َم َّرتَ ِ‬‫فليس شيئا)(‪)1‬وقد استدل على ذلك بقوله تعالى‪ ﴿:‬الطَّال ُ‬
‫وقوله تعالى‪ ﴿:‬يَاأَيُّهَا النَّبِ ُّي إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َس ا َء فَطَلِّقُ وه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن﴾(الطالق‪ ،)1:‬ووج ه‬
‫االستدالل باآليتين كما قال ابن حزم هو أن ذل ك (ال يق ع في اللغ ة ال تي خاطبن ا هللا‬
‫تعالى بها ورسوله ‪ ‬اسم تطليق على أن يكتب إنما يق ع ذل ك اللف ظ ب ه‪ ،‬فص ح أن‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/454:‬‬
‫‪258‬‬
‫نص)(‪)1‬‬ ‫الكتاب ليس طالقا حتى يلفظ به إذ لم يوجب ذلك‬
‫القول الثاني‪ :‬صحة الطالق كتابة بالشروط التي سنذكرها‪ ،‬وهو قول جمهور‬
‫الفقهاء‪ ،‬قال الباجي‪ ( :‬وأم ا من ن وى الطالق ولم يلف ظ بش يء جمل ة‪ ،‬فال يخل و أن‬
‫يقترن به كتابة أو إشارة أو ال يقترن به شيء‪ ،‬فإن اقترنت به كتابة‪ ،‬وذلك أن ينوي‬
‫إيقاع الطالق بكتابة‪ ،‬فإنها طالق بذلك (‪ ،)2‬ومن األدلة على ذلك(‪:)3‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الكالم هو المعنى القائم ب النفس‪ ،‬وإظه اره بالكتاب ة كإظه اره ب النطق‬
‫كلفظه بالتوحيد يكتبه من ال يقدر على الكالم‪ ،‬فإنه يقضى له به‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن البيان بالكتاب بمنزلة البيان باللسان ؛ ألن المكتوب ح روف منظوم ة‬
‫تدل على معنى مفهوم كالكالم‪ ،‬ألن النبي ‪ ‬كان مأمورا بتبليغ الرس الة‪ ،‬وق د بل غ‬
‫تارة بالكتاب وتارة باللسان‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و ص حة وق وع الطالق كتاب ة لتعبيره ا عن‬
‫مقصد صاحبها‪ ،‬أما الزوجة‪ ،‬فال تطلق بالرسالة ونحوها إال بعد ثب وت ذل ك بص فة‬
‫قطعية الحتمال تزوير الرسالة‪ ،‬وتزوير توقي ع ال زوج‪ ،‬فل ذلك يمكن الق ول بص حة‬
‫الطالق‪ ،‬وتوقفه على ثبوته من الزوج‪ ،‬وهو ما يدعو إلى التثبت في إمضائه‪.‬‬
‫أما مجرد كتابة رسالة للزوجة يخبرها فيه بطالقها من غير عزم‪ ،‬ومن غ ير‬
‫إرسال وال إشهاد فإن ذلك يشبه حديث النفس‪ ،‬قال الب اجي‪( :‬وإذا كتب الطالق على‬
‫غير عزم فله تركه ما لم يخرجه عن يده أو ش هد علي ه‪ ،‬ف إن أخرج ه عن ي ده على‬
‫وجه اإلرسال به إلى الزوجة فهو إنفاذ له كاإلشهاد ب ه وس واء كتب أنت ط الق‪ ،‬أو‬
‫إذا جاءك كتابي فأنت طالق قاله مالك) (‪)4‬‬
‫وه و كالم ص حيح‪ ،‬لكن ه عقب علي ه بقول ه‪ ( :‬ف إذا كتب ولم يش هد ب ه‪ ،‬ولم‬
‫يخرجه عن يده‪ ،‬فإن له رده ويحلف أنه ما أراد إنفاذ الطالق‪ ،‬ووجه ذلك أن ه يكتب ه‬
‫على وجه االرتياب فيه أو على وجه التهديد فيحلف لما احتمل أنه لم يكتب ه إال على‬
‫وج ه الطالق(‪)5‬فلس نا ن دري الض رورة الداعي ة لتحليف ه‪ ،‬ولس نا ن دري قب ل ذل ك‬
‫الطريقة التي توصل بها من يريد تحليفه للكتاب‪ ،‬بعد أن أخف اه ص احبه‪ ،‬فمث ل ه ذه‬
‫األمور الخاصة ال ينبغي التجسس عليها والتضييق على الناس بسببها‪ ،‬بل من ظف ر‬
‫بكت اب مث ل ه ذا ض اع من ص احبه‪ ،‬ف األولى ل ه أن يحرق ه‪ ،‬فلعل ه يح رق ب ذلك‬
‫النزغات الشيطانية التي أملت ذلك الكتاب‪ ،‬ويحفظ بيتا من بيوت المسلمين‪.‬‬
‫أنواع صيغة الطالق كتابة وأحكامها‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/454:‬‬
‫‪ )(2‬المنتقى‪.4/15:‬‬
‫‪ )(3‬المبسوط‪.6/143:‬‬
‫‪ )(4‬المنتقى‪.4/15:‬‬
‫‪ )(5‬المنتقى‪.4/15:‬‬
‫‪259‬‬
‫شروط الطالق بالكتابة‬
‫اشترط الفقهاء لوقوع الطالق بالكتابة شرطين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ نية الطالق في الكتابة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اشتراط النية في الكتابة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬إذا كتب الطالق‪ ،‬فإن نواه طلقت زوجته‪ ،‬وإن لم ين و لم تطل ق‪،‬‬
‫وبه ذا ق ال الش عبي‪ ،‬والنخعي‪ ،‬والزه ري‪ ،‬والحكم‪ ،‬وأب و حنيف ة‪ ،‬ومال ك وه و‬
‫المنصوص عن الشافعي‪ ،‬واستدلوا على ذلك ب أن الكتاب ة محتمل ة‪ ،‬فإن ه يقص د به ا‬
‫تجربة القلم‪ ،‬وتجويد الخط‪ ،‬من غير ني ة‪ ،‬ككناي ات الطالق ف إن ن وى ب ذلك تجوي د‬
‫خطه‪ ،‬أو تجربة قلمه‪ ،‬لم يقع ؛ ألنه لو ن وى باللف ظ غ ير اإليق اع‪ ،‬لم يق ع‪ ،‬فالكتاب ة‬
‫أولى‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬يق ع الطالق‪ ،‬ول و لم ين و‪ ،‬وه و ق ول الش عبي‪ ،‬والنخعي‪،‬‬
‫والزه ري‪ ،‬والحكم؛ ورواي ة عن أحم د‪ ،‬بن اء على اعتب اره من ص يغ الطالق‬
‫الصريحة‪ ،‬وهي ال تفتقر إلى نية‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول األول‪ ،‬ألن ج زاء األعم ال مرتب ط‬
‫بالنية ال بصورة العمل‪ ،‬ولكن مع ذل ك ن رى حرم ة التعام ل غ ير الج دي م ع ه ذه‬
‫المسائل‪ ،‬كأن يكتب شخص ما مثل هذا فيطلع عليه أهله أو غ يرهم فيك ون في ذل ك‬
‫ضررا عليه وعليهم‪ ،‬بل نرى مثل هذا من االس تهزاء المح رم بآي ات هللا‪ ،‬ثم إن في‬
‫هذا بعد ذلك اقترابا من هذه الحمى‪ ،‬ومن رعى حول الحمى يوشك أن يرتع فيه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن تكون مستبينة مرسومة‪:‬‬
‫والمقصود أن تكون مكتوبة بشكل ظاهر يبقى له أثر يثبت ب ه‪ ،‬كالكتاب ة على‬
‫الورق‪ ،‬أو األرض‪ ،‬بخالف الكتابة في الهواء أو الماء‪ ،‬فإنها غير مس تبينة وال يق ع‬
‫بها الطالق‪ ،‬وهذا ل دى الجمه ور‪ ،‬وفي رواي ة ألحم د يق ع به ا الطالق ول و لم تكن‬
‫متبينة‪.‬‬
‫وقد نص الحنفي ة على أن الكتاب ة إذا ك انت مس تبينة ومرس ومة يق ع الطالق‬
‫بها‪ ،‬نوى أو لم ينو‪ ،‬وإذا كانت غير مستبينة ال يق ع مطلق ا وإن ن وى‪ .‬أم ا إذا ك انت‬
‫مس تبينة غ ير مرس ومة‪ ،‬ف إن ن وى يق ع‪ ،‬وإال ال يق ع وقي ل‪ :‬يق ع مطلق ا‪ ،‬والكتاب ة‬
‫المرسومة عندهم هي ما ك ان معت ادا ويك ون مص درا ومعنون ا‪ ،‬مث ل م ا يكتب إلى‬
‫الغائب‪ ،‬والكتابة المستبينة هي ما يكتب على الصحيفة والحائط واألرض على وجه‬
‫يمكن فهمه وقراءته(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ اإلشارة‬
‫ال يختل ف معناه ا االص طالحي عن د الفقه اء عن معناه ا اللغ وي‪ ،‬بخالف‬
‫معناه ا عن د األص وليين‪ ،‬فهم يس تعملونها في مبحث ال دالالت‪ ،‬ويعرف ون دالل ة‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪.6/143:‬‬
‫‪260‬‬
‫اإلشارة بأنها‪ :‬داللة اللفظ على ما لم يقصد به‪ ،‬ولكنه الزم له‪.‬‬
‫وق د اتف ق الفقه اء(‪ )1‬على أن إش ارة األخ رس في الطالق يص ح اعتباره ا‪،‬‬
‫بخالف إشارة من له القدرة على الكالم‪ ،‬قال ابن قدامة‪( :‬وال يقع الطالق بغ ير لف ظ‬
‫الطالق‪ ،‬إال في موض عين ؛ أح دهما‪ ،‬من ال يق در على الكالم‪ ،‬ك األخرس إذا طل ق‬
‫باإلشارة‪ ،‬طلقت زوجته‪ .‬وبه ذا ق ال مال ك‪ ،‬والش افعي‪ ،‬وأص حاب ال رأي‪ .‬وال نعلم‬
‫عن غيرهم خالفهم)(‪)2‬‬
‫ِّ‬
‫واستدل لذلك ابن حزم بقوله‪( :‬وأما األخرس‪ ،‬فإن هللا تعالى يق ول‪ ﴿:‬اَل يُ َكلفُ‬
‫هَّللا ُ نَ ْفسًا إِاَّل ُو ْس َعهَا ﴾(البقرة‪ ،)286:‬وليس في وسعه الكالم فال يجوز أن يكلف إي اه‪،‬‬
‫وقال رسول هللا ‪ ( :‬إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم)‪ ،‬فصح أن ه يل زم ك ل‬
‫أحد مما أمر هللا تعالى به ما استطاع‪ ،‬واألخرس يستطيع اإلفهام باإلش ارة فعلي ه أن‬
‫يأتي بها(‪)3‬‬
‫إال أن المالكية قد نصوا على م ا يش ير إلى وق وع طالق الق ادر على الكالم‪،‬‬
‫ق ال الب اجي‪ ( :‬إن ن وى الطالق وأش ار ب ه لزم ه الطالق‪ ،‬وال ف رق بين إظه اره‬
‫بالكتابة أو إظهاره بالنطق سواء أشار بيده أو رأسه(‪ )4‬واستدل لذلك بما يلي‪:‬‬
‫اس ثَاَل ثَ ةَ أَي ٍَّام إِاَّل َر ْم ًزا ﴾ِ(آل عم ران‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬قَا َل آيَتُ كَ أَاَّل تُ َكلِّ َم النَّ َ‬
‫‪)41‬‬
‫‪ 2‬ـ أن طالق األخرس إنما يكون باإلشارة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن اإلشارة عبارة عما نواه منه كالنطق‪.‬‬
‫وق د نص الفقه اء الق ائلون باعتب ار الطالق الثالث في مجلس واح د على أن‬
‫األخ رس إن أش ار بأص ابعه الثالث إلى الطالق‪ ،‬طلقت ثالث ا ؛ ألن إش ارته ج رت‬
‫مجرى نطق غيره‪ ،‬أما القادر على الكالم‪ ،‬فإنه لو قال‪ :‬أنت طالق‪ ،‬وأشار بأص ابعه‬
‫الثالث لم يقع إال واحدة‪.‬‬
‫أما إن قال‪ :‬أنت طالق هكذا‪ ،‬وأشار بأصابعه الثالث‪ ،‬فإنها تطلق ثالث ا‪ ،‬وق د‬
‫استدلوا على ذلك بأن قوله هكذا تصريح بالتش بيه باألص ابع في الع دد‪ ،‬وه و ب ذلك‬
‫يص لح أن يك ون دليال على م راده‪ ،‬كم ا ثبتت اإلش ارة عن الن بي ‪ ‬في أح اديث‬
‫كثيرة منها قوله ‪ ( :‬الشهر هكذا وهكذا وهك ذا‪،‬وأش ار بيدي ه م رة ثالثين‪ ،‬وم رة‬
‫تسعا وعشرين‪.‬‬
‫ولكن م ع اتف اق الفقه اء على ص حة إش ارة األخ رس‪ ،‬ف إن األم ر ليس على‬
‫إطالقه‪ ،‬بل قيد أكثر الفقهاء ذلك بما يضيق األمر في إطار محدود حتى ال يتخذ من‬
‫‪ )(1‬انظ ر‪ :‬المب دع‪ ،7/274 :‬من ار الس بيل‪ ،2/216 :‬كش اف القن اع‪ ،5/249 :‬المغ ني‪ ،7/373 :‬المه ذب‪:‬‬
‫‪ ،2/83‬إعانة الطالبين‪ ،4/16 :‬اإلقناع للشربيني‪ ،2/449 :‬البحر الرائق‪ ،3/267 :‬حاشية ابن عاب دين‪ ،3/21 :‬الت اج‬
‫واإلكليل‪ ،4/58 :‬المدونة‪ ،6/24:‬القوانين الفقهية‪ ،153 :‬المحلى‪ ،10/147:‬مختصر اختالف العلماء‪.2/451 :‬‬
‫‪ )(2‬المغني‪.7/374:‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.10/147:‬‬
‫‪ )(4‬المنتقى‪.4/15:‬‬
‫‪261‬‬
‫إشارة األخرس مهما كانت وس يلة للتفري ق بين ه وبين زوج ه‪ ،‬وه ذا م ا ذك روا من‬
‫شروط‪:‬‬
‫أن يكون األخرس عاجزا عن الكتابة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اشتراط عجز األخرس عن الكتابة لوقوع طالقه باإلش ارة‬
‫القول األول‪ :‬عدم اعتبار هذا الشرط‪ ،‬مع أولوية الكتاب ة على اإلش ارة للق ادر‬
‫عليها‪ ،‬وهو قول جمه ور الفقه اء‪ ،‬ففي المدون ة مثال‪ :‬أرأيت األخ رس‪ ،‬ه ل يج وز‬
‫طالقه ونكاحه وشراؤه وبيعه وتحده إذا قذف وتحد قاذفه وتقتص له في الجراح ات‬
‫وتقتص منه؟ قال‪ :‬نعم هذا جائز فيم ا س معت من مال ك‪ ،‬وبلغ ني عن ه إذا ك ان ه ذا‬
‫يعرف من األخرس باإلشارة وبالكت اب يس تيقن ذل ك من ه ف إن ذل ك الزم لألخ رس‬
‫قلت‪ :‬وكذلك إن كتب بيده الطالق والحرية؟ قال‪ :‬ق د أخبرت ك أن مالك ا ق ال‪ :‬يلزم ه‬
‫ذلك في اإلشارة فكيف ال يلزمه في الكتاب؟(‪)1‬‬
‫القول الثاني‪ :‬اعتبار هذا الش رط‪ ،‬وع دم ص حة إش ارة الخ رس الق ادر على‬
‫الكتابة‪ ،‬وهو قول للحنفية في ظاهر الرواية‪ ،‬وقول للش افعية‪ ،‬ق ال الغ زالي‪ ( :‬وأم ا‬
‫كتابة األخرس فهو طالق ألنها أظه ر من اإلش ارة‪ ،‬وم ع ذل ك فال نكل ف األخ رس‬
‫القادر على الكتابة بأن يكتب الطالق‪ ،‬بل نقنع باإلشارة‪ ،‬وأما القادر فإشارته فيها ال‬
‫نجعلها صريحا ألن عدوله إليها مع القدرة موهم)(‪)2‬‬
‫وقد نص ابن عابدين على أن هذا هو ظاهر الرواية‪ ،‬قال‪ ( :‬ففي كافي الحاكم‬
‫الشهيد م ا نص ه‪ :‬ف إن ك ان األخ رس ال يكتب‪ ،‬وك ان ل ه إش ارة تع رف في طالق ه‬
‫ونكاحه وشرائه وبيع ه فه و ج ائز‪ ،‬وإن ك ان لم يع رف ذل ك من ه أو ش ك في ه فه و‬
‫باطل)‪ ،‬ق ال تعليق ا على ه ذه الرواي ة‪ ( :‬فق د رتب ج واز اإلش ارة على عج زه عن‬
‫الكتابة فيفيد أنه إن كان يحسن الكتابة ال تجوز إشارته)(‪)3‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو اعتبار هذا الش رط‪ ،‬ألن اإلش ارة مهم ا ك ان‬
‫ظهوره ا لن تع بر عن ص ريح الطالق‪ ،‬فل ذلك ك انت الكتاب ة هي المؤدي ة له ذا‬
‫الغرض‪ ،‬لكن إن كان عاجزا‪ ،‬فإنه ال ينبغي االستعجال بالحكم عليه بتطليق زوجت ه‬
‫إال بعد التريث لمعرفة حقيقة قراره‪.‬‬
‫هذا بالنسبة لألخرس العاجز عن السمع‪ ،‬أما الق ادر على الس مع‪ ،‬فإن ه يس هل‬
‫التعرف على رأيه‪ ،‬ولو بدون الحاجة إلى الكتابة‪.‬‬
‫أن تكون اإلشارة مفهمة‪:‬‬
‫‪ )(1‬المدونة‪.2/79:‬‬
‫‪ )(2‬الوسيط‪.5/378:‬‬
‫‪ )(3‬حاشية ابن عابدين‪.3/241 :‬‬
‫‪262‬‬
‫فقد نص الفقهاء على أنه يق ع الطالق بإش ارة الق ادر على الكالم‪ ،‬ك األخرس‬
‫إن ك انت إش ارته مفهمة(‪ ،)1‬أم ا إن لم تكن مفهم ة فال يق ع به ا الطالق عن د أك ثر‬
‫الفقهاء‪ ،‬وفي قول لبعض المالكية يقع بها الطالق بالنية‪ ،‬ولسنا ندري كي ف يتع رف‬
‫على النية مادم هذا األخرس عاجزا عن الكالم وعن التفهيم باإلشارة‪.‬‬
‫أن يكون الخرس دائما‪:‬‬
‫وقد نص الحنفية على أن األخرس هو الذي ول د وه و أخ رس أو ط رأ علي ه‬
‫ذلك ودام حتى صارت إشارته مفهومة وإال لم تعتبر(‪ ،)2‬قال الطح اوي‪ ( :‬الخ رس‬
‫مخالف للصمت العارض كما أن العجز عن الجماع العارض بالمرض ونحوه يوما‬
‫ونحوه مخالف العجز الميؤوس معه الجماع نحو المجبوب (‪)3‬‬
‫وبناء على ذلك نصوا على أن الم ريض‪ ،‬وإن اعتق ل لس انه ال ينف ذ تص رفه‬
‫بإشارته ؛ ألنه لم يق ع الي أس عن نطق ه‪ ،‬وإقام ة اإلش ارة مق ام العب ارة عن د وق وع‬
‫اليأس عن النطق ؛ ألجل الضرورة‪ ،‬وإن لم تكن له إشارة معروفة يعرف ذلك منه‪،‬‬
‫أو يشك فيه فهو باطل ؛ ألنه ال يوق ف على م راده بمث ل ه ذه اإلش ارة ؛ فال يج وز‬
‫الحكم بها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ القصد المجرد عن اللفظ‬
‫قسم ابن القيم المراتب التي اعتبرها الشارع من حيث عالقة النية بالتلفظ إلى‬
‫أربع ة أقس ام هي‪ :‬أن يقص د الحكم وال يتلف ظ ب ه‪ ،‬والثاني ة أن ال يقص د اللف ظ وال‬
‫حكمه‪ ،‬والثالثة أن يقصد اللفظ دون حكمه‪ ،‬والرابعة أن يقصد اللفظ والحكم(‪.)4‬‬
‫أم ا الم راتب الثالث ة األخ يرة فأحكامه ا واض حة وسنفص ل الكالم عنه ا في‬
‫المباحث التالية‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في المرتب ة األولى ـ أي قص د الطالق المج رد‬
‫عن التلفظ ـ على قولين(‪:)5‬‬
‫الق ول األول‪ :‬وق وع الطالق إذا ج زم علي ه‪ ،‬وه و رواي ة أش هب عن مال ك‬
‫وروي عن الزهري‪ ،‬قال الباجي‪ ( :‬إن لم يقترن به كتابة وال إشارة‪ ،‬ففي كت اب ابن‬
‫المواز عن مالك من طلق ثالثا على ذلك فال ش يء علي ه‪ ،‬وروى أش هب عن مال ك‬
‫في العتبية يلزمه ذلك‪ ،‬قال ابن عبد الحكم وليس بشيء) (‪)6‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿:‬وإِ ْن تُ ْبدُوا َما فِي أَنفُ ِس ُك ْم أَوْ تُ ْخفُوهُ يُ َح ِ‬
‫اس ْب ُك ْم بِ ِه هَّللا ُ فَيَ ْغفِ ُر لِ َمنْ‬
‫يَ َشا ُء َويُ َع ِّذبُ َم ْن يَ َشا ُء َوهَّللا ُ َعلَى ُك ِّل َش ْي ٍء قَ ِديرٌ﴾(البقرة‪)284:‬‬
‫‪ )(1‬وقد ذكر الحنفية قيد االقتران بالتصويت‪ ،‬فنصوا على أنه يقع بإش ارته المعه ودة أي المقرون ة بتص ويت‬
‫منه‪ ،‬ألن العادة منه ذلك فكانت اإلشارة بيانا لما أجمله األخرس‪ ،‬حاشية ابن عابدين‪.3/241:‬‬
‫‪ )(3‬مختصر اختالف العلماء‪.2/451:‬‬
‫‪ )(4‬زاد المعاد‪.5/205:‬‬
‫‪ )(5‬هناك قول ثالث‪ ،‬هوالتوقف فيها‪ ،‬فقد سئل ابن سيرين عمن طلق في نفس ه فق ال ق د علم هللا م ا في نفس ك‬
‫قال بلى قال فال أقول فيها شيئا‪.‬‬
‫‪ )(6‬المنتقى‪.4/15:‬‬
‫‪263‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله ‪(:‬إنما األعمال بالنيات) وه ذا ق د ن وى الطالق ف وجب أن يك ون‬
‫له‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن ألفاظ الطالق إذا لم يرد به ا طالق ا ال يك ون طالق ا‪ ،‬إنم ا يوق ع علي ه‬
‫الطالق ؛ ألنا ال نعلم صدقه في أنه لم يرد الطالق فنحمله على مقتض ى لفظ ه‪ .‬وق د‬
‫أجمعن ا على أن ه إذا أراد به ا الطالق وق ع به ا الطالق ف دل ذل ك على أن االعتب ار‬
‫بالنية دون اللفظ‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن المصر على المعصية مؤاخذ وإن لم يفعلها‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن أعمال القلوب في الثواب والعقاب كأعمال الجوارح يث اب على الحب‬
‫والبغض والمواالة والمعاداة في هللا وعلى التوك ل والرض ى على الطاع ة ويع اقب‬
‫على الكبر والحسد والعجب والشك والرياء وظن السوء‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬اشتراط التلفظ بالطالق‪ ،‬وأن ما لم ينطق ب ه اللس ان من طالق‬
‫ونحوه غير الزم بمجرد النية والقصد‪ ،‬وهو قول جمهور العلم اء‪ ،‬ومن أدلتهم على‬
‫ذلك(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله ‪(:‬إن هللا تجاوز ألمتي عما حدثت به أنفس ها م ا لم تكلم أو تعم ل‬
‫به) (‪)2‬‬
‫‪ 2‬ـ أن حديث إنما األعمال بالنيات حجة عليهم ألنه أخبر في ه أن العم ل م ع الني ة‬
‫هو المعتبر ال وحدها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن من اعتقد الكفر بقلبه أو شك فهو ك افر ل زوال اإليم ان ال ذي ه و عق د م ع‬
‫اإلقرار‪ ،‬فإذا زال العقد الجازم ك ان نفس زوال ه كف را‪ ،‬ألن اإليم ان أم ر وج ودي محل ه‬
‫القلب‪ ،‬فما لم يقم بالقلب حصل ضده وهو الكفر‪ ،‬وهو في ذلك كالعلم والجهل إذا فقد العلم‬
‫حصل الجهل‪ ،‬ككل نقيضين إذا زال أحدهما خلفه اآلخر‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن اآلية التي استدلوا بها ليس فيها أن المحاسبة بما يخفيه العبد إلزامه بأحكامه‬
‫بالشرع وإنما محاسبته بما يبديه أو يخفيه ثم هو مغفور له أو معذب ف أين ه ذا من وق وع‬
‫الطالق‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن المصر على المعصية فاسق مؤاخذ فهذا إنم ا ه و فيمن عم ل المعص ية ثم‬
‫أصر عليها ألنه عمل اتصل به العزم على معاودته‪ ،‬فهذا هو المصر‪ ،‬أما من عزم عليها‬
‫ولم يعملها فهو بين أمرين‪ :‬إما أن ال تكتب عليه‪ ،‬وإما أن تكتب له حسنة‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن وقوع الطالق بالنية من غير تلفظ أمر خارج عن الثواب والعقاب‪ ،‬ألن م ا‬
‫يعاقب عليه من أعمال القلوب هو معاص قلبية يستحق العقوب ة عليه ا كم ا يس تحقه على‬
‫المعاصي البدنية ألنها منافي ة لعبودي ة القلب‪ ،‬ك الكبر والري اء وظن الس وء‪ ،‬وهي أم ور‬
‫اختيارية يمكن اجتنابها‪ ،‬بخالف الطالق فإنه قائم باللسان أو ما ناب عنه من إشارة‪.‬‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/206:‬‬
‫‪ )(2‬البخ اري‪ ،6/2454 :‬مس لم‪ ،1/116 :‬ابن خزيم ة‪ ،2/52 :‬ابن حب ان‪ ،10/178 :‬الترم ذي‪،3/489 :‬‬
‫البيهقي‪ ،7/209 :‬أبو داود‪ ،2/264 :‬النسائي‪ ،3/360 :‬ابن ماجة‪ ،1/658 :‬أحمد‪.2/393 :‬‬
‫‪264‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول الث اني‪ ،‬وه و م ا اتف ق علي ه أك ثر‬
‫الفقهاء‪ ،‬وما تدل عليه النصوص الصحيحة الصريحة‪ ،‬والطالق في ه ذا ال يختل ف‬
‫عن سائر العق ود ف الزواج وال بيع والش راء واإلج ارة وغيره ا ال يص ح أح د منه ا‬
‫بالتصميم الجازم إن لم يبرز هذا التصميم بما يدل عليه من لف ظ وغ يره من وس ائل‬
‫الداللة‪.‬‬
‫ثانيا ـ حكم اإلشهاد على الصيغة‬
‫وهي من المسائل المهمة ال تي تض يق المج ال أم ام الطالق غ ير المقص ود‪،‬‬
‫ومع ذلك نرى بعض التفريط في البحث فيها في كتب فقه أه ل الس نة‪ ،‬فال نج د له ا‬
‫ُوف أَوْ‬
‫أثرا إال في كتب التفسير عند قوله تعالى‪ ﴿:‬فَإِ َذا بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْع ر ٍ‬
‫ُوف َوأَ ْش ِهدُوا َذ َويْ َع ْد ٍل ِم ْن ُك ْم َوأَقِي ُموا ال َّشهَا َدةَ هَّلِل ِ ﴾(الطالق‪)2:‬‬
‫ارقُوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬‫فَ ِ‬
‫وقد اختلف الفقهاء فيها على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬عدم اعتبار اإلشهاد على الطالق شرطا لص حة إيق اع الطالق‪،‬‬
‫وهو قول جماهير العلماء‪ ،‬بل ق د حكي في ه اإلجم اع‪ ،‬ق ال الش وكاني‪(:‬ومن األدل ة‬
‫على عدم الوجوب أنه قد وقع اإلجم اع على ع دم وج وب اإلش هاد في الطالق كم ا‬
‫حكاه الموزعي في تيسير البي ان والرجع ة قرينت ه فال يجب فيه ا كم ا ال يجب في ه)‬
‫(‪ ،)1‬ومن األدلة كذلك عدم الوجوب بالقياس على األمور التي ينشئها اإلنسان لنفسه‬
‫فإنه ال يجب فيها اإلشهاد‪.‬‬
‫لكن هذا اإلجماع قد يكون منتقضا ببعض ما روي عن السلف من ذل ك‪ ،‬فعن‬
‫عمران بن حصين أن ه س ئل عن الرج ل يطل ق الم رأة ثم يق ع به ا‪ ،‬ولم يش هد على‬
‫طالقها وال على رجعتها فقال‪ :‬طلقت لغير سنة‪ ،‬وراجعت لغ ير س نة‪ ،‬وأش هد على‬
‫طالقها وعلى رجعتها وال تعد‪.‬‬
‫َ‬
‫وق ال ابن ج ريج‪( :‬ك ان عط اء يق ول في قول ه تع الى‪ ﴿:‬فَ إِ َذا بَلَ ْغنَ أ َجلَه َُّن‬
‫ُوف َوأَ ْش ِهدُوا َذ َوى َع ْد ٍل ِم ْن ُك ْم ﴾(الطالق‪)2:‬‬ ‫ُوف أَوْ فَ ِ‬
‫ارقُوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬ ‫فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬
‫قال‪ :‬ال يجوز في نكاح وال طالق وال رجاع إال شاهدا عدل) (‪)2‬‬
‫القول الثاني‪ :‬اشتراط اإلشهاد على الطالق‪ ،‬وهو قول اإلمامي ة‪ ،‬وق د نص وا‬
‫على أنه ال بد من حضور شاهدين‪ ،‬يسمعان اإلنشاء‪ ،‬س واء ق ال لهم ا‪ :‬اش هدا أو لم‬
‫يقل‪ ،‬وأن سماعهما التلفظ‪ ،‬شرط في صحة الطالق‪ ،‬حتى ل و تج رد عن الش هادة لم‬
‫يقع‪ ،‬ولو كملت شروطه األخ رى‪ ،‬وك ذا ال يق ع بش اهد واح د ول و ك ان ع دال‪ ،‬وال‬
‫بشهادة فاسقين بل ال بد من حضور ش اهدين ظاهرهم ا العدال ة‪ ،‬ول و ش هد أح دهما‬
‫باإلنشاء‪ ،‬ثم شهد اآلخر به بانفراد‪ ،‬لم يقع الطالق‪ ،‬أما لو شهدا باإلقرار‪ ،‬لم يشترط‬
‫‪ )(1‬نيل األوطار‪ ،6/300 :‬وانظر‪ :‬القرطبي‪.3/120 :‬‬

‫‪ )(2‬انظر‪ :‬ابن كثير‪.4/380 :‬‬
‫‪265‬‬
‫االجتماع‪ .‬ولو شهد أحدهما باإلنشاء‪ ،‬واآلخر باإلقرار‪ ،‬لم يقبل(‪.)1‬‬
‫قال في مقتنيات الدرر‪ :‬ق ال أص حابنا‪ :‬اإلش هاد على الطالق‪ ،‬وه و الم روي‬
‫عن أئمتنا‪ ،‬وهو أليق بظاهر اآلية‪ ،‬وعليه العمل عندنا‪ ،‬ألن العطف على قول ه‪ ﴿:‬إِ َذا‬
‫طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء ﴾ في الكافي عن الكاظم ق ال ألبي يوس ف‪ :‬إن هللا تب ارك وتع الى أم ر‬
‫في كتابه في الطالق بشاهدين‪ ،‬ولم يرض لهما إال عدلين وأم ر في كتاب ه ب التزويج‬
‫فأهمله بال شهود‪ ،‬وأنتم أثبتم ش اهدين وأوجبتم فيم ا أهم ل‪ ،‬وأبطلتم الش اهدين فيم ا‬
‫أكد)(‪)2‬‬
‫ومن أدلتهم على ذلك(‪:)3‬‬
‫ص وا‬ ‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬يَ ا أَيُّهَ ا النَّبِ ُّي إِ َذا طَل ْقتُ ُم النِّ َس ا َء فَطَلِّقُ وه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن َوأحْ ُ‬
‫َ‬ ‫َّ‬
‫اح َش ٍة‬‫ْال ِع َّدةَ َواتَّقُ وا هَّللا َ َربَّ ُك ْم ال تُ ْخ ِر ُج وه َُّن ِم ْن بُيُ وتِ ِه َّن َوال يَ ْخ رُجْ نَ إِاَّل أَ ْن يَ أْتِينَ بِفَ ِ‬
‫ث بَ ْع َد‬‫ُمبَيِّنَ ٍة َوتِ ْلكَ ُحدُو ُد هَّللا ِ َو َم ْن يَتَ َع َّد ُحدُو َد هَّللا ِ فَقَ ْد ظَلَ َم نَ ْف َسهُ ال تَ ْد ِري لَ َع َّل هَّللا َ يُحْ ِد ُ‬
‫ُوف َوأَ ْش ِهدُوا‬
‫ارقُوه َُّن بِ َم ْع ر ٍ‬ ‫ُوف أَوْ فَ ِ‬ ‫ك أَ ْم راً فَ إِ َذا بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْع ر ٍ‬ ‫َذلِ َ‬
‫َذ َويْ َع ْد ٍل ِم ْن ُك ْم َوأَقِي ُموا ال َّشهَا َدةَ هَّلِل ِ َذلِ ُك ْم يُو َعظُ بِ ِه َم ْن َكانَ يُ ْؤ ِمنُ بِاهَّلل ِ َو ْاليَ وْ ِم اآْل ِخ ِر‬
‫ق هَّللا َ يَجْ َعلْ لَهُ َم ْخ َرجاً) (الطالق‪)2:‬‬ ‫َو َم ْن يَتَّ ِ‬
‫فقد نصوا على ان هاتين اآليتين يحمل س ياقها الدالل ة على اش تراط اإلش هاد‬
‫وال بأس من إيراد تفاصيل ما ذكروه هنا‪:‬‬
‫فالمراد من بلوغهن أجلهن‪ :‬اقترابهن من آخر زمان العدة وإشرافهن عليه‪.‬‬
‫والمراد بإمساكهن‪ :‬الرجوع على سبيل االستعارة‪ ،‬كما أن المراد بمفارقتهن‪:‬‬
‫تركهن ليخرجن من العدة ويبن‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ ال شك أن قول ه تع الى‪َ ﴿:‬وأَ ْش ِهدُوا َذ َويْ َع ْد ٍل ِم ْن ُك ْم ﴾ ظ اهر في الوج وب‬
‫كسائر األوامر الواردة في الشرع وال يعدل عنه إلى غيره إال بدليل‪ ،‬إنم ا الكالم في‬
‫متعلقه‪ .‬فهناك احتماالت ثالثة‪:‬‬
‫‪ -1‬أن يكون قيداً لقوله تعالى‪ ﴿:‬فَطَلِّقُوه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن ﴾(الطالق‪)1:‬‬
‫ُوف﴾(الطالق‪)2:‬‬ ‫‪ -2‬أن يكون قيداً لقوله تعالى‪ ﴿:‬فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬
‫ارقُوه َُّن بِ َم ْعرُوف﴾(الطالق‪)2:‬‬ ‫‪ -3‬أن يكون قيداً لقوله تعالى‪ ﴿:‬أَوْ فَ ِ‬
‫لم يقل أحد برجوع القيد إلى األخير ف األمر ي دور بين رجوع ه إلى األول أو‬
‫الثاني‪ ،‬فالظاهر رجوعه إلى األول وذل ك ألن الس ورة بص دد بي ان أحك ام الطالق‪،‬‬
‫فذكرت للطالق عدة أحكام‪:‬‬
‫‪ -1‬أن يكون الطالق لعدتهن‪.‬‬
‫‪ -2‬إحصاء العدة‪.‬‬
‫‪ -3‬عدم خروجهن من بيوتهن‪.‬‬
‫‪ )(1‬شرائع اإلسالم‪ ،3/12 /‬وق د نص وا على أن الش هادة ليس ت ش رطا في ش يء من العق ود إال في الطالق‪،‬‬
‫ويستحب في النكاح‪ ،‬والرجعة‪ ،‬وكذا في البيع‪.‬‬
‫‪ )(2‬مقتنيات الدرر‪ ،11/171 :‬وانظر اآلثار في ذلك في‪ :‬البرهان‪.5/347 :‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬العالمة جعفر السبحاني‪ :‬اإلشهاد على الطالق‪.‬‬
‫‪266‬‬
‫‪ -4‬خيار الزوج بين اإلمساك والمفارقة عند اقتراب عدتهن من االنتهاء‪.‬‬
‫‪ -5‬إشهاد ذوي عدل منكم‪.‬‬
‫‪ -6‬عدة المسترابة‪.‬‬
‫‪ -7‬عدة من ال تحيض وهي في سن من تحيض‪.‬‬
‫‪ -8‬عدة أوالت األحمال‪.‬‬
‫وإذا الحظنا مجموع آيات السورة من أولها إلى اآلية السابعة تجد أنها بص دد‬
‫بيان أحكام الطالق ألنه المقصود األص لي‪ ،‬ال الرج وع المس تفاد من قول ه تع الى‪﴿:‬‬
‫فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن ﴾(الطالق‪ )2:‬وقد ذكر تبعاً‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه المروى عن أئمة آل البيت‪ ،‬روى محمد بن مسلم قال‪ :‬ق دم رج ل إلى‬
‫أمير المؤمنين بالكوفة فقال‪ :‬إني طلقت امرأتي بعد ما طهرت من محيضها قب ل أن‬
‫أُجامعه ا‪ ،‬فق ال أم ير المؤم نين‪(:‬أش هدت رجلين ذوي ع دل كم ا أم رك هللا؟ فق ال‪:‬‬
‫اذهب فإن طالقك ليس بشيء)(‪)1‬‬
‫وروى بكير بن أعين عن الصادقين أنهما قاال‪(:‬وإن طلقها في استقبال ع دتها‬
‫ط اهراً من غ ير جم اع‪ ،‬ولم يش هد على ذل ك رجلين ع دلين‪ ،‬فليس طالق ه إياه ا‬
‫بطالق) (‪)2‬‬
‫وروى محمد بن الفضيل عن أبي الحسن أنه قال ألبي يوسف‪(:‬إن الدين ليس‬
‫بقياس كقياسك وقياس أصحابك‪ ،‬إن هللا أمر في كتاب ه ب الطالق وأك د في ه بش اهدين‬
‫ولم ي رض بهم ا إال ع دلين‪ ،‬وأم ر في كتاب ه ال تزويج وأهمل ه بال ش هود‪ ،‬ف أتيتم‬
‫بشاهدين فيم ا أبط ل هللا‪ ،‬وأبطلتم ش اهدين فيم ا أك د هللا ع ز وج ل‪ ،‬وأج زتم طالق‬
‫المجنون والسكران)‪ ،‬ثم ذكر حكم تظليل المحرم(‪.)3‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول الث اني بن اء على النص الق رآني‬
‫الواضح في الداللة عليها‪ ،‬باإلضافة إلى أنه قول اإلمامي ة‪ ،‬وه و م ذهب معت بر من‬
‫مذاهب المسلمين ال يصح اعتبار اإلجماع عند مخالفته‪.‬‬
‫ونرى أن ما توهم من اإلجماع هو الذي صرف الكثير من المحققين الق دامى‬
‫عن البت فيها بقول‪ ،‬وإال فإنها من أك بر المس ائل ال تي تس د ك ل م ا ذك ر من مناف ذ‬
‫الطالق‪ ،‬بل تعطي فرصة للمطلق القاصد لمراجعة نفسه‪.‬‬
‫باإلضافة إلى ذل ك ف إن ال دليل النص ي وح ده ك اف‪ ،‬وال حاج ة مع ه لتأيي ده‬
‫باإلجماع‪ ،‬فهو كما ذهب اإلمامية واضح الداللة على األمر باإلش هاد على الطالق‪،‬‬
‫خالفا لما ق ال القرط بي‪( :‬قول ه تع الى‪َ ﴿:‬وأَ ْش ِهدُوا ﴾(الطالق‪)2:‬أم ر باإلش هاد على‬
‫‪ )(1‬الوسائل‪ :‬ج ‪ 15‬الباب ‪ 10‬من أبواب مقدمات الطالق الحديث ‪ 7/3/12‬والحظ بقية أحاديث الباب‪.‬‬
‫‪ )(2‬الوسائل‪ :‬ج ‪ 15‬الباب ‪ 10‬من أبواب مقدمات الطالق الحديث ‪.7/3/12‬‬
‫‪ )(3‬الوسائل‪ :‬ج ‪ 15‬الباب ‪ 10‬من أبواب مقدمات الطالق الحديث ‪.7/3/12‬‬
‫‪267‬‬
‫(‪)1‬‬ ‫الطالق‪ ،‬وقيل على الرجعة والظاهر رجوعه إلى الرجعة ال إلى الطالق)‬
‫وق د ذهب من المح دثين س يد س ابق ـ رحم ه هللا ـ إلى ت رجيح ه ذا الق ول‬
‫واعتبار اإلجماع عليه دعوى غير صحيحة‪ ،‬قال‪( :‬إذا تبين لك أن وج وب اإلش هاد‬
‫على الطالق ه و م ذهب ه ؤالء الص حابة والت ابعين الم ذكورين تعلم أن دع وى‬
‫اإلجم اع على ندب ه الم أثورة في بعض كتب الفق ه م راد به ا اإلجم اع الم ذهبي ال‬
‫اإلجماع األصولي الذي حده كما في المستصفى اتف اق أم ة محم د ‪ ‬خاص ة على‬
‫أم ر من األم ور الديني ة النتقاض ه بخالف من ذك ر من الص حابة والت ابعين ومن‬
‫بعدهم من المجتهدين‪ ،‬وت بين مم ا نقلن اه قب ل عن الس يوطي وابن كث ير أن وج وب‬
‫اإلشهاد لم ينفرد به علماء آل البيت كما نقله السيد مرتضى في كتاب االنتصار‪ ،‬ب ل‬
‫هو مذهب عطاء وابن سيرين وابن جريج) (‪)2‬‬
‫وم ّمن ذهب إلى هذا أو كاد ي ذهب إلي ه عالم ان جليالن‪ ،‬وهم ا‪ :‬أحم د محم د‬
‫شاكر القاضي المصري‪ ،‬والشيخ أبو زهرة‪.‬‬
‫قال األوّل ـ بعد ما نقل اآليتين من أوّل سورة الطالق ـ‪( :‬والظاهر من س ياق‬
‫أن قول ه تع الى‪ ﴿:‬وأش هدوا﴾ راج ع إلى الطالق وإلى الرجع ة مع اً‪ ،‬واألم ر‬ ‫اآليتين ّ‬
‫للوج وب‪ ،‬ألنّ ه مدلول ه الحقيقي‪ ،‬وال ينص رف إلى غ ير الوج وب ـ كالن دب ـ‬
‫إالّبقرينة‪ ،‬وال قرين ة هن ا تص رفه عن الوج وب‪ ،‬ب ل الق رائن هن ا تؤيّ د حمل ه على‬
‫الوج وب) إلى أن ق ال‪( :‬فمن أش هد على طالق ه‪ ،‬فق د أتى ب الطالق على الوج ه‬
‫المأمور به‪ ،‬ومن أشهد على الرجعة فكذلك‪ ،‬ومن لم يفعل فقد تع ّدى ح دود هّللا ال ذي‬
‫ح ّده له فوقع عمله باطالً‪ ،‬ال يترتّب عليه أيُّ أثر من آثاره) (‪.)3‬‬
‫وقال أبو زهرة‪ :‬قال فقهاء الشيعة اإلمامي ة االثن ا عش رية واإلس ماعيلية‪ّ :‬‬
‫إن‬
‫الطالق ال يقع من غير إشهاد عدلين‪ ،‬لقوله تع الى ـ في أحك ام الطالق وإنش ائه في‬
‫سورة الطالق‪َ ﴿ :‬وأَ ْش ِهدُوا َذ َويْ َع ْد ٍل ِم ْن ُك ْم َوأَقِي ُم وا َّ‬
‫الش هَا َدةَ هَّلِل ِ َذلِ ُك ْم يُو َع ظُ بِ ِه َم ْن‬
‫ق هَّللا َ يَجْ َعلْ لَهُ َم ْخ َرجاً﴾ (الطالق‪ )2 :‬فهذا األمر‬ ‫َكانَ ي ُْؤ ِمنُ بِاهَّلل ِ َو ْاليَوْ ِم اآْل ِخ ِر َو َم ْن يَتَّ ِ‬
‫بالش هادة ج اء بع د ذك ر إنش اء الطالق وج واز الرجع ة‪ ،‬فك ان المناس ب أن يك ون‬
‫وإن تعلي ل اإلش هاد بأنّ ه يوع ظ ب ه من ك ان ي ؤمن باهّلل والي وم اآلخ ر‬ ‫راجعا ً إليه‪ّ ،‬‬
‫ألن حضور الشهود العدول ال يخلو من موعظة حسنة يزجونها‬ ‫ير ّشح ذلك ويقوّيه‪ّ ،‬‬
‫إلى ال زوجين‪ ،‬فيك ون لهم ا مخ رج من الطالق ال ذي ه و أبغض الحالل إلى هّللا‬
‫سبحانه وتعالى) (‪)4‬‬
‫ويضيف‪( :‬وأنه ل و ك ان لن ا أن نخت ار للمعم ول ب ه في مص ر الخترن ا ه ذا‬ ‫ّ‬
‫الرأي‪ ،‬فيشترط لوقوع الطالق حضور شاهدين عدلين)‬
‫‪ )(1‬القرطبي‪.18/157 :‬‬
‫‪ )(2‬فقه السنة‪.2/292 :‬‬
‫‪ )(3‬نظام الطالق في اإلسالم‪.118 :‬‬
‫‪ )(4‬األحوال الشخصية‪.365 :‬‬
‫‪268‬‬
‫وهذه المسألة من المسائل ال تي ت بين فهم فقه اء اإلمامي ة وتط بيقهم للمقاص د‬
‫الشرعية من تشريع الطالق‪ ،‬ولهذا‪ ،‬فإنهم يفتون باإلش هاد على الطالق‪ ،‬وال يفت ون‬
‫باإلشهاد عند الرجعة‪ ،‬وقد كان هذا محل اس تغراب من الش يخ أحم د محم د ش اكر‪،‬‬
‫القاضي الشرعي بمصر الذي كتب كتابا ً حول (نظ ام الطالق في اإلس الم) وأه دى‬
‫نسخة منه مشفوعة بكتاب إلى العالم ة الش يخ محم د حس ين كاش ف الغط اء وكتب‬
‫إليه‪(:‬إنني ذهبت إلى اشتراط حضور شاهدين حين الطالق‪ ،‬وإنه إذا حصل الطالق‬
‫في غير حضرة الشاهدين لم يكن طالقا ً ولم يعتد ب ه‪ ،‬وه ذا الق ول وإن ك ان مخالف ا ً‬
‫للمذاهب األربع ة المعروف ة إال أن ه يؤي ده ال دليل ويواف ق م ذهب أئم ة أه ل ال بيت‬
‫والشيعة اإلمامية‪ ،‬وذهبت أيضا ً إلى اشتراط ش اهدين حين المراجع ة‪ ،‬وه و يواف ق‬
‫أحد ق ولين لإلم ام الش افعي ويخ الف م ذهب أه ل ال بيت والش يعة‪ ،‬واس تغربت من‬
‫قولهم أن يفرقوا بينهم ا وال دليل ل ه‪َ ﴿:‬وأَ ْش ِهدُوا َذ َويْ َع ْد ٍل ِم ْن ُك ْم﴾(الطالق‪ )2:‬واح د‬
‫فيها)‬
‫فأجاب العالمة كاشف الغطاء في رس الة إلي ه ي بين وج ه التفري ق بينهم ا‪ ،‬ال‬
‫بأس من نقل بعضها هنا ألهميتها‪(:‬وكأنك ـ أن ار هللا برهان ك ‪ -‬لم تمعن النظ ر هن ا‬
‫في اآليات الكريمة كما في عادت ك من اإلمع ان في غ ير ه ذا المق ام‪ ،‬وإال لم ا ك ان‬
‫يخفي عليك أن السورة الشريفة مسوقة لبيان خصوص الطالق وأحكام ه ح تى أنه ا‬
‫قد سميت بسورة الطالق‪ ،‬وابتدأ الكالم في صدرها بقول ه تع الى‪ ﴿:‬يَ ا أَيُّهَ ا النَّبِ ُّي إِ َذا‬
‫طَلَّ ْقتُ ُم النِّ َسا َء ﴾(الطالق‪)1:‬‬
‫ثم ذكر لزوم وقوع الطالق في صدر العدة أي ال يك ون في طه ر المواقع ة‪،‬‬
‫وال في الحيض‪ ،‬ولزوم إحصاء العدة‪ ،‬وعدم إخراجهن من البيوت‪ ،‬ثم اس تطرد إلى‬
‫ذكر الرجعة في خالل بي ان أحك ام الطالق حيث ق ال ع ز ش أنه‪ ﴿:‬فَ إِ َذا بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن‬
‫ُوف﴾(الطالق‪ ))2:‬أي إذا أش رفن على الخ روج من الع دة‪ ،‬فلكم‬ ‫فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْع ر ٍ‬
‫إمساكهن بالرجعة أو تركهن على المفارقة‪ ،‬ثم عاد على تتم ة أحك ام الطالق فق ال‪:‬‬
‫﴿ َوأَ ْش ِهدُوا َذ َويْ َع ْد ٍل ِم ْن ُكم﴾(الطالق‪ )2:‬أي في الطالق الذي سيق الكالم كل ه لبي ان‬
‫أحكامه ويستهجن عوده إلى الرجعة التي لم ت ذكر إال تبع ا ً وس تطراداً‪ ،‬أال ت رى ل و‬
‫قال القائل‪ :‬إذا جاءك العالم وجب عليك احترام ه وإكرام ه وأن تس تقبله س واء ج اء‬
‫وحده أو مع خادمه أو رفيقه‪ ،‬ويجب المش ايعة وحس ن الموادع ة‪ ،‬فإن ك ال تفهم من‬
‫هذا الكالم إال وجوب المشايعة والموادعة للعالم ال له ولخادمه ورفيق ه‪ ،‬وإن ت أخرا‬
‫عنه‪ ،‬وهذا عمري حسب القواعد العربية والذوق الس ليم جلي واض ح لم يكن ليخفى‬
‫عليك وأنت خريج العربية ل وال الغفل ة (والغفالت تع رض لالريب)‪ ،‬ه ذا من حيث‬
‫لفظ الدليل وسياق اآلية الكريمة) (‪)1‬‬
‫وبعد هذا البي ان التفس يري لآلي ة ذك ر الوج ه المقاص دي له ذا الحكم‪ ،‬فق ال‪:‬‬
‫(وهنالك ما هو أدق وأحق باالعتبار من حيث الشرعية والفلسفة اإلسالمية وش موخ‬
‫‪ )(1‬الشيخ جعفر السبحاني‪ ،‬سلسلة المسائل الفقهية‪ ،‬ص‪ 17‬فما بعدها‪.‬‬
‫‪269‬‬
‫مقامها وبعد نظرها في أحكامها‪ .‬وه و أن من المعل وم أن ه م ا من حالل أبغض إلى‬
‫هللا سبحانه من الطالق‪ ،‬ودين اإلسالم كم ا تعلم ون ـ جمعي اجتم اعي ‪ -‬ال ي رغب‬
‫في أي نوع من أنواع الفرقة ال سيما في العائلة واألسرة‪ ،‬وعلى األخص في الزيجة‬
‫بعد ما أفضى كل منهما إلى اآلخر بما أفضى‪.‬‬
‫فالش ارع بحكمت ه العالي ة يري د تقلي ل وق وع الطالق والفرق ة‪ ،‬فك ثر قي وده‬
‫وشروطه على القاعدة المعروفة من أن الشيء إذا كثرت قيوده‪ ،‬عز أو قل وج وده‪،‬‬
‫فاعتبر الشاهدين العدلين للضبط أوالً وللتأخير واألناة ثانياً‪ ،‬وعس ى إلى أن يحض ر‬
‫الشاهدان أو يحضر الزوجان أو أحدهما عندهما يحص ل الن دم ويع ودان إلى األلف ة‬
‫ث بَ ْع َد َذلِكَ أَ ْمراً ﴾(الطالق‪)1:‬‬
‫كما أشير إليه بقوله تعالى‪ ﴿:‬ال تَ ْد ِري لَ َع َّل هَّللا َ يُحْ ِد ُ‬
‫وهذه حكمة عميقة في اعتبار الشاهدين‪ ،‬ال شك أنها ملحوظة للش ارع الحكيم‬
‫مضافا ً إلى الفوائد األُخر‪ ،‬وهذا كله بعكس قضية الرجوع فإن الشارع يريد التعجيل‬
‫به ولعل للتأخير آفات فلم يوجب في الرجعة أي شرط من الشروط)‬
‫ثالثا ـ ألفاظ الكناية ومواقف الفقهاء منها‬
‫تنقس م ألف اظ الطالق بحس ب داللته ا الص ريحة وع دمها على الطالق إلى‬
‫قسمين‪ :‬صريحة وكناية‪ ،‬وسنتحدث عن األحكام المرتبطة بكال القسمين هنا‪:‬‬
‫أما الكناية‪ :‬فهي اللفظ المستعمل في غ ير موض وعه لغة(‪ ،)1‬وع رفت بأنه ا‬
‫ترك التصريح بذكر الشيء إلى ما يلزمه لينتقل من المذكور إلى المتروك(‪.)2‬‬
‫ونستطيع من خالل ه ذين التع ريفين وغيرهم ا أن نجم ل خص ائص الكناي ة‬
‫فيما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن تكون خفي ة في الدالل ة على معناه ا‪ ،‬ألن أص لها م ا في ه خف اء ومن ه‬
‫كنيته أبا عبد هللا كأنك أخفيت االسم بالكنية تعظيما له‪ ،‬ومن ه الكن إلخفائ ه األجس ام‬
‫وما يوضع فيه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنها ليست مناقض ة للص ريح‪ ،‬ألن خالف الش يء ق د يك ون نقيض ه وق د‬
‫يكون ضده ؛ فإن كان المراد من الخالف ههنا نقيضه‪ ،‬فهو م ا لم يظه ر الم راد ب ه‬
‫ظهورا بينا‪ ،‬وهو ليس بكناية‪،‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الكناي ة ال تن افي إرادة الحقيق ة بلفظه ا وأن مبناه ا على االنتق ال من‬
‫الالزم إلى الملزوم‪.‬‬
‫وأم ا الص ريح‪ :‬فق د عرف ه ابن عرف ة بقول ه‪ :‬ه و م ا ال ينص رف عن ه بني ة‬
‫صرفه‪ ،‬وقد فسر بأن معناه ما ال تنفع النية في رفعه(‪.)3‬‬
‫‪ 1‬ـ حكم طالق الكناية‬
‫‪ )(1‬أنوار البروق‪.3/152 :‬‬

‫‪ )(2‬كشف األسرار‪.1/66:‬‬
‫‪ )(3‬شرح حدود ابن عرفة‪.193 :‬‬
‫‪270‬‬
‫اختلف الفقهاء في وقوع الطالق بألفاظ الكناية على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬عدم وق وع الطالق به ا‪ ،‬وه و ق ول الظاهري ة واإلمامي ة‪ ،‬كم ا‬
‫سبق ذكره في المواقف العامة للمذاهب الفقهية‪ ،‬ومن األدلة على ذلك(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ أن األلف اظ ال تي وردت في الق رآن الك ريم اقتص رت على م ا ذك ره من‬
‫ألف اظ‪ ،‬كقول ه تع الى ﴿ ثم طلقتم وهن ﴾ وقول ه تع الى‪ ﴿ :‬فطلق وهن ﴾‪ ﴿ ،‬وللمطلق ات‬
‫متاع﴾وقوله تعالى‪ ﴿ :‬وسرحوهن سراحا جميال ﴾‪ ،‬وقوله تع الى‪ ﴿ :‬فَ إِ َذا بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن‬
‫ُوف َوأَ ْش ِهدُوا َذ َوى َع ْد ٍل ِم ْن ُك ْم ﴾(الطالق‪،)2:‬‬
‫ارقُوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬ ‫ُوف أَوْ فَ ِ‬
‫فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬
‫قال ابن حزم بعد إيراده لهذه اآليات‪(:‬لم يذكر هللا تعالى حل الزوج للزوجة إال به ذه‬
‫األلفاظ‪ ،‬فال يجوز حل عقدة عق دت بكلم ة هللا ع ز وج ل وس نة رس وله ‪ ‬إال بم ا‬
‫نص هللا تعالى عليه‪َ ﴿ :‬و َم ْن يَتَ َع َّد ُحدُو َد هَّللا ِ فَقَ ْد ظَلَ َم نَ ْف َسهُ ﴾(الطالق‪ ،)1:‬وق د اس تدل‬
‫على اشتراط النية مع التلفظ بقوله ‪(:‬إنما األعمال بالنيات ولكل ام رئ م ا ن وى)‬
‫(‪)2‬‬
‫‪ 2‬ـ الدليل على التفريق بين ألف اظ الطالق‪ ،‬من حيث ع دم اعتب ار نيت ه قض اء في‬
‫لفظ الطالق وحده دون سائر األلفاظ أن لفظة الطالق وما تصرف منه ا ال يق ع في اللغ ة‬
‫إال على عقد الزواج فقط‪ ،‬فال يجوز أن يص دق في دع واه في حكم ق د ثبت بالبين ة علي ه‬
‫وفي إسقاط حقوق وجبت يقينا للمرأة بالطالق قبله‪ ،‬أما في الفتيا‪ ،‬فإنه قد يري د لفظ ا آخ ر‬
‫فيسبقه لسانه إلى ما لم يرده‪ ،‬فإذا لم يعرف ذلك إال بقوله‪ ،‬فقوله كله مقبول ال يج وز أخ ذ‬
‫بعضه وإسقاط بعضه‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن لفظي السراح‪ ،‬والفراق يدالن في اللغة على حل عقد النك اح‪ ،‬وعلى مع ان‬
‫أخر وقوعا مستويا ليس معنى من تلك المعاني أحق بتلك اللفظة من س ائر تل ك المع اني‪،‬‬
‫فيك ون‪ :‬أنت مس رحة‪ ،‬أي‪ :‬أنت مس رحة للخ روج إذا ش ئت‪ ،‬وبقول ه ق د فارقت ك‪ ،‬وأنت‬
‫مفارقة‪ ،‬في شيء مما بينهما ما لم توافقه فيه‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن ما ذهب إليه العلماء من صيغ الكناية‪ ،‬وهي ألفاظ جاءت فيها آث ار مختلف ة‬
‫الفتيا عن نفر من الصحابة ولم يأت فيها عن رس ول هللا ‪ ‬ش يء أص ال‪ ،‬وال حج ة في‬
‫كالم غيره ‪ ‬ال سيما في أقوال مختلفة ليس بعضها أولى من بعض‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬وق وع الطالق بألف اظ الكناي ة‪ ،‬وه و ق ول جمه ور العلم اء‪،‬‬
‫واستدلوا لذلك بما سنذكره من أدلة ألفاظ الكناية‪.‬‬
‫ومنها ما روي عن مالك أنه بلغه أنه كتب إلى عمر من العراق أن رجال قال‬
‫المرأته‪ :‬حبلك على غاربك فكتب عمر إلى عامله أن مره يوافيني بمكة في الموس م‬
‫فبينما عمر يطوف بالبيت إذ لقي ه الرج ل فس لم علي ه فق ال عم ر‪ :‬من أنت فق ال أن ا‬
‫الذي أمرت أن أجلب عليك‪ ،‬فقال له عمر أسألك برب ه ذه البني ة‪ ،‬م ا أردت بقول ك‬
‫حبلك على غاربك‪ ،‬فقال له الرجل‪ :‬لو استحلفتني في غير هذا المك ان م ا ص دقتك‪،‬‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/437:‬‬
‫‪271‬‬
‫أردت بذلك الفراق‪ ،‬فقال عمر‪ :‬هو ما أردت(‪.)1‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة بن اء على م ا ذكرن ا من أن الع برة في الطالق‬
‫بمقصد المطلق‪ ،‬ال باللفظ المعبر عنه‪ ،‬فإن صيغة الطالق بالتالي ال يص ح تقس يمها‬
‫إلى ه ذين القس مين من الص ريح والكناي ة‪ ،‬ألن ك ل لف ظ من األلف اظ الم ذكورة في‬
‫الصريح أو الكناية يحتمل معاني متعددة في اللغة العربية بحس ب الوض ع وبحس ب‬
‫االصطالح فكيف بتغاير األعراف واللهجات‪ ،‬ولذلك فإن المرج ع في تحدي د مع نى‬
‫اللفظ هو المتلفظ بذلك اللفظ‪ ،‬ال ما حدده الفقهاء‪ ،‬ق ال ابن القيم‪( :‬وهللا س بحانه ذك ر‬
‫اس إلى م ا يتعارفون ه طالق اً‪ ،‬ف أيُّ لف ظ‬ ‫ق ولم يُعين له لفظ اً‪ ،‬فعلم أن ه رد الن َ‬ ‫الطال َ‬
‫ق مع النية) (‪)2‬‬ ‫جرى عرفهم به‪ ،‬وقع به الطال ُ‬
‫وعلل ذلك بأن األلفاظ ال تُراد لعينه ا‪ ،‬ب ل للدالل ة على مقاص د الفظه ا‪ ،‬ف إذ‬
‫تكلم بلفظ دال على معنى‪ ،‬وقصد ب ه ذل ك المع نى‪ ،‬ت رتب علي ه حكم ه‪ ،‬وله ذا يق ع‬
‫ريح الطالق‬ ‫ق ِمن العجمي والتركي والهندي بألسنتهم‪ ،‬بل لو طلق أحدهم بص ِ‬ ‫الطال ُ‬
‫بالعربـية ولم يفهم معن اه‪ ،‬لم يق ع ب ه ش يء قطع اً‪ ،‬فإن ه تكلّم بم ا ال يفهم معن اه وال‬
‫قصده‪.‬‬
‫ولذلك‪ ،‬فإن الجهد الذي بذله الفقهاء في ضبط ص يغ الطالق وأن واع داللته ا‪،‬‬
‫وجهد الطلبة على مدى األجيال في حفظ ك ل ذل ك يك اد يك ون كل ه ه درا‪ ،‬فه و في‬
‫أحسن حاالته ينطب ق على بيئ ة معين ة وواق ع مح دود وزم ان ض يق ال يك اد يع دو‬
‫الفترة القريبة من أزمنة السلف األول‪ ،‬في البيئة العربية وحدها أو ما قاربها‪.‬‬
‫وقد أشار ابن القيم إلى هذا الجهد الذاهب هدرا في قوله‪( :‬وتقسي ُم األلفاظ إلى‬
‫صريح وكناية‪ ،‬وإن كان تقسيما ً صحيحا ً في أص ل الوض ع‪ ،‬لكن يختلِ فُ ب اختالف‬
‫األشخاص واألزمنة واألمكنة‪ ،‬فليس حكما ً ثابتا ً للفظ لذاته‪ ،‬ف رُب لف ٍظ ص ريح‪،‬عن د‬
‫قوم كناية عند آخ رين‪ ،‬أو ص ريح في زم ان أو مك ان كناي ةٌ في غ ير ذل ك الزم ان‬
‫والمكان‪ ،‬والواق ُع شاهد بذلك)‬
‫راح ال يك ا ُد أح دٌ‬ ‫ويض رب مث اال ل ذلك بلف ظ الس راح فق ال‪( :‬فه ذا لف ظ الس ِ‬
‫غ أن يقال‪ :‬إن من تكلم به‪ ،‬لزم ه‬ ‫يستعمله في الطالق ال صريحا ً وال كناية‪ ،‬فال يسو ُ‬
‫ق امرأته نواه أو لم ينوه‪ ،‬ويدعي أنه ثبت ل ه ُع رف الش رع واالس تعمال‪ ،‬ف إن‬ ‫طال ُ‬
‫هذه دعوة باطلة شرعا ً واستعماالً‪ .‬أما االستعمال‪ ،‬فال يكاد أح ٌد يطلق به ألبتة‪ ،‬وأم ا‬
‫الشرعُ‪ ،‬فقد استعمله في غير الطالق‪ ،‬كقول ه تع الى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَ ا الَّ ِذينَ آ َمنُ وا إِ َذا نَكَحْ تُ ْم‬
‫ت ثُ َّم طَلَّ ْقتُ ُم وه َُّن ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن تَ َم ُّس وه َُّن فَ َم ا لَ ُك ْم َعلَ ْي ِه َّن ِم ْن ِع َّد ٍة تَ ْعتَ ُّدونَهَا‬
‫ْال ُم ْؤ ِمنَ ا ِ‬
‫فَ َمتِّ ُع وه َُّن َو َس رِّ حُوه َُّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األح زاب‪ ،)49:‬فه ذا الس راح غ ير الطالق‬
‫ع في غير الطالق‪ ،‬كقول ه تع الى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَ ا النَّبِ ُّي‬ ‫ك الفراق استعمله الشر ُ‬ ‫قطعاً‪ ،‬وكذل َ‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المنتقى‪.4/7 :‬‬

‫‪ )(2‬زاد المعاد‪.5/320 :‬‬
‫‪272‬‬
‫إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َس ا َء فَطَلِّقُ وه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن﴾(الطالق‪ )1:‬إلى قول ه‪ ﴿:‬فَ إِ َذا بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن‬
‫ُوف﴾(الطالق‪ )2:‬فاإلمس اك هن ا‪ :‬الرجع ة‪،‬‬ ‫ارقُوه َُّن بِ َم ْع ر ٍ‬ ‫ُوف أَوْ فَ ِ‬
‫فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬
‫ك الرجعة ال إنشاء طلقة ثانية‪ ،‬هذا مما ال خالف فيه ألبتة‪ ،‬فالَ يج وز‬ ‫والمفارقةُ‪ :‬تر ُ‬
‫أن يُقال‪ :‬إن من تكلم به طلقت زوجت ه‪ ،‬فهم معن اه أو لم يفهم‪ ،‬وكالهم ا في البطالن‬
‫سواء) (‪)1‬‬
‫وقد رد ابن حزم على ما ذهب إليه الفقهاء من ه ذا التقس يم ردا علمي ا‪ ،‬حيث‬
‫جمع األلفاظ ال تي ذكره ا الفقه اء واعتبروه ا من ص يغ الكناي ة وقس مها إلى ثالث ة‬
‫أقسام وناقشها جميعا‪ ،‬وهذه األقسام هي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ األلفاظ التي وردت بها النصوص‪ ،‬والتي تش كل الدعام ة األساس ية ال تي‬
‫تقوم عليها صيغ الكناية في الطالق‪ ،‬ووجه األحاديث الواردة فيه ا كم ا س نراه عن د‬
‫ذكر ألفاظ التعبير عن الطالق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ األلفاظ التي لم يأت في شيء منها أثر عن النبي ‪ ‬ال صحيح وال سقيم‪،‬‬
‫وال عن أحد من الصحابة‪ ،‬ولكن جاءت فيه ا فت اوى مختلف ة عن نف ر من الت ابعين‪،‬‬
‫وهذه ال تشكل دليال يمكن االعتماد عليه في هذا المجال‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ األلفاظ التي لم يأت فيها أث ر ال عن الن بي ‪ ‬وال عن أح د من الص حابة‬
‫وال عن أحد من التابعين‪ ،‬وإنما جاءت فيها فتاوى عن فقهاء األمصار بآرائهم‪ ،‬ق ال‬
‫ابن حزم‪(:‬فال معنى لالشتغال بها‪ ،‬ألنه ال يستحل تفريق نك اح مس لم‪ ،‬وإباح ة ف رج‬
‫مسلمة لغير من أباحه هللا تعالى له إال مقلد ضال بتقليده‪ ،‬مستهلك هالك)‬
‫‪ 2‬ـ ألفاظ الكناية في الطالق أحكامها‬
‫س نذكر في ه ذا المطلب بعض الص يغ ال تي ذكره ا الفقه اء‪ ،‬واختلف وا فيه ا‬
‫فاعتبرها بعضهم كناية‪ ،‬وبعضهم صريحة‪ ،‬وحملها بعضهم على الرجعي‪ ،‬وحمله ا‬
‫آخ رون على الب ائن‪ ،‬وال يمكن حص ر ك ل م ا ذك روا‪ ،‬وإنم ا س نركز على الص يغ‬
‫المشهورة‪ ،‬أما ما عداها‪ ،‬فقد ذكرت أقوال الفقهاء فيها في محلها‪.‬‬
‫لفظة اإلطالق‪:‬‬
‫اختل ف الفقه اء في اعتب ار لفظ ة اإلطالق من ص يغ الطالق الص ريحة على‬
‫القول األول‪ :‬أنها ليست صريحة في الطالق‪ ،‬وه و ق ول الجمه ور؛ ألنه ا لم‬
‫يثبت لها عرف الشرع‪ ،‬وال االستعمال‪ ،‬فأشبهت سائر كناياته‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬احتمال كونها صريحة‪ ،‬وق د ذك ره القاض ي فيه ا‪ ،‬ومن األدل ة‬
‫على ذلك عدم تفريقه بين فعلت وأفعلت‪ ،‬نحو عظمته وأعظمته‪ ،‬وكرمته وأكرمته‪.‬‬
‫وقد رد ابن قدامة على هذا بأنه ليس هذا الذي ذكره بمطرد ؛ ف إنهم يقول ون‪:‬‬
‫حييته من التحية‪ ،‬وأحييت ه من الحي اة‪ ،‬وأص دقت الم رأة ص داقا‪ ،‬وص دقت ح ديثها‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/320 :‬‬
‫‪273‬‬
‫تصديقا(‪.)1‬‬
‫أنت الطالق‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في هذه الصيغة على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أن ه لف ظ كناي ة‪ ،‬وه و ق ول أبي حنيف ة‪ ،‬ومال ك‪ ،‬وأحم د وق ول‬
‫للشافعية‪ ،‬ألنه مصدر‪ ،‬واألعيان ال توصف بالمصادر إال مجازا‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه لفظ صريح‪ ،‬فلم يفتقر إلى نية‪ ،‬كالمتصرف منه‪ ،‬وه و ق ول‬
‫للشافعية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأنه مستعمل في عرفهم‪ ،‬كما قال الشاعر‪:‬‬
‫وأفنيت عمري عاما فعاما‬ ‫نوهت باسمي في العالمين‬
‫فأنت الطالق وأنت الطالق وأنت الطالق ثالثا تماما‬
‫الفراق والتسريح‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء فيها هل هي من األلفاظ الصريحة أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن صريح الطالق ثالثة ألف اظ ؛ الطالق‪ ،‬والف راق‪ ،‬والس راح‪،‬‬
‫وما تصرف منهن‪ ،‬وهو قول الشافعي وأحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك ب أن ه ذه األلف اظ‬
‫ورد بها الكتاب بمعنى الفرقة بين الزوجين‪ ،‬فكانا صريحين فيه‪ ،‬كلفظ الطالق‪ ،‬قال‬
‫ان﴾(البقرة‪ ،)229:‬وقال‪﴿:‬فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن‬ ‫ُوف أَوْ تَس ِ‬
‫ْري ٌح بِإِحْ َس ٍ‬ ‫ك بِ َم ْعر ٍ‬ ‫هللا تعالى‪ ﴿ :‬فَإ ْم َسا ٌ‬
‫ُوف ﴾ (الطالق‪ ،)2:‬وق ال‪ ﴿:‬وإن يتفرق ا يغن هللا كال من‬ ‫ارقُوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬ ‫ُوف أَوْ فَ ِ‬
‫بِ َم ْعر ٍ‬
‫ُ‬ ‫ُ‬
‫سعته ﴾‪ ،‬وقال‪﴿ :‬فَتَ َعالَ ْينَ أ َمتِّ ْع ُك َّن َوأ َسرِّحْ ُك َّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األحزاب‪)28:‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن صريح الطالق لفظ الطالق وحده‪ ،‬وما تصرف منه ال غير‪،‬‬
‫وهو قول أبي حنيفة‪ ،‬ومالك‪ ،‬وعلى هذا لو قال‪ :‬أردت بقولي‪ :‬فارقتك أي بجس مي‪،‬‬
‫أو بقلبي أو بمذهبي‪ ،‬أو سرحتك من يدي‪ ،‬أو شغلي‪ ،‬أو من حبس ي‪ ،‬أو أي س رحت‬
‫شعرك‪ .‬قبل قوله‪ .‬وإن قال‪ :‬أردت بقولي‪ :‬أنت طالق أي‪ :‬من وثاقي‪ .‬أو ق ال‪ :‬أردت‬
‫أن أقول‪ :‬طلبتك‪ .‬فسبق لس اني‪ ،‬فقلت‪ :‬طلقت ك‪ .‬ونح و ذل ك‪ ،‬دين فيم ا بين ه وبين هللا‬
‫تعالى‪ ،‬فمتى علم من نفسه ذلك‪ ،‬لم يقع عليه فيما بين ه وبين رب ه‪.‬إال أن مالك ا يوق ع‬
‫الطالق بلف ظ الطالق بغ ير ني ة ؛ ألن الكناي ات الظ اهرة ال تفتق ر عن ده إلى الني ة‪،‬‬
‫الحقي بأهلك‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في هذه الصيغة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنها من ألفاظ الطالق إذا نوى بها الطالق‪ ،‬وهو قول الجمهور‪،‬‬
‫‪ 1‬ـ أن إسماعيل بن إبراهيم ‪ ‬طلق به امرأت ه لم ا ق ال له ا إب راهيم ‪:‬‬
‫مري ه فليغ ير عتب ة باب ه‪ ،‬فق ال له ا‪ :‬أنت العتب ة‪ ،‬وق د أم رني أن أفارق ك‪ ،‬الحقي‬
‫بأهلك(‪.)2‬‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المغني‪.7/295:‬‬
‫‪ )(2‬البخاري‪ )2368( 3/147 :‬و‪.)3364( 4/172‬‬
‫‪274‬‬
‫‪ 2‬ـ عن عائشة أن ابنة الجون لما أدخلت على رسول هللا ‪ ‬ودنا منها قالت‪:‬‬
‫أعوذ باهلل منك؟ قال لها‪ :‬لقد عذت بعظيم‪ ،‬الحقي بأهلك(‪ ،)1‬وهو كالص ريح في أن ه‬
‫كان عقد عليها‪ ،‬فإنها قالت‪ :‬لما أدخلت‪ ،‬فه ذا دخ ول ال زوج بأهل ه‪ ،‬ويؤك ده قوله ا‪:‬‬
‫ودنا منها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن حديث أبي أسيد غاية ما فيه قوله‪ :‬هبي لي نفسك‪ ،‬وهذا ال ي دل على أن ه لم‬
‫يتقدم لها‪ ،‬وجاز أن يكون هذا استدعاء منه للدخول ال للعقد‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه لم يزل هذا اللفظ من األلفاظ يطلق به ا في الجاهلي ة واإلس الم‪ ،‬ولم يغ يره‬
‫النبي ‪ ‬بل أقرهم عليه‪ ،‬وقد أوقع رس ول هللا ‪ ‬والس لف الطالق وهم الق دوة بـ (أنت‬
‫حرام‪ ،‬وأمرك بيدك واختاري‪ ،‬ووهبتك ألهلك‪ ،‬خلي ة وق د خل وت م ني وأنت بري ة وق د‬
‫أبرأتك وأنت مبرأة وحبلك على غاربك)‬
‫القول الثاني‪ :‬ليس هذا بطالق‪ ،‬وال يقع به الطالق نواه أو لم ينوه‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الظاهرية واإلمامية‪ ،‬وقد رد ابن حزم على هذا بقول ه‪( :‬وليس في ه ذا الخ بر حج ة‬
‫لمن ادعى أن [الحقي بأهلك ] لفظ يقع به الطالق‪.‬‬
‫ثم ساق من النصوص ما يدل على أن ه ذا اللف ظ ك ان ال يقص د ب ه في عه د‬
‫الرسول ‪ ‬إيقاع الطالق‪ ،‬ومنها حديث كعب بن مالك في حديث تخلفه عن تب وك‪،‬‬
‫فذكر فيه أن رسول هللا ‪ ‬أرسل إليه يأمره أن يعتزل امرأته؟ ق ال‪ :‬فقلت لرس وله‪:‬‬
‫أطلقها أم م اذا أفع ل؟ ق ال‪ :‬ال‪ ،‬ب ل اعتزله ا فال تقربه ا؟ ق ال كعب فقلت الم رأتي‪:‬‬
‫الحقي بأهلك فكوني فيهم حتى يقضي هللا في هذا األمر‪ ،‬قال ابن حزم‪ :‬فهذا كعب لم‬
‫ير [ الحقي بأهلك ] من ألفاظ الطالق‪ ،‬وال يعرف له مخالف في ذلك من الصحابة‪.‬‬
‫قوله‪ :‬أنت علي حرام‪:‬‬
‫وهي من الص ور الواقعي ة المهم ة‪ ،‬وال تي اش تد فيه ا الخالف بين الس لف‬
‫والخلف‪ ،‬وق د ذك ر العلم اء له ذا التعب ير ص ورا مختلف ة حص رها ابن الع ربي في‬
‫عش رة ص ور‪ ،‬هي‪ :‬قول ه‪ :‬ح رام‪ .‬الثاني ة‪ :‬قول ه‪ :‬علي ح رام الثالث ة‪ :‬أنت ح رام‪.‬‬
‫الرابع ة‪ :‬أنت علي ح رام‪ .‬الخامس ة‪ :‬الحالل علي ح رام‪ .‬السادس ة‪ :‬م ا أنقلب إلي ه‬
‫حرام‪ .‬السابعة‪ :‬ما أعيش فيه حرام‪ .‬الثامنة‪ :‬م ا أملك ه ح رام علي‪ .‬التاس عة‪ :‬الحالل‬
‫حرام‪ .‬العاشرة‪ :‬أن يضيف التحريم إلى جزء من أجزائها‪.‬‬
‫أما حكم هذه األلفاظ والتي ال يزال بعضها وما يش ببها مس تعمال فق د اختل ف‬
‫الفقهاء فيه اختالفا شديدا يعسر حصره أو ضبطه‪ ،‬وقد عد ابن الع ربي من األق وال‬
‫في المسألة خمسة عشر قوال‪ ،‬منها(‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ أنها يمين تكفر ؛ قاله أبو بكر‪ ،‬وعائشة‪ ،‬واألوزاعي‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ تجب فيه ا كف ارة‪ ،‬وليس ت بيمين‪ ،‬وب ه ق ال ابن مس عود وابن عب اس في‬
‫إحدى روايتيه‪ ،‬والشافعي في أحد قوليه‪.‬‬
‫‪ )(1‬البخاري‪ ،5/2012 :‬ابن حبان‪ ،10/83 :‬الح اكم‪ ،4/38 :‬ال بيهقي‪ ،7/39 :‬النس ائي‪ ،3/355 :‬ابن ماج ة‪:‬‬
‫‪.1/661‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬أحكام القرآن البن العربي‪.4/256 :‬‬
‫‪275‬‬
‫‪ 3‬ـ أنها طلقة رجعي ة ؛ قال ه عم ر‪ ،‬والزه ري‪ ،‬وعب د العزي ز بن أبي س لمة‬
‫الماجشون‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنها ظهار ؛ قاله عثمان‪ ،‬وأحمد بن حنبل‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أنها طلقة بائنة ؛ قاله حماد بن سلمة‪ ،‬ورواه ابن خويز منداد عن مالك‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ إن نوى الطالق أو الظهار كان ما ن وى‪ ،‬وإال ك انت يمين ا وك ان الرج ل‬
‫موليا من امرأته‪ ،‬وهو قول أبي حنيفة‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أنه ال تنفعه نية الظهار‪ ،‬وإنما يكون طالقا ؛ قاله ابن القاسم‪.‬‬
‫وقد أضاف ابن القيم إلى هذه األقوال غيرها نقال عن ابن حزم وغيره‪ ،‬فقال‪:‬‬
‫( وهذه المسألة فيها عشرون مذهبا للناس )‪ ،‬وقد حاولنا أن نحصر أهم األقوال مم ا‬
‫ذك ره ابن الع ربي وابن القيم وابن ح زم وغ يرهم في األق وال األربع ة التالي ة م ع‬
‫أدلتها‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن التحريم لغ و ال ش يء في ه ال في الزوج ة‪ ،‬وال في غيره ا ال‬
‫طالق وال إيالء يمين وال ظه ار‪ ،‬وق د روي عن بعض الس لف‪ ،‬فق د روي عن‬
‫مسروق أنه قال‪ ( :‬ما أبالي حرمت امرأتي أو قصعة من ثري د)‪ ،‬وعن الش عبي أن ه‬
‫قال في تحريم المرأة‪ ( :‬لهي أهون علي من نعلي )‪ ،‬وعن أبي سلمة بن عبدالرحمن‬
‫أنه قال‪ ( :‬ما أبالي حرمتها يعني امرأته أو حرمت النه ر)‪ ،‬وق ال قت ادة س أل رج ل‬
‫حميد بن عبد الرحمن الحميري عن ذلك فقال قال هللا تعالى‪ ﴿:‬ف إذا ف رغت فانص ب‬
‫وإلى ربك فارغب﴾ وأنت رجل تلعب ف اذهب‪ ،‬ف العب‪ ،‬وه و ق ول الظاهري ة‪ ،‬ومن‬
‫األدلة على ذلك(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هللا تعالى لم يجع ل للعب د تحريم ا وال تحليال‪ ،‬وإنم ا جع ل ل ه تع اطي‬
‫األسباب التي بها تحل العين وتح رم ك الطالق والنك اح وال بيع والعت ق‪ ،‬أم ا مج رد‬
‫َص فُ‬ ‫قوله حرمت ك ذا وه و ح رام‪ ،‬فليس إلي ه كم ا ق ال تع الى‪َ ﴿:‬واَل تَقُولُ وا لِ َم ا ت ِ‬
‫ب إِ َّن الَّ ِذينَ يَ ْفتَ رُونَ َعلَى‬ ‫ب هَ َذا َحاَل ٌل َوهَ َذا َح َرا ٌم لِتَ ْفتَرُوا َعلَى هَّللا ِ ْال َك ِذ َ‬
‫أَ ْل ِسنَتُ ُك ْم ْال َك ِذ َ‬
‫ب اَل يُ ْفلِحُونَ ﴾(النحل‪ ،)116:‬وقال تعالى ﴿ يَاأَيُّهَا النَّبِ ُّي لِ َم تُ َح ِّر ُم َم ا أَ َح َّل هَّللا ُ‬ ‫هَّللا ِ ْال َك ِذ َ‬
‫ك ﴾(التحريم‪)1:‬‬ ‫لَ َ‬
‫‪ 2‬ـ إذا كان تعالىلم يجعل لرسوله أن يحرم ما أحل هللا له فكيف يجع ل لغ يره‬
‫التحريم؟‬
‫‪ 3‬ـ أنه ال فرق بين تحريم الحالل وتحليل الحرام‪ ،‬وكما أن هذا الثاني لغ و ال‬
‫له فكذلك األول‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه ال فرق بين قول ه المرأت ه‪ :‬أنت علي ح رام‪ ،‬وبين قول ه لطعام ه ه و‬
‫علي حرام‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن قوله‪ :‬أنت علي ح رام‪ ،‬إم ا أن يري د ب ه إنش اء تحريمه ا‪ ،‬أو اإلخب ار‬
‫عنها بأنها حرام‪ ،‬وإنشاء تحريم محال‪ ،‬فإنه ليس إليه إنم ا ه و إلى من أح ل الحالل‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.10/127 :‬‬
‫‪276‬‬
‫وحرم الحرام وشرع الشرائع‪ ،‬وإن أراد اإلخبار فهو كذب‪ ،‬فهو إم ا خ بر ك اذب أو‬
‫إنشاء باطل‪ ،‬وكالهما لغو‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن ما سوى هذا القول أق وال مض طربة متعارض ة ي رد بعض ها بعض ا‪،‬‬
‫فيحرم الزوجة بشيء منها بغير برهان من هللا ورسوله‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أنه بتحريمها نكون قد ارتكبنا أمرين تحريمها على األول وإحاللها لغيره‬
‫واألصل استمرار النك اح ح تى تجم ع األم ة أو ي أتي بره ان من هللا ورس وله على‬
‫زواله‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬اعتباره من صيغ الطالق‪ ،‬وقد اختلف أصحاب هذا القول على‬
‫اآلراء التالية‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬أن التحريم في الزوجة طالق ثالث‪ ،‬وقد ذكر ابن حزم أنه ق ول‬
‫زيد بن ثابت وابن عمر(‪ )1‬وهو قول الحس ن ومحم د بن عب د ال رحمن بن أبي ليلى‬
‫وروي عن ابن عتيبة‬
‫الرأي الثاني‪ :‬أن ه ثالث في ح ق الم دخول به ا ال يقب ل من ه غ ير ذل ك‪ ،‬وإن‬
‫كانت غيرها وقع ما نواه من واحدة واثنتين وثالث‪ ،‬فإن أطلق فواح دة‪ ،‬وإن ق ال لم‬
‫أرد‪ ،‬فإن كان قد تقدم كالم يجوز صرفه إليه قبل منه‪ ،‬وإن كان ابتداء لم يقب ل‪ ،‬وإن‬
‫حرم أمته أو طعامه أو متاعه فليس بشيء‪ ،‬وهو ق ول مال ك‪ ،‬ومن األدل ة على ذل ك‬
‫أن الم دخول به ا ال يحرمه ا إال الثالث‪ ،‬وغ ير الم دخول به ا تحرمه ا الواح دة‪،‬‬
‫فالزائدة عليها ليست من التحريم‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬اعتبار النية‪ ،‬وق د اختلف وا في الم رجح من الني ة عن د اإلطالق‬
‫على اآلراء التالية‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬أنه إن ن وى الطالق ك ان طالق ا‪ ،‬ف إن ن وى ب ه الثالث فثالث‪،‬‬
‫وإن نوى واحدة فواحدة بائنة(‪ ،)2‬وإن نوى يمينا فهو يمين فيه ا كف ارة‪ ،‬وإن لم ين و‬
‫شيئا فهو إيالء له حكم اإليالء‪ ،‬فإن نوى الكذب صدق في الفتيا ولم يكن شيئا‪ ،‬وه و‬
‫قول أبي حنيفة‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬أنه إن ن وى ب ه الطالق ك ان طالق ا‪ ،‬ويق ع م ا ن واه ف إن أطل ق‬
‫وقعت واحدة‪ ،‬وإن نوى الظهار كان ظهارا‪ ،‬وإن ن وى اليمين ك ان يمين ا وإن ن وى‬
‫تحريم عينها من غير ظهار فعليه كفارة يمين‪ ،‬وإن لم ينو شيئا ففيه قوالن أح دهما‪:‬‬
‫‪ )(1‬قال ابن القيم‪ »:‬الثابت عن زي د بن ث ابت وابن عم ر م ا رواه ه و من طري ق الليث بن عن يزي د بن أبي‬
‫حبيب عن أبي هبيرة عن قبيصة أنه سأل زيد بن ثابت وابن عمر عمن المرأته أنت علي ح رام فق اال جميع ا‪ :‬كف ارة‬
‫يمين‪ ،‬ولم يصح عنهما خالف ذلك»‪ ،‬زاد المعاد‪.5/303 :‬‬
‫‪ )(2‬واختلفوا فيما لو نوى اثنتين على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬هي واحدة بائنة‪ ،‬وهو قول جمهور الحنفية‪ ،‬ألن نية الثنتين فيه عدد‪ ،‬وه ذا اللف ظ ال يحتم ل‬
‫العدد‪ ،‬ألنها كلمة واح دة وليس فيه ا احتم ال التع دد‪ ،‬والني ة إذا لم تكن من محتمالت اللف ظ ال تعم ل‪ ،‬أم ا ص حة ني ة‬
‫الثالث ليس باعتبار العدد‪ ،‬بل باعتب ار أن ه ن وى حرم ة وهي الحرم ة الغليظ ة‪ ،‬فإنه ا ال تثبت بم ا دون الثالث فأم ا‬
‫الثنتان فال يتعلق بهما في حق الحرة حرمة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬هي بحسب نيته‪ ،‬وهو قول زفر‪ ،‬لقوله ‪ «:‬وإنما لكل امرئ ما نوى» وألن الثن تين بعض‬
‫الثالث فإذا كانت نية الثالث تسع في هذا اللفظ فنية الثنتين أولى‪.‬‬
‫‪277‬‬
‫ال يلزمه شيء‪ ،‬وقيل‪ :‬يلزمه كفارة يمين‪ ،‬وهو قول الشافعي‪.‬‬
‫ال رأي الث الث‪ :‬أنه ظه ار بإطالق ه ن واه أو لم ين وه إال أن يص رفه بالني ة إلى‬
‫الطالق أو اليمين فينصرف إلى ما نواه‪ ،‬وهو ظاهر مذهب أحمد‪.‬‬
‫القول الرابع‪ :‬الفرق بين أن يوقع التحريم منجزا أو معلقا تعليقا مقصودا وبين‬
‫أن يخرجه مخرج اليمين‪ ،‬فاألول ظهار بكل حال‪ ،‬ولو نوى به الطالق ول و وص له‬
‫بقوله أعني الطالق‪ ،‬والثاني يمين يلزمه به كفارة يمين‪ ،‬فإذا ق ال‪ :‬أنت علي ح رام‪،‬‬
‫أو قال‪ :‬إذا دخلت فأنت علي حرام‪ ،‬فظه ار‪ ،‬وإذا ق ال‪ :‬إن س افرت أو إن أكلت ه ذا‬
‫الطعام أو كلمت فالنا فأنت علي حرام فيمين مكفرة وهذا اختيار ابن تيمية‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة ه و أن حكم ه ذا اللف ظ ت ابع لني ة ص احبه‪ ،‬ف إن‬
‫أراد به الطالق كان طالقا بالشروط التي ذكرناها‪ ،‬وال يكون إال طلق ة واح دة لع دم‬
‫صحة طالق الثالث بكلمة واحدة أو في مجلس واحد‪.‬‬
‫وإن نوى به تحريم معاشرتها كان إيالء‪ ،‬في تربص أربع ة أش هر‪ ،‬وال تطل ق‬
‫منه إال بعد الرفع للقاضي كما سنراه في محله‪.‬‬
‫وإن نوى به الظهار لم يصح اعتباره ظهارا الفتقاره للمشبه ب ه‪ ،‬فالمش به ب ه‬
‫من األم وغيرها من المحارم ركن من أركان الظهار‪ ،‬وهي س بب جعل ه منك را من‬
‫القول وزورا‪.‬‬
‫وإن لم ينو شيئا لم يجب عليه شيء‪ ،‬ال كفارة يمين وال غيرها‪ ،‬ألن هذا اللفظ‬
‫ليس من صيغ اليمين إال إذا نواه‪ ،‬وكثيرا ما يس تعمل عن دنا به ذه الص ورة‪ ،‬فيتلف ظ‬
‫الرجل بهذه الكلمة من غير أن يعلم لها معنى أو يريد بها شيئا‪.‬‬
‫البات‪ ،‬وألبتة‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في هذه الصيغة على األقوال التالية‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬اعتباره ا من ص يغ الكناي ة ال تي يق ع به ا الطالق‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الجمهور‪ ،‬وقد اختلفوا في العدد المراد منها‪ ،‬فروي عن عمر أن ه ق ال‪ :‬هي واح دة‪،‬‬
‫وبه قال أبان بن عثمان وقال علي بن أبي طالب‪:‬هي ثالث‪ ،‬وروي أيضا عن عمر‪،‬‬
‫وبه قال الزهري وعمر بن عب د العزي ز‪ ،‬وه و ق ول المالكية(‪ ،)1‬ومن األدل ة ال تي‬
‫استدلوا بها على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عن عائشة قالت‪ :‬جاءت امرأة رفاع ة الق رظي إلى الن بي ‪ ‬فق الت‪ :‬ي ا‬
‫رسول هللا إني كنت تحت رفاعة القرظي فطلقني ألبتة فتزوجت بع ده عب د ال رحمن‬
‫بن الزبير وإن م ا مع ه إال مث ل الهدب ة وأخ ذت هدب ة من جلبابه ا فق ال تري دين أن‬
‫‪ )( 1‬وهذا في المدخول بها فأما غير المدخول بها‪ ،‬فإن نوى الثالث أو لم ينو شيئا فال خالف في الم ذهب أنه ا‬
‫ثالث‪ ،‬إن نوى واحدة فهل ينوي أو ال فيه روايتان إح داهما ال ين وي وتلزم ه الثالث وب ه ق ال س حنون وابن ح بيب‪،‬‬
‫والرواية الثانية أنه ينوي وبها قال مالك فالرواية األولى مبنية على أن ألبتة ال تتبعض وال يصح االستثناء منها‪ ،‬وهو‬
‫معنى قول أص بغ في العتبي ة ونص علي ه س حنون في المجموع ة‪ .‬والرواي ة الثاني ة مبني ة على أنه ا تتبعض ويص ح‬
‫االستثناء منها‪ ،‬وقد روي عنه في العتبية ورواه سحنون عن العتبي‪ ،‬وعلى هذا االختالف يجب أن يج ري الق ول في‬
‫الخلع وكل طالق ال تتعقبه رجعة يوقعه الزوج باختياره‪ ،‬انظر‪ :‬المنتقى‪.4/7 :‬‬
‫‪278‬‬
‫ترجعي إلى رفاعة ال حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك(‪ ،)1‬ووجه الدليل من ه ذا‬
‫الحديث أنها قالت‪ :‬كنت تحت رفاعة القرظي فطلقني ألبتة‪ ،‬ثم أجابها أنه ا ال ترج ع‬
‫إليه حتى يمسها غيره‪ ،‬وهذا يقتضي أن هذا حكم طالق البتة‪ ،‬ولو اختلف حكم البت ة‬
‫لما منعها حتى سألها عن أنواع البتة كان طالقه إياها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن معنى البتة القطع‪ ،‬وهذا يقتض ي قط ع العص مة بينهم‪ ،‬والمبالغ ة في ذل ك‪،‬‬
‫ولذلك يقال ما بقي بينهما شيء ألبتة يريدون المبالغة في قطع ما كان بينهما‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ قال عمر بن عبد العزيز‪( :‬لو كان الطالق ألف ا م ا أبقت البت ة من ه ش يئا‪،‬‬
‫ومن قال ألبتة فقد رمى الغاي ة القص وى) ق ال الب اجي‪(:‬يري د أن ه من ق ال ألبت ة في‬
‫طالقه‪ ،‬فقد بلغ أقصى الغاي ات في الطالق ومن ع ال تراجع ال ذي ال توص ف الفرق ة‬
‫التي ال تمنعه بالبتة‪ ،‬وهذا المعنى من المبالغة في ذلك ال يكون إال بالثالث) (‪)2‬‬
‫‪ 4‬ـ أن م روان بن الحكم ك ان يقض ي في البت ة ب الثالث(‪ ،)3‬وه ذا يقتض ي‬
‫تكرار هذا القضاء منه‪ ،‬قال الباجي‪(:‬وإنما اس تظهر مال ك ب ذلك ؛ ألن م روان ك ان‬
‫أميرا بالمدينة في زمان جماع ة من الص حابة وأجل ة الت ابعين وعلم ائهم‪ ،‬وك ان ال‬
‫يقضي إال عن مشورتهم‪ ،‬وبما اتفق علي ه جميعهم أو أك ثرهم وأعلمهم‪ ،‬ف إذا تك رر‬
‫قضاؤه في البتة أنها ثالث دل ذلك على أنه كان الظاهر من أق والهم‪ ،‬والمعم ول ب ه‬
‫من مذاهبهم أو أنه الذي اتفق عليه جميعهم) (‪)4‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال يقع بها الطالق‪ ،‬وهو قول ابن حزم‪ ،‬وق د س اق ابن ح زم م ا‬
‫روي من ذلك عن بعض الصحابة ثم قال‪:‬ال حجة في قول أح د دون رس ول هللا ‪‬‬
‫ال سيما في أقوال مختلفة ال برهان على ص حة ش يء منه ا‪ ،‬فلم يب ق إال اآلث ار عن‬
‫النبي ‪.‬‬
‫اعتدي‪:‬‬
‫وقد استدل القائلون باعتباره من صيغ الطالق كناي ة ب أن رس ول هللا ‪ ‬ق ال‬
‫لسودة أم المؤمنين‪ :‬اعتدي‪ ،‬فكان طالقا ثم راجعها‪.‬‬
‫وقد رد ابن حزم على هذا الحديث بأنه كذب موضوع ما صح قط أن رس ول‬
‫هللا ‪ ‬طلق امرأة من نسائه إال حفصة فقط ثم راجعها‪ ،‬وأما س ودة فلم يطلقه ا إنم ا‬
‫جاء فيها‪ :‬أنها وهبت يومها وليلتها ‪ -‬لما أسنت ‪ -‬لعائشة وجاء أن ه ‪ ‬أراد فراقه ا‪،‬‬
‫فلما رغبت إليه ‪ ‬في إمساكها وتجعل يومها وليلتها لعائشة لم يفارقها‪.‬‬
‫رابعا ـ الصيغة المقيدة للطالق وأحكامها‬
‫ينقسم الطالق من حيث تقييد صيغته إلى األنواع التالية‪:‬‬
‫‪ )(1‬ابن حب ان‪ ،10/97 :‬الحاكم ك ‪ ،2/218‬الترم ذي‪ ،3/480 :‬ال دارمي‪ ،2/216 :‬ال بيهقي‪،7/329 :‬‬
‫الدارقطني‪ ،4/33 :‬أبو داود‪ ،2/259 :‬ابن ماجة‪ ،1/661 :‬أحمد‪ ،1/265 :‬مسند أبي يعلى‪.4/379 :‬‬
‫‪ )(2‬المنتقى‪.4/6 :‬‬
‫‪ )( 3‬وهذا من الغرائب‪ ،‬فكيف يستدل بمروان على أحكام الشريعة‪ ،‬وجرائمه وجرائم أبنائه ال تخفى على أحد‪.‬‬
‫‪ )(4‬المنتقى‪.4/6 :‬‬
‫‪279‬‬
‫النوع األول ـ الطالق المقيد بإضافة‬
‫إضافة الطالق نوعان‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ اإلضافة إلى الوقت‪:‬‬
‫ومعناها تأخير اآلثار المترتب ة على الطالق إلى حل ول ال وقت ال ذي أض يف‬
‫إليه‪ ،‬وقد نص أكثر الفقهاء على أن الطالق من التصرفات التي تصح إض افتها(‪،)1‬‬
‫واختلفوا في بعض األزمنة التي تعتبر فيها اإلضافة على األحوال التالية‪:‬‬
‫إضافة الطالق إلى زمان ماض‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في وقوع هذا الطالق على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه إن أضاف الطالق إلى الماضي وق ع في الح ال‪ ،‬وه و ق ول‬
‫جمهور الفقهاء‪ ،‬ق ال الش افعي‪ ( :‬ول و ق ال له ا‪ :‬أنت ط الق الش هر الماض ي طلقت‬
‫مكانها وإيقاعه الطالق اآلن في وقت مضى محال‪ ،‬ولو قال‪ :‬عنيت أنه ا مطلق ة من‬
‫غيري لم يقبل منه إال أن يعلم أنه ا ك انت في ذل ك ال وقت مطلق ة من غ يره ف القول‬
‫قوله مع يمينه)(‪)2‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه يلغو‪ ،‬وهو قول للشافعية‪ ،‬وقول ابن حزم‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬وقوع الطالق إن نواه‪ ،‬وإال فهو لغو‪ ،‬وهو قول الحنابلة‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول بع دم وق وع الطالق‪ ،‬ألن الق ول‬
‫بوقوع ه يس تلزم أح د احتم الين‪ :‬إم ا أن ال زوج ق د راج ع زوجت ه إن ك ان الطالق‬
‫رجعي ا‪ ،‬أو أن ه بع د الف ترة ال تي أض اف إليه ا طالق ه ك ان معاش را لزوجت ه بغ ير‬
‫الطريق الشرعي إن كان طالقا بائنا‪.‬‬
‫ولم يقل بأحد هذين االحتمالين أحد من الفقهاء‪ ،‬فكيف يستقيم أن تطلق زوجته‬
‫بم ا اس تحال ش رعا‪ ،‬وأي ف رق بين االس تحالة الش رعية واالس تحالة العقلي ة‪ ،‬وهم‬
‫يقولون بعدم وقوع الطالق إن أضيف إلى مستحيل عقلي‪.‬‬
‫إضافة الطالق إلى زمان مستقبل‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في حكم هذه الحالة على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن الطالق المضاف إلى المستقبل ينعقد سببا للفرق ة في الح ال‪،‬‬
‫ولكن ال يقع به الطالق إال عن د حل ول أجل ه المض اف إلي ه بع د اس تيفائه لش روطه‬
‫األخرى‪ ،‬فإذا قال لها‪ :‬أنت طالق آخر هذا الش هر‪ ،‬لم تطل ق ح تى ينقض ي الش هر‪،‬‬
‫ولو قال‪ :‬في أوله طلقت أوله‪ ،‬ولو ق ال‪ :‬في ش هر ك ذا‪ ،‬طلقت في أول ه‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الجمهور‪.‬‬
‫‪ )(1‬اإلض افة تتب ع طبيع ة التص رفات‪ ،‬ومن التص رفات م ا يض اف إلى ال وقت‪ ،‬ومنه ا م ا ال يض اف إلي ه‪.‬‬
‫فالتصرفات التي تصح إضافتها إلى الوقت عند أكثر الفقه اء هي‪ :‬الطالق‪ ،‬وتفويض ه‪ ،‬والخل ع‪ ،‬واإليالء‪ ،‬والظه ار‪،‬‬
‫واليمين‪ ،‬والنذر‪ ،‬والعتق‪ ،‬واإلجارة‪ ،‬والمعاملة‪ ،‬واإليص اء‪ ،‬والوص ية‪ ،‬والقض اء‪ ،‬والمض اربة‪ ،‬والكفال ة‪ ،‬والوق ف‪،‬‬
‫والمزارعة‪ ،‬والوكالة وهناك تصرفات ال تصح إضافتها إلى الوقت كالنكاح‪ ،‬والبيع‪ ،‬وغيرهما‪.‬‬
‫‪ )(2‬األم‪.2/297:‬‬
‫‪280‬‬
‫وقد ذكر الفقهاء القائلون بهذا الص ور الكث يرة من اإلض افات‪ ،‬بحيث ال تك اد‬
‫تنحصر‪ ،‬واختلفوا في كل واحدة منها اختالفا يعسر ضبطه‪ ،‬وق د ذك ر الق رافي عن‬
‫بيت واحد من الشعر من ألغاز هذا الباب‪ ،‬بأنه اشتمل على سبعمائة مسألة وعشرين‬
‫مسألة من المسائل الفقهية المتعلقة بهذا الباب‪ ،‬فقال‪ ( :‬أنشد بعض الفضالء‪:‬‬
‫وال زال عنده إحسان‬ ‫ما يقول الفقيه أيده هللا‬
‫في فتى علق الطالق بشهر قبل ما قبل قبله رمضان‬
‫ولصعوبة ضبط هذه الصور نكتفي هنا باإلشارة المختصرة لبعضها كنم اذج‬
‫عن أقوال الفقهاء في هذه المسائل‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ لو قال الرجل المرأته‪ :‬أنت طالق قبل قدوم فالن‪ ،‬فقد نص بعض هم على‬
‫َاب آ ِمنُوا‬ ‫وقوع الطالق‪ ،‬واستدل الجصاص لذلك بقوله تعالى‪﴿:‬يَاأَيُّهَا الَّ ِذينَ أُوتُوا ْال ِكت َ‬
‫ارهَ ا أَوْ ن َْل َعنَهُ ْم‬
‫س ُوجُوهًا فَنَ ُر َّدهَا َعلَى أَ ْدبَ ِ‬ ‫ص ِّدقًا لِ َما َم َع ُك ْم ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن ن ْ‬
‫َط ِم َ‬ ‫بِ َما نَ َّز ْلنَا ُم َ‬
‫ت َو َكانَ أَ ْم ُر هَّللا ِ َم ْف ُعواًل ﴾(النساء‪ )47:‬قال الجصاص في بي ان‬ ‫اب ال َّس ْب ِ‬‫َك َما لَ َعنَّا أَصْ َح َ‬
‫وجه االستدالل باآلية‪( :‬فكان األمر باإليمان صحيحا قب ل طمس الوج وه ولم يوج د‬
‫الطمس أصال‪ ،‬وكان ذل ك إيمان ا قب ل طمس الوج وه وم ا وج د ؛ وه و نظ ير قول ه‬
‫تعالى‪﴿ :‬فَتَحْ ِري ُر َرقَبَ ٍة ِم ْن قَب ِْل أَ ْن يَتَ َماسَّا ﴾(المجادل ة‪ )3:‬فك ان األم ر ب العتق للرقب ة‬
‫أمرا ص حيحا وإن لم يوج د المس يس(‪ ،)1‬وفي مقاب ل ذل ك نص آخ رون على ع دم‬
‫وقوع الطالق إلى أن يجيء من علق عليه الطالق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ لو قال لزوجته‪( :‬أنت طالق ليلة القدر(‪ ،) )2‬فقال أب و حنيف ة‪:‬إن ق ال له ا‬
‫ذلك قبل شهر رمضان‪ ،‬لم يقع الطالق حتى يمضي شهر رمض ان‪ ،‬لم ا ق د اختل ف‬
‫في موضع ليلة القدر من ليالي شهر رمضان‪ ،‬ومما روي أنها في الشهر كله‪ ،‬ومما‬
‫ق د روي أنه ا في خ اص من ه ق ال أب و حنيف ة‪ ( :‬فال أحكم بوق وع الطالق‪ ،‬إال بع د‬
‫مضي الشهر‪ ،‬ألني أعلم ب ذلك أن ه ق د مض ى ال وقت ال ذي أوق ع الطالق في ه‪ ،‬وأن‬
‫الطالق قد وقع (‪)3‬‬
‫أما إن قال لها ذلك في شهر رمضان‪ ،‬في أوله‪ ،‬أو في آخ ره‪ ،‬أو في وس طه‪،‬‬
‫فال يقع الطالق عنده‪ ،‬ح تى يمض ي م ا بقي من ذل ك الش هر‪ ،‬وح تى يمض ي ش هر‬
‫رمضان أيضا كله‪ ،‬من السنة القابلة‪ ،‬واس تدل على ذل ك بأن ه يج وز أن تك ون فيم ا‬
‫مضى من هذا الشهر الذي هو فيه‪ ،‬ويجوز أن تكون فيما بقي من ذلك الش هر ال ذي‬
‫هو فيه‪ ،‬قال‪ ( :‬فلما أشكل ذلك‪ ،‬لم أحكم بوقوع الطالق إال بع د علمي بوقوع ه‪ ،‬وال‬
‫أعلم ذلك‪ ،‬إال بعد مض ي ش هر رمض ان‪ ،‬ال ذي ه و في ه‪ ،‬وش هر رمض ان الج ائي‬
‫بعده(‪)4‬‬
‫‪ )(1‬أحكام القرآن للجصاص‪.2/291:‬‬

‫‪ )(2‬انظر الخالف في المسألة في‪ :‬أحكام القرآن البن العربي‪.4/376:‬‬
‫‪281‬‬
‫وفي مقاب ل ذل ك ق ال أب و يوسف‪ ( :‬إذا ق ال له ا ذل ك الق ول في بعض ش هر‬
‫رمضان‪ ،‬لم يحكم بوقوع الطالق حتى يمضي مثل ذلك ال وقت من ش هر رمض ان‪،‬‬
‫من السنة الجائية )‪ ،‬واستدل على ذلك) ألن ذلك إذا كان‪ ،‬فقد كم ل ح ول‪ ،‬من ذ ق ال‬
‫ذلك القول وهي في كل حول فعلمنا بذلك وقوع الطالق)‬
‫‪ 3‬ـ لو قال المرأتيه‪ ( :‬أطولكما حياة طالق الساعة)‪ ،‬فقال أكثر الحنفية‪:‬لم يقع‬
‫الطالق حتى تموت إحداهما ؛ ألن المراد طول الحي اة في المس تقبل ال في الماض ي‬
‫حتى إذا كانت إحداهما بنت عشر سنين‪ ،‬واألخرى بنت ستين سنة لم تطلق العج وز‬
‫فعرفنا أن طول الحياة في المستقبل مراد وذلك غير معلوم ؛ لج واز أن يموت ا مع ا‪،‬‬
‫فإن ماتت إحداهما طلقت األخرى في الح ال‪ ،‬وذهب زف ر إلى أنه ا تطل ق من حين‬
‫تكلم الزوج ؛ ألنه تبين أنها كانت أطولهم ا حي اة‪ ،‬وأن ال زوج عل ق الطالق بش رط‬
‫موجود(‪.)1‬‬
‫‪ 4‬ـ ل و ق ال‪ :‬أنت ط الق في ش هر عين ه‪ ،‬كش هر رمض ان مثال‪ ،‬فقي ل‪ :‬يق ع‬
‫الطالق في أول جزء من الليلة األولى منه‪ ،‬وذلك حين تغرب الشمس من آخ ر ي وم‬
‫من الشهر الذي قبله‪ ،‬وهو شهر شعبان‪ .‬وبهذا ق ال أب و حنيف ة والحنابل ة‪ ،‬واس تدلوا‬
‫على ذلك بأنه جعل الشهر ظرفا للطالق‪ ،‬فإذا وجد ما يكون ظرفا له طلقت‪ ،‬كما ل و‬
‫قال‪ :‬إذا دخلت الدار ف أنت ط الق‪ ،‬وقي ل يق ع الطالق في آخ ر رمض ان ؛ ألن ذل ك‬
‫يحتمل وقوعه في أوله وآخره‪ ،‬فال يقع إال بعد زوال االحتمال‪ ،‬وهو قول أبي ثور‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ لو ق ال‪ :‬أنت ط الق إذا رأيت هالل رمض ان طلقت برؤي ة الن اس ل ه في‬
‫أول الشهر‪ ،‬وه و ق ول الش افعي والحنابل ة‪ ،،‬ألن الرؤي ة للهالل في ع رف الش رع‬
‫العلم به في أول الشهر‪ ،‬والمراد به رؤي ة البعض‪ ،‬وحص ول العلم‪ ،‬فانص رف لف ظ‬
‫الحالف إلى عرف الشرع‪،‬وفي مقابل ذلك قال الحنفية‪ :‬ال تطل ق إال أن ي راه ؛ ألن ه‬
‫علق الطالق برؤية نفسه‪ ،‬فأشبه ما لو علقه على رؤية زيد(‪.)2‬‬
‫وقد استدلوا على وقوع هذا الطالق بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَا الَّ ِذينَ آ َمنُوا أَوْ فُوا بِ ْال ُعقو ِد ﴾(المائدة‪)1:‬‬
‫ُ‬
‫‪ 2‬ـ قوله ‪ ( :‬المسلمون عند شروطهم) (‪)3‬‬
‫‪ 3‬ـ أن ابن عباس كان يقول‪ :‬من قال المرأته‪ :‬أنت ط الق إلى رأس الس نة ‪:-‬‬
‫أنه يطؤها ما بين ه وبين رأس الس نة‪ ،‬وعن عط اء من ق ال المرأت ه‪ :‬أنت ط الق إذا‬
‫ولدت؟ فله أن يصيبها ما لم تلد‪ ،‬وال يطلق حتى ي أتي األج ل‪ .‬وك ذلك من ق ال‪ :‬أنت‬
‫طالق إلى سنة‪ ،‬وعن سفيان الثوري قال‪ :‬من قال المرأته‪ :‬إذا حضت ف أنت ط الق؟‬
‫فإنها إذا دخلت في الدم طلقت عليه‪.‬‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪.6/120:‬‬
‫‪ )(2‬المغني‪.7/326:‬‬
‫‪ )(3‬أخرجه الط برانى (‪ ،4/275‬رقم ‪ .)4404‬ق ال الهيثمى (‪ :)4/205‬في ه حكيم بن جب ير‪ ،‬وه و م تروك‪،‬‬
‫وقال أبو زرعة‪ :‬محله الصدق إن شاء هللا‪ .‬وأخرجه أيضا‪ :‬اإلسماعيلى (‪ ،)3/749‬وابن عدى (‪ 6/42‬ترجمة ‪1586‬‬
‫قيس بن الربيع)‬
‫‪282‬‬
‫‪ 4‬ـ أن اإلضافة صحت إلى محلها‪ ،‬والطالق بعد الوقوع ال يحتمل الرف ع فال‬
‫ينعدم بذكر التوقيت فيما وراء الم دة‪ ،‬بخالف النك اح فإن ه يحتم ل الرف ع فب التوقيت‬
‫ينعدم فيما وراء الوقت وال يمكن تصحيحه موقتا(‪.)1‬‬
‫القول الثاني‪ :‬إذا أضيف إلى وقت محقق الوقوع وق ع في الح ال‪ ،‬وه و ق ول‬
‫المالكية‪ ،‬ففي المدونة‪ ( :‬قلت‪ :‬أرأيت إن قال لها أنت ط الق بع د ق دوم فالن بش هر؟‬
‫قال مالك‪ :‬إذا قدم فالن وقع الطالق عليها مكان ه وال ينتظ ر به ا األج ل ال ذي ق ال)‬
‫(‪ ،)2‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن إضافة الطالق إلى الزمن المس تقبل أو المحق ق مجيئ ه تجع ل النك اح‬
‫مؤقتا‪ ،‬فحينئذ يشبه نكاح المتعة‪ ،‬وهو حرام‪ ،‬فينجز الطالق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ عن س عيد بن المس يب فيمن طل ق امرأت ه إلى أجل؟ ق ال‪ :‬يق ع الطالق‬
‫ساعتئذ وال يقربها‪ ،‬وعن الحسن‪ :‬أنه كان ال يؤج ل في الطالق‪ ،‬وعن الزه ري من‬
‫طلق إلى سنة؟ فهي طالق حينئذ‪ ،‬وعن يحيى بن سعيد األنصاري أنه كان ال يؤج ل‬
‫في الطالق أجال‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬عدم وقوع الطالق مطلقا‪،‬وهو مذهب الظاهرية‪ ،‬قال ابن ح زم‪:‬‬
‫(من قال‪ :‬إذا جاء رأس الشهر فأنت طالق‪ ،‬أو ذكر وقتا ما؟ فال تك ون طالق ا ب ذلك‪،‬‬
‫ال اآلن‪ ،‬وال إذا جاء رأس الشهر) (‪)3‬واستدل لذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه لم ي أت ق رآن وال س نة بوق وع الطالق ب ذلك‪ ،‬وق د علمن ا هللا الطالق‬
‫على المدخول بها‪ ،‬وفي غير المدخول به ا‪ ،‬وليس ه ذا منه ا ﴿ َو َم ْن يَتَ َع َّد ُح دُو َد هَّللا ِ‬
‫فَقَ ْد ظَلَ َم نَ ْف َس هُ ﴾(الطالق‪ ،)1:‬ق ال ابن ح زم‪:‬ولم نج د لمن ف رق بين األج ل اآلتي‬
‫واآلبد‪ ،‬وبين األجل الذي ال يأتي حج ة أص ال‪ ،‬غ ير دع واه؟ ال س يما وهم يفس دون‬
‫النكاح إذا أجل الصداق إلى أجل قد يكون وق د ال يك ون‪ ،‬بعكس ق ولهم في الطالق؟‬
‫وكال األمرين أجل وال فرق‪ .‬وأيضا ‪ -‬فقد يأتي األجل ال ذي ق الوا في ه‪ :‬إن ه يجيء ‪-‬‬
‫وهو ميت أو وهي ميتة‪ ،‬أو كالهما‪ ،‬أو قد طلقها ثالثا فظهر فساد هذا القول جملة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ إن كان ك ل طالق ال يق ع حين إيقاع ه فمن المح ال أن يق ع بع د ذل ك في‬
‫حين لم يوقعه فيه‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن في القول بالطالق تحريما للزوجة على زوجها بالظن على من أباح ه‬
‫هللا تعالى له باليقين‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن االس تدالل ب أن ه ذا طالق إلى أج ل‪ ،‬باط ل كالنك اح إلى أج ل ـ كم ا‬
‫استدل به المالكية ـ مردود بعدم قولهم ب اطراد ه ذا القي اس‪ ،‬وق د رد ابن ح زم على‬
‫ذلك بقوله‪(:‬لم قلتم‪ :‬إنه إن قال‪ :‬إن دخلت الدار فأنت طالق ؟ أنها ال تطلق إال بدخول‬
‫الدار‪ ،‬فإنه طالق إلى أجل‪ ،‬فأوقعتموه حين لفظ به‪ ،‬وبهذا نعارض هم في ق ولهم‪ :‬إن‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪.6/90:‬‬
‫‪ )(2‬المدونة‪.2/62:‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.9/479:‬‬
‫‪283‬‬
‫ظاهر أمره أنه ندم إذ قال‪ :‬أنت طالق‪ ،‬فأتبع ذل ك باألجل؟ فيل زمهم ذل ك فيمن ق ال‪:‬‬
‫أنت طالق إن دخلت الدار)‬
‫‪ 5‬ـ االستدالل بأنه إذا قال‪ :‬أنت طالق‪ ،‬ف الطالق مب اح‪ ،‬ف إن أتبع ه أجال فه و‬
‫شرط ليس في كتاب هللا تعالى فهو باطل ـ كم ا اس تدل ب ه أص حاب الق ول الث اني ـ‬
‫مردود بأنه ال يجوز إلزامه بعض ما التزم دون سائره‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن قوله تع الى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَ ا الَّ ِذينَ آ َمنُ وا أَوْ فُ وا بِ ال ُعقُو ِد ﴾(المائ دة‪ ،)1:‬وقول ه‬
‫ْ‬
‫‪ ( :‬المسلمون عند شروطهم (خاص بكل عقد أمر هللا تعالى بالوفاء ب ه‪ ،‬أو ن دب‬
‫إليه ‪ -‬ال في كل عقد جمل ة‪ ،‬وال في معص ية‪ ،‬ومن المعاص ي أن يطل ق بخالف م ا‬
‫أمر هللا تعالى به‪ ،‬فال يحل الوفاء به‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن رسول هللا ‪ ‬قال‪( :‬كل شرط ليس في كت اب هللا تع الى فه و باط ل)‪.‬‬
‫والطالق إلى أجل مشترط بشرط ليس في كتاب هللا تعالى فهو باطل‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول الثالث‪ ،‬فهو أقوى األقوال أدلة وأوفقها‬
‫بالمقاصد الشرعية‪:‬‬
‫أما من حيث األدلة‪ ،‬فإن الطالق في الوضع الشرعي تعبير يراد منه التفريق‬
‫في الحال بناء على مقصد تعلق به‪ ،‬أو الستحالة االستمرار في الحياة الزوجية‪ ،‬أم ا‬
‫القول باإلضافة فيناقض ذل ك‪ ،‬فه و على أحس ن أحوال ه وع د ب الطالق‪ ،‬وال يص ح‬
‫تسمية الوعد بغير مسماه‪ ،‬فالوعد قد يقع وقد ال يقع‪ ،‬بل إن ه هن ا ألي ق بالوعي د من ه‬
‫بالوعد‪ ،‬فلذلك ال نرى صحة ما استدلوا به من النص وص الموجب ة للوف اء بالوع د‪،‬‬
‫ألن الوعد ال يجب الوفاء ب ه في ك ل حين‪ ،‬ب ل حكم ه يتب ع موض وعه وم ا ي ترتب‬
‫عنه‪.‬‬
‫ونعجب من الفقهاء القائلين بهذا مع أنهم في الشروط المقيدة للعقد‪ ،‬وال تي ق د‬
‫تتعلق بها مصالح الحياة الزوجية ال يستدلون به ذا ويعت برون ه ذه الش روط مج رد‬
‫وعود أخالقية ال شروطا إلزامية‪.‬‬
‫أما من حيث المصلحة‪ ،‬فكيف تس تقيم الحي اة الزوجي ة‪ ،‬والزوج ة تنتظ ر في‬
‫كل حين مطلع الشمس أو مغربها‪ ،‬أو ترقب الهالل أو تعد األش هر‪ ،‬أو تض ع ي ديها‬
‫على قلبها وهي تنتظر مجيء زيد أو سفر عمرو‪ ،‬بل تنتظ ر م وت ض رتها لتطل ق‬
‫بموتها‪ ،‬وعندما يتطلع الناس لليلة القدر يلتمسون بركاتها تتطلع إليها تشاؤما ورهبة‬
‫ألن مصير حياتها الزوجية معلق بليلة القدر‪.‬‬
‫أما الزوج‪ ،‬فقد ال يقل عن زوجه أسفا على ذلك التوقيت الذي حدد ب ه حيات ه‬
‫مع زوجته‪ ،‬فهو يعد األيام والليالي والدقائق والث واني ويحت ار أيأخ ذ بق ول زف ر أم‬
‫أبي يوسف‪.‬‬
‫فلذلك كان قول مالك في هذا أق رب مقاص دية من الق ول الث اني‪ ،‬ألن انتظ ار‬
‫المؤلم ألم‪ ،‬وهو كمن يذبح الشاة دون أن يحد الشفرة ليقتلها قتال بطيئا‪.‬‬
‫انطالقا من ه ذا ن رى أن ه ذا اللف ظ مج رد وعي د ال أث ر ل ه‪ ،‬وأن ه ن وع من‬
‫‪284‬‬
‫األلفاظ المحرم ة ال تي ال يج وز ذكره ا والتالعب به ا‪ ،‬فللطالق ص يغته الش رعية‬
‫المحدودة بشروطها‪ ،‬كشروط الصالة وفرائضها سواء بسواء‪.‬‬
‫ونرى كذلك أن الورع في هذا الوعيد ليس تنفيذه كما ينص كثير من الفقه اء‪،‬‬
‫بل الورع والسنة عدم الوفاء به كم ا ق ال ‪( :‬من ن ذر أن يطي ع هللا فليطع ه‪ ،‬ومن‬
‫نذر أن يعصيه فال يعصه)(‪)1‬‬
‫ص لِحُوا‬ ‫َ‬ ‫َ‬
‫ضةً أِل ْي َمانِ ُك ْم أ ْن تَبَ رُّ وا َوتَتَّقُ وا َوتُ ْ‬ ‫هَّللا‬ ‫ُ‬
‫وقد قال تعالى‪َ ﴿:‬وال تَجْ َعلوا َ عُرْ َ‬
‫ْ‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬
‫اس َوهَّللا ُ َس ِمي ٌع َعلِي ٌم﴾ (البق رة‪ ،)224:‬وقول ه تع الى‪َ ﴿:‬وال يَأتَ ِل أول و الفَ ْ‬
‫ُ‬
‫ض ِل‬ ‫بَ ْينَ النَّ ِ‬
‫ْ‬ ‫هَّللا‬
‫اج ِرينَ فِي َس بِي ِل ِ َوليَ ْعفُ وا‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬
‫ِم ْن ُك ْم َوال َّس َع ِة أ ْن ي ُْؤتُوا أولِي القُ رْ بَى َوال َم َس ا ِكينَ َوال ُمهَ ِ‬
‫َو ْليَصْ فَحُوا أَال تُ ِحبُّونَ أَ ْن يَ ْغفِ َر هَّللا ُ لَ ُك ْم َوهَّللا ُ َغفُو ٌر َر ِحي ٌم) (الن ور‪ ،)22:‬وق د ورد في‬
‫سبب نزولها أن أبا بكر ـ وكان ينفق على مسطح بن أثاثة لقرابته منه وفق ره ـ ق ال‬
‫بعد حديثه في اإلفك‪(:‬وهّللا ال أنفق عليه شيئا ً أبداً بع د ال ذي ق ال لعائش ة‪ ،‬ف أنزل هّللا‬
‫تعالى اآلية السابقة‪ ،‬فقال أبو بكر‪(:‬بلى وهّللا إني ألحب أن يغف ر هّللا لي)‪ ،‬فرجَّع إلى‬
‫مسطح النفقة التي كان ينفق عليه‪ ،‬وقال‪(:‬وهّللا ال أنزعها منه أبداً)‬
‫‪ 2‬ـ اإلضافة إلى الشخص‪:‬‬
‫وق د تح دثنا عن أحكامه ا الخاص ة به ا في الفص ل الث اني عن د الح ديث عن‬
‫التوكيل في الطالق‪ ،‬ويتعلق به ا أيض ا التعلي ق بالمش يئة‪ ،‬وس نتحدث عن ه في ه ذا‬
‫الفصل عند الحديث عن تقييد الطالق باالستثناء‪.‬‬
‫النوع الثاني ـ الطالق المعلق على شرط‬
‫المراد بالتعليق ربط حصول مضمون جملة بحصول مضمون جمل ة أخ رى‬
‫سواء أكان ذلك المضمون من قبل المطلق أو المطلقة أو غيرها‪ ،‬أو لم يكن من فعل‬
‫أحد‪.‬‬
‫فإن كان من فعل المطلق أو المطلق ة أو غيرهم ا س مي يمين ا ل دى الجمه ور‬
‫مجازا‪ ،‬وذلك لما فيه من معنى القسم‪ ،‬وهو‪ :‬تقوية عزم الحالف أو ع زم غ يره على‬
‫فعل شيء أو تركه‪ ،‬كم ا إذا ق ال لزوجت ه‪ :‬أنت ط الق إن دخلت دار فالن‪ ،‬أو‪ :‬أنت‬
‫طالق إن ذهبت أنا إلى فالن‪ ،‬أو‪ :‬أنت طالق إن زارك فالن‪.‬‬
‫والفرق بين اإلض افة والتعلي ق من وجهين‪ :‬أح دهما‪ :‬أن التعلي ق يمين‪ ،‬وهي‬
‫للبر إعدام موجب المعلق‪ ،‬وال يفضي إلى الحكم‪ .‬أما اإلض افة فلثب وت حكم الس بب‬
‫في وقته‪ ،‬ال لمنعه‪ ،‬فيتحقق السبب بال مانع‪ ،‬إذ الزمان من لوازم الوج ود وثانيهم ا‪:‬‬
‫أن الشرط على خطر‪ ،‬وال خطر في اإلضافة(‪.)2‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في أثر الطالق المعلق‪ ،‬هل يقع أم ال على ثالثة أقوال‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يقع الطالق إذا حصل ما علق عليه الطالق‪ ،‬وهو ق ول جمه ور‬
‫الفقهاء‪ ،‬قال ابن تيمية‪ ( :‬وه ذا ه و المش هور عن د أك ثر الفقه اء المت أخرين‪ ،‬ح تى‬
‫‪ )(1‬البخاري‪ ،6/2463 :‬ابن خزيمة‪ ،3/352 :‬ابن حب ان‪ ،10/233 :‬ال دارمي‪ ،2/241 :‬الترم ذي‪،4/104 :‬‬
‫البيهقي‪.9/231:‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬تبيين الحقائق‪.2/205:‬‬
‫‪285‬‬
‫اعتقد طائفة منهم أن ذلك إجماع ؛ ولهذا لم يذكر عامتهم عليه حجة) (‪ ،)1‬وق د ذك ر‬
‫ابن تيمية أن دليلهم على هذا هو أنه التزم أمرا عند وجود شرط فلزمه ما التزمه‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬إن الطالق المعل ق يمين يج ري فيه ا م ا يج ري في أيم ان‬
‫المسلمين من الكفارة عند الحنث ؛ إال أن يختار الحالف إيقاع الطالق فل ه أن يوقع ه‬
‫وال كفارة‪ ،‬وقد نسبه ابن تيمية لطائفة من السلف والخلف‪ ،‬كطاوس‪ ،‬وغيره‪ ،‬قال‪( :‬‬
‫وهو مقتضى المنقول عن أصحاب رسول هللا ‪ ‬في هذا الباب‪ ،‬وبه يفتي كثير من‬
‫المالكية وغيرهم‪ ،‬حتى يقال‪ :‬إن في كثير من بالد المغرب من يف تي ب ذلك من أئم ة‬
‫المالكية‪ ،‬وهو مقتضى نصوص أحمد بن حنبل‪ ،‬وأصوله في غير موضع)(‪)2‬‬
‫ومن أدلة التي استدلوا بها على هذا‪:‬‬
‫ْ‬ ‫هَّللا‬ ‫َ‬
‫ض هَّللا ُ لَ ُك ْم ت َِحلةَ أ ْي َم انِ ُك ْم َو ُ َم وْ اَل ُك ْم َوهُ َو ال َعلِي ُم‬
‫َّ‬ ‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪ ﴿ :‬قَ ْد فَ َر َ‬
‫َ‬ ‫َ‬ ‫ْال َح ِكيم﴾(التحريم‪ ،)2:‬وقوله تعالى‪َ ﴿:‬ذلِكَ َكفَّ َ‬
‫ارةُ أ ْي َمانِ ُك ْم إِ َذا َحلَ ْفتُ ْم َواحْ فَظُوا أ ْي َم انَ ُك ْم ﴾‬
‫(المائدة‪ ،)89:‬وقد قال ‪ ( :‬من حلف على يمين فرأى غيره ا خ يرا منه ا‪ ،‬فلي أت‬
‫ال ذي ه و خ ير‪ ،‬وليكف ر عن يمين ه )‪ ،‬وه و يتن اول أيم ان جمي ع المس لمين لفظ ا‬
‫ومعنى ؛ ولم يخصه نص وال إجماع وال قياس ؛ بل األدلة الشرعية تحقق عمومه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن المعروف عن جمهور السلف من الصحابة والتابعين ومن بع دهم أن ه‬
‫ال فرق بين أن يحلف بالطالق‪ ،‬أو العتاق‪ ،‬أو النذر‪ ،‬إم ا أن تجزئ ه الكف ارة في ك ل‬
‫يمين‪ ،‬وإما أن ال شيء عليه‪ ،‬وإما أن يلزم ه كم ا حل ف ب ه ؛ ب ل إذا ك ان قول ه‪ :‬إن‬
‫فعلت كذا فعلي أن أعتق رقبة وقصد به اليمين ال يلزم ه العت ق ؛ ب ل يجزئ ه كف ارة‬
‫يمين‪ ،‬ولو قاله على وجه النذر لزمه باالتفاق‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن ثبوت الحقوق في الذمم أوسع نفوذا ؛ فإن الصبي والمجنون والعبد ق د‬
‫تثبت الحقوق في ذممهم مع أنه ال يصح تصرفهم‪ ،‬فإذا كان قص د اليمين م ع ثب وت‬
‫العتق المعلق في الذمة ممن وع‪ ،‬فألن يمن ع وقوع ه أولى وأح رى‪ ،‬وإذا ك ان العت ق‬
‫الذي يلزمه بالنذر ال يلزمه إذا قصد به اليمين فالطالق الذي ال يلزم بالن ذر أولى أن‬
‫ال يلزم إذا قصد به اليمين‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن التعليق إنما يل زم في ه الج زاء إذا قص د وج وب الج زاء عن د وج وب‬
‫الشرط‪ ،‬كقول ه‪ :‬إن أبرأت ني من ص داقك ف أنت ط الق‪ ،‬وإن ش فا هللا مريض ي فثلث‬
‫مالي صدقة‪ ،‬أما إذا كان يكره وقوع الجزاء وإن وجد الشرط‪ ،‬وإنما التزم ه ليحض‬
‫نفسه أو يمنعها‪ ،‬أو يحض غيره أو يمنعه‪ ،‬فهذا مخ الف لقول ه‪ :‬إن فعلت ك ذا فم الي‬
‫صدقة وعبيدي أحرار‪ ،‬ونسائي طوالق‪ ،‬وعلي عشر حجج‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬ال يقع به طالق‪ ،‬وال يلزمه كفارة‪ ،‬وه و م ذهب اإلمامي ة‪ ،‬ق ال‬
‫ابن تيمية‪ ( :‬ويذكر ما يدل عليه عن طائفة من الس لف ؛ ب ل ه و م أثور عن طائف ة‬
‫‪286‬‬
‫صريحا كأبي جعفر الباقر رواية جعفر بن محمد)(‪ ،)1‬وذكر أنه يفتي ب ه في اليمين‬
‫التي يحلف بها بالتزام الطالق بعض الحنفية والشافعية‪ ،‬وهو مذهب الظاهرية‪ ،‬ق ال‬
‫ابن ح زم‪(:‬واليمين ب الطالق ال يل زم ‪ -‬س واء ب ر أو حنث ‪ -‬ال يق ع ب ه طالق‪ ،‬وال‬
‫طالق إال كما أمر هللا تعالى‪ ،‬وال يمين إال كما أمر هللا تعالى على لسان رسوله ‪)‬‬
‫(‪ ، )2‬وقال‪( :‬والطالق بالصفة عندنا كما هو الطالق باليمين‪ ،‬كل ذلك ال يلزم‪ ،‬وباهلل‬
‫تعالى التوفيق‪ ،‬وال يكون طالقا إال كما أمر هللا تع الى ب ه وعلم ه‪ ،‬وه و القص د إلى‬
‫الطالق وأما ما عدا ذلك فباطل‪ ،‬وتعد لحدود هللا تعالى)‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫ارةُ أَ ْي َمانِ ُك ْم إِ َذا َحلَ ْفتُ ْم َواحْ فَظُوا أَ ْي َمانَ ُك ْم ﴾ (المائدة‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪َ ﴿ :‬ذلِكَ َكفَّ َ‬
‫‪ ،)89‬وجميع المخالفين هاهنا ال يختلف ون في أن اليمين ب الطالق والعت اق والمش ي‬
‫إلى مك ة وص دقة الم ال بأن ه ال كف ارة عن دهم في حنث ه في ش يء من ه إال بالوف اء‬
‫بالفعل‪ ،‬أو الوفاء باليمين‪ ،‬فصح بذلك أنه ليس شيء من ذلك يمينا‪ ،‬إذ ال يمين إال ما‬
‫سماه هللا تعالى يمينا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قول رسول هللا ‪( :‬من كان حالفا فال يحل ف إال باهلل)‪ ،‬وذل ك ي دل على‬
‫أن كل حلف بغير هللا عز وجل معصية وليس يمينا‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ ما روي عن الحسن البصري أن رجال ت زوج ام رأة وأراد س فرا فأخ ذه‬
‫أهل امرأته‪ ،‬فجعلها طالقا إن لم يبعث بنفقتها إلى شهر‪ ،‬فجاء األجل ولم يبعث إليه ا‬
‫بشيء فلما قدم خاصموه إلى علي فقال علي‪ :‬اضطهدتموه حتى جعلها طالقا‪ ،‬فردها‬
‫عليه‪ ،‬قال ابن ح زم‪( :‬ال متعل ق لهم بم ا روي من ق ول علي اض طهدتموه‪ ،‬ألن ه لم‬
‫يكن هنالك إكراه‪ ،‬إنما طالبوه بحق نفقتها فقط‪ ،‬فإنما أنكر على اليمين بالطالق فق ط‬
‫ولم يرد الطالق يقع بذلك)‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ ما روي عن شريح أنه خوصم إليه في رجل طل ق امرأت ه إن أح دث في‬
‫اإلسالم حدثا فاكترى بغال إلى حمام أعين فتعدى به إلى أصبهان فباعه واشترى ب ه‬
‫خمرا؟ فقال شريح‪ :‬إن شئتم شهدتم علي ه أن ه طلقها؟ فجعل وا ي رددون علي ه القص ة‬
‫ويردد عليهم‪ ،‬فلم يطلقها مع هذا الحدث العظيم‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ القياس على عدم إجازة الجمهور لنكاح التعليق أو الرجع ة على التعلي ق‪،‬‬
‫ق ال ابن ح زم‪ ( :‬ثم نق ول لهم‪ :‬من أين أج زتم الطالق بص فة ولم تج يزوا النك اح‬
‫بصفة؟ والرجعة بصفة؟ كمن قال‪ :‬إذا دخلت ال دار فق د راجعت زوج تي المطلق ة ‪-‬‬
‫أو قال‪ :‬فقد تزوجتك؟ وقالت هي مثل ذلك‪ ،‬وق ال ال ولي مث ل ذل ك ‪ -‬وال س بيل إلى‬
‫فرق)‬
‫نرى أن األرجح في المسألة ه و أن الطالق يتوق ف على قص د المطل ق حين‬
‫إيقاعه الطالق‪ ،‬ال على ما ارتبط به من قيود ق د ال تك ون مقص ودة للمطل ق‪ ،‬وه ذا‬
‫‪ )(2‬المحلى‪.7/476:‬‬
‫‪287‬‬
‫القول يتوافق مع كال القولين الثاني والثالث‪ ،‬فالفرق بينهما ليس بعيدا‪.‬‬
‫أما لزوم التكفير في حال النطق بمث ل ه ذه التعليق ات‪ ،‬فق د يق ال ب ه من ب اب‬
‫التورع واالحتياط‪ ،‬ولكن األلزم من التكف ير ه و االس تغفار والتوب ة‪ ،‬ألن مث ل ه ذه‬
‫األلفاظ إذا استعملت في غير مقصودها الشرعي ك انت نوع ا من االس تهزاء بآي ات‬
‫هللا‪ ،‬وهي ال تق ل عن االس تهزاء باأللف اظ الش رعية المحترم ة كالص الة وال ذكر‬
‫وغيرها‪.‬‬
‫ولهذا الترجيح زيادة على ما سبق ذكره من أدلة القولين الثاني والث الث دلي ل‬
‫نعتبره من أهم األدلة‪ ،‬وهو ما ينجر عن القول األول من المفاس د‪ ،‬وال نقص د ب ذلك‬
‫ما ذكرنا سابقا من تضييق باب الطالق‪ ،‬وإنما نقصد مفاسد هي أهم وأخطر امتألت‬
‫به ا كتب الفقه اء‪ ،‬وتشوش ت به ا أذه ان طلب ة العلم وهم يحفظونه ا ويتب ارون في‬
‫اإللغاز بها كما يتبارى الالعبون في سائر أنواع اللهو‪.‬‬
‫وه ذه المفس دة هي تل ك الفت اوى الكث يرة المتعلق ة بالص يغ المختلف ة ألن واع‬
‫التعليق‪ ،‬والكثير منها يحم ل أنواع ا من التش ويش ال ذهني والتس لط ال زوجي ال ذي‬
‫يحمل الزوج على أن يقول لزوجته‪ ،‬وهي واقفة على سلم‪ :‬إن صعدت فيه أو ن زلت‬
‫من ه أو قمت علي ه أو رميت نفس ك‪ ،‬أو حط ك إنس ان ف أنت ط الق‪ ،‬فتبقى الزوج ة‬
‫محتارة ما تصنع‪ ،‬ويسرع زوجها لرج ال الفت وى ال ذي يعمل ون عق ولهم ال ل يئنبوه‬
‫على ه ذا الظلم المجح ف‪ ،‬وإنم ا ليطلب وا من ه ش راء س لم أو ك راءه‪ ،‬لتنتق ل إلي ه‬
‫زوجته‪ ،‬فتسلم من الطالق‪.‬‬
‫وقد فتح بهذا القول باب من التالعب على األحك ام الش رعية‪ ،‬فأص بح العق ل‬
‫المسلم الذي هذب ه الق رآن وت رفعت ب ه الس نة منغمس ا في البحث عن حي ل ألن واع‬
‫غريبة من الصيغ يحتال بها على ربه‪ ،‬فأفتوا فيمن قال لزوجته‪ :‬ال وطئتك إال وأنت‬
‫البسة عارية راجلة راكبة‪ ،‬وطئها بليل عريانة في سفينة‪ ،‬ولس نا ن دري س بب ع دم‬
‫اعتبار العاري في الليل عاريا‪ ،‬إن كان قوله تعالى‪َ ﴿:‬و َج َع ْلنَا اللَّي َْل لِبَ ً‬
‫اس ا﴾(النب أ‪)10:‬‬
‫فإنه ليس في اآلية داللة على ع دم اعتب ار الع ري في اللي ل‪ ،‬وإال لج وز ع دم س تر‬
‫العورة في الليل‪ ،‬ولسنا ندري كذلك عدم اعتبار راكب السفينة راكبا‪.‬‬
‫وأفتوا فيمن حلف ال يأكل بيضا‪ ،‬وليأكلن مما في كم ه ف إذا ه و بيض‪ ،‬عم ل‬
‫منه ناطف يستهلك‪ ،‬ومثله أفتوا فيمن حلف ليطبخن قدرا برطل ملح‪ ،‬ويأك ل من ه ال‬
‫يجد طعم الملح‪ ،‬سلقت بيضا‪ ،‬بل وصلت الجرأة إلى المسائل العقدية نفس ها‪ ،‬ف أفتوا‬
‫فيمن ق ال‪ :‬إن لم تخ رج الفس اق من الن ار ف أنت ط الق ثالث ا‪ ،‬ال تطل ق لتع ارض‬
‫األدلة(‪.)1‬‬
‫بل وصل اإلغراب إلى القول بأنه إذا قال‪ ( :‬إن كنت تحبين أن يعذبك هللا في‬
‫نار جهنم فأنت طالق)‪ ،‬فقالت‪ :‬أحب‪ ،‬تطلق إن كانت صادقة لشدة بغضها إي اه‪ ،‬فق د‬
‫تحب التخلص منه بالعذاب‪ ،‬أما إن تيقن كذبها‪ ،‬بأن ك انت تحب ه وتحب المق ام مع ه‬
‫‪ )(1‬البحر الرائق‪.4/24:‬‬
‫‪288‬‬
‫فإنه ال يقع الطالق عليها(‪.)1‬‬
‫بل أفتوا بفعل المح رم ألج ل تف ادي الطالق في بعض األح وال‪ ،‬فق الوا فيمن‬
‫حلف في شعبان بثالث ليطأنها في نهار شهرين متتابعين‪ ،‬س افر في رمض ان‪ ،‬ف إن‬
‫حاضت وطئ وكفر لحيض(‪.)2‬‬
‫بل كانت هذه الفتاوى شعرت أو لم تشعر‪ ،‬تشرع لط رق ظلم الزوج ة‪ ،‬وتعلم‬
‫طلبة العلم ماذا يقال للزوج ات‪ ،‬ق ال في الفت اوى الهندي ة‪ ( :‬س ئل وال دي عمن ق ال‬
‫المرأته في حالة الغض ب‪ :‬إن لم أكس ر عظام ك وأش ج لحوم ك ف أنت ط الق ثالث ا‬
‫فقال‪ :‬لو ض ربها ح تى ال تك اد ت برح عن مكانه ا ال يحنث ويك ون ه ذا مج ازا عن‬
‫الضرب الشديد)(‪)3‬‬
‫وفيها‪ :‬ولو قال المرأته‪ :‬إن لم أضربك حتى أتركك ال حية وال ميتة‪ ،‬قال أب و‬
‫يوسف‪ :‬هذا على أن يضربها ض ربا موجع ا ش ديدا‪ ،‬ف إذا فع ل ذل ك ب ر في يمين ه‪،‬‬
‫وقوله حتى تبولي أو تشتكي أو حتى تستغيثي ما لم يوجد حقيقة هذه األشياء لم يبر‪.‬‬
‫وفيها لو قال رجل المرأته‪ :‬إن لم أض رب الي وم ول دك ح تى ينش ق نص فين‬
‫طلقت ثالثا‪ ،‬ثم ضربه على األرض‪ ،‬فلم ينشق طلقت ثالثا‪.‬‬
‫إلى غير ذلك من األمثلة الكثيرة ال تي ال نك اد نفق دها في أي ب اب من أب واب‬
‫الفقه‪ ،‬بل انتقلت للتفسير والحديث وكل العلوم الشرعية‪ ،‬وأص بحت مي دانا للتع رف‬
‫على أعلم العلماء وحيد دهره وعالمة زمانه‪ ،‬فإذا ما جلس مص لح أو داعي ة ليرش د‬
‫الناس ويعلمهم نهض إليه متفيهق ليسأله عن مثل هذه المسألة‪ ،‬والويل له منهم إن لم‬
‫يجب‪ ،‬والويل للشريعة إن أجاب‪.‬‬
‫النوع الثالث‪ :‬الطالق المقيد بالعدد‬
‫والمراد منه ذكر المطلق عددا لطلقاته‪ ،‬كطلقة أو طلق تين أو أك ثر‪ ،‬والعلم اء‬
‫تكلموا في هذا النوع عن مسألة تشعبت فيها األق وال وتن ازعت فيه ا األدل ة‪ ،‬وك ان‬
‫أثرها االجتماعي على األسرة المس لمة خط يرا ج دا‪ ،‬بحيث ألغي الطالق الش رعي‬
‫الع ادي ليح ل ه ذا الن وع من التقيي د بدل ه‪ ،‬وهي الطالق الثالث في مجلس واح د‪،‬‬
‫فأصبح الرجل ال يرضيه وال يشفي غليله إال أن يعدد الطلقات‪ ،‬فيرمي به ا بالمئ ات‬
‫بل باآلالف‪ ،‬فإذا ما عاد إلي ه عقل ه التمس الحي ل ليع ود لزوجت ه‪ ،‬ولم ت دخل الحي ل‬
‫‪ )(1‬البحر الرائق‪.4/28 :‬‬

‫‪ )(2‬الفروع‪ ،،6/366:‬فلو وطئ مع الحيض وعصى فه ل يتخلص من الحنث؟ في ه وجه ان في م ذهب مال ك‬
‫وأحمد هما‪:‬‬
‫األول‪ :‬يتخلص‪ ،‬وإن أثم بالوطء كما لو حلف ب الطالق ليش ربن ه ذه الخم ر فش ربها فإن ه ال تطل ق علي ه‬
‫زوجته‪.‬‬
‫الثاني‪ :‬ال يبر ; ألنه إنما حلف على فعل وطء مباح‪ ،‬فال تتناول يمينه المحرم‪.‬‬
‫قال ابن القيم‪ «:‬إذا كان إنما حلف على وطء مأذون فيه شرعا لم تتناول يمين ه المح رم فال يحنث بترك ه بعين‬
‫ما ذكرتم من الدليل‪ ،‬وهذا ظاهر‪ ،‬وح رف المس ألة أن يمين ه لم تتن اول المعج وز عن ه ال ش رعا وال ق درا فال يحنث‬
‫بتركه» إعالم الموقعين‪.4/93:‬‬
‫‪ )(3‬الفتاوى الهندية‪.1/445:‬‬
‫‪289‬‬
‫التي يطلق عليها ش رعية في ب اب كم ا دخلت ه ذا الب اب‪ ،‬وه ذا م ا يس تدعي ذك ر‬
‫المسألة بما يجلي صورتها‪ ،‬ويبين منازع األقوال فيها دون غلو في التفصيل‪.‬‬
‫وصورة هذا النوع من الطالق أن يطلقها ثالثا في طه ر واح د بكلم ة واح دة‬
‫أو كلمات ؛ مثل أن يقول‪ :‬أنت ط الق ثالث ا‪ .‬أو أنت ط الق وط الق وط الق‪ ،‬أو أنت‬
‫طالق‪ ،‬ثم طالق‪ ،‬ثم طالق‪ .‬أو أنت طالق‪ ،‬ثم يقول‪ :‬أنت طالق‪ ،‬ثم يقول‪ :‬أنت ط الق‪،‬‬
‫أو يقول‪ :‬أنت طالق ثالثا‪ ،‬أو عشر طلقات‪ ،‬أو مائة طلقة‪ ،‬أو ألف طلق ة ونح و ذل ك‬
‫من العبارات‪.‬‬
‫حكمه‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في حكم هذه الصيغة من الطالق على األقوال التالية‪:‬‬
‫الق ول األول‪:‬أن ه طالق مب اح الزم‪ ،‬وه و م ذهب الش افعي وأبي ث ور‪،‬‬
‫والظاهري ة‪ ،‬ورواي ة عن أحم د‪ ،‬وروي عن الحس ن بن علي‪ ،‬وعب د ال رحمن بن‬
‫عوف‪ ،‬والشعبي‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن اآليات التي استدل بها المخالفون نزلت فيمن طلق واحدة أو اثنتين فقط‪.‬‬
‫ق َم َّرتَ ا ِن ﴾(البق رة‪ )229 :‬كقول ه تع الى‪:‬‬ ‫‪ 2‬ـ أن مع نى قول ه تع الى‪ ﴿:‬الطَّال ُ‬
‫صالِحًا نُ ْؤتِهَا أَجْ َرهَا َم َّرتَي ِْن َوأَ ْعتَ ْدنَا لَهَ ا ِر ْزقً ا‬
‫ت ِم ْن ُك َّن هَّلِل ِ َو َرسُولِ ِه َوتَ ْع َملْ َ‬‫﴿ َو َم ْن يَ ْقنُ ْ‬
‫َك ِري ًما﴾ (األحزاب‪ )31:‬أي مضاعفا معا‪ ،‬قال ابن حزم‪( :‬وهذه اآلية أيضا تعليم لم ا‬
‫دون الثالث من الطالق‪ ،‬وهو حجة لنا عليهم‪ ،‬ألنهم ال يختلفون في أن طالق الس نة‬
‫هو أن يطلقها واحدة‪ ،‬ثم يتركها حتى تنقضي عدتها في قول طائفة منهم‪ ،‬وفي ق ول‬
‫آخرين منهم أن يطلقها في كل طهر طلقة‪ ،‬وليس شيء من هذا في ه ذه اآلي ة‪ ،‬وهم‬
‫ال يرون من طلق طلقتين متتابعتين في كالم متصل‪ :‬طالق سنة‪ ،‬فبطل تعلقهم بقوله‬
‫ن ﴾(البقرة‪)1(()229 :‬‬ ‫ق َم َّرتَا ِ‬ ‫تعالى‪ ﴿ :‬الطَّال ُ‬
‫‪ 3‬ـ أن عويمر العجالني لما العن امرأته‪ ،‬قال‪ :‬كذبت عليها يا رس ول هللا إن‬
‫أمسكتها‪ .‬فطلقها ثالثا قبل أن يأمره رسول هللا ‪ ،‬ولم ينقل إنكار النبي ‪.)2( ‬‬
‫‪ 4‬ـ ما روي عن عائشة‪ ،‬قالت جاءت امرأة رفاعة إلى النبي ‪ ‬فقالت‪ :‬كنت‬
‫عند رفاعة‪ ،‬فطلقني‪ ،‬فبت طالقي‪ ،‬فتزوجت عبد الرحمن ابن الزب ير‪ ،‬وإن م ا مع ه‬
‫مثل هدبة الثوب(‪ ،)3‬فتبسم رسول هللا ‪ ‬فقال‪( :‬أتريدين أن ترجعي إلى رفاعة‪ ،‬ال‬
‫حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك(‪)4‬‬
‫‪ 5‬ـ في حديث فاطمة بنت قيس‪ ،‬أن زوجها أرسل إليها بثالث تطليقات‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أنه طالق جاز تفريقه‪ ،‬فجاز جمعه‪ ،‬كطالق النساء‪.‬‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/385:‬‬
‫‪ )(2‬البخاري‪ ،5/2014 :‬مس لم‪ ،2/1129 :‬ال دارمي‪ ،2/201 :‬المنتقى البن الج ارود‪ ،189:‬ال بيهقي‪7/398:‬‬
‫الدارقطني‪ ،3/277 :‬النسائي‪.3/371 :‬‬
‫‪ )(3‬هو طرف الثوب الذي لم ينسج‪ ،‬مأخوذ من هدب العين وهو شعر الجفن‪ ،‬وأرادت أن ذك ره يش به الهدب ة‬
‫في االسترخاء وعدم االنتشار‪ ،‬فتح الباري‪.9/465:‬‬
‫‪ )(4‬البخاري‪ ،5/2014 :‬البيهقي‪.7/374 :‬‬
‫‪290‬‬
‫القول الث اني‪ :‬أنه طالق ب دعي مح رم‪ ،‬وه و ق ول جم اهير العلم اء ع دا من‬
‫ذكروا في القول األول‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬يَاأَيُّهَا النَّبِ ُّي إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء فَطَلق وه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن﴾(الطالق‪)1:‬‬
‫ُ‬ ‫ِّ‬
‫ق هَّللا َ‬
‫إلى قوله ﴿ ال تدري لعل هللا يحدث بعد ذلك أمرا ﴾ ثم ق ال بع د ذل ك‪َ ﴿ :‬و َم ْن يَتَّ ِ‬
‫يَجْ َعلْ لَهُ َم ْخ َرجًا﴾(الطالق‪ ،)2:‬وقال تعالى‪﴿:‬ومن يتق هللا يجعل له من أمره يسرا ﴾‪،‬‬
‫ومن جم ع الثالث لم يب ق ل ه أم ر يح دث‪ ،‬وال يجع ل هللا ل ه مخرج ا وال من أم ره‬
‫يسرا‪.‬‬
‫َ‬
‫ُوف أوْ ت َْس ِري ٌح بِإِحْ َس ا ٍن﴾‬‫ك بِ َم ْع ر ٍ‬‫ان فَإ ْم َس ا ٌ‬
‫ق َم َّرتَ ِ‬ ‫َّ‬
‫‪ 2‬ـ قول ه تع الى‪ ﴿ :‬الطال ُ‬
‫(البق رة‪ )229 :‬وال يخل و ه ذا أن يك ون أم را بص فة الطالق‪ ،‬واألم ر يقتض ي‬
‫الوجوب‪ ،‬أو يكون إخبارا عن ص فة الطالق الش رعي‪ ،‬ثم إن األل ف‪ ،‬والالم تك ون‬
‫للحصر‪ ،‬وهذا يقتضي أن ال يك ون الطالق الش رعي على غ ير ه ذا الوج ه‪ ،‬وي دل‬
‫ان﴾(البق رة‪ ،)229:‬ثم‬ ‫ُوف أَوْ تَس ِ‬
‫ْري ٌح بِإِحْ َس ٍ‬ ‫ك بِ َم ْعر ٍ‬ ‫على ذلك أنه قال بعد ذلك ﴿ فَإ ْم َسا ٌ‬
‫أفرد الطلقة الثالثة لما لم تكن رجعية وفارق حكمها حكم الطلقتين فقال تع الى‪ ﴿:‬فَ إِ ْن‬
‫طَلَّقَهَا فَاَل ت َِحلُّ لَهُ ِم ْن بَ ْع ُد َحتَّى تَن ِك َح َزوْ جًا َغي َْرهُ ﴾(البقرة‪)230:‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الزعم بأن لفظ التكرار إذا علق باسم أريد به العدد دون تك رار الفع ل‬
‫كما يدل على ذلك قوله تع الى‪ :‬نُ ْؤتِهَ ا أَجْ َرهَ ا َم َّرتَي ِْن ﴾(األح زاب‪)31:‬ال يص ح ألن‬
‫المعنى‪ :‬مرة بعد مرة في الجنة وعلى هذا لم يخ رج اللف ظ عن باب ه األع دل ب ه عن‬
‫حقيقته‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ عن محمود بن لبيد قال أخبر رسول هللا ‪ ‬عن رجل طلق امرأت ه ثالث‬
‫تطليقات جميعا‪ ،‬فغضب‪ ،‬ثم قال‪ :‬أيلعب بكتاب هللا وأنا بين أظهركم؟ حتى قام رجل‬
‫فقال‪ :‬يا رسول هللا‪ ،‬أال أقتله(‪.)1‬‬
‫‪ 5‬ـ أن ه ق ول كث ير من الص حابة‪ ،‬ب ل لم يص ح في عص رهم خالف ق ولهم‪،‬‬
‫فيكون ذلك إجماعا‪ ،‬ومن اآلثار عن الصحابة‪ :‬قال علي‪ :‬ال يطلق أحد للس نة فين دم‪،‬‬
‫وفي رواية ق ال‪ :‬يطلقه ا واح دة‪ ،‬ثم ي دعها م ا بينه ا وبين أن تحيض ثالث حيض‪،‬‬
‫فمتى شاء راجعها‪ ،‬وعن مالك بن الحارث قال‪ :‬جاء رجل إلى ابن عب اس فق ال‪ :‬إن‬
‫عمي طلق امرأته ثالثا‪ ،‬فقال‪ :‬إن عمك عصى هللا وأطاع الشيطان‪ ،‬فلم يجعل هللا له‬
‫مخرجا‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة بن اء على م ا س بق من أدل ة‪ ،‬وبن اء على م ا‬
‫تقتضيه المقاصد الشرعية اعتبار الطالق الثالث بدعيا من الجهات التالية‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه استهزاء بآيات هللا تعالى‪ ،‬ألن هللا جعل الطالق ثالثا من باب الفس حة‬
‫والتيسير‪ ،‬فجاء هذا المطلق ليرد هذا التيسير ب أقبح رد وأوقح ه‪ ،‬وكأن ه يق ول لرب ه‬
‫‪ )( 1‬قال ابن حجر‪ :‬أخرجه النسائي ورجاله ثقات لكن محمود بن لبيد ولد في عهد الن بي ‪ ‬ولم يثبت ل ه من ه‬
‫سماع وأن ذكره بعضهم في الصحابة فألجل الرؤية‪ ،‬وقد ترجم له أحمد في مسنده وأخرج له عدة أح اديث ليس فيه ا‬
‫شيء صرح فيه بالسماع‪ ،‬فتح الباري‪.9/362 :‬‬
‫‪291‬‬
‫تعالى إن كنت شرعت هذا التشريع‪ ،‬فأنا أناقضه بجمعها جميعا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن فيه ضررا بالغا لل زوجين‪ ،‬والش رع ج اء لتح ريم الض رر‪ ،‬فق د ين دم‬
‫الزوج‪ ،‬وقد يزول الخالف‪ ،‬فيحب مراجعتها‪ ،‬ثم ال يجد السبيل لذلك‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ ما أنشأ مثل ه ذا الن وع من الطالق في المجتمع ات اإلس المية من ش رخ‬
‫وانحرافات حيث أصبح الرجل ال يكتفي بطالق واح د‪ ،‬وذل ك م ا ي دعو إلى التش دد‬
‫في بيان تحريمه واإلثم المعلق عليه‪.‬‬
‫وغير ذلك من األدلة والتي سنذكرها عند بيان أثر هذا النوع من الطالق‪.‬‬
‫أثره‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في أثر جمع الطالق الثالث في مجلس واح د أو بكلم ة واح دة‬
‫على أربعة أقوال‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬لزومه بناء على عدم بدعيته‪ ،‬وهو مذهب الش افعي وأبي ث ور‪،‬‬
‫والظاهري ة‪ ،‬ورواي ة عن أحم د‪ ،‬وروي عن الحس ن بن علي‪ ،‬وعب د ال رحمن بن‬
‫عوف‪ ،‬والشعبي‪ ،‬وقد استدلوا على ذلك بعدم بدعيته‪ ،‬وهو ما ذكرنا أدلته سابقا‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه طالق محرم الزم وهو قول مالك‪ ،‬وأبي حنيف ة‪ ،‬وأحم د في‬
‫الرواية المتأخرة عنه‪ ،‬وهو منقول عن كثير من الس لف‪ ،‬من الص حابة‪ ،‬والت ابعين‪،‬‬
‫وقد روي ذلك عن عمر‪ ،‬وعلي‪ ،‬وابن مسعود‪ ،‬وابن عباس‪ ،‬وابن عمر‪ ،‬وه و ق ول‬
‫مال ك‪ ،‬وأبي حنيف ة‪ ،‬وق د اس تدلوا على ذلك بأدل ة كث يرة‪ ،‬وك ان الخالف بينهم وبين‬
‫أص حاب الق ول الث الث ش ديدا‪ ،‬فل ذلك اقتص رت أك ثر أدلتهم على ال رد على‬
‫أصحابه(‪:)1‬‬
‫ُوف أَوْ ت َْس ِري ٌح بِإِحْ َس ا ٍن﴾‬ ‫ان فَإ ْم َس ا ٌ‬
‫ك بِ َم ْع ر ٍ‬ ‫ق َم َّرتَ ِ‬ ‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪ ﴿ :‬الطَّال ُ‬
‫(البقرة‪ )229 :‬اآلية‪ ،‬يدل على وقوع الثالث معا مع كونه منهيا عنه ا‪،‬ق د أب ان عن‬
‫حكمه إذا أوقع اثنتين بأن يقول) أنت طالق أنت ط الق (في طه ر واح د ؛ ف إذا ك ان‬
‫في مضمون اآلية الحكم بجواز وقوع االثنتين على هذا الوجه‪ ،‬دل ذلك على ص حة‬
‫وقوعهما لو أوقعهما معا ؛ لعدم وجود من يفرق بينهما‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله تعالى‪ ﴿ :‬فَ إِ ْن طَلَّقَهَ ا فَاَل ت َِح لُّ لَ هُ ِم ْن بَ ْع د َحتى تَن ِك َح زوْ ًج ا غ ْي َرهُ ﴾‬
‫َ‬ ‫َ‬ ‫َّ‬ ‫ُ‬
‫(البقرة‪ )230:‬فحكم بتحريمها عليه بالثالثة بعد االثنتين‪ ،‬ولم يفرق بين إيقاعهم ا في‬
‫طه ر واح د أو في أطه ار‪ ،‬ف وجب الحكم بإيق اع الجمي ع على أي وج ه أوقع ه من‬
‫مسنون أو غير مسنون ومباح أو محظور‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه ال تن اقض بين اعتب ار الطالق الثالث طالق ا ب دعيا م ع ع دم اعتب ار‬
‫أث ره‪ ،‬ق ال الجص اص‪( :‬ق د دلت اآلي ة على ه ذه المع اني كله ا من إيق اع االثن تين‬
‫والثالث لغير السنة‪ ،‬وأن المندوب إليه والمسنون تفريقها في األطهار‪ ،‬وليس يمتن ع‬
‫أن يكون مراد اآلية جميع ذلك ؛ أال ترى أنه ل و ق ال طلق وا ثالث ا في األطه ار وإن‬
‫طلقتم جميعا معا وقعن‪ ،‬كان جائزا؟ فإذا لم يتناف المعني ان واحتملتهم ا اآلي ة وجب‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬القرطبي‪ ،3/130 :‬فتح الباري‪ ،9/362 :‬التمهيد‪ ،13/227 :‬سبل السالم‪ ،3/172 :‬ني ل األوط ار‪:‬‬
‫‪ ،7/11‬شرح معاني اآلثار‪.3/55:‬‬
‫‪292‬‬
‫حملها عليهما)‪ ،‬فالمندوب إليه المأمور به هو الطالق للع دة‪ ،‬وإن طل ق لغ ير الع دة‬
‫ان‬ ‫وجمع الثالث وقعن لما اقتضته اآلية األخرى‪ ،‬وهي قول ه تع الى‪ ﴿ :‬الطَّال ُ‬
‫ان﴾ (البقرة‪ )229 :‬وقوله تعالى‪ ﴿ :‬فَإِ ْن طَلَّقَهَ ا فَاَل‬ ‫ْري ٌح بِإِحْ َس ٍ‬ ‫ُوف أَوْ تَس ِ‬ ‫ك بِ َم ْعر ٍ‬ ‫فَإ ْم َسا ٌ‬
‫تَ ِح لُّ لَ هُ ِم ْن بَ ْع ُد َحتَّى تَن ِك َح زَ وْ ًج ا َغ ْي َرهُ ﴾(البق رة‪ ،)230:‬إذ ليس في قول ه‬
‫﴿ فطلقوهن ﴾ نفي لما اقتضته هذه اآلية األخرى‪.‬‬
‫َ‬
‫‪ 4‬ـ أن في فحوى اآلية التي فيها ذكر الطالق للعدة‪ ،‬وهي قوله تعالى‪ ﴿:‬يَاأيُّهَا‬
‫النَّبِ ُّي إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء فَطَلِّقُوه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن﴾(الطالق‪ )1:‬دالل ة على وقوعه ا‪ ،‬إذا طل ق‬
‫لغير العدة‪ ،‬لقوله تع الى بع دها‪َ ﴿ :‬و َم ْن يَتَ َع َّد ُح دُو َد هَّللا ِ فَقَ ْد ظَلَ َم نَ ْف َس هُ ﴾(الطالق‪)1:‬‬
‫فلوال أنه إذا طلق لغير العدة وقع ما كان ظالما لنفسه بإيقاعه وال ك ان ظالم ا لنفس ه‬
‫بطالقه‪ ،‬وفي هذه اآلية داللة على وقوعها إذا طلق لغير العدة‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬أنه ال يل زم من ه إال طلق ة واح دة‪ ،‬وه و منق ول عن طائف ة من‬
‫السلف والخلف كالزبير بن العوام‪ ،‬وعبد الرحمن بن عوف‪ ،‬ويروى عن علي وابن‬
‫مسعود وابن عباس؛ وهو قول كثير من التابعين ومن بعدهم ؛ مثل ط اوس وخالس‬
‫بن عمرو ؛ ومحمد بن إسحاق؛ ويروى عن أبي جعفر وابنه جعفر بن محمد‪ ،‬ولهذا‬
‫ذهب إلى ذلك من ذهب من الشيعة‪ ،‬وهو قول عن د اإلباض ية(‪ ،)1‬وه و ق ول بعض‬
‫أتباع المذاهب األربعة‪.‬‬
‫وقد كان هذا القول مغمورا‪ ،‬والقائل به شاذا حتى قال ابن القيم‪( :‬لق د ط وفت‬
‫في اآلفاق‪ ،‬ولقيت من علماء اإلسالم وأرباب المذاهب كل صادق فم ا س معت له ذه‬
‫المقالة بخبر وال أحسست لها بأثر إال الشيعة الذين ي رون نك اح المتع ة ج ائزا‪ ،‬وال‬
‫يرون الطالق واقعا)(‪)2‬‬
‫بل كان ه ذا الق ول في كتب الفقه اء ينس ب للمبتدع ة‪ ،‬ق ال الب اجي‪( :‬إذا ثبت‬
‫ذلك‪ ،‬فمن أوقع الطالق الثالث بلفظ ة واح دة لزم ه م ا أوقع ه من الثالث‪ ،‬وب ه ق ال‬
‫جماعة الفقه اء‪ ،‬وحكى القاض ي أب و محم د في إش رافه عن بعض المبتدع ة يلزم ه‬
‫طلقة واحدة‪ ،‬وعن بعض أهل الظاهر ال يلزمه شيء) (‪)3‬‬
‫ومن األدل ة على ذل ك م ا س بق ذك ره من االس تدالل على بدعي ة الطالق‬
‫الثالث‪ ،‬وزيادة على ذلك ما يدل على اقتصار البدعية على اإلثم دون أن يك ون له ا‬
‫أثر عملي‪ ،‬ومن هذه األدلة‪:‬‬
‫ق َم َّرتَ ا ِن ﴾(البق رة‪)229 :‬وه و ي دل على تفري ق‬ ‫َّ‬
‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪ ﴿:‬الطال ُ‬
‫َ‬
‫الطالق‪ ،‬وتدل عليه النصوص الكث يرة واألحك ام الش رعية‪ ،‬كقول ه تع الى‪ ﴿ :‬يَاأيُّهَ ا‬
‫ت﴾‬ ‫ث َم رَّا ٍ‬ ‫ت أَ ْي َمانُ ُك ْم َوالَّ ِذينَ لَ ْم يَ ْبلُ ُغوا ْال ُحلُ َم ِم ْن ُك ْم ثَاَل َ‬‫الَّ ِذينَ آ َمنُوا لِيَ ْستَأْ ِذ ْن ُك ْم الَّ ِذينَ َملَ َك ْ‬
‫(النور‪ ،)58:‬فلو قال الرجل ثالث مرات هكذا كانت مرة واحدة ح تى يس تأذن م رة‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬شرح النيل‪.6/438:‬‬

‫‪ )(2‬حاشية ابن القيم‪.6/201:‬‬
‫‪ )(3‬المنتقى‪.4/3:‬‬
‫‪293‬‬
‫بعد مرة‪ ،‬ولو قال المالعن‪( :‬أشهد باهلل أربع شهادات إني لمن الصادقين (ك ان م رة‬
‫واحدة‪ ،‬ولو حلف في القسامة وقال‪( :‬أقسم باهلل خمسين يمينا أن هذا قاتله (كان ذل ك‬
‫يمين ا واح دة‪ ،‬ول و ق ال المق ر بالزنا‪( :‬أن ا أق ر أرب ع م رات أني زنيت (ك ان م رة‬
‫واحدة ؛ فمن يعتبر األربع ال يجعل ذلك إال إقرارا واحدا‪.‬‬
‫ومثله ما ورد من األحاديث كقوله ‪( :‬من قال في يومه سبحان هللا وبحم ده‬
‫مائة مرة حطت عنه خطاياه ول و ك انت مث ل زب د البح ر (‪)1‬فل و ق ال‪( :‬س بحان هللا‬
‫وبحمده مائة مرة (لم يحصل له هذا الثواب حتى يقولها مرة بعد مرة‪ ،‬وكذلك كل ما‬
‫ورد من هذا الباب‪ ،‬قال ابن القيم‪( :‬فه ذا المعق ول من اللغ ة والع رف في األح اديث‬
‫الم ذكورة‪ ،‬وه ذه النص وص الم ذكورة وقول ه تع الى‪ ﴿ :‬الطَّال ُ‬
‫ان﴾(البق رة‪:‬‬
‫‪)229‬كلها من باب واح د ومش كاة واح دة‪ ،‬واألح اديث الم ذكورة تفس ر الم راد من‬
‫ق َم َّرتَا ِن﴾(البقرة‪)229 :‬كما أن حديث اللعان تفسير لقوله لقوله تعالى‪:‬‬ ‫قوله‪ ﴿ :‬الطَّال ُ‬
‫﴿ فَ َشهَا َدةُ أَ َح ِد ِه ْم أَرْ بَ ُع َش هَادَا ٍ‬
‫ت بِاهَّلل ِ إِنَّهُ لَ ِم ْن َّ‬
‫الص ا ِدقِينَ ﴾(الن ور‪ )6:‬فه ذا كت اب هللا‪،‬‬
‫وهذه سنة رسول هللا ‪ ،‬وهذه لغة العرب‪ ،‬وهذا عرف التخاطب(‪)2‬‬
‫‪ 2‬ـ ضعف ما استدل به المخالفون من نصوص‪ ،‬قال ابن تيمية‪( :‬ك ل ح ديث‬
‫فيه أن النبي ‪ ‬ألزم الثالث بيمين أوقعها جملة‪ ،‬أو أن أحدا في زمنه أوقعه ا جمل ة‬
‫فألزمه بذلك‪ ،‬مثل حديث يروى عن علي‪ ،‬وآخر عن عبادة بن الصامت‪ ،‬وآخ ر عن‬
‫الحسن عن ابن عمر‪ ،‬وغير ذلك‪ ،‬فكلها أحاديث ضعيفة باتفاق أهل العلم بالح ديث‪،‬‬
‫بل هي موضوعة‪ ،‬ويعرف أهل العلم بنقد الحديث أنها موضوعة(‪)3‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الم روي عن ابن عب اس في ح ديث ركان ة من وجهين‪ ،‬وه و رواي ة‬
‫عكرمة عن ابن عب اس من وجهين عن عكرم ة‪ ،‬وه و أثبت من رواي ة عب د هللا بن‬
‫علي بن يزيد بن ركانة ون افع بن عجين أن ه طلقه ا ألبت ة‪ ،‬وإن الن بي ‪ ‬اس تحلفه‪،‬‬
‫فقال‪ :‬ما أردت إال واحدة؟ فإن ه ؤالء مجاهي ل ال تع رف أح والهم‪ ،‬وليس وا فقه اء‪،‬‬
‫وقد ضعف حديثهم أحمد بن حنب ل وأب و عبي د‪ ،‬وابن ح زم‪ ،‬وغ يرهم‪ ،‬ق ال األث رم‪:‬‬
‫قلت ألحمد‪ :‬حديث ركانة في البتة‪ ،‬فضعفه(‪.)4‬‬
‫‪ 4‬ـ اإلجماع الق ديم على ه ذا الق ول‪ ،‬ولم ي أت بع ده إجم اع يبطل ه‪ ،‬فعن أبي‬
‫الصهباء قال البن عباس‪ :‬أتعلم أن الثالث كانت تجعل واح دة على عه د رس ول هللا‬
‫‪ ‬وأبي بكر وثالثا من إمارة عمر؟ قال ابن عباس‪ :‬نعم‪ ،‬قال ابن القيم‪( :‬هذا خليفة‬
‫رسول هللا ‪ ‬والصحابة كلهم معه في عصره وثالث س نين من عص ر عم ر على‬
‫هذا المذهب ؛ فلو عدهم العاد بأسمائهم واحدا واحدا لوج د أنهم ك انوا ي رون الثالث‬
‫واحدة إما بفتوى وإما بإقرار عليها‪ ،‬ول و ف رض فيهم من لم يكن ي رى ذل ك فإن ه لم‬
‫‪ )(1‬مسلم‪ ،4/2071 :‬أحمد‪ ،2/302 :‬شعب اإليمان‪.1/422 :‬‬

‫‪294‬‬
‫يكن منكرا للفتوى به‪ ،‬بل كانوا ما بين مفت ومقر بفتي ا وس اكت غ ير منك ر‪ .‬وه ذا‬
‫حال كل صحابي من عهد الصديق إلى ثالث س نين من خالف ة عم ر‪ ،‬وهم يزي دون‬
‫على األلف قطعا)‬
‫‪ 5‬ـ استمرار الخالف في المسألة‪ ،‬فلم يجمع أبدا على خالف هذا الق ول‪ ،‬وق د‬
‫ذكر ابن القيم العصور المختلفة للفقه اإلسالمي‪ ،‬ومن كان يفتي بهذا الق ول وس نده‪،‬‬
‫وهذا ملخص ما ذكر هنا‪ ،‬قال ابن القيم‪( :‬ولم تجم ع األم ة وهلل الحم د على خالف ه‪،‬‬
‫بل لم يزل فيهم من يفتي به قرنا بعد ق رن‪ ،‬وإلى يومن ا ه ذا‪ ،‬ف أفتى ب ه ح بر األم ة‬
‫وترجمان القرآن عبد هللا بن عباس‪ ،‬وأفتى أيضا بالثالث‪ ،‬أف تى به ذا وه ذا‪ ،‬وأف تى‬
‫بأنها واحدة الزبير بن الع وام وعب د ال رحمن بن ع وف‪ ،‬وعن علي ك رم هللا وجه ه‬
‫وابن مسعود روايتان كما عن ابن عباس‪ ،‬وأما التابعون فأفتى به عكرمة‪ ،‬وأفتى به‬
‫طاوس‪ ،‬وأما تابعو التابعين فأفتى به محمد بن إس حاق وأف تى ب ه خالس بن عم رو‬
‫والحارث العكلي‪ ،‬وأما أتباع تابعي التابعين فأفتى به داود بن علي وأكثر أص حابه‪،‬‬
‫وأفتى به بعض أصحاب مالك‪ ،‬وأفتى به بعض الحنفي ة‪ ،‬وأف تى ب ه بعض أص حاب‬
‫أحمد‪ ،‬حكاه شيخ اإلسالم ابن تيمية عنه‪ ،‬قال‪ :‬وكان الجد يفتي به أحيانا)(‪)1‬‬
‫‪ 6‬ـ أن ك ل طالق ش رعه هللا في الق رآن في الم دخول به ا إنم ا ه و الطالق‬
‫ال رجعي؛ لم يش رع هللا ألح د أن يطل ق الثالث جميع ا‪ ،‬ولم يش رع ل ه أن يطل ق‬
‫المدخول بها طالقا بائنا‪ ،‬ولكن إذا طلقها قبل ال دخول به ا ب انت من ه‪ ،‬ف إذا انقض ت‬
‫عدتها بانت منه‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن الشرع وضع للطالق ضوابط ال يجوز تجاوزها‪ ،‬فأج از الطالق على‬
‫وصف ولم يجزه على غيره‪ ،‬فال يجوز تعدي ما وضع الشرع من ذل ك‪ ،‬ومثال ه م ا‬
‫لو أمر رجل رجال أن يطلق امرأته في وقت على صفة‪ ،‬فطلقها في غيره‪ ،‬أو أم ره‬
‫أن يطلقها على شريطة‪ ،‬فطلقها على غير تلك الشريطة‪ ،‬أن ذلك ال يقع‪ ،‬إذ ك ان ق د‬
‫خالف ما أمر به‪.‬‬
‫القول الرابع‪ :‬هو محرم‪ ،‬وال يلزمه شيء‪ ،‬وه و ق ول اإلمامي ة‪ ،‬ق ال المحق ق‬
‫الحلي‪( :‬أقسام الطالق ولفظه يقع على البدعة والسنة‪ ،‬فالبدعة‪ :‬طالق الحائض بع د‬
‫الدخول‪ ،‬مع حضور الزوج معها ومع غيبته‪ ،‬دون المدة المشترطة‪ .‬وك ذا النفس اء‪،‬‬
‫أو في طهر قربها فيه‪ ،‬وطالق الثالث من غير رجع ة بينه ا والك ل عن دنا باط ل ال‬
‫يقع معه طالق(‪)2‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ الروايات الثابتة عن اإلمام علي وغيره من أئمة أهل البيت في عدم إيقاع‬
‫الطالق الثالث‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الزوج مأمور شرعا بإيقاع الطالق للسنة‪ ،‬والمأمور من جه ة ال زوج‬
‫بإيقاع الطالق للسنة وهو الوكيل إذا أوقع لغير السنة ال يقع‪ ،‬فكذلك الم أمور ش رعا‬
‫‪295‬‬
‫بل أولى ألن أمر الشرع ألزم وألن نفوذ تصرفه ب اإلذن ش رعا والمنهي عن ه غ ير‬
‫مأذون فيه فال يكون نافذا كطالق الصبي والمعتوه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة‪ ،‬واألوفق بمقاصد الش ريعة‪ ،‬ه و الق ول الث الث‪،‬‬
‫وهو قول اإلمامية‪ ،‬وربما يتح رج البعض من أن يك ون الق ول بع دم وق وع الطالق‬
‫الثالث لم يرو إال عن اإلمامية‪ ،‬فلذلك نقول بأنه الزم قول الظاهري ة‪ ،‬ألنهم يقول ون‬
‫بعدم اعتبار الطالق البدعي‪ ،‬ولم يمنعهم من الق ول بع دم وق وع ه ذا الطالق إال م ا‬
‫رأوه من عدم بدعيته‪ ،‬بل هو الزم قول ابن تيمي ة وابن القيم وغيرهم ا في موقفهم ا‬
‫من الطالق البدعي‪ ،‬كما رأينا ذلك في حكم طالق الحائض‪.‬‬
‫ولن يشق علينا هنا ذكر األدلة لذلك ألن نفس أدلة عدم وقوع الطالق الب دعي‬
‫التي ذكرناها سابقا تنطبق على هذا‪.‬‬
‫النوع الرابع‪ :‬الطالق المقيد باالستثناء‬
‫وهو(‪ )1‬اإلخراج ب إال أو بإح دى أخواته ا‪ ،‬بعض ا مم ا يوجب ه عم وم س ابق‪،‬‬
‫تحقيقا أو تقديرا‪ ،‬واألول هو المتصل‪ ،‬والثاني هو المنقطع‪ ،‬واألول ه و الم راد هن ا‬
‫دون الثاني لدى الفقهاء‪ ،‬ويضاف إلى األول االستثناء الشرعي‪ ،‬وه و التعلي ق على‬
‫مشيئة هللا تعالى‪ ،‬أخذا من قول ه تع الى‪ ﴿ :‬إِ ْذ أَ ْق َس ُموا لَيَ ْ‬
‫ص ِر ُمنَّهَا ُم ْ‬
‫ص بِ ِحينَ (‪َ )17‬واَل‬
‫يَ ْست َْثنُونَ ﴾(القلم‪)17،18 :‬وقد سبق الكالم عنه‪.‬‬
‫ومن صور االستثناء التي ذكرها الفقهاء‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ استثناء عدد‪:‬‬
‫اتفق جمهور الفقهاء القائلين بوق وع الطالق الثالث في كلم ة واح دة على أن‬
‫االستثناء اللغوي ب إال وأخواته ا م ؤثر ومل غ للطالق بحس به إذا اس توفى ش روطه‪،‬‬
‫وعلى ذلك لو قال لزوجته‪ :‬أنت طالق ثالثا إال واحدة‪ ،‬طلقت اثنتين فقط‪ ،‬ول و ق ال‪:‬‬
‫أنت طالق ثالثا إال اثنتين طلقت واحدة فقط(‪.)2‬‬
‫واختلفوا فيما لو قال‪ :‬أنت طالق ثالثا إال طلقة وطلقة وطلقة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يلغو االستثناء‪ ،‬ويق ع ثالث ؛ وه و وج ه عن د الش افعية‪ ،‬وق ول‬
‫أبي حنيفة‪ ،‬ووجه للحنابلة‪ ،‬ألن العطف ي وجب اش تراك المعط وف م ع المعط وف‬
‫عليه‪ ،‬فيصير مستثنيا لثالث من ثالث‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يصح االستثناء في طلقة ؛ وه و وج ه للحنابل ة‪ ،‬ألن االس تثناء‬
‫األقل جائز‪ ،‬وإنما ال يصح استثناء الثانية والثالثة‪ ،‬فيلغو وحده‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬يصح استثناء اثنتين‪ ،‬ويلغو في الثالث ة‪ ،‬وه و ق ول أبي يوس ف‬
‫ومحمد وهو وهو وجه عند الشافعية ؛ بناء على أن استثناء األكثر جائز‪.‬‬
‫‪ )(1‬المدون ة‪ ،2/80 :‬األم‪ ،5/201 :‬الجص اص‪ ،3/315 :‬المنتقى‪ ،4/2 :‬المبس وط‪ ،9/26 ،6/91 :‬المغ ني‪:‬‬
‫‪.7/321‬‬
‫‪ )(2‬وقد اختلف وا في اس تثناء األك ثر‪ ،‬فنص أحم د على أن ه ل و ق ال‪ :‬أنت ط الق ثالث ا إال اثن تين‪ .‬وق ع ثالث‪،‬‬
‫واألكثرون على أن ذلك جائز‪ ،‬وفي اللغة العربية يجوز في القليل من الكثير‪ ،‬انظر‪ :‬المغني‪.7/322 :‬‬
‫‪296‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و م ا ذكرن ا س ابقا من ع دم اعتب ار الطالق‬
‫الثالث في مجلس واحد أو كلمة واح دة‪ ،‬وذل ك ال ترجيح يس تدعي ط رح مث ل ه ذه‬
‫المس ألة‪ ،‬ألن ك ل م ا تلف ظ ب ه من طالق ي ؤول إلى طلق ة واح دة‪ ،‬ولكن عن د ع دم‬
‫اعتب ار الطالق الثالث‪ ،‬ف إن األرجح في الخالف في ه ذه المس ائل ه و اعتب ار ني ة‬
‫صاحبها دون التفريعات النحوية الكثيرة ال تي ذكره ا الفقه اء للمس ألة‪ ،‬ألن أكثره ا‬
‫مما يجهله العامة‪.‬‬
‫فلذلك لو نوى ثالثا ثم استدرك في حينه وألغى اثنتين صح ذلك من ه‪ ،‬ب ل ه و‬
‫األفض ل واألولى‪ ،‬ألن ه ت رك الطالق الب دعي إلى الطالق الس ني‪ ،‬كم ا ل و أراد أن‬
‫يحلف بغير هللا‪ ،‬ثم استدرك وحل ف باهلل‪ ،‬وهك ذا يق ال في ك ل المس ائل ال تي ي ؤول‬
‫الطالق فيها إلى واحدة‪.‬‬
‫أما التلفظ باالس تثناء الملغي للطالق‪ ،‬ك أن يق ول‪ :‬أنت ط الق ثالث ا إال ثالث ا‪،‬‬
‫فإنه نوع من االستهزاء أو الهزل أو اس تعمال لف ظ الطالق في غ ير م راده‪ ،‬فل ذلك‬
‫نرى أن يعتبر التلفظ بهذا طلقة واحدة بدل اعتباره طالقا ثالثا‪ ،‬ألنه قصد االس تثناء‬
‫فأخطأه‪ ،‬فيعامل بأدنى عدد للطالق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ استثناء مشيئة هللا‪:‬‬
‫وه و أن يس تثني في ص يغة الطالق مش يئة هللا تع الى س واء ك ان على جه ة‬
‫الشرط مثل أن يقول أنت ط الق إن ش اء هللا‪ ،‬أو على جه ة االس تثناء مث ل أن يق ول‬
‫أنت ط الق إال أن يش اء هللا(‪ ،)1‬وق د اختل ف الفقه اء في وق وع الطالق ب ذلك على‬
‫الق ول األول‪ :‬ال ي ؤثر ه ذا في الطالق ش يئا وه و واق ع وال ب د‪ ،‬وه و ق ول‬
‫المالكية‪ ،‬ومن األدلة على ذلك(‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ عن أبي سعيد الخدري وابن عمر ق ال‪ :‬كن ا معاش ر أص حاب رس ول هللا‬
‫‪ ‬ن رى االس تثناء ج ائزا في ك ل ش يء إال في الطالق والعت اق‪ ،‬وروي عن ابن‬
‫عباس قال‪ :‬إذا قال الرجل المرأته‪ :‬أنت طالق إن شاء هللا فهي طالق‪ ،‬وك ذلك روي‬
‫عن أبي بردة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه استثناء يرفع جملة الطالق فلم يصح‪ ،‬كقوله أنت طالق ثالثا إال ثالثا‪،‬‬
‫وألنه إنشاء حكم في محل‪ ،‬فلم يرتفع بالمشيئة كالبيع والنكاح‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه إزالة ملك فلم يصح تعليقه على مشيئة هللا تعالى كما ل و ق ال‪ :‬أبرأت ك‬
‫إن شاء هللا‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه تعليق على ما ال سبيل إلى العلم به‪ ،‬فلم يمن ع وق وع الطالق‪ ،‬كم ا ل و‬
‫قال‪ :‬أنت طالق إن شاءت السموات واألرض‪.‬‬
‫‪ )(1‬والختالف الصيغة تبحث المسألة في الطالق المعلق‪ ،‬وتبحث في االستثناء في الطالق‪.‬‬

‫‪297‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬إذا اس تثنى المطل ق مش يئة هللا لم يق ع الطالق‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الجمهور‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن قوله‪ :‬إن شاء هللا ال يريد به إن شاء هللا طالقها ماضيا قطع ا‪ ،‬ب ل إم ا‬
‫أن يريد به هذا الطالق الذي تلفظ به أو طالقا مستقبال غيره‪ ،‬فال يص ح أن ي راد ب ه‬
‫هذا الملفوظ ؛ فإن ه ال يص ح تعليق ه بالش رط ؛ إذ الش رط إنم ا ي ؤثر في االس تقبال‪،‬‬
‫فحقيقة هذا التعليق أنت طالق إن شاء هللا طالقك في المس تقبل‪ ،‬ول و ص رح به ذا لم‬
‫تطلق حتى ينشأ لها طالقا آخر‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه علقه بمشيئة من له مش يئة ص حيحة معت برة‪ ،‬فه و أولى بالص حة من‬
‫تعليقه بمشيئة آحاد الناس‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه لو علقه بمشيئة رسول هللا ‪ ‬في حياته لم يقع في الحال‪ ،‬ومعل وم أن‬
‫ما شاءه هللا فقد شاءه رسوله ‪ ‬؛ فل و ك ان التعلي ق بمش يئة هللا موجب ا للوق وع في‬
‫الحال لكان التعليق بمشيئة رسوله في حياته كذلك‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن مشيئة اللفظ ال تك ون مش يئة للحكم ح تى يك ون اللف ظ ص الحا للحكم‪،‬‬
‫ولهذا لو تلفظ المكره أو زائ ل العق ل أو الص بي أو المجن ون ب الطالق فق د ش اء هللا‬
‫منهم وق وع ه ذا اللف ظ‪ ،‬ولم يش أ وق وع الحكم‪ ،‬فإن ه لم ي رتب على ألف اظ ه ؤالء‬
‫أحكامها ؛ لعدم إرادتهم ألحكامها‪ ،‬فهكذا المعل ق طالق ه بمش يئة هللا يري د أن ال يق ع‬
‫طالقه‪ ،‬وإن كان هللا قد شاء له التلفظ بالطالق‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و توقفه ا على مقص د قائله ا كم ا ذكرن ا في‬
‫المسائل السابقة‪ ،‬هل هو التحقيق أم التعليق‪ ،‬ألن العبرة بمقصد المطلق ورغبت ه في‬
‫التطليق وعدمها‪ ،‬قال ابن القيم بعد إفاض ته في ذك ر مس ائل الف ريقين (التحقي ق في‬
‫المسألة أن المستثني إما أن يقصد بقوله‪ :‬إن شاء هللا التحقيق أو التعليق ؛ ف إن قص د‬
‫به التحقيق والتأكيد وقع الطالق‪ ،‬وإن قصد ب ه التعلي ق وع دم الوق وع في الح ال لم‬
‫تطلق‪ ،‬هذا هو الصواب في المسألة‪ ،‬وهو اختيار شيخنا وغيره من األصحاب) (‪)1‬‬
‫وبناء على أن العادة الجاري ة في اس تعمال ه ذه اللفظ ة ليس التحقي ق‪ ،‬وإنم ا‬
‫تجري على سبيل الوعد والوعيد دون الج زم‪ ،‬ف إن األرجح ه و م ا ذك ره أص حاب‬
‫القول الثاني‪ ،‬وقد استدل ابن حزم لعدم وقوع الطالق من القرآن استدالال جيدا‪ ،‬فق د‬
‫استدل بقول هللا تعالى‪َ ﴿:‬واَل تَقُولَ َّن لِ َش ْي ٍء إِنِّي فَا ِع ٌل َذلِ كَ َغ دًا(‪)23‬إِاَّل أَ ْن يَ َش ا َء هَّللا ُ ﴾‬
‫تعالى‪﴿:‬و َما ت ََش اءُونَ إِاَّل أَ ْن يَ َش ا َء هَّللا ُ ﴾(التك وير‪ )30:‬ق ال‬ ‫َ‬ ‫(الكهف‪ ،)23،24:‬وقوله‬
‫ابن ح زم‪( :‬ونحن نعلم أن هللا تع الى ل و أراد إمض اء ه ذا الطالق ليس ره إلخراج ه‬
‫بغير استثناء‪ ،‬فصح أنه تعالىلم يرد وقوعه إذ يسره لتعليقه بمشيئته تعالى) (‪)2‬‬
‫وبذلك يمكن اعتبار االستثناء بالمش يئة مخرج ا من المخ ارج ال تي يلغي به ا‬

‫‪ )(2‬المحلى‪.9/485:‬‬
‫‪298‬‬
‫من تلفظ بالتطليق آثار م ا تلف ظ ب ه‪ ،‬وخاص ة على م ا نص علي ه الحنفي ة من ع دم‬
‫اشتراط النية‪ ،‬فلو قال لها‪ :‬أنت طالق إن شاء هللا وال يدري أي شيء شاء هللا ال يقع‬
‫الطالق ؛ ألن الطالق مع االستثناء ليس بإيقاع‪ ،‬فعلمه وجهله يكون سواء‪ ،‬ولو ق ال‬
‫لها‪ :‬أنت طالق فج رى على لس انه من غ ير قص د إن ش اء هللا‪ ،‬وك ان قص ده إيق اع‬
‫الطالق ال يقع الطالق ؛ ألن االستثناء قد وجد حقيقة‪ ،‬والكالم مع االستثناء ال يكون‬
‫إيقاعا‪.‬‬
‫وهو مخرج من المخارج ق د يف تى ب ه للحاج ة‪ ،‬ول و أن األص ل ه و اعتب ار‬
‫القصد والنية‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ استثناء مطلقة‬
‫وقد مر ذكر المسألة بصورها والخالف الواقع فيها في الفص ل الخ اص بمن‬
‫يقع عليها الطالق‪.‬‬
‫‪299‬‬
‫حل عصمة الزوجية المعلق على الكفارة‬
‫نتناول في هذا الفصل النوع الذي ربطه الشرع بناحية تعبدية‪ ،‬هي الكف ارة‪،‬‬
‫فهو يختلف عن الطالق الذي جعله هللا تعالى بيد الرجل من غير مشاركة غيره فيه‪،‬‬
‫ويختلف عن الخلع الذي جعل للمرأة‪ ،‬ويختلف كذلك عن أنواع التفريق التي أنيطت‬
‫بولي األمر‪ ،‬فهو أقرب إلى المسائل التعبدية منه إلى مسائل التفريق بين الزوجين‪.‬‬
‫وإنما دعانا لتخصيص فصل خ اص به ذا وع دم إدراج ه في أن واع التفري ق‬
‫األخرى‪ ،‬حرصنا على بيان عدم تشابه هذا الن وع م ع س ائر األن واع في حقيقت ه أو‬
‫أحكامه‪ ،‬ألن بعض الفقهاء خلطوا أحكام هذا النوع بسائر األحكام مما نشر االعتقاد‬
‫من أن هذا النوع طالق كسائر الطالق‪.‬‬
‫وس نتناول في ه ذا الفص ل بن اء على ه ذا مبح ثين‪ :‬مبحث ا خاص ا بالظه ار‪،‬‬
‫ومبحثا خاصا باإليالء‪.‬‬
‫أوال ـ الظهار‬
‫ع رف الفقه اء الظه ار تع اريف مختلف ة ت دخلت في عمومه ا اآلراء الفقهي ة‬
‫المختلفة‪ ،‬ومن هذه التعاريف‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ هو وصف المظ اهر من يح ل ل ه وطؤه ا من زوج ة أو أم ة بأنه ا علي ه‬
‫كظهر أمه(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ تشبيه المنكوحة بالمحرمة على س بيل التأبي د اتفاق ا بنس ب أو رض اع أو‬
‫مصاهرة(‪.)2‬‬
‫‪ 3‬ـ هو أن يشبه امرأته أو عضوا من أعضائها يعبر به عن جميعها أو جزءا‬
‫شائعا منها بمن تحرم عليه على التأبيد(‪.)3‬‬
‫‪ 4‬ـ هو تشبيه زوج زوجه أو ذي أمة حل وطؤه إياه ا بمح رم من ه أو بظه ر‬
‫أجنبية في تمتعه بهما والجزء كالكل والمعلق كالحاصل(‪.)4‬‬
‫ومن أهم م ا ينبغي أن يعلم في الظه ار قب ل البحث في مس ائله‪ ،‬التحق ق من‬
‫المراد الشرعي من ه‪ ،‬وال يمكن معرف ة ذل ك في الح دود والتع اريف ال تي وض عها‬
‫الفقهاء‪ ،‬والتي ذكرنا بعض نماذجها‪ ،‬لتغلب الف روع المذهبي ة عليه ا‪ ،‬فل ذلك نحت اج‬
‫إلى الرج وع لمص در ه ذه المعرف ة وأساس ها وه و الق رآن الك ريم والس نة النبوي ة‬
‫‪ )(1‬المنتقى‪.4/38:‬‬
‫‪ )(2‬العناية‪.4/246:‬‬
‫‪ )(3‬الجوهرة النيرة‪.2/62:‬‬
‫‪ )(4‬شرح حدود ابن عرفة‪.205:‬‬
‫‪300‬‬
‫المطهرة‪ ،‬فالمعاني الشرعية ال تعرف إال منهما‪.‬‬
‫وأساس البحث في حقيقة الظهار هو عالقته بالطالق‪ ،‬فه ل الظه ار ن وع من‬
‫الطالق؟ أم أنه حقيقة مستقلة عنه استقالال تاما حتى لو ع بر عن ه بألف اظ يع بر به ا‬
‫عن الطالق‪.‬‬
‫وق د ذهبت كث ير من اآلراء الفقهي ة المختلف ة إلى التفري ق بين الظه ار وبين‬
‫الطالق من الزاوية النظرية‪ ،‬ولكن ه من الناحي ة العملي ة نج دهم في مواض ع كث يرة‬
‫يحكمون في الظهار بأحكام الطالق‪ ،‬فالسرخسي مثال يقول‪( :‬اعلم بأن الظه ار ك ان‬
‫طالقا في الجاهلية فقرر الشرع أصله ونق ل حكم ه إلى تح ريم م ؤقت بالكف ارة من‬
‫غير أن يكون مزيال للملك(‪)1‬‬
‫لكنهم عند ذكر تعليق الظهار بالشروط مثال‪ ،‬وه و ق ول المظ اهر‪ :‬إن دخلت‬
‫ال دار‪ ،‬ف أنت علي كظه ر أمي‪ ،‬ف إنهم ينص ون على أن ه م تى دخلت ال دار‪ ،‬ص ار‬
‫مظاهرا‪ ،‬وإال فال‪ ،‬استدالال بأن أصل الظهار أنه كان طالقا‪ ،‬والطالق يصح تعليق ه‬
‫بالشرط‪ ،‬فكذلك الظهار‪.‬‬
‫ومثل ذلك الكث ير من الف روع ال تي س نراها في خالل ه ذا المبحث‪ ،‬ق ال ابن‬
‫تيمية يذكر هذا الخلط بين الطالق والظهار‪(:‬ومن العلماء من اشتبه عليه بعض ذلك‬
‫ببعض فيجع ل م ا ه و ظه ار طالق ا‪ ،‬فيك ثر ب ذلك وق وع الطالق ال ذى يبغض ه هللا‬
‫ورس وله ويحت اجون إم ا الى دوام المك روه وإم ا إلى زوال ه بم ا ه و أك ره الى هللا‬
‫ورسوله منه وهو نكاح التحليل(‪)2‬‬
‫ونرى كما ذكرنا سابقا أن للظهار حقيقة مستقلة‪ ،‬وأن عالقته بالطالق عالق ة‬
‫مفارقة تامة‪ ،‬وأنه أقرب إلى األحكام التعبدية منه إلى أحكام األس رة‪ ،‬فل ذلك س نرى‬
‫في الترجيحات خالف ما ذكرنا في الطالق من الميل إلى األق وال المش ددة مراع اة‬
‫لالحتياط‪ ،‬ودرءا الستعمال هذا اللفظ الذي جاء القرآن الكريم لتحريمه‪ ،‬ووض ع ل ه‬
‫كعالج مرحلي عقوبة الكفارة‪ ،‬فمن عاد وظاهر بأي لفظ من األلفاظ التي لها اش تباه‬
‫بالظهار وجبت عليه العقوبة لتخليصه من لوث الجاهلية‪.‬‬
‫فأحكام الظهار بهذا تتفق مع أحكام العبادات في كون الغرض منه تغلب عليه‬
‫التربي ة والتق ويم الس لوكي أك ثر مم ا تغلب علي ه أحك ام الطالق ال تي يقص د منه ا‬
‫التفري ق‪ ،‬فه و تق ويم ش رعي لس لوك ج اهلي منح رف‪ ،‬ومن الخط أ تغليب المع نى‬
‫الجاهلي للظهار على المعنى الشرعي‪ ،‬قال الشافعي‪( :‬س معت من أرض ى من أه ل‬
‫العلم بالقرآن يذكر أن أهل الجاهلية كانوا يطلقون بثالثة‪ :‬الظهار واإليالء والطالق‪،‬‬
‫فأقر هللا تعالى الطالق طالقا‪ ،‬وحكم في اإليالء بأن أمهل الم والي أربع ة أش هر‪ ،‬ثم‬
‫جعل عليه أن يفيء أو يطل ق‪ ،‬وحكم في الظه ار بالكف ارة‪ ،‬ف إذا تظ اهر الرج ل من‬
‫امرأت ه يري د طالقه ا‪ ،‬أو يري د تحريمه ا بال طالق فال يق ع ب ه طالق بح ال‪ ،‬وه و‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪.6/223 :‬‬
‫‪ )(2‬كتب ورسائل ابن تيمية في الفقه‪.33/156 :‬‬
‫‪301‬‬
‫متظاهر‪ ،‬وكذلك إن تكلم بالظهار وال ينوي شيئا فهو متظاهر‪ ،‬ألنه متكلم بالظه ار)‬
‫(‪)1‬‬
‫وقال سيد قطب وهو يرسم الصورة التي جاء الق رآن الك ريم لتع ديلها‪( :‬ك ان‬
‫الرجل في الجاهلية يقول المرأته‪:‬أنت علي كظهر أمي‪ .‬أي حرام محرمة كما تحرم‬
‫علي أمي‪ .‬ومن ساعتئذ يحرم عليه وطؤها ؛ ثم تبقى معلق ة‪ ،‬ال هي مطلق ة فت تزوج‬
‫غيره‪ ،‬وال هي زوجة فتحل له‪ .‬وكان في هذا من القس وة م ا في ه ؛ وك ان طرف ا من‬
‫سوء معاملة المرأة في الجاهلية واالستبداد بها‪ ،‬وسومها كل مشقة وعنت) (‪)2‬‬
‫فلما جاء اإلسالم رفع عن المرأة هذا الخسف الج اهلي ؛ (وك ان مم ا ش رعه‬
‫هذه القاعدة‪ :‬وما جعل أزواجكم الالئي تظاهرون منهن أمهاتكم‪ ،‬ف إن قول ة باللس ان‬
‫ال تغ ير الحقيق ة الواقع ة‪ ،‬وهي أن األم أم والزوج ة زوج ة ؛ وال تتح ول طبيع ة‬
‫العالق ة بكلم ة ! ومن ثم لم يع د الظه ار تحريم ا أب ديا كتح ريم األم كم ا ك ان في‬
‫الجاهلية‪ ،‬فجعل الظهار تحريما مؤقتا لل وطء ‪ -‬ال مؤب دا وال طالق ا ‪ -‬كفارت ه عت ق‬
‫رقبة‪ ،‬أو صيام شهرين متتابعين أو إطعام ستين مسكينا‪ .‬وب ذلك تح ل الزوج ة م رة‬
‫أخرى‪ ،‬وتعود الحياة الزوجية لس ابق عه دها‪ .‬ويس تقر الحكم الث ابت المس تقيم على‬
‫الحقيقة الواقعة‪ :‬وما جعل أزواجكم الالئي تظاهرون منهن أمهاتكم‪ ..‬وتس لم األس رة‬
‫من التصدع بس بب تل ك الع ادة الجاهلي ة‪ ،‬ال تي ك انت تمث ل طرف ا من س وم الم رأة‬
‫الخسف والعنت‪ ،‬ومن اضطراب عالقات األسرة وتعقيدها وفوضاها‪ ،‬تحت نزوات‬
‫الرجال وعنجهيتهم في المجتمع الجاهلي)(‪)3‬‬
‫ولعل السبب الذي جعل بعض الفقهاء يجنحون في مسائل الظه ار إلى أحك ام‬
‫الطالق بجعلها أصال يق اس علي ه‪ ،‬ه و اعتب ارهم الظه ار نوع ا من أن واع اإلنش اء‬
‫كالطالق‪ ،‬فلذلك يحكمون له بأحك ام الطالق‪ ،‬ق ال الق رافي‪( :‬مم ا يت وهم أن ه إنش اء‬
‫وليس كذلك‪ ،‬وهو الظهار في قول القائل المرأته أنت علي كظهر أمي يعتقد الفقهاء‬
‫أنه إنشاء للظه ار كقول ه أنت ط الق إنش اء للطالق ف إن الب ابين في اإلنش اء س واء‪،‬‬
‫وليس كذلك(‪)4‬‬
‫وقد بحث القرافي الشبه ال تي ينطل ق منه ا من يس وي بين الظه ار والطالق‪،‬‬
‫وناقش ها مناقش ة طويل ة مهم ة‪ ،‬وس نلخص هن ا م ا ذك ره من ش به‪ ،‬وم ا أورده من‬
‫رودد‪ ،‬فمن الشبه التي ينطلق منها من يشبه الظهار بالطالق‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن كتب المح دثين والفقه اء متظ افرة على أن الظه ار ك ان طالق ا في‬
‫الجاهلية فجعله هللا تعالى في اإلسالم تحريما تحله الكفارة كما تح ل الرجع ة تح ريم‬
‫‪ )(1‬األم‪.5/294:‬‬
‫‪ )(2‬في ظالل القرآن‪.5/2824:‬‬
‫‪ )(3‬في ظالل القرآن‪.5/2824:‬‬
‫‪ )(4‬الفروق للقرافي‪.1/31:‬‬
‫‪302‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه مندرج في حد اإلنشاء فيكون إنشاء ؛ ألنه لفظ ي ترتب علي ه التح ريم‬
‫فيكون سببا له واإلنشاء من خصائصه أنه سبب لمدلوله وثب وت خصيص ية الش يء‬
‫يقتضي ثبوته فيكون إنشاء كالطالق‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه لفظ يستتبع أحكاما تترتب عليه من التحريم والكفارة وغيرهما فوجب‬
‫أن يكون إنشاء كالطالق والعتاق وغير ذلك من صيغ اإلنشاء فإن خروج هذا اللف ظ‬
‫عن باب اإلنش اء بعي د ج دا ال س يما وق د نص الفقه اء على أن ل ه ص ريحا وكناي ة‬
‫كالطالق وغيره‪.‬‬
‫أما ما يرد به على هذه الشبه‪ ،‬ويجلي في نفس الوقت حقيقة الظهار‪ ،‬فهو كما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن كونه طالق ا في الجاهلي ة ال يقتض ي أنهم ك انوا ينش ئون الطالق‪ ،‬ب ل‬
‫يقتضي ذلك أن العصمة في الجاهلية تزول عند النط ق ب ه‪ ،‬وج رت ع ادتهم أن من‬
‫أخبر بهذا الخبر الكذب ال تبقى امرأته في عصمته متى التزم بج اهليتهم‪ ،‬وليس في‬
‫حال الجاهلية ما يأبى ذلك‪ ،‬بل لعبهم في أحوالهم أكثر من ذلك فقد التزموا أن الناق ة‬
‫إذا جاءت بعشرة من الولد تص ير س ائبة‪ ،‬فمج از أن يل تزموا ذه اب العص مة عن د‬
‫كذب خاص‪ ،‬ويقوي هذا االحتمال القرآن الك ريم بقول ه تع الى‪َ ﴿:‬م ا ه َُّن أُ َّمهَ اتِ ِه ْم إِ ْن‬
‫أُ َّمهَاتُهُ ْم إِاَّل الاَّل ئِي َولَ ْدنَهُ ْم ﴾(المجادلة‪ )2:‬اآلية كما تقدم ف إن التك ذيب من خص ائص‬
‫الخبر فيكون ظهارهم خبرا كذبا ال تزموا عقيب ه ذه اب العص مة كس ائر ملتزم اتهم‬
‫الباطلة‪ ،‬وقد عدها العلماء نحو عشرين نوعا من التحريم ات التزموه ا بغ ير س بب‬
‫يقتضيها من جهة الشرائع‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ داللة القرآن الكريم في آية الظهار على أنه خ بر وليس إنش اء ك الطالق‪،‬‬
‫وتتجلى هذه الداللة في الوجوه التالية‪:‬‬
‫ُ‬
‫الوجه األول‪ :‬قوله تعالى‪َ ﴿:‬ما ه َُّن أ َّمهَاتِ ِه ْم ﴾ فنفى تع الى م ا أثبت وه‪ ،‬ومن ق ال‬
‫المرأته أنت طالق ال يحسن أن يقال له ما هي مطلق ة‪ ،‬وإنم ا يحس ن ذل ك إذا أخ بر‬
‫عن تقدم طالقها ولم يتقدم فيها طالق فدل ذلك على أن قول المظاهر خبر ال إنشاء‪.‬‬
‫الوج ه الث اني‪ :‬قول ه تع الى‪َ ﴿:‬وإِنَّهُ ْم لَيَقُولُ ونَ ُم ْن َك رًا ِم ْن ْالقَ وْ ِل ﴾ واإلنش اء‬
‫للتحريم ال يكون منكرا بدليل الطالق‪ ،‬وإنما يكون منكرا إذا جعلناه خبرا فإنه حينئ ذ‬
‫كذب والكذب منكر‪.‬‬
‫ُ‬
‫الوجه الثالث‪ :‬قوله تعالى‪َ ﴿:‬وزورًا ﴾ والزور هو الخبر الك ذب فيك ون ق ولهم‬
‫كذبا وهو المطلوب‪ ،‬وإذا كذبهم هللا في هذه المواطن دل ذلك على أن قولهم خ بر ال‬
‫إنشاء‪.‬‬
‫ُ‬ ‫ُ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬
‫الوجه الرابع‪ :‬قول هللا تعالى بعد ذكر الكفارة ﴿ ذلِك ْم تو َعظ ونَ بِ ِه ﴾ والوع ظ‬
‫إنما يكون عن المحرم ات ف إذا جعلت الكف ارة وعظ ا دل ذل ك على أنه ا زاج رة ال‬
‫ساترة‪ ،‬وأنه حصل هنالك ما يقتض ي الوع ظ وم ا ذل ك إال الظه ار المح رم فيك ون‬
‫محرما لكونه كذبا فيكون خبرا‪.‬‬
‫ُ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫هَّللا‬
‫الوجه الخامس‪ :‬قوله تعالى في اآلية ﴿ َوإِ َّن َ ل َعف ٌّو َغفو ٌر ﴾والعف و والمغف رة‬
‫إنما يكونان في المعاصي‪ ،‬فدل ذلك على أنه معصية وال مدرك للمعص ية إال كون ه‬
‫‪303‬‬
‫كذبا‪ ،‬والكذب ال يكون إال في الخبر فيكون خبرا وهو المطلوب‪.‬‬
‫قال القرافي بعد إيراده للوج وه ال تي ت دل على ك ون الظه ار خ برا ال إنش اء‬
‫بعكس الطالق‪( :‬فظه ر الف رق بين ت رتب التح ريم على الطالق وبين ترتب ه على‬
‫الظهار فتأمل ذلك‪ ،‬فإن الجهات مختلف ة ج دا‪ ،‬ونحن نق ول التح ريم والكف ارة الك ل‬
‫عقوبة على الكذب في الظهار) (‪)1‬‬
‫‪ 1‬ـ حكم الظهار‬
‫مظاهرة الرجل لزوجته‬
‫أجمع العلماء على تحريم مظاهرة الرجل لزوجته‪ ،‬ب ل ه و من الكب ائر‪ ،‬كم ا‬
‫قال ابن عباس‪ ،‬بل كما نص الحديث‪ ،‬فهو من قول الزور(‪،)2‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿:‬ما َج َع َل هَّللا ُ لِ َر ُج ٍل ِم ْن قَ ْلبَي ِْن فِي َجوْ فِ ِه َو َم ا َج َع َل أَ ْز َوا َج ُك ْم‬
‫الاَّل ئِي تُظَا ِهرُونَ ِم ْنه َُّن أُ َّمهَاتِ ُك ْم َو َما َج َع َل أَ ْد ِعيَا َء ُك ْم أَ ْبنَا َء ُك ْم َذلِ ُك ْم قَوْ لُ ُك ْم بِأ َ ْف َوا ِه ُك ْم َوهَّللا ُ‬
‫يل ﴾(األحزاب‪)4:‬‬ ‫ق َوه َُو يَ ْه ِدي ال َّسبِ َ‬ ‫يَقُو ُل ْال َح َّ‬
‫ُ‬ ‫ُ‬
‫‪ 2‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬الَّ ِذينَ يُظَا ِهرُونَ ِم ْن ُك ْم ِم ْن نِ َسائِ ِه ْم َما ه َُّن أ َّمهَاتِ ِه ْم إِ ْن أ َّمهَ اتُهُ ْم‬
‫إِاَّل الاَّل ئِي َولَ ْدنَهُ ْم َوإِنَّهُ ْم لَيَقُولُ ونَ ُم ْن َك رًا ِم ْن ْالقَ وْ ِل َو ُزورًا َوإِ َّن هَّللا َ لَ َعفُ ٌّو َغفُ ور﴾‬
‫ٌ(المجادل ة‪ ،)2:‬وق د عل ل ابن القيم كون ه منك را من الق ول وزورا بقول ه‪( :‬الظه ار‬
‫حرام ال يجو ُز اإلقدا ُم عليه ألنه كما أخبر هللا عنه منكر من الق ول وزور‪ ،‬وكالهم ا‬
‫ق بـين جهة كونه منكراً وجه ِة كون ه زوراً أن قول ه‪ :‬أنت علي كظه ر‬ ‫حرام‪ ،‬والفر ُ‬
‫أمي يتضمنُ إخباره عنها بذلك‪ ،‬وإنشاءه تحريمها‪ ،‬فهو يتضمن إخباراً وإنشا ًء‪ ،‬فهو‬
‫خبر ُزو ٌر وإنشا ٌء منكر‪ ،‬فإن الزور هو الباطل خالف الحق الثابت‪ ،‬والمنكر خالف‬
‫﴿وإِن هللاَ لَ َعفُ ٌّو َغفُور﴾‪ .‬وفيه إشعار بقي ام‬ ‫المعروف‪ ،‬وختم سبحانه اآلية بقوله تعالى‪َ :‬‬
‫سبب اإلثم الذي لوال عفو هللا ومغفرتُه آلخذ به(‪)3‬‬
‫‪ 3‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُظَا ِهرُونَ ِم ْن نِ َسائِ ِه ْم ثُ َّم يَعُو ُدونَ لِ َما قَ الُوا فَتَحْ ِري ُر‬
‫َرقَبَ ٍة ِم ْن قَب ِْل أَ ْن يَتَ َماسَّا َذلِ ُك ْم تُو َعظُونَ بِ ِه َوهَّللا ُ بِ َما تَ ْع َملُونَ َخبِير﴾ٌ(المجادلة‪)3:‬‬
‫‪ 4‬ـ عن خويل ة بنت مال ك بن ثعلب ة‪ ،‬ق الت‪ :‬ظ اهر م ني أوس بن الص امت‪،‬‬
‫فجئت رسول هللا ‪ ‬أشكو‪ ،‬ورسول هللا ‪ ‬يجادلني فيه‪ ،‬ويقول‪ :‬اتق هللا ؛ فإنه ابن‬
‫ك فِي زَ وْ ِجهَ ا‬ ‫عمك‪ .‬فما برحت ح تى ن زل الق رآن‪ ﴿ :‬قَ ْد َس ِم َع هَّللا ُ قَ وْ َل الَّتِي تُ َجا ِدلُ َ‬
‫صيرٌ﴾(المجادلة‪ ،)1:‬فقال‪ :‬يعتق‬ ‫َوتَ ْشتَ ِكي إِلَى هَّللا ِ َوهَّللا ُ يَ ْس َم ُع تَ َحا ُو َر ُك َما إِ َّن هَّللا َ َس ِمي ٌع بَ ِ‬
‫رقبة‪ .‬فقلت‪ :‬ال يجد‪ ،‬فقال‪:‬فيصوم شهرين متتابعين‪ ،‬قلت‪ :‬يا رسول هللا‪ ،‬إنه ش يخ‬
‫كبير‪ ،‬ما ب ه من ص يام‪ ،‬فق ال ‪ :‬فليطعم س تين مس كينا‪ .‬قلت‪ :‬م ا عن ده من ش يء‬
‫يتصدق به‪ .‬قال‪ :‬فإني سأعينه بعرق من تمر‪ .‬فقلت‪ :‬يا رسول هللا‪ ،‬فإني أعينه بعرق‬
‫‪ )(1‬الفروق للقرافي‪.1/33:‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬الزواجر‪.2/84:‬‬
‫‪ )(3‬زاد المعاد‪.5/326 :‬‬
‫‪304‬‬
‫آخ ر‪ ،‬ق ال‪ :‬ق د أحس نت‪ ،‬اذه بي ف أطعمي عن ه س تين مس كينا‪ ،‬وارجعي إلى ابن‬
‫عمك(‪.)1‬‬
‫مظاهرة المرأة لزوجها‬
‫وهو أن تقول المرأة لزوجها‪ :‬أنت علي كظه ر أبي‪ ،‬وق د اختل ف الفقه اء في‬
‫اعتبارها مظاهرة بذلك على قولين(‪:)2‬‬
‫الق ول األول‪ :‬ه و ظه ار‪ ،‬وروي ذل ك عن الحس ن‪ ،‬والنخعي‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الزهري‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬وروي عن األوزاعي أنها إذا ق الت‪( :‬إن تزوجت ه فه و علي‬
‫كظهر أبي (‪)3‬كانت مظاهرة‪ ،‬ول و ق الت وهي تحت زوج ك ان عليه ا كف ارة يمين‪،‬‬
‫واستدلوا على ذلك بأنها أحد الزوجين ظاهر من اآلخر‪ ،‬فكان مظاهرا كالرجل‪.‬‬
‫القول الثاني‪:‬أنها ليست مظاهرة بذلك‪ ،‬وهو قول أكثر العلماء‪،‬واس تدلوا على‬
‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُظَ ا ِهرُونَ ِم ْن نِ َس ائِ ِه ْم ﴾(المجادل ة‪ ،)3:‬فخص هم‬
‫بذلك‪ ،‬وفي المدونة‪( :‬أرأيت إن ظاهرت امرأة من زوجها‪ ،‬أتكون مظاهرة في ق ول‬
‫مالك؟ قال‪ :‬ال‪ ،‬إنما قال هللا تعالى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُظَا ِهرُونَ ِم ْن نِ َسائِ ِه ْم ﴾(المجادل ة‪)3:‬ولم‬
‫يقل والالئي يظاهرن منكن من أزواجهن(‪)4‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه ق ول ي وجب تحريم ا في الزوج ة‪ ،‬يمل ك ال زوج رفع ه‪ ،‬ف اختص ب ه‬
‫الرجل‪ ،‬كالطالق(‪.)5‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الحل في المرأة حق للرجل‪ ،‬فلم تملك المرأة إزالته‪ ،‬كسائر حقوقه‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن خبر عائشة مخصوص بكونها لم تكن زوجته‪ ،‬قال إبراهيم‪ :‬لو كانت عنده‬
‫يعني عند زوجها يوم قالت ذلك ما كان عليها عتق رقبة‪ ،‬ولكنها ك انت تمل ك نفس ها حين‬
‫قالت ما قالت‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أنها ترتبط بجانبين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ الجانب التكليفي‪ ،‬وهو الحرمة‪ ،‬وهي ال تختلف في ذلك عن الرج ل‪ ،‬ألن‬
‫كليهما بالتصريح بهذا القول قد ق ال منك را من الق ول وزورا‪ ،‬والح رام من الناحي ة‬
‫التكليفية ال يختلف فيه الرجل والمرأة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ الجانب الوضعي‪ ،‬أو أثر قولها‪ ،‬وهو عدم ارتباط التكفير بالمعاشرة‪ ،‬ألن‬
‫الظهار من ه ذه الناحي ة خ اص بالرج ل‪ ،‬فه و حقيق ة ش رعية يل زم العم ل به ا في‬
‫‪ )( 1‬قال ابن حجر‪ :‬أصله في البخاري من هذا الوجه إال أنه لم يسمها ورواه أبو داود والحاكم‪ ،‬انظر‪ :‬تلخيص‬
‫الحبير‪ ،3/220:‬الحاكم‪ ،2/523 :‬البيهقي‪ ،7/382 :‬أبو داود‪ ،2/266 :‬المعجم الكبير‪.11/265:‬‬
‫‪ )(2‬ب دائع الص نائع‪ ،3/231 :‬المغ ني‪ ،8/34 :‬الف روع‪ ،5/489 :‬فتح الق دير‪ ،4/250 :‬م واهب الجلي ل‪:‬‬
‫‪ ،4/112‬المنتقى‪.4/48 :‬‬
‫‪ )(3‬الجصاص‪.3/634:‬‬
‫‪ )(4‬المدونة‪.2/309:‬‬
‫‪ )(5‬األم‪.5/295:‬‬
‫‪305‬‬
‫محلها‪ ،‬وال يصح قياس ما لم يذكره الشرع فيها على ما ذكره‪.‬‬
‫وإنما ذكرنا هذا التفريق لتصور الكثير بأن عدم الكفارة ال يدل على الحرمة‪،‬‬
‫أو أنه يخفف منه ا‪ ،‬وه ذا غ ير ص حيح‪ ،‬ف اليمين الغم وس أعظم خط را من اليمين‬
‫المعقدة‪ ،‬ومع ذلك أمر الشرع بالكفارة في المعقدة‪ ،‬ولم يأمر بها في الغموس‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أركان الظهار وشروطها‬
‫وقد نص الكثير من الفقهاء على أنها أربعة‪ ،‬وهي‪:‬‬
‫الركن األول‪ :‬المظاهر‬
‫اتف ق الفقه اء على أن ه يش ترط في المظ اهر أن يك ون ع اقال إم ا حقيق ة أو‬
‫تقديرا‪ ،‬فال يصح ظهار المجنون والصبي الذي ال يعقل ؛ ألن حكم الحرمة وخطاب‬
‫التحريم ال يتناول من ال يعقل‪ ،‬ويدخل في ذلك ما ذكرن اه فيمن يق ع من ه الطالق أن‬
‫ال يكون معتوها وال مدهوشا وال مبرسما وال مغمى عليه وال نائما‪ ،‬فال يصح ظهار‬
‫هؤالء كما ال يصح طالقهم‪.‬‬
‫الركن الثاني‪ :‬المظاهر منها‬
‫اتفقت معظم أق وال الفقه اء على اش تراط الزوجي ة في المظ اهر منه ا‪ ،‬ق ال‬
‫الش افعي‪( :‬لم أعلم مخالف ا في أن أحك ام هللا تع الى في الطالق والظه ار واإليالء ال‬
‫تقع إال على زوجة ثابتة النكاح يحل للزوج جماعها)(‪ ،)1‬وخالف بعض هم في ذل ك‪،‬‬
‫ومن مسائل الخالف في المسألة‪:‬‬
‫الظهار من أجنبية‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اعتبار الظهار من األجنبية هل يصح أم ال على قولين(‪:)2‬‬
‫القول األول‪ :‬ال يثبت حكم الظهار قبل التزويج‪ ،‬ويروى عن ابن عباس‪ ،‬وهو‬
‫قول الثوري‪ ،‬وأبي حنيفة‪ ،‬والشافعي‪ ،‬وابن حزم‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُظَا ِهرُونَ ِم ْن نِ َسائِ ِه ْم ﴾(المجادلة‪ ،)3:‬واألجنبي ة‬
‫ليست من نسائه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الظهار يمين ورد الشرع بحكمه ا مقي دا بنس ائه‪ ،‬فلم يثبت حكمه ا في‬
‫األجنبية‪ ،‬كاإليالء‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الظهار يختص بوقت النطق ب ه ال بع د ذلك‪ ،‬ومن الباط ل أن ال يل زم‬
‫الحكم للقول حين يقال ثم يلزم حين ال يقال(‪.)3‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه يعتبر ظهارا‪ ،‬وبه قال سعيد بن المسيب‪ ،‬وع روة‪ ،‬وعط اء‪،‬‬
‫والحسن‪ ،‬ومالك‪ ،‬وإسحاق‪ ،‬وأحمد‪ ،‬ويستوي في ذلك ما ل و ق ال الم رأة بعينه ا‪ ،‬أو‬
‫قال‪ :‬كل النساء علي كظهر أمي‪ ،‬وسواء أوقعه مطلقا‪ ،‬أو علقه على التزويج‪ ،‬فقال‪:‬‬
‫كل امرأة أتزوجها‪ ،‬فهي علي كظهر أمي‪ ،‬فمتى تزوج التي ظاهر منه ا‪ ،‬لم يقربه ا‬
‫‪ )(1‬األم‪.5/268:‬‬
‫‪ )(2‬األم‪ ،5/295 :‬الجصاص‪ ،3/631 :‬المحلى‪ ،9/200 :‬المنتقى‪ ،4/41 :‬بدائع الص نائع‪ ،3/138 :‬المغ ني‪:‬‬
‫‪ ،8/11‬شرائع اإلسالم‪.3/148 :‬‬
‫‪ )( 3‬وقد استدل بهذا ابن حزم بناء على مذهبه في حكم التعليق‪ ،‬كما سنرى‪ ،‬انظر‪ :‬المحلى‪.9/200:‬‬
‫‪306‬‬
‫حتى يكفر‪ ،‬ويروى هذا القول عن عمر‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنها يمين مكفرة‪ ،‬فصح انعقادها قبل النكاح‪ ،‬كاليمين باهلل تعالى‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن التخصيص الوارد في اآلية بالنساء خرج مخرج الغالب ؛ فإن الغ الب‬
‫أن اإلنس ان إنم ا يظ اهر من نس ائه‪ ،‬فال ي وجب تخص يص الحكم بهن‪ ،‬كم ا أن‬
‫تخصيص الربيبة التي في حجره بالذكر‪ ،‬لم يوجب اختصاصها بالتحريم‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن التخص يص ال وارد في اإليالء‪ ،‬إنم ا اختص حكم ه بنس ائه ؛ لكون ه‬
‫يقصد اإلضرار بهن دون غيرهن والكفارة وجبت هاهنا لقول المنك ر وال زور‪ ،‬وال‬
‫يختص ذلك بنسائه‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة أن قائ ل ه ذا الكالم إن قص د ب ه الظه ار‪ ،‬فق د‬
‫ارتكب كبيرة عظيمة ال تقل عن الكبيرة التي وقع فيها من ظاهر من زوجته‪ ،‬وه ذا‬
‫الحكم التكليفي يقتضي التوبة النصوح‪ ،‬وقد تستدعي التوبة النصوح األخذ ب األورع‬
‫في هذه المسألة باعتبارها مسألة تعبدية محضة‪ ،‬بل ق د يتع دى خيره ا إن أعت ق أو‬
‫أطعم‪ ،‬فلذلك فإن األولى األخذ بالقول الثاني من باب االحتياط‪ ،‬وس دا للذريع ة‪ ،‬ألن‬
‫من الناس من ال ترهبه الزواجر‪ ،‬بقدر ما تخيفه الكفارات والعقوبات‪.‬‬
‫وقد يقال هنا‪ :‬فلماذا ال يقال نفس الشيء في الطالق‪ ،‬وقد رأينا في الطالق أن‬
‫األرجح خالف ه ذا الق ول‪ ،‬والج واب على ذل ك أن أث ر الطالق مفس دة محض ة‪،‬‬
‫بخالف أث ر الكف ارة‪ ،‬فه و مص لحة عظمى س واء بين العب د ورب ه بالص وم أو بين‬
‫الخلق فيما بينهم بالعتق واإلطعام‪ ،‬زيادة على أن مسألة الظهار أق رب إلى المس ائل‬
‫التعبدية منها ألحكام المعامالت كما وضحنا ذلك سابقا‪.‬‬
‫تعميم الظهار‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء القائلون بصحة وقوع الظه ار على األجنبي ة فيم ا ل و عمم في‬
‫ظه اره فق ال‪ :‬ك ل ام رأة أتزوجه ا‪ ،‬فهي علي كظه ر أمي‪ ،‬ثم ت زوج نس اء وأراد‬
‫العود‪ ،‬فقد اختلف في تعدد الكفارة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن عليه كفارة واحدة‪ ،‬سواء تزوجهن في عقد واحد أو في عقود‬
‫متفرقة‪ ،‬وهو قول عروة‪ ،‬وإسحاق وأحمد‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك بأنه ا يمين واح دة‪،‬‬
‫فكفارتها واحدة‪ ،‬كما لو ظاهر من أربع نساء بكلمة واحدة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن لكل عقد كفارة‪ ،‬فلو تزوج اثنتين في عقد‪ ،‬وأراد العود فعليه‬
‫كفارة واح دة‪ ،‬ثم إذا ت زوج أخ رى‪ ،‬وأراد الع ود‪ ،‬فعلي ه كف ارة أخ رى‪ ،‬وه و ق ول‬
‫إسحاق ورواية عن أحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك ب أن الم رأة الثالث ة وج د العق د عليه ا‬
‫الذي يثبت به الظهار‪ ،‬وأراد العود إليها بعد التكفير عن األول يين‪ ،‬فك انت علي ه له ا‬
‫كفارة‪ ،‬كما لو ظاهر منها ابتداء‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و االكتف اء بكف ارة واح دة‪ ،‬ألن األص ل في‬
‫الظهار أن يختص بالزوجة‪ ،‬وتعميمه على غيره ا من ب اب الت أديب‪ ،‬وال يص ح أن‬
‫‪307‬‬
‫يتجاوز بالتأديب محله‪.‬‬
‫الظهار من المطلقة‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه يلحق المطلقة الرجعية ما دامت في عدتها الظهار‪ ،‬ق ال‬
‫ابن ح زم‪( :‬المطلق ة طالق ا رجعي ا فهي زوج ة لل ذي طلقه ا م ا لم تنقض ع دتها‪،‬‬
‫يتوارث ان‪ ،‬ويلحقه ا طالق ه‪ ،‬وإيالؤه‪ ،‬وظه اره‪ ،‬ولعان ه إن ق ذفها‪ ،‬وعلي ه نفقته ا‪،‬‬
‫وكسوتها‪ ،‬وإسكانها(‪،)1‬وق ال السرخس ي‪( :‬إذا طلقه ا تطليق ة رجعي ة‪ ،‬فطالق ه يق ع‬
‫عليها ما دامت في الع دة‪ ،‬وك ذلك الظه ار واإليالء‪ ،‬وإن ق ذفها‪ ،‬العنه ا‪ ،‬وإن م ات‬
‫أحدهما توارثا ؛ لبقاء ملك النكاح بعد الطالق الرجعي(‪)2‬‬
‫وقد اختلفوا في وجوب الكف ارة على من طل ق من ظ اهر منه ا‪ ،‬ثم تزوجه ا‪،‬‬
‫هل يجوز له معاشرتها قبل التكفير أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول ‪ :‬ال تحل له معاشرتها حتى يكفر‪ ،‬سواء كان الطالق ثالثا‪ ،‬أو أقل‬
‫من ه‪ ،‬س واء رجعت إلي ه بع د زوج آخ ر‪ ،‬أو قبل ه‪ ،‬وه و ق ول عط اء‪ ،‬والحس ن‪،‬‬
‫والزهري‪ ،‬والنخعي‪ ،‬ومالك وأحمد وأبي عبي د والش افعي في ق ول‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫‪ 1‬ـ عموم قول هللا تعالى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُظَا ِهرُونَ ِم ْن نِ َسائِ ِه ْم ثُ َّم يَعُو ُدونَ لِ َما قَ الُوا‬
‫فَتَحْ ِري ُر َرقَبَ ٍة ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن يَتَ َماسَّا ﴾(المجادلة‪ ،)3:‬وهذا قد ظاهر من امرأته‪ ،‬فال يح ل‬
‫أن يتماسا حتى يكفر‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه ظاهر من امرأته‪ ،‬فال يحل له مسها قبل التكفير‪ ،‬كالتي لم يطلقها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن يمين الظهار يمين مكفرة‪ ،‬فلم يبطل حكمها بالطالق‪ ،‬كاإليالء‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬إذا بانت سقط الظهار‪ ،‬فإذا عاد فنكحها‪ ،‬فال كف ارة علي ه‪ ،‬وه و‬
‫قول قتادة‪ ،‬والحنفية‪ ،‬والشافعي في قول(‪ ،)3‬قال السرخسي‪( :‬إن طلقها طالقا بائن ا‪،‬‬
‫فإنه ال يقع عليها ظهار وال إيالء ؛ ألن الظهار منكر من القول وزور ؛ لما في ه من‬
‫تشبيه المحللة بالمحرمة‪ ،‬وهذا تشبيه المحرمة بالمحللة (‪)4‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ما ذكرنا سابقا من التورع في أحكام الظه ار‬
‫ردعا لمن يتساهل فيه‪ ،‬ألن المنك ر من الق ول وال زور يتحق ق مطلق ا‪ ،‬م ع الزوج ة‬
‫التي يملك عصمتها والتي ال يملك عصمتها س واء بس واء‪ ،‬م ع ع دم أي ض رر في‬
‫هذه العقوبة الشرعية ألي طرف من األطراف‪ ،‬بل هي مصلحة محضة كما ذكرنا‪،‬‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.10/15:‬‬
‫‪ )(2‬المبسوط‪.6/93:‬‬
‫‪ )(3‬وقوله الثالث هو‪ :‬إن كانت البينونة بالثالث‪ ،‬لم يع د الظه ار‪ ،‬وإال ع اد‪ ،‬ق ال الش افعي‪ :‬إذا طل ق امرأتي ه‬
‫فكان يملك رجعة إح داهما وال يمل ك رجع ة األخ رى فتظ اهر منهم ا في كلم ة واح دة لزم ه الظه ار من ال تي يمل ك‬
‫رجعتها ويسقط عنه من التي ال يملك رجعته ا‪ ،‬األم‪ ،5/294:‬وبن اه على األقاوي ل في ع ود ص فة الطالق في النك اح‬
‫الثاني‪.‬‬
‫‪ )(4‬المبسوط‪.6/93:‬‬
‫‪308‬‬
‫ودورها التطهيري التربوي ال يخفى‪ ،‬خاصة وأن مثل هذا السلوك الج اهلي يحت اج‬
‫في تقويمه إلى التأديب‪ ،‬ولو بالمبالغة في التشديد في ه من ب اب المص لحة كم ا يب الغ‬
‫الشيخ مع طالبه فيشدد عليهم رعاية لمصالحهم‪.‬‬
‫الركن الثالث‪ :‬صيغة الظهار‬
‫ويتعلق بهذا الركن المسائل التالية(‪:)1‬‬
‫التعابير الدالة على الظهار‬
‫األلفاظ الصريحة‪:‬‬
‫وهي ما ال يفتقر إلى نية‪ ،‬كقوله‪:‬أنت عن دي‪ ،‬أو م ني‪ ،‬أو معي‪ ،‬كظه ر أمي‪،‬‬
‫أو جملتك‪ ،‬أو بدنك‪ ،‬أو جسمك‪ ،‬أو ذاتك‪ ،‬أو كلك علي كظهر أمي‪ ،‬أما إن قال‪ :‬أنت‬
‫كظهر أمي‪ ،‬فقد اختلف الفقهاء فيه على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه ظهار‪ ،‬وهو قول الجمه ور‪ ،‬ألن ه أتى بم ا يقتض ي تحريمه ا‬
‫عليه فانصرف الحكم إليه‪ ،‬كما لو قال‪ :‬أنت طالق‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه ليس بظهار‪ ،‬وهو قول بعض الشافعية‪ ،‬ألنه فيه ما يدل على‬
‫أن ذلك في حقه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ه و اعتب ار الني ة مطلق ا في األلف اظ الص ريحة‬
‫وألفاظ الكناية‪ ،‬بل ال نعتقد في صحة هذا التقسيم أصال لسببين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن أكثر هذه األلفاظ ال تستعمل اآلن بصورتها الفصيحة بين كل الشعوب‬
‫العربية‪ ،‬فكيف بغيرها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الظه ار يختل ف اختالف ا ج ذريا عن الطالق‪ ،‬فال يص ح التعام ل مع ه‬
‫بنفس أسلوب التعامل مع الطالق‪.‬‬
‫فلذلك كان األرجح هنا ه و اعتب ار الني ة مطلق ا كاعتباره ا في األيم ان‪ ،‬ألن‬
‫الظهار مسألة تعبدية أكثر منها مسألة من باب النكاح‪ ،‬وال يمكن أن نحصر األلف اظ‬
‫الدالة على ذلك‪ ،‬بل العبرة بالضابط القرآني الذي هو التزوير في الحق ائق بالتعام ل‬
‫مع الزوجة كالتعامل مع األم أو غيرها من المحارم‪.‬‬
‫ألفاظ الكناية‪:‬‬
‫وهي ما تفتقر إلى نية‪ ،‬ومن ألفاظ الكناية التي ذكرها العلماء‪:‬‬
‫قوله‪ :‬أنت مثل أمي‪ :‬أو‪ :‬علي كأمي‪ ،‬فإنه إن ن وى ب ه الظه ار‪ ،‬فه و ظه ار‪،‬‬
‫باتفاق العلماء‪ ،‬أما إن نوى به الكرامة والتوقير‪ ،‬أو أنها مثلها في الكبر‪ ،‬أو الص فة‪،‬‬
‫فليس بظهار‪ .‬والقول قوله في نيته‪ ،‬ولهذا كره العلماء أن يسمي الرج ل امرأت ه بمن‬
‫تحرم عليه‪ ،‬كأمه‪ ،‬أو أخته‪ ،‬أو بنته مع اتف اقهم على ع دم اعتب ار ذل ك ظه ارا ومن‬
‫األدلة ذلك أن رجال قال المرأت ه‪ :‬ي ا أخي ة‪ .‬فق ال رس ول هللا ‪ :‬أخت ك هي‪ ،‬فك ره‬
‫‪ )( 1‬انظر تفاصيل هذه األلفاظ على المذاهب المختلفة في المطلب الثالث من هذا المبحث‪ ،‬وقد ذكرنا المراجع‬
‫الموثقة لذلك هناك‪ ،‬فال نطيل بإعادتها هنا‪.‬‬
‫‪309‬‬
‫ذلك‪ ،‬ونهى عنه)(‪ ،)1‬ولم يقل له ‪ :‬حرمت عليك‪ ،‬فدل على الكراهة‪.‬‬
‫الركن الرابع ـ المشبه به‬
‫ال يخلو المشبه به من خمسة أنواع بحسب القسمة العقلي ة‪ ،‬وذل ك أن ه إم ا أن‬
‫يك ون من محارم ه أم ال‪ ،‬ف إن ك ان من محارم ه‪ ،‬فال يخل و أن يك ون من المح ارم‬
‫الدائمة أو المؤقتة‪ ،‬وإن كان من غير محارمه فقد يكون امرأة أو غير امرأة‪ ،‬ثم إن ه‬
‫في كل هؤالء قد يكون تشبيها كامال أو جزئيا‪ ،‬وتفصيل ذلك كما يلي‪:‬‬
‫المحرمات على التأبيد‬
‫ولهذا التشبيه حالتان‪:‬‬
‫تشبه الزوجة باألم من النسب‪ :‬أجمع العلماء على أن من ق ال لزوجت ه‪(:‬أنت‬
‫علي كظهر أمي)‪ ،‬فهو ظه ار‪ ،‬ق ال ابن المن ذر‪(:‬أجم ع أه ل العلم على أن تص ريح‬
‫الظه ار أن يق ول‪ :‬أنت علي كظه ر أمي) (‪ ،)2‬واس تدلوا على ذل ك بح ديث خويل ة‬
‫امرأة أوس بن الصامت‪ ،‬فقد قال لها‪ :‬أنت علي كظهر أمي‪ ،‬ف ذكر ذل ك لرس ول هللا‬
‫‪ ‬فأمره بالكفارة‪.‬‬
‫تشبيه الزوجة بمن تحرم عليه سوى األم‪ :‬كجدته وعمته وخالت ه وأخت ه‪ ،‬أو‬
‫أن يشبهها بظهر من تحرم عليه على التأبيد سوى األقارب‪ ،‬كاألمهات المرضعات‪،‬‬
‫واألخوات من الرضاعة‪ ،‬وحالئل اآلباء واألبناء‪ ،‬وأمهات النساء‪ ،‬والربائب الالئي‬
‫دخل بأمهن‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في حكم هذا التش بيه‪ ،‬ه ل يعت بر ظه ارا أم ال على‬
‫القول األول‪ :‬أنه ظهار‪ ،‬وهو قول أكثر العلماء ذكر منهم ابن قدام ة‪ :‬الحس ن‪،‬‬
‫وعطاء‪ ،‬وجابر بن زي د‪ ،‬والش عبي‪ ،‬والنخعي‪ ،‬والزه ري‪ ،‬والث وري‪ ،‬واألوزاعي‪،‬‬
‫ومال ك‪ ،‬وإس حاق وأب و عبي د‪ ،‬وأب و ث ور‪ ،‬وأص حاب ال رأي‪ .‬وه و جدي د ق ولي‬
‫الشافعي(‪.)3‬‬
‫الق ول الث اني‪:‬ال يك ون الظه ار إال ب أم أو ج دة ؛ ألنه ا أم أيض ا‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الشافعي القديم‪ ،‬وق ول اإلمامية(‪ ،)4‬وق ول ابن ح زم‪ ،‬واس تدل على ذل ك ب أن اللف ظ‬
‫الذي ورد به القرآن مختص باألم‪ ،‬فإذا عدل عنه‪ ،‬لم يتعلق ب ه م ا أوجب ه هللا تع الى‬
‫فيه‪.‬‬
‫‪ )(1‬البيهقي‪ ،7/366 :‬أبو داود‪.2/264 :‬‬
‫‪ )(2‬منار السبيل‪.2/236 :‬‬
‫‪ )(3‬وقد نص عليه في األم بقوله‪» :‬إذا قال المرأته أنت علي كظهر أختي أو كظه ر ام رأة محرم ة علي ه من‬
‫نسب أو رضاع قامت في ذلك مقام األم‪ .‬أما الرحم فإن ما يحرم عليه من أمه يح رم علي ه منه ا‪ ،‬وأم ا الرض اع ف إن‬
‫النبي ‪ ‬قال » يحرم من الرضاع ما يح رم من النس ب « فأق ام الن بي ‪ ‬الرض اع مق ام النس ب فلم يج ز أن يف رق‬
‫بينهما‪ ،‬األم‪.5/295:‬‬
‫‪ )(4‬فقد نصو على أنه لو شبهها بمحرمة بالمصاهرة‪ ،‬تحريم ا مؤب دا‪ ،‬ك أم الزوج ة‪ ،‬وبنت زوجت ه الم دخول‬
‫بها‪ ،‬وزوجة األب واالبن لم يقع [ به ] الظهار‪ .‬وكذا لو شبهها بأخت الزوجة أو عمتها أو خالتها ولو قال‪ :‬كظهر أبي‬
‫أو أخي أو عمي لم تكن شيئا وكذا لو قالت هي‪ :‬أنت علي كظهر أبي وأمي‪ ،‬شرائع اإلسالم‪.3/45:‬‬
‫‪310‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول‪ ،‬ألن العلة في ذكر األم مت وفرة‬
‫في غيرها من المحارم‪ ،‬وال يصح أن نطلب من النص القرآني ـ كما ذك ر أص حاب‬
‫القول الثاني ـ بعد جميع المحرمات‪ ،‬فاألم تنوب عنهن جميعا‪ ،‬فالقياس هنا في محله‬
‫الصحيح‪.‬‬
‫المحرمات حرمة مؤقتة‪:‬‬
‫وذلك مثل تشبيهها بأخت امرأته‪ ،‬وعمتها‪ ،‬أو األجنبي ة‪ ،‬وق د اختل ف الفقه اء‬
‫في ذلك على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه ظهار‪ ،‬وهو ق ول المالكي ة ورواي ة عن د الحنابل ة‪ ،‬واس تدلوا‬
‫‪ 1‬ـ أنه شبهها بمحرمة‪ ،‬فأشبه ما لو شبهها باألم‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن مجرد قوله‪ :‬أنت علي حرام(‪ ،)1‬ظهار إذا نوى ب ه الظه ار‪ ،‬والتش بيه‬
‫بالمحرمة تحريم‪ ،‬فكان ظهارا‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الحائض يباح االستمتاع بها في غير الفرج‪ ،‬والمحرمة يحل له النظ ر‬
‫إليها‪ ،‬ولمسها من غير شهوة‪ ،‬وليس في وطء واحدة منهما حد بخالف هذه الحالة‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬أن ه ليس بظه ار‪ ،‬وه و ق ول الش افعي ورواي ة عن د الحنابل ة‪،‬‬
‫واستدلوا على ذلك بأنها غ ير محرم ة على التأبي د‪ ،‬فال يك ون التش بيه به ا ظه ارا‪،‬‬
‫كالحائض‪ ،‬والمحرمة من نسائه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة مثلما سبق بيانه هو ترجيح الحكم بكونه ظه ارا‪،‬‬
‫ألن العل ة الموج ودة في الظه ار ب األم توج د في غيره ا ممن ذك ر‪ ،‬والمقص د من‬
‫تحريم الظهار هو كونه قول زور‪ ،‬وهو يصدق هنا كما يصدق على الظه ار ب األم‪،‬‬
‫زيادة على المقاصد الشرعية التي تتحقق بترجيح ه ذا الق ول من س د ال ذرائع ال تي‬
‫تفتح هذا الباب‪ ،‬وجلب المصالح المترتبة عن الكفارة‪.‬‬
‫تشبيه الزوجة بأجنبية‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء فيما لو كان المشبه به أجنبية على قولين(‪:)2‬‬
‫القول األول‪ :‬هو مظاهر كان لها زوج أو لم يكن لها زوج‪ ،‬وه و ق ول مال ك‪،‬‬
‫ألنه شبه امرأته بظهر محرمة عليه فلزمه حكم الظهار أصله إذا قال‪ :‬كظهر أمه‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يكون طالقا‪ ،‬وهو قول عب د المل ك بن الماجش ون‪ ،‬ألن الظه ار‬
‫إنما يتعلق بتحريم مؤبد وال يكون ذلك إال برف ع عق د االس تباحة‪ ،‬وذل ك إنم ا يك ون‬
‫بالطالق‪.‬‬
‫القول الث الث‪ :‬ال يكون طالق ا وال ظه ارا‪ ،‬وه و ق ول أبي حنيف ة والش افعي‪،‬‬
‫ألنها ليست محرمة على التأبيد‪.‬‬
‫‪ )(1‬ذكرنا الخالف في المسألة في محلها من صيغة الطالق‪.‬‬

‫‪ )(2‬المنتقى‪ ،4/40:‬المغني‪.8/5:‬‬
‫‪311‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو كونه ظهارا ألن األجنبية ال تختلف عن أم ه‬
‫وغيرها من محارمه في التحريم‪ ،‬وما يصدق عليها من الزور يصدق على غيرها‪.‬‬
‫تشبيه الزوجة بغير النساء‪:‬‬
‫كتشبيهها بظهر أبيه‪ ،‬أو بظهر غيره من الرج ال‪ ،‬أو قول ه‪ :‬أنت علي كظه ر‬
‫البهيمة‪ ،‬أو أنت علي كالميتة والدم‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في ذلك على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه ظهار‪ ،‬وهو رواية عن أحمد وقول ابن القاسم صاحب مالك‪،‬‬
‫فيما إذا قال‪ :‬أنت علي كظهر أبي‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه ليس بظهار‪ ،‬وهو قول أكثر العلماء‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأنه‬
‫تشبيه بما ليس بمحل لالستمتاع‪ ،‬فأشبه ما لو قال‪ :‬أنت علي كمال زيد‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو النظر في مقصده من هذا التشبيه إن كان من‬
‫باب تحريمها كحرمة أبيه أو الميتة أو الدم فهو ظهار‪ ،‬ألنه من الزور المحرم‪ ،‬وإن‬
‫كان من باب الضجر منها واستقذارها مثال من غير قصد التحريم‪ ،‬فهو حرام تعل ق‬
‫به حق الغير‪ ،‬فيتوب ويستحل‪.‬‬
‫تشبيه أعضاء الزوجة بأعضاء غيرها‪:‬‬
‫وه و تش بيه عض و من امرأت ه بظه ر أم ه أو عض و من أعض ائها‪ ،‬كقول ه‪:‬‬
‫ظهرك‪ ،‬أو رأسك‪ ،‬أو جلدك علي كظه ر أمي‪ ،‬أو ب دنها‪ ،‬أو رأس ها‪ ،‬أو ي دها‪ ،‬وق د‬
‫اختلف الفقهاء في ذلك على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬ه و مظ اهر‪ ،‬وه و ق ول مال ك والش افعي ورواي ة عن أحم د‪،‬‬
‫واس تدلوا على ذل ك بأن ه ش بهها بعض و من أم ه‪ ،‬فك ان مظ اهرا‪ ،‬كم ا ل و ش بهها‬
‫بظهرها‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬أن ه ليس بمظ اهر ح تى يش به جمل ة امرأت ه‪ ،‬وه و رواي ة عن‬
‫‪ 1‬ـ أن ه ل و حل ف باهلل ال يمس عض وا منه ا‪ ،‬لم يس ر إلى غ يره‪ ،‬فك ذلك‬
‫المظاهرة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن هذا ليس بمنصوص عليه‪ ،‬وال هو في معنى المنصوص ؛ ألن تش بيه‬
‫جملتها تشبيه لمحل االستمتاع بما يتأكد تحريمه‪ ،‬وفيه تحريم لجملتها‪ ،‬فيكون آكد‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬التفصيل‪ ،‬وهو قول الحنفي ة‪ ،‬وكيفيت ه أن ه إن ش بهها بم ا يح رم‬
‫النظر إليه من األم‪ ،‬كالفرج‪ ،‬والفخذ‪ ،‬ونحوهما‪ ،‬فه و مظ اهر‪ ،‬وإن لم يح رم النظ ر‬
‫إليه‪ ،‬كالرأس‪ ،‬والوجه‪ ،‬لم يكن مظاهرا‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك بأن ه ش بهها بعض و ال‬
‫يحرم النظر إليه‪ ،‬فلم يكن مظاهرا‪ ،‬كما لو شبهها بعضو زوجة له أخرى‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و اعتب ار نيت ه‪ ،‬وال تي يمكن حص رها في‬
‫المقصدين التاليين‪:‬‬
‫‪312‬‬
‫‪ 1‬ـ أن يقص د المظ اهر التش بيه الوص في‪ ،‬فوص ف بعض أعض اء زوجت ه‬
‫بنظيره ا من محارم ه‪ ،‬وحكم ه كس ائر التش بيهات ال يعت بر ظه ارا‪ ،‬ألن م راده‬
‫الوصف ال التحريم‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن يقص د تحريمه ا ب ذكر البعض وإرادة الك ل‪ ،‬أو أن يك ون التش بيه في‬
‫األعضاء التي ال يحل النظر إليها كما ذكر الحنفي ة‪ ،‬ب ل إن ذك ر م ا ال يح ل النظ ر‬
‫إليه من أمه وتشبيه الزوجة به فيه من الوقاحة وسوء األدب ما يستدعي ما هو أبل غ‬
‫من الكفارة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ موجبات كفارة الظهار‬
‫وتتعلق بها المسائل التالية‪:‬‬
‫الحنث في اليمين‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اعتبار هذا الموجب على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬علي ه الكف ارة بمج رد الظه ار‪ ،‬وه و ق ول ط اوس‪ ،‬ومجاه د‪،‬‬
‫والشعبي‪ ،‬والزهري‪ ،‬وقتادة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه سبب للكفارة وقد وجد‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الكفارة وجبت لقول المنكر والزور‪ ،‬وهو يحصل بمجرد الظهار‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬متى أمسكها بعد ظهاره زمن ا يمكن ه طالقه ا في ه‪ ،‬فلم يطلقه ا‪،‬‬
‫يتس ُع لقول ه‪ :‬أنت‬ ‫فعليه الكفارة‪ ،‬وهو قول الش افعي‪ ،‬ويتحق ق ذل ك بإمس اكها زمن ا ً ِ‬
‫ص ل الطالق بالظه ار‪ ،‬لزمت ه الكف ارة‪ ،‬ق ال الش افعي‪( :‬إذا حبس‬ ‫ط الق‪ ،‬فم تى لم يَ ِ‬
‫المتظاهر امرأته بعد الظهار قدر ما يمكنه أن يطلقها ولم يطلقها فكف ارة الظه ار ل ه‬
‫الزمة‪ ،‬ولو طلقها بعد ذلك أو العنها فحرمت عليه على األبد لزمته كفارة الظه ار‪،‬‬
‫وكذلك لو ماتت أو ارتدت فقتلت على الردة) (‪)1‬‬
‫وهو قريب من القول السابق‪ ،‬قال ابن القيم‪( :‬قال منازعوه‪ :‬وه و في المع نى‬
‫وجب‬
‫َ‬ ‫س الواح َد ال يُخ ِر ُج الظه ا َر عن كون ه م‬ ‫قول مجاهد‪ ،‬والثوري‪ ،‬فإن هذا النفَ َ‬
‫الكفارة‪ ،‬ففي الحقيقة لم ي ُوجب الكفارة إال لفظُ الظهار(‪)2‬‬
‫الق ول الث الث‪ :‬أن الكف ارة ال تجب بمج رد الظه ار‪ ،‬فل و م ات أح دهما(‪ )3‬أو‬
‫فارقها قبل العود فال كفارة عليه‪ ،‬وهو قول عطاء‪ ،‬والنخعي‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬والحس ن‬
‫والثوري‪ ،‬ومالك‪ ،‬وأبي عبيد‪ ،‬وأصحاب الرأي‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ ق ول هللا تع الى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُظَ ا ِهرُونَ ِم ْن نِ َس ائِ ِه ْم ثُ َّم يَ ُع و ُدونَ لِ َم ا ق الوا‬
‫ُ‬ ‫َ‬
‫اس ا ﴾(المجادل ة‪ ،)3:‬ف أوجب الكف ارة ب أمرين‪ ،‬ظه ار‬ ‫فَتَحْ ِري ُر َرقَبَ ٍة ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن يَتَ َم َّ‬
‫وعود‪ ،‬فال تثبت بأحدهما‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الكفارة في الظهار كفارة يمين بغير الحنث‪ ،‬كس ائر األيم ان‪ ،‬والحنث‬
‫‪ )(1‬األم‪.5/296:‬‬
‫‪ )(2‬زاد المعاد‪.5/333:‬‬
‫‪ )( 3‬سواء كان ذلك متراخيا عن يمينه‪ ،‬أو عقيبه وأيهما مات ورثه صاحبه في قول الجمهور‪ ،‬ألن من ورثه ا‬
‫إذا كفر ورثها وإن لم يكفر‪ ،‬خالفا لقتادة الذي قال‪ :‬إن ماتت‪ ،‬لم يرثها حتى يكفر‪.‬‬
‫‪313‬‬
‫فيها هو العود‪ ،‬وذلك فعل م ا حل ف على ترك ه وه و الجم اع‪ ،‬وت رك طالقه ا ليس‬
‫بحنث فيها‪ ،‬وال فعل ال حلف على تركه‪ ،‬فال تجب به الكفارة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه لو كان اإلمساك ع ودا‪ ،‬ل وجبت الكف ارة على المظ اهر الم وقت وإن‬
‫بر‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة من حيث رعاية المقاصد الشرعية القول األول‪،‬‬
‫وذلك لالعتبارين التاليين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن القول بوج وب الكف ارة مطلق ا ينس جم م ع م ا ذكرن ا من أن العل ة في‬
‫الكفارة هي كونه قال منكرا من القول وزورا‪ ،‬وه و يتحق ق بغض النظ ر عن بقائ ه‬
‫معها أو عدم بقائه‪ ،‬وفي ذلك ردع عن هذا القول العظيم‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ربط الكف ارة بع دم تطليق ه له ا ـ كم ا ذهب إلى ذل ك أص حاب الق ول‬
‫الثاني والثالث ـ قد يكون ذريعة لتطليقها‪ ،‬فكانت المصلحة ل بيت الزوجي ة س د ه ذه‬
‫الذريعة‪ ،‬فيقال للزوج‪ :‬كفر مطلقا طلقت زوجتك أو لم تطلقها‪.‬‬
‫ففي هذين االعتبارين تتحقق المص لحة للف رد بته ذيب لس انه عن ك ل أل واث‬
‫الجاهلية‪ ،‬وفي نفس الوقت تتحقق مصلحة بيت الزوجة بالحيلولة دون تعرض ه لم ا‬
‫يهزه‪ ،‬وكالهما من المقاصد الشرعية‪.‬‬
‫ونرى من حيث األدل ة أن آي ات الظه ار تحتم ل ه ذا المع نى‪ ،‬أم ا م ا أورده‬
‫أص حاب الق ول الث الث من توجيه ات‪ ،‬فيمكن حمله ا على أن اآلي ة ذك رت الحال ة‬
‫العامة للظهار‪ ،‬وهي أن الزوج يريد العودة لزوجته‪ ،‬فبينت له طري ق ذل ك‪ ،‬ولكنه ا‬
‫لم تتعرض للحاالت األخرى كطالق المظاهر منها أو موتها‪ ،‬فلذلك ال يصح تحميل‬
‫اآلية ما ال يحتمله ظاهر لفظها‪ ،‬زيادة على االختالف الكبير بين الفقهاء والمفسرين‬
‫في معنى العود كما سنرى‪ ،‬وقد قال ابن حزم في معرض دفاعه عن تصوره لمعنى‬
‫القول لم يَقُل به أح د من الص حابة‪ ،‬فق ال‪(:‬فأرون ا‬
‫َ‬ ‫العود ردا على المخالفين بأن هذا‬
‫اإلمساك‪ ،‬أو هو الع ود إلى‬ ‫ِمن الصحابة من قال‪ :‬إن العود هو الوطء‪ ،‬أو العزم‪ ،‬أو ِ‬
‫الظهار في الجاهلية ولو عن رجل واح ٍد من الصحابة‪ ،‬فال تكونون أس ع َد بأص حاب‬
‫رسول هللا ‪ ‬منا أبداً) (‪)1‬‬
‫بل إن في تعليل آيات الظهار التحريم والكفارة بكونه منكرا من القول وزروا‬
‫يدل داللة كافية على وجوب الكفارة مطلقا عاد أو لم يعد‪.‬‬
‫وال يص ح قياس ه أيض ا على األيم ان‪ ،‬ألن األيم ان مباح ة‪ ،‬ومش روعة‪ ،‬فال‬
‫يصح قياس غير المشروع على المش روع‪ ،‬ب ل إن في ألف اظ األيم ان ن واح تعبدي ة‬
‫بخالف يمين الظهار‪ ،‬إن صح اعتبارها يمينا‪.‬‬
‫حكم معاشرة الزوجة قبل التكفير‪:‬‬
‫وهي ال تخل و من أن تك ون معاش رة كامل ة بالجم اع‪ ،‬أو ناقص ة بالمباش رة‪،‬‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/194 :‬‬
‫‪314‬‬
‫وحكمهما كما يلي‪:‬‬
‫الجماع‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أن المظاهر يحرم عليه معاشرة امرأته جنسيا قبل أن يكف ر‬
‫إذا كانت الكفارة عتقا أو صوما لقول هللا تعالى‪ ﴿ :‬فَتَحْ ِري ُر َرقَبَ ٍة ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن يَتَ َماسَّا ﴾‬
‫ص يَا ُم َش ه َْري ِْن ُمتَتَ ابِ َعي ِْن ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن‬
‫(المجادل ة‪ ،)3:‬وقول ه تع الى‪ ﴿ :‬فَ َم ْن لَ ْم يَ ِج ْد فَ ِ‬
‫يَتَ َماسَّا ﴾(المجادلة‪)4:‬‬
‫أما التكفير باإلطعام‪ ،‬فقد اختلف الفقهاء في جواز المعاشرة قبل التكف ير على‬
‫قولين(‪:)1‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أن ه تح رم علي ه معاش رتها قب ل التكف ير(‪ ،)2‬وه و ق ول أك ثر‬
‫العلماء‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن رجال أتى النبي ‪ ‬فق ال‪ :‬ي ا رس ول هللا‪ ،‬إني تظ اهرت من ام رأتي‪،‬‬
‫ف وقعت عليه ا قب ل أن أكف ر‪ .‬فق ال‪ :‬م ا حمل ك على ذل ك‪ ،‬يرحم ك هللا؟ ق ال‪ :‬رأيت‬
‫خلخالها في ضوء القمر‪ .‬قال‪ :‬فال تقربها حتى تفعل ما أمرك هللا(‪.)3‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه مظ اهر لم يكف ر‪ ،‬فح رم علي ه جماعه ا‪ ،‬كم ا ل و ك انت كفارت ه العت ق أو‬
‫الصيام‪ ،‬وترك النص عليها ال يمنع قياسها على المنصوص الذي في معناها‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن معاشرتها تحل له قبل التكفير‪ ،‬وه و ق ول أبي ث ور ورواي ة‬
‫عن أحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأن هللا تع الى لم يمن ع المس يس قبل ه‪ ،‬كم ا في العت ق‬
‫والصيام‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة أن حكمه يختلف بحسب حال ه من الفق ر والغ نى‬
‫في الوقت الذي وجبت عليه الكفارة‪ ،‬فإن ك ان ميس ورا وجبت علي ه قب ل المس يس‪،‬‬
‫وإن كان فق يرا بقيت واجب ة في ذمت ه‪ ،‬وح ل ل ه معاش رة زوجت ه‪ ،‬والح ديث ال ذي‬
‫أورده أصحاب القول األول ال يدل على المبالغة الشديدة في التحريم‪ ،‬ولذلك اختلف‬
‫الحكم بحسب اختالف الحال‪.‬‬
‫المباشرة‪:‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في ذلك على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬حرمة ذلك‪ ،‬وهو قول الزهري‪ ،‬ومالك‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬وأبي عبيد‬
‫وأصحاب الرأي‪،‬وأحد قولي الشافعي‪ ،‬ألن ما حرم الوطء من القول ح رم دواعي ه‪،‬‬
‫كالطالق واإلحرام‪.‬‬
‫‪ )( 1‬وذكر ابن قدامة قوال آخر لم يذكر قائله‪،‬قال‪:‬حكي عن بعض الناس أن الكفارة تس قط ; ألن ه ف ات وقته ا ;‬
‫لكونها وجبت قبل المسيس‪ ،‬المغني‪.8/4:‬‬
‫‪ )( 2‬فإذا عاشرها كان عاصيا وليس عليه كفارة إال ما حكي عن عمرو بن العاص‪ ،‬أن علي ه كف ارتين‪ .‬وروي‬
‫ذلك عن قبيصة‪ ،‬وسعيد بن جبير‪ ،‬والزهري‪ ،‬وقتادة ; ألن الوطء يوجب كفارة‪ ،‬والظهار موجب لألخرى‪.‬‬
‫‪ )(3‬ذكره في المغني‪ ،8/4:‬والذي في أحمد عن سلمة بن صخر الزرقي قال‪ :‬تظ اهرت من ام رأتي ثم وقعت‬
‫بها قبل أن أكفر فسألت النبي ‪ ‬فأفتاني بالكفارة‪ ،‬أحمد‪.4/37:‬‬
‫‪315‬‬
‫القول الثاني‪ :‬إباحة ذلك‪ ،‬وهو ق ول الث وري‪ ،‬وإس حاق‪ ،‬وأبي حنيف ة‪ ،‬وحكي‬
‫عن مالك‪ ،‬وهو القول الثاني للشافعي وقول ألحمد‪ ،‬ألنه وطء يتعلق بتحريم ه م ال‪،‬‬
‫فلم يتجاوزه التحريم‪ ،‬كوطء الحائض‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول الثاني بناء على أن المسيس يطل ق في‬
‫االصطالح الق رآني ع ادة على المعاش رة الكامل ة‪ ،‬وفي النهي عن المباش رة تش ديد‬
‫بالغ‪ ،‬يحتاج إلى ما يدل عليه‪ ،‬ألنه ال يصح أن نعاقب بما لم يعاقب به الشرع‪.‬‬
‫العزم على معاشرة المظاهر منها‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اعتبار العزم على معاش رة الزوج ة من موجب ات الكف ارة‬
‫بناء على تفسير العود الوارد في اآلية على أقوال كثيرة منها‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن العود هو الوطء‪ ،‬فمتى وطئ لزمت ه الكف ارة‪ ،‬وال تجب قب ل‬
‫ذلك‪ ،‬إال أنها شرط لحل الوطء‪ ،‬فيؤمر بها من أراده ليس تحله به ا‪ ،‬كم ا ي ؤمر بعق د‬
‫النكاح من أراد حل المرأة‪ ،‬وقد حكي هذا الق ول عن الحس ن‪ ،‬والزه ري‪ ،‬واس تدلوا‬
‫اس ا ﴾‬ ‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪ ﴿:‬ثُ َّم يَ ُع و ُدونَ لِ َم ا قَ الُوا فَتَحْ ِري ُر َرقَبَ ٍة ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن يَتَ َم َّ‬
‫(المجادلة‪)3:‬فأوجب الكفارة بعد العود قبل التماس‪ ،‬وما حرم قبل الكفارة‪ ،‬ال يج وز‬
‫كونه متقدما عليها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن العود فعل ض د قول ه‪ ،‬ومن ه العائ د في هبت ه‪ ،‬ه و الراج ع في الموه وب‪،‬‬
‫والعائد في عدته‪ ،‬التارك للوفاء بما وعد‪ ،‬والعائد فيما نهي عنه فاعل المنهي عنه‪ ،‬قال هللا‬
‫تعالى‪ ﴿ :‬ثُم َي ُع و ُدونَ ِل َم ا نُهُ وا عَن هُ﴾(المجادل ة‪ ،)8:‬فالمظ اهر مح رم لل وطء على نفس ه‪،‬‬
‫ومانع لها منه‪ ،‬فالعود فعله‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن مع نى‪ :‬ثم يع ودون أي يري دون الع ود‪ ،‬كق ول هللا تع الى‪ِ ﴿ :‬إ َذا قُ ْمتُ ْم ِإ َلى‬
‫اس ت َِع ْذ ِباهَّلل ِ ِم ْن‬‫الصَّ اَل ِة﴾ (المائدة‪ )6:‬أي أردتم ذلك‪ ،‬ومثله قوله تعالى‪َ ﴿ :‬فإِ َذا َق َر ْأتَ ْالقُ رْ آنَ َف ْ‬
‫الرَّج ِيم﴾(النحل‪ )98:‬أن الظهار يمين مكفرة‪ ،‬فال تجب الكف ارة إال ب الحنث فيه ا‪،‬‬ ‫ان ِ‬ ‫ال َّش ْي َ‬
‫ط ِ‬
‫وهو فعل ما حلف على تركه كسائر األيمان‪ ،‬وتجب الكفارة بذلك كسائر األيمان‪ ،‬وألنه ا‬
‫يمين تقتضي ترك الوطء‪ ،‬فال تجب كفارتها إال به‪ ،‬كاإليالء‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه قصد بالظهار تحريمها‪ ،‬فالعزم على وطئها عود فيما قصده‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن الظهار تحريم‪ ،‬فإذا أراد استباحتها‪ ،‬فقد رجع في ذلك التحريم‪ ،‬فكان عائدا‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬أن الع ود ه و الع زم على ال وطء‪ ،‬وه و ق ول مالك(‪ )1‬وأبي‬
‫عبيد(‪ ،)2‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُظا ِهرُونَ ِمن نِ َسائِ ِه ْم ث َّم يَ ُع و ُدونَ لِ َم ا ق الوا فتَحْ ِري ُر‬
‫َ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬
‫‪ )( 1‬لمالك في المسألة ثالثة أقوال قال الشيخ أبو القاسم‪ :‬إحدى الروايتين العزم على إمس اكها‪ ،‬والث اني الع زم‬
‫على وطئه ا‪ ،‬ق ال الب اجي‪ »:‬وهم ا عن دي راجع ان إلى مع نى اإلمس اك ; ألن من ع زم على ال وطء فق د ع زم على‬
‫إمساكها إلى أن يطأ‪ ،‬وليس من شرط العزم على اإلمساك أن ينوي إمساكها أبدا بل لو عزم على إمس اكها س نة لك ان‬
‫عازما على اإلمساك « والرواية الثالثة هي أن العزم هو نفس الوطء‪ ،‬انظر‪ :‬المنتقى‪..4/50:‬‬
‫‪316‬‬
‫َرقَبَ ٍة ِم ْن قَب ِْل أَ ْن يَتَ َماسَّا ﴾(المجادلة‪ )3:‬وثم تقتضي المهلة‪ ،‬فدل ذل ك على أن الع ودة‬
‫تكون بعد إيقاع الظهار بمهلة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن قوله تع الى‪ ﴿:‬ثُ َّم يَ ُع و ُدونَ لِ َم ا قَ الوا ﴾(المجادل ة‪ )3:‬يقتض ي أن تك ون‬
‫ُ‬
‫العودة من فعل المظاهر إما عزم وإما غيره وإم ا أن تك ون بمض ي الزم ان وت رك‬
‫طالق فهو عدول عن الظاهر‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن هذه كفارة يمين فجاز أن يتأخر وجوبها عن اليمين‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ما ذكرنا س ابقا من أن كف ارة الظه ر ترتب ط‬
‫بتلفظه بالكلمة اآلثمة التي ذكرها القرآن وما يشابهها بغض النظ ر عن عزم ة على‬
‫العود أو عدم عزمه‪ ،‬بناء على أن العود المذكور في اآلي ة ق د يك ون وص فا للحال ة‬
‫الغالبة للظهار ال تقييدا لها‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنواع كفارة الظهار‬
‫النوع األول‪ :‬عتق رقبة‪:‬‬
‫اتف ق الفقه اء على أن كف ارة المظ اهر الق ادر على اإلعت اق‪ ،‬عت ق رقب ة‪ ،‬ال‬
‫يجزئه غير ذلك لقول هللا تعالى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُظَا ِهرُونَ ِم ْن نِ َسائِ ِه ْم ثُ َّم يَعُو ُدونَ لِ َما قَالُوا‬
‫فَتَحْ ِري ُر َرقَبَ ٍة ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن يَتَ َماسَّا ﴾(المجادلة‪ ،)3:‬وقول النبي ‪ ‬ألوس بن الصامت‪،‬‬
‫حين ظاهر من امرأته‪ :‬يعتق رقبة‪ .‬قلت‪ :‬ال يجد‪ .‬قال‪ :‬فيصوم)‬
‫واتفق الفقهاء على أنه إن لم يجد رقبة يعتقه ا كم ا ه و حاص ل في عص رنا‪،‬‬
‫فإن له االنتقال إلى الصيام‪ ،‬ومثله من وجد رقبة تباع بزيادة على ثمن المثل تجحف‬
‫بماله‪ ،‬فإنه ال يلزمه شراؤها؛ ألن فيه ضررا عليه بذلك‪.‬‬
‫النوع الثاني‪ :‬صيام شهرين متتابعين‪:‬‬
‫اتفق الفقه اء على أن المظ اهر إذا لم يج د رقب ة ف إن فرض ه ص يام ش هرين‬
‫ص يَا ُم َش ه َْر ْي ِن ُمتَتَ ابِ َعي ِْن ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن‬
‫متت ابعين‪ ،‬لق ول هللا تع الى‪ ﴿ :‬فَ َم ْن لَ ْم يَ ِج ْد فَ ِ‬
‫يَتَ َماسَّا ﴾(المجادلة‪ ،)4:‬ولحديث أوس بن الصامت‪ ،‬وسلمة بن صخر السابقين‪.‬‬
‫واختلف الفقهاء فيما لو أصابها في ليالي الصوم(‪ ،)1‬هل يفس د م ا مض ى من‬
‫صيامه أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يفسد ما مضى من ص يامه‪ ،‬وبه ذا ق ال مال ك‪ ،‬والث وري‪ ،‬وأب و‬
‫عبيد‪ ،‬وأصحاب الرأي‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫اس ا ﴾‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ْ‬
‫ص يَا ُم َش ه َْري ِْن ُمتَتَ ابِ َعي ِْن ِمن ق ْب ِل أن يَتَ َم َّ‬ ‫‪ 1‬ـ أن هللا تع الى ق ال‪ ﴿ :‬فَ ِ‬
‫‪ )( 2‬وقد اختلفوا في وجوب الكفارة على العازم على الوطء‪ ،‬إذا مات أحدهما أو طل ق قب ل ال وطء‪،‬فق ال بع دم‬
‫وجوبها القاضي وأصحابه‪ ،‬وقال بوجوبها مالك‪ ،‬وأبو عبيد‪ ،‬وقول مالك به ذا يقرب ه من ق ول من ي رى ب أن الظه ار‬
‫نفسه موجب للكفارة كما سبق ذكره‪ ،‬وقد قال أحمد‪ :‬وقال مالك‪ :‬إذا أجمع‪ ،‬لزمته الكفارة‪ ،‬فكيف يكون ه ذا ل و طلقه ا‬
‫ار‪ ،‬لزم ه مث ُل الطالق؟ انظ ر‪ :‬زاد‬
‫بعد ما يُجمع‪ ،‬أكان عليه كفارة إال أن يكون يذهبُ إلى قول طاوس إذا تكلم بالظه ِ‬
‫المعاد‪.5/335:‬‬
‫‪ )(1‬أجمع العلماء على أنه إن وطئها‪ ،‬أو وطئ غيرها‪ ،‬في نهار الشهرين عامدا‪ ،‬أفطر‪ ،‬وانقطع التتابع‪.‬‬
‫‪317‬‬
‫(المجادلة‪ ،)4:‬فأمر بهما خاليين عن وطء‪ ،‬ولم يأت بهما على م ا أم ر‪ ،‬فلم يجزئ ه‪،‬‬
‫كما لو وطئ نهارا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ه تح ريم لل وطء ال يختص النه ار‪ ،‬فاس توى في ه اللي ل والنه ار‬
‫كاالعتكاف‪.‬‬
‫القول الثاني‪:‬أن التتابع ال ينقطع بهذا‪ ،‬وهو مذهب الشافعي‪ ،‬وأبي ث ور‪ ،‬وابن‬
‫المنذر‪ ،‬ورواية عن أحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه وطء ال يبطل الصوم‪ ،‬فال يوجب االستئناف‪ ،‬كوطء غيرها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن التتابع في الص يام عب ارة عن إتب اع ص وم ي وم لل ذي قبل ه‪ ،‬من غ ير‬
‫فارق‪ ،‬وهو متحقق‪ ،‬وإن وطئ ليال‪ ،‬ألن ارتكاب النهي في الوطء قبل إتمام ه إذا لم‬
‫يخل بالتتابع المشترط‪ ،‬ال يمنع ص حته وإج زاءه‪ ،‬كم ا ل و وطئ قب ل الش هرين‪ ،‬أو‬
‫وطئ ليلة أول الشهرين وأصبح صائما‪ ،‬واإلتيان بالصيام قبل التماس في ح ق ه ذا‬
‫ال سبيل إليه‪ ،‬سواء بنى أو استأنف‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول الثاني لع دم العالق ة بين فع ل المح رم‬
‫وأداء الكفارة‪ ،‬فهو عاص في األول‪ ،‬ومطيع في الثاني‪ ،‬والمعصية ال تنسخ الطاع ة‬
‫إال بدليل خاص‪ ،‬وال دليل هنا على ذلك‪.‬‬
‫النوع الثالث‪ :‬إطعام ستين مسكينا‪:‬‬
‫أجمع العلم اء على أن المظ اهر إذا لم يج د الرقب ة‪ ،‬ولم يس تطع الص يام‪ ،‬أن‬
‫فرضه إطعام ستين مسكينا سواء عجز عن الصيام لكبر‪ ،‬أو مرض يخاف بالص وم‬
‫تباطؤه أو الزيادة فيه‪ ،‬أو الشبق فال يصبر فيه عن الجم اع‪،‬فعن أوس بن الص امت‪،‬‬
‫لما أمره رسول هللا ‪ ‬بالصيام‪ ،‬قالت امرأته‪ :‬يا رسول هللا‪ ،‬إنه شيخ كب ير‪ ،‬م ا ب ه‬
‫من صيام‪ .‬قال‪ :‬فليطعم ستين مسكينا) (‪.)1‬‬
‫ولما أمر س لمة بن ص خر بالص يام ق ال‪ :‬وه ل أص بت ال ذي أص بت إال من‬
‫الصيام‪ ،‬قال‪ :‬ف أطعم)‪ ،‬فنقل ه إلى اإلطع ام لم ا أخ بر أن ب ه من الش بق والش هوة م ا‬
‫يمنعه من الصيام‪.‬‬
‫ويجوز أن ينتقل إلى اإلطعام إذا عجز عن الصيام للمرض‪ ،‬وإن كان مرج و‬
‫الزوال‪ ،‬بخالف السفر‪ ،‬فإنه ال يجوز‪،‬ألن السفر ال يعج زه عن الص يام‪ ،‬ول ه نهاي ة‬
‫ينتهي إليه ا وه و من أفعال ه االختياري ة‪ ،‬وذل ك كل ه لقولهتع الى‪ ﴿ :‬فَ َم ْن لَ ْم يَ ْس تَ ِط ْع‬
‫فَإِ ْ‬
‫ط َعا ُم ِستِّينَ ِم ْس ِكينًا ﴾ (المجادلة‪)4:‬‬
‫ثانيا ـ اإليالء‬
‫اختلفت تعاريف اإليالء بحسب اآلراء الفقهية المختلفة‪ ،‬ومن تعاريفه‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ هو عبارة عن اليمين على ترك الوطء في الزوجة مدة مخصوصة بحيث‬
‫‪ )(1‬أحمد ‪ 6/410‬وغيره‪.‬‬
‫‪318‬‬
‫ال يمكنه الوطء إال بحنث يلزمه بسبب اليمين(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ هو حلف زوج يمكنه الوطء باهلل تعالى أو ص فته ك الرحمن ال رحيم على‬
‫ترك وطء زوجته في قبلها أبدا أو أكثر من أربعة أشهر(‪.)2‬‬
‫‪ 1‬ـ حقيقة اإليالء‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء اختالفا ش ديدا من ل دن الس لف في حقيق ة اإليالء‪ ،‬ف روي عن‬
‫علي وابن عباس أنه إذا حلف أن ال يقربها ألجل الرضاع لم يكن موليا‪ ،‬وإنما يكون‬
‫موليا إذا حلف أن ال يجامعها على وجه الضرار والغض ب‪ ،‬وروي عن ابن عب اس‬
‫أن كل يمين حالت دون الجماع إيالء؛ ولم يفرق بين الرض ا والغض ب‪ ،‬وه و ق ول‬
‫إبراهيم وابن سيرين والشعبي‪ ،‬وروي عن سعيد بن المسيب‪ :‬أنه في الجماع وغيره‬
‫من الصفات‪ ،‬نحو أن يحلف أن ال يكلمها فيكون موليا‪ ،‬وروي عن ابن عمر أن ه إن‬
‫هجرها فهو إيالء‪ ،‬ولم يذكر الحلف‪.‬‬
‫وانطالق ا من ه ذه التع اريف وغيره ا يمكن الق ول ب أن اإليالء يتك ون من‬
‫حقيقتين متغ ايرتين على أساس هما تب نى المقاص د الش رعية في ه ذا الب اب‪ ،‬إح دى‬
‫الحقيقتين تعبدية محضة‪ ،‬وهي كون اإليالء يمينا كسائر األيم ان‪ ،‬واألخ رى تتعل ق‬
‫بالزوجة‪ ،‬ويتعدى أثرها إليها‪ ،‬وهي المقصودة من اإليالء باألصالة‪ ،‬وهي االمتن اع‬
‫عن معاشرة الزوجة فترة معينة‪.‬‬
‫ولعل هذا ه و الس ر في ت رتيب النظم الق رآني بين اإليالء والقس م من جه ة‪،‬‬
‫واإليالء والطالق من جهة أخ رى‪ ،‬ب ل في ه ذا ال ترتيب من الن واحي ال تي نس تفيد‬
‫منها في استنباط المقاصد القرآنية من تشريع أحكام اإليالء ما فيه‪.‬‬
‫ص لِحُوا‬ ‫ضةً أِل َ ْي َم انِ ُك ْم أَ ْن تَبَ رُّ وا َوتَتَّقُ وا َوتُ ْ‬
‫فقد قال تعالى‪َ ﴿:‬واَل تَجْ َعلُوا هَّللا َ عُرْ َ‬
‫اس َوهَّللا ُ َس ِمي ٌع َعلِي ٌم ﴾(البقرة‪ ،)224:‬وكأن ه ذه اآلي ة وهي عام ة في داللته ا‬ ‫بَ ْينَ النَّ ِ‬
‫تتح دث عن اإليالء خصوص ا‪ ،‬لتش ير إلى ع دم اتخ اذ األيم ان ح ائال بين العب د‬
‫والرجوع لزوجت ه‪ ،‬ف إن اس م هللا عظيم‪ ،‬وم ع ذل ك ال ينبغي أن يتخ ذ اس مه تع الى‬
‫ذريعة للتقاطع والفساد‪.‬‬
‫ثم جاء بعدها رفع المؤاخذة عن اللغو في األيمان ال تي ليس فيه ا أي ض رر‪،‬‬
‫ت قُلُ وبُ ُك ْم َوهَّللا ُ‬ ‫ُؤَاخ ُذ ُك ْم هَّللا ُ بِاللَّ ْغ ِو فِي أَ ْي َمانِ ُك ْم َولَ ِك ْن يُؤ ِ‬
‫َاخ ُذ ُك ْم بِ َما َك َس بَ ْ‬ ‫فقال تعالى‪﴿:‬اَل ي ِ‬
‫َغفُو ٌر َحلِي ٌم﴾ (البقرة‪)225 :‬‬
‫وبعدها جاءت آية اإليالء‪ ،‬وجمع فيها بين كلتا الحقيقتين‪ ،‬أم ا الحقيق ة األولى‬
‫فعبر عنها بقوله تعالى‪﴿:‬لِلَّ ِذينَ ي ُْؤلُونَ ِم ْن نِ َسائِ ِه ْم ت ََربُّصُ أَرْ بَ َع ِة أَ ْشه ٍُر فَإِ ْن فَ ا ُءوا فَ إِ َّن‬
‫هَّللا َ َغفُ و ٌر َر ِحي ٌم﴾(البق رة‪ ،)226:‬فختمت ب المغفرة‪ ،‬وق دمت لبي ان كونه ا األولى‪،‬‬
‫وعبر عن الحقيق ة الثاني ة بقول ه تع الى‪َ ﴿:‬وإِ ْن َعزَ ُم وا الطَّاَل َ‬
‫ق فَ إِ َّن هَّللا َ َس ِمي ٌع َعلِي ٌم﴾‬
‫(البقرة‪)227:‬‬
‫‪ )(1‬تحفة الفقهاء‪.2/203:‬‬
‫‪ )(2‬الروض المربع‪.3/190:‬‬
‫‪319‬‬
‫وبع دها ج اءت أحك ام الطالق في س ورة البق رة‪ ،‬مبت دأة بقول ه تع الى‪:‬‬
‫ات يَت ََربَّصْ نَ بِأَنفُ ِس ِه َّن ثَاَل ثَةَ قُرُو ٍء‪َ ..‬وهَّللا ُ ع ِ‬
‫َزي ٌز َح ِكي ٌم﴾(البقرة‪)228:‬‬ ‫﴿ َو ْال ُمطَلَّقَ ُ‬
‫‪ 2‬ـ أحكام اإليالء‬
‫اتف ق الفقه اء على حرم ة اإليالء‪ ،‬ب ل ع ده بعض هم من الكب ائر‪ ،‬كم ا ع د‬
‫الظهار‪ ،‬قال ابن حجر‪( :‬عدي لهذا كبيرة غير بعيد‪ ،‬وإن لم أر من ذكره كالذي قبله‬
‫؛ ألن فيه مضارة عظيمة للزوجة؛ ألن صبرها عن الرجل يفنى بعد األربعة أش هر‬
‫كما قالته حفصة أم المؤمنين ألبيها عمر‪ ،‬ف أمر أن ال يغيب أح د عن زوجت ه ذل ك‪،‬‬
‫ولعظيم هذه المضرة أباح الشارع للقاضي إذا لم يطأ الزوج بع د األربع ة أش هر أن‬
‫يطلق عليه طلقة(‪)1‬‬
‫وسنفصل هنا الكالم عن أحكام اإليالء بحسب ما ذكرن اه في حقيقت ه‪ ،‬فحقيق ة‬
‫اإليالء تتكون من هذه األسس الخمسة التي ترجع إلى المعنيين اللذين ذكرناهم ا في‬
‫حقيقته‪:‬‬
‫وجود القسم في اإليالء‬
‫ألن معنى اإليالء لغة وشرعا هو القسم‪ ،‬ولذلك لو ترك الوطء بغير يمين‪ ،‬لم‬
‫يكن موليا‪ ،‬ولكن إن ترك ذل ك لع ذر من م رض‪ ،‬أو غيب ة‪ ،‬ونح وه‪ ،‬لم تض رب ل ه‬
‫مدة‪ ،‬أما إن تركه مضرا بها‪ ،‬فقد اختلف الفقهاء في ضرب مدة له على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬تضرب له مدة أربعة أش هر‪ ،‬ف إن وطئه ا‪ ،‬وإال دعي بع دها إلى‬
‫الوطء‪ ،‬فإن امتنع منه‪ ،‬أمر ب الطالق‪ ،‬مثلم ا يفع ل في اإليالء‪ ،‬وه و ق ول الحنابل ة‪،‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه أضر بها بترك الوطء في مدة اإليالء‪ ،‬فيل زم حكم ه‪ ،‬كم ا ل و حل ف‪،‬‬
‫وألن ما وجب أداؤه إذا حلف على تركه‪ ،‬وجب أداؤه إذا لم يحل ف‪ ،‬كالنفق ة وس ائر‬
‫الواجبات‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن اليمين ال تجعل غير الواجب واجبا إذا أقسم على تركه‪ ،‬فوجوبه معها‬
‫يدل على‪ ،‬وجوبه قبلها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن وجوبه في اإليالء إنما كان لدفع حاجة المرأة‪ ،‬وإزالة الض رر عنه ا‪،‬‬
‫وضررها ال يختلف باإليالء وعدمه‪ ،‬فال يختلف الوجوب‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن اإليالء إنم ا خص ذك ره في الش رع بتل ك التفاص يل‪ ،‬ألن ه ي دل على‬
‫قصد اإلضرار‪ ،‬فيتعلق الحكم به‪ ،‬فإذا لم يظهر منه قصد اإلضرار‪ ،‬اكتفي بداللت ه‪،‬‬
‫وإذا لم توج د اليمين‪ ،‬احتجن ا إلى دلي ل س واه ي دل على المض ارة‪ ،‬فيعت بر اإليالء‬
‫لداللته على المقتضى ال لعينه‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال تضرب له مدة‪ ،‬وهو مذهب أبي حنيفة‪ ،‬والشافعي‪ ،‬واس تدلوا‬
‫‪ 1‬ـ أنه ليس بمول‪ ،‬فلم تضرب له مدة‪ ،‬كما لو لم يقصد اإلضرار‪.‬‬
‫‪ )(1‬الزواجر‪.2/84:‬‬
‫‪320‬‬
‫‪ 2‬ـ أن تعليق الحكم باإليالء يدل على انتفائه عند عدمه‪ ،‬إذ لو ثبت هذا الحكم‬
‫بدونه‪ ،‬لم يكن له أثر‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و أن من آلى بغ ير قس م ال يعت بر مولي ا‪ ،‬من‬
‫الناحية التعبدية في اإليالء‪ ،‬ولكن حكمه في حال مطالبة الزوجة ال يختلف عن حكم‬
‫المولي‪ ،‬ألن الغرض من األث ر ال ذي رتب ه الش رع على اإليالء ه و الض رر ال ذي‬
‫يصيب المرأة‪ ،‬وهذا الضرر يتحقق بالقس م وعدم ه‪ ،‬ب ل إن أث ر القس م أم ر خ اص‬
‫بالمولي ألن وجوب الكفارة ال عالقة له بالزوجة من ق ريب وال من بعي د‪ ،‬إنم ا ه و‬
‫أمر تعبدي شرع لقصد تربوي‪.‬‬
‫وه ذا التفري ق أم ر أساس ي ألن معظم أحك ام اإليالء المرتبط ة باأليم ان‪ ،‬ال‬
‫تخرج من حيث مقاصدها وأدلتها عن س ائر األيم ان‪ ،‬وإنم ا يخص ه ذا الب اب هن ا‬
‫الضرر المتعدي للمرأة بسبب ذلك اليمين‪.‬‬
‫القسم باهلل تعالى أو بصفة من صفاته‬
‫اتفق الفقهاء على أن الحلف بذلك إيالء‪ ،‬واختلفوا فيم ا ل و حل ف بغ ير ذل ك‪،‬‬
‫مثل أن يحلف بطالق‪ ،‬أو عتاق‪ ،‬أو صدقة المال‪ ،‬أو الحج‪ ،‬أو الظهار على األق وال‬
‫القول األول‪ :‬أنه ال يكون موليا بذلك‪ ،‬وهو قول الش افعي الق ديم‪ ،‬ورواي ة عن‬
‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪ ﴿ :‬فَ إِ ْن فَ ا ُءوا فَ إِ َّن هَّللا َ َغفُ و ٌر َر ِحي ٌم﴾(البق رة‪ ،)226:‬وإنم ا‬
‫يدخل الغفران في اليمين باهلل‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ النصوص الناهية عن الحلف بغير هللا كق ول الن بي ‪(:‬من حل ف بغ ير‬
‫هللا فقد أشرك)(‪)1‬‬
‫‪ 3‬ـ أن اإليالء المطلق إنما هو القسم‪ ،‬ولهذا ق رأ أبي وابن عب اس (يقس مون)‬
‫مكان‪ :‬يؤلون‪ ،‬وروي عن ابن عباس في تفسير يؤلون قال‪ :‬يحلفون باهلل‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن التعليق بشرط ليس بقسم ولهذا ال يؤتى فيه بح رف القس م‪ ،‬وال يج اب‬
‫بجوابه‪ ،‬وال يذكره أهل العربية في باب القس م‪ ،‬فال يك ون إيالء‪ ،‬وإنم ا يس مى حلف ا‬
‫تجوزا‪ ،‬لمشاركته القسم في المعنى المش هور في القس م‪ ،‬وه و الحث على الفع ل أو‬
‫المنع منه‪ ،‬أو توكيد الخبر‪ ،‬والكالم عند إطالقه لحقيقته‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬كل يمين من حرام أو غيرها‪ ،‬يجب به ا كف ارة‪ ،‬يك ون الح الف‬
‫بها موليا‪ ،‬وأما الطالق والعت اق‪ ،‬فليس الحل ف ب ه إيالء‪ ،‬وه و ق ول عن د الحنابل ة‪،‬‬
‫واستدلوا على ذلك بأنه يتعل ق ب ه ح ق آدمي‪ ،‬وم ا أوجب كف ارة تعل ق به ا ح ق هللا‬
‫تعالى‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬أنه م ول ب ذلك‪ ،‬وق د روي عن ابن عب اس‪ ،‬وب ه ق ال الش عبي‪،‬‬
‫‪ )(1‬ابن حبان‪ ،10/200 :‬الحاكم‪ ،1/117 :‬الترمذي‪ ،4/110:‬البيهقي‪ ،10/29 :‬أبو داود‪.3/223 :‬‬
‫‪321‬‬
‫والنخعي‪ ،‬ومالك‪ ،‬وأهل الحجاز والثوري‪ ،‬وأب و حنيف ة‪ ،‬وأه ل الع راق والش افعي‪،‬‬
‫وأبو ثور‪ ،‬وأبو عبيد‪ ،‬وغيرهم‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنها يمين منعت جماعها فكانت إيالء‪ ،‬كالحلف باهلل تعالى‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن تعلي ق الطالق والعت اق على وطئه ا حل ف‪ ،‬ب دليل أن ه ل و ق ال‪ :‬م تى‬
‫حلفت بطالقك‪ ،‬فأنت طالق‪ .‬ثم قال‪ :‬إن وطئتك‪ ،‬فأنت طالق‪ .‬طلقت في الحال‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو اعتبار هذا النوع من القس م إيالء م ع الق ول‬
‫بأنه أشد حرمة من اإليالء الذي يقسم فيه باسم هللا تعالى‪ ،‬ألن ه ذا جم ع بين اإليالء‬
‫المح رم‪ ،‬والقس م المح رم‪ ،‬ولكن القس م المح رم م ع ذل ك ال يغني ه عن الكف ارة من‬
‫الناحية الشرعية النصية أو من الناحية المقاصدية‪.‬‬
‫أما الناحية الشرعية النصية‪ ،‬فال يمكن ذكر األدلة عليه ا هن ا فمحله ا أب واب‬
‫األيمان من الفقه‪ ،‬ولكن النظرة المقاصدية المبنية على مالحظة الواقع قد تش ير إلى‬
‫اس تحباب الق ول بوج وب التكف ير عن اليمين مطلق ا‪ ،‬ف الكثيرمن الن اس إذا علم أن‬
‫الحلف باهلل يوجب الكفارة انتقل عنه للحلف بغ يره‪ ،‬فيك ون في الق ول بع دم الكف ارة‬
‫داعية للحلف بغير هللا‪.‬‬
‫هذا بالنسبة لأليم ان مطلق ا‪ ،‬أم ا بالنس بة لإليالء خصوص ا‪ ،‬ف إن ه ذا النص‬
‫القرآني يكاد يصرح به‪ ،‬فاهلل تعالى ذكر اإليالء الذي هو الحلف مطلقا‪ ،‬والحلف هو‬
‫نوع من العزم المؤكد‪ ،‬وهذا الع زم المؤك د يت وفر في ك ل قس م‪ ،‬وقول ه ‪ ‬الس ابق‬
‫دليل على تسمية الحلف بغير هللا حلفا‪ ،‬ولكن اإلنكار تعلق بكونه بغير هللا‪.‬‬
‫ثم إن فتح القول بعدم اعتبار الحلف بغير هللا إيالء يجعل من هذه الثغرة حيلة‬
‫لإليالء الذي يرضي الهوى ويحيي الجاهلية بدون تعب والتكلف‪.‬‬
‫قصد اإلضرار‬
‫وقد اختلف الفقهاء في اعتبار هذا الشرط على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬عدم اعتبار ه ذا الش رط‪ ،‬وق د روي ذل ك عن ابن مس عود‪ ،‬وب ه‬
‫قال الثوري‪ ،‬والشافعي‪ ،‬وأهل العراق وابن المنذر‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عموم آية اإليالء‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه منع نفسه عن جماعها بيمينه فكان موليا‪ ،‬كحال الغضب‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن حكم اإليالء يثبت لحق الزوجة‪ ،‬فيجب أن يثبت سواء قصد اإلض رار‬
‫أو لم يقصد‪ ،‬كاستيفاء ديونها‪ ،‬وإتالف مالها‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن الطالق والظهار وسائر األيمان سواء في الغض ب والرض ى‪ ،‬فك ذلك‬
‫اإليالء‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن حكم اليمين في الكفارة وغيرها سواء في الغض ب والرض ى‪ ،‬فك ذلك‬
‫في اإليالء‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬اعتبار هذا الشرط‪ ،‬فمن حلف مثال أن ال يطأ زوجته حتى تفطم‬
‫ولده‪ ،‬ال يك ون إيالء‪ ،‬إذا أراد اإلص الح لول ده‪ ،‬وق د وروي عن علي وابن عب اس‪،‬‬
‫‪322‬‬
‫والحسن‪ ،‬والنخعي‪ ،‬وقتادة‪ ،‬وبه قال مالك‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬وأبو عبي د‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫ذلك بما يلي(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ عن علي قال‪ :‬ليس في إصالح إيالء‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ عن ابن عباس قال‪ :‬إنما اإليالء في الغضب‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و اعتب ار القص د‪ ،‬ألن أن واع المقاص د في‬
‫األيمان كثيرة‪ ،‬فيها الطيب والخبيث والصالح والفاسد‪ ،‬فقد يحلف اإلنسان لضرورة‬
‫من الضرورات أو مصلحة من المص الح على ع دم معاش رة زوجت ه ف ترة معين ة‪،‬‬
‫ويجعل من ذلك الحل ف وس يلته لتحقي ق مقص ده‪ ،‬ألن ه ل و ت رك لنفس ه الستعص ت‬
‫علي ه‪ ،‬فيجع ل من اليمين أو الن ذر ونحوهم ا رادع ا يردع ه عن اإلتي ان بم ا ي رى‬
‫المصلحة في خالله‪.‬‬
‫ولهذا قال ‪ ‬في الحديث‪( :‬إني وهللا ال أحلف على يمين فأرى غيره ا خ يرا‬
‫منها‪ ،‬إال أتيت الذي هو خير‪ ،‬وتحللتها) (‪)2‬‬
‫اإليالء حال الغضب‬
‫اختلف الفقهاء في اعتبار اإليالء إن وقع في حال الغضب على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬ال يص ح اإليالء إال على وج ه مغاض بة ومناك دة أال يجامعه ا‬
‫إضرار بها سواء كان في ضمن ذلك إصالح ولد أم لم يكن‪ ،‬فإن لم يكن عن غضب‬
‫فليس ب إيالء‪ ،‬وه و ق ول ابن عب اس‪ ،‬وروى عن علي بن أبى ط الب في المش هور‬
‫عنه‪ ،‬وقاله الليث والشعبى والحسن وعطاء‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنها إيالء س واء ك انت اليمين في غض ب أم ال‪ ،‬وه و ق ول ابن‬
‫مسعود والثورى ومالك وأهل العراق والشافعى وأصحابه وأحم د إال أن مالك ا ق ال‬
‫ما لم يرد إصالح ولد‪ ،‬قال ابن المن ذر‪( :‬وه ذا أص ح ألنهم لم ا أجمع وا أن الظه ار‬
‫والطالق وسائر األيم ان س واء في ح ال الغض ب والرض ا ك ان اإليالء) (‪ ،)3‬ومن‬
‫‪ 1‬ـ عموم القرآن الكريم‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن تخصيص حالة الغضب يحتاج إلى دليل وال يؤخذ من وجه يلزم‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو اعتبار القص د مطلق ا س واء حص ل من ه في‬
‫حال الغضب أم في حال الرضا‪ ،‬مثلما ذكرنا في الطالق‪ ،‬ولكن الكفارة تترتب عليه‬
‫في حال فيئه في كلتا الحالتين لعالقتها باليمين‪.‬‬
‫وقد يكون الخالف في المسألة مع ذلك خالفا لفظيا‪ ،‬ألن العبرة بفيئه في المدة‬
‫‪ )(1‬القرطبي‪ ،3/106 :‬الطبري‪.2/419 :‬‬
‫‪ )(2‬البخاري‪ ،3/1140 :‬مسلم‪ ،3/1270 :‬الح اكم‪ ،4/334 :‬ال بيهقي‪ ،10/31 :‬أب و داود‪ ،3/229 :‬النس ائي‪:‬‬
‫‪ ،3/126‬ابن ماجة‪.1/681 :‬‬
‫‪ )(3‬القرطبي‪.3/106 :‬‬
‫‪323‬‬
‫المعينة وعدم فيئه‪ ،‬فإن فاء فبها‪ ،‬وإن لم يفئ وطالبت زوجته بفيئ ه‪ ،‬ف إن له ا الح ق‬
‫في ذلك كما رأينا سابقا‪ ،‬ولو بدون قسم‪.‬‬
‫مدة اإليالء‬
‫ربم ا يك ون أهم األس س ال تي يق وم عليه ا اإليالء ه و تحدي د الم دة‪ ،‬ب ل إن‬
‫تحديدها ه و المف رق بين أن واع اإليالء المختلف ة‪ ،‬المب اح منه ا والمح رم‪ ،‬ف إذا آلى‬
‫المؤمن مثال من أهله لمصلحة من المصالح مدة معينة ال تتضرر به ا الم رأة وك ان‬
‫في ذلك مصلحة معينة‪ ،‬فال حرج عليه في ذلك‪ ،‬بل ق د روي أن ه ‪ ‬آلى من نس ائه‬
‫شهرا‪.‬‬
‫وقد بين سيد سر التشريع القرآني لتحدي د الم دة في اإليالء بقول ه‪( :‬إن هن اك‬
‫حاالت نفسية واقعة‪ ،‬تلم بنفوس بعض األزواج‪ ،‬بسبب من األسباب في أثناء الحي اة‬
‫الزوجية ومالبساتها الواقعية الكثيرة‪ ،‬ت دفعهم إلى اإليالء بع دم المباش رة‪ ،‬وفي ه ذا‬
‫الهجران ما فيه من إيذاء لنفس الزوج ة ؛ ومن إض رار به ا نفس يا وعص بيا ؛ ومن‬
‫إهدار لكرامتها ك أنثى ؛ ومن تعطي ل للحي اة الزوجي ة ؛ ومن جف وة تم زق أوص ال‬
‫العشرة‪ ،‬وتحطم بنيان األس رة حين تط ول عن أم د معق ول‪ ،‬ولم يعم د اإلس الم إلى‬
‫تحريم هذا اإليالء منذ البداية‪ ،‬ألنه قد يكون عالجا نافعا في بعض الحاالت للزوج ة‬
‫الشامسة المستكبرة المختالة بفتنتها وقدرتها على إغراء الرج ل وإذالل ه أو اعنات ه‪.‬‬
‫كما قد يكون فرصة للتنفيس عن عارض سأم‪ ،‬أو ثورة غض ب‪ ،‬تع ود بع ده الحي اة‬
‫أنشط وأقوى(‪)1‬‬
‫فهذه هي الناحية األولى المالحظة في تش ريع اإليالء وع دم اعتب اره طالق ا‪،‬‬
‫فهو تعبير عن حالة من األح وال النفس ية ال تي تع تري الحي اة الزوجي ة‪ ،‬ولكن ه ذه‬
‫الحالة لو تركت على إطالقها تكون فيها المفس دة العظيم ة‪ ،‬ق ال س يد موض حا ه ذا‬
‫المعنى‪(:‬ولكنه لم يترك الرجل مطلق اإلرادة كذلك‪ ،‬ألن ه ق د يك ون باغي ا في بعض‬
‫الحاالت يريد إعنات المرأة وإذاللها ؛ أو يريد إيذاءها لتبقى معلقة‪ ،‬ال تستمتع بحي اة‬
‫زوجي ة مع ه‪ ،‬وال تنطل ق من عقاله ا ه ذا لتج د حي اة زوجي ة أخ رى‪ ،‬فتوفيق ا بين‬
‫االحتماالت المتع ددة‪ ،‬ومواجه ة للمالبس ات الواقعي ة في الحي اة‪ .‬جع ل هنال ك ح دا‬
‫أقص ى لإليالء ال يتج اوز أربع ة أش هر‪ ،‬وه ذا التحدي د ق د يك ون منظ ورا في ه إلى‬
‫أقص ى م دى االحتم ال‪ ،‬كي ال تفس د نفس الم رأة‪ ،‬فتتطل ع تحت ض غط حاجته ا‬
‫الفطرية إلى غير رجلها الهاجر)(‪)2‬‬
‫‪ 3‬ـ آثار اإليالء‬
‫نص الفقهاء على أنه ينتج عن اإليالء اآلث ار التالي ة م ع اختالف بين الفقه اء‬
‫في تفاصيلها‪:‬‬
‫األثر األول‪ :‬التفريق بين الزوجة والمولي عند عدم الفيئ‬
‫‪ )(1‬في ظالل القرآن‪.1/244:‬‬

‫‪ )(2‬في ظالل القرآن‪.1/244:‬‬
‫‪324‬‬
‫اختل ف الفقه اء في كيفي ة التفري ق بين الم ولي والزوج ة‪ ،‬ه ل تطل ق بنفس‬
‫مضي المدة أم ال‪ ،‬على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬ال تطل ق بنفس مض ي الم دة‪ ،‬ب ل يض اف إلى ذل ك أن ترافع ه‬
‫امرأته إلى الحاكم‪ ،‬الذي يوقفه‪ ،‬ويأمره بالفيئة‪ ،‬فإن أبى أم ره ب الطالق‪ ،‬وه و ق ول‬
‫ابن عمر‪ ،‬وعائشة وأبي الدرداء‪ ،‬وبهذا قال س عيد بن المس يب‪ ،‬وع روة‪ ،‬ومجاه د‪،‬‬
‫وط اوس‪ ،‬ومال ك‪ ،‬والش افعي‪ ،‬وإس حاق‪ ،‬وأب و عبي د‪ ،‬وأب و ث ور‪ ،‬وابن المن ذر‪،‬‬
‫َ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫َّ‬
‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪ ﴿ :‬لِل ِذينَ ي ُْؤلونَ ِم ْن نِ َسائِ ِه ْم ت ََربُّصُ أرْ بَ َع ِة أ ْشه ٍُر فَ إِ ْن فَ ا ُءوا‬
‫فَإِ َّن هَّللا َ َغفُ و ٌر َر ِحي ٌم﴾(البق رة‪ ،)226:‬وظ اهر اآلي ة ي دل على أن الفيئ ة بع د أربع ة‬
‫أشهر ؛ لذكره الفيئة بعدها بالفاء المقتضية للتعقيب‪.‬‬
‫ق فَ إِ َّن هَّللا َ َس ِمي ٌع َعلِي ٌم﴾(البق رة‪:‬‬ ‫‪ 2‬ـ قول ه تع الى بع دها‪َ ﴿:‬وإِ ْن َعزَ ُم وا الطَّاَل َ‬
‫‪،)227‬ولو وقع بمضي المدة‪ ،‬لم يحتج إلى عزم عليه‪ ،‬وقوله ﴿ َس ِمي ٌع َعلِي ٌم ﴾ يقتضي‬
‫أن الطالق مسموع‪ ،‬وال يكون المسموع إال كالما‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه قول أكثر الصحابة‪ ،‬قال سليمان بن يسار‪ :‬كان تسعة عش ر رجال من‬
‫أصحاب محمد ‪ ‬يوقفون في اإليالء‪ ،‬وقال سهيل بن أبي صالح‪ :‬سألت اثني عشر‬
‫من أصحاب النبي ‪ ‬فكلهم يق ول‪ :‬ليس علي ه ش يء‪ ،‬ح تى يمض ي أربع ة أش هر‪،‬‬
‫فيوقف‪ ،‬فإن فاء‪ ،‬وإال طلق(‪.)1‬‬
‫‪ 4‬ـ أنها مدة ضربت له تأجيال‪ ،‬فلم يستحق المطالبة فيها‪ ،‬كسائر اآلجال‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن هذه مدة لم يتقدمها إيقاع‪ ،‬فال يتقدمها وقوع‪ ،‬كم دة العن ة‪ ،‬ألن الطالق‬
‫ال يقع إال بمضيها‪ ،‬ألن مدة العنة ضربت له ليختبر فيها‪ ،‬ويعرف عجزه عن الوطء‬
‫بتركه في مدتها‪ ،‬وهذه ض ربت ت أخيرا ل ه وت أجيال‪ ،‬وال يس تحق المطالب ة إال بع د‬
‫مضي األجل‪ ،‬كالدين‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬إذا مضت أربعة أشهر‪ ،‬طلقت من ه من غ ير رف ع للح اكم‪ ،‬ألن‬
‫اإليالء عندهم طالق معلق‪ ،‬قال الكاساني‪( :‬أما الذي يرج ع إلى ال وقت فه و مض ي‬
‫م دة اإليالء‪ ،‬وه و ش رط وق وع الطالق ب اإليالء ح تى ال يق ع الطالق قب ل مض ي‬
‫المدة ؛ ألن اإليالء في ح ق أح د الحكمين ‪ -‬وه و ال بر ‪ -‬طالق معل ق بش رط ت رك‬
‫الفيء في مدة اإليالء لقوله تعالى‪َ ﴿:‬وإِ ْن َعزَ ُموا الطَّاَل َ‬
‫ق فَإِ َّن هَّللا َ َس ِمي ٌع َعلِي ٌم﴾(البق رة‪:‬‬
‫‪ ،)227‬وروي عن ابن عباس‪ ،‬وعدة من الصحابة أنه إن ع زم الطالق ت رك الفيء‬
‫إليها أربعة أشهر فقد جعل ترك الفيء أربعة أشهر شرط وقوع الطالق في اإليالء)‬
‫(‪)2‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول األول ألن ذل ك ح ق للم رأة كس ائر‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬سنن سعيد بن منصور‪.2/56 :‬‬

‫‪325‬‬
‫حقوقها‪ ،‬تستطيع أن تطالب بالتفريق على أساسه ولها أن ال تطالب‪ ،‬والقول بوق وع‬
‫الطالق بع د مض ي الم دة ب دون طلب يح ول اإليالء إلى ن وع من أن واع الطالق‪،‬‬
‫وتنتفي بذلك الخصوصية التي جعلها الشرع ل ه‪ ،‬وأعظم مض رة ل ذلك هي اإلكث ار‬
‫من الطالق الذي حصره الشرع في أضيق األبواب‪.‬‬
‫تفريق القاضي عند عدم الفيئ‪:‬‬
‫نص الفقه اء على أن ه إذا امتن ع الم ولي من الفيئ ة بع د ال تربص‪ ،‬أو امتن ع‬
‫المعذور من الفيئة بلسانه‪ ،‬أو امتنع من الوطء بعد زوال عذره‪ ،‬أم ر ب الطالق‪ ،‬ف إن‬
‫طلق‪ ،‬وقع طالقه الذي أوقعه‪ ،‬واحدة كانت أو أكثر‪ ،‬وليس للحاكم إجباره على أكثر‬
‫من طلقة ؛ ألنه يحصل الوفاء بحقها به ا؛ فإنه ا تفض ي إلى البينون ة‪ ،‬والتخلص من‬
‫ضرره‪ ،‬وقد اختلفوا في حال امتناعه من الطالق‪ ،‬هل يطلق لحاكم عليه أم ال‪ ،‬على‬
‫القول األول‪ :‬يطلق الحاكم عليه‪ ،‬وليس للحاكم أن يأمر بالطالق وال يطل ق إال‬
‫أن تطلب المرأة ذلك ؛ ألنه حق لها‪ ،‬وإنما الحاكم يستوفي لها الحق‪ ،‬وهو قول مالك‬
‫ورواية عن أحمد‪ ،‬وقول للشافعية‪ ،‬ألن ما دخلته النيابة‪ ،‬وتعين مستحقه‪ ،‬وامتنع من‬
‫هو عليه‪ ،‬قام الحاكم مقامه فيه‪ ،‬كقضاء الدين‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬ليس للح اكم الطالق علي ه‪ ،‬ب ل يحبس ه‪ ،‬ويض يق علي ه‪ ،‬ح تى‬
‫يفيء‪ ،‬أو يطلق‪ ،‬وهو رواية عن أحمد‪ ،‬وقول للشافعية‪ ،‬وهو قول الظاهرية‪ ،‬ألن ما‬
‫خير الزوج فيه بين أمرين‪ ،‬لم يقم الحاكم مقامه فيه كاالختي ار لبعض الزوج ات في‬
‫حق من أسلم وتحته أكثر من أربع نسوة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة أنه إن اقتصرت المدة على أربعة اشهر فقط ه و‬
‫األخذ بالقول الثاني‪ ،‬أما إن طالت المدة‪ ،‬واستعملت كل الوسائل‪ ،‬ولم يرج ع ال زوج‬
‫لزوجته‪ ،‬ب ل بقي مص را على إض راره به ا‪ ،‬ف إن له ا الح ق في طلب التفري ق من‬
‫زوجها‪ ،‬وللقاضي أن يطلقها منه دفعا للضرر‪.‬‬
‫نوع التفريق‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في نوع الطالق الواجب على المولي‪ ،‬هل هو رجعي أو ب ائن‬
‫القول األول‪ :‬هي تطليقة بائنة‪ ،‬وروي ذل ك عن عثم ان‪ ،‬وعلي‪ ،‬وزي د‪ ،‬وابن‬
‫عمر‪ ،‬وابن مس عود‪ ،‬وابن عب اس‪ ،‬وعكرم ة‪ ،‬وج ابر بن زي د‪ ،‬وعط اء‪ ،‬والحس ن‪،‬‬
‫ومس روق‪ ،‬وقبيص ة‪ ،‬والنخعي‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬وابن أبي ليلى‪ ،‬وأص حاب ال رأي‬
‫‪ 1‬ـ أن ابن مسعود وعمر كان ا يق والن‪(:‬إذا مض ت أربع ة أش هر فهي ط الق‬
‫بائنة وهي أحق بنفسها) (‪)1‬‬
‫‪ )(1‬الطبري‪.2/431 :‬‬
‫‪326‬‬
‫‪ 2‬ـ أن هذه مدة ضربت الستدعاء الفعل منه‪ ،‬فكان ذلك في المدة كمدة العنة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬هو طالق رجعي‪ ،‬س واء أوقع ه بنفس ه‪ ،‬أو طل ق الح اكم علي ه‪،‬‬
‫وقد روي عن أبي بكر بن عبد الرحمن‪ ،‬ومكحول‪ ،‬والزهري‪ ،‬وهو ق ول الش افعي‪،‬‬
‫وروي عن أحمد أن فرقة الحاكم تكون بائنة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه طالق صادف مدخوال بها من غير ع وض‪ ،‬وال اس تيفاء ع دد‪ ،‬فك ان‬
‫رجعيا‪ ،‬كالطالق في غير اإليالء‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه ال يصح قياسه على فراق العنة‪ ،‬ألنها فسخ لعيب‪ ،‬وهذه طلقة‪ ،‬وألن ه‬
‫لو أبيح له ارتجاعها‪ ،‬لم يندفع عنها الض رر‪ ،‬وه ذه ين دفع عنه ا الض رر ؛ فإن ه إذا‬
‫ارتجعه ا‪ ،‬ض ربت ل ه م دة أخ رى‪ ،‬وألن الع نين ق د يئس من وطئ ه‪ ،‬فال فائ دة في‬
‫رجعته‪ ،‬وهذا غير عاجز‪ ،‬ورجعته دلي ل على رغبت ه وإقالع ه عن اإلض رار به ا‪،‬‬
‫فافترقا‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة التفريق بين طالقه هو وتطليق الحاكم عليه‪ ،‬أم ا‬
‫طالقه هو‪ ،‬فهو كسائر الطالق‪ ،‬طالق رجعي يمكن رجعتها في العدة‪ ،‬وال يحتس ب‬
‫عليه إال طلقة واحدة‪ ،‬كما ذكرنا أدلة ذلك في صيغة الطالق‪.‬‬
‫أم ا تطلي ق الح اكم‪ ،‬فه و فس خ‪ ،‬ألن الطالق ال يك ون إال من ال زوج‪ ،‬وك ل‬
‫تطليق للحاكم فسخ كما رأينا في الفصل الخاص بحل العصمة الزوجية بيد القضاء‪،‬‬
‫وفي ذلك من المصلحة عدم تكث ير الطالق رعاي ة لمقص د الش ارع من إتاح ة أك ثر‬
‫الفرص للرجعة‪.‬‬
‫األثر الثاني ـ لزوم الكفارة عند الرجوع للزوجة‬
‫اتفق الفقهاء على أن الفيئة(‪ )1‬للزوجة هي الجم اع‪ ،‬ق ال ابن المن ذر‪( :‬أجم ع‬
‫كل من نحف ظ عن ه من أه ل العلم‪ ،‬على أن الفيء الجم اع) (‪ ،)2‬أم ا ل و وطئ دون‬
‫الفرج‪ ،‬فال يكون ذلك فيئة‪ ،‬ألنه ليس بمحلوف على تركه‪ ،‬وال يزول الضرر بفعله‪،‬‬
‫واختلفوا في لزوم الكفارة له إذا فاء على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬تلزمه الكفارة‪ ،‬وهو قول أكثر العلماء‪ ،‬وقد روي ذل ك عن زي د‪،‬‬
‫وابن عباس‪ ،‬وبه قال ابن سيرين‪ ،‬والنخعي‪ ،‬والثوري‪ ،‬وقتادة‪ ،‬ومالك‪ ،‬وأب و عبي د‪،‬‬
‫وأصحاب الرأي‪ ،‬وابن المنذر‪ .‬وهو ظاهر مذهب الشافعي‪ ،‬واستدلوا على ذلك بم ا‬
‫يلي‪:‬‬
‫َش َر ِة‬ ‫ْ‬
‫ارت هُ إِط َع ا ُم ع َ‬ ‫ُ‬ ‫َّ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫أْل‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫َّ‬ ‫ُ‬ ‫ُ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬
‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪َ ﴿:‬ول ِكن يُؤَا ِخذك ْم بِ َما َعقدت ْم ا ْي َمانَ فكف َ‬
‫ارةُ أَ ْي َم انِ ُك ْم إِذاَ‬ ‫َّ‬
‫ك َكف َ‬ ‫َم َسا ِكينَ ِم ْن أَوْ َس ِط َما تُ ْ‬
‫ط ِع ُمونَ أَ ْهلِي ُك ْم أَوْ ِكس َْوتُهُ ْم﴾إلى قوله‪َ ﴿ :‬ذلِ َ‬
‫ض هَّللا ُ لَ ُك ْم تَ ِحلَّةَ أَ ْي َم انِ ُك ْم﴾‬ ‫َحلَ ْفتُ ْم َواحْ فَظُوا أَ ْي َمانَ ُك ْم ﴾(المائدة‪،)89:‬وقال تعالى‪ ﴿:‬قَ ْد فَ َر َ‬
‫(التحريم‪)2:‬‬
‫‪ )(1‬وأصل الفيء الرجوع‪ ،‬ولذلك يسمى الظل بعد الزوال فيئا ; ألنه رجع من المغ رب إلى المش رق‪ ،‬فس مي‬
‫الجماع من المولي فيئة ; ألنه رجع إلى فعل ما تركه‪.‬‬
‫‪ )(2‬المغني‪ ،7/432 :‬وانظر‪ :‬األم‪ ،5/274 :‬الطبري‪ ،2/423 :‬الجصاص‪.2/45 :‬‬
‫‪327‬‬
‫‪ 2‬ـ قال النبي ‪(:‬إذا حلفت على يمين‪ ،‬فرأيت غيرها خيرا منها‪ ،‬فأت ال ذي‬
‫هو خير‪ ،‬وكفر عن يمينك) (‪)3‬‬
‫‪ 3‬ـ أن ه ح الف ح انث في يمين ه‪ ،‬فلزمت ه الكف ارة كم ا ل و حل ف على ت رك‬
‫فريضة ثم فعلها‪ ،‬والمغفرة ال تنافي الكفارة‪ ،‬ألن هللا تعالى ق د غف ر لرس وله ‪ ‬م ا‬
‫تق دم من ذنب ه وم ا ت أخر‪ ،‬وم ع ذل ك ك ان ‪ ‬يق ول‪(:‬إني وهللا ال أحل ف على يمين‬
‫فأرى غيرها خيرا منها‪ ،‬إال أتيت الذي هو خير‪ ،‬وتحللتها)‬
‫القول الثاني‪ :‬ال كفارة عليه‪ ،‬وهو قول الحسن وقول للشافعية‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫ذلك بما قال النخعي‪ :‬كانوا يقول ون ذل ك ؛ ألن هللا تع الى ق ال‪ ﴿:‬فَ إِ ْن فَ ا ُءوا فَ إِ َّن هَّللا َ‬
‫َغفُو ٌر َر ِحي ٌم﴾(البقرة‪)226:‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول األول ألن اإليالء يمين كس ائر‬
‫االيمان‪ ،‬فلذلك تكفر بما تكفر به‪ ،‬والمغفرة والرحمة التي استدل بها أصحاب الق ول‬
‫الثاني ال تتنافى مع الكفارة‪ ،‬بل هي دليل مستأنس به على وجوبها زيادة على األدلة‬
‫النصية‪.‬‬
‫‪ )(3‬النس ائى (‪ ،7/10‬رقم ‪ ،3782‬والط برانى فى األوس ط (‪ ،1/242‬رقم ‪ ،)793‬وأب و عوان ة (‪ ،4/28‬رقم‬
‫‪ ،)5914‬والبيهقى (‪ ،10/53‬رقم ‪ ،)19744‬والقضاعى (‪ ،1/310‬رقم ‪.)520‬‬
‫‪328‬‬
‫القسم الرابع‬
‫آثار حل عصمة الزوجية‬
‫نتناول في هذا القسم ما وضعه الشرع من حلول‪ ،‬سواء لرأب صدع األسرة‪،‬‬
‫وإعادتها إلى حال االنسجام والتوافق الذي هومقصد الشرع وهدفه األمثل‪ ،‬أو لحفظ‬
‫حقوق الزوجة وآثارها مما يخفف من آثار التفريق ويسد منافذ الفساد فيه‪.‬‬
‫وق د تناولن ا ل ذلك ثالث ة مواض يع‪ ،‬ك ل موض وع منه ا يق ف على ثغ رة من‬
‫الثغور‪ ،‬إذا ما نظر فيه إلى مقاصد الشارع‪ ،‬وهذ المواضيع هي‪:‬‬
‫العدة‪ :‬وهي التي تقف على ثغرة حماية النسل من االختالط‪ ،‬كم ا تح اول في‬
‫كثير من مواضعها إعادة الحياة الزوجية إلى طبيعتها وانسجامها‪.‬‬
‫وقد تناولنا في الفصل الخاص بها أس باب الع دة وأنواعه ا وآثاره ا مح اولين‬
‫خدمة المقصدين السابقين‪.‬‬
‫الرجعة‪ :‬وهي الحل الذي وضعه الشارع إلعادة الحياة الزوجي ة إلى مس ارها‬
‫األص لي‪ ،‬وق د تناولن ا في الفص ل الخ اص به ا أحك ام الرجع ة بأنواعه ا المختلف ة‪،‬‬
‫وأركانه ا وش روطها‪ ،‬وتح دثنا عن التحاي ل على الرجع ة‪ ،‬ومواق ف العلم اء من‬
‫التحايل‪ ،‬وبعض النماذج عن الحيل‪ ،‬ومواقف الفقهاء منها‪ ،‬وأخيرا ذكرن ا المخ ارج‬
‫ال تي جعله ا الش رع لتض ييق ب اب الطالق‪ ،‬كب ديل وعالج لظ اهرة التحاي ل على‬
‫الرجعة‪.‬‬
‫المتعة‪ :‬وهي الحق الذي جعله الشرع تعويض ا للمطلق ة عن األض رار ال تي‬
‫حصلت لها بسبب طالقها‪.‬‬
‫‪329‬‬
‫أحكام العدة‬
‫بع د أن عرفن ا األن واع المختلف ة لح ل العص مة الزوجي ة‪ ،‬س نتناول في ه ذا‬
‫الفص ل األحك ام الخاص ة بالع دة‪ ،‬وينحص ر الح ديث عنه ا في ذك ر أس باب الع دة‬
‫وأنواعها وآثارها‪ ،‬وغير ذلك‪:‬‬
‫أوال ـ أحكام العدة وأسبابها‬
‫‪ 1‬ـ تعريف العدة وحكمها‪:‬‬
‫من التعاريف التي قيلت في العدة‪ ،‬وهي متقاربة‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ هي مدة تتربص فيها المرأة لمعرفة براءة رحمها‪ ،‬أو للتعب د‪ ،‬أو لتفجعه ا‬
‫على زوج(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ هي تربص من فارقت زوجها بوفاة أو حياة(‪.)2‬‬
‫وقد اتفق الفقهاء على وجوب العدة على المرأة عن د وج ود س ببها‪ ،‬واس تدلوا‬
‫َّص نَ بِأنفُ ِس ِه َّن ثَاَل ثَ ةَ قُ رُو ٍء ﴾ (البق رة‪:‬‬ ‫َ‬ ‫َّ‬ ‫ْ‬
‫‪ 1‬ـ ق ول هللا تع الى‪َ ﴿:‬وال ُمطَلقَ ُ‬
‫ات يَت ََرب ْ‬
‫يض ِم ْن نِ َسائِ ُك ْم إِ ْن ارْ تَ ْبتُ ْم فَ ِع َّدتُه َُّن ثَاَل ثَةُ‬ ‫ْ‬
‫‪ )228‬وقوله تعالى‪َ ﴿:‬والاَّل ئِي يَئِ ْسنَ ِم ْن ال َم ِح ِ‬
‫ق هَّللا َ‬
‫ض ْعنَ َح ْملَه َُّن َو َم ْن يَتَّ ِ‬ ‫ال أَ َجلُه َُّن أ ْن يَ َ‬
‫َ‬ ‫ت اأْل َحْ َم ِ‬ ‫ض نَ َوأُوْ اَل ُ‬‫أَ ْش ه ٍُر َوالاَّل ئِي لَ ْم يَ ِح ْ‬
‫يَجْ َعلْ لَهُ ِم ْن أَ ْم ِر ِه ي ُْس رًا﴾(الطالق‪ )4:‬وقول ه تع الى‪َ ﴿:‬والَّ ِذينَ يُت ََوفَّوْ نَ ِم ْن ُك ْم َويَ َذرُونَ‬
‫َاح َعلَ ْي ُك ْم فِي َما‬‫أَ ْز َواجًا يَتَ َربَّصْ نَ بِأَنفُ ِس ِه َّن أَرْ بَ َعةَ أَ ْشه ٍُر َو َع ْشرًا فَإِ َذا بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن فَاَل ُجن َ‬
‫ُوف َوهَّللا ُ بِ َما تَ ْع َملُونَ َخبِيرٌ﴾(البقرة‪)234:‬‬ ‫فَ َع ْلنَ فِي أَنفُ ِس ِه َّن بِ ْال َم ْعر ِ‬
‫‪ 2‬ـ عن أم عطية أن رسول هللا ‪ ‬قال‪(:‬ال تح د ام رأة على ميت ف وق ثالث‬
‫إال على زوج أربعة أشهر وعشرا) (‪)3‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه ‪ ‬قال لفاطمة بنت قيس‪(:‬اعتدي في بيت ابن أم مكتوم) (‪ ،)4‬وروي‬
‫عن عائشة قالت‪ :‬أمرت بريرة أن تعتد بثالث حيض‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن األمة أجمعت على مشروعية العدة ووجوبها من عص ر الرس ول ‪‬‬
‫لى يومنا هذا دون نكير من أحد‪.‬‬
‫ومن الحكم التي ذكرها الفقهاء للعدة‪:‬‬
‫‪ )(1‬شرح البهجة‪.4/343:‬‬
‫‪ )(2‬دليل الطالب‪.275:‬‬
‫‪ )(3‬البخاري‪ ،5/2042 :‬مس لم‪ ،2/1124 :‬ابن حب ان‪ ،10/140 :‬الترم ذي‪ ،3/501 :‬ال بيهقي‪ ،7/439 :‬أب و‬
‫داود‪ ،2/290 :‬النسائي‪ ،3/384:‬المجتبى‪ ،6/198 :‬ابن ماجة‪ ،1/674 :‬الموطأ‪ ،2/597 :‬أحمد‪.6/37 :‬‬
‫‪ )(4‬رواه مسلم رقم (‪ )1480‬والموطأ ‪ 580 / 2‬و ‪.581‬‬
‫‪330‬‬
‫‪ 1‬ـ العلم ب براءة ال رحم‪ ،‬وأن ال يجتم ع م اء األزواج على زوج ة واح دة‪،‬‬
‫فتختلط األنساب وتفسد‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ تعظيم خطر الزواج ورفع قدره وإظهار ش رفه‪ ،‬بحيث ال تنتق ل الزوج ة‬
‫من زوج إلى زوج إال بعد إمضاء فترة العدة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ تطويل زمان الرجعة للمطلق لعله يندم ويفيء فيصادف زمن ا يتمكن في ه‬
‫من الرجعة‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ قض اء ح ق ال زوج وإظه ار ت أثير فق ده في المن ع من ال تزين والتجم ل‪،‬‬
‫ولذلك شرع اإلحداد عليه أكثر من اإلحداد على الوالد والولد‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ االحتياط لحق الزوج‪ ،‬ومصلحة الزوج ة‪ ،‬وح ق الول د‪ ،‬والقي ام بح ق هللا‬
‫الذي أوجبه‪.‬‬
‫انطالقا من هذه المقاصد فإن األرجح في أكثر مس ائل الخالف في الع دة ه و‬
‫األخذ بأقصى اآلجال رعاية للمصالح التي ذكرت في مقاصد العلة‪ ،‬فقد يفيئ الزوج‬
‫المطل ق إن ط الت م دة الع دة‪ ،‬ويس تبرأ ال رحم‪ ،‬وليس في الق ول ب ذلك أي مض رة‬
‫للمرأة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أسباب العدة‬
‫نص الفقهاء على أسباب العدة التالية مع اختالف بينهم في تفاصيلها‪:‬‬
‫الطالق‪:‬‬
‫أجم ع العلم اء على أن المطلق ة قب ل المس يس ال ع دة عليها(‪ )1‬؛ لق ول هللا‬
‫ت ثُ َّم طَلَّ ْقتُ ُم وه َُّن ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن تَ َم ُّس وه َُّن‬
‫تعالى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَا الَّ ِذينَ آ َمنُ وا إِ َذا نَكَحْ تُ ْم ْال ُم ْؤ ِمنَ ا ِ‬
‫فَ َما لَ ُك ْم َعلَ ْي ِه َّن ِم ْن ِع َّد ٍة تَ ْعتَ ُّدونَهَا فَ َمتِّ ُع وه َُّن َو َس ِّرحُوه َُّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األح زاب‪:‬‬
‫‪ )49‬وألن العدة تجب لبراءة الرحم‪ ،‬وقد تيقنا هنا تحقق هذه البراءة‪ ،‬ومث ل الطالق‬
‫الفرق ة الحاص لة في الحي اة‪ ،‬كالفس خ لرض اع‪ ،‬أو عيب‪ ،‬أو عت ق‪ ،‬أو لع ان‪ ،‬أو‬
‫اختالف دين قبل الدخول‪.‬‬
‫وأجمع وا على وج وب الع دة من الطالق بع د ال دخول من ال زواج الص حيح‬
‫لألدلة الكثيرة في ذلك‪ ،‬والتي سنستعرضها في محالها من هذا الفصل‪.‬‬
‫الفسخ‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في العدة من الفرقة الحاصلة بسبب الفسخ على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬إن كل فرقة بين زوجين فعدتها عدة الطالق‪ ،‬سواء ك انت بخل ع‬
‫أو لع ان أو رض اع‪ ،‬أو فس خ بعيب‪ ،‬أو إعس ار‪ ،‬أو إعت اق‪ ،‬أو اختالف دين‪ ،‬أو‬
‫غيره‪ ،‬وهو قول أكثر العلماء كما ذكر ابن قدامة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ال عدة في الفسخ إال في المعتقة التي تختار فراق زوجها‪ ،‬وه و‬
‫قول الظاهرية‪ ،‬ومن األدلة على ذلك(‪:)2‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪.8/78:‬‬
‫‪ )(2‬المحلى‪.9/358:‬‬
‫‪331‬‬
‫ت‬
‫ات ُمهَ ا ِج َرا ٍ‬ ‫‪ 1‬ـ ق ال هللا تع الى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَ ا الَّ ِذينَ آ َمنُ وا إِ َذا َج ا َء ُك ْم ْال ُم ْؤ ِمنَ ُ‬
‫فَ ا ْمت َِحنُوه َُّن هَّللا ُ أَ ْعلَ ُم بِإِي َم انِ ِه َّن هَّللا ُ أَ ْعلَ ُم بِإِي َم انِ ِه َّن فَ إِ ْن َعلِ ْمتُ ُم وه َُّن ُم ْؤ ِمنَ ا ٍ‬
‫ت فَاَل‬
‫ار اَل ه َُّن ِح ٌّل لَهُ ْم َواَل هُ ْم يَ ِحلُّونَ لَه َُّن َوآتُوهُ ْم َما أَنفَقُ وا َواَل ُجنَ َ‬
‫اح‬ ‫تَرْ ِجعُوه َُّن إِلَى ْال ُكفَّ ِ‬
‫اس أَلُوا َم ا‬
‫ص ِم ْال َك َوافِ ِر َو ْ‬ ‫ُوره َُّن َواَل تُ ْم ِس ُكوا بِ ِع َ‬‫َعلَ ْي ُك ْم أَ ْن تَن ِكحُوه َُّن إِ َذا آتَ ْيتُ ُموه َُّن أُج َ‬
‫أَنفَ ْقتُ ْم َو ْليَسْأَلُوا َم ا أَنفَقُ وا َذلِ ُك ْم ُح ْك ُم هَّللا ِ يَحْ ُك ُم بَ ْينَ ُك ْم َوهَّللا ُ َعلِي ٌم َح ِكي ٌم﴾(الممتحن ة‪،)10:‬‬
‫فلم يوجب تعالى عليهن عدة في انفساخ نكاحهن من أزواجهن الكفار بإسالمهن‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ عن ابن عباس قال‪ :‬ك انوا إذا ه اجرت ام رأة من دار الح رب لم تخطب‬
‫ح تى تحيض وتطه ر‪ ،‬ف إذا طه رت ح ل له ا النك اح‪ ،‬وه و ي دل على أن ه ذا فع ل‬
‫الصحابة جملة فال يجوز خالفه‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أمر رسول هللا ‪ ‬له ا بالع دة‪ ،‬ولم ي أمر غيره ا بع دة وال يج وز أمره ا‬
‫بذلك ؛ ألنه شرع لم يأذن به هللا تعالى‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ ال يجوز قياس الفسخ على الطالق‪ ،‬ألنهما مختلفان‪ ،‬ألن الطالق ال يكون‬
‫إال بلفظ المطلق واختياره‪ ،‬والفسخ يقع بغير لفظ الزوج أحب أم كره‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول الثاني بشرط معرفة براءة الرحم ب أي‬
‫وسيلة تدل على ذلك داللة جازمة‪ ،‬ألن المقص د من الع دة في أك ثر مواض عها‪ ،‬هي‬
‫ترك فرصة للتراجع عن الطالق‪ ،‬واستمرار الحياة الزوجية‪ ،‬باإلضافة إلى استبراء‬
‫الرحم‪.‬‬
‫والمقصد األول يدعو إلى ترجيح طول الم دة ح تى ل و علمت ب راءة ال رحم‪،‬‬
‫بخالف المقصد الثاني‪ ،‬وفي هذه الحالة ينتفي المقصد األول لفساد الزواج‪ ،‬فلم يب ق‬
‫إال المقصد الثاني‪ ،‬وال معنى لتطويل العدة بعد معرفة ب راءة ال رحم من غ ير س بب‬
‫داع‪ ،‬بل في ذلك إيذاء شديد للمرأة وحبس لها عن الزواج من غير فائدة‪.‬‬
‫باإلضافة إلى هذا الترجيح المقاصدي ليس هناك دليل نصي في المسألة على‬
‫وجوب العدة في الفسخ كما وجبت في الطالق‪ ،‬وال يصح قياس الفس خ على الطالق‬
‫النتفاء الجامع بينهما‪ ،‬فالمطلقة يصح لزوجها إرجاعها بخالف المفسوخ زواجها‪.‬‬
‫الخلع‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في المختلعة ه ل عليه ا ع دة ثالث ة ق روء أو تس تبرأ بحيض ة‬
‫القول األول‪ :‬أن عدة المختلعة هي نفس عدة المطلقة‪ ،‬وقد روي عن س عيد بن‬
‫المسيب‪ ،‬وسالم بن عبد هللا‪ ،‬وع روة‪ ،‬وس ليمان بن يس ار‪ ،‬وعم ر بن عب د العزي ز‪،‬‬
‫والحس ن‪ ،‬والش عبي‪ ،‬والنخعي‪ ،‬والزه ري‪ ،‬وقت ادة وخالس بن عم رو‪ ،‬وأب و‬
‫عياض‪،‬وهو قول الحنفية والمالكية والشافعية والحنابلة في الم ذهب‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫ُ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫َّ‬ ‫َ‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿ :‬وال ُمطلقات يَت ََربَّصْ نَ بِأنف ِس ِه َّن ثاَل ثة قرُو ٍء ﴾(البقرة‪)228:‬‬ ‫ْ‬
‫‪ 2‬ـ أن الخلع فرقة بين الزوجين في الحياة بع د ال دخول‪ ،‬فك انت الع دة ثالث ة‬
‫‪332‬‬
‫قروء كعدة المطلقة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬تستبرئ بحيضة‪ ،‬وهو قول عثم ان وابن عب اس وابن عم ر في‬
‫آخ ر روايتي ه‪ ،‬وه و ق ول إس حق وابن المن ذر وغيرهم ا وه و رواي ة عن أحم د‪،‬‬
‫واستدلوا علىذلك بما يلي(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ أن ه ل و ك ان الخل ع طالق ا لم ا ج از في الحيض ألن هللا ح رم طالق‬
‫الحائض‪ ،‬وقد سلم المخالفون أو أكثرهم أنه يجوز في الحيض‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الحاجة داعية إليه في الحيض‪ ،‬وهللا تعالى إنما حرم المرأة بعد الطلقة‬
‫الثالثة عقوبة للرجل لئال يطل ق لغ ير حاج ة ألن األص ل في الطالق الح ذر‪ ،‬وإنم ا‬
‫أبيح من ه ق در الحاج ة والحاج ة تن دفع بثالث م رات‪ ،‬وله ذا أبيحت الهج رة ثالث ا‬
‫واإلحداد لغير م وت ال زوج ثالث ا‪ ،‬ومق ام المه اجر بمك ة بع د قض اء نس كه ثالث ا‪،‬‬
‫واألصل في الهجرة ومقام المهاجر بمكة التحريم‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة ـ بن اء على م ا س بق ـ أن الخل ع م ا دام فس خا‬
‫لألدلة ال تي ذكرناه ا في محله ا من الفص ل الخ اص ب ه‪ ،‬فإن ه يكتفى في ه باس تبراء‬
‫الرحم‪ ،‬ألنه ال معنى لتطويل عدة من ال تحب الرجوع لزوجه ا بع د أن افت دت من ه‬
‫بمالها‪ ،‬ونرى أن هذا االستبراء يمكن أن يتم بأي وسيلة بشرط داللتها على الجزم‪.‬‬
‫اللعان‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في عدة المالعنة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنها كعدة المطلقة‪ ،‬ألنها مفارقة في الحياة‪ ،‬فأشبهت المطلقة عند‬
‫جمهور الفقهاء‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن عدتها تسعة أشهر‪ ،‬وهو قول ابن عباس‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة أنه ما دام اللعان فسخا‪ ،‬فإن األرجح فيه االكتفاء‬
‫باستبراء الرحم‪ ،‬ويدل عليه قول ابن عباس ألن تحديد تسعة أشهر يقصد منه التأك د‬
‫التام ببراءة الرحم‪ ،‬ويمكن معرفة ذلك دون الحاجة لهذا التحديد بأي وس يلة جازم ة‬
‫كما ذكرنا‪.‬‬
‫الزنى‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في عدة الزانية على األقوال التالية(‪:)2‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أن الزاني ة ال ع دة عليه ا‪ ،‬ح امال ك انت أو غ ير حام ل‪ ،‬وه و‬
‫الم روي عن أبي بك ر وعم ر وعلي‪ ،‬وه و ق ول الحنفي ة والش افعية(‪ )3‬والث وري‪،‬‬
‫‪ )(1‬مجموع فتاوى ابن تيمية‪.32/293 :‬‬

‫‪ )(2‬اإلنصاف للمرداوي‪ ،9/295 :‬المغني‪ ،7/108 :‬األم‪ ،5/216 :‬إعالم الموقعين‪.2/90 :‬‬
‫‪ )(3‬إذا تزوج الرجل امرأة وهي حامل من الزنا جاز نكاحه عن د أبي حنيف ة ومحم د‪ ،‬ولكن ال يج وز وطؤه ا‬
‫حتى تضع‪ ،‬لئال يصير ساقيا ماءه زرع غيره‪ ،‬لقول الرسول ‪ « :‬ال يحل المرئ يؤمن باهلل واليوم اآلخر أن يسقي‬
‫ماءه زرع غيره »وقوله ‪ « :‬ال توطأ حامل حتى تضع »فهذا دليل على امتناع وطئه ا ح تى تض ع حمله ا‪ .‬خالف ا‬
‫‪333‬‬
‫‪ 1‬ـ قول الرسول ‪(:‬الولد للفراش وللعاهر الحجر)‬

‫(‪)1‬‬
‫‪ 2‬ـ أن العدة شرعت لحفظ النسب‪ ،‬والزنا ال يتعلق ب ه ثب وت النس ب‪ ،‬وال ي وجب‬
‫الق ول الث اني‪ :‬أن الم زني به ا تعت د ع دة المطلق ة‪ ،‬وق د روي عن الحس ن‬
‫والنخعي‪ ،‬وهو الق ول المعتم د ل دى المالكية(‪ )2‬والحنابل ة‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك بم ا‬
‫يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه وطء يقتضي شغل الرحم‪ ،‬فوجبت العدة منه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنها حرة فوجب استبراؤها بعدة كاملة قياسا على الموطوءة بشبهة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن المزني بها إذا تزوجت قبل االعتداد اشتبه ولد الزوج بالولد من الزنا‪،‬‬
‫فال يحصل حفظ النسب‪.‬‬
‫القول الث الث‪ :‬أن الزاني ة تس تبرأ بحيض ة واح دة‪ ،‬وه و ق ول للمالكي ة وق ول‬
‫للحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بقوله ‪( :‬ال توطأ حام ل ح تى تض ع‪ ،‬وال غ ير ذات‬
‫حمل حتى تحيض حيضة) (‪)3‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول باس تبرائها ب أي وس يلة من وس ائل‬
‫االستبراء‪ ،‬ألنه ال حاجة لتطويل مدة الع دة من غ ير س بب داع إلى ذل ك‪ ،‬وليس في‬
‫األدلة ما ينص على أن عدة الزانية كعدة المطلقة‪.‬‬
‫الزواج الفاسد‪:‬‬
‫نص أكثر الفقهاء على وجوب العدة بالدخول في النكاح الفاس د المختل ف في ه‬
‫بين المذاهب‪ ،‬وذلك بسبب الفرقة الكائنة بتفريق القاضي‪.‬‬
‫واتفق وا على وج وب الع دة في النك اح المجم ع على فس اده ب الوطء‪ ،‬أي‬
‫بالدخول‪ ،‬كنكاح المعتدة وزوجة الغير‪ ،‬والمحارم إذا كانت هناك شبهة تسقط الح د‪،‬‬
‫بأن كان ال يعلم بالحرمة‪.‬‬
‫واختلفوا فيما لو كان يعلم بالحرمة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬وجوب عدة االستبراء ؛ ألنها وجبت للتعرف على براءة الرحم‪،‬‬
‫ال لقضاء حق النكاح‪ ،‬إذ ال حق للنك اح الفاس د أي ا ك ان نوع ه‪ ،‬وه و ق ول المالكي ة‬
‫للشافعية الذين يقولون بجواز النكاح والوطء للحامل من زنا على األص ح‪ ،‬إذ ال حرم ة ل ه‪ ،‬وق د س بق ذك ر المس ألة‬
‫بتفاصيلها في محلها‪.‬‬
‫‪ )(1‬الترمذى (‪ ،4/434‬رقم ‪ )2121‬وقال‪ :‬حسن صحيح‪ .‬وغيره‪.‬‬
‫‪ )(2‬وقد نصوا على أن االستبراء يكون بثالث حيض‪ ،‬قال ابن عرفة‪ :‬ب راءة الح رة من وطء زن ا أو غل ط أو‬
‫غيبة ; غصب أو سبي أو مالك ارتفع باستحقاق ثالث حيض استبراء ال عدة‪ ،‬انظر‪ :‬التاج واإلكليل‪.5/478 :‬‬
‫‪ )(3‬أحم د (‪ ،3/62‬رقم ‪ ،)11614‬وال دارمى (‪ ،2/224‬رقم ‪ ،)2295‬وأب و داود (‪ ،2/248‬رقم ‪،)2157‬‬
‫وال دارقطنى (‪ ،)4/112‬والح اكم (‪ ،2/212‬رقم ‪ )2790‬وق ال‪ :‬ص حيح على ش رط مس لم‪ .‬وال بيهقى ( ‪ ،5/329‬رقم‬
‫‪)10572‬‬
‫‪334‬‬
‫والحنابلة وبعض الحنفية‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬ع دم وج وب الع دة عن د العلم بالحرم ة‪ ،‬وه و ق ول الش افعية‬
‫وبعض الحنفية‪ ،‬لعدم وجود الشبهة المسقطة للحد‪ ،‬ولعدم ثبوت النسب‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة االكتفاء باس تبراء ال رحم لع دم إمك ان الرجع ة‪،‬‬
‫وال معنى لتطويل العدة من غير حاجة إلى ذل ك‪ ،‬وليس في األدل ة م ا ي وجب الع دة‬
‫على المرأة في النكاح الفاسد أو الباطل‪.‬‬
‫الوطء بشبهة‪:‬‬
‫نص الفقهاء على أن عدة الموطوءة بشبهة وهي التي زفت إلى غير زوجها‪،‬‬
‫والموج ودة ليال على فراش ه إذا ادعى االش تباه كع دة المطلق ة‪ ،‬واتفق وا على أن ه ال‬
‫يجب عليها عدة وفاة‪ ،‬قال السرخسي‪( :‬ذا أدخل على الرجل غير امرأته ف دخل به ا‬
‫فعلى الزوج مهر التي دخل بها ؛ ألن ه دخ ل به ا بش بهة النك اح بخ بر المخ بر أنه ا‬
‫امرأته‪ ،‬وخبر الواحد في المعامالت حجة فيصير ش بهة في إس قاط الح د ف إذا س قط‬
‫الحد وجب المهر‪ ،‬وعليها العدة ويثبت نسب ولدها منه‪ ،‬وال تتقي في عدتها ما تتقي‬
‫المعتدة‪ ،‬وبنحوه قضى علي في الوطء بالشبهة) (‪)1‬‬
‫وقد ذكر العز عند بيانه لشبه الدارئة للحدود عل ة ذل ك بقول ه‪(:‬الثاني ة‪ :‬ش بهة‬
‫في الموطوءة كوطء الشركاء الجاري ة المش تركة‪ ..‬ف درأت عن ال واطئ الح د ألن ه‬
‫غير آثم‪ ،‬والنسب الحق ب ه‪ ،‬والع دة واجب ة على الموط وءة‪ ،‬والمه ر واجب علي ه)‬
‫(‪ ،)2‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ التعرف على براءة الرحم لشغله ولحقوق النسب فيه‪ ،‬كالوطء في النك اح‬
‫الصحيح‪ ،‬فكان مثله فيما تحصل البراءة منه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الشبهة تقام مقام الحقيقة في موضع االحتياط‪ ،‬وإيجاب الع دة من ب اب‬
‫االحتياط‪.‬‬
‫ارتداد الزوج‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على وج وب ع دة زوج ة المرت د بع د ال دخول أو م ا في حكم ه‬
‫بسبب التفريق بينهم ا‪ ،‬ف إن جمعه ا اإلس الم في الع دة دام النك اح‪ ،‬وإال فالفرق ة من‬
‫الردة وعدتها تكون باألشهر‪ ،‬أو بالقروء‪ ،‬أو بالوض ع كع دة المطلق ة‪ ،‬أم ا ل و م ات‬
‫المرتد أو قتل حدا وامرأته في العدة‪ ،‬فقد اختلف الفقهاء على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه ال يجب عليها إال عدة الطالق‪ ،‬وهو قول المالكي ة والش افعية‬
‫وأبي يوسف من الحنفية ؛ ألن الزوجي ة ق د بطلت ب الردة‪ ،‬وع دة الوف اة ال تجب إال‬
‫على الزوجات‪ ،‬قال الكاساني موجها قول أبي يوس ف‪(:‬أن الش رع إنم ا أوجب ع دة‬
‫الوف اة على الزوج ات وق د بطلت الزوجي ة ب الطالق الب ائن إال أن ا بقيناه ا في ح ق‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪.5/22 :‬‬
‫‪ )(2‬قواعد األحكام‪.2/160 :‬‬
‫‪335‬‬
‫اإلرث خاصة لتهم ة الف رار ممن ادعى بقاءه ا في ح ق وج وب ع دة الوف اة فعلي ه‬
‫الدليل) (‪)1‬‬
‫القول الث اني‪ :‬أن المرتد إذا م ات أو قت ل وهي في الع دة وورثت ه قياس ا على‬
‫طالق الفار‪ ،‬فإنه يجب عليها ع دة الوف اة‪ :‬أربع ة أش هر وعش ر فيه ا ثالث حيض‪،‬‬
‫حتى إنها لو لم تر في مدة األربع ة أش هر والعش ر ثالث حيض تس تكمل بع د ذل ك‪،‬‬
‫وهو قول أبي حنيفة ومحمد‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن كل معتدة ورثت تجب عليها عدة الوفاة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن النكاح لما بقي في حق اإلرث فألن يبقى في حق وجوب العدة أولى ؛‬
‫ألن العدة يحتاط في إيجابها فكان قيام النكاح من وجه كافي ا لوج وب الع دة احتياط ا‬
‫فيجب عليها االعتداد أربعة أشهر وعشرا فيها ثالث حيض‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة القول بأمرين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه ال يجب عليها أن تعتد عدة الوفاة‪ ،‬ألن زوجتيها معه انقطعت بردت ه‪،‬‬
‫أما وجوب العدة قبل موته‪ ،‬فإلمكان إسالمه ورجعته لها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنها تستحق الميراث‪ ،‬ألن ه ت وفي أو ح د‪ ،‬وهي في ع دتها من ه‪ ،‬وللم رأة‬
‫الحق في الميراث ما دامت في عدتها‪.‬‬
‫وفاة الزوج‪:‬‬
‫وسبب وجوبها الوفاة بعد زواج صحيح س واء أك انت الوف اة قب ل ال دخول أم‬
‫بعده‪ ،‬وسواء أكانت ممن تحيض أم ال‪ ،‬بشرط أال تكون حامال ومدتها أربع ة أش هر‬
‫وعشر لعموم قوله تعالى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُت ََوفَّوْ نَ ِم ْن ُك ْم َويَ َذرُونَ أَ ْز َواجًا يَت ََربَّصْ نَ بِأَنفُ ِس ِه َّن‬
‫أَرْ بَ َعةَ أَ ْشه ٍُر َو َع ْشرًا ﴾(البقرة‪ )234:‬وقول الرسول ‪( :‬ال يح ل الم رأة ت ؤمن باهلل‬
‫والي وم اآلخ ر أن تح د على ميت ف وق ثالث لي ال‪ ،‬إال على زوج أربع ة أش هر‬
‫وعشرا) (‪)2‬‬
‫وقد ذكر الفقهاء حكمة عدة الوفاة بهذه الم دة ؛ وهي أن الول د يك ون في بطن‬
‫أمه أربعين يوما نطفة‪ ،‬ثم أربعين يوما علق ة‪ ،‬ثم أربعين يوم ا مض غة‪ ،‬ثم ينفخ في ه‬
‫الروح في العشر‪ ،‬فأمرت بتربص هذه المدة ليستبين الحمل إن كان بها حمل‪ ،‬وه ذا‬
‫التعليل ال يتفق مع ما صرحت به األحاديث من أن كل ه ذه المراح ل تس تمر اث نين‬
‫وأربعين يوما‪ ،‬وهو ما كشف عنه العلم حديثا(‪ ،)3‬ولو كان هذا التعليل ص حيحا لعم‬
‫كل مفارقة لزوجها بطالق وغيره‪ ،‬ولما كان القصد من عدة الوفاة اإلحداد‪.‬‬
‫وقد اتفق الفقهاء على عدم وجوب عدة الوفاة في النكاح المجم ع على فس اده‪،‬‬
‫‪ )(1‬بدائع الصنائع‪.3/200 :‬‬

‫‪ )(2‬مال ك (‪ ،2/596‬رقم ‪ ،)1246 ،1245‬وعب د ال رزاق (‪ ،7/48‬رقم ‪ ،)12130‬وأحم د (‪ ،6/326‬رقم‬
‫‪ ،)26809‬والبخارى (‪ ،5/2042‬رقم ‪ ،)5024‬ومسلم (‪ ،2/1123‬رقم ‪)1486‬‬
‫‪ )(3‬سنتحدث عن هذه المس ألة عن د الح ديث عن اإلجه اض في الج زء الخ اص ب الحقوق النفس ية والص حية‬
‫لألوالد‪.‬‬
‫‪336‬‬
‫واختلفوا في وجوب عدة الوفاة في النكاح الفاسد المختلف فيه على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬عدم وجوب عدة الوفاة في النكاح الفاسد المختلف في ه ك المجمع‬
‫عليه‪ ،‬وهو قول الحنفية والشافعية والحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ ‬أن عدة الوفاة تجب في النكاح الص حيح ؛ ألن هللا تع الى أوجبه ا على األزواج‪،‬‬
‫لقوله تعالى ﴿ َوالَّ ِذينَ يُت ََوفَّوْ نَ ِم ْن ُك ْم َو َي َذرُونَ َأ ْز َواجًا ﴾ (البقرة‪ )234 :‬وال يصير زوجا حقيقة‬
‫إال بالنكاح الصحيح‪.‬‬
‫‪ ‬أن عدة الوفاة تجب إظهارا للح زن والتأس ف لف وات نعم ة النك اح‪ ،‬والنعم ة في‬
‫النكاح الصحيح دون الفاسد‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬وجوب عدة الوفاة في النك اح الفاس د المختل ف في ه‪ ،‬وه و ق ول‬
‫المالكية‪ ،‬وهو قول للحنابل ة‪ ،‬ألن ه نك اح يلح ق ب ه النس ب‪ ،‬ف وجبت ب ه ع دة الوف اة‬
‫كالنكاح الصحيح‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة القول بع دم وج وب ع دة الوف اة من نك اح فاس د‬
‫لعدم قيام الزوجية الصحيحة‪ ،‬وال معنى إلحداد امرأة على شخص لم يصح زواجها‬
‫منه‪ ،‬بل في ذلك مضرة محضة لتطويل العدة من غير سبب‪.‬‬
‫قال الشافعي مبينا هذه العلة‪( :‬إذا نكح الرجل المرأة نكاحا فاسدا فمات عنه ا‪،‬‬
‫ثم علم فساد النكاح بعد موته أو قبله‪ ،‬فلم يفرق بينهما حتى مات‪ ،‬فعليها أن تعتد هذه‬
‫عدة مطلقة‪ ،‬وال تعت د ع دة مت وفى عنه ا وال تح د في ش يء من عدت ه‪ ،‬وال م يراث‬
‫بينهما ألنها لم تكن زوجة وإنما تستبرأ بعدة مطلقة‪ ،‬ألن ذلك أق ل م ا تعت د ب ه ح رة‬
‫فتعتد إال أن تكون حامال فتضع حملها فتحل لألزواج بوضع الحمل) (‪)1‬‬
‫ثانيا ـ أنواع العدة‬

‫فصلت النصوص الشرعية أنواع العدة بحسب أسبابها‪ ،‬ومن تجب عليهن من‬
‫النساء‪ ،‬وسنفصل أقوال الفقهاء في ذلك في هذا المبحث‪:‬‬
‫النوع األول‪ :‬عدة القروء‬
‫اختلف الفقهاء في معنى القرء اصطالحا على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن المراد ب القرء الطه ر‪ ،‬وه و ق ول المالكي ة والش افعية‪ ،‬ومن‬
‫أدلتهم على ذلك‪:‬‬
‫ُ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫َ‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿ :‬ثالثة قرُو ٍء﴾(البقرة‪ ،)228:‬ف ذكره وأثبت اله اء في الع دد‪،‬‬
‫فدل على أنه أراد الطهر المذكر‪ ،‬ول و أراد الحيض ة المؤنث ة ألس قط اله اء‪ ،‬وق ال‪:‬‬
‫ثالث قروء ؛ فإن الهاء تثبت في عدد المذكر من الثالثة إلى العشرة وتسقط في عدد‬
‫المؤنث(‪.)2‬‬
‫‪ )(1‬األم‪.5/237 :‬‬
‫‪ )(2‬لكن ابن عبد البر أنكر االحتج اج به ذا‪ ،‬فق ال‪ « :‬وق د احتج أص حابنا به ذا وه ذا عن دي ليس بش يء ألن‬
‫التذكير في العدد إنما جاء على لفظ القرء وهي مذكرة» التمهيد‪.15/98 :‬‬
‫‪337‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿:‬ي َاأ ُّي َها النَّ ِب ُّي ِإ َذا َ‬
‫طلَّ ْقتُ ْم ال ِّن َس ا َء َف َ‬
‫ط ِّلقُ وه َُّن ِل ِع َّد ِت ِه َّن﴾(الطالق‪ )1 :‬أي في‬
‫عدتهن أو في الزمان الذي يصلح لعدتهن‪ ،‬فالالم بمعنى في‪ ،‬ووجه الدالل ة‪ :‬أن هللا تع الى‬
‫أم ر ب الطالق في الطه ر‪ ،‬ال في الحيض لحرمت ه باإلجم اع‪ ،‬فيص رف اإلذن إلى زمن‬
‫الطهر‪ ،‬ففيه دليل على أن القرء هو الطهر الذي يسمى عدة‪ ،‬وتطلق فيه النساء‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ قول النبي ‪( :‬م ره فليراجعه ا‪ ،‬ثم ليتركه ا ح تى تطه ر‪ ،‬ثم تحيض ثم‬
‫تطهر‪ ،‬ثم إن شاء أمسك بعد وإن شاء طلق قبل أن يمس‪ ،‬فتل ك الع دة ال تي أم ر هللا‬
‫عز وجل أن يطلق لها النساء)‪ ،‬فالرسول ‪ ‬أشار إلى الطهر وأخبر أنه العدة ال تي‬
‫أمر هللا تعالى أن تطلق لها النساء‪ ،‬فصح أن القرء هو الطهر‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن احتج اج المخ الفين بقول ه ‪ ‬للمستحاض ة‪(:‬اقع دي أي ام أقرائ ك‬
‫وانظري إذا أت اك ق رؤك فال تص لي) ونح و ه ذا فليس في ه حج ة‪ ،‬ألن الحيض ق د‬
‫يسمى قرءا‪ ،‬قال ابن عبد البر‪( :‬ولسنا نن ازعهم في ذل ك‪ ،‬ولكن ا نن ازعهم أن يك ون‬
‫هللا عز وجل أراده بقوله‪ ﴿:‬يَت ََربَّصْ نَ بِأ َ ْنفُ ِس ِه َّن ثَالثَةَ قُرُو ٍء﴾(البقرة‪ )228:‬على أن هذا‬
‫الحديث قد ضعفه أهل العلم‪ ،‬ألنه يروى عن عائشة‪ ،‬وعائشة لم يختلف عنها في أن‬
‫األقراء األطهار‪ ،‬فيبعد عن عائش ة أن ت روي عن الن بي ‪ ‬أن ه ق ال للمستحاض ة‪:‬‬
‫(دعي الصالة أيام أقرائك) وتق ول‪ :‬األق راء األطه ار‪ ،‬ف إن ص ح عن عائش ة‪ ،‬فه و‬
‫حجة عليهم ألن عائشة تكون حينئذ أخبرت بأن الق رء ال ذي يمن ع من الص الة ليس‬
‫هو القرء الذي تعتد به من الطالق‪ ،‬وكفى بتفرقة عائشة بين هذين حجة)‬
‫القول الثاني‪ :‬المراد بالقرء الحيض‪ ،‬وه و م ا ذهب إلي ه جماع ة من الس لف‬
‫كالخلفاء األربعة وابن مسعود وطائفة كثيرة من الصحابة والتابعين وب ه ق ال أئم ة‬
‫الحديث والحنفية وأحمد في رواية أخرى حيث نقل عن ه أن ه ق ال‪ :‬كنت أق ول‪ :‬إنه ا‬
‫األطهار‪ ،‬وأن ا الي وم أذهب إلى أنه ا الحيض‪ .‬وق ال ابن القيم‪( :‬إن ه رج ع إلى ه ذا‪،‬‬
‫واستقر مذهبه عليه فليس له مذهب سواه) (‪ ،)1‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫َّص نَ بِأَنفُ ِس ِه َّن ثَالثَ ةَ قُ رُو ٍء﴾(‪( )2‬البق رة‪:‬‬ ‫ات يَتَ َرب ْ‬ ‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪َ ﴿ :‬و ْال ُمطَلَّقَ ُ‬
‫‪ )228‬فقد أمر هللا تعالى باالعتداد بثالثة قروء‪ ،‬ولو حم ل الق رء على الطه ر لك ان‬
‫االعتداد بطهرين وبعض الثالث ؛ ألن بقي ة الطه ر ال ذي ص ادفه الطالق محس وب‬
‫من األقراء عند القول األول‪ ،‬والثالثة اسم لعدد مخصوص‪ ،‬واالسم الموضوع لعدد‬
‫ال يقع على ما دون ه‪ ،‬فيك ون ت رك العم ل بالكت اب‪ ،‬ول و حم ل على الحيض يك ون‬
‫االعت داد بثالث حيض كوام ل ؛ ألن م ا بقي من الطه ر غ ير محس وب من الع دة‬
‫عندهم فيك ون عمال بالكت اب‪ ،‬فك ان الحم ل على ذل ك أولى لموافقت ه لظ اهر النص‬
‫وهو أولى من مخالفته‪.‬‬
‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/601 :‬‬

‫‪ )(2‬قال ابن الع ربي‪:‬ه ذه اآلي ة من أش كل آي ة في كت اب هللا تع الى من األحك ام‪ ،‬ت ردد فيه ا علم اء اإلس الم‪،‬‬
‫واختلف فيها الصحابة قديما وحديثا‪ ،‬ولو شاء ربك لبين طريقها وأوضح تحقيقها‪ ،‬ولكنه وكل درك البيان إلى اجته اد‬
‫العلماء ليظهر فضل المعرفة في الدرجات الموعود بالرفع فيها ; وقد أطال الخلق فيها النفس‪ ،‬فم ا استض اءوا بقبس‪،‬‬
‫وال حلوا عقدة الجلس‪ ،‬أحكام القرآن‪.1/250:‬‬
‫‪338‬‬
‫‪ 2‬ـ م ا روي عن رس ول هللا ‪ ‬أن ه ق ال‪( :‬طالق األم ة اثنت ان‪ ،‬وع دتها‬
‫حيض تان) (‪ ،)1‬ومعل وم أن ه ال تف اوت بين الح رة واألم ة في الع دة فيم ا يق ع ب ه‬
‫االنقضاء‪ ،‬إذ الرق أث ره في تنقيص الع دة ال تي تك ون في ح ق الح رة ال في تغي ير‬
‫أصل العدة‪ ،‬فدل على أن أصل ما تنقضي به العدة هو الحيض‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن المعهود في لسان الشرع اس تعمال الق رء بمع نى الحيض‪ ،‬ق ال الن بي‬
‫‪( :‬تدع الصالة أيام أقرائها‪ ،‬وقال لفاطمة بنت أبي حبيش‪(:‬انظري إذا أتى قرؤك‬
‫فال تصلي‪ ،‬فإذا مر قرؤك فتطهري ثم صلي ما بين القرء إلى القرء)فهذا دلي ل على‬
‫أنه لم يعهد في لسان الشرع استعماله بمع نى الطه ر في موض ع‪ ،‬ف وجب أن يحم ل‬
‫كالمه على المعهود في لسانه‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ قول النبي ‪ ‬في الصحيح المش هور‪( :‬ال توط أ حام ل ح تى تض ع‪ ،‬وال‬
‫حائل حتى تحيض) (‪ ،)2‬فنص الشارع ‪ ‬على أن ب راءة رحم األم ة ه و الحيض‪،‬‬
‫وبه يقع االستبراء بالواحد في األمة‪ ،‬فكذلك فليكن بالثالثة في الحرة‪ ،‬ألن المطل وب‬
‫من الحرة في استبراء الرحم هو المطلوب من األمة بعينه‪.‬‬
‫هذه المسألة من المسائل التي اشتد فيها الخالف من لدن السلف‪ ،‬واألدلة فيه ا‬
‫تك اد تتكاف أ‪ ،‬وس بب ذل ك أن الق رء في اللغ ة العربي ة يش ترك إطالق ه في الحيض‬
‫والطهر‪ ،‬مع داللته في نفس الوقت على الوقت‪ ،‬ولعل المراد في النص القرآني ه و‬
‫ال وقت بغض النظ ر عن كون ه وقت حيض أم وقت طه ر‪ ،‬للدالل ة على أن المعت دة‬
‫تعتد ثالث دورات إما باعتبار طهرها‪ ،‬أو باعتب ار حيض ها‪ ،‬وق د ق ال ابن الع ربي‪:‬‬
‫(وبه تشاغل الناس قديما وحديثا من فقهاء ولغويين في تق ديم أح دهما على اآلخ ر ؛‬
‫وأوصيكم أال تشتغلوا اآلن بذلك لوجوه؛ أقربها أن أهل اللغة قد اتفقوا على أن القرء‬
‫الوقت‪ ،‬يكفيك هذا فيصال بين المتشعبين وحسما لداء المختلفين)(‪)3‬‬
‫ولكن الناحية المقاص دية ق د ت رجح الق ول باعتب اره حيض ا‪ ،‬ففي ذل ك تأكي د‬
‫لبراءة الرحم‪ ،‬وتطويل للفترة التي يمكن للزوجين فيه ا أن يتراجع ا‪ ،‬وكال األم رين‬
‫من مقاصد الشريعة في العدة كما ذكرنا‪.‬‬
‫وذل ك ألن الق ائلين ب أن الق رء ه و الطه ر‪ ،‬تق ل عن دهم الف ترة الموض وعة‬
‫للرجعة‪ ،‬وليس ذلك في مصلحة ال زوجين في ح ال ال تراجع عن الطالق بالرجع ة‪،‬‬
‫قال النووي‪(:‬من قال باالطهار يجعلها ق رئين وبعض الث الث‪ ،‬وظ اهر الق رآن أنه ا‬
‫ثالث ة‪ ،‬والقائ ل ب الحيض يش ترط ثالث حيض ات كوام ل‪ ،‬فه و أق رب الى موافق ة‬
‫‪ )(1‬ابن ماجة‪ ،1/627 :‬البيهقي‪ ،7/369 :‬قال ابن حجر‪ :‬وفي إسناده عم ر بن ش بيب وعطي ة الع وفي وهم ا‬
‫ضعيفان‪ ،‬تلخيص الحبير‪.3/213:‬‬
‫‪ )(2‬أحم د (‪ ،3/62‬رقم ‪ ،)11614‬وال دارمى (‪ ،2/224‬رقم ‪ ،)2295‬وأب و داود (‪ ،2/248‬رقم ‪،)2157‬‬
‫وال دارقطنى (‪ ،)4/112‬والح اكم (‪ ،2/212‬رقم ‪ )2790‬وق ال‪ :‬ص حيح على ش رط مس لم‪ .‬وال بيهقى ( ‪ ،5/329‬رقم‬
‫‪)10572‬‬
‫‪ )(3‬أحكام القرآن‪.1/250:‬‬
‫‪339‬‬
‫القرآن‪ ،‬ولهذا االعتراض صار ابن ش هاب الزه رى الى أن االق راء هي االطه ار‪،‬‬
‫قال‪ :‬ولكن ال تنقضي الع دة اال بثالث ة أطه ار كامل ة‪ ،‬وال تنقض ي بطه رين وبعض‬
‫الثالث‪ ،‬وهذا مذهب انفرد به‪ ،‬بل اتفق القائلون باالطهار على أنها تنقض ي بق رءين‬
‫وبعض الثالث‪ ،‬حتى لو طلقها وقد بقى من الطه ر لحظ ة يس يرة حس ب ذل ك ق رءا‬
‫ويكفيها طهران بعده) (‪)1‬‬
‫النوع الثاني ـ العدة باألشهر‬
‫اتفق الفقهاء على أن العدة باألشهر تجب لسببين‪:‬‬
‫السبب األول‪ :‬بدل الحيض‪:‬‬
‫وهي ما تجب بدال عن الحيض في المرأة المطلقة أو ما في معناها التي لم تر‬
‫دم ا لي أس أو ص غر‪ ،‬أو بلغت س ن الحيض‪ ،‬أو جاوزت ه ولم تحض‪ ،‬فع دتها ثالث ة‬
‫أشهر بنص القرآن الكريم‪ ،‬لقوله تعالى‪َ ﴿:‬والاَّل ئِي يَئِ ْسنَ ِم ْن ْال َم ِح ِ‬
‫يض ِم ْن نِ َس ائِ ُك ْم إِ ْن‬
‫ارْ تَ ْبتُ ْم فَ ِع َّدتُه َُّن ثَاَل ثَةُ أَ ْشه ٍُر َوالاَّل ئِي لَ ْم يَ ِحضْ نَ ﴾(الطالق‪ )4:‬أي فعدتهن ك ذلك‪ ،‬وألن‬
‫األشهر هنا بدل عن األقراء‪ ،‬واألصل مقدر بثالثة فك ذلك الب دل‪ ،‬وس نتكلم عن ك ل‬
‫حالة فيما يلي‪:‬‬
‫الحالة األولى‪ :‬الصغيرة التي لم تحض‪:‬‬
‫وقد اتفق الفقهاء على أن عدتها ثالثة أشهر‪ ،‬قال ابن العربي في قوله تع الى‪:‬‬
‫َوالاَّل ئِي لَ ْم يَ ِحضْ نَ ﴾(الطالق‪(:)4:‬يعني الصغيرة‪ ،‬وع دتها أيض ا باألش هر ؛ لتع ذر‬
‫األقراء فيها عادة ؛ واألحكام إنما أجراها هللا على العادات‪ ،‬فهي تعتد باألشهر‪ ،‬ف إذا‬
‫رأت الدم في زمن احتماله عند النس اء انتقلت إلى ال دم‪ ،‬لوج ود األص ل‪ .‬ف إذا وج د‬
‫األصل لم يب ق للب دل حكم‪ ،‬كم ا أن المس نة إذا اعت دت بال دم‪ ،‬ثم انقط ع ع ادت إلى‬
‫األشهر)(‪)2‬‬
‫وقد نص أكثر الفقهاء على أن أقل س ن تحيض في ه الم رأة تس ع س نين ؛ ألن‬
‫المرج ع في ه إلى الوج ود ال واقعي‪ ،‬وق د وج د من تحيض لتس ع‪ ،‬وق د روي عن‬
‫الشافعي أنه قال‪( :‬رأيت جدة لها إحدى وعش رون س نة) (‪ ،)3‬فه ذه إذا أس قطت من‬
‫عمرها مدة الحملين في الغالب عاما ونصفا‪ ،‬وقسمت الباقي بينها وبين ابنتها‪ ،‬كانت‬
‫كل واحدة منهما قد حلمت لدون عشر سنين‪.‬‬
‫فإن رأت دما قبل ذلك‪ ،‬فليس بحيض ؛ ألنه لم يوجد مثلها متكررا‪ ،‬والمعت بر‬
‫من ذلك ما تكرر ثالث مرات في حال الصحة‪ ،‬ولم يوجد ذلك‪ ،‬فال يعتد به‪.‬‬
‫وق د اختل ف الفقه اء فيم ا ل و بلغت س نا تحيض في ه النس اء في الغ الب‪ ،‬فلم‬
‫تحض‪ ،‬كخمس عشرة سنة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬عدتها ثالثة أش هر‪ ،‬وه و م ذهب أبي حنيف ة ومال ك والش افعي‪،‬‬
‫‪ )(1‬شرح النووي على مسلم‪.10/63:‬‬
‫‪ )(3‬لم أج ده في كتب ه‪ ،‬لكن نص علي ه في كتب كث يرة منه ا‪ :‬من ار الس بيل‪ ،1/62 :‬كش اف القن اع‪،1/202 :‬‬
‫المغني‪.8/87 :‬‬
‫‪340‬‬
‫وهو ظاهر مذهب أحمد‪ ،‬وضعف أبو بكر الرواية المخالف ة له ذا‪ ،‬ومن األدل ة على‬
‫ذلك‪:‬‬
‫يض ِم ْن نِ َس ائِ ُك ْم إِ ْن ارْ تَ ْبتُ ْم‬ ‫ْ‬ ‫اَّل‬
‫‪ 1‬ـ ق ول هللا تع الى‪َ ﴿ :‬وال ئِي يَئِ ْس نَ ِم ْن ال َم ِح ِ‬
‫فَ ِع َّدتُه َُّن ثَاَل ثَةُ أَ ْشه ٍُر َوالاَّل ئِي لَ ْم يَ ِحضْ نَ ﴾(الطالق‪ )4:‬وهذه من الالئي لم يحضن‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن االعتبار بحال المعتدة‪ ،‬ال بحال غيرها‪ ،‬ولهذا ل و حاض ت قب ل بل وغ‬
‫س ن يحيض لمثل ه النس اء في الغ الب‪ ،‬مث ل أن تحيض وله ا عش ر س نين‪ ،‬اعت دت‬
‫بالحيض‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه ا تخ الف من ارتف ع حيض ها وال ت دري م ا رفع ه ؛ فإنه ا من ذوات‬
‫القروء‪ ،‬وهذه لم تكن منهن‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنها تعتد سنة‪ ،‬وقد رواه أبو طالب عن أحم د‪ ،‬ومن األدل ة على‬
‫ذلك أنه متى أتى عليها زمان الحيض فلم تحض‪ ،‬صارت مرتاب ة‪ ،‬يج وز أن يك ون‬
‫بها حمل منع حيضها‪ ،‬فيجب أن تعتد بسنة‪ ،‬كالتي ارتفع حيضها بعد وجوده‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول األول بش رط اس تبراء رحمه ا ب أي‬
‫وسيلة من وسائل االستبراء‪ ،‬فإن لم تستبرئ أو لم يوثق في وس يلة االس تبراء بقيت‬
‫إلى آخر مدة الحمل من باب االحتياط الحتمال حمله ا‪ ،‬ألن الع ادة أن تحم ل من في‬
‫مثل هذه السن‪.‬‬
‫الحالة الثانية‪ :‬اآليسة من المحيض‬
‫اإلي اس دور من حي اة الم رأة‪ ،‬ينقط ع في ه الحيض والحم ل‪ ،‬بس بب تغ يرات‬
‫تطرأ على جسمها‪ ،‬وقد اختلف الفقهاء في تحديد س ن اإلي اس اختالف ا ش ديدا يعس ر‬
‫ضبطه نحاول حصره في األقوال التالية(‪:)1‬‬
‫القول األول‪ :‬ال يحد اإلياس بمدة‪ ،‬ب ل إياس ها أن تبل غ من الس ن م ا ال يحيض‬
‫مثلها فيه‪ ،‬فإذا بلغته‪ ،‬وانقطع دمه ا‪ ،‬حكم بإياس ها‪ ،‬فم ا رأت ه بع د االنقط اع حيض‪،‬‬
‫فيبطل به االعتداد باألشهر‪ ،‬ويفسد نكاحها إن كانت اعت دت باألش هر وت زوجت‪ ،‬ثم‬
‫رأت الدم‪ ،‬وهو قول بعض الحنفية‪ ،‬واستدل ل ه السرخس ي بقول ه‪( :‬ألن ه مع نى في‬
‫باطنها ال يوقف على حقيقته‪ ،‬فال بد من اعتب ار الس بب الظ اهر في ه‪ ،‬وإذا بلغت من‬
‫السن ما ال يحيض فيه مثلها وهي ال ترى الدم فالظاهر أنها آيسة) (‪)2‬‬
‫القول الثاني‪ :‬تحديده بسن معينة‪ ،‬وقد اختلف في تحديد هذه الس ن على اآلراء‬
‫الرأي األول‪ :‬يحد بخمس وخمسين سنة‪ ،‬وهو رواي ة الحس ن عن أبي حنيف ة‪،‬‬
‫قيل فيه إن عليه االعتماد‪ ،‬وإن عليه أكثر المش ايخ‪ ،‬فم ا رأت ه من ال دم بع دها فليس‬
‫بحيض في ظاهر المذهب‪ ،‬إال إذا كان دما خالصا فحيض‪ ،‬حتى يبط ل ب ه االعت داد‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المب دع‪ ،1/268 :‬الك افي في فق ه ابن حنب ل‪ ،3/306 :‬كش اف القن اع‪ ،1/202 :‬المبس وط‪،6/27 :‬‬
‫التاج واإلكليل‪ ،1/367 :‬مواهب الجليل‪.3/404 :‬‬
‫‪ )(2‬المبسوط‪.6/27 :‬‬
‫‪341‬‬
‫باألشهر‪ ،‬إن جاءها قبل تمام األشهر ال بعدها‪ ،‬حتى ال تفس د األنكح ة‪ ،‬ق الوا‪ :‬وه و‬
‫المختار للفتوى‪ ،‬وعليه فالنكاح إن وقع بعد انقضاء األشهر ثم رأت الدم جائز‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬يحد بخمسين سنة‪ ،‬وهو قول للحنفية ورواي ة عن أحم د‪ ،‬وق ول‬
‫للش افعية واس تدلوا على ذل ك بق ول عائش ة ا‪ :‬لن ت رى الم رأة في بطنه ا ول دا بع د‬
‫الخمسين‪.‬‬
‫الرأي الثالث‪ :‬أن اإلياس له حدان‪ :‬أعلى وأدنى‪ .‬فأقله خمسون سنة‪ ،‬وهو قول‬
‫المالكية وقول للحنابلة‪ ،‬وقد اختلفوا في أعاله كما يلي‪:‬‬
‫م ذهب المالكية‪ :‬أنمن بلغت س بعين ف دمها غ ير حيض قطع ا‪ ،‬ومن لم تبل غ‬
‫خمسين فدمها حيض قطعا‪ .‬وال يس أل النس اء ‪ -‬أي ذوات الخ برة ‪ -‬فيهم ا‪ .‬وم ا بين‬
‫ذلك يرجع فيه للنساء ؛ ألنه مشكوك فيه‪.‬‬
‫مذهب الحنابلة‪ :‬أعاله عند أحمد على هذه الرواي ة س تون س نة‪ ،‬تي أس بع دها‬
‫يقينا‪ ،‬وما بين الخمسين والستين من الدم مشكوك فيه‪ ،‬ال تترك له الصوم والص الة‪،‬‬
‫وتقضي الصوم المفروض احتياطا‪ ،‬قال ابن قدام ة‪(:‬الص حيح إن ش اء هللا أن ه م تى‬
‫بلغت المرأة خمسين فانقطع حيضها عن عادتها عدة مرات لغير سبب فق د ص ارت‬
‫آيسة ؛ ألن وجود الحيض في حق هذه نادر‪ ،‬بدليل قلة وجوده) (‪)1‬‬
‫القول الثالث‪ :‬أن سن اليأس يختلف باختالف البيئة‪ ،‬وقد اختلف أص حاب ه ذا‬
‫القول على اآلراء التالية‪:‬‬
‫ال رأي األول‪ :‬س ن الي أس بالنس بة إلى ك ل ام رأة بي أس نس اء عش يرتها من‬
‫األبوين ؛ لتقاربهن في الطبع‪ .‬فإذا بلغت السن ال ذي ينقط ع في ه حيض هن فق د بلغت‬
‫سن اليأس‪ ،‬وهو أحد قولي الشافعي(‪.)2‬‬
‫ال رأي الث اني‪ :‬التفري ق بين بعض األجن اس وبعض‪ ،‬فه و للعربي ات س تون‬
‫عاما‪ ،‬وللعجميات خمسون‪ ،‬وهو رواية عن أحم د‪ ،‬وعل ل ذل ك ب أن العربي ة أق وى‬
‫طبيع ة‪ ،‬وه و رواي ة ك ذلك عن د الحنفي ة‪ ،‬ق ال السرخس ي‪(:‬وفص ل في رواي ة بين‬
‫الروميات والخراسانيات‪ ،‬ففي الروميات التق دير بخمس ين س نة‪ ،‬ألن اله رم يس رع‬
‫إليهن‪ ،‬وفي الخراسانيات التقدير بستين سنة)(‪)3‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول مع الرج وع في ح ال الش ك في‬
‫حصول اإلياس أو عدمه إلى رأي المختصين احتياطا للحمل‪ ،‬وذلك إما بتحديد س ن‬
‫اإلياس أو باستبراء الرحم بأي وسيلة من وسائل االستبراء‪.‬‬
‫وما ذكره أص حاب الق ول الث الث معت بر من الناحي ة الواقعي ة ال من الناحي ة‬
‫الشرعية‪ ،‬فلذلك ال يمكن االحتكام إليه مطلقا الحتمال تخلفه‪.‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪.8/87 :‬‬
‫‪ )(2‬والقول الجديد للشافعي‪ :‬المعتبر سن اليأس لجميع النساء بحسب م ا يبل غ الخ بر عنهن‪ .‬وأقص اه فيم ا علم‬
‫اثنتان وستون سنة‪ ،‬وقيل‪ :‬ستون‪ ،‬وقيل خمسون‪.‬‬
‫‪ )(3‬المبسوط‪.6/27 :‬‬
‫‪342‬‬
‫النوع الثالث‪ :‬العدة بوضع الحمل‬
‫اتفق الفقهاء على أن الحامل تنقضي عدتها بوضع الحم ل‪ ،‬س واء أك انت عن‬
‫طالق أم وطء ش بهة لقول ه تع الى‪َ ﴿:‬وأُوْ اَل ُ‬
‫ت اأْل َحْ َم ا ِل أَ َجلُه َُّن أَ ْن يَ َ‬
‫ض ْعنَ َح ْملَه َُّن ﴾‬
‫(الطالق‪ ،)4:‬وألن القصد من العدة براءة الرحم‪ ،‬وهي تحصل بوضع الحم ل‪ ،‬وق د‬
‫نص الفقهاء على شروط الحمل الذي تنقضي العدة بوضعه‪ ،‬وهي على اختالف بين‬
‫العلماء في اعتبارها أو اعتبار بعض تفاصيلها‪:‬‬
‫الشرط األول‪ :‬تبين خلقة الجنين‬
‫اختلف الفقهاء في اعتبار هذا الشرط على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن الحمل الذي تنقضي العدة بوضعه هو ما يتبين في ه ش يء من‬
‫خلق اإلنسان ولو ك ان ميت ا أو مض غة تص ورت‪ ،‬ول و ص ورة خفي ة تثبت بش هادة‬
‫الثق ات من القوابل(‪ ،)1‬وه و ق ول الحنفي ة والش افعية والحنابل ة‪ ،‬ومن األدل ة على‬
‫ذلك(‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ أن م ا لم يظه ر في ه ش يء من خل ق اإلنس ان‪ ،‬فليس بحم ل وأن الع دة ال‬
‫تنقضي به ؛ إذ ليس هو بولد‪ ،‬كما أن العلقة والنطفة لما لم تكونا ولدا لم تنقض بهم ا‬
‫‪ 2‬ـ حديث عب د هللا بن مس عود‪(:‬إن خل ق أح دكم يجم ع في بطن أم ه أربعين‬
‫يوما نطفة ثم يك ون علق ة مث ل ذل ك ثم يك ون مض غة مث ل ذل ك ثم يبعث إلي ه مل ك‬
‫فيؤمر بأربع كلمات فيكتب رزقه وأجله وعمله ثم يكتب ش قي أو س عيد ثم ينفخ في ه‬
‫الروح) (‪ )3‬فأخبر ‪ ‬أن ه يك ون أربعين يوم ا نطف ة وأربعين يوم ا علق ة وأربعين‬
‫يوما مضغة‪ ،‬ومعلوم أنها لو ألقته علق ة لم يعت د ب ه ولم تنقض ب ه الع دة وإن ك انت‬
‫العلقة مستحيلة من النطفة ؛ إذ لم تكن ل ه ص ورة اإلنس انية‪ ،‬وك ذلك المض غة إذا لم‬
‫تكن لها صورة اإلنسانية فال اعتبار بها وهي بمنزلة العلقة والنطفة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن المعنى الذي به يتبين اإلنسان من الحمار وسائر الحيوان وجوده على‬
‫هذا الضرب من البنية والش كل والتص وير‪ ،‬فم تى لم يكن للس قط ش يء من ص ورة‬
‫اإلنسان فليس ذلك بولد وهو بمنزلة العلقة والنطفة سواء فال تنقضي ب ه الع دة لع دم‬
‫كونه ولدا‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه يجوز أن يكون ما أسقطته مما ال تتبين له صورة اإلنسان دما مجتمعا‬
‫‪ )(1‬وقد نص الشافعي على أنه إذا ألقت شيئا مجتمعا شك فيه أهل العدل من النساء أخلق هو أم ال لم تح ل ب ه‬
‫وال تخلو إال بما ال يشككن فيه‪ .‬وإن اختلفت هي وزوجها فقالت‪ :‬قد وضعت ولدا أو سقطا قد بان خلقه‪ ،‬وقال زوجها‪:‬‬
‫لم تضعي فالقول قولها مع يمينها‪ ،‬وإن لم تحلف ردت اليمين على زوجها‪ .‬فإن حلف على البت ما وضعت ك انت ل ه‬
‫الرجعة وإن لم يحلف لم يكن له الرجعة قال ولو ق الت وض عت ش يئا أش ك في ه أو ش يئا ال أعقل ه وق د حض ره نس اء‬
‫فاستشهدت بهن وأقل من يقبل في ذلك أربع نسوة حرائر عدول مسلمات ال يقب ل أق ل منهن وال يقب ل فيهن وال دة وال‬
‫ولد وتقبل أخواتها وغيرهن من ذوي قرابتها واألجنبيات ومن أرضعها من النساء‪ ،‬انظر‪ :‬األم‪..5/236 :‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬الجصاص‪.3/335 :‬‬
‫‪ )(3‬أحمد ( ‪ ،1/382‬رقم ‪ ،)3624‬والبخارى (‪ ،3/1174‬رقم ‪ ،)3036‬ومسلم (‪ ،4/2036‬رقم ‪ ،)2643‬وأبو‬
‫داود (‪ ،4/228‬رقم ‪ )4708‬والترمذى (‪ ،4/446‬رقم ‪ )2137‬وقال‪ :‬حسن صحيح‪ .‬وابن ماجه (‪ ،1/29‬رقم ‪)76‬‬
‫‪343‬‬
‫أو داء أو مدة‪ ،‬فغير جائز أن نجعله ولدا تنقض ي ب ه الع دة‪ ،‬وأك ثر أحوال ه احتمال ه‬
‫ألن يك ون مم ا ك ان يج وز أن يك ون ول دا ويج وز أن ال يك ون ول دا‪ .‬فال نجعله ا‬
‫منقضية العدة به بالشك‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن العلقة قد يجوز أن يكون منها ول د وك ذلك النطف ة وق د تش تمل ال رحم‬
‫عليهما وتض مهما‪ ،‬وق د أخ بر الن بي ‪ ‬ب أن‪(:‬النطف ة تمكث أربعين يوم ا نطف ة ثم‬
‫أربعين يوما علقة) ومع ذلك لم يعتبر أحد العلقة في انقضاء العدة‪.‬‬
‫وقد اختلف أصحاب هذا القول فيما لو ك انت مض غة لم تتص ور لكن ش هدت‬
‫الثقات من القوابل أنها مبدأ خلقة آدمي لو بقيت لتصورت على رأيين‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬تنقضي بها العدة‪ ،‬وهو رأي الشافعية في الم ذهب ورواي ة عن د‬
‫الحنابلة لحصول براءة الرحم به‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬عدم انقضاء العدة في هذه الحالة بالوضع ألن الحمل اسم لنطفة‬
‫متغيرة‪ ،‬فإذا كان مضغة أو علقة لم تتغير ولم تتصور فال يعرف كونه ا متغ يرة إال‬
‫باستبانة بعض الخلق‪ ،‬وهو قول الحنفية وقول للشافعية ورواية للحنابلة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن ه إن ك ان الحم ل دم ا اجتم ع تنقض ي ب ه الع دة‪ ،‬وه و ق ول‬
‫المالكي ة‪ ،‬ففي المدون ة‪( :‬قلت‪ :‬أرأيت إن أس قطت س قطا لم يت بين بش يء من خلق ه‪،‬‬
‫أسقطته علقة أو مضغة أو عظما أو دما أتنقضي به العدة أم ال في قول مال ك؟ ق ال‪:‬‬
‫قال مالك‪ :‬ما أتت به النساء من مضغة أو علقة أو شيء يستيقن أنه ولد فإنه تنقضي‬
‫به العدة وتكون به األمة أم ولد) (‪)1‬‬
‫وهو قول الظاهرية‪ ،‬قال ابن حزم‪( :‬إن أسقطت الحامل المطلقة‪ ،‬أو المت وفى‬
‫عنها زوجها ؛ أو المعتقة المتخيرة فراق زوجه ا حلت‪ ،‬وح د ذل ك أن تس قطه علق ة‬
‫فصاعدا‪ ،‬وأما إن أسقطت نطفة دون العلقة فليس بشيء‪ ،‬ال تنقضي بذلك عدة) (‪)2‬‬
‫وه و ق ول اإلمامي ة‪ ،‬فق د نص وا على أن (الحام ل وهي تعت د في الطالق‬
‫بوضعه‪ ،‬ولو بعد الطالق بال فصل‪ ،‬سواء كان تاما أو غير تام‪ ،‬ولو كان علقة‪ ،‬بع د‬
‫أن يتحقق أنه حمل‪ ،‬وال عبرة بما يشك فيه) (‪)3‬‬
‫‪ 1‬ـ حديث عبد هللا بن مسعود الس ابق‪( :‬إن أح دكم يجم ع خلق ه في بطن أم ه‬
‫أربعين يوما ثم يكون علقة)‬
‫‪ 2‬ـ قوله ‪(:‬إذا مر بالنطفة ثنتان وأربعون ليلة بعث هللا إليها ملكا فصورها‬
‫وخلق سمعها وبصرها وجلدها ولحمها وعظامها ثم قال‪ :‬يا رب أذكر أم أنثى؟) قال‬
‫ابن حزم مبينا وجه استدالله من الحديث‪( :‬معناه خلق الجمل ة ال تي تنقس م بع د ذل ك‬
‫سمعا وبصرا وجل دا ولحم ا وعظام ا ‪ -‬فص ح أن أول خل ق المول ود كون ه علق ة ال‬
‫‪ )(1‬المدونة‪.2/237 :‬‬
‫‪ )(2‬المحلى‪.10/47 :‬‬
‫‪ )(3‬شرائع اإلسالم‪.3/26 :‬‬
‫‪344‬‬
‫(‪)1‬‬ ‫كونه نطفة‪ ،‬وهي الماء)‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ما ذهب إلي ه أص حاب الق ول الث اني بش رط‬
‫اليقين بأن السقط علقة‪ ،‬أما إن كان مجرد دم‪ ،‬فقد يكون دم علة‪،‬وليس س قطا‪ ،‬ولع ل‬
‫هذا االشتباه بدم العلة هو م ا دف ع أص حاب الق ول األول لم ا ذهب وا إلي ه‪ ،‬فل ذلك إن‬
‫اشتبه األمر عرض على أهل االختصاص‪ ،‬ف إن لم يوج دوا ب ني على اليقين‪ ،‬وه و‬
‫في هذه الحالة استمرار الحمل‪ ،‬ولو بمضي مدة الحمل‪ ،‬خش ية اختالط األنس اب إن‬
‫تزوجت‪ ،‬أو الشك في النسب إن لم تتزوج‪.‬‬
‫الشرط الثاني‪ :‬إمكان نسبة الحمل لصاحب العدة‬
‫ويتعلق بهذا الشرط المسائل التالية‪:‬‬
‫عدة زوجة الصغير أو من في حكمه‪:‬‬
‫اتفق الفقه اء على أن ع دة زوج ة الص غير المت وفى عنه ا هي أربع ة أش هر‬
‫وعشر‪ ،‬كعدة زوجة الكبير سواء بسواء إذا لم تكن ح امال‪ ،‬واختلف وا فيم ا ل و م ات‬
‫عن امرأته وهي حامل على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أنه ا ال تنتهي بوض ع الحم ل‪ ،‬وه و ق ول المالكي ة والش افعية‬
‫والحنابلة في قول وأبي يوسف‪ ،‬ومن األدلة على ذلك(‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ أن اعتبار وضع الحمل في العدة لحرمة الماء وص يانته وال حرم ة لم اء‬
‫الزاني‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنا نتيقن بفراغ رحمها من ماء ال زوج عن د موت ه فعليه ا الع دة بالش هور‬
‫حقا لنكاحه كما لو لم يكن بها حبل‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن هذا الحمل ليس منه بيقين‪ ،‬بدليل أنه ال يثبت نسبه إليه‪ ،‬فال تنقضي به‬
‫العدة‪ ،‬كالحمل من الزنا أو الحادث بعد موته‪ ،‬والحمل ال ذي تنقض ي الع دة بوض عه‬
‫هو الذي ينسب إلى صاحب العدة ولو احتماال‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن عدة زوجة الص غير ال ذي م ات وهي حام ل تك ون بوض ع‬
‫الحمل‪ ،‬وهو قول أبي حنيفة ومحمد‪ ،‬وأحمد في رواية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫ال أَ َجلُه َُّن أَ ْن يَ َ‬
‫ض ْعنَ َح ْملَه َُّن ﴾‬ ‫‪ 1‬ـ عم وم قول ه تع الى‪َ ﴿:‬وأُوْ اَل ُ‬
‫ت اأْل َحْ َم ِ‬
‫(الطالق‪ ،)4:‬وق د اعت بر الحنفي ة ه ذا النص مق دما على القي اس‪ ،‬ال ذي أخ ذ ب ه‬
‫أصحاب القول األول‪ ،‬فقد ذكر محمد بن الحسن أن القي اس أن تك ون ع دتها أربع ة‬
‫أشهر وعشرا‪ ،‬ألن الحمل من غير الزوج‪ ،‬إال أنه ترك القياس‪ ،‬واستحسن أن يجعل‬
‫عدتها وضع الحمل لآلية‪ ،‬قال أبو بكر‪(:‬فسمى ترك القياس للعموم استحسانا) (‪)3‬‬
‫‪ 2‬ـ أن وجوب العدة للعلم بحصول فراغ الرحم‪ ،‬والوالدة دليل فراغ ال رحم بيقين‪،‬‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.10/47 :‬‬
‫‪ )(2‬المبسوط‪.6/53 :‬‬
‫‪ )(3‬الفصول في األصول‪.4/244 :‬‬
‫‪345‬‬
‫والش هر ال ي دل على الف راغ بيقين‪ ،‬فك ان إيج اب م ا دل على الف راغ بيقين أولى‪ ،‬إال إذا‬
‫ظهر الحمل بعد موته لم تعتد به‪ ،‬بل تعتد بأربعة أشهر وعشر‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الحم ل إذا لم يكن موج ودا وقت الم وت وجبت الع دة باألش هر‪ ،‬فال تتغ ير‬
‫بالحم ل الح ادث‪ ،‬وإذا ك ان موج ودا وقت الم وت وجبت ع دة الحب ل‪ ،‬فك ان انقض اؤها‬
‫بوضع الحمل‪ ،‬وال يثبت نسب الولد في الوجهين جميع ا ؛ ألن الول د ال يحص ل ع ادة إال‬
‫من الماء‪ ،‬والصبي ال ماء له حقيقة‪ ،‬ويستحيل وجوده عادة فيستحيل تقديره‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول الثاني بناء على عموم األدلة‪ ،‬ولحاج ة‬
‫الحام ل لرعاي ة ول دها‪ ،‬وذل ك ق د يس تدعي التعجي ل بزواجه ا قب ل انقض اء الم دة‬
‫المحددة للعدة‪ ،‬وقد سبق بيان العلة في ذلك‪.‬‬
‫عدة زوجة المجبوب والخصي والممسوح‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في عدة زوج ة المجب وب والخص ي والممس وح على األق وال‬
‫التالية(‪:)1‬‬
‫القول األول‪ :‬أن زوجة المجبوب كزوجة الص بي‪ ،‬ال ع دة عليه ا من طالق ه‪،‬‬
‫كالمطلقة قب ل ال دخول‪ ،‬ول و طلقت زوجت ه أو م ات عنه ا وهي حام ل فال تنقض ي‬
‫عدتها بوضع الحمل‪ ،‬ال من موت وال طالق‪ ،‬بل ال بد من ثالث ة أق راء في الطالق‪،‬‬
‫ويعد نفاسها حيضة‪ ،‬وعليها في الوفاة أقصى األجلين‪ ،‬وهو المتأخر من الوض ع أو‬
‫تمام األربعة أشهر وعشر‪ ،‬وهو قول للمالكية‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنها تعتد‪ ،‬وهو قول الش افعية والحنفي ة والحنابل ة‪ ،‬وق د اختلف وا‬
‫على اآلراء التالية‪:‬‬
‫الرأي األول‪:‬أن المجبوب أو الخصي كالعنين في وج وب الع دة على الزوج ة‬
‫عند الفرقة بناء على طلبها‪ ،‬وهو قول الحنفية‪ ،‬ونصوا على أن الخص ي كالص حيح‬
‫في وجوب العدة على زوجته عند الفرقة‪ ،‬وكذلك المجبوب بشرط اإلنزال‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬تعتد المرأة من وطء خصي ال مقطوع الذكر ولو دون األنث يين‬
‫لعدم الدخول‪ ،‬لكن إن بانت حامال لحقه الولد‪ ،‬إلمكانه إن لم يكن ممسوحا‪ ،‬واعت دت‬
‫بوض عه وإن نف اه‪ ،‬بخالف الممس وح‪ ،‬ألن الول د ال يلحق ه على الم ذهب‪ ،‬وال تجب‬
‫العدة من طالقه‪ ،‬وهو قول الشافعية(‪.)2‬‬
‫الرأي الثالث‪ :‬أنه إذا طلق الخصي المجبوب امرأته أو مات عنه ا ف أتت بول د‬
‫لم يلحقه نس به(‪ ،)3‬ولم تنقض ع دتها بوض عه وتس تأنف بع د الوض ع ع دة الطالق‪:‬‬
‫‪ )(1‬الكافي في فقه ابن حنبل‪ ،3/318 :‬المغني‪ ،8/100 :‬روضةالطالبين‪ ،8/365 :‬حاشية الدسوقي‪،2/468 :‬‬
‫التاج واإلكليل‪.3/485 :‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬شرح البهجة‪.4/344 :‬‬
‫‪ )(3‬وذكر القاضي‪ :‬أن ظاهر كالم أحمد أن الولد يلحق به ; ألنه ق د يتص ور من ه اإلن زال ب أن يح ك موض ع‬
‫ذكره بفرجها فينزل‪ ،‬فعلى هذا القول يلحق به الولد وتنقضي به العدة‪ ،‬والصحيح أن هذا ال يلحق به ولد‪ ،‬ألنه لم تجر‬
‫به عادة‪ ،‬فال يلحق به ولدها‪ ،‬كالصبي الذي لم يبلغ عشر سنين‪.‬المغني‪.8/100 :‬‬
‫‪346‬‬
‫ثالثة قروء‪ ،‬أو عدة الوفاة‪ :‬أربعة أشهر وعشرا‪ ،‬وهو قول الحنابلة(‪.)4‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ق ول الجمه ور بن اء على أن العل ة في الع دة‬
‫ليست استبراء الرحم فقط‪ ،‬ولو كانت العلة هي استبراء ال رحم وح دها الكتفي فيه ا‬
‫باالستبراء بحيضة‪ ،‬ولكنها تشمل أيضا ما ذكرنا من إعطاء فرصة طويلة للرجع ة‪،‬‬
‫وهو من مقاصد الشريعة في لم األسرة ولو في آخر اللحظات‪.‬‬
‫ثالثا ـ تحول العدة أو انتقالها‬
‫وهو أن تنتقل العدة من نوع إلى نوع آخر‪ ،‬وال يخلو ذلك من الحاالت التالية‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ انتقال العدة أو تحولها من األشهر إلى األقراء‪:‬‬
‫وذلك مثل الصغيرة التي لم تحض‪ ،‬واآليسة من المحيض‪ ،‬وق د اتف ق الفقه اء‬
‫على أن الصغيرة أو البالغة التي لم تحض إذا اعتدت باألشهر فحاضت قبل انقضاء‬
‫عدتها ولو بساعة لزمها استئناف العدة‪ ،‬فتنتقل عدتها من األش هر إلى األق راء‪ ،‬ألن‬
‫األشهر بدل عن األقراء فإذا وجد المبدل بطل حكم البدل كالتيمم مع الماء‪.‬‬
‫أم ا إن انقض ت ع دتها باألش هر ثم حاض ت بع دها ول و بلحظ ة لم يلزمه ا‬
‫استئناف العدة ألنه معنى ح دث بع د انقض اء الع دة‪ ،‬ك التي حاض ت بع د انقض ائها‬
‫بزمن طوي ل‪ ،‬وال يمكن من ع ه ذا األص ل ؛ ألن ه ل و ص ح منع ه لم يحص ل لمن لم‬
‫تحض االعتداد باألشهر بحال‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في اآليسة إذا اعتدت ببعض األش هر‪ ،‬ثم رأت ال دم‪ ،‬على‬
‫الق ول األول‪ :‬تتح ول ع دتها إلى األق راء‪ ،‬وه و ق ول للش افعية والحنفي ة في‬
‫ظاهر الرواية‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك بأنه ا لم ا رأت ال دم دل على أنه ا لم تكن آيس ة‬
‫وأنها أخطأت في الظن فال يعتد باألشهر في حقه ا ألنه ا ب دل فال يعت بر م ع وج ود‬
‫األصل‪.‬‬
‫وهو قريب من قول المالكية القائلين بأن اآليس ة إذا رأت ال دم بع د الخمس ين‬
‫وقبل السبعين‪ ،‬والحنابلة القائلين بعد الخمسين وقبل الستين‪ ،‬فإنه يكون دما مش كوكا‬
‫فيه يرجع فيه إلى النساء لمعرفة هل هو حيض أم ال؟ إال أن الحنابل ة ص رحوا ب أن‬
‫المرأة إذا رأت الدم بعد الخمسين على العادة ال تي ك انت ت راه فيه ا فه و حيض في‬
‫الصحيح ؛ ألن دليل الحيض الوجود في زمن اإلمك ان‪ ،‬وه ذا يمكن وج ود الحيض‬
‫فيه وإن كان نادرا‪ ،‬وإن رأته بعد الستين فقد تيقن أنه ليس بحيض‪ ،‬فعند ذلك ال تعتد‬
‫به‪ ،‬وتعتد باألشهر‪ ،‬كالتي ال ترى دما‪.‬‬
‫الق ول الث اني‪ :‬أنه إذا بلغت س ن اإلي اس ثم رأت بع ده ال دم لم يكن ذل ك ال دم‬
‫حيض ا كال دم ال ذي ت راه الص غيرة ال تي ال يحيض مثله ا‪ ،‬إال إذا ك ان دم ا خالص ا‬
‫‪ )(4‬المغني‪.8/100 :‬‬
‫‪347‬‬
‫فحيض حتى يبطل به االعتداد باألشهر‪ ،‬وهو قول الحنفية على الرواية ال تي وقت وا‬
‫لإلياس فيها وقتا‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة ه و النظ ر إلى م ا يقول ه أه ل االختص اص من‬
‫األطباء في ذلك الحتمال أن يكون بسبب مرض ونح وه‪ ،‬وه و الظ اهر خاص ة م ع‬
‫الكبر في السن على ما ذكرناه في تحديد سن اإلياس‪ ،‬فإن السن ال ذي ذك ره الفقه اء‬
‫يحيل في العادة حصول الحيض‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ انتقال العدة من األقراء إلى األشهر‪:‬‬
‫ذهب جمهور الفقهاء إلى أن العدة تنتقل من األقراء إلى األش هر في ح ق من‬
‫حاض ت حيض ة أو حيض تين ثم يئس ت من المحيض فتس تقبل الع دة باألش هر‪،‬‬
‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪َ ﴿:‬والاَّل ئِي يَئِ ْس نَ ِم ْن ْال َم ِح ِ‬
‫يض ِم ْن نِ َس ائِ ُك ْم إِ ْن ارْ تَ ْبتُ ْم فَ ِع َّدتُه َُّن‬
‫ثَاَل ثَةُ أَ ْشه ٍُر َوالاَّل ئِي لَ ْم يَ ِحضْ نَ ﴾(الطالق‪)4:‬‬
‫‪ 2‬ـ أن األش هر ب دل عن الحيض‪ ،‬فل و لم تس تقبل وثبتت على األول لص ار‬
‫الشيء الواحد أصال وبدال وهذا ال يجوز‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن العدة ال تلفق من جنسين وقد تعذر إتمامها بالحيض فوجبت باألشهر‪.‬‬
‫تحول المعتدة من عدة الطالق إلى عدة الوفاة‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه إذا طلق الرجل زوجته طالقا رجعيا‪ ،‬ثم توفي وهي في‬
‫العدة‪ ،‬سقطت عنه ا ع دة الطالق‪ ،‬واس تأنفت ع دة الوف اة أربع ة أش هر وعش را من‬
‫وقت الوفاة‪ ،‬قال ابن المنذر‪( :‬أجمع كل من نحفظ عنه من أهل العلم على ذلك)(‪)1‬‬
‫واستدلوا على ذلك ب أن المطلق ة الرجعي ة زوج ة م ا دامت في الع دة يلحقه ا‬
‫طالقه وينالها ميراثه‪ ،‬فاعتدت للوفاة كغ ير المطلق ة‪ ،‬لقول ه تع الى ﴿ َوالَّ ِذينَ يُتَ َوفَّوْ نَ‬
‫ِم ْن ُك ْم َويَ َذرُونَ أَ ْز َواجًا يَتَ َربَّصْ نَ بِأَنفُ ِس ِه َّن أَرْ بَ َعةَ أَ ْشه ٍُر َو َع ْشرًا ﴾(البقرة‪)234:‬‬
‫واتفقوا على أنه إذا طلق الرجل زوجته طالقا بائنا في ح ال ص حته‪ ،‬أو بن اء‬
‫على طلبها‪ ،‬ثم ت وفي وهي في الع دة‪ ،‬فإنه ا تكم ل ع دة الطالق وال تنتق ل إلى ع دة‬
‫الوفاة‪ ،‬النقطاع الزوجية بينهم ا من وقت الطالق باإلبان ة‪ ،‬فال ت وارث بينهم ا لع دم‬
‫وجود سببه‪ ،‬فتعذر إيجاب عدة الوفاة فبقيت عدة الطالق على حالها‪.‬‬
‫واختلفوا فيما لو طلق زوجته طالقا بائنا في مرض موته دون طلب منها‪ ،‬ثم‬
‫توفي وهي في العدة‪ ،‬على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أنه ا تعت د بأبع د األجلين ‪ -‬من ع دة الطالق وع دة الوف اة ‪-‬‬
‫احتياطا‪ ،‬لشبهة قيام الزوجي ة ألنه ا ترث ه‪ ،‬فل و فرض نا بأنه ا حاض ت قب ل الم وت‬
‫حيضتين‪ ،‬ولم تحض الثالثة بعد الم وت ح تى انتهت ع دة الوف اة‪ ،‬فإنه ا تكم ل ع دة‬
‫الطالق‪ ،‬بخالف ما لو حاضت الثالثة بعد الوفاة وقبل انتهاء عدة الوف اة فإنه ا تكم ل‬
‫‪ )(1‬المغني‪.8/94 :‬‬
‫‪348‬‬
‫هذه العدة‪ ،‬وهو قول أبي حنيفة وأحمد والثوري ومحمد بن الحسن‪.‬‬
‫واستدلوا على ذلك بأن النكاح لم ا بقي في ح ق اإلرث خاص ة لتهم ة الف رار‬
‫فألن يبقى في حق وجوب العدة أولى‪ ،‬ألن العدة يحتاط في إيجابها فكان قيام النك اح‬
‫من وجه كافيا لوجوب العدة احتياطا فيجب عليها االعتداد أربعة أشهر وعشرا فيه ا‬
‫ثالث حيض‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬أن المعت دة تب ني على ع دة الطالق النقط اع الزوجي ة من ك ل‬
‫وجه‪ ،‬وهو قول مال ك والش افعي وأبي عبي د وأبي ث ور وأبي يوس ف وابن المن ذر‪،‬‬
‫‪ 1‬ـ أنها بائن من النكاح فال تكون منكوحة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن اإلرث الذي ثبت معاملة بنقيض القصد ال يقتضي بقاء زوجية موجبة‬
‫لألسف والحزن والحداد على المتوفى‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة ه و وج وب ع دة الوف اة عليه ا‪ ،‬ألن إرثه ا من ه‬
‫بسبب ثبوت زوجيتها له‪ ،‬مع كونه أبانها‪ ،‬ولكن الش رع لم يق ر تل ك اإلبان ة بالنس بة‬
‫لحقها في إرثه‪ ،‬وهو دليل على اعتبارها زوجة له‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ تحول العدة من القروء أو األشهر إلى وضع الحمل‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه لو ظهر في أثناء العدة بالقروء أو األش هر أو بع دها أن‬
‫المرأة حامل من الزوج‪ ،‬فإن العدة تتحول إلى وضع الحمل‪ ،‬ويسقط حكم م ا مض ى‬
‫من القروء أو األش هر‪ ،‬وت بين أن م ا رأت ه من ال دم لم يكن حيض ا‪ ،‬ألن الحام ل ال‬
‫تحيض‪ ،‬وألن وضع الحمل أقوى دالل ة على ب راءة ال رحم من آث ار الزوجي ة ال تي‬
‫ض ْعنَ َح ْملَه َُّن ﴾(الطالق‪)4:‬‬ ‫ال أَ َجلُه َُّن أَ ْن يَ َ‬ ‫انقضت‪ ،‬ولقوله تعالى‪َ ﴿:‬وأُوْ اَل ُ‬
‫ت اأْل َحْ َم ِ‬
‫وقد اختلفوا في عدة المتوفى عنها زوجها إذا كانت حامال على قولين(‪:)1‬‬
‫القول األول‪ :‬أن عدتها تنقضي بوضع الحمل‪ ،‬قلت المدة أو كثرت‪ ،‬حتى ول و‬
‫وضعت بعد ساعة من وفاة زوجها‪ ،‬وهو قول جمهور الفقه اء‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك‬
‫َّ‬ ‫َ‬
‫ض ْعنَ َح ْملهُن ﴾‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫َّ‬ ‫ُ‬
‫ال أ َجلهُن أن يَ َ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫أْل‬ ‫ُ‬ ‫اَل‬ ‫ُ‬
‫‪ 1‬ـ عم وم قول ه تع الى‪َ ﴿:‬وأوْ ت ا حْ َم ِ‬
‫(الطالق‪،)4:‬فقد جاءت عامة في المطلقات ومن في حكمهن والمتوفى عنها زوجه ا‬
‫وكانت حامال‪ ،‬واآلية مخصصة لعموم قوله تع الى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُت ََوفَّوْ نَ ِم ْن ُك ْم َويَ َذرُونَ‬
‫أَ ْز َواجًا يَتَ َربَّصْ نَ بِأَنفُ ِس ِه َّن أَرْ بَ َعةَ أَ ْشه ٍُر َو َع ْشرًا ﴾(البقرة‪)234:‬‬
‫‪ 2‬ـ م ا روي عن المس ور بن مخرم ة أن س بيعة األس لمية نفس ت بع د وف اة‬
‫زوجها بليال‪ ،‬فجاءت إلى النبي ‪ ‬فاستأذنته أن تنكح ف أذن له ا فنكحت(‪ ،)2‬وقي ل‪:‬‬
‫إنها وضعت بعد وفاة زوجها بأربعين ليلة‪.‬‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬القرطبي‪ ،3/175 :‬التمهيد‪.20/34 :‬‬
‫‪ )(2‬البخ اري‪ ،5/2038 :‬مس لم‪ ،2/1122 :‬ابن حب ان‪ ،10/135 ،10/132 :‬ال دارمي‪ ،2/220 :‬ال بيهقي‪:‬‬
‫‪ ،7/429‬ابن ماجة‪ ،1/653 :‬أحمد‪.4/305 ،1/447 :‬‬
‫‪349‬‬
‫‪ 3‬ـ ما روي عن عمر وعبد هللا بن مسعود وزيد بن ثابت وعب د هللا بن عم ر‬
‫وأبي هريرة أنهم قالوا في المتوفى عنه ا زوجه ا‪ :‬إذا ول دت وزوجه ا على س ريره‬
‫جاز لها أن تتزوج (‪.)1‬‬
‫‪ 4‬ـ أن المقص ود من الع دة من ذوات األق راء العلم ب براءة ال رحم‪ ،‬ووض ع‬
‫الحمل في الداللة على البراءة فوق مض ي الم دة‪ ،‬فك ان انقض اء الع دة ب ه أولى من‬
‫االنقضاء بالمدة‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬أن الحام ل المت وفى عنه ا زوجه ا تعت د بأبع د األجلين‪ ،‬وض ع‬
‫الحمل أو مضي أربعة أشهر وعشر‪ ،‬أيهما كان أخيرا تنقضي به الع دة‪ ،‬وه و ق ول‬
‫علي وابن عباس ‪ -‬في إحدى الروايتين عنه ‪ -‬وابن أبي ليلى وس حنون‪ ،‬وه و ق ول‬
‫اإلمامية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫َ‬
‫َّص نَ بِأنفُ ِس ِه َّن‬ ‫َ‬
‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪َ ﴿ :‬والَّ ِذينَ يُت ََوفَّوْ نَ ِم ْن ُك ْم َويَ َذرُونَ أ ْز َوا ًج ا يَت ََرب ْ‬
‫أَرْ بَ َعةَ أَ ْشه ٍُر َو َع ْشرًا ﴾ (البقرة‪ )234:‬فاآلية الكريمة فيها عموم وخصوص من وج ه‬
‫؛ ألنها عامة تشمل المتوفى عنها زوجها ح امال ك انت أو ح ائال وخاص ة في الم دة‬
‫َش رًا ﴾ (البق رة‪)234:‬وقول ه تع الى ﴿ َوأُوْ اَل ُ‬
‫ت اأْل َحْ َم ا ِل أَ َجلُه َُّن أَ ْن‬ ‫﴿ أَرْ بَ َعةَ أَ ْش ه ٍُر َوع ْ‬
‫ض ْعنَ َح ْملَه َُّن ﴾ (الطالق‪ )4:‬فيها عم وم وخص وص أيض ا‪ ،‬ألنه ا تش مل المت وفى‬ ‫يَ َ‬
‫عنها وغيرها وخاصة في وضع الحمل‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الجمع بين اآليتين والعمل بهما أولى من الترجيح باتفاق أهل األصول‬
‫؛ ألنها إذا اعتدت بأقصى األجلين فقد عملت بمقتضى اآليتين‪ ،‬وإن اعت دت بوض ع‬
‫الحم ل فق د ت ركت العم ل بآي ة ع دة الوف اة‪ ،‬فإعم ال النص ين مع ا خ ير من إهم ال‬
‫أحدهما‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول الثاني‪ ،‬للجمع بين اآليات القرآنية‪ ،‬أم ا‬
‫الحديث‪ ،‬فقد تكلم فيه‪ ،‬وهو الذي منع أصحاب القول األول من األخذ بالقول الثاني‪،‬‬
‫قال ابن عبد البر‪( :‬فمن لم يبلغه حديث سبيعة لزمه األخذ ب اليقين في ع دة المت وفى‬
‫عنه ا الحام ل‪ ،‬وال يقين في ذل ك لمن جه ل الس نة في س بيعة إال االعت داد ب آخر‬
‫األجلين) (‪)2‬‬
‫باإلض افة إلى ذل ك ف إن ع دة الوف اة ح ق لل زوج‪ ،‬ودلي ل على وف اء الم رأة‬
‫لزوجها‪ ،‬ولذلك فإن أحكامها تختلف عن العدة العادية كما سنرى‪.‬‬
‫وهذا ما راعاه اإلمامية‪ ،‬فقد ذكروا أن ابتداء عدة المتوفى عنها زوجه ا (علم‬
‫الزوجة بوفاة زوجها فلو تأخرعلمها بذلك مهما تأخر فال تتزوج حتى تمضي عليه ا‬
‫‪ -‬بعد علمها بالوفاة ‪ -‬أربع ة أش هر وعش ر‪ ،‬وحينئ ذ تح ل لألزواج عمالً ب التربص‬
‫الذي هو صريح اآلية‪ ،‬وأخذاً بالحداد الواجب على المرأة يموت زوجها)‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬القرطبي‪.3/175 :‬‬

‫‪ )(2‬التمهيد‪.20/33 :‬‬
‫‪350‬‬
‫رابعا ـ آثار العدة‬
‫نص الفقه اء على أن ه يل زم عن الع دة اآلث ار التالي ة‪ ،‬م ع اختالف بينهم في‬
‫تفاصيلها‪:‬‬
‫األثر األول‪ :‬لزوم المعتدة بيتها‬
‫‪ 1‬ـ مكان العدة‬
‫اتف ق الفقه اء على أن مك ان الع دة من طالق رجعي ه و بيت الزوجي ة ال تي‬
‫كانت تسكنه قبل مفارقة زوجها‪ ،‬فإذا كانت في زيارة أهلها‪ ،‬فطلقها‪ ،‬ك ان عليه ا أن‬
‫تعود إلى منزلها الذي كانت تسكن فيه لالعت داد وإن ك انت في غ يره‪ ،‬فالس كنى في‬
‫بيت الزوجية وجبت بطريق التعبد‪ ،‬فال تسقط وال تتغير إال باألعذار‪.‬‬
‫واستدلوا على ذلك بقوله تعالى‪ ﴿ :‬اَل تُ ْخ ِر ُج وه َُّن ِم ْن بُيُ وتِ ِه َّن َواَل يَ ْخ رُجْ نَ إِاَّل‬
‫أَ ْن يَأْتِينَ بِفَا ِح َش ٍة ُمبَيِّنَ ٍة ﴾(الطالق‪ ،)1:‬ووجه الداللة‪ :‬أن هللا س بحانه وتع الى أض اف‬
‫البيت إليها‪ ،‬والبيت المضاف إليها هو الذي كانت تسكنه قبل مفارقة زوجها‪.‬‬
‫واختلفوا في اشتراط إقامة المتوفى عنها زوجها في بيت الزوج على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يجوز لها أن تعتد حيث شاءت‪ ،‬وق د روي ذل ك عن علي‪ ،‬وابن‬
‫عباس‪ ،‬وجابر‪ ،‬وعائشة‪ ،‬وهو ق ول ج ابر بن زي د‪ ،‬والحس ن‪ ،‬وعط اء‪ ،‬وه و ق ول‬
‫اإلمامية والظاهرية‪ ،‬قال ابن حزم‪(:‬وتعتد المت وفى عنه ا‪ ،‬والمطلق ة ثالث ا‪ ،‬أو آخ ر‬
‫ثالث والمعتقة تخت ار ف راق زوجه ا حيث أحببن وال س كنى لهن‪ ،‬ال على المطل ق‪،‬‬
‫وال على ورث ة الميت‪ ،‬وال على ال ذي اخت ارت فراق ه‪ ،‬وال نفق ة‪ ،‬ولهن أن يحججن‬
‫في عدتهن‪ ،‬وأن يرحلن حيث شئن) (‪)1‬‬
‫اح َعلَ ْي ُك ْم فِي َم ا فَ َعلنَْ‬ ‫َ‬ ‫اَل‬
‫خَرجْ نَ ف ُجن َ‬‫َ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬
‫واستدلوا على ذلك بقول هللا تعالى‪(:‬فإِن َ‬
‫َزي ٌز َح ِكي ٌم﴾(البقرة‪ )240:‬قال ابن عباس‪ :‬نسخت هذه‬ ‫فِي أَنفُ ِس ِه َّن ِم ْن َم ْعر ٍ‬
‫ُوف َوهَّللا ُ ع ِ‬
‫اآلية عدتها عند أهله‪ ،‬وسكنت في وصيتها‪ ،‬وإن شاءت خ رجت(‪ )2‬؛‪ ،‬ق ال عط اء‪:‬‬
‫ثم جاء الميراث‪ ،‬فنسخ السكنى‪ ،‬تعتد حيث شاءت‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬يجب على المتوفى عنها زوجها االعتداد في منزلها‪ ،‬وقد روي‬
‫عن عم ر‪ ،‬وعثم ان‪ ،‬وابن عم ر‪ ،‬وابن مس عود‪ ،‬وأم س لمة‪ ،‬وب ه يق ول مال ك‪،‬‬
‫والثوري‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬وأبو حنيفة‪ ،‬والش افعي‪ ،‬وإس حاق‪ ،‬ق ال ابن عب د ال بر‪ :‬وب ه‬
‫يقول جماعة فقه اء األمص ار‪ ،‬بالحج از‪ ،‬والش ام‪ ،‬والع راق‪ ،‬ومصر(‪ ،)3‬واس تدلوا‬
‫‪ 1‬ـ ما روت فريعة بنت مالك بن سنان‪ ،‬أخت أبي سعيد الخدري‪ ،‬أنها جاءت‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.10/73 :‬‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬البخاري‪ ،4/1646 :‬البيهقي‪ ،7/435 :‬أبو داود‪ ،2/291 :‬الطبري‪.2/582 :‬‬
‫‪ )(3‬التمهيد‪.21/31 :‬‬
‫‪351‬‬
‫إلى رسول هللا ‪ r‬فأخبرته أن زوجها خرج في طلب أعبد له‪ ،‬فقتلوه بط رف الق دوم‪،‬‬
‫فسألت رسول هللا ‪ r‬أن أرج ع إلى أهلي‪ ،‬ف إن زوجي لم يترك ني في مس كن يملك ه‪،‬‬
‫وال نفقة‪ ،‬قالت‪ :‬فقال رسول هللا ‪ :r‬نعم‪ ،‬قالت‪ :‬فخرجت حتى إذا كنت في الحجرة أو‬
‫في المسجد‪ ،‬دعاني‪ ،‬أو أمر بي ف دعيت ل ه‪ ،‬فق ال رس ول هللا ‪ :r‬كي ف قلت ف رددت‬
‫عليه القصة‪ ،‬فقال‪ :‬امكثي في بيت ك ح تى يبل غ الكت اب أجل ه‪ ،‬فاعت ددت في ه أربع ة‬
‫أشهر وعشرا‪ ،‬فلم ا ك ان عثم ان بن عف ان أرس ل إلي‪ ،‬فس ألني عن ذل ك‪ ،‬فأخبرت ه‬
‫فاتبعه‪ ،‬وقضى به(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه قضى به عثمان في جماعة الصحابة فلم ينكروه‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول‪ ،‬بناء على أن علة هذه العدة هي‬
‫الحداد على الزوج‪ ،‬وهو يتحقق في أي مكان‪ ،‬باإلض افة إلى أنه ا أيض ا تحت اج إلى‬
‫رعاية خاصة‪ ،‬ولذلك ال يصح التضييق عليها‪.‬‬
‫ونحسب أن الح ديث ـ إن ص ح ـ خ اص بالواقع ة‪ ،‬ب دليل أن رس ول هللا ‪‬‬
‫أفتاها أوال بأن تعتد حيث شاءت‪ ،‬ثم طلب منها أن ترج ع‪ ،‬وطلب منه ا أن تعت د في‬
‫بيت زوجه ا‪ ،‬وعص مة رس ول هللا ‪ ‬المطلق ة تقتض ي ص دقه في كال الحكمين‪،‬‬
‫ويكون ب ذلك الحكم األول عام ا‪ ،‬والحكم الث اني خاص ا أو تطبيق ا لبعض مص اديق‬
‫الحكم األول‪.‬‬
‫باإلضافة إلى أن السكنى وردت في حق المطلقات فق ط‪ ،‬ق ال ابن عب د ال بر‪:‬‬
‫(وكان داود وأصحابه يذهبون إلى أن المتوفى عنها زوجها ليس عليه ا أن تعت د في‬
‫بيتها وتعتد حيث شاءت‪ ،‬ألن السكنى إنما ورد به القرآن في المطلقات‪ ،‬ومن حجت ه‬
‫أن المس ألة مس ألة اختالف ق الوا‪ :‬ه ذا الح ديث إنم ا تروي ه معروف ة بحم ل العلم‬
‫وإيج اب الس كنى إيج اب حكم واألحك ام ال تجب إال بنص كت اب أو س نة ثابت ة أو‬
‫إجماع)(‪)2‬‬
‫‪ 2‬ـ أحكام خروج المعتدة‬
‫ويتعلق به المسائل التالية‪:‬‬
‫خروج المطلقة الرجعية‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في حكم خروج المطلقة الرجعية من بيتها على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن المطلقة الرجعي ة ال يج وز له ا الخ روج من مس كن الع دة ال‬
‫ليال وال نهارا إال بإذن زوجها‪ ،‬وهو قول الحنفية والشافعية‪ ،‬والظاهرية واإلمامي ة‪،‬‬
‫َ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫اَّل‬ ‫ْ‬ ‫اَل‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫ُ‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬اَل تخ ِرجُوه َُّن ِمن بُيُوتِ ِه َّن َو يَخ رُجْ نَ إِ أن يَ أتِينَ بِفا ِح َش ٍة‬
‫ُمبَيِّنَ ٍة ﴾ (الطالق‪،)1:‬فق د نهى هللا تع الى األزواج عن اإلخ راج والمعت دات عن‬
‫‪ )(1‬ابن حب ان‪ ،10/128 :‬الح اكم‪ ،2/226 :‬الترم ذي‪ ،3/508 :‬ال دارمي‪ ،2/221 :‬ال بيهقي‪ ،7/435 :‬أب و‬
‫داود‪ ،2/291 :‬النسائي‪ ،6/303 :‬ابن ماجة‪ 1/654 :‬الموطأ‪ ،2/591 :‬أحمد‪.6/370 :‬‬
‫‪ )(2‬التمهيد‪.21/31 :‬‬
‫‪352‬‬
‫الخروج‪ ،‬إال إذا ارتكبن فاحشة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله تعالى‪ ﴿ :‬أَ ْس ِكنُوه َُّن ِم ْن َحيْث َس َكنتُ ْم ِم ْن ُوجْ ِد ُك ْم ﴾(الطالق‪ )6:‬واألمر‬
‫ُ‬
‫باإلسكان نهي عن اإلخراج والخروج‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنها زوجته بعد الطالق الرجعي لقيام ملك النكاح من كل وج ه‪ ،‬فال يب اح‬
‫لها الخروج كما قبل الطالق‪ ،‬إال أن بعد الطالق ال يب اح له ا الخ روج وإن أذن له ا‬
‫به‪ ،‬بخالف ما قبل الطالق ؛ ألن حرمة الخروج بعد الطالق لمكان العدة وفيها ح ق‬
‫هللا تعالى فال يملك إبطاله‪ ،‬بخالف م ا قب ل الطالق‪ ،‬ألن الحرم ة ثم ة لح ق ال زوج‬
‫خاصة فيملك إبطال حق نفسه باإلذن بالخروج‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬جواز خروج المطلقة الرجعية نه ارا لقض اء حوائجه ا‪ ،‬وتل زم‬
‫منزلها بالليل ألنه مظنة الفساد‪ ،‬وهو قول المالكية(‪ )1‬والحنابلة‪.‬‬
‫واستدلوا على ذلك بما روي عن جابر بن عب د هللا ق ال‪ :‬طلقت خ التي ثالث ا‪،‬‬
‫فخرجت تجد نخال لها‪ ،‬فلقيها رجل فنهاها‪ ،‬فأتت النبي ‪ ‬فقالت ذلك له‪ ،‬فقال له ا‪:‬‬
‫(اخرجي فجدي نخلك لعلك أن تصدقي منه أو تفعلي خيرا) (‪ ،)2‬قال ابن الج وزي‪:‬‬
‫(وجه الحجة أن النخل خارج المدينة والجداد بالنهار) (‪)3‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و الق ول األول بن اء على مراعات ه لمقص د‬
‫الرجعة‪ ،‬وهو عودتها إلى بيت الزوجي ة‪ ،‬أم ا الح ديث فربم ا تك ون داللت ه خاص ة‬
‫بالمرأة‪ ،‬أو تكون المرأة قد استأذنت زوجها‪.‬‬
‫خروج المطلقة البائن والمتوفى عنها زوجها‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في جواز خروج المعتدة من طالق بائن على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬جواز خروجها نهارا لقضاء حوائجها‪ ،‬أو طرفي النهار لش راء‬
‫ما يلزمها من ملبس ومأكل ودواء أو بيع غزل‪ ،‬أو ك انت تتكس ب من ش يء خ ارج‬
‫عن محلها كالقابلة والماشطة أو ألداء عملها سواء أكان الطالق بائنا بينونة صغرى‬
‫أم كبرى‪ ،‬وهو قول المالكية والشافعية(‪ )4‬والحنابلة والثوري واألوزاعي والليث بن‬
‫سعد‪.‬‬
‫واستدلوا على ذلك بحديث جابر السابق‪(:‬طلقت خالتي ثالثا)‬
‫الق ول الث اني‪ :‬ال يج وز خ روج المعت دة من الطالق الثالث أو الب ائن ليال أو‬
‫‪ )(1‬نص المالكي ة على أن خ روج المعت دة لقض اء حوائجه ا يج وز له ا في األوق ات المأمون ة وذل ك يختل ف‬
‫باختالف البالد واألزمنة‪ ،‬ففي األمصار وسط النهار‪ ،‬وفي غيرها في طرفي النه ار‪ ،‬ولكن ال ت بيت إال في مس كنها‪،‬‬
‫انظر‪ :‬الفواكه الدواني‪.2/64 :‬‬
‫‪ )(2‬أبو داود‪ ،2/289 :‬النسائي‪ ،3/399 :‬مجمع الزوائد‪ ،5/4 :‬قال ابن حج ر‪ :‬أب و داود وابن حب ان والح اكم‬
‫وأصله في صحيح مسلم‪ ،‬التلخيص الحبير‪.3/240:‬‬
‫‪ )(3‬التحقيق في أحاديث الخالف‪.2/304:‬‬
‫‪ )( 4‬والضابط عند الشافعية هو أن كل معتدة ال تجب نفقتها ولم يكن لها من يقضيها حاجتها لها الخ روج‪ ،‬أم ا‬
‫من وجبت نفقتها فال تخرج إال بإذن أو ضرورة كالزوجة‪ ،‬ألنهن مكفيات بنفقة أزواجهن‪.‬‬
‫‪353‬‬
‫نهارا‪ ،‬وهو قول الحنفية‪ ،‬لعموم النهي ومسيس الحاجة إلى تحصين الماء‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬ج واز الخ روج ليال إن لم يمكنه ا نه ارا‪ ،‬وه و ق ول الش افعية‪،‬‬
‫وأجازا خروجها إلى دار جارة لها لغزل وحديث ونحوهما للتأنس‪ ،‬بش رط أن ت أمن‬
‫الخروج‪ ،‬ولم يكن عندها من يؤنس ها‪ ،‬وأن ترج ع وت بيت في بيته ا‪ ،‬واس تدلوا على‬
‫ذلك بما روي عن مجاهد قال‪ :‬استشهد رجال يوم أحد فآم نس اؤهم وكن متج اورات‬
‫في دار فجئن النبي ‪ ‬فقلن‪ :‬يا رسول هللا‪ ،‬إنا نس توحش باللي ل فن بيت عن د إح دانا‬
‫فإذا أصبحنا تبدرنا إلى بيوتنا فقال النبي ‪( :‬تحدثن عند إحداكن م ا ب دا لكن‪ ،‬ف إذا‬
‫أردتن النوم فلتؤب كل امرأة منكن إلى بيتها) (‪)1‬‬
‫الق ول الرابع‪ :‬ج واز الخ روج مطلق ا‪ ،‬ب ل والس فر‪ ،‬وه و ق ول اإلمامي ة‬
‫والظاهري ة‪ ،‬ق ال ابن ح زم‪(:‬تعت د المت وفى عنه ا‪ ،‬والمطلق ة ثالث ا‪ ،‬أو آخ ر ثالث‬
‫والمعتق ة تخت ار ف راق زوجه ا حيث أحببن‪ ..‬ولهن أن يحججن في ع دتهن‪ ،‬وأن‬
‫يرحلن حيث شئن) (‪ ،)2‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫ص وا‬ ‫‪ 1‬ـ قول هللا تعالى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَا النَّبِ ُّي إِ َذا طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء فَطَلِّقُوه َُّن لِ ِع َّدتِ ِه َّن َوأَحْ ُ‬
‫اح َش ٍة‬ ‫ْال ِع َّدةَ َواتَّقُ وا هَّللا َ َربَّ ُك ْم اَل تُ ْخ ِر ُج وه َُّن ِم ْن بُيُ وتِ ِه َّن َواَل يَ ْخ رُجْ نَ إِاَّل أَ ْن يَ أْتِينَ بِفَ ِ‬
‫ث بَ ْع َد‬ ‫ُمبَيِّنَ ٍة َوتِ ْلكَ ُحدُو ُد هَّللا ِ َو َم ْن يَتَ َع َّد ُحدُو َد هَّللا ِ فَقَ ْد ظَلَ َم نَ ْف َسهُ اَل تَ ْد ِري لَ َع َّل هَّللا َ يُحْ ِد ُ‬
‫ُوف﴾(الطالق‪:‬‬ ‫ارقُوه َُّن بِ َم ْع ر ٍ‬ ‫ُوف أَوْ فَ ِ‬ ‫ك أَ ْم رًا فَ إِ َذا بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْع ر ٍ‬ ‫َذلِ َ‬
‫‪،)1‬قال ابن حزم‪(:‬فهذه صفة الطالق الرجعي ال صفة الطالق البات) (‪)3‬‬
‫‪ 2‬ـ حديث جابر السابق‪(:‬طلقت خالتي ثالثا)‪ ،‬قال ابن ح زم‪(:‬أم ا خ بر ج ابر‬
‫ففي غاية الصحة‪ ،‬وقد سمعه منه أبو الزبير‪ ،‬ولم يخص له ا أن ال ت بيت هنال ك من‬
‫وحى﴾(النجم‪َ ﴿ ،)4:‬و َم ا َك انَ‬ ‫ي يُ َ‬ ‫ق ع َْن ْالهَ َوى(‪)3‬إِ ْن هُ َو إِاَّل َوحْ ٌ‬ ‫أن تبيت‪َ ﴿ :‬و َما يَ ْن ِط ُ‬
‫ك ن َِس يًّا﴾(م ريم‪ ،)64:‬وال يس ع أح دا الخ روج عن ه ذين األث رين لبيانهم ا‬ ‫َربُّ َ‬
‫وصحتهما) (‪)4‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ج واز خروجه ا مطلق ا لدالل ة الح ديث على‬
‫ذلك زيادة على أنه ال ترجى رجعتها لزوجها‪ ،‬فال حاجة لحبسها في بيته‪.‬‬
‫وما ذكره ابن الج وزي من االس تدالل بالح ديث على ج واز خروجه ا نه ارا‬
‫فقط ال دليل عليه‪ ،‬فالحديث مطل ق إال أن تقي ده المص الح والمفاس د ال تي تنج ر عن‬
‫الخروج ليال‪ ،‬وذلك يصدق أيضا في حال خروجها نهارا مع عدم األمن‪.‬‬
‫خروج المعتدة من وطء شبهة أو نكاح فاسد‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في حكم خروج المعتدة من شبهة أو نكاح فاسد على قولين‪:‬‬
‫‪ )(1‬البيهقي‪ ،7/436 :‬مصنف عبد الرزاق‪.7/36 :‬‬

‫‪ )(2‬المحلى‪.10/74 :‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.10/74 :‬‬
‫‪ )(4‬المحلى‪.10/74 :‬‬
‫‪354‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أنه ا في الخ روج من مس كنها كالمعت دة من وف اة‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الحنفية والشافعية‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬المعتدة من النك اح الفاس د له ا أن تخ رج‪ ،‬إال إذا منعه ا ال زوج‬
‫لتحصين مائه‪ ،‬والصغيرة لها أن تخرج من منزلها إذا كانت الفرق ة ال رجع ة فيه ا‪،‬‬
‫سواء أذن الزوج لها أو لم يأذن‪ ،‬وهو قول الحنفية‪ ،‬واستدلوا على ذلك ب أن وج وب‬
‫السكنى في البيت على المعتدة لحق هللا تعالى وحق ال زوج‪ ،‬وح ق هللا ع ز وج ل ال‬
‫يجب على الصبي‪ ،‬وحق الزوج في حفظ الولد وال ولد منها‪.‬‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و أن حكمه ا ه و نفس حكم المطلق ة ثالث ا أو‬
‫المتوفى عنها زوجها لع دم إمك ان رجعته ا لزوجه ا‪ ،‬واألص ل في حبس الم رأة في‬
‫بيت الزوجي ة ه و الح رص على إرجاعه ا لزوجه ا‪ ،‬ف إن اس تحالت الرجع ة ح ل‬
‫الخروج مطلقا كما ذكرنا‪.‬‬
‫األثر الثاني‪:‬عالقة الزوج بالمعتدة‬
‫حكم معاشرة المعتدة ومساكنتها‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أن المعتدة من طالق بائن حكمها حكم األجنبي ة‪ ،‬فال يج وز‬
‫للمطلق معاشرتها ومساكنتها أو الخلوة بها أو النظر إليها‪ ،‬النقط اع آث ار الزوجي ة‪،‬‬
‫فال تحل له إال بعقد ومهر جديدين في البينونة الصغرى‪ ،‬أو أن تنكح زوجا غيره ثم‬
‫يفارقها في البينونة الكبرى‪.‬‬
‫واختلف وا في معاش رة المعت دة من طالق رجعي أو مس اكنتها واالس تمتاع أو‬
‫الخلوة بها على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنه ال يجوز للمطلق لزوجته طالقا رجعيا معاشرتها ومس اكنتها‬
‫في الدار التي تعتد فيه ا‪ ،‬ب ل يجب علي ه الخ روج من المس كن‪ ،‬إال إذا ك انت ال دار‬
‫واسعة ومعها محرم مميز يستحى منه ويكون بصيرا‪ ،‬وهو قول المالكية والش افعية‬
‫وفي رواية للحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه يؤدي إلى الخلوة بها وهي محرمة عليه‪.‬‬
‫ُ‬
‫ض يِّقوا‬ ‫ُ‬ ‫َّ‬
‫ض ارُّ وهُن لِت َ‬ ‫ُ‬ ‫اَل‬
‫‪ 2‬ـ أن في ذل ك إض رارا به ا وق د ق ال تع الى‪َ ﴿:‬و ت َ‬
‫َعلَ ْي ِه َّن ﴾ (الطالق‪)6:‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الطالق رفع لحل النكاح ومقدماته‪ ،‬فال يجوز الدخول عليه ا أو األك ل‬
‫معها أو لمسها أو النظر إليها‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه يجوز االستمتاع بالرجعية والخلوة بها ولمسها والنظر إليها‬
‫بنية المراجعة‪ ،‬أو بدونها مع الكراهة التنزيهية‪ ،‬وه و ق ول الحنفي ة وظ اهر م ذهب‬
‫الحنابل ة‪ ،‬ألنه ا في الع دة كالزوج ة يمل ك مراجعته ا بغ ير رض اها‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الظاهرية‪ ،‬فقد نص ابن حزم على أبعد مما ذكروا فقال مبينا رأي ة ووج ه اس تدالله‪:‬‬
‫(إن المطلقة طالقا رجعيا فهي زوج ة لل ذي طلقه ا م ا لم تنقض ع دتها‪ ،‬يتوارث ان‪،‬‬
‫‪355‬‬
‫ويلحقه ا طالق ه‪ ،‬وإيالؤه‪ ،‬وظه اره‪ ،‬ولعان ه إن ق ذفها‪ ،‬وعلي ه نفقته ا‪ ،‬وكس وتها‪،‬‬
‫وإسكانها‪ ،‬فإذ هي زوجته فحالل له أن ينظر منها إلى ما كان ينظ ر إلي ه منه ا قب ل‬
‫أن يطلقها‪ ،‬وأن يطأها‪ ،‬إذ لم يأت نص بمنعه من شيء من ذلك‪ ،‬وقد سماه هللا تعالى‬
‫ص الحًا﴾‬ ‫ق بِ َر ِّد ِه َّن فِي َذلِ كَ إِ ْن أَ َرادُوا إِ ْ‬ ‫بعال له ا‪ ،‬إذ يق ول تع الى‪َ ﴿ :‬وبُ ُع ولَتُه َُّن أَ َح ُّ‬
‫(البقرة‪)1( ))228 :‬‬
‫ثم قال مؤكدا على رأية الذي قد يفهم منه قص د الرجع ة‪(:‬ف إن وطئه ا لم يكن‬
‫بذلك مراجعا لها حتى يلفظ بالرجعة ويش هد‪ ،‬ويعلمه ا ب ذلك قب ل تم ام ع دتها‪ ،‬ف إن‬
‫راج ع ولم يش هد فليس مراجع ا لق ول هللا تع الى‪ ﴿ :‬فَ إِ َذا بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن‬
‫ُوف َوأَ ْش ِهدُوا َذ َوى َع ْد ٍل ِم ْن ُك ْم ﴾ (الطالق‪ )2:‬ف رق ع ز‬ ‫ُوف أَوْ فَ ِ‬
‫ارقُوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬ ‫بِ َم ْعر ٍ‬
‫وجل بين المراجعة‪ ،‬والطالق واإلشهاد‪ ،‬فال يجوز إفراد بعض ذلك عن بعض)‬
‫ن رى أن األرجح في المس ألة ه و ج واز مس اكنة ال زوج لمطلقت ه الرجعي ة‪،‬‬
‫وحرمة مباشرتها أو معاشرتها الجنسية‪ ،‬للمص الح المترتب ة عن ذل ك‪ ،‬في ترتب عن‬
‫جواز المساكنة‪ ،‬احتمال رجعته لها‪ ،‬وهو مقصد من مقاصد الشريعة‪ ،‬وي ترتب عن‬
‫حرمة معاشرتها جنسية أمران‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ اس تبراء رحمه ا‪ ،‬ألن ه مقص د من مقاص د الع دة ومعاش رتها ت ؤدي إلى‬
‫اإلخالل بهذا المقصد‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن معاشرتها جنسيا‪ ،‬مع كونه مطلقا له ا‪ ،‬ق د يزي ل رغبت ه في رجعته ا‪،‬‬
‫بخالف ما لو حرم عليه ذلك ومنع منه مع كون ه مس اكنا له ا‪ ،‬وهي ت تزين ل ه‪ ،‬فق د‬
‫يدعوه ذلك إلى رجعتها‪ ،‬فيتحقق مقصود الشرع‪ ،‬أو يستمر في عدم رجعته ا‪ ،‬في دل‬
‫ذلك على النفرة الشديدة منها وأنه طلقها طالق رغبة ووطر ال طالق حال‪.‬‬
‫وقد أشار إلى بعض ما ذكرن ا السرخس ي بقول ه‪(:‬والمعت دة من طالق رجعي‬
‫تتش وف وت تزين ل ه ألن الزوجي ة باقي ة بينهم ا‪ ،‬وه و من دوب على أن يراجعه ا‬
‫وتشوفها له يرغبه في ذلك)(‪)2‬‬
‫أما إن كان ال يرجو مراجعتها‪ ،‬فإن األولى هو األخذ ب القول األول‪ ،‬ح تى ال‬
‫يرجعها شهوة‪ ،‬ثم يعود لتطليقها فيكثر ذل ك من ع دد الطلق ات‪ ،‬وق د أش ار إلى ه ذا‬
‫أيضا السرخسي بقوله‪(:‬فإن كان من ش أنه أن ال يراجعه ا‪ ،‬فأحس ن ذل ك أن يعلمه ا‬
‫بدخوله عليها بالتنحنح وخفق النعل كي تتأهب لدخوله‪ ،‬ال ألن ال دخول عليه ا بغ ير‬
‫االستئذان حرام‪ ،‬ولكن المرأة في بيتها في ثياب مهنتها فربما يقع بصره على ش يء‬
‫منها وتقترن به الشهوة فيصير مراجعا له ا بغ ير ش هود وذل ك مك روه‪ ،‬وإذا ص ار‬
‫مراجع ا وليس من قص ده إمس اكها احت اج إلى أن يطلقه ا وتس تأنف الع دة فيك ون‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.10/16 :‬‬
‫‪ )(2‬المبسوط‪.6/25 :‬‬
‫‪356‬‬
‫(‪)3‬‬ ‫إضرارا بها من حيث تطويل العدة)‬
‫ثبوت النسب في العدة‬
‫اختلف الفقهاء في ثبوت النسب في العدة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ثبوت نسب الولد في العدة‪ ،‬ما دام قد ولد في نطاق الحد األقصى‬
‫لم دة الحم ل من وقت الطالق أو الم وت‪ ،‬فيثبت نس به وال ينتفي عن ه إال باللع ان ‪-‬‬
‫س واء أق رت المعت دة بانقض اء ع دتها أو لم تق ر‪ ،‬وه و ق ول المالكي ة والش افعية‬
‫والحنابلة‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬التفريق في ثبوت النسب بين المعتدة التي أقرت بانقضاء عدتها‬
‫أو لم تقر‪ ،‬وبين البائن والرجعي ة والمت وفى عنه ا‪ ،‬وه و ق ول الحنفي ة‪ ،‬ف إذا أق رت‬
‫بانقضاء العدة‪ ،‬ثم ج اءت بول د ألق ل من س تة أش هر ثبت نس به اتفاق ا ؛ ألن ه ظه ر‬
‫عكسه بيقين‪ ،‬فصارت كأنها لم تقر به بخالف ما لو جاءت به لستة أشهر فأكثر فإنه‬
‫ال يثبت نسبه‪،‬ألنه لم يظهر عكسه‪ ،‬فيكون من حمل حادث بعده وألنه ا أتت ب ه بع د‬
‫الحكم بقضاء عدتها وحل النكاح لها بمدة الحمل‪ ،‬فلم يلحق ب ه كم ا ل و أتت ب ه بع د‬
‫انقضاء عدتها بوضع حملها لمدة الحمل‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ما ذكرناه في الجزء الخاص بحق وق األوالد‬
‫النفس ية والص حية من أن النس ب في األص ل ث ابت لألب وين إال إذا نف اه اإلمك ان‬
‫ال واقعي‪ ،‬والمرج ع في ذل ك ليس م ا نص علي ه الفقه اء من التحدي دات ال تي يع ود‬
‫معظمه ا للمع ارف الموج ودة في عه دهم أو لألخب ار ال تي ت ردهم‪ ،‬فيفت ون على‬
‫أساسها‪ ،‬وإنما ألهل االختصاص من العلماء واألطباء بشرط العدالة والجزم‪.‬‬
‫‪ )(3‬المبسوط‪.6/25 :‬‬
‫‪357‬‬
‫الضوابط الشرعية للرجعة‬
‫نتناول في هذا الفصل الحل الذي وضعه الشارع إلعادة الحي اة الزوجي ة إلى‬
‫مسارها األصلي‪ ،‬وهو ما يطلق عليه الفقهاء بالرجعة‪ ،‬وهي نوع ان إم ا رجع ة في‬
‫العدة‪ ،‬أو رجعة بعد انتهائها‪ ،‬ثم هي في هذه الحالة إما أن ال تفتقر إلى زواج الم رأة‬
‫بزوج آخر لكون الطالق بائنا بينونة صغرى أو أن تفتق ر إلى ذل ك إذا ك ان الطالق‬
‫بائنا بينونة كبرى‪.‬‬
‫وقد حصل في ه ذا الن وع األخ ير من البينون ة أخط اء كب يرة ال ت زال بعض‬
‫آثاره ا موج ودة في المجتمع ات اإلس المية‪ ،‬وه و التحاي ل على الرجع ة بالوس ائل‬
‫المختلفة بعضها شرعي‪ ،‬وبعضها ال عالقة له باألحكام الشرعية‪.‬‬
‫بناء على هذا فقد قسمنا هذا الفصل إلى ثالثة مباحث‪:‬‬
‫األول‪ :‬حول أحكام الرجعة بأنواعها المختلفة‪ ،‬وأركانها وشروطها‪.‬‬
‫الثاني‪ :‬حول التحايل على الرجعة‪ ،‬وق د ذكرن ا مواق ف العلم اء من التحاي ل‪،‬‬
‫وبعض النماذج عن الحيل‪،‬ومواقف الفقهاء منها‪.‬‬
‫الث الث‪ :‬ح ول المخ ارج ال تي جعله ا الش رع لتض ييق ب اب الطالق‪ ،‬كب ديل‬
‫وعالج لظاهرة التحايل على الرجعة‪.‬‬
‫أوال ـ أحكام الرجعة‬
‫‪ 1‬ـ مفهوم الرجعة ومشروعيتها‬
‫للفقهاء تعريفات مختلفة للرجعة‪ ،‬منها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عود الزوجة المطلقة للعصمة من غير تجديد عقد(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ رد الزوج أو من قام مقام ه من وكي ل وولي امرأت ه إلى م وجب النك اح‪،‬‬
‫وهو الحل في العدة من بائن بشروط(‪.)2‬‬
‫‪ 3‬ـ هي إعادة زوجته المطلقة إلى ما كانت عليه دون عقد(‪.)3‬‬
‫ومن األدلة على مشروعية الرجعة بين الزوجين‪:‬‬
‫َّص نَ بِأَنفُ ِس ِه َّن ثَاَل ثَ ةَ قُ رُو ٍء ﴾(البق رة‪:‬‬
‫ات يَت ََرب ْ‬ ‫‪ 1‬ـ ق ول هللا تع الى‪َ ﴿ :‬و ْال ُمطَلَّقَ ُ‬
‫ص الحًا﴾(البق رة‪:‬‬ ‫ك إِ ْن أَ َرادُوا إِ ْ‬ ‫ق بِ َر ِّد ِه َّن فِي َذلِ َ‬‫‪ )228‬إلى قول ه‪َ ﴿ :‬وبُ ُع ولَتُه َُّن أَ َح ُّ‬
‫‪ ،)228‬والمراد به الرجعة عند عامة العلماء وأهل التفسير(‪.)4‬‬
‫‪ )(1‬حاشية الدسوقي‪.2/415 :‬‬
‫‪ )(2‬نهاية الزين‪.326 :‬‬
‫‪ )(3‬دليل الطالب‪.265 :‬‬
‫‪ )(4‬انظر‪ :‬القرطبي‪.3/120 :‬‬
‫‪358‬‬
‫ُوف ﴾(الطالق‪ )2:‬أي‬ ‫‪ 2‬ـ قول ه تع الى‪ ﴿ :‬فَ إِ َذا بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْع ر ٍ‬
‫بالرجعة ومعناه إذا قاربن بلوغ أجلهن أي انقضاء عدتهن‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ عن عائشة‪ ،‬قالت‪ :‬كان الناس والرجل يطلق امرأت ه م ا ش اء أن يطلقه ا‪،‬‬
‫وهي امرأته إذا ارتجعها وهي في الع دة وإن طلقه ا مائ ة م رة أو أك ثر‪ ،‬ح تى ق ال‬
‫رجل المرأته‪ :‬وهللا ال أطلقك فتبيني م ني وال آوي ك أب دا‪ ،‬ق الت‪ :‬وكي ف ذاك؟ ق ال‪:‬‬
‫أطلق ك فكلم ا همت ع دتك أن تنقض ي راجعت ك‪ ،‬ف ذهبت الم رأة ح تى دخلت على‬
‫عائشة فأخبرتها فسكتت عائشة حتى جاء النبي ‪ ‬فأخبرته فس كت الن بي ‪ ‬ح تى‬
‫ان﴾ (البقرة‪،)229 :‬‬ ‫ُوف أَوْ تَس ِ‬
‫ْري ٌح بِإِحْ َس ٍ‬ ‫ك بِ َم ْعر ٍ‬ ‫نزل القرآن‪ ﴿ :‬الطَّال ُ‬
‫ق َم َّرتَا ِن فَإ ْم َسا ٌ‬
‫قالت عائشة‪ :‬فاستأنف الناس الطالق مستقبال‪ ،‬من كان طلق ومن لم يكن طلق(‪.)1‬‬
‫‪ 4‬ـ عن عمر أن النبي ‪ ‬طلق حفص ة ثم راجعها(‪ ،)2‬وهي الم رأة الوحي دة‬
‫التي طلقها ‪ ‬خالفا لمن يذكر أنه طلق س ودة‪ ،‬ق ال ابن ح زم تعليق ا على من زعم‬
‫ذلك‪(:‬هذا كذب موضوع م ا ص ح ق ط أن رس ول هللا ‪ ‬طل ق ام رأة من نس ائه إال‬
‫حفصة فقط‪ ،‬ثم راجعها‪ ،‬وأما سودة فال‪ ،‬إنما جاء فيها أنها وهبت يومها وليلته ا لم ا‬
‫أسنت لعائشة ا‪ ،‬وجاء أنه ‪ ‬أراد فراقها فلما رغبت إلي ه ‪ ‬في إمس اكها وتجع ل‬
‫يومها وليلتها لعائشة لم يفارقها) (‪)3‬‬
‫‪ 2‬ـ حكم الرجعة‬
‫أجمع العلماء على أن الح ر إذا طل ق الح رة بع د دخول ه به ا أق ل من ثالث‪،‬‬
‫بغير عوض‪ ،‬وال أمر يقتضي بينونتها‪ ،‬فإنه يب اح ل ه الرجع ة م ا دامت في ع دتها‪،‬‬
‫﴿وبُعُولَتُه َُّن أَ َح ُّ‬
‫ق‬ ‫وأجمعوا على أنه ال رجعة له عليها بعد قضاء عدتها‪ ،‬لقوله تعالى‪َ :‬‬
‫ك إِ ْن أَ َرادُوا إِصْ الحًا﴾(البقرة‪ ،)228 :‬وتعتري الرجعة زيادة على هذا‬ ‫بِ َر ِّد ِه َّن فِي َذلِ َ‬
‫الحكم األصلي األحكام العارضة التالية‪:‬‬
‫الوجوب‪:‬‬
‫وقد قيل بوجوب الرجعة في الح التين الت اليتين على اختالف بين الفقه اء في‬
‫ذلك‪:‬‬
‫إجبار من طلق امرأته في الحيض والنفاس على الرجعة‪:‬‬
‫اختل ف الفقه اء فيمن طل ق زوجت ه وهي ح ائض أو نفس اء‪ ،‬ه ل يج بر على‬
‫رجعتها أم ال على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬يؤمر برجعتها إذا طلقها حائضا‪ ،‬وال يجبر على ذل ك‪ ،‬ه و ق ول‬
‫الش افعي وأبي حنيف ة وأص حابهما والث وري واألوزاعي وابن أبي ليلى وأحم د بن‬
‫حنبل وأبي ثور والطبري‪.‬‬
‫القول الث اني‪ :‬كل من طل ق امرأت ه حائض ا أج بر على رجعته ا‪ ،‬وإن طلقه ا‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬الطبري‪ ،2/457 :‬الحاكم‪ ،2/307 :‬الترمذي‪ ،3/497 :‬البيهقي‪ ،7/324 :‬الدارقطني‪.4/7 :‬‬
‫‪ )(2‬قال الحاكم‪ :‬هذا حديث صحيح على شرط الشيخين ولم يخرجاه‪ ،‬الح اكم‪ ،2/215 :‬ابن حب ان‪،10/100 :‬‬
‫الدارمي‪ ،2/214 :‬البيهقي‪ ،7/321 :‬أبو داود‪ ،2/285 :‬النسائي‪ ،3/403 :‬ابن ماجة‪ ،1/650 :‬الموطأ‪.2/580 :‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.10/192 :‬‬
‫‪359‬‬
‫نفساء لم يجبر على رجعتها‪ ،‬وهو مذهب داود بن علي‪.‬‬
‫القول الثالث‪ :‬يجبر على مراجعتها إذا طلقها في الحيض أو في النفاس‪ ،‬وه و‬
‫قول المالكية‪ ،‬واستدلوا بما يقتضيه األمر من وجوب االئتمار واستعمال المأمور ما‬
‫أمر به حتى يخرجه عن جبر الوجوب‪ ،‬ولم يستدلوا بغ ير ه ذا‪ ،‬ق ال ابن عب د ال بر‪:‬‬
‫(وال دليل ههنا على ذلك وهللا أعلم) (‪ ،)1‬وقد اختلف قول المالكي ة في ال وقت ال ذي‬
‫تتم فيه الرجعة على رأيين‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬يجبر على الرجعة أبدا ما لم تخرج من عدتها س واء أدرك ذل ك‬
‫في تلك الحيضة التي طلق فيها أو الطه ر ال ذي بع ده أو الحيض ة الثاني ة أو الطه ر‬
‫بعدها ما لم تنقض العدة‪ ،‬وهو قول مالك وأكثر أصحابه‪.‬‬
‫الرأي الث اني‪ :‬يجبر على الرجع ة م ا لم تطه ر وح تى تحيض ثم تطه ر ف إذا‬
‫صارت في الحال التي أباح له النبي ‪ ‬طالقها لم يج بر على رجعته ا‪ ،‬وه و ق ول‬
‫أشهب بن عبدالعزيز‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المس ألة في ه ذه الحال ة أن األولى ه و الق ول األول لم ا‬
‫يفضي إليه القول الث اني من تكث ير ع دد الطلق ات‪ ،‬وبالت الي ق د ي ؤدي إلى البينون ة‬
‫الكبرى‪ ،‬وهو ما لم يقص ده الش ارع بتعدي د ف رص الطالق‪ ،‬وله ذا ك ان األولى إم ا‬
‫القول بعدم وقوع الطالق كما ذكرنا ذلك سابقا‪ ،‬أو القول بعدم إجباره على الرجع ة‪،‬‬
‫أما القول بوقوع الطالق مع وجوب الرجعة ففيه تن اقض واض ح ومفس دة عظيم ة‪،‬‬
‫وق د ق ال ابن رش د م ع مالكيت ه‪(:‬من ق ال بوق وع الطالق وج بره على الرجع ة فق د‬
‫تناقض‪ ،‬فتدبر ذلك)(‪)2‬‬
‫الرجعة من الطالق في الطهر الذي مسها فيه‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أن من طلق زوجته في الطه ر ال ذي مس ها في ه ق د ارتكب‬
‫ذلك حراما‪ ،‬وهو طالق بدعة‪ ،‬واختلفوا هل يجب عليه مراجعتها أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬ال يجب عليه مراجعته ا‪ ،‬وق د نق ل اإلجم اع على ذل ك ابن عب د‬
‫ال بر وابن قدام ة‪ ،‬ق ال ابن عب دالبر‪(:‬أجمع وا على أن الرجع ة ال تجب في ه ذه‬
‫الصورة) (‪ ،)3‬ولكن هذا اإلجماع ليس ثابتا‪ ،‬ومن األدلة على هذا القول‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ ع دم ص حة القي اس على األم ر بالرجع ة في الطالق من الحيض‪ ،‬ألن‬
‫زمن الطه ر وقت لل وطء والطالق وزمن الحيض ليس وقت ا لواح د منهم ا‪ ،‬فظه ر‬
‫الفرق بينهما فال يلزم من األمر بالرجعة في غير زمن الطالق األمر بها في زمنه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن المعنى الذي وجبت ألجله الرجعة إذا طلقها حائضا منتف في ص ورة‬
‫الطالق في الطهر الذي مسها فيه‪ ،‬فإنه إنما ح رم طالقه ا في زمن الحيض لتطوي ل‬
‫‪ )(1‬التمهيد‪.15/67 :‬‬
‫‪ )(2‬بداية المجتهد‪.2/49:‬‬
‫‪ )(3‬نقال عن‪ :‬حاشية ابن القيم‪.177 /6 :‬‬
‫‪360‬‬
‫العدة عليها فإنها ال تحتسب ببقية الحيضة ق رءا اتفاق ا‪ ،‬فتحت اج إلى اس تئناف ثالث ة‬
‫قروء كوامل‪ ،‬أما الطهر فإنها تعتد بما بقي منه قرءا ولو كان لحظة‪ ،‬فال حاج ة به ا‬
‫إلى أن يراجعها‪ ،‬فإن من قال األقراء األطهار كانت أول عدتها عنده عقب طالقه ا‪،‬‬
‫ومن قال هي الحيض استأنف بها بعد الطهر وهو لو راجعها‪ ،‬ثم أراد أن يطلقه ا لم‬
‫يطلقها إال في طهر فال فائدة في الرجعة‪ ،‬وهذا هو الفرق المؤثر بين الصورتين‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬وجوب الرجعة في هذا الطالق‪ ،‬وهو أح د ال وجهين في م ذهب‬
‫أحمد كما ذكر ابن القيم‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن النبي ‪ ‬أمره أن يطلقها إذا شاء قبل أن يمسها‪،‬وقال‪ :‬فتلك العدة التي‬
‫أمر بها هللا أن تطلق النساء‪ ،‬وهذا ظاهر في التحريم‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ه طالق مح رم فتجب الرجع ة في ه كم ا تجب في الطالق في زمن‬
‫الحيض‪ ،‬وألن زمن الطهر متى اتصل به المسيس صار ك زمن الحيض في تح ريم‬
‫الطالق‪ ،‬وال فرق بينهما‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة مثلما ذكرنا سابقا هو ع دم الق ول بالرجع ة ـ إن‬
‫قلنا بوقوع الطالق ـ حتى ال تكثر عدد الطلقات‪ ،‬ألن الش رع قص د أم رين‪ :‬تض ييق‬
‫الطالق‪ ،‬وتقليل عدد الطلقات في حال عدم وجود مسلك ل ه‪ ،‬ح تى ال تنقط ع عالق ة‬
‫الزوجية بالكلية‪.‬‬
‫الندب‪:‬‬
‫وذلك في حالة ندم الزوجين بعد وق وع الطالق‪ ،‬خاص ة إذا ك ان هن اك أوالد‬
‫تقتضي المصلحة نشأتهم في ظل األبوين ليدبرا ش ؤونهم‪ ،‬تحص يال للمص لحة ال تي‬
‫ندب إليها الشارع الحكيم‪ ،‬فقد حض في كثير من اآليات على الص لح والتوفي ق بين‬
‫الص ْل ُح خَ ْي ٌر ﴾‬
‫ص ْلحًا َو ُّ‬ ‫الزوجين‪ ،‬قال تعالى‪﴿ :‬فَاَل ُجنَا َح َعلَ ْي ِه َم ا أَ ْن ي ْ‬
‫ُص لِ َحا بَ ْينَهُ َم ا ُ‬
‫(النساء‪ )128:‬وقال تعالى‪َ ﴿ :‬واَل تَن َسوْ ا ْالفَضْ َل بَ ْينَ ُك ْم ﴾ (البقرة‪)237:‬‬
‫الحرمة‪:‬‬
‫ومن مواض عها أن يرجعه ا بقص د المض ارة له ا‪ ،‬فيك ون إمس اكا من غ ير‬
‫المعروف‪ ،‬أو أن يرجعها بعد انتهاء فترة ع دتها من غ ير تجدي د العق د ومتطلبات ه‪،‬‬
‫وسنتعرض لهاتين المسألتين وما يرتبط بهما فيما يلي‪:‬‬
‫الرجعة مع قصد اإلضرار‪:‬‬
‫وذل ك فيم ا ل و قص د ال زوج اإلض رار ب المرأة فيراجعه ا ليلح ق به ا األذى‬
‫ض َرارًا‬ ‫والضرر‪ ،‬وقد نهى القرآن الك ريم عن ذل ك بقول ه تع الى‪َ ﴿:‬واَل تُ ْم ِس ُكوه َُّن ِ‬
‫ك فَقَ ْد ظَلَ َم نَ ْف َسهُ ﴾(البقرة‪ ،)231:‬ففي هذه اآلي ة ينهي هللا تع الى‬ ‫لِتَ ْعتَدُوا َو َم ْن يَ ْف َعلْ َذلِ َ‬
‫األزواج أن يمس كوا زوج اتهم بقص د إض رارهن وأذاهن‪ ،‬والنهي يفي د التح ريم‪،‬‬
‫فتكون الرجعة محرمة في هذه الحالة‪ ،‬قال القرطبي‪(:‬الرجل مندوب إلى المراجعة‪،‬‬
‫ولكن إذا قصد اإلصالح بإصالح حاله معها وإزالة الوحش ة بينهم ا‪ ،‬فأم ا إذا قص د‬
‫اإلضرار وتطويل الع دة والقط ع به ا عن الخالص من ربق ة النك اح فمح رم لقول ه‬
‫‪361‬‬
‫تعالى‪﴿:‬وال تمسكوهن ض رارا لتعت دوا﴾‪ ،‬ثم من فع ل ذل ك فالرجع ة ص حيحة‪ ،‬وإن‬
‫ارتكب النهى وظلم نفسه) (‪)1‬‬
‫ومن السنة حديث عائشة‪ ،‬السابق‪ ،‬قال الشوكاني‪(:‬وح ديث عائش ة في ه دلي ل‬
‫على تح ريم الض رار في الرجع ة‪ ،‬ألن ه منهي عن ه بعم وم قول ه تع الى‪َ ﴿:‬واَل‬
‫ضارُّ وه َُّن ﴾(الطالق‪ ﴾)6:‬والمنهي عنه فاسد فسادا يرادف البطالن‪ ،‬ويدل على ذلك‬ ‫تُ َ‬
‫ص اَل حًا ﴾ (البق رة‪ )228:‬فك ل رجع ة ال ي راد به ا‬ ‫َ‬
‫أيض ا قول ه تع الى‪ ﴿:‬إِ ْن أ َرادُوا إِ ْ‬
‫اإلصالح ليست برجعة شرعية) (‪)2‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء فيم ا ل و علم أن مقص د ال زوج ه و اإلض رار ال الرجع ة‬
‫القول األول‪ :‬الرجعة صحيحة وإن كان ص احبها آثم ا‪ ،‬وه و ق ول الجمه ور‪،‬‬
‫فقد نصوا على أنه ال يش ترط في الرجع ة إرادة اإلص الح‪ ،‬واآلي ة للتح ريض على‬
‫اإلصالح والمنع من قصد اإلضرار(‪.)3‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه لو علم ذلك المقصد منه فإن زوجته تطلق علي ه‪ ،‬وه و ق ول‬
‫ص اَل حًا ﴾ (البق رة‪:)228:‬‬ ‫المالكي ة‪ ،‬ق ال ابن الع ربي في قول ه تع الى‪ ﴿ :‬إِ ْن أَ َرادُوا إِ ْ‬
‫(المعنى إن قصد بالرجعة إصالح حاله معها‪ ،‬وإزالة الوحشة بينهم ا‪ ،‬ال على وج ه‬
‫اإلضرار والقطع بها عن الخالص من ربقة النكاح‪ ،‬فذلك له حالل‪ ،‬وإال لم تحل له‪،‬‬
‫ولما كان هذا أمرا باطنا جع ل هللا تع الى الثالث علم ا علي ه‪ ،‬ول و تحققن ا نحن ذل ك‬
‫المقصد منه لطلقنا عليه) (‪)4‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو صحة ما ذهب إلي ه المالكي ة في المس ألة من‬
‫جهتين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ ص راحة ال دليل ال وارد في ذل ك س واء من الق رآن الك ريم أو من الس نة‬
‫المطه رة‪ ،‬فاآلي ة قي دت الرجع ة ب إرادة اإلص الح‪ ،‬وال يص ح حمله ا على مج رد‬
‫الن دب‪ ،‬وح ديث عائش ة‪ ،‬ك ذلك في ه دالل ة قوي ة على ه ذا‪ ،‬فق د أخ برت عن فع ل‬
‫الجاهلية‪ ،‬وال يصح إجازة أفعال الجاهلية في اإلسالم‪ ،‬وال بأس أن نقتبس من األدلة‬
‫على هذا ما ذكره ابن حزم في غير هذا الموضع لتناسبه مع هذا‪ ،‬فق د اس تدل بقول ه‬
‫تعالى‪ ﴿:‬يُخَا ِد ُعونَ هَّللا َ َوالَّ ِذينَ آ َمنُوا َو َما يَ ْخ َد ُعونَ إِاَّل أَنفُ َس هُ ْم َو َم ا يَ ْش ُعرُونَ ﴾(البق رة‪:‬‬
‫ض يِّقُوا َعلَ ْي ِه َّن ﴾(الطالق‪)6:‬وه ذا عين‬ ‫ض ارُّ وه َُّن لِتُ َ‬ ‫‪ ،)9‬وقول ه تع الى‪َ ﴿:‬واَل تُ َ‬
‫المضارة‪ ،‬وقوله ‪(:‬من عمل عمال ليس عليه أمرنا فهو رد)‪ ،‬فمض ارته م ردودة‬
‫باطل‪ ،‬زيادة على أن هللا تعالى سمى الرجعة إمساكا بمعروف‪ ،‬فق ال تع الى‪ ﴿ :‬فَ إِ َذا‬
‫‪ )(1‬القرطبي‪.3/123 :‬‬
‫‪ )(2‬نيل األوطار‪.6/299 :‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬مطالب أولي النهى‪.5/477 :‬‬
‫‪362‬‬
‫ُوف ﴾(الطالق‪ )2:‬فالرجع ة هي‬ ‫ُوف أَوْ فَ ِ‬
‫ارقُوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬ ‫بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬
‫اإلمساك‪ ،‬وال تكون ـ بنص كالم هللا تعالى ـ إال بمعروف والمعروف‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن المقاصد الشرعية تستلزم القول بهذا‪ ،‬ألن في رجعة المضار‪ ،‬مض رة‬
‫كبيرة للمرأة وتفويتا لمصالحها الشرعية‪ ،‬والشرع ورد بإزال ة الض رر‪ ،‬خاص ة إن‬
‫كان في الجانب المستضعف‪ ،‬فأي مصلحة الم رأة في رج ل لم يراجعه ا رغب ة في‬
‫رتق ما فتق‪ ،‬وإنما لفتق ما رتق الشرع‪ ،‬ولعل مقصده من ذلك أن تخلت ع من ه‪ ،‬وق د‬
‫ذكرنا في الخلع أنه ال يجوز مع المضارة‪.‬‬
‫وقد يقال بصعوبة التعرف على مقصده‪ ،‬وال نرى في ذل ك أي ص عوبة‪ ،‬فم ا‬
‫ذكره ابن قدامة مثال وحكم له بالص حة‪ ،‬فق ال‪(:‬من ق ال‪ :‬راجعت ك للمحب ة‪ ،‬أو ق ال‪:‬‬
‫لإلهانة‪ ،‬وقال‪ :‬أردت أنني راجعتك لمحبتي إياك‪ ،‬أو إهان ة ل ك‪ ،‬ص حت الرجع ة ؛‬
‫ألنه أتى بالرجعة‪ ،‬وبين سببها) (‪ )1‬بيان لعلة الرجعة‪ ،‬فمث ل ه ذا يمكن الحكم علي ه‬
‫بحسب لفظه وحاله‪ ،‬وللمرأة دور كبير في التعرف على ذلك‪.‬‬
‫الرجعة بعد انقضاء فترة الرجعة‪:‬‬
‫نص الفقهاء على أن انقضاء فترة الرجعة يزيل ملك االستمتاع‪ ،‬فال يح ل ل ه‬
‫منها شيء إال إذا أعادها بعق د جدي د‪ ،‬ومن هن ا ال يزي ل ح ل الم رأة حيث لم يوج د‬
‫سبب يحرمها عليه‪ ،‬فيجوز ل ه العق د عليه ا في أي وقت في الع دة أو بع دها‪ ،‬وه ذا‬
‫معنى قول الفقهاء‪ :‬إن الطالق البائن بينونة صغرى يزيل الملك ال الحل‪.‬‬
‫وبانقضاء العدة يمنع التوارث إذا مات أحدهما في أثن اء الع دة النته اء س بب‬
‫اإلرث وهو الزوجية إال إذا كان الطالق في مرض موت ال زوج بقص د الف رار من‬
‫ميراثها فإنها ترثه إذا مات قبل انقضائها‪.‬‬
‫فإن تزوجت بعد طالقها الرجعي من غير زوجها األول‪ ،‬فقد اختل ف الفقه اء‬
‫في هدم طالقه له ا م ا ك ان طلقه ا األول‪ ،‬بع د اتف اقهم على أن ال زوج الث اني يه دم‬
‫طالق الزوج األول إذا كان ثالثا على قولين(‪:)2‬‬
‫القول األول‪ :‬أن ه ال يه دم‪ ،‬وه و م ذهب مال ك والش افعي وأحم د ومحم د بن‬
‫الحسن‪،‬وهو مذهب الظاهرية‪ ،‬قال ابن حزم‪(:‬ومن الرجعة من طلق امرأت ه تطليق ة‬
‫أو تطليقتين فاعتدت ثم تزوجت زوجا وطئها في فرجها ثم م ات عنه ا أو طلقه ا ثم‬
‫راجعها الذي كان طلقها ثم طلقها لم تحل له إال حتى تنكح زوج ا آخ ر ‪ -‬يطؤه ا في‬
‫فرجها ‪ -‬إن كان طلقها قبل ذلك طلقتين فإن كان إنما طلقها طلقة واحدة فإنه تبقى له‬
‫فيها طلقة هي الثالثة) (‪)3‬‬
‫وق د رواه عن بعض الس لف(‪ ،)4‬فعن س عيد بن المس يب‪ :‬أن أب ا هري رة ق ال‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/404 :‬‬
‫‪ )(2‬المحلى‪ ،10/13 :‬بدائع الصنائع‪ ،3/127:‬المبسوط‪.6/95 :‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.10/13 :‬‬
‫‪ )(4‬المحلى‪.10/14 :‬‬
‫‪363‬‬
‫فيمن طل ق امرأت ه طلق ة فاعت دت‪ ،‬ثم ت زوجت‪ ،‬ثم طلقه ا الث اني‪ ،‬فتزوجه ا األول‬
‫فطلقها طلقتين‪ :‬أنها قد حرمت عليه‪ ،‬ووافقه على ذلك علي‪ ،‬وأبي بن كعب‪.‬‬
‫وعن الزهري قال‪ :‬سمعت سعيد بن المسيب‪ ،‬وحميد بن عبد الرحمن‪ ،‬وعبيد‬
‫هللا بن عبد هللا بن عتب ة‪ ،‬وس ليمان بن يس ار‪ ،‬كلهم ق ال‪ :‬س معت أب ا هري رة يق ول‪:‬‬
‫سمعت عمر يقول‪ :‬أيما امرأة طلقها زوجها طلقة أو طلقتين ثم تزوجت غيره فم ات‬
‫أو طلقها ثم تزوجها األول فإنها عنده على ما بقي من طالقه لها‪.‬‬
‫َ‬
‫ُوف أوْ ت َْس ِري ٌح بِإِحْ َس ا ٍن﴾‬
‫ك بِ َم ْع ر ٍ‬ ‫ان فَإ ْم َس ا ٌ‬
‫ق َم َّرتَ ِ‬ ‫َّ‬
‫‪ 1‬ـ قول ه تع الى‪ ﴿ :‬الطال ُ‬
‫(البقرة‪)229 :‬إلى قوله ﴿ فَإِ ْن طَلَّقَهَا فَاَل ت َِح لُّ لَ هُ ِم ْن بَ ْع ُد َحتَّى تَن ِك َح زَ وْ ًج ا َغ ْي َرهُ ﴾‬
‫(البقرة‪ )230:‬حرم المطلقة الثالث مطلقا من غ ير فص ل بين م ا إذا تخللت إص ابة‬
‫الزوج الثاني الثالث وبين ما إذا لم يتخللها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن هذه مطلق ة الثالث حقيق ة ؛ ألن ه ذه طلق ة ق د س بقها طلقت ان حقيق ة‪،‬‬
‫والطلقة الثالثة هي الطلقة التي سبقها طلقتان فدخلت تحت النص‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الزوج الثاني جعل في الشرع منهيا للحرمة لقوله تعالى‪ ﴿ :‬فَإِ ْن طَلَّقَهَ ا‬
‫فَاَل تَ ِحلُّ لَهُ ِم ْن بَ ْع ُد َحتَّى تَن ِك َح زَ وْ جًا َغي َْرهُ ﴾(البقرة‪ )230:‬وحتى كلمة غاية‪ ،‬وغاي ة‬
‫الحرمة ال تتصور قب ل وج ود الحرم ة‪ ،‬والحرم ة لم تثبت قب ل الطلق ات الثالث فلم‬
‫يكن الزوج الثاني منهيا للحرمة فيلحق بالعدم‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أنه يهدم ما دون الثالث‪ ،‬وهو قول أبي حنيفة وأبي يوسف‪ ،‬وقد‬
‫روي عن ابن عباس قال‪ :‬نكاح جديد‪ ،‬وطالق جدي د‪ ،‬وروي عن ابن عم ر في أح د‬
‫قوليه‪ ،‬وروي عن ابن مسعود‪ ،‬وهو قول عطاء وش ريح‪ ،‬وإب راهيم‪ ،‬وأص حاب ابن‬
‫مسعود‪ ،‬وعبيدة السلماني‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ العمومات ال واردة في ب اب النك اح من نح و قول ه تع الى‪ ﴿ :‬فَ ان ِكحُوا َم ا‬
‫اب لَ ُك ْم ِمنَ النِّ َسا ِء ﴾(النس اء‪ )3:‬وقول ه تع الى‪َ ﴿:‬وأَن ِك ُح وا اأْل َيَ ا َمى ِم ْن ُك ْم ﴾ (الن ور‪:‬‬ ‫طَ َ‬
‫‪ ،)32‬وقول النبي ‪(:‬تزوجوا وال تطلقوا فإن الطالق يه تز ل ه ع رش ال رحمن)‪،‬‬
‫فهذه النصوص وأمثالها تقتضي جواز النك اح من غ ير فص ل بين أن تك ون الم رأة‬
‫مطلق ة أو ال وبين أن تك ون مطلق ة ثالث ا تخلله ا إص ابة ال زوج الث اني أو ال إال أن‬
‫المطلقة الثالث التي لم يتخللها إصابة الزوج الثاني خصت عن النص وص فبقي م ا‬
‫وراءها تحتها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الحل بع د إص ابة ال زوج الث اني وطالق ه إياه ا وانقض اء ع دتها ح ل‬
‫جديد‪ ،‬والحل الجديد ال يزول إال بثالث طلقات كما في ابتداء النكاح‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الحل األول قد زال حقيقة ؛ ألنه عرض ال يتص ور بق اؤه‪ ،‬إال أن ه إذا‬
‫لم يتخلل بين الحلين حرمة يجع ل كال دائم بتج دد أمثال ه فيك ون كش يء واح د فك ان‬
‫زائال حقيقة وتقديرا فكان الثاني حال جديدا‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن قول ه تع الى‪ ﴿:‬ف إن طلقه ا ﴾ تتن اول طلق ة ثالث ة مس بوقة بطلق تين بال‬
‫فصل‪ ،‬ألن الفاء للتعقيب بال فصل وإصابة الزوج الثاني ههنا حاصلة فال يتناوله ا‪،‬‬
‫‪364‬‬
‫أو تحمل اآلية على ما إذا لم يدخل به ا ال زوج الث اني ح تى طلقه ا وتزوجه ا األول‬
‫وطلقها واحدة توفيقا بين الدالئل‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن كون اإلصابة غاية للحرمة يقتضي انتهاء الحرمة عن د ع دم اإلص ابة‬
‫وقد بينا أنه يثبت حل جديد بعد اإلصابة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة بناء على ما ذكرنا من أن مقصد الشرع تض ييق‬
‫أبواب الطالق وإعطاء فرص للرجعة األخذ بالقول الث اني‪ ،‬ب ل إن األدل ة الش رعية‬
‫تدل على ذلك‪ ،‬وأدناها أنه لم يرد نص بعدم الهدم زيادة على أنه قد روي عن بعض‬
‫الصحابة القول بذلك‪ ،‬ثم كيف يهدم ال زوج الث اني الطالق الثالث‪ ،‬وال يه دم الطلق ة‬
‫والطلقتين؟‬
‫وقد رد ابن حزم على ه ذا ال دليل م ع قوت ه ووض وحه‪ ،‬فق ال‪(:‬فنظرن ا فيم ا‬
‫احتج به أهل هذه المقال ة؟ فلم نج د لهم أك ثر من أن ق الوا‪ :‬إنن ا لم نختل ف أن نك اح‬
‫زوج آخر يهدم الثالث‪ ،‬وال شك في أنه إذا هدمها فإنه قد ه دم الواح دة من جملته ا‪،‬‬
‫واالثنين من جملتها ‪ -‬ومن المحال أن يهدمها متفرقة) (‪ ،)1‬وقد رد على هذا بقول ه‪:‬‬
‫(لم يهدم قط طالقا‪ ،‬إنما هدم التحريم الواقع بتم ام الثالث مفرق ة أو مجموع ة فق ط‪،‬‬
‫وال تحرم بالطلقتين وال بالواحدة بهدمه)‬
‫ونرى أن هذا رد ال يقوم أمام ما ذكروا من الحج ة‪ ،‬ول و ص ح م ا ق ال لل زم‬
‫عنه أن الزوج األول إذا أرجع زوجته أرجعها‪ ،‬وفي ذمته منها ثالث تطليقات‪ ،‬ف إن‬
‫عاد لتطليقها صرن أربعا‪ ،‬وهو غير صحيح ألنه يلزم عنه المحال الش رعي‪ ،‬وه و‬
‫إباحة الرجعة لمن طلق كل هذه التطليقات‪.‬‬
‫وال نريد أن نناقش هنا األدلة‪ ،‬ولكن نريد أن نبين بعض المص الح ال تي تنتج‬
‫عن الق ول بت أثير ال زواج الث اني في ه دم طلق ات األول‪ ،‬ونقتبس ل ذلك م ا قال ه‬
‫الكاساني في بيان الحكمة الشرعية من هذا الحكم‪ ،‬فقد قال‪( :‬أن النكاح من دوب إلي ه‬
‫ومسنون وعقد ومصلحة لتضمنه مصالح ال دين وال دنيا‪ ،‬فال يج وز أن يمن ع عن ه ؛‬
‫ألنه يؤدي إلى التناقض ؛ ألن قطع المصلحة مفسدة‪ ،‬والشريعة منزهة عن التناقض‬
‫إال أنه قد خرج من أن يكون مصلحة بمخالفة األخالق ومباينة الطباع أو غ ير ذل ك‬
‫من المع اني ويق ع الي أس عن اس تيفاء المص الح من ه ذه الم رأة فش رع الطالق‬
‫الستيفاء المصالح المطلوبة من النكاح من زوجة أخ رى‪ ،‬إال أن خ روج النك اح من‬
‫أن يكون مصلحة ال يعرف إال بالتأمل والتجرب ة‪ ،‬وله ذا ف وض الطالق إلى ال زوج‬
‫الختصاصه بكمال الرأي والعقل ليتأمل فإذا طلقها ثالثا على ظن المخالف ة‪ ،‬ثم م ال‬
‫قلبه إليها حتى تزوجها بعد إصابة الزوج الثاني الذي هو في غاي ة النف ار في طب اع‬
‫الفح ل ونهاي ة المن ع دل أن طري ق الموافق ة بينهم ا ق ائم‪ ،‬وأن ه أخط أ في التجرب ة‬
‫وقص ر في التأم ل ؛ فبقي النك اح مص لحة لقي ام الموافق ة بينهم ا‪ ،‬فال يج وز الق ول‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.10/14 :‬‬
‫‪365‬‬
‫بحرمته كما في ابتداء النك اح‪ ،‬ب ل أولى ألن ثم ة لم يوج د إال دلي ل أص ل الموافق ة‬
‫وههنا وجد دليل كمال الموافقة وهو الميل إليها مع وجود ما هو النهاية في النفرة ثم‬
‫لما حل نكاحها في االبتداء لتحقيق المقاصد فبعد إص ابة ال زوج الث اني أولى‪ ،‬وه ذا‬
‫المع نى ال ي وجب التفرق ة بين إص ابة ال زوج الث اني بع د الطلق ات الثالث وبين م ا‬
‫قبلها‪ ،‬فورود الشرع بجواز النكاح ثمة يكون ورودا ههنا داللة) (‪)1‬‬
‫‪ 3‬ـ شروط إرجاع المطلقة الرجعية‬
‫بن اء على م ا س بق من تفاص يل الم ذاهب الفقهي ة ح ول أرك ان الرجع ة‬
‫وشروطها‪ ،‬سنذكر هنا أهم الخالفات الفقهية مقرونة بأدلتها‪ ،‬وه ذا بن اء على تقس يم‬
‫الجمهور لألركان‪:‬‬
‫شروط المرتجع‪:‬‬
‫الرجع ة ح ق أثبت ه الش ارع لل زوج وح ده في ف ترة الع دة إن ش اء اس تعمله‬
‫رضيت الزوجة أو لم ترض وإن شاء تركه‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫ق بِ َر ِّد ِه َّن فِي َذلِكَ إِ ْن أَ َرادُوا إِصْ الحًا﴾(البقرة‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿ :‬وبُعُولَتُه َُّن أَ َح ُّ‬
‫‪ )228‬بع د أم ر النس اء ب التربص م دة الع دة‪ ،‬فق د جع ل أزواج المطلق ات أح ق‬
‫ب رجعتهن في م دة الع دة إذا رأوا في الرجع ة مص لحة‪ ،‬ف إذا لم يج د ال زوج فيه ا‬
‫مصلحة تركها بال مراجعة حتى تنتهي عدتها فتبين منه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله ‪ ‬لعمر في قصة طالق ابنه عب د هللا لزوجت ه وهي ح ائض‪(:‬م ره‬
‫فليراجعها)‬
‫وإذا ثبت هذا الحق للزوج ال يملك إسقاطه بالقول أو التنازل عنه‪ ،‬كأن يق ول‬
‫بعد طالقها‪ :‬أسقطت حقي في الرجعة أو ال رجعة لي عليك‪ ،‬فإن فعل ذلك ال يس قط‬
‫حقه‪ ،‬وله مراجعتها بعد ذل ك‪ ،‬ألن الش ارع جع ل الرجع ة حكم ا ً من أحك ام الطالق‬
‫ان فَإ ْم َس ا ٌ‬
‫ك‬ ‫ق َم َّرتَ ِ‬‫ال رجعي وأث راً من آث اره بترتيبه ا علي ه في قول ه تع الى‪ ﴿:‬الطَّال ُ‬
‫ان﴾ (البق رة‪ )229 :‬فل و أس قطه المطل ق ك ان مغ يراً لم ا‬ ‫ُوف أَوْ تَس ِ‬
‫ْري ٌح بِإِحْ َس ٍ‬ ‫بِ َم ْعر ٍ‬
‫شرعه هللا‪ ،‬وال يملك أحد ذلك التغيير‪.‬‬
‫وقد نص الفقه اء على أن ش روط المرتج ع هي نفس ش روط المطلق(‪ ،)2‬م ا‬
‫عدا بعض التفاصيل التي مر ذكرها عند ذكر المذاهب الفقهية في المرتجع‪.‬‬
‫شروط المحل‪:‬‬
‫ويشترط فيه الشروط التالية مع اختالف بين الفقهاء في تفاصيلها‪:‬‬
‫أن تكون المطلقة رجعية‪:‬‬
‫‪ )( 2‬وقد ذكر بعض الشافعية القائلين بالتحليل وسيلة لرجعة المرأة لزوجها من غ ير أن تعت د من ب اب التلفي ق‬
‫بين المذاهب‪ ،‬جمعا بين مذهب الحنابلة ومذهب الشافعية‪ ،‬وهي أن الصبي المميز الذي لم يبل غ س نه عش ر س نين إذا‬
‫كان ينتصب ذكره ويفهم معنى الوقاع فإنه إذا تزوج امرأة مطلقة ثالثا ً وأولج فيها ذك ره ثم طلقه ا ف إن طالق ه يص ح‬
‫بدون الولي‪ ،‬وتحل مطلقته لزوجها األول بدون أن تعتد من الص بي‪ ،‬ألن س نه لم يبل غ عش ر س نين‪ ،‬والع دة ش رعت‬
‫لرفع احتمال شغل الرحم‪ ،‬فمن كان أقل من عشر أو كانت موطوءته أقل من تسع فإنه ال يتصور منهما حمل ووالدة‪،‬‬
‫فال عدة عليها إذا وطئها غالم أقل من عشر سنين‪ ،‬انظر‪ :‬حاشية البجيرمي‪.4/41 :‬‬
‫‪366‬‬
‫اتفق الفقهاء على اشتراط كون الرجعة من طالق رجعي‪ ،‬أما إذا كانت معتدة‬
‫من تطليقة بائنة أو فرقة بخلع أو إيالء أو لعان أو ما أشبه ذلك‪ ،‬فال رجعة له عليها‪،‬‬
‫قال ابن قدامة‪( :‬وال خالف بينهم في أن المطلقة ثالثا بعد ال دخول ال تح ل ل ه ح تى‬
‫تنكح زوجا غيره) (‪)1‬‬
‫واستدلوا على ذلك بما يلي(‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿ :‬فَ إِ ْن طَلَّقَهَ ا فَاَل ت َِح لُّ لَ هُ ِم ْن بَ ْع ُد َحتَّى تَن ِك َح َزوْ ًج ا َغ ْي َرهُ ﴾‬
‫(البقرة‪)230:‬‬
‫‪ 2‬ـ عن عائشة‪ ،‬أن رفاعة القرظي طلق امرأت ه فبت طالقه ا ف تزوجت بع ده‬
‫عبد الرحمن بن الزبير فجاءت رسول هللا ‪ ‬فقالت‪ :‬إنها كانت عند رفاع ة فطلقه ا‬
‫آخر ثالث تطليقات فتزوجت بعده بعبد الرحمن بن الزبير وإنه وهللا ما معه إال مث ل‬
‫هذه الهدبة‪ ،‬وأخذت بهدبة من جلبابه ا ق الت‪ :‬فتبس م رس ول هللا ‪ ‬ض احكا وق ال‪:‬‬
‫لعلك تريدين أن ترجعي إلى رفاعة؟ ال حتى يذوق عسيلتك وتذوقي عسيلته(‪.)3‬‬
‫‪ 3‬ـ أن حكم الرجع ة ع رف ب النص بخالف القي اس‪ ،‬والنص ورد بمطل ق‬
‫الطالق فبقي الطالق المقيد بصفة البينونة على أصل القياس‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن كونها مطلقة حكم مطلق الطالق‪ ،‬وهذا ال ينافي ملك النك اح كم ا بع د‬
‫الرجع ة وكونه ا مبان ة أو مالك ة أم ر نفس ها ين افي مل ك النك اح‪ ،‬والمتنافي ان ال‬
‫يجتمع ان‪ ،‬ف إذا ثبتت البينون ة انتفى النك اح وال رجع ة ل ه عليه ا‪ ،‬وفي الخل ع إنم ا‬
‫التزمت العوض لتتخلص من الزوج وذلك ال يحصل مع قيام الملك وحق الرجعة‪.‬‬
‫كونها بعد الدخول بالزوجة المطلقة‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أنه إن طلقها قب ل ال دخول وأراد مراجعته ا فليس ل ه الح ق‬
‫في ذلك‪ ،‬وقد أجمع العلماء على ذلك‪ ،‬قال ابن قدامة‪ :‬أجمع أه ل العلم على أن غ ير‬
‫المدخول بها تبين بطلقة واحدة وال يستحق مطلقها رجعتها ؛ وذلك ألن الرجعة إنما‬
‫تكون في العدة وال عدة قبل الدخول) ؛ وقد نص على ذل ك في قول ه تع الى‪ ﴿:‬يَاأَيُّهَ ا‬
‫ت ثُ َّم طَلَّ ْقتُ ُم وه َُّن ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن تَ َم ُّس وه َُّن فَ َم ا لَ ُك ْم َعلَ ْي ِه َّن‬
‫الَّ ِذينَ آ َمنُوا إِ َذا نَكَحْ تُ ْم ْال ُم ْؤ ِمنَ ا ِ‬
‫ِم ْن ِع َّد ٍة تَ ْعتَ ُّدونَهَا فَ َمتِّ ُع وه َُّن َو َس ِّرحُوه َُّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾ (األح زاب‪،)49:‬ف بين هللا‬
‫سبحانه أنه ال عدة عليها فتبين بمجرد طالقها وتص ير كالم دخول به ا بع د انقض اء‬
‫عدتها ال رجعة عليها وال نفقة لها‪ ،‬وإن رغب مطلقها فيها فهو خاطب من الخط اب‬
‫يتزوجها برضاها بنكاح جديد وترجع إليه بطلقتين‪.‬‬
‫واختلفوا في اعتبار الخلوة دخوال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬الخلوة الصحيحة في حكم الدخول من حيث صحة الرجعة‪ ،‬وهو‬
‫قول الحنابلة‪ ،‬ألن الخلوة ترتب أحكاما مثل أحكام الدخول‪.‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/397 :‬‬
‫‪ )(2‬المبسوط‪ ،6/25 :‬المغني‪.7/397 :‬‬
‫‪367‬‬
‫القول الثاني‪ :‬اشتراط الدخول لص حة الرجع ة‪ ،‬وال تكفي الخل وة‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الحنفية والمالكية والشافعية‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو اعتبار المعاشرة الكاملة دون مجرد الخل وة‪،‬‬
‫لعدم حاجة من لم تعاشر إلى العدة‪ ،‬والرجعة مرتبطة بالعدة‪ ،‬وهذا خالفا لما ذكرناه‬
‫من حقها في المهر‪ ،‬الختالف المسألتين‪.‬‬
‫كون المطلقة في العدة‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على اعتبار هذا الش رط‪ ،‬ف إن انقض ت الع دة ال تص ح الرجع ة‪،‬‬
‫َ‬
‫ات يَت ََربَّصْ نَ بِأنفُ ِس ِه َّن ثَاَل ثَ ةَ قُ رُو ٍء ﴾(البق رة‪)228:‬‬ ‫َّ‬ ‫ْ‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿ :‬وال ُمطَلقَ ُ‬
‫ص الحًا﴾(البق رة‪)228 :‬‬ ‫َ‬
‫ق بِ َر ِّد ِه َّن فِي َذلِ كَ إِ ْن أ َرادُوا إِ ْ‬ ‫ثم قال تعالى‪َ ﴿ :‬وبُعُولَتُه َُّن أَ َح ُّ‬
‫أي في القروء الثالثة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن في ارتجاع المطلقة في فترة الع دة اس تدامة واس تمرارا لعق د النك اح‪،‬‬
‫فإذا انقضت العدة انقطعت هذه االستدامة فال تصح الرجعة بعد انقضاء العدة‪.‬‬
‫شروط الصيغة‬
‫يشترط لصحة الرجعة الشروط التالية مع اختالف بين الفقهاء في تفاصيلها‪:‬‬
‫الداللة القولية أو الفعلية على الرجعة‪:‬‬
‫اتفق أكثر الفقهاء على كيفيتين للرجعة هما‪:‬‬
‫الرجعة بالقول‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أن الرجعة تصح بالقول الدال على ذلك‪ ،‬كأن يقول لمطلقته‬
‫وهي في العدة‪ :‬راجعتك‪ ،‬أو ارتجعتك‪ ،‬أو رددتك لعص متي وهك ذا ك ل لف ظ ي ؤدي‬
‫هذا المعنى‪.‬‬
‫وقد قسم الفقهاء األلفاظ التي تصح بها الرجعة إلى قسمين‪:‬‬
‫األلفاظ الصريحة‪ :‬وهذا القسم تصح به الرجعة وال يحت اج إلى ني ة‪ ،‬وألفاظ ه‪:‬‬
‫راجعتك‪ ،‬وارتجعتك‪ ،‬والرجعة وردت بها السنة بقول النبي ‪(:‬م ره فليراجعه ا)‪،‬‬
‫وق د اش تهر ه ذا االس م فيه ا بين أه ل الع رف‪ ،‬كاش تهار اس م الطالق في ه‪ ،‬ف إنهم‬
‫يسمونها رجع ة‪ ،‬والم رأة رجعي ة‪ ،‬ق ال ابن قدام ة‪( :‬ويتخ رج أن يك ون لفظه ا ه و‬
‫الص ريح وح ده‪ ،‬الش تهاره دون غ يره‪ ،‬كقولن ا في ص ريح الطالق‪ ،‬واالحتي اط أن‬
‫يق ول‪ :‬راجعت ام رأتي إلى نك احي أو زوج تي‪ ،‬أو راجعته ا لم ا وق ع عليه ا من‬
‫طالقي) (‪)1‬‬
‫ألفاظ الكناية‪ :‬وهي األلفاظ التي تحتمل معنى الرجع ة ومع نى آخ ر غيره ا‪،‬‬
‫كأن يقول‪ :‬أنت عندي كما كنت‪ ،‬أو أنت امرأتي ون وى ب ه الرجع ة‪ ،‬فألف اظ الكناي ة‬
‫تحتمل الرجعة وغيرها مثل أنت عن دي كم ا كنت‪ ،‬فإنه ا تحتم ل كم ا كنت زوج ة‪،‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/404 :‬‬
‫‪368‬‬
‫وكما كنت مكروهة‪ ،‬ولذلك اشترط الفقهاء لمث ل ه ذه األلف اظ الني ة‪ ،‬وأن يس أل عن‬
‫مراده من هذه الصيغ‪.‬‬
‫وقد اختلفوا فيما لو قال‪ :‬نكحتها‪ .‬أو‪ :‬تزوجتها‪ ،‬فقيل‪ :‬ال تحصل ب ه الرجع ة ؛‬
‫ألن هذا كناي ة‪ ،‬والرجع ة اس تباحة بض ع مقص ود‪ ،‬وال تحص ل بالكناي ة‪ ،‬كالنك اح‪،‬‬
‫والقول الثاني‪ :‬تحصل به الرجع ة؛ ألن ه تب اح ب ه األجنبي ة‪ ،‬فالرجعي ة أولى‪ ،‬وعلى‬
‫هذا‪ ،‬يحتاج أن ينوي به الرجعة ؛ ألن ما كان كناية تعتبر له النية‪ ،‬ككنايات الطالق‪.‬‬
‫واختلفوا أيضا في بعض أللفاظ مثل رددتك وأمس كتك ه ل هي من الص ريح‬
‫أو الكناية‪ ،‬على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أنها من ألفاظ الكناية وتحتاج إلى النية‪ ،‬وهو قول بعض المالكي ة‬
‫والشافعية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بأن قول ه‪ :‬رددت ك يحتم ل ال رد إلى الزوجي ة أو إلى‬
‫بيت أبيها‪ ،‬وأمسكتك يحتمل اإلمساك بالزوجي ة أو اإلمس اك عن الخ روج من بيته ا‬
‫في عدتها‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن هذين اللفظين من صريح الرجعة فال يحتاجان إلى نية‪ ،‬وهو‬
‫قول الحنفية والحنابل ة‪ ،‬وبعض المالكي ة والش افعية‪ ،‬واس تدلوا على ذل ك ب أن آي ات‬
‫القرآن الكريم التي وردت فيها أحكام الرجعة دلت عليها بلفظي الرد واإلمساك‪ ،‬كما‬
‫ص الحًا﴾(البق رة‪،)228 :‬‬ ‫ق بِ َر ِّد ِه َّن فِي َذلِ كَ إِ ْن أَ َرادُوا إِ ْ‬
‫قال تعالى‪َ ﴿ :‬وبُ ُع ولَتُه َُّن أَ َح ُّ‬
‫ُوف﴾(الطالق‪)1:‬‬ ‫ارقُوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬ ‫ُوف أَوْ فَ ِ‬ ‫وقال تعالى‪ ﴿:‬فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬
‫نرى أن األرجح في المسألة أن الرجعة تحصل بكل لفظ ي دل عليه ا‪ ،‬بش رط‬
‫أن يقصد به الزوج اإلرجاع‪ ،‬وتفهم المرأة منه ذلك‪ ،‬أما الص ريح والكناي ة من ه ذه‬
‫األلفاظ‪ ،‬فيتبع األع راف المختلف ة‪ ،‬وال ن رى أن يت دخل الفقي ه في تحدي د مث ل ه ذه‬
‫األلفاظ لعدم جدوى ذلك من الناحية الواقعية‪.‬‬
‫الرجعة بالفعل‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في صحة الرجعة بالفعل وهو المعاشرة للرجعي ة أو مق دماتها‬
‫القول األول‪ :‬ال تصح بالفعل مطلق ا‪ ،‬س واء ك ان ب وطء أو مقدمات ه‪ ،‬وس واء‬
‫كان الفعل مصحوبا بنية الزوج في الرجعة أو ال‪ ،‬وهو قول الشافعية‪ ،‬قال الش افعي‬
‫مبينا وجه استدالله‪( :‬ولم ا لم يكن نك اح وال طالق إال بكالم‪ ،‬فال تك ون الرجع ة إال‬
‫بكالم والكالم بها أن يقول‪ :‬ق د راجعته ا أو ارتجعته ا أو رددته ا إلي‪ ،‬ف إن جامعه ا‬
‫ينوي الرجعة أو ال ينويها فهو جماع شبهة‪ ،‬ويعزران إن كانا ع المين وله ا ص داق‬
‫مثلها وعليها العدة‪ ،‬ولو كانت اعتدت بحيضتين ثم أصابها‪ ،‬ثم تكلم بالرجعة قب ل أن‬
‫تحيض الثالثة فهي رجعة وإن ك انت بع دها فليس ت برجع ة‪ ،‬وق د انقض ت من ي وم‬
‫طلقها العدة وال تحل لغيره حتى تنقضي عدتها من يوم مسها) (‪)1‬‬
‫‪ )(1‬األم‪.8/301 :‬‬
‫‪369‬‬
‫وقد ذهب إلى هذا ابن حزم مع اختالف بينه وبين الشافعي في حكم المعاشرة‬
‫في ف ترة الع دة‪ ،‬فق ال‪(:‬إن المطلق ة طالق ا رجعي ا زوج ة لل ذي طلقه ا م ا لم تنقض‬
‫عدتها‪ ..‬فإذ هي زوجته فحالل له أن ينظر منها إلى ما كان ينظر إلي ه منه ا قب ل أن‬
‫يطلقها‪ ،‬وأن يطأها‪..‬فإن وطئها لم يكن بذلك مراجعا لها حتى يلفظ بالرجعة ويش هد‪،‬‬
‫ويعلمها بذلك قبل تمام عدتها) (‪)1‬‬
‫القول الثاني‪ :‬ص حة الرجع ة بالفع ل‪ ،‬وه و ق ول الجمه ور‪ ،‬وق د اختلف وا في‬
‫بعض تفاصيل ذلك على ثالثة آراء‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬أن الجماع ومقدمات ه تص ح بهم ا الرجع ة ول و ب دون ني ة‪ ،‬وق د‬
‫روي هذا القول عن كثير من التابعين‪ ،‬وهم سعيد بن المس يب‪ ،‬والحس ن البص ري‪،‬‬
‫ومحمد بن سيرين‪ ،‬وط اوس‪ ،‬وعط اء بن أبي رب اح‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬والث وري‪ ،‬وابن‬
‫أبي ليلى‪ ،‬والشعبي‪ ،‬وسليمان التيمي‪ ،‬وهو قول الحنفي ة‪ ،‬وق د نص وا بأن ه ال يك ون‬
‫النظر إلى شيء من جسد الزوجة س وى الف رج رجعة(‪ ،)2‬واس تدلوا على ذل ك بم ا‬
‫يلي(‪:)3‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الرجع ة تعت بر اس تدامة للنك اح واس تمرارا لجمي ع آث اره‪ ،‬ومن آث ار‬
‫النكاح حل الجماع ومقدماته‪ ،‬لذلك صحت الرجعة بالجماع ومقدماته‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن النكاح ما زال موجودا إلى أن تنقضي العدة‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن األفعال ص ريحها وداللته ا ت دل على ني ة الفاع ل‪ ،‬ف إذا وطئ ال زوج‬
‫مطلقته الرجعية وهي في العدة‪ ،‬أو قبلها بشهوة‪ ،‬أو المسها بشهوة‪ ،‬اعتبر هذا الفعل‬
‫رجعة بالداللة‪ ،‬فكأنه بوطئها قد رضي أن تعود إلى عصمته‪.‬‬
‫وقد اختلف الحنفية فيما إذا حدثت هذه األشياء من المرأة ك أن قبلت زوجه ا‪،‬‬
‫أو نظرت إليه‪ ،‬أو لمسته بشهوة على رأيين‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ تصح الرجعة‪ ،‬وهو رأي أبي حنيفة ومحمد‪ ،‬ألن حل المعاشرة الزوجي ة‬
‫قد ثبت لهما معا‪ ،‬فتصح الرجعة منها إذا نظرت إليه بشهوة‪ ،‬كم ا يص ح ذل ك من ه‪،‬‬
‫ومن جهة أخرى فإن حرمة المصاهرة تثبت من جهتها‪ ،‬ك أن عاش رت ابن زوجه ا‬
‫أو أباه‪ ،‬كما تثبت حرمة المصاهرة من جهة الزوج أيضا‪ ،‬لذلك صحت الرجع ة من‬
‫جهتها إذا لمسته أو قبلته بشهوة‪ ،‬أو رأت فرجه بشهوة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ ال تصح الرجعة من جهتها إذا لمسته أو قبلته بشهوة أو نظرت إلى فرجه‬
‫بشهوة‪ ،‬وهو قول أبي يوسف وحجته في ذلك أن الرجع ة ح ق لل زوج على زوجت ه‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.10/16 :‬‬
‫‪ )(2‬قيد الحنفية القبلة والنظر إلى الف رج واللمس بالش هوة‪ .‬أم ا إذا حص ل لمس أو نظ ر إلى الف رج‪ ،‬أو تقبي ل‬
‫بغير شهوة‪ ،‬فال تتحقق الرجعة‪ ،‬والسبب في ذلك أن األشياء المذكورة‪ ،‬إذا كانت بغير شهوة فإنها تحص ل من ال زوج‬
‫وغيره كالمساكنين لها‪ ،‬أو المتحدثين معها‪ ،‬أو الطبيب والقابلة (المولدة) أما وجود الش هوة م ع ه ذه األفع ال فإنه ا ال‬
‫تحصل إال من الزوج فقط‪ .‬فإذا صحت الرجعة مع هذه األفعال بغير شهوة احتاج الزوج إلى طالقه ا‪ ،‬فتط ول عليه ا‬
‫العدة وتقع المرأة في حرج شديد‪ ،‬انظر‪ :‬حاشية ابن عابدين‪.3/398 :‬‬
‫‪ )(3‬انظ ر‪ :‬الهداي ة ش رح البداي ة‪ ،2/6 :‬حاش ية ابن عاب دين‪ ،3/398 :‬المبس وط‪ ،21 /6 :‬ب دائع الص نائع‪:‬‬
‫‪.3/173‬‬
‫‪370‬‬
‫ح تى إن ه يراجعه ا بغ ير رض اها‪ ،‬وليس له ا ح ق مراجع ة زوجه ا ال ب القول وال‬
‫بالفعل‪ ،‬فسواء نظرت إليه بشهوة أو بغيرها ال تثبت لها الرجعة‪.‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬أن الجماع ومقدماته تصح بهما الرجعة بشرط النية‪ ،‬وهو ق ول‬
‫المالكية‪ ،‬فقد نصوا على صحة الرجع ة بالفع ل ك الوطء ومقدمات ه بش رط أن ين وي‬
‫الزوج بهذه األفعال الرجعة‪ ،‬فإذا قبلها أو لمسها بشهوة‪ ،‬أو نظر إلى موضع الجماع‬
‫بشهوة‪ ،‬أو وطئها ولم ينو الرجعة فال تصح الرجعة بفعل هذه األشياء‪.‬‬
‫ال رأي الث الث‪ :‬التفريق في ص حة الرجع ة بين ال وطء ومقدمات ه‪ ،‬وه و ق ول‬
‫الحنابل ة‪ ،‬ف إن الرجع ة عن دهم تص ح ب الوطء وال تص ح بمقدمات ه وفيم ا يلي بي ان‬
‫ذلك(‪:)1‬‬
‫الرجع ة ب الوطء‪ :‬تص ح الرجع ة عن دهم ب الوطء مطلق ا س واء ن وى ال زوج‬
‫الرجعة أو لم ينوها وإن لم يشهد على ذلك‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن فترة العدة تؤدي إلى بينونة المطلق ة من حيث إن انقض اء الع دة يمن ع‬
‫صحة الرجعة‪ ،‬فإذا لم تنقض العدة ووطئها في ه ذه الم دة فق د ع ادت إلي ه‪ ،‬ويك ون‬
‫هذا مثل حكم اإليالء‪ ،‬فإذا آلى الزوج من زوجته ثم وطئها فق د ارتف ع حكم اإليالء‪،‬‬
‫فكذا الحال في الرجعة إذا وطئها في العدة فقد عادت إليه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الطالق سبب لزوال الملك ومعه خيار‪ ،‬فتصرف المالك بالوطء يمن ع‬
‫عمله كما ينقطع به التوكيل في طالقها‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن الع برة في ذل ك كل ه تع ود لني ة المرتج ع‬
‫وقصده‪ ،‬فلذلك تصح الرجع ة إن قص دها وفهمت من ه بك ل م ا ي دل عليه ا‪ ،‬كهدي ة‬
‫يقدمها‪ ،‬أو إش ارة يش ير به ا‪ ،‬أو أي ش يء دل علي ه الع رف‪ ،‬أو تع ارف الزوج ان‬
‫عليه‪ ،‬قال ابن تيمية في ت رجيح ق ول مال ك‪(:‬ومال ك يجعل ه رجع ة م ع الني ة‪ ،‬وه و‬
‫رواية أيضا عن أحمد‪ ،‬فيبيح وطء الرجعية إذا قصد به الرجعة وهذا أعدل األق وال‬
‫وأشبهها باألصول) (‪)2‬‬
‫أما حكم المعاشرة للمعتدة إن لم يقصد بها الرجعة‪ ،‬فقد ذكرناها في محلها من‬
‫الفصل الخاص بأحكام العدة‪.‬‬
‫اإلشهاد على الرجعة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في حكم اإلشهاد على الرجعة على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن اإلشهاد على الرجعة مستحب‪ ،‬وهو مروي عن ابن مسعود‪،‬‬
‫وعمار بن ياسر ما‪ ،‬وهو قول الحنفية(‪ )3‬والمالكية(‪ ،)4‬والجديد من مذهب الشافعي‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬اإلنصاف للمرداوي‪.9/154 :‬‬
‫‪ )(2‬الفتاوى الكبرى‪.5/503 :‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬المبسوط‪.6/19 :‬‬
‫‪ )( 4‬نص المالكية على أن الزوجة لو منعت زوجها من وطئها حتى يشهد على الرجعة ك ان فعله ا ه ذا حس نا‬
‫وتؤجر عليه‪ ،‬وال تكون عاصية لزوجها‪ ،‬ولعل هذا ما دعا السرخسي إلى نسبةاشتراط اإلشهاد إلى المالكية‪ ،‬فق ال‪«:‬‬
‫‪371‬‬
‫وإحدى الروايتين عن أحمد‪ ،‬وهو قول اإلمامية‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪َ ﴿:‬وأَ ْش ِهدُوا َذ َوى َع ْد ٍل ِم ْن ُك ْم ﴾(الطالق‪ )2:‬قال الجصاص‪(:‬لم ا‬
‫جعل له اإلمساك أو الفراق‪ ،‬ثم عقبه بذكر اإلش هاد ك ان معلوم ا وق وع الرجع ة إذا‬
‫رجع وج واز اإلش هاد بع دها إذ لم يجع ل اإلش هاد ش رطا في الرجع ة‪ ،‬ولم يختل ف‬
‫الفقهاء في أن المراد بالفراق المذكور في اآلية إنما هو تركها حتى تنقض ي ع دتها‪،‬‬
‫وأن الفرقة تصح وإن لم يقع اإلشهاد عليها ويشهد بعد ذلك‪ ،‬وقد ذكر اإلشهاد عقيب‬
‫الفرقة ثم لم يكن شرطا في صحتها‪ ،‬كذلك الرجعة) (‪)1‬‬
‫‪ 2‬ـ أن األمر في هذه اآلية محمول على الندب ال على الوجوب‪ ،‬مثل قوله تع الى‪:‬‬
‫﴿ َو َأ ْش ِهدُوا ِإ َذا َت َب ا َيعْ تُ ْم ﴾(البق رة‪ ،)282 :‬وق د اتف ق جمه ور الفقه اء على ص حة ال بيع بال‬
‫إشهاد‪ ،‬فكذا استحب اإلشهاد على الرجعة لألمن من الجح ود‪ ،‬وقط ع ال نزاع‪ ،‬وس د ب اب‬
‫الخالف بين الزوجين‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه لما كانت الفرقة حقا له وج ازت بغ ير إش هاد إذ ال يحت اج فيه ا إلى رض ا‬
‫غيره وكانت الرجعة أيضا حقا له‪ ،‬وجب أن تجوز بغير إشهاد‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه لما أم ر هللا باإلش هاد على اإلمس اك أو الفرق ة احتياط ا لهم ا ونفي ا للتهم ة‬
‫عنهم ا إذا علم الطالق ولم يعلم الرجع ة أو لم يعلم الطالق والف راق‪ ،‬فال ي ؤمن التجاح د‬
‫بينهما‪ ،‬ولم يكن معنى االحتياط فيهما مقصورا على اإلش هاد في ح ال الرجع ة أو الفرق ة‬
‫بل يكون االحتي اط باقي ا‪ ،‬وإن أش هد بع دهما وجب أن ال يختل ف حكمهم ا إذا أش هد بع د‬
‫الرجعة بساعة أو ساعتين‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن ما ي روى عن عط اء‪ ،‬ف إن س فيان روى عن ابن ج ريج عن عط اء ق ال‪:‬‬
‫(الطالق والنكاح والرجعة بالبينة) محمول على أن ه م أمور باإلش هاد على ذل ك احتياط ا‬
‫من التجاحد ال على أن الرجعة ال تصح بغير شهود‪ ،‬ألنه ذكر الطالق معها وال يشك أحد‬
‫في وقوع الطالق بغير بينة؟ زيادة على أنه قد روى شعبة عن مط ر ال وراق عن عط اء‬
‫والحكم قاال‪(:‬إذا غشيها في العدة فغشيانه رجعة)‬
‫‪ 6‬ـ أن الرجع ة مث ل النك اح من حيث كونه ا امت دادا ل ه‪ ،‬ومن المتف ق علي ه أن‬
‫استدامة النكاح ال تلزمها شهادة‪ ،‬فكذا الرجعة ال تجب فيها الشهادة‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن الرجعة حق من حقوق الزوج وهي ال تحتاج لقبول المرأة‪ ،‬لذلك ال تشترط‬
‫الشهادة لصحتها‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن تأكي د الح ق في ال بيع في حاج ة إلى إش هاد أك ثر من الرجع ة ؛ ألن ال بيع‬
‫إنشاء لتصرف شرعي‪ ،‬أما الرجعة فهي استدامة الحياة الزوجي ة أو إعادته ا‪ ،‬فلم ا ص ح‬
‫البيع بال إشهاد صحت الرجعة بال إشهاد من باب أولى‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن اإلشهاد على الرجعة واجب‪ ،‬وهو ق ول الش افعي في الق ديم‬
‫من المذهب وأحمد في الرواية الثانية‪ ،‬وهو قول الظاهرية‪ ،‬وق د اش تد ابن ح زم في‬
‫هو قول مالك رحمه هللا تعالى وهذا عجيب من مذهبه فإنه ال يجعل اإلشهاد على النكاح شرطا ويجع ل اإلش هاد على‬
‫الرجعة شرطا» المبسوط‪ ،6/19 :‬وانظر‪ :‬أحكام القرآن البن العربي‪.4/243:‬‬
‫‪ )(1‬الجصاص‪.3/682 :‬‬
‫‪372‬‬
‫وجوب اإلشهاد حتى قال‪(:‬من أيقنت امرأته أنه طلقه ا ثالث ا‪ ،‬أو آخ ر ثالث أو دون‬
‫ثالث‪ ،‬ولم يشهد على مراجعته إياه ا ح تى تمت ع دتها ثم أمس كها معت ديا‪ :‬فف رض‬
‫عليه ا أن ته رب عن ه ‪ -‬إن لم تكن له ا بين ة ‪ -‬ف إن أكرهه ا فله ا قتل ه دفاع ا عن‬
‫نفسها(‪ ،)1‬وإال فهو زنى منها إن أمكنت ه من نفس ها ‪ -‬وه و أجن بي ‪ -‬كع ابر الس بيل‬
‫فحكمه في كل شيء حكم األجنبي) (‪ ،)2‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫ُوف أَوْ فَ ِ‬
‫ارقُوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬
‫ُوف‬ ‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬فَإِ َذا بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْعر ٍ‬
‫َوأَ ْش ِهدُوا َذ َوى َع ْد ٍل ِم ْن ُك ْم ﴾(الطالق‪ ،)2:‬ق ال ابن ح زم‪(:‬فق د ف رق تع الى بين‬
‫المراجع ة‪ ،‬والطالق واإلش هاد‪ ،‬فال يج وز إف راد بعض ذل ك عن بعض‪ ،‬وك ان من‬
‫طلق ولم يشهد ذوي عدل‪ ،‬أو راجع ولم يشهد ذوي عدل‪ ،‬متعديا لح دود هللا تع الى)‬
‫(‪)3‬‬
‫‪ 2‬ـ عن عمران بن حصين أنه سأله رجل عمن طلق امرأته طالق ا رجعي ا ثم‬
‫وقع بها ولم يشهد‪ ،‬فقال‪ :‬طلقت لغير سنة وراجعت لغير س نة‪ ،‬أش هد على ذل ك وال‬
‫تعد‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الرجعة استباحة بضع محرم فيلزمه اإلشهاد‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول األول بناء على أن طلب اإلشهاد على‬
‫الرجعة قد يجعل منها أمرا عسيرا عن دهم‪ ،‬فل ذلك يك ون األفض ل في حقهم الفت وى‬
‫بعدم وجوب اإلشهاد‪ ،‬وهذه هي العلة ال تي اعتم دها اإلمامي ة في الق ول به ذا‪ ،‬وق د‬
‫ذكرنا من قبل جواب العالمة الشيخ محمد حسين كاشف الغطاء للش يخ أحم د محم د‬
‫شاكر عن سر التفريق بين اإلشهاد على الطالق وعدم اإلش هاد على الرجع ة‪ ،‬ومن‬
‫جوابه على ذلك‪(:‬فالشارع بحكمته العالية يريد تقلي ل وق وع الطالق والفرق ة‪ ،‬فك ثر‬
‫قيوده وشروطه على القاعدة المعروفة من أن الش يء إذا ك ثرت قي وده‪ ،‬ع ز أو ق ل‬
‫وجوده‪ ،‬فاعتبر الشاهدين العدلين للضبط أوالً وللتأخير واألناة ثانياً‪ ،‬وعس ى إلى أن‬
‫يحضر الشاهدان أو يحضر الزوجان أو أحدهما عندهما يحصل الندم ويع ودان إلى‬
‫ك أَ ْم راً ﴾(الطالق‪:‬‬ ‫األلفة كما أشير إليه بقوله تعالى‪ ﴿:‬ال تَ ْد ِري لَ َع َّل هَّللا َ يُحْ ِد ُ‬
‫ث بَ ْع َد َذلِ َ‬
‫‪ )1‬وهذه حكمة عميقة في اعتب ار الش اهدين‪ ،‬ال ش ك أنه ا ملحوظ ة للش ارع الحكيم‬
‫مضافا ً إلى الفوائد األُخر‪ ،‬وهذا كله بعكس قضية الرجوع فإن الشارع يريد التعجيل‬
‫‪ )(1‬وليس القول بذلك شذوذا من ابن حزم‪ ،‬فقد نص الفقهاء في المطلق ة ثالث ا على بعض م ا ذك ر ابن ح زم‪،‬‬
‫فقد قال أحمد‪ :‬إن طلقها ثالثا ثم جحد تفدي نفسها منه بما تقدر علي ه ف إن أج برت على ذل ك فال ت تزين ل ه وال تقرب ه‬
‫وتهرب إن قدرت‪ ،‬وقال‪ :‬تهرب وال تتزوج حتى يظهر طالقها ويعلم ذلك فإن لم يقر بطالقها ومات ال ت رث ; ألنه ا‬
‫تأخذ ما ليس لها وتفر منه وال تخرج من البلد ولكن تختفي في بلدها قيل ل ه ق ال بعض الن اس تقتل ه بمنزل ة من ي دفع‬
‫عن نفسه فلم يعجبه ذلك فإن قال استحللت وتزوجتها قال تقب ل من ه ق ال القاض ي‪ :‬ال تقتل ه معن اه ال تقص د قتل ه وإن‬
‫قصدت دفعه فأدى ذلك إلى قتله فال ضمان‪ ،‬قال ابن تيمية‪ :‬كالم أحمد يدل على أنه ال يجوز دفعه بالقتل وهو الذي لم‬
‫يعجبه‪ ،‬ألن هذا ليس متعديا في الظاهر والدفع بالقتل إنما يجوز لمن ظهر اعتداؤه‪ ،‬انظر‪ :‬الفتاوى الكبرى‪.5/503 :‬‬
‫‪ )(2‬المحلى‪.9/486 :‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.9/486 :‬‬
‫‪373‬‬
‫به ولعل للتأخير آفات فلم يوجب في الرجعة أي شرط من الشروط)‬
‫إعالم الزوجة بالرجعة‪:‬‬
‫اتفق الفقهاء على أن الرجعة ال تفتقر إلى إعالم الزوج ة بالرجع ة‪ ،‬ب ل حكي‬
‫اإلجم اع على ذل ك‪ ،‬ق ال ابن قدام ة‪(:‬الرجع ة ال تفتق ر إلى ولي‪ ،‬وال ص داق‪ ،‬وال‬
‫رضى المرأة‪ ،‬وال علمها‪ .‬بإجماع أهل العلم) (‪ )1‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الرجعية في أحكام الزوجات‪ ،‬والرجعة إمساك لها‪ ،‬واستبقاء لنكاحها‪،‬‬
‫ولهذا سمى هللا تعالى الرجعة إمس اكا‪ ،‬وتركه ا فراق ا وس راحا‪ ،‬فق ال تع الى‪ ﴿:‬فَ إِ َذا‬
‫ُوف ﴾ (الطالق‪ ،)2:‬وفي آي ة‬ ‫ُوف أَوْ فَ ِ‬
‫ارقُوه َُّن بِ َم ْع ر ٍ‬ ‫بَلَ ْغنَ أَ َجلَه َُّن فَأ َ ْم ِس ُكوه َُّن بِ َم ْع ر ٍ‬
‫ْري ٌح بِإِحْ َسا ٍن﴾ (البقرة‪)229:‬‬‫ُوف أَوْ تَس ِ‬
‫ك بِ َم ْعر ٍ‬ ‫أخرى‪ ﴿ :‬فَإ ْم َسا ٌ‬
‫‪ 2‬ـ أنه إنما تشعث النك اح بالطلق ة وانعق د به ا س بب زوال ه‪ ،‬فالرجع ة تزي ل‬
‫شعثه‪ ،‬وتقطع مضيه إلى البينونة‪ ،‬فلم يحتج لذلك إلى ما يحتاج إليه ابتداء النكاح‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ ومع ذلك فقد اتفق الفقهاء على استحباب إعالم الزوجة بالرجعة ؛ لما فيه‬
‫من قطع المنازعة التي قد تنشأ بين الرجل والمرأة‪.‬‬
‫أما إن ت زوجت بع د ع دتها‪ ،‬وادعى رجعته ا فإن ه ال يقب ل من ه‪ ،‬ق ال مال ك‪:‬‬
‫وبلغني أن عمر قال في الم رأة يطلقه ا زوجه ا‪ ،‬وه و غ ائب عنه ا ثم يراجعه ا فال‬
‫تبلغها رجعته‪ ،‬وقد بلغها طالقه إياها فتزوجت أنها إن دخل به ا زوجه ا اآلخ ر‪ ،‬أو‬
‫لم يدخل بها فال سبيل لزوجها األول الذي كان طلقها إليها‪ ،‬قال مالك‪ :‬وهذا أحب ما‬
‫سمعت إلي في هنا وفي المفقود(‪.)2‬‬
‫ون رى أن دع وى اإلجم اع في ه ذا غ ير ص حيحة‪ ،‬فق د ذهب ابن ح زم إلى‬
‫وجوب إعالمها‪ ،‬فقال‪(:‬إنما يكون البعل أحق بردها إن أراد إصالحا ‪ -‬بنص القرآن‬
‫ومن كتمها الرد‪ ،‬أو رد بحيث ال يبلغها‪ ،‬فلم يرد إصالحا بال شك‪ ،‬ب ل أراد الفس اد‪،‬‬
‫فليس ردا وال رجعة أصال) (‪)3‬‬
‫ونرى أن األرجح في المسألة هو ما ذهب إليه ابن ح زم‪ ،‬ب ل من روى عنهم‬
‫من الصحابة‪ ،‬وذلك لكون المرأة طرفا في الرجعة‪ ،‬فال يصح تجاهله ا‪ ،‬وألن ال ذي‬
‫أرج ع زوجت ه دون أن يعلمه ا‪ ،‬يك ون غ ير مب ال بالرجع ة وال ع ارف قيمته ا‬
‫الشرعية‪ ،‬وبالتالي قد يرجعها ليطلقها‪ ،‬وينقص من فرص التطليق التي وض عها ل ه‬
‫الشرع‪.‬‬
‫وبناء على هذا‪ ،‬فإن المرأة إن انقضت عدتها‪ ،‬دون علمها بإرجاع زوجها لها‬
‫تكون قد بانت منه‪ ،‬فإن رغب في رجعتها كان له ذلك بعد موافقتها بعقد جديد ومهر‬
‫جديد‪ ،‬أما أن يأتي بعد العدة‪ ،‬ويخبرها بأنه قد أرجعها قبل انتهائها‪ ،‬فال عبرة بقوله‪،‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/404 :‬‬
‫‪ )(2‬الموطأ‪ ،2/575 :‬قال الزرقاني‪ :‬وه ذا مذهب ه في الموط أ‪ ،‬ومذهب ه في المدون ة أنه ا إنم ا تف وت ب دخول‬
‫الثاني فيهما ال بعقده وهو المشهور في المذهب‪ ،‬ورأى اللخمي أنها ال تفوت بدخول وفرق بينه ا وبين ام رأة المفق ود‬
‫بأنه لم يكن في هذه أمر وال قضية من حاكم بخالف امرأة المفقود‪ ،‬انظر‪ :‬شرح الزرقاني‪.3/258 :‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.10/21 :‬‬
‫‪374‬‬
‫بل عالمة صدقه في قوله أن يبذل لها ما أعطاها الشرع‪.‬‬
‫وكل م ا ذكرن ا يس تثنى من ه م ا ل و ك ان غائب ا‪ ،‬ودلت البين ة واإلش هاد على‬
‫إرجاعه لها في فترة العدة مع عدم تمكنه من إبالغها‪ ،‬فمثل هذا يصدق في قول ه إال‬
‫إذا تزوجت‪ ،‬فقد ذكرنا ما رواه مالك عن عمر‪.‬‬
‫االختالف في ثبوت الرجعة‪:‬‬
‫وهي مسألة مرتبط ة بانقض اء الع دة‪ ،‬ألن الم رأة م ا دامت في ع دتها يص ح‬
‫لزوجها مراجعتها‪ ،‬وقد نص الفقه اء على أن الم رأة إذا ادعت انقض اء ع دتها‪ ،‬في‬
‫مدة يمكن انقضاؤها فيها‪ ،‬قبل قولها ؛ ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫َ‬
‫ق ُ فِي أرْ َح ا ِم ِه َّن ﴾‬ ‫هَّللا‬ ‫‪ 1‬ـ ق ول هللا تع الى‪َ ﴿:‬واَل يَ ِح لُّ لَه َُّن أَ ْن يَ ْكتُ ْمنَ َم ا خَ لَ َ‬
‫(البقرة‪ ،)228:‬وهو الحيض والحمل‪ ،‬فلوال أن قولهن مقبول‪ ،‬لم يحرجن بكتمانه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه أمر تختص بمعرفته‪ ،‬فكان القول قولها فيه‪ ،‬كالني ة من اإلنس ان فيم ا‬
‫تعتبر فيه الني ة‪ ،‬أو أم ر ال يع رف إال من جهته ا‪ ،‬فقب ل قوله ا في ه‪ ،‬كم ا يجب على‬
‫التابعي قبول خبر الصحابي عن رسول هللا ‪.‬‬
‫ف إن ادعت انقض اء ع دتها في أق ل من ش هر‪ ،‬لم يقب ل قوله ا إال ببين ة ؛ ألن‬
‫شريحا قال‪( :‬إذا ادعت أنها حاضت ثالث حيض في شهر‪ ،‬وجاءت ببينة من النساء‬
‫الع دول من بطان ة أهله ا‪ ،‬ممن يرض ى ص دقه وعدل ه‪ ،‬أنه ا رأت م ا يح رم عليه ا‬
‫الصالة من الطمث‪ ،‬وتغتسل عند كل ق رء وتص لي‪ ،‬فق د انقض ت ع دتها‪ ،‬وإال فهي‬
‫كاذبة) فقال له علي بن أبي طالب‪ :‬قالون‪ .‬ومعناه بالرومية‪ :‬أصبت أو أحسنت)(‪)1‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في هذا اختالفا شديدا بن اء على الخالف في أق ل الحيض‪،‬‬
‫وأقل الطهر‪ ،‬وفي القروء ما هي‪ ،‬وق د س بق ذك ر بعض ذل ك في محل ه‪ ،‬ون رى أن‬
‫المرجع في هذا أهل االختص اص‪ ،‬وأن الع دة في الع ادة ال تنقص كث يرا عن ثالث ة‬
‫أشهر بدليل كون البدل عنها ثالثة أشهر‪.‬‬
‫واختلفوا كذلك في إخباره عن إرجاعه لها قب ل ع دتها‪ ،‬وهي مس ألة مرتبط ة‬
‫بإعالمه لها‪ ،‬وقد ذكرنا اعتبار ذلك الشرط‪ ،‬وال حاجة معه للخالف في المسألة‪.‬‬
‫‪4‬ـ شروط رجعة المطلقة ثالثا‬
‫الحكم األصلي للطلقات الثالث هو زوال ملك االستمتاع وزوال ح ل المحلي ة‬
‫أيضا‪ ،‬فال يجوز له نكاحها قبل التزوج بزوج آخ ر‪ ،‬لقول ه تع الى‪ ﴿ :‬فَ إِ ْن طَلَّقَهَ ا فَاَل‬
‫تَ ِحلُّ لَهُ ِم ْن بَ ْع ُد َحتَّى تَن ِك َح زَ وْ جًا َغي َْرهُ ﴾ (البق رة‪ )230:‬بع د قول ه تع الى‪ ﴿ :‬الطَّال ُ‬
‫ق‬
‫َم َّرتَا ِن ﴾(البقرة‪ ،)229 :‬وتنتهي الحرمة وتحل للزوج األول بالشروط التالية‪:‬‬
‫صحة زواجها من الثاني‪:‬‬
‫وهو أن يكون زواجه ا من ال زوج الث اني ص حيحا‪ ،‬وق د اختل ف الفقه اء في‬
‫اعتبار هذا الشرط على قولين(‪:)2‬‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬مصنف ابن أبي شيبة‪ ،4/200 :‬الدارمي‪.233 /1:‬‬
‫‪ )( 2‬سنذكر المسألة بتفاصيلها وأدلتها في مبحث خاص من هذا الفصل‪ ،‬وإنما ذكرناه ا هن ا باعتباره ا ش رطا‬
‫من الشروط‪.‬‬
‫‪375‬‬
‫القول األول‪ :‬اشتراط صحة النكاح‪ ،‬فإن كان فاسدا لم يحلها الوطء في ه‪ ،‬وه و‬
‫ق ول الحس ن والش عبي وحم اد ومال ك والث وري واألوزاعي وإس حاق وأبي عبي د‬
‫وأصحاب الرأي والشافعي في الجديد‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿ :‬فَ إِ ْن طَلَّقَهَ ا فَاَل ت َِح لُّ لَ هُ ِم ْن بَ ْع ُد َحتَّى تَن ِك َح َزوْ ًج ا َغ ْي َرهُ ﴾‬
‫(البقرة‪ )230:‬فقد نفت اآلية حل المرأة لمطلقها ثالثا وجعل للنفي غاية هي ال تزوج‬
‫بزوج آخر‪ ،‬والحكم المحدود إلى غاية ال ينتهي قبل وجود الغاية‪ ،‬فال تنتهي الحرمة‬
‫قبل التزوج‪ ،‬فال تحل للزوج األول قبله ضرورة‪ ،‬وله ذا ال تح ل لزوجه ا األول إذا‬
‫ما إذا وطئها إنسان بالزنى أو بشبهة لعدم النكاح‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن النكاح الفاسد ليس بنكاح حقيقة‪ ،‬ومطلق النك اح ينص رف إلى م ا ه و‬
‫نكاح حقيقة‪ ،‬ولو كان النكاح الثاني مختلفا في فساده‪ ،‬ودخل بها‪ ،‬ال تحل لألول عن د‬
‫من يقول بفساده‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬عدم اشتراط صحة النكاح‪ ،‬وهو قول الشافعي في القديم ورواية‬
‫عند الحنابلة‪ ،‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أنه زوج فيدخل في عموم النص‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن النبي ‪ ‬لعن المحلل والمحلل له فسماه محلال مع فساد نكاحه‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ قول هللا تعالى‪َ ﴿ :‬حتَّى تَن ِك َح زَ وْ جًا َغي َْرهُ ﴾(البقرة‪ ،)230:‬وإطالق النك اح‬
‫يقتضي الصحيح‪ ،‬ولذلك لو حلف ال يتزوج‪ ،‬فتزوج تزويجا فاسدا لم يحنث‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن أكثر أحكام الزوج غ ير ثابت ة في ه من اإلحص ان واللع ان‪ ،‬والظه ار‪،‬‬
‫واإليالء والنفقة وأشباه ذلك‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن تسميته محلال بسبب قصده التحليل فيما ال يح ل ول و أح ل حقيق ة لم ا‬
‫لعن وال لعن المحل ل ل ه وإنم ا ه ذا كق ول الن بي ‪( :‬م ا آمن ب القرآن من اس تحل‬
‫محارمه) (‪ )1‬وقال هللا تعالى‪ ﴿ :‬يحلونه عاما ويحرمونه عاما ﴾‬
‫نرى أن األرجح في المسألة ه و النظ ر إلى ن وع الفس اد ال ذي اعت بر بس ببه‬
‫زواجا فاسدا‪ ،‬فإن كان أمرا مختلفا فيه بين العلماء‪ ،‬فإن ه ال يعت بر ه ذا الش رط‪ ،‬فال‬
‫يصح أن يفسد عالم ما صححه غيره‪.‬‬
‫أما إن كان المراد هو الزواج الباطل المجمع على فساده‪ ،‬فإن األرجح هو م ا‬
‫ذهب إلي ه أص حاب الق ول األول‪ ،‬ألن ه ذا الن وع ليس زواج ا‪ ،‬فل ذلك ال يص ح‬
‫اعتباره‪.‬‬
‫معاشرة الزوج الثاني للمطلقة البائنة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اشتراط معاشرة الزوج الثاني للمطلقة البائنة على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬إذا تزوجه ا زواج ا ص حيحا ال يري د ب ه إحالال فال ب أس أن‬
‫يتزوجها األول‪ ،‬وهو قول سعيد بن المسيب‪ ،‬لحمله النكاح في اآلية على العق د دون‬
‫‪ )(1‬الترمذي‪ ،5/180 :‬البزار‪ ،6/9 :‬ابن أبي شيبة‪ ،6/146 :‬المعجم الكبير‪.8/31 :‬‬
‫‪376‬‬
‫الجماع‪ ،‬فعن سعيد بن المسيب في المطلقة ثالث ا ثم ت تزوج؟ ق ال س عيد‪ :‬أم ا الن اس‬
‫فيقولون‪ :‬يجامعها‪ ،‬وأما أنا فإني أق ول‪ :‬إذا تزوجه ا ب تزويج ص حيح ال يري د ب ذلك‬
‫إحالال‪ ،‬فال بأس أن يتزوجها األول(‪.)1‬‬
‫قال ابن المنذر‪( :‬ال نعلم أحدا من أهل العلم قال بق ول س عيد بن المس يب ه ذا‬
‫إال الخوارج أخ ذوا بظ اهر قول ه تع الى‪َ ﴿:‬حتَّى تَن ِك َح َزوْ ًج ا َغ ْي َرهُ ﴾ (البق رة‪)230:‬‬
‫ولعله لم يبلغه الحديث فأخذ بظاهر القرآن) (‪ ،)2‬قال ابن حجر‪(:‬سياق كالم ه يش عر‬
‫بذلك‪ ،‬وفيه داللة على ضعف الخبر الوارد في ذلك) (‪)3‬‬
‫وقد نسب هذا القول كذلك إلى سعيد بن جب ير‪ ،‬ق ال ابن حج ر‪(:‬وأعجب من ه‬
‫أن أبا حبان جزم به عن السعيدين سعيد بن المسيب وسعيد بن جب ير وال يع رف ل ه‬
‫سند عن سعيد بن جبير في شيء من المصنفات وكفى قول بن المنذر حجة في ذل ك‬
‫وحكى بن الجوزي عن داود أنه وافق سعيد بن المسيب على ذلك) (‪)4‬‬
‫القول الثاني‪ :‬اشتراط معاشرة الزوج الثاني‪ ،‬وال يحصل ه ذا إال ب الوطء في‬
‫الفرج‪ ،‬وأدنى الوطء تغييب الحشفة في الفرج‪ ،‬ألن أحكام ال وطء تتعل ق ب ه‪ ،‬وذل ك‬
‫بشرط االنتشار ألن الحكم يتعلق ب ذوق العس يلة‪ ،‬وال تعق ل من غ ير انتش ار‪ ،‬وه و‬
‫مذهب الجمهور‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ تفسير النكاح في اآلية بالوطء‪ ،‬قال الجصاص‪(:‬ألن النكاح هو الوطء في‬
‫الحقيقة‪ ،‬وذكر الزوج يفيد العقد‪ ،‬وه ذا من اإليج از واقتص ار على الكناي ة المفهم ة‬
‫المغنية عن التصريح)(‪)5‬‬
‫‪ 2‬ـ أن النبي ‪ ‬عل ق الح ل على ذوق العس يلة منهم ا‪ .‬فق ال الم رأة رفاع ة‬
‫القرظي‪(:‬أتريدين أن ترجعي إلى رفاعة؟ ال‪ ،‬حتى تذوقي عسيلته وي ذوق عس يلتك)‬
‫(‪)6‬‬
‫وقد اختلف أصحاب هذا القول في بعض الفروع س نتعرض له ا في المس ائل‬
‫التالية لهذه المسألة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو ما ذهب إلي ه أص حاب الق ول الث اني ل ورود‬
‫الحديث الصحيح في ذلك‪ ،‬وهو من الثبوت والداللة ما ينفي ك ل ش بهة‪ ،‬زي ادة على‬
‫أن المقصد الشرعي من التنفير من الطالق يدل عليه‪ ،‬وذلك ألن المطلق لو علم بأن‬
‫مجرد عقد الثاني على زوجته إن أبانها بينونته كبرى يرجعه ا إلي ه يجعل ه يتس اهل‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/416:‬‬
‫‪ )(2‬المغني‪.7/398 :‬‬
‫‪ )(3‬فتح الباري‪.9/466 :‬‬
‫‪ )(4‬فتح الباري‪.9/466 :‬‬
‫‪ )(5‬الجصاص‪..1/532 :‬‬
‫‪377‬‬
‫في الطالق‪ ،‬فيرمي به كيف شاء‪ ،‬فإذا ن دم س هل علي ه أن ي أتي بمن يعق د عليه ا ثم‬
‫يطلقها قبل البناء‪ ،‬وليس في ذل ك أي نف ور‪ ،‬ألن العق د وح دة ال أث ر ل ه في التنف ير‬
‫بخالف اشتراط المسيس‪.‬‬
‫ثانيا ـ التحايل على الرجعة وأحكامه‬
‫من التعاريف التي عرفت بها الحيل الفقهية‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ هي أن يظهر عقدا مباحا يريد به محرما‪ ،‬مخادع ة وتوس ال إلى فع ل م ا‬
‫حرم هللا‪ ،‬واستباحة محظوراته‪ ،‬أو إسقاط واجب‪ ،‬أو دفع حق‪ ،‬ونحو ذلك(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ هي نوع مخصوص من التصرف والعمل الذي يتحول به فاعله من حال‬
‫إلى حال‪ ،‬ثم غلب عليها بالعرف استعمالها في سلوك الط رق الخفي ة ال تي يتوص ل‬
‫بها الرجل إلى حصول غرضه‪ ،‬بحيث ال يتفطن له إال بنوع من الذكاء والفطنة(‪.)2‬‬
‫‪ 1‬ـ أنواع الحيل وأحكامها‬
‫قصدنا بالحديث عن ه ذه األن واع مبالغ ة البعض في اإلنك ار على من يق ول‬
‫بالحيل‪ ،‬وبعضهم من كبار الفقهاء‪ ،‬ويتصور أن قولهم في ذلك عام‪ ،‬فيرد عليهم بما‬
‫لم يقولوا به‪ ،‬فلذلك يحتاج النظر العلمي إلى تحرير موضع النزاع‪ ،‬ونحن نذكر هذه‬
‫التقسيمات انطالقا من كالم من بالغ في الرد على الحيل كابن القيم وابن تيمية‪.‬‬
‫النوع األول‪ :‬الحيل المحرمة باتفاق الفقهاء‪:‬‬
‫وهي أنواع تتحد في حرمة الغاية أو حرمة الوسيلة المؤدية إليها‪ ،‬ومن أقسام‬
‫هذا النوع من الحيل‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن يكون المقصود بها محرما ‪ :‬وهي الطرق الخفية التي يتوسل بها إلى ما‬
‫هو محرم في نفسه بحيث ال تحل بمثل ذل ك الس بب أب دا‪ ،‬فالمقص ود به ا ح رام في‬
‫نفسه‪ ،‬وهي حرام باتفاق المسلمين‪ ،‬وصاحبها يس مى داهي ة ومك ارا‪ ،‬ومن أمثلته ا‪:‬‬
‫الحي ل على هالك النف وس وأخ ذ األم وال وفس اد ذات ال بين وحي ل الش يطان على‬
‫إغواء ب ني آدم وحي ل المخ ادعين بالباط ل على إدح اض ح ق‪ ،‬وإظه ار باط ل في‬
‫األمور الدينية والخصومات الدنيوي ة‪ ،‬وك ل م ا ه و مح رم في نفس ه فالتوس ل إلي ه‬
‫بالطرق الظاهرة محرم فكيف ب الطرق الخفي ة ال تي ال تعلم وه ذا مجم ع علي ه بين‬
‫المسلمين‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن يكون مقصدها خفيا‪ :‬وهذه الحيل ال يظهر ص احبها أن مقص وده به ا‬
‫شر‪ ،‬وقد ال يمكن االطالع على ذلك غالبا‪ ،‬ومث ال ه ذا إق رار الم ريض ل وارث ال‬
‫شيء له عنده‪ ،‬فيجعله حيلة إلى الوسيلة له‪ ،‬وهذا محرم باتف اق المس لمين‪ ،‬وتعليم ه‬
‫هذا اإلقرار حرام والشهادة علي ه م ع العلم بكذب ه ح رام‪ ،‬والحكم بص حته م ع العلم‬
‫ببطالن ه ح رام ف إن ه ذا ك اذب غرض ه تخص يص بعض الورث ة ب أكثر من حق ه‪،‬‬
‫‪ )(1‬المغني‪.4/56 :‬‬
‫‪378‬‬
‫فالحيلة نفسها محرمة والمقصود بها محرم‪.‬‬
‫لكن باعتبار احتمال كونه صادقا اختلف العلماء في ه ذا التص رف‪ ،‬ه ل ه و‬
‫باطل سدا للذريعة وردا إلقرار الذي صادف حق المورث فيم ا ه و متهم في ه‪ ،‬ألن ه‬
‫شاهد على نفسه فيما يتعلق به حقهم فترد التهمة كالشاهد على غيره‪ ،‬أو ه و مقب ول‬
‫إحسانا للظن بالمقر عند الخاتمة‪.‬‬
‫ومن أمثلة هذا‪ ،‬ولها عالقة بفقه األسرة احتيال المرأة على فسخ نكاح ال زوج‬
‫مع إمساكه بالمعروف بإنكارها لإلذن للولي‪ ،‬أو بإساءة عش رته بمن ع بعض حقوق ه‬
‫أو فعل ما يؤذيه‪ ،‬أو غير ذلك‪ ،‬واحتيال المرأة على مطالب ة الرج ل بم ال بإنكاره ا‬
‫اإلنفاق أو إعطاء الصداق إلى غير ذلك من الصور‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ اتحاد المقصد والوسيلة في الحرمة‪ :‬وهو أن يقص د بالحيل ة أخ ذ ح ق‪ ،‬أو‬
‫دفع باطل لكن يك ون الطري ق في نفس ه محرم ا مث ل أن يك ون ل ه على رج ل ح ق‬
‫مجحود فيقيم شاهدين ال يعلمانه فيشهدان به‪ ،‬فهو مح رم باتف اق الفقه اء‪ ،‬ألن ذين ك‬
‫الرجلين شهدا بالزور حيث ش هدا بم ا ال يعلمان ه وه و حملهم ا على ذل ك‪ ،‬ق ال ابن‬
‫تيمية‪( :‬قد يدخل فيه بعض من يفتي بالحيلة لكن الفقهاء منهم ال يحلونه) (‪)1‬‬
‫النوع الثاني‪ :‬الحيل المختلف فيها‪:‬‬
‫وضابطها قصد إباحة م ا حرم ه الش رع بتوف ير أس باب ذل ك‪ ،‬أو إس قاط م ا‬
‫أوجبه وقد أسقطه على سبيل الضمن والتبع إذا وجد بعض األسباب فيري د المحت ال‬
‫أن يتعاطى ذلك السبب قاصدا به ذلك الحيلة والسقوط‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء فيه‪ ،‬فمنهم من جعله حراما محضا‪ ،‬وألحقه بالنوع األول‪،‬‬
‫قال ابن تيمية‪(:‬وهذا حرام من وجهين كالقسم األول من جهة أن مقصوده حل م ا لم‬
‫يأذن ب ه الش ارع بقص د اس تحالله‪ ،‬أو س قوط م ا لم ي أذن الش ارع بقص د إس قاطه‪،‬‬
‫والثاني أن ذلك السبب الذي يقصد به االستحالل لم يقصد به مقصودا يجامع حقيقته‬
‫بل قصد به مقص ودا ين افي حقيقت ه ومقص وده األص لي‪ ،‬أو لم يقص د ب ه مقص وده‬
‫األصلي بل قصد به غيره‪ .‬فال يحل بحال‪ .‬وال يصح إن كان ممن يمكن إبطاله) (‪)2‬‬
‫ومنهم من أباحها واستنبط صنوف الحيل على أساسها‪ ،‬قال ابن تيمي ة‪(:‬وه ذا‬
‫القسم هو الذي كثر فيه تصرف المحت الين ممن ينتس ب إلى الفت وى‪ ،‬وه و أك ثر م ا‬
‫قصدنا الكالم فيه فإنه قد اشتبه أمره على المحتالين فقالوا‪ :‬الرجل إذا قص د التحلي ل‬
‫مثال لم يقصد محرما فإن عودة المرأة إلى زوجه ا بع د زواج حالل‪ ،‬والنك اح ال ذي‬
‫يتوصل به إلى ذلك حالل) (‪)3‬‬
‫وسنذكر هنا أقوال الفريقين وأدلتهم الرتباط الكالم في ه ذا بمس ائل االحتي ال‬
‫على الرجعة كما سنذكرها بعد هذا‪:‬‬

‫‪379‬‬
‫القول األول‪ :‬جواز استعمال هذا النوع من الحيل‪ ،‬وهو قول كثير من الفقه اء‬
‫حتى الذين ينكرون الحيل أنفسهم‪ ،‬ولكن أشهر القائلين بالجواز سواء في ه ذا الب اب‬
‫أو غيره هم الحنفية‪ ،‬حتى أنهم صنفوا المصنفات في ذلك‪ ،‬قال السرخس ي‪(:‬اختل ف‬
‫الن اس في كت اب الحي ل أن ه من تص نيف محم د رحم ه هللا أم ال‪ ،‬ك ان أب و س لمان‬
‫الجوزجاني ينكر ذلك ويقول‪ :‬من قال أن محمدا رحمه هللا صنف كتابا س ماه الحي ل‬
‫فال تصدقه وم ا في أي دي الن اس فإنم ا كم وراق و بغ داد وق ال‪ :‬إن الجه ال ينس بون‬
‫علماءنا رحمهم هللا إلى ذل ك على س بيل التعي ير فكي ف يظن بمحم د رحم ه هللا أن ه‬
‫سمى شيئا من تصانيفه بهذا االسم ليكون ذلك عون ا للجه ال على م ا يتقول ون وأم ا‬
‫أبو حفص رحمه هللا كان يقول هو من تصنيف محمد رحم ه هللا وك ان ي روي عن ه‬
‫ذلك وه و األص ح ف إن الحي ل في األحك ام المخرج ة عن اإلم ام ج ائزة ثم جمه ور‬
‫العلماء وإنما كره ذلك بعض المتعسفين لجهلهم وقلة تأملهم في الكتاب والسنة) (‪)1‬‬
‫ولكنهم كما ذكرنا لم يج يزوا ك ل الحي ل على اإلطالق‪ ،‬يق ول محم د األمين‪:‬‬
‫(أقول وإياك أن تغتر بما ذكره الزاهدي في آخر الحاوي في أول كتاب الحيل‪ ،‬فإن ه‬
‫عقد فيه فصال في حيلة تحلي ل المطلق ة ثالث ا‪ ،‬وذك ر في ه ه ذه قابل ة للتأوي ل اآلتي‪،‬‬
‫وذكر حيال كثيرة كلها باطلة مبنية على ما يأتي رده من االكتفاء بالعقد ب دون وطء)‬
‫(‪ ،)2‬ومن األدلة التي ذكروها لجواز الحيل بالصفة التي ذكرنا(‪:)3‬‬
‫ال َوالنِّ َسا ِء َو ْال ِو ْلدَا ِن اَل يَ ْستَ ِطيعُونَ‬
‫الرِّج ِ‬
‫َ‬ ‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬إِاَّل ْال ُم ْستَضْ َعفِينَ ِم ْن‬
‫ِحيلَةً َواَل يَ ْهتَ ُدونَ َسبِياًل ﴾(النساء‪ ،)98:‬أراد بالحيلة التحيل على التخلص من الكف ار‪،‬‬
‫وهذه حيلة محمودة يثاب عليها من عملها‪.‬‬
‫َث ﴾(ص‪)44:‬‬ ‫اض ِربْ بِ ِه َواَل تَحْ ن ْ‬ ‫ض ْغثًا فَ ْ‬‫‪ 2‬ـ أن قوله تع الى‪َ ﴿ :‬و ُخ ْذ بِيَ ِدكَ ِ‬
‫وهي حيلة للخروج من الحنث‪ ،‬وقد عمل به النبي ‪ ‬في حق الضعيف ال ذي زنى‪،‬‬
‫فعن أبي أمامة بن سهل حيث إنه أخبره بعض أصحاب رسول هللا ‪ ‬من األنص ار‬
‫أن ه اش تكى رج ل منهم ح تى أض نى‪ ،‬فع اد جل دة على عظم‪ ،‬ف دخلت علي ه جاري ة‬
‫لبعضهم‪ ،‬فهش لها فوقع عليها‪ ،‬فلما دخل عليه رجال قومه يعودونه أخ برهم ب ذلك‪،‬‬
‫وقال‪ :‬اس تفتوا لي رس ول هللا ‪ ‬ف إني ق د وقعت على جاري ة دخلت علي‪ ،‬ف ذكروا‬
‫ذلك لرسول هللا ‪ ‬وقالوا‪ :‬ما رأينا بأحد من الناس من الضر مثل الذي هو ب ه‪ ،‬ل و‬
‫حملناه إليك لتفس خت عظام ه‪ ،‬م ا ه و إال جل د على عظم‪ ،‬ف أمر رس ول هللا ‪ ‬أن‬
‫يأخذوا له مائة شمراخ‪ ،‬فيضربوه بها ضربة واحدة(‪.)4‬‬
‫الس قَايَةَ فِي َرحْ ِل أَ ِخي ِه ثُ َّم أَ َّذنَ‬ ‫‪ 3‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬فَلَ َّما َجهَّزَ هُ ْم بِ َجهَ ِ‬
‫از ِه ْم َج َع َل ِّ‬
‫ارقُونَ ﴾(يوسف‪ )70:‬إلى قوله‪ ﴿:‬فَبَ دَأَ بِ أَوْ ِعيَتِ ِه ْم قَ ْب َل ِو َع ا ِء‬ ‫ُم َؤ ِّذ ٌن أَيَّتُهَا ْال ِعي ُر إِنَّ ُك ْم لَ َس ِ‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪.30/209 :‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬المبسوط‪.30/209 :‬‬
‫‪ )(4‬البيهقي‪ ،8/230 :‬الدارقطني‪ ،3/100 :‬أبو داود‪ ،4/161 :‬النسائي‪.4/312 :‬‬
‫‪380‬‬
‫ُوس فَ َم ا َك انَ لِيَأْ ُخ َذ أَ َخ اهُ فِي ِدي ِن‬ ‫أَ ِخي ِه ثُ َّم ا ْست َْخ َر َجهَا ِم ْن ِوعَا ِء أَ ِخي ِه َك َذلِكَ ِك ْدنَا لِي ُ‬
‫ق ُك لِّ ِذي ِع ْل ٍم َعلِي ٌم﴾(يوس ف‪)76:‬‬ ‫ت َم ْن نَ َشا ُء َوفَوْ َ‬ ‫ك إِاَّل أَ ْن يَ َشا َء هَّللا ُ نَرْ فَ ُع د ََر َجا ٍ‬
‫ْال َملِ ِ‬
‫وذل ك من ه حيل ة‪ ،‬وك ان ه ذا حيل ة المس اك أخي ه عن ده حينئ ذ ليوق ف إخوت ه على‬
‫مقصوده‪.‬‬
‫هَّللا‬
‫‪ 4‬ـ قوله تعالى حكاية عن موسى ‪ ﴿:‬قَا َل َست َِج ُدنِي إِ ْن َشا َء ُ َ‬
‫ص ابِرًا َواَل‬
‫صي لَكَ أَ ْمرًا﴾(الكهف‪ )69:‬ولم يقل على ذلك‪ ،‬ألنه قي د س المته باالس تثناء وه و‬ ‫أَ ْع ِ‬
‫اع ٌل َذلِكَ َغدًا(‪)23‬إِاَّل أَ ْن يَ َش ا َء‬ ‫مخرج صحيح‪ ،‬قال هللا ‪َ ﴿ :‬واَل تَقُولَ َّن لِ َش ْي ٍء إِنِّي فَ ِ‬
‫هَّللا ُ ﴾(الكهف‪)23،24:‬‬
‫طبَ ِة النِّ َس ا ِء ﴾‬ ‫َّض تُ ْم بِ ِه ِم ْن ِخ ْ‬
‫اح َعلَ ْي ُك ْم فِي َم ا َعر ْ‬ ‫‪ 5‬ـ قول ه تع الى‪َ ﴿:‬واَل ُجنَ َ‬
‫(البقرة‪ ،)235:‬اآلية فقد أج از هللا تع الى المع اريض ونهى عن التص ريح بالخطب ة‬
‫بقوله تعالى‪َ ﴿:‬ولَ ِك ْن اَل تُ َوا ِعدُوه َُّن ِس ًّرا إِاَّل أَ ْن تَقُولُوا قَوْ اًل َم ْعرُوفًا ﴾ (البقرة‪)235:‬‬
‫‪ 6‬ـ أن الرسول ‪ ‬اس تعمل رجال على خي بر‪ ،‬فج اءه بتم ر ج نيب فق ال ل ه‬
‫رسول هللا ‪ :‬أكل تمر خيبر هكذا؟ فقال‪ :‬ال وهللا يا رسول هللا إنا لنأخذ الصاع من‬
‫هذا بالصاعين‪ ،‬والصاعين بالثالثة فقال رسول هللا ‪(:‬ال تفعل بع الجمع بالدراهم‪،‬‬
‫ثم ابتع بال دراهم جنيب ا) (‪ )1‬وفي أم ره ‪ ‬ب أن يش تري بال دراهم تم را‪ ،‬ونهي ه أن‬
‫يشتريه بمثله خروج مما ال يح ل لم ا في ه من الرب ا إلى م ا يح ل وه و ال بيع‪ ،‬وه و‬
‫خروج من اإلثم‪ ،‬قال السرخسي‪(:‬وإن المفتي إذا تبين جواب ما س ئل عن ه فال ب أس‬
‫أن يبين للسائل الطريق الذي يحصل به مقصوده مع التحرز عن الح رام وال يك ون‬
‫هذا مما هو مذموم من تعليم الحيل ب ل ه و اقت داء برس ول هللا ‪ ‬حيث ق ال لعام ل‬
‫خيبر) (‪)2‬‬
‫‪ 7‬ـ ما روى أن رسول هللا ‪ ‬قال يوم األحزاب لع روة بن مس عود في ش أن‬
‫بني قريظة فلعلنا أمرناهم بذلك فلما قال له عمر في ذل ك ق ال ‪(:‬الح رب خدع ة)‬
‫(‪ ،)3‬وكان ذلك منه اكتساب حيلة ومخرج من اإلثم بتقييد الكالم بلعل‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن مباشرة األس باب المش روعة حيل ة على حص ول مس بباتها‪ ،‬كاألك ل‪،‬‬
‫والش رب‪ ،‬واللبس والس فر ال واجب‪ ،‬وك ذلك العق ود الش رعية واجبه ا ومس تحبها‬
‫ومباحها كلها حيلة على حصول المعقود عليه‪ ،‬فإذا كانت الحيلة سببا مش روعا وم ا‬
‫تفضي إليه مشروع فال معنى لمنعها‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ إن العاجز الذي ال حيلة عن ده لجهل ه بط رق تحص يل مص الحه م ذموم‪،‬‬
‫ألنه ال خبرة له بطرق الخير والشر خفيها وظاهرها‪ ،‬فيحسن التوصل إلى مقاص ده‬
‫المحم ودة ال تي يحبه ا هللا ورس وله ب أنواع الحي ل‪ ،‬ويع رف ط رق الش ر الظ اهرة‬
‫والخفية التي يتوصل بها إلى خداعه والمكر ب ه فيح ترز منه ا‪ .‬وق د ك ان حذيف ة بن‬
‫‪ )(1‬مسلم‪ ،3/1215 :‬البخاري‪ ،2/767 :‬ابن حبان‪ ،11/395 :‬البيهقي‪ ،5/291 :‬النسائي‪.4/24 :‬‬
‫‪ )(2‬المبسوط‪.14/4 :‬‬
‫‪ )(3‬البخاري‪ ،3/1102 :‬مسلم‪ ،3/1361 :‬الترمذي‪ ،4/193 :‬ال دارمي‪ ،2/289 :‬ال بيهقي‪ ،7/40 :‬أب و داود‪:‬‬
‫‪ ،3/43‬النسائي‪ ،5/160 :‬ابن ماجة‪.2/945 :‬‬
‫‪381‬‬
‫اليمان أعلم الن اس بالش ر والفتن‪ ،‬وك ان الن اس يس ألون رس ول هللا ‪ ‬عن الخ ير‪،‬‬
‫وكان هو يسأله عن الشر مخافة أن يدركه‪.‬‬
‫‪ 10‬ـ إن المع نى ال ذي من أجل ه ح رمت الحي ل ه و أنه ا ته دم األص ول‬
‫الشرعية‪ ،‬وتناقض المصالح الشرعية‪ ،‬فإذا انتفى هذا المعنى وك انت الحي ل مم ا ال‬
‫يناقض األصول الشرعية فال معنى لمنعها بل كانت من المشروع‪.‬‬
‫‪ 11‬ـ أن الشريعة أجازت للمك ره على الكف ر أن يتلف ظ بكلم ة الكف ر إح رازا‬
‫لدمه‪ ،‬وفي هذا تحيل على إحراز الدم‪ ،‬والتحيل هنا كالتحيل بكلم ة اإلس الم إح رازا‬
‫للدم‪ ،‬كذلك كما في قوله‪(: :‬فإذا قالوا ال إله إال هللا عصموا مني دم اءهم وأم والهم‬
‫إال بحقها) (‪ )1‬فك ل من الح التين نط ق بكلم ة من غ ير اعتق اد معناه ا توص ال إلى‬
‫غرض دنيوي‪ ،‬وهو إحراز الدم‪ ،‬فأجريت عليهما أحكام اإلسالم في الظاهر‪.‬‬
‫‪ 12‬ـ أن الخ روج من الح رام إلى الحالل والتخلص من الم آثم أم ر واجب‬
‫شرعا‪ ،‬والتحيل له باتخاذ الوسائل واألسباب المؤدية إليه أمر مطلوب شرعا كذلك‪،‬‬
‫وال تخرج الحيل المباحة عن هذا‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬عدم جواز استعمال الحيل لذلك‪ ،‬قال ابن قدام ة‪(:‬والحي ل كله ا‬
‫محرمة‪ ،‬غير جائزة في ش يء من ال دين)(‪ )2‬وق د نس ب ابن تيمي ة الق ول بالحرم ة‬
‫لكثيرمن السلف‪ ،‬فقال‪(:‬القول بإبطال مثل هذه الحيل في الجمل ة م أثور‪ ،‬عن عم ر‪،‬‬
‫وعثمان بن عفان‪ ،‬وعلي بن أبي طالب‪ ،‬وعب د هللا بن مس عود‪ ،‬وعب د هللا بن س الم‪،‬‬
‫وأبي بن كعب‪ ،‬وعبد هللا بن عمر‪ ،‬وعبد هللا بن عباس‪ ،‬وعائشة أم المؤمنين‪ ،‬وأنس‬
‫بن مالك‪ .‬ومن التابعين‪ ،‬عن سعيد بن المسيب والقاسم بن محم د وس الم بن عب د هللا‬
‫بن عمر وعبد هللا بن عبد هللا بن عتبة وعروة بن الزبير وسليمان بن يسار وخارجة‬
‫بن زي د‪ ،‬وعط اء بن أبي رب اح‪ ،‬وغ يره من فقه اء المك يين‪ ،‬وج ابر بن زي د أبي‬
‫الش عثاء‪ ،‬والحس ن البص ري ومحم د بن س يرين وبك ر بن عب د هللا الم زني وقت ادة‬
‫وأصحاب عبد هللا بن مسعود‪ ،‬وإبراهيم النخعي‪ ،‬والشعبي‪ ،‬وحماد بن أبي س ليمان‪،‬‬
‫وه و ق ول أي وب الس ختياني وعم رو بن دين ار‪ ،‬ومال ك‪ ،‬وأص حابه‪ ،‬واألوزاعي‬
‫والليث بن سعد‪ ،‬والقاسم بن معن وسفيان الثوري وش ريك بن عب د هللا‪ ،‬وس فيان بن‬
‫عيين ة وعب د هللا بن المب ارك والفض ل بن عي اض‪ ،‬وحفص بن غي اث‪ ،‬ويزي د بن‬
‫ه ارون‪ ،‬وأحم د بن حنب ل وأص حابه‪ ،‬وأبي عبي د القاس م بن س الم‪ ،‬وإس حاق بن‬
‫راهوي ه‪ ،‬ومن ال يحص ى من العلم اء‪ ،‬وكالمهم في ذل ك يط ول) (‪ ،)3‬ومن األدل ة‬
‫على ذلك(‪:)4‬‬
‫‪ 1‬ـ قوله ‪(:‬إنما األعم ال بالني ات‪ ،‬وإنم ا لك ل ام رئ م ا ن وى فمن ك انت‬
‫‪ )(1‬البخ اري‪ ،6/2682 :‬مس لم‪ ،1/53 :‬ابن حب ان‪ ،1/401 :‬الح اكم‪ ،2/568 :‬الترم ذي‪ ،5/439 :‬ال بيهقي‪:‬‬
‫‪ ،8/196‬الدارقطني‪.1/232 :‬‬
‫‪ )(2‬المغني‪.4/56 :‬‬
‫‪ )(4‬انظر‪ :‬الفتاوى الكبرى‪ ،6/20 :‬المغني‪ ،4/56 :‬وانظر كتاب‪ :‬إبطال الحيل البن بطة العكبري‪.‬‬
‫‪382‬‬
‫هجرت ه إلى هللا ورس وله فهجرت ه إلى هللا ورس وله ومن ك انت هجرت ه إلى دني ا‬
‫يصيبها‪ ،‬أو امرأة يتزوجها فهجرته إلى ما هاجر إليه) (‪ ،)1‬وهذا الح ديث أص ل في‬
‫إبطال الحيل‪ ،‬احتج البخاري على ذلك‪ ،‬وكذلك المحل ل إنم ا ن وى أن يطل ق الم رأة‬
‫لتحل لألول ولم ينو أن يتخذها زوجة فال تكون له زوجة‪ ،‬فال تح ل ل ه‪ ،‬وإذا لم تكن‬
‫له زوجة فالتحريم باق‪ ،‬فال تحل لألول‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ قوله ‪(:‬من أدخ ل فرس ا بين فرس ين‪ ،‬وق د أمن أن يس بق‪ ،‬فه و قم ار‪،‬‬
‫ومن أدخ ل فرس ا بين فرس ين‪ ،‬وه و ال ي أمن أن يس بق‪ ،‬فليس بقم ار) (‪ ،)2‬فجعل ه‬
‫قمارا مع إدخاله الفرس الثالث ؛ لكونه ال يمنع معنى القم ار‪ ،‬وه و ك ون ك ل واح د‬
‫من المتسابقين ال ينفك عن كونه آخذا‪ ،‬أو م أخوذا من ه‪ ،‬وإنم ا دخ ل ص ورة‪ ،‬تحيال‬
‫على إباحة المحرم‪ ،‬وسائر الحيل مثل ذلك‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن هللا تعالى إنما حرم هذه المحرمات لمفسدتها‪ ،‬والضرر الحاصل منها‪.‬‬
‫وال تزول مفسدتها مع إبقاء معناها‪ ،‬بإظهارهما صورة غير صورتها‪ ،‬فوجب أن ال‬
‫يزول التحريم‪ ،‬كما لو سمى الخمر بغير اسمها‪ ،‬لم يبح ذل ك ش ربها‪ ،‬وق د ج اء عن‬
‫النبي ‪ ‬أنه قال‪(:‬ليستحلن قوم من أمتي الخمر يسمونها بغير اسمها) (‪)3‬‬
‫‪ 4‬ـ أن المحتال يقصد سقوط الواجب‪ ،‬أو حل الحرام‪ ،‬بفعل لم يقصد ب ه م ا جع ل‬
‫ذلك الفعل له‪ ،‬أو ما شرع‪ ،‬فهو يري د تغي ير األحك ام الش رعية بأس باب لم يقص د به ا م ا‬
‫جعلت تلك األسباب له‪ ،‬وهو يفعل تلك األسباب ألجل ما ه و ت ابع له ا‪ ،‬ال ألج ل م ا ه و‬
‫المتبوع المقصود بها‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن هللا تع الى ع ذب أم ة بحيل ة احتالوه ا‪ ،‬فمس خهم ق ردة‪ ،‬وس ماهم معت دين‪،‬‬
‫وجعل ذلك نكاال وموعظة للمتقين ؛ ليتعظوا بهم‪ ،‬ويمتنعوا من مثل أفعالهم‪ ،‬كم ا قي ل في‬
‫قول ه تع الى‪ ﴿:‬وموعظ ة للمتقين ﴾‪ ،‬أي ألم ة محم د ‪ ،‬فق د روي أنهم ك انوا ينص بون‬
‫شباكهم للحيتان ي وم الجمع ة‪ ،‬ويتركونه ا إلى ي وم األح د‪ ،‬ومنهم من ك ان يحف ر حف ائر‪،‬‬
‫ويجعل إليها مجاري‪ ،‬فيفتحها يوم الجمعة‪ ،‬فإذا جاء السمك يوم السبت‪ ،‬ج رى م ع الم اء‬
‫في المجاري‪ ،‬فيقع في الحفائر‪ ،‬فيدعها إلى يوم األحد‪ ،‬ثم يأخ ذها‪ ،‬ويق ول‪ :‬م ا اص طدت‬
‫يوم السبت‪ ،‬وال اعتديت فيه‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن المقاصد واالعتقادات معتبرة في التصرفات والعادات‪ ،‬كما هي معتبرة في‬
‫التقربات والعبادات‪ ،‬فيجعل الشيء حالال‪ ،‬أو حراما‪ ،‬أو ص حيحا‪ ،‬أو فاس دا أو ص حيحا‬
‫من وج ه‪ ،‬فاس دا من وج ه‪ ،‬كم ا أن القص د في العب ادة يجعله ا واجب ة‪ ،‬أو مس تحبة أو‬
‫محرم ة‪ ،‬أو ص حيحة‪ ،‬أو فاس دة‪ .‬ودالئ ل ه ذه القاع دة كث يرة ج دا‪ ،‬منه ا قول ه تع الى‪:‬‬
‫﴿ َوبُعُو َلتُه َُّن َأ َح ُّق ِب َر ِّد ِه َّن ِفي َذ ِل كَ ِإ ْن َأ َرادُوا ِإ ْ‬
‫ص الحًا﴾(البق رة‪ ،)228 :‬وقول ه تع الى‪َ ﴿:‬واَل‬
‫ض َرارًا ِلتَعْ َتدُوا ﴾(البق رة‪ ،)231:‬ف إن ذل ك نص في أن الرجع ة إنم ا ثبتت لمن‬ ‫تُ ْم ِس ُكوه َُّن ِ‬

‫‪ )(2‬الحاكم‪ ،2/125 :‬البيهقي‪ ،10/20 :‬الدارقطني‪ ،4/305 :‬أبو داود‪ ،3/30 :‬ابن ماجة‪.2/960 :‬‬
‫‪ )(3‬مسند الربيع‪ ،246 :‬مصنف ابن أبي شيبة‪ ،5/68 :‬البزار‪ ،7/138 :‬أحمد‪.5/318 :‬‬
‫‪383‬‬
‫قصد الصالح دون الضرار‪ ،.‬ومنها قوله تعالى‪ ﴿:‬وال يحل لكم أن تأخ ذوا مم ا آتيتم وهن‬
‫شيئا ﴾ إلى قول ه تع الى‪َ ﴿ :‬ف إِ ْن ِخ ْفتُ ْم َأاَّل يُ ِقي َم ا حُ دُو َد هَّللا ِ َفاَل جُ َن َ‬
‫اح َع َل ْي ِه َم ا ِفي َم ا ا ْف َت د ْ‬
‫َت ِب ِه ﴾‬
‫(البقرة‪ ،)229:‬وهو دليل على أن الخلع المأذون فيه إذا خيف أن ال يقيم الزوج ان ح دود‬
‫هللا‪ .‬وأن النكاح الثاني إنما يباح إذا ظنا أن يقيما حدود هللا‪.‬‬
‫هَّللا‬
‫ت ِ هُ ُز ًوا ﴾‬ ‫ُ‬
‫‪ 7‬ـ أن في الحي ل اس تهزاء ب دين هللا‪ ،‬ق ال تع الى‪َ ﴿:‬واَل َتتَّ ِخ ذوا آ َي ا ِ‬
‫(البقرة‪ )231:‬بعد أن ذكر الطالق والرجعة والخلع والنكاح المحلل والنك اح بع ده وغ ير‬
‫ذلك من المواضع‪ ،‬وهو دليل على أن االستهزاء ب دين هللا من الكب ائر ‪ -‬واالس تهزاء ه و‬
‫السخرية وهو حمل األقوال واألفعال على الهزل واللعب ال على الج د والحقيق ة ‪ -‬فال ذي‬
‫يسخر بالناس هو الذي يذم صفاتهم وأفعالهم ذما يخرجها عن درجة االعتبار كما سخروا‬
‫بالمطوعين من المؤمنين في الصدقات‪ ،‬فمن تكلم باألقوال التي جعل الش ارع له ا حق ائق‬
‫ومقاصد مثل كلمة اإليمان‪ ،‬وكلمة هللا التي تستحل بها الفروج‪ ،‬والعهود‪ ،‬والمواثي ق ال تي‬
‫بين المتعاقدين‪ .‬وه و ال يري د به ا حقائقه ا المقوم ة له ا‪ ،‬وال مقاص دها ال تي جعلت ه ذه‬
‫األلفاظ محصلة لها‪ ،‬بل يري د أن يرتج ع الم رأة ليض رها‪ ،‬وال حاج ة ل ه في نكاحه ا‪ ،‬أو‬
‫ينكحها ليحللها‪ ،‬أو يخلعها ليلبس ها‪ ،‬فه و مس تهزئ بآي ات هللا ف إن العه ود والمواثي ق من‬
‫آيات هللا‪.‬‬
‫فإذا كان االستهزاء بها حراما وجب إبطاله‪ ،‬وإبطال التص رفات ع دم ت رتب‬
‫أثرها عليها‪ ،‬فإن كان المس تهزئ به ا غرض ه إنم ا يتم لص حتها وجب إبط ال ه ذه‬
‫الص حة والحكم ببطالن تل ك التص رفات‪ ،‬وإن ك ان المس تهزئ غرض ه اللعب به ا‬
‫دون لزوم حكمها وجب إبطال لعبه بإلزامه أحكامه‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن في الحي ل مخادع ة هلل تع الى‪ ،‬وق د ق ال تع الى في ص فة أه ل النف اق من‬
‫مظهري اإلسالم‪ ﴿:‬يُخَا ِد ُعونَ هَّللا َ َوالَّ ِذينَ آ َمنُوا َو َما َي ْخ َد ُعونَ ِإاَّل َأنفُ َسه ُْم َو َما َي ْشعُرُونَ ﴾(البقرة‪:‬‬
‫‪ ،)9‬وقال تعالى‪ِ ﴿:‬إ َّن ْال ُمنَا ِف ِقينَ يُخَا ِد ُعونَ هَّللا َ َوه َُو خَا ِد ُعه ُْم ﴾(النساء‪ )142:‬وق ال في ص فة‬
‫المنافقين من أهل العه د‪َ ﴿:‬و ِإ ْن ي ُِري دُوا َأ ْن َي ْخ َد ُعوكَ َف إِ َّن َح ْس َبكَ هَّللا ُ هُ َو الَّ ِذي َأيَّدَكَ ِبن ْ‬
‫َص ِر ِه‬
‫َو ِب ْال ُم ْؤ ِم ِنينَ ﴾(األنفال‪ ،)62:‬فأخبر تعالى أن هؤالء المخادعين مخدوعون وهم ال يشعرون‬
‫بذلك‪ ،‬وأن هللا خادع من يخادعه وأن المخدوع يكفيه هللا شر من خدع ه‪ ،‬والمخادع ة هي‬
‫االحتيال والمراوغة بإظهار الخير مع إبطال خالفه لتحصيل المقصود‪.‬‬
‫ومثل هذا قول القائل‪ :‬أنكحت‪ ،‬ونكحت إنشاء للعقد‪ ،‬أو إخبارا به‪ .‬فإذا لم يكن‬
‫مقصوده ثبوت النكاح الذي جعلت له ه ذه الكلم ة‪ ،‬ك ان مخادع ا‪ ،‬وه و ض رب من‬
‫النفاق في آي ات هللا وح دوده‪ ،‬كم ا أن األول نف اق في أص ل ال دين‪ ،‬ويؤي د ذل ك من‬
‫األثر ما روي عن ابن عب اس‪ ،‬أن ه ج اءه رج ل فق ال‪ :‬إن عمي طل ق امرأت ه ثالث ا‬
‫أيحلها له رجل؟ فقال‪ :‬من يخادع هللا يخدع ه‪ ،‬وعن عثم ان‪ ،‬وابن عم ر‪ ،‬وغيرهم ا‬
‫أنهم ق الوا‪( :‬ال نك اح إال نك اح رغب ة ال نك اح دلس ة) (‪ )1‬ق ال العلم اء‪ :‬المدالس ة‬
‫المخادعة‪ .‬وقال أي وب الس ختياني‪ ،‬وناهي ك ب ه في ه ؤالء المحت الين يخ ادعون هللا‬
‫‪ )(1‬البيهقي‪.7/208 :‬‬
‫‪384‬‬
‫كأنما يخادعون الصبيان‪ ،‬فلو أتوا األمر عيانا كان أهون علي‪ .‬وقال شريك بن عب د‬
‫هللا القاضي في كتاب الحيل‪ :‬هو كتاب المخادعة‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنواع الحيل المرتبطة بالطالق وأحكامها‬
‫سنذكر في هذا المطلب بعض النماذج عن الحيل التي أوردها الفقهاء وما قيل‬
‫فيها من نفي وإثبات وتصحيح وإفساد‪:‬‬
‫الحيلة السريجية لعدم وقوع الطالق أصال‪:‬‬
‫وهي أهم الحي ل‪ ،‬واش هرها‪ ،‬وأخطره ا فهي تمن ع الرج ل من الق درة على‬
‫الطالق‪ ،‬بل تسد علي ه ب اب الطالق بك ل وج ه‪ ،‬فال يبقى ل ه س بيل إلي ه‪ ،‬وال يمكن ه‬
‫مخالعته ا عن د من يجع ل الخل ع طالق ا‪ ،‬وهي نظ ير س د اإلنس ان على نفس ه ب اب‬
‫النكاح‪.‬‬
‫وصورة هذه الحيلة أن يقول‪ :‬كلما طلقتك ‪ -‬أو كلما وقع عليك طالقي ‪ -‬فأنت‬
‫طالق قبله ثالثا‪ ،‬وقد زعم أصحاب هذه الحلية أنه ال يتصور وقوع الطالق بعد ذلك‬
‫؛ ألنه لو وقع لزم وقوع م ا عل ق ب ه وه و الثالث‪ ،‬وإذا وقعت الثالث امتن ع وق وع‬
‫هذا المنجز‪ ،‬فوقوعه يفضي إلى عدم وقوعه‪ ،‬وما أفضى وجوده إلى عدم وجوده لم‬
‫يوجد(‪.)1‬‬
‫وأول من استنبط هذه الحيلة ـ كما يذكر ابن تيمية ـ هو أبو العباس بن سريج‪،‬‬
‫يقول ابن تيمية‪(:‬وما أدري هل استحدث ابن سريج هذه المس ألة لالحتي ال على دف ع‬
‫الطالق أم قاله طردا لقياس اعتقد صحته‪ ،‬واحتال بها من بعده‪ ،‬لك ني رأيت مص نفا‬
‫لبعض المت أخرين بع د المائ ة الخامس ة ص نفه في ه ذه المس ألة‪ ،‬ومقص وده به ا‬
‫االحتيال على عدم وقوع الطالق‪ ،‬ولهذا صاغوها بقوله إذا وقع عليك طالقي ف أنت‬
‫طالق قبله ثالثا ؛ ألنه لو قالوا إذا طلقتك فأنت طالق قبله ثالثا لم تنفعه هذه الص يغة‬
‫في الحيلة وإن كان كالهما في الدور سواء) (‪)2‬‬
‫وقد أنكر هذا القول أكثر الفقهاء‪ ،‬بل رأوه من الزالت التي يعلم باالض طرار‬
‫كونها ليست من اإلسالم فالطالق أمر مشروع في كل نك اح‪ ،‬وأن ه م ا من نك اح إال‬
‫ويمكن فيه الطالق‪.‬‬
‫وسنذكر هنا القولين في المسألة وأدلة كل قول‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬صحة العم ل به ذه الحيل ة‪ ،‬وه و ق ول بعض الش افعية(‪ ،)3‬ق ال‬
‫‪ )(3‬وذهب آخرون كما يذكر السبكي إلى عدم صحة العم ل به ا‪ ،‬ق ال الس بكي‪ «:‬ذا ق ال لزوجت ه‪ :‬إن طلقت ك‬
‫فأنت طالق قبله ثالثا‪ ،‬ثم قال لها أنت طالق وقع عليها الطلقة المنجزة وطلقتان قبلها من المعل ق‪ ،‬وه ذا اختي ار بعض‬
‫األصحاب وهو المشهور عن الحنفية والحنابلة ; ألن التعليق ص ادر من أهل ه في محل ه ف وجب إعمال ه إال في الق در‬
‫المستحيل وهو وقوع ثالث قبل طلقة أخرى فيبطل منه ما اقتضى المحال لعدم إمك ان تص حيحه ش رعا ويص ح فيم ا‬
‫عداه عمال بالمقتضى للصحة السالم عن المعارض»‬
‫وذكر وجها آخر في المسألة وهو أنه يقع في المنجز فق ط‪ ،‬ه و ال ذي رجح ه ال رافعي وجماع ة ول ه مأخ ذان‪:‬‬
‫إحداهما إبطال التعليق جملة; ألنه ال ضرورة إليه واألص ل حم ل الكالم على الص حة م ا لم يعارض ه مع ارض وال‬
‫‪385‬‬
‫السبكي‪(:‬وهو قول الجمه ور من أص حابنا وح ذاق المحققين منهم ابن الح داد) (‪،)1‬‬
‫وقال الزركشي‪(:‬لو قال إن طلقتك غدا طلقة‪ ،‬ف أنت ط الق الي وم ثالث ا‪ ،‬ثم طل ق من‬
‫الغد واحدة طلقت واحدة ولم تقع الثالث‪ ،‬ألن ا ل و أوقعن ا الثالث بطلت الواح دة وإذا‬
‫بطلت الواحدة بطلت الثالث‪ ،‬ففي إثبات الثالث إبطالها‪ ،‬ووافق على ذلك ابن سريج‬
‫وقال غيره‪ :‬تق ع الواح دة وثنت ان من الثالث كقول ه‪ :‬إن طلقت ك واح دة ف أنت ط الق‬
‫عشرا وقعت واحدة وثنتان من العشرة) (‪)2‬‬
‫وذكر ابن دقيق العيد وجها آخر لهذه الحيلة‪ ،‬فقال‪( :‬الحيلة في حل ال دور‪ :‬أن‬
‫يعكس‪ ،‬فيقول‪ :‬كلما لم يقع عليك طالقي‪ ،‬فأنت طالق قبله ثالثا‪ ،‬فإذا طلقها وجب أن‬
‫يقع الثالث؛ ألن الطالق القبلي ‪ -‬والحالة هذه ‪ -‬معلق على النقيضين‪ ،‬وه و الوق وع‬
‫وعدمه وكل ما كان الزما للنقيضين‪ ،‬فهو واقع ضرورة‪ ،‬ويشبهه قولهم في الوكالة‪:‬‬
‫كلما عزلتك‪ ،‬فأنت وكيلي‪ ،‬نفاذ العزل‪ :‬أن يقول‪ :‬كلما عدت وكيلي‪ ،‬ف أنت مع زول‪،‬‬
‫ثم يعزله) (‪)3‬‬
‫وقد أضاف السيوطي إلى هذا نظائر أخرى‪ ،‬فقال‪(:‬ذكر نظائر ه ذه المس ألة‪،‬‬
‫قال‪ :‬إن آليت منك‪ ،‬أو ظ اهرت من ك‪ ،‬أو فس خت بعيب ك ؛ أو العنت ك‪ ،‬أو راجعت ك‬
‫فأنت طالق قبله ثالثا‪ ،‬ثم وجد المعلق ب ه لم يق ع الطالق وفي ص حته األوج ه) (‪،)4‬‬
‫وبهذا شملت هذه الحيلة معظم ما وضعه الشرع من وسائل التفريق بين الزوجين‪.‬‬
‫وقد رجح متأخرو الشافعية القول بعدم االحتيال بهذه الحيلة‪ ،‬فقد سئل الرملي‬
‫[ ت‪957 :‬هـ]عن ال راجح في المس ألة الس ريجية؟ فأج اب ب أن ال راجح فيه ا كم ا‬
‫رجحه الشيخان وغيرهما وقوع المنجز دون المعلق‪ ،‬والقول بعدم وقوع ك ل منهم ا‬
‫لل دور ض عيف ال يع ول علي ه‪ ،‬ب ل نس ب قائل ه إلى مخالف ة اإلجم اع وأج ابوا عن‬
‫شبهته(‪.)5‬‬
‫ومم ا اس تند إلي ه أص حاب ه ذه الحيل ة م ا ذك ره الش افعي(‪ )6‬م ا نص علي ه‬
‫معارض يقتضي اإلبطال في الجميع‪ .‬الثاني قطع الدور من وسطه فيصح المنجز ويبطل المعلق الذي هو في المرتبة‬
‫الثانية‪.‬‬
‫وذكر وجها آخر وهو أن ه يق ع المنج ز وطلقت ان من المعل ق مع ه أو بع ده على الخالف في أن المش روط م ع‬
‫الشرط أو بعده ويلغو قوله قبله‪ ،‬إلى غير ذلك من الوجوه‪ ،‬انظر‪ :‬فتاوى السبكي‪.2/298:‬‬
‫‪ )(1‬فتاوى السبكي‪.2/298:‬‬
‫‪ )(3‬نقال عن‪ :‬األشباه والنظائر‪.381 :‬‬
‫‪ )(4‬األشباه والنظائر‪.381 :‬‬
‫‪ )(5‬فتاوى الرملي‪.3/270 :‬‬
‫‪ )( 6‬قال ابن القيم‪ «:‬وهذا قد وافقه عليه من يبطل هذه المسألة‪ ،‬وليس فيه ما يدل على صحة ه ذه المس ألة وال‬
‫هو نظيرها‪ .‬وليس فيه سبق الطالق لشرطه‪ ،‬وال هو متضمن للمحال ; إذ حقيقته إذا بقي من حياتي شهر فأنت طالق‪.‬‬
‫وه ذا الكالم معق ول غ ير متن اقض ليس في ه تق ديم الطالق على زمن التطلي ق وال على ش رط وقوع ه‪ ،‬وإنم ا نظ ير‬
‫المسألة المتنازع فيها أن يقول‪ " :‬إذا مت فأنت طالق قبل موتي بشهر " وهذا المحال بعين ه‪ ،‬وه و نظ ير قول ه‪ " :‬إذا‬
‫وقع عليك طالقي فأنت طالق قبل ه ثالث ا " أو يق ول‪ " :‬أنت ط الق ع ام األول " فمس ألة الش افعي ش يء ومس ألة ابن‬
‫سريج شيء»‪.‬‬
‫‪386‬‬
‫الشافعي من أنه إذا قال‪ " :‬أنت طالق قبل موتي بشهر " ثم مات ألكثر من شهر بعد‬
‫هذا التعليق ؛ وقع الطالق قبل موته بشهر‪ ،‬وهو إيقاع طالق في زمن م اض س ابق‬
‫لوجود الشرط وهو موته‪ ،‬فإذا وجد الشرط ت بين وق وع الطالق قبل ه‪ ،‬وق د اس تدلوا‬
‫على صحة هذه الحيلة بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن التعليق صحيح لصدوره من أهله في محل ه‪ ،‬والوق وع يس تلزم ال دور‬
‫المحال فال يقع وجوابه يمنع صحة التعليق جميعه‪ ،‬سند هذا المنع أن ص حة جميع ه‬
‫تقتضي لزوم ثالث طلقات لطلقة بعدها وأن ه مح ال‪ ،‬أم ا اقتض اؤه ل زوم ذل ك فه و‬
‫مدلول الشرطية ؛ ألنها تقتضي لزوم تاليها لمقدمها‪ ،‬والشرطيات وإن ك ان بعض ها‬
‫اتفاقيا فهاهنا ليس ك ذلك ؛ ألن التعلي ق الص حيح ش رعا ه و ال ذي يقتض ي ش رطه‬
‫جزاءه ولجعل الجزاء فيه مستحقا بالشرط وهذا معنى صحة التعليق‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن االستحالة ثابتة لعدم ملك الزوج أربع طلقات ؛ وألن ه ال يمكن أن تق ع‬
‫طلقة ويقع قبلها ثالث بوجه من الوجوه‪ ،‬فإن الطلقة المعلق عليها إن وجدت في هذا‬
‫النكاح لم توجد الثالث قبلها وإال كن أربعا‪ ،‬وإن وجد في نكاح آخر بأن فسخ نكاحها‬
‫ثم تزوجها وطلقها لم يمكن القول بوقوع الثالث في النكاح األول ؛ ألنه حينئذ تبين‪،‬‬
‫ويتبين بطالن الفسخ‪ ،‬ويلزم من بطالن الفسخ بطالن النكاح الث اني وبطالن الطالق‬
‫في ه فيبط ل وق وع الثالث في األول إلى نفي ه‪ ،‬وكلم ا أدى إثبات ه إلى نفي ه بط ل من‬
‫أصله‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن هذا التعليق تضمن شرطا ومشروطا‪ ،‬وقد تعق د القض ية الش رطية في‬
‫ذلك للوقوع‪ ،‬وقد تعقد لإلبطال ؛ فال يوجد فيها الشرط وال الجزاء‪ ،‬بل تعليق ممتن ع‬
‫بممتنع‪ ،‬فتصدق الشرطية وإن انتفى كل من جزأيها‪ ،‬كما تقول‪ :‬لو ك ان م ع هللا إل ه‬
‫آخر لفسد العالم وكم ا في قول ه‪( :‬إن كنت قلت ه فق د علمت ه)ومعل وم أن ه لم يقل ه ولم‬
‫يعلمه هللا‪ ،‬وهكذا قوله‪ :‬إن وقع عليك طالقي فأنت طالق قبله ثالثا‪ ،‬فقض ية عق دت‬
‫المتناع وقوع طرفيها‪ ،‬وهما المنجز والمعلق‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ القياس على ما لو أعتق أمته في مرض موت ه وزوجه ا عب ده ولم ي دخل‬
‫بها وقيمتها مائة ومهره ا مائ ة وب اقي الترك ة مائ ة فإن ه ال يثبت له ا الخي ار ؛ ألن‬
‫إثبات الخيار يقتض ي س قوط المه ر‪ ،‬وس قوط المه ر يقتض ي نفي الخي ار‪ ،‬والجم ع‬
‫بينهما ال يمكن‪ ،‬وليس أحدهما أولى من اآلخر‪ ،‬ألن طريق ثبوتهم ا الش رع‪ ،‬فأبقين ا‬
‫النكاح ورفضنا الخي ار ولم يس قط المه ر‪ ،‬وهك ذا ك ل م ا أفض ى وقوع ه إلى ع دم‬
‫وقوعه فهذه سبيله‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن الحكم ال يجوز تقدمه على علته‪ ،‬ويجوز تقدمه على شرطه كما يجوز‬
‫تقدمه على أحد سببيه‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن اإليقاع موجب للوقوع ؛ فال يجوز أن يسبقه أث ره وموجب ه‪ ،‬والش رط‬
‫عالمة على المشروط ؛ فيجوز أن يكون قبله وبع ده‪ ،‬ف وزان الش رط وزان ال دليل‪،‬‬
‫ووزان اإليقاع وزان العلة‪ ،‬فافترقا‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن المكلف أتى بالسبب الذي ضيق به على نفسه فألزمناه حكمه‪.‬‬
‫‪387‬‬
‫‪ 8‬ـ أنه قد يكون له في هذه اليمين مصلحة وغرض صحيح‪ ،‬بأن يكون محب ا‬
‫لزوجته ويخشى وقوع الطالق بالحلف أو غيره فيسرحها‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ أنا لو أوقعنا الطالق المباشر لزمنا أن نوقع قبل ه ثالث ا‪ ،‬ول و أوقعن ا قبل ه‬
‫ثالثا المتنع وقوعه في نفسه ؛ فقد أدى الحكم بوقوع ه إلى الحكم بع دم وقوع ه‪ ،‬فال‬
‫يقع‪.‬‬
‫‪ 10‬ـ أنهما طالقان متعارضان سبق أحدهما اآلخر ؛ ف وجب أن ينفي الس ابق‬
‫منهما المتأخر‪ ،‬مثل أن يقول المرأته‪ :‬إن قدم زيد فأنت طالق ثالثا‪ ،‬وإن قدم عم رو‬
‫فأنت طالق طلقة‪ ،‬فقدم زيد بكرة‪ ،‬وعمرو عشية‪.‬‬
‫‪ 11‬ـ أنه ليس في هذا تغيير للشرع‪ ،‬وإنما هو إتي ان بالس بب ال ذي ض يق ب ه‬
‫على نفسه ما وسعه هللا عليه‪ ،‬وهو هذه اليمين‪ ،‬وليس في ذلك تغييرا للشرع‪،‬ألن هللا‬
‫تعالى وسع عليه أمر الطالق فجعله واحدة بع د واح دة ثالث م رات لئال ين دم‪ ،‬ف إذا‬
‫ضيق على نفسه وأوقعها بفم واحد حصر نفسه وضيق عليها ومنعها م ا ك ان حالال‬
‫لها‪ ،‬وربما لم يبق له سبيل إلى عودها إليه‪.‬‬
‫‪ 12‬ـ أن هللا تع الى جع ل الطالق إلى الرج ال‪ ،‬ولم يجع ل للنس اء في ه حظ ا‪،‬‬
‫ومع ذلك فإن الزوج قد يجعل طالق امرأته بيدها‪ ،‬بأن يملكها ذل ك أو يحل ف عليه ا‬
‫أن ال تفعل ك ذا‪ ،‬فتخت ار طالق ه م تى ش اءت‪ ،‬ويبقى الطالق بي دها‪ ،‬وليس في ه ذا‬
‫تغيير للشرع ؛ ألنه هو الذي ألزم نفسه هذا الحرج بيمينه وتمليكه‪.‬‬
‫‪13‬ـ أن له في هذه اليمين مصلحة وغرض صحيح‪ ،‬بأن يكون محبا لزوجت ه‬
‫شديد اإللف به ا‪ ،‬وه و مش فق من أن ي نزغ الش يطان بينهم ا فيق ع من ه طالقه ا من‬
‫غضبة أو موجدة‪ ،‬أو يحلف يمينا بالطالق أو يبلى بمن يس تحلفه ب الطالق ويض طر‬
‫إلى الحنث‪ ،‬أو يبلى بظ الم يكره ه على الطالق ويرفع ه إلى ح اكم ينف ذه‪ ،‬أو يبلى‬
‫بش اهدي زور يش هدان علي ه ب الطالق‪ ،‬وفي ذل ك ض رر عظيم ب ه‪ ،‬فمن محاس ن‬
‫الشريعة أن يجعل له طريقا إلى األمن من ذلك كله‪ ،‬وال طريق أحسن من هذه‪.‬‬
‫‪ 14‬ـ أن ه م ع أن في ه ذه اليمين ن وع ض رر علي ه‪ ،‬لكن رأي احتمال ه ل دفع‬
‫ضرر الفراق الذي هو أعظم من ضرر البقاء‪ ،‬وما ينكر في الشريعة من دف ع أعلى‬
‫الضررين باحتمال أدناهما؟‬
‫القول الثاني‪ :‬ع دم ص حة ه ذه الحيل ة‪ ،‬وع دم اعتباره ا‪ ،‬وه و ق ول جمه ور‬
‫الفقهاء‪ ،‬خالفا لمن ذكرنا في القول األول‪ ،‬وممن أكثروا من الكالم في هذه المس ألة‬
‫والرد عليها ابن القيم وابن تيمية‪ ،‬وذلك الشتهارها وخطورتها‪ ،‬ق ال ابن القيم‪(:‬إنم ا‬
‫أطلنا الكالم في ه ذه المس ألة ألنه ا من أمه ات الحي ل وقواع دها‪ ،‬والمقص ود بي ان‬
‫بطالن الحيل ؛ فإنها ال تتمشى على قواعد الشريعة وال أصول األئمة‪ ،‬وكث ير منه ا‬
‫‪ -‬بل أكثرها ‪ -‬من توليدات المنتسبين إلى األئمة وتفريعهم‪ ،‬األئمة ب راء منه ا) (‪،)1‬‬
‫‪388‬‬
‫ومما ذكروه من أدلة على بطالنها(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هذه الحيلة مناقضة للشرع‪ ،‬ألن هللا تعالى ش رع لألزواج ‪ -‬إذا أرادوا‬
‫اس تبدال زوج مك ان زوج والتخلص من الم رأة ‪ -‬الطالق‪ ،‬وجعل ه بحكمت ه ثالث ا‬
‫توسعة على الزوج ؛ إذ لعله يبدو له ويندم فيراجعها‪ ،‬وهذا من تمام حكمت ه ورأفت ه‬
‫ورحمته بهذه األمة‪ ،‬ولم يجعل أنكحتهم كأنكحة النصارى تكون المرأة غال في عنق‬
‫الرج ل إلى الم وت‪ ،‬وال يخفى م ا بين الش ريعتين من التف اوت‪ ،‬وأن ه ذه المس ألة‬
‫منافية إلحداهما منافاة ظاهرة‪ ،‬ومشتقة من األخرى اشتقاقا ظاهرا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنها مناقضة للغة ألنها تضمنت كالم ا ينقض بعض ه بعض ا‪ ،‬ومض مونه‬
‫إذا وجد الشيء لم يوجد‪ ،‬وإذا وجد الشيء اليوم فه و موج ود قب ل الي وم‪ ،‬وإذا فعلت‬
‫الشيء اليوم فقد وقع مني قبل اليوم‪ ،‬ونحو هذا من الكالم المتناقض في نفس ه ال ذي‬
‫هو إلى المحال أقرب منه إلى الصحيح من المقال‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أنه ا مناقض ة للعق ل‪ ،‬ألن الش رط يس تحيل أن يت أخر وج وده عن وج ود‬
‫المشروط‪ ،‬ويتقدم المشروط عليه في الوجود‪ ،‬ألن رتبة الش رط التق دم أو المقارن ة‪،‬‬
‫والفقهاء وسائر العقالء معهم مجمعون على ذلك ؛ فلو صح تعليق المشروط بش رط‬
‫متأخر بعده لكان ذلك إخراجا له عن كونه شرطا أو ج زء ش رط أو عل ة أو س ببا ؛‬
‫ألن الحكم ال يس بق ش رطه وال س ببه وال علت ه ؛ إذ في ذل ك إخ راج الش روط‬
‫واألسباب والعلل عن حقائقها وأحكامها‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أنه لو جاز تقديم الحكم على شرطه لجاز تقديم وقوع الطالق على إيقاعه‬
‫؛ ألن اإليقاع سبب‪ ،‬واألسباب تتقدم مسبباتها‪ ،‬كما أن الشروط رتبته ا التق دم ؛ ف إذا‬
‫ج از إخ راج ه ذا عن رتبت ه ج از إخ راج اآلخ ر عن رتبت ه‪ ،‬فج وزوا حينئ ذ تق دم‬
‫الطالق على التطليق والعتق على اإلعتاق والملك على البيع‪ ،‬وح ل المنكوح ة على‬
‫عقد النكاح‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن الفقه اء مجمع ون على أن الش رائط الش رعية ال يج وز تأخره ا عن‬
‫المشروط‪ ،‬ولو تأخرت لم تكن شروطا‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن هذا التعليق لغو وباطل من القول ؛ ألنه يتضمن المحال‪ ،‬وه و وق وع‬
‫طلقة مسبوقة بثالث‪ ،‬وهو مح ال‪ ،‬فم ا تض منه فه و باط ل من الق ول‪ ،‬فه و بمنزل ة‬
‫قوله‪ :‬إذا وقع عليك طالقي لم يقع‪ ،‬وإذا طلقتك لم يقع عليك طالقي‪ ،‬ونح و ه ذا من‬
‫الكالم الباطل(‪.)2‬‬
‫‪ 7‬ـ أنه محال من القول حيث جاء من تعليق الثالث على المنجز‪ ،‬ومح ال أن‬
‫يقع المنجز ويقع جميع ما علق به ؛ فالصواب أن يقع المنجز ويقع جميع ما علق به‬
‫أو تمام الثالث من المعلق(‪.)3‬‬
‫‪ 8‬ـ أنه محال‪ ،‬وال يقع المعلق ؛ إذ حقيقته أنت طالق في ال زمن الس ابق على‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬الفتاوى الكبرى‪ ،4/141 :‬إعالم الموقعين‪.3/251 :‬‬
‫‪ )( 2‬اإلبطال بهذا الدليل هو اختيار أبي الوفاء ابن عقيل وغيره من أصحاب أحمد وأبي العباس بن القاص من‬
‫أصحاب الشافعي‪.‬‬
‫‪389‬‬
‫تطليقك تنجيزا أو تعليقا فيعود إلى س بق الطالق للتطلي ق‪ ،‬وس بق الوق وع لإليق اع‪،‬‬
‫وهو حكم بتقديم المعلول على علته‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ أن قوله‪(:‬إذا وقع عليك طالقي فأنت طالق قبله) إم ا أن يري د ط الق قبل ه‬
‫بهذا اإليقاع أو بإيقاع متقدم‪ ،‬والثاني ممتن ع ؛ ألن ه لم يس بق ه ذا الكالم من ه ش يء‪.‬‬
‫والثاني كذلك ألنه ال يتضمن‪ :‬أنت طالق قبل أن أطلقك‪ ،‬وهو عين المحال‪.‬‬
‫‪ 10‬ـ أن هذا السبب الذي أتى به غير مقدور وال مشروع ؛ ف إن هللا تع الى لم‬
‫يملكه طالقا ينجزه تس بقه ثالث قبل ه‪ ،‬وال ذل ك مق دور ل ه ؛ فالس بب ال مق دور وال‬
‫مأمور‪ ،‬بل هو كالم متناقض فاسد ؛ فال يترتب عليه تغيير أحكام الشرع‪.‬‬
‫‪ 11‬ـ أن الش رائع العام ة لم تبن على الص ور الن ادرة‪ ،‬ول و ك ان لعم وم‬
‫المطلقين في ه ذا مص لحة لك انت حكم ة أحكم الح اكمين تمن ع الرج ال من الطالق‬
‫بالكلي ة‪ ،‬وتجع ل ال زوج في ذل ك بمنزل ة الم رأة ال تتمكن من ف راق زوجه ا‪ .‬ولكن‬
‫حكمت ه تع الى أولى وألي ق من مراع اة ه ذه المص لحة الجزئي ة ال تي في مراعاته ا‬
‫تعطيل مصلحة أكبر منها وأهم‪ ،‬وقاعدة الش رع والق در تحص يل أعلى المص لحتين‬
‫وإن فات أدناهما‪ ،‬ودفع أعلى المفسدتين وإن وقع أدناهما‪.‬‬
‫‪ 12‬ـ أن مصلحة تمليك الرجال الطالق أعلى وأكبر من مصلحة س ده عليهم‪،‬‬
‫ومفسدة سده عليهم أكبر من مفسدة فتحه لهم المفضية إلى ما ذكرتم‪.‬‬
‫‪ 13‬ـ أن مقتضى الشرع توقف المشروط على وجوده‪ ،‬وأنه ال يوج د بدون ه‪،‬‬
‫وليس مقتضاه تأخر المشروط عنه‪ ،‬وهذا يتعلق باللغة والعقل والشرع‪.‬‬
‫‪ 14‬ـ أنا ال ننكر أن من الش روط م ا يتق دم مش روطه‪ ،‬ولكن دع وى أن ذل ك‬
‫حقيقة الشرط وأن ه إن لم يتق دم خ رج عن أن يك ون ش رطا دع وى ال دلي ل عليه ا‪،‬‬
‫وحتى لو جاء عن أهل اللغة ذلك لم يلزم مثله في األحك ام الش رعية ؛ ألن الش روط‬
‫في كالمهم تتعلق باألفعال كقوله‪ :‬إن زرتني أكرمتك‪ ،‬فيقتضي الش رط ارتباط ا بين‬
‫األول والث اني‪ :‬فال يتق دم المت أخر وال يت أخر المتق دم‪ ،‬وأم ا األحك ام فتقب ل التق دم‬
‫والتأخر واالنتقال‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو بطالن هذه الحيلة كما ذكره جماهير الفقهاء‪،‬‬
‫النتفائها مع كثير من الصيغ التي سبق ذكر عدم اعتبارها‪ ،‬وم ع ذل ك يمكن اإلفت اء‬
‫بها للموس وس ب التطليق‪ ،‬كعالج م ؤقت لحالت ه‪ ،‬ألن هن اك من يس تنكحه الش ك في‬
‫التطليق كما يستنكح البعض في الطهارة‪ ،‬فيتصور في كل لفظة ينطقها أنه ق د طل ق‬
‫زوجته‪.‬‬
‫وليس هذا اعتبارا لهذا الحيلة‪ ،‬وإنما هو نوع من إزالة الوهم لمن ه ذا حال ه‪،‬‬
‫ولو أن هذا الشخص أراد الطالق حقيقة ما حصلت له تلك الوسوسة‪.‬‬
‫وقد ساهم في تأسيس تلك الوسوسة بعض الفقهاء بتشددهم في اعتب ار الش ك‪،‬‬
‫‪ )(3‬اإلبطال بهذا الدليل هو اختي ار القاض ي وأبي بك ر وبعض الش افعية‪ ،‬وم ذهب أبي حنيف ة وال ذين منع وا‬
‫وقوع الطالق جملة‪.‬‬
‫‪390‬‬
‫كهذه المسألة التي ذكرها المالكية‪ ،‬قال الصاوي‪(:‬إن شك أطلق زوجته طلقة واح دة‬
‫أو اثنتين أو ثالث ا؟ لم تح ل إال بع د زوج الحتم ال كون ه ثالث ا‪ ،‬ثم إن تزوجه ا بع د‬
‫زوج وطلقها طلقة أو اثنتين فال تحل إال بعد زوج‪ ،‬الحتمال أن يكون المشكوك في ه‬
‫اثنتين وهذه ثالثة‪ ،‬ثم إن تزوجها وطلقه ا ال تح ل إال بع د زوج‪ ،‬الحتم ال أن يك ون‬
‫المشكوك فيه واحدة وهاتان اثنتان محققتان‪ ،‬ثم إن طلقها ثالثة بع د زوج لم تح ل إال‬
‫بعد زوج‪ ،‬الحتمال أن يكون المشكوك فيه ثالثا‪ ،‬وقد تحقق بعدها ثالث وهكذا لغير‬
‫نهاية‪ ،‬إال أن يبت طالقه ا ك أن يق ول أنت ط الق ثالث ا‪ ،‬أو إن لم يكن طالقي علي ك‬
‫ثالثا فقد أوقعت عليك تكملة الثالث‪ ،‬فينقطع الدور وتحل له بع د زوج ه ذه المس ألة‬
‫الدوالبية‪ ،‬لدوران الشك فيها) (‪)1‬‬
‫ون رى أن ه ل و خيرن ا بين المس ألتين ال خترن ا الس ريجية على الدوالبي ة‪،‬‬
‫فالسريجية تحفظ البيوت والدوالبي ة ته دمها‪ ،‬ول و أن كالهم ا باط ل‪ ،‬وبعض الش ر‬
‫أهون من بعض‪.‬‬
‫االحتيال على رجعة البائن بغير علمها‪:‬‬
‫من الحيل التي ذكرها الفقه اء للرجع ة التحي ل على رد امرأت ه بع د أن ب انت‬
‫منه‪ ،‬وهي ال تشعر بذلك‪ ،‬وقد ذكر أرباب الحيل وجوها ذكرها ابن القيم‪ ،‬بن اء على‬
‫المفتى به في عصره‪ ،‬وهي بالترتيب التالي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن يق ول ال زوج لمن طلقه ا وب انت من ه بانته اء ع دتها‪ :‬حلفت يمين ا‪،‬‬
‫واستفتيت فقيل لي‪ :‬ج دد نكاح ك ؛ ف إن ك ان الطالق ق د وق ع وإال لم يض رك‪ ،‬ف إذا‬
‫أجابته قال‪ :‬اجعلي األمر إلي في تزويجك‪ ،‬ثم يحض ر ال ولي والش هود ويتزوجه ا‪،‬‬
‫فتصير امرأته بعد البينونة وهي ال تشعر‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن يظهر أنه يريد سفرا ويق ول‪ :‬ال آمن الم وت‪ ،‬وأن ا أري د أن أكتب ل ك‬
‫هذه الدار‪ ،‬وأجعل لك هذا المتاع صداقا بحيث ال يمكن إبطاله وأري د أن أش هد على‬
‫ذلك‪ ،‬فاجعلي أمرك إلي حتى أجعله صداقا ؛ ف إذا فعلت عق د نكاحه ا على ذل ك وتم‬
‫األمر‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن يحلف بطالقها‪ ،‬أو يقول‪ :‬قد حلفت بطالقك أني أتزوج علي ك في ه ذا‬
‫اليوم أو هذا األسبوع‪ ،‬أو أسافر بك‪ ،‬وأنا أريد أن أتمسك بك وال أدخل علي ك ض رة‬
‫وال تسافرين‪ ،‬فاجعلي أمرك إلي حتى أخالعك وأردك بعد انقضاء الي وم وتتخلص ي‬
‫من الضرة والسفر‪ ،‬فإذا فعلت أحضر الشهود والولي ثم يردها‪.‬‬
‫وال نحسب أن من يفتي بهذا إال العامة ممن ال ينتسبون للفق ه‪ ،‬أو يتص ورون‬
‫الفقه لعبة شطرنج يتحركون فيه ا كم ا يش اءون‪ ،‬وهي من البطالن بحيث ال تحت اج‬
‫إلى الرد عليهان ومع ذلك نذكر خالصة موجزة ل رد ابن القيم على ذل ك‪ ،‬فه و أبل غ‬
‫من رد على الحيل(‪:)2‬‬
‫‪ )(1‬حاشية الصاوي‪ ،2/590 :‬وانظر‪ :‬التاج واإلكليل‪ ،4/88:‬الشرح الكبير‪.2/403 :‬‬

‫‪391‬‬
‫‪ 1‬ـ أن الم رأة إذا ب انت ص ارت أجنبي ة من ه ؛ فال يج وز نكاحه ا إال بإذنه ا‬
‫ورضاها‪ ،‬وهي لم تأذن في هذا النكاح الثاني‪ ،‬وال رضيت ب ه‪ ،‬ول و علمت أنه ا ق د‬
‫ملكت نفسها وبانت منه فلعلها ال ترغب في نكاحه‪ ،‬فليس له أن يخدعها على نفس ها‬
‫ويجعلها له زوجة بغير رضاها‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه ال يصح زواج هذا قياسا على الهازل‪ ،‬ألن الهازل لم يظهر أمرا يريد‬
‫خالفه‪ ،‬بل تكلم باللفظ قاصدا أنه ال يلزمه موجبه‪ ،‬وذلك ليس إليه‪ ،‬بل إلى الش ارع‪،‬‬
‫وأما هذا فماكر مخادع للمرأة على نفسها‪ ،‬مظهر أنها زوجت ه وأن الزوجي ة بينهم ا‬
‫باقية وهي أجنبية محضة ؛ فهو يمكر بها ويخادعه ا بإظه ار أنه ا زوجت ه وهي في‬
‫الباطن أجنبية ؛ فهو كمن يمكر برجل يخادعه على أخذ ماله بإظهار أنه يحفظ ه ل ه‬
‫ويصونه ممن يذهب به‪ ،‬بل هذا أفحش ؛ ألن حرمة البضع أعظم من حرمة الم ال‪،‬‬
‫والمخادعة عليه أعظم من المخادعة على المال‪.‬‬
‫التحايل على عدم وقوع الطالق بكون النكاح فاسدا‪:‬‬
‫وقد ذكرنا هذه الحيلة من قبل‪ ،‬وخالصتها أنهم يحكمون بع دم وق وع الطالق‬
‫لكونه النكاح فاسدا‪ ،‬ويتحيلون لبيان فساده من وجوه كثيرة‪ ،‬منها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ اشتراط العدالة في الولى‪ ،‬فإذا كان في الولي ما يقدح في عدالت ه فالنك اح‬
‫باطل فال يقع فيه الطالق والقوادح كثيرة فال تك اد تفتش فيمن ش ئت إال وج دت في ه‬
‫قادحا‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ اش تراط عدال ة الش هود‪ ،‬والش اهد يفس ق بجلوس ه على مقع د حري ر أو‬
‫استناده إلى مس ند حري ر أو جلوس ه تحت حرك اة حري ر أو تجم ره بمجم رة فض ة‬
‫ونحو ذلك مما ال يكاد يخلو البيت منه وقت العقد ونحو ذلك‪.‬‬
‫وغير ذل ك مم ا س بق ذك ره‪ ،‬ق ال ابن القيم‪(:‬في ا للعجب يك ون ال وطء حالال‬
‫والنسب الحقا والنكاح صحيحا حتى يقع الطالق فحينئذ يطلب وجوه إفساده) (‪)1‬‬
‫‪ 3‬ـ الرجعة بواسطة المحلل وحكمها‬
‫عرف ابن عرفة نكاح المحلل بأنه‪ :‬ما عقده الثاني بنية تحليلها(‪.)2‬‬
‫وفسر ب أن معن اه نك اح عق ده ال زوج الث اني قاص دا تحلي ل المطلق ة المثلث ة‪،‬‬
‫وأخرج بقصد التحليل إذا لم يقص د ذل ك‪ ،‬وك ذلك أخ رج قص د الم رأة‪ ،‬وك ذلك ني ة‬
‫الزوج األول خرجت أيضا(‪ ،)3‬والنص كذلك في سماع القرينين‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في حكمه بحسب اعتبارين‪:‬‬
‫الزواج بشرط التحليل‪:‬‬
‫وهو أن يصرح في العقد على أن قصده من زواجه أن يحلها لزوجه ا األول‪،‬‬
‫وقد اتفق العلم اء على حرم ة ه ذا ال زواج‪ ،‬ولكنهم اختلف وا في ص حته وت أثيره في‬
‫‪ )(2‬انظر‪ :‬التاج واإلكليل‪.3/469 :‬‬
‫‪ )(3‬ما ذكر هنا هو المشهور عند المالكية‪ ،‬وقد قي ل في الم ذهب إن هم أح د الثالث ة بالتحلي ل ي وجب الفس اد‪،‬‬
‫انظر‪ :‬شرح حدود ابن عرفة‪.167 :‬‬
‫‪392‬‬
‫إحالل المرأة لزوجها األول على قولين‪:‬‬
‫الق ول األول‪ :‬أن ه ذا النك اح فاس د وال ي ترتب علي ه أي أث ر‪ ،‬وه و م ذهب‬
‫المالكية والشافعية والحنابلة وأبي يوسف من الحنفية‪ ،‬وه و ق ول الحس ن والنخعي‪،‬‬
‫وقتادة‪ ،‬والليث‪ ،‬والثوري‪ ،‬وقد روي عن عمر‪ ،‬وعثمان‪ ،‬وعبد هللا بن عمر‪ ،‬وروي‬
‫ذلك عن علي‪ ،‬وابن مسعود‪ ،‬وابن عباس وهو ق ول الفقه اء من الت ابعين‪ ،‬واس تدلوا‬
‫لذلك بما يلي(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ عن عبدهللا بن مسعود قال لعن رسول هللا ‪ ‬المحلل والمحلل له(‪.)2‬‬
‫‪ 2‬ـ لعنه ‪ ‬الواشمة والمؤتشمة والواصلة والموصولة والمحلل والمحلل ل ه‬
‫وآكل الربا وموكله‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ عن عقب ة بن ع امر ق ال‪ :‬ق ال رس ول هللا ‪:‬أال أخ بركم ب التيس‬
‫المس تعار(‪)3‬؟ق الوا‪ :‬بلى ي ا رس ول هللا ق ال‪ :‬ه و المحل ل لعن هللا المحل ل والمحل ل‬
‫له(‪.)4‬‬
‫‪ 4‬ـ ما ورد من اآلثار عن الس لف في ذل ك ومنها(‪ )5‬م ا روي عن عم ر أن ه‬
‫قال‪ :‬ال أوتي بمحلل وال محلل له إال رجمتهم ا‪ ،‬وس ئل ابن عم ر عن تحلي ل الم رأة‬
‫لزوجها فقال‪ :‬ذاك السفاح‪ ،‬وس ئل ابن عم ر عن رج ل طل ق ابن ة عم ل ه‪ ،‬ثم رغب‬
‫فيها وندم‪ ،‬فأراد أن يتزوجها رجل يحللها له فقال ابن عمر‪:‬كالهم ا زان‪ ،‬وإن مكث‬
‫عشرين سنة أو نحو ذلك إذا كان هللا يعلم أنه يريد أن يحلها له)‬
‫وسأل رجل عن ابن عباس‪ ،‬فقال‪(:‬إن عمي طلق امرأته ثالثا‪،‬فقال‪ :‬إن عم ك‬
‫عصى هللا فأندمه وأطاع الشيطان فلم يجعل له مخرجا‪ ،‬ق ال‪ :‬كي ف ت رى في رج ل‬
‫يحللها‪،‬ق ال‪ :‬من يخ ادع هللا يخدع ه‪ ،‬وعن س ليمان بن يس ار ق ال‪ :‬رف ع إلى عثم ان‬
‫رجل تزوج امرأة ليحلها لزوجها‪ ،‬ففرق بينهما‪ ،‬وقال‪(:‬ال ترجع إليه إال بنكاح رغبة‬
‫غير دلسة) وعن أبي مرزوق التجيبي أن رجال أتى عثم ان فق ال‪(:‬إن ج اري طل ق‬
‫امرأته في غضبه ولقي شدة فأردت أن أحتسب نفسي ومالي فأتزوجه ا ثم أب ني به ا‬
‫ثم أطلقها فترجع إلى زوجها) فقال له عثمان‪(:‬ال تنكحها إال نكاح رغبة)‬
‫ومن الت ابعين روي عن الحس ن أن ه س ئل عن ذل ك؟ فق ال‪ :‬ات ق هللا وال تكن‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪ ،6/9:‬المغني‪ ،7/176:‬حاشية ابن القيم‪ ،9/245 :‬التمهيد‪.13/234 :‬‬

‫‪ )( 2‬قال ابن حجر‪ :‬رواه الترمذي والنسائي من حديث ابن مسعود وصححه ابن القطان وابن دقيق العي د على‬
‫شرط البخاري‪ ،‬انظر‪ :‬تلخيص الحب ير‪ ،3/170 :‬وانظ ر‪ :‬ال درامي‪ ،2/211 :‬ال بيهقي‪ ،7/207 :‬أب و داود‪،2/227 :‬‬
‫النسائي‪.3/325 :‬‬
‫‪ )(3‬التيس هو الذكر من الظباء والمعز والوعول‪ ،‬وقد يس تعار لمن ألقى جلب اب الحي اء من وجه ه فيتع رض‬
‫للنساء ألن الشهوة في التيس كثيرة‪ ،‬انظر‪ :‬شرح سنن ابن ماجة‪.139 :‬‬
‫‪ )(4‬الحاكم‪ ،2/217 :‬البيهقي‪ ،7/208 :‬الدارقطني‪ ،3/251 :‬ابن ماجة‪ ،1/623 :‬قال الزيلعي‪ :‬قال عبد الحق‬
‫في أحكامه إسناده حسن‪،‬وقال الترمذي في علله الكبري الليث بن سعد سمع من مشرح بن هاعان‪ ،‬وقال بن أبي حاتم‬
‫في علله‪ :‬سألت أبا زرعة عن حديث رواه الليث بن سعد عن مشرح بن هاع ان عن عقب ة بن ع امر ف ذكره فق ال‪ :‬لم‬
‫يسمع الليث من مشرح شيئا وال روى عنه‪ ،‬نصب الراية‪.3/239 :‬‬
‫‪ )(5‬المصنف البن أبي شيبة‪ ،3/386:‬و‪ ،3/147‬و‪ ،8/387‬المحلى‪.9/424:‬‬
‫‪393‬‬
‫مسمار نار في حدود هللا‪ ،‬وأنه قال‪ :‬كان المس لمون يقول ون‪ :‬ه و ال تيس المس تعار؟‬
‫وعن س عيد بن جب ير‪ :‬المحل ل ملع ون‪ .‬وروي مث ل ذل ك عن س عيد بن المس يب‪،‬‬
‫وطاوس‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن النكاح الشرعي هو الذي يتعارفه الناس بينهم نكاحا وه و ال ذي ش رع‬
‫إعالنه والضرب عليه بالدفوف والوليمة فيه وجعل لإليواء والسكن وجعله هللا مودة‬
‫ورحمة وجرت العادة فيه بضد ما جرت به في نكاح المحلل‪ ،‬ألن المحل ل لم ي دخل‬
‫على نفقه وال كسوة وال سكنى وال إعطاء مهر‪ ،‬وال يحصل به نسب وال ص هر وال‬
‫قصد المقام مع الزوجة‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن هللا فطر قلوب الناس على أن هذا ليس بنكاح‪ ،‬وال المحلل بزوج‪ ،‬وأن‬
‫هذا منكر قبيح وتع ير ب ه الم رأة وال زوج والمحل ل وال ولي‪ ،‬فكي ف ي دخل ه ذا في‬
‫النكاح الذي شرعه هللا ورسوله وأحبه وأخبر أنه سنته ومن رغب عنه فليس منه‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن هللا تعالى شرع النكاح للوصلة الدائمة ولالستمتاع‪ ،‬وهذا النكاح جعل ه‬
‫أصحابه س ببا النقطاع ه ولوق وع الطالق في ه‪ ،‬فإن ه م تى وطىء ك ان وط ؤه س ببا‬
‫النقطاع النكاح‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن النك اح بش رط اإلحالل في مع نى نك اح المتع ة‪ ،‬وش رط الت أقيت في‬
‫النكاح يفسده‪ ،‬وما دام النكاح فاسدا فال يقع به التحليل‪ ،‬ويؤيد هذا قول عمر‪ :‬وهللا ال‬
‫أوتى بمحلل ومحلل له إال رجمتهما‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ القياس على تحريم نكاح المتعة بل يعتبرون نكاح المتعة أه ون من نك اح‬
‫التحليل‪،‬قال الشافعي‪(:‬نكاح المحل ل ال ذي ي روى أن رس وله ‪ ‬لعن ه عن دنا ‪ -‬وهللا‬
‫تعالى أعلم ‪ -‬ضرب من نك اح المتع ة ألن ه غ ير مطل ق إذا ش رط أن ينكحه ا ح تى‬
‫تكون اإلصابة فقد يستأخر ذلك أو يتقدم‪ ،‬وأصل ذلك أن ه عق د عليه ا النك اح إلى أن‬
‫يصيبها فإذا أصابها فال نكاح له عليها‪ ،‬مثل أنكحك عشرا ففي عقد أنكحك عشرا أن‬
‫ال نكاح بيني وبينك بعد عشر كما في عقد أنكحك ألحلل ك أني إذا أص بتك فال نك اح‬
‫بيني وبينك بعد أن أصبتك) (‪)1‬‬
‫‪ 10‬ـ أن هللا تع الى نص ب ه ذه األس باب ك البيع واإلج ارة والهب ة والنك اح‬
‫مفضية إلى أحكام جعلها مسببات لها ومقتض يات فجع ل النك اح س ببا لمل ك البض ع‬
‫وحل الوطء والمحلل مناقض معاكس لشرع هللا تعالى ودينه ألنه جعل نكاح ه س ببا‬
‫لتمليك المطلق البضع وإحالله له‪ ،‬ولم يقصد بالنكاح ما شرعه هللا ل ه من ملك ه ه و‬
‫للبضع وحله له‪ ،‬وال له غرض في ذلك وال دخل عليه وإنما قص د ب ه أم را آخ ر لم‬
‫يشرع له ذلك السبب ولم يجعل طريقا له‪.‬‬
‫‪ 11‬ـ أن المحلل من جنس المنافق فإن المن افق يظه ر أن ه مس لم مل تزم لعق د‬
‫اإلسالم ظاهرا وباطنا وهو في الب اطن غ ير مل تزم ل ه‪ ،‬وك ذلك المحل ل يظه ر أن ه‬
‫زوج وأنه يريد النكاح ويسمى المهر ويشهد على رضى المرأة‪ ،‬أما باطن ه فبخالف‬
‫‪ )(1‬األم‪..5/86:‬‬
‫‪394‬‬
‫ذلك قد أظه ر خالف م ا أبطن‪ ،‬وأن ه مري د ل ذلك‪ ،‬وهللا يعلم والحاض رون والم رأة‬
‫وهو والمطلق أن األم ر ك ذلك‪ ،‬وأن ه غ ير زوج على الحقيق ة وال هي امرأت ه على‬
‫الحقيقة‪.‬‬
‫‪ 12‬ـ أن نكاح المحلل ال يشبه نكاح أهل الجاهلية وال نكاح أهل اإلسالم فكان‬
‫أهل الجاهلية يتعاطون في أنكحتهم أمورا منكرة ولم يكونوا يرضون نك اح التحلي ل‬
‫وال يفعلونه‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬أن النكاح ص حيح‪ ،‬وتح ل لألول بع د أن يطلقه ا الث اني وتنتهي‬
‫عدتها‪ ،‬ويكره للثاني واألول‪ ،‬وهو م ذهب أبي حنيف ة وزف ر‪ ،‬وق ال محم د‪ :‬النك اح‬
‫الث اني ص حيح‪ ،‬وال تح ل لألول‪ ،‬ألن النك اح عق د مؤب د‪ ،‬فك ان ش رط اإلحالل‬
‫استعجال ما أخره هللا تعالى لغ رض الح ل‪ ،‬فيبط ل الش رط ويبقى النك اح ص حيحا‪،‬‬
‫لكن ال يحصل به الغرض‪ ،‬واستدل أصحاب هذا القول على ذلك بما يلي(‪:)1‬‬
‫‪ 1‬ـ أن النكاح سنة مرغوب فيها‪ ،‬وإنما قصد المحلل بذلك ارتف اع الحرم ة بينهم ا‬
‫ليمنعهما بذلك على ارتكاب المحرم ويوصلهما إلى مرادهما بطريق حالل فتك ون إعان ة‬
‫على البر والتقوى‪ ،‬وهو مندوب إليه‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن ك ل واح د من ال زوجين ن ادم على م ا ك ان من ه من س وء الخل ق‬
‫خصوصا إذا كان بينهما ولد‪ ،‬فلو امتنع الث اني من أن يتزوجه ا ليحله ا لألول ربم ا‬
‫يحملها الندم أو فرط ميل ك ل واح د منهم ا إلى ص احبه على أن يتزوجه ا من غ ير‬
‫محلل فهو يسعى إلى إتمام مرادهما على وجه يندبان إليه في الشرع فيكون مأجورا‬
‫فيه واستدلوا لذلك بقوله ‪(:‬من أقال نادما أقاله هللا عثراته يوم القيامة) (‪)2‬‬
‫‪ 3‬ـ أن النهي الوارد في األحاديث لمعنى في غير النكاح‪ ،‬فال يمنع صحة النكاح‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن الدخول بالنكاح الصحيح يحلها لل زوج األول‪ ،‬بص رف النظ ر عن قص ده‬
‫ونيته‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن عموم ات النك اح تقتض ي الج واز من غ ير فص ل بين م ا إذا ش رط في ه‬
‫اإلحالل أو ال‪ ،‬فكان النكاح بهذا الشرط نكاحا صحيحا‪ ،‬فيدخل تحت قول ه تع الى‪َ ﴿ :‬حتَّى‬
‫تَن ِك َح زَوْجًا َغي َْرهُ ﴾(البق رة‪ )230:‬فتنتهي الحرم ة عن د وج وده‪ ،‬إال أن ه ك ره النك اح له ذا‬
‫الشرط لغيره‪ ،‬وهو أنه شرط ينافي المقصود من النكاح وه و الس كن والتوال د والتعف ف‪،‬‬
‫ألن ذلك يقف على البقاء والدوام على النكاح‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أن ما ذكره المخالفون ال يصح من الوجوه التالبة(‪:)3‬‬
‫الوجه األول‪ :‬من باب العبارة‪ ،‬ألن الرس ول ‪ ‬س ماه محلال والمحل ل حقيق ة‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪ ،6/9:‬و‪ ،30/228‬بدائع الصنائع‪.3/187:‬‬

‫‪ )(2‬وفي رواية أخرى‪ :‬من أقال أخاه المسلم صفقة كرهها أقاله هللا عثرته ي وم القيام ة‪ ،‬وق د رواه ا أب و داود‬
‫وابن ماجة وابن حبان والحاكم وصححه من حديث األعمش عن أبي صالح عن أبي‪،‬قال أبو الفتح القشيري ه و على‬
‫شرطهما وصححه بن حزم‪ ،‬انظر كال الروايتين في‪:‬تلخيص الحبير‪ ،3/24 :‬نصب الراية‪..4/30 :‬‬
‫‪ )(3‬كشف األسرار‪.1/88:‬‬
‫‪395‬‬
‫من يثبت الحل كالمحرم من يثبت الحرمة والمبيض من يثبت البياض فيثبت له ه ذه‬
‫الصفة بعبارة النص‪.‬‬
‫الوج ه الث اني‪ :‬من ب اب اإلش ارة‪ ،‬ألن الكالم لم يس ق ل ه ب ل إلثب ات اللعن‪،‬‬
‫وإلحاق اللعن به ال يمنع االس تدالل‪ ،‬ألن ذل ك ليس للتحلي ل ب ل لش رط فاس د ألحق ه‬
‫بالنك اح‪ ،‬وه و ذك ر الش رط الفاس د إن تزوجه ا بش رط التحلي ل أو لقص ده تغي ير‬
‫المشروع إن لم يشرط‪ ،‬ألنه مشروع للتناسل والبقاء‪.‬‬
‫الوجه الثالث‪ :‬أن الغرض من اللعن إظهار خساسة المحلل بمباشرة مث ل ه ذا‬
‫النكاح والمحلل له بمباشرة ما ينفر عنه الطباع من عودها إليه بعد مض اجعة غ يره‬
‫إياها واستمتاعه بها ال حقيقة اللعن‪ ،‬إذ هو األليق بكالم الرس ول ‪ ‬في ح ق أمت ه‪،‬‬
‫ألنه ‪ ‬ما بعث لعانا‪ ،‬ويدل عليه قوله ‪(:‬أال أنبئكم بالتيس المستعار)‪ ،‬وعلى هذا‬
‫قوله ‪( :‬لعن هللا السارق يسرق البيضة فيقطع يده)‬
‫الوجه الرابع‪ :‬أن الكتاب أثبت كون الزوج الثاني غاية‪ ،‬ولم ين ف كون ه مثبت ا‬
‫للحل وليس ذلك من ضرورات كونه غاية أيضا‪ ،‬إذ ال مناف اة بين كون ه غاي ة وبين‬
‫كونه مثبتا للحل ألن انتهاء الشيء كما يكون بنفسه يكون بثبوت ضده كم ا في قول ه‬
‫تعالى‪َ ﴿:‬واَل ُجنُبً ا إِاَّل َع ابِ ِري َس بِي ٍل َحتَّى تَ ْغت َِس لُوا ﴾(النس اء‪ ،)43:‬فاالغتس ال مثبت‬
‫للطهارة ومنه للجنابة ألنه لما ثبتت الطهارة لم تبق الجنابة‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو حرمة هذا النوع من الزواج‪ ،‬واإلفت اء بع دم‬
‫تأثيره‪ ،‬ولكنه قد يتساهل في القول بصحة رجوعها لزوجه ا األول في ح ال وقوع ه‬
‫بناء على اختالف الفقهاء في المسألة‪ ،‬ولكن األولى هو س د الذريع ة كلي ة على ه ذا‬
‫الباب خاصة مع ما ورد فيه من الوعيد‪.‬‬
‫الزواج بقصد التحليل‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في اعتبار القصد المجرد عن التعبير أثناء العقد هل يص ح ب ه‬
‫التحليل أم ال على قولين‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬هو نكاح صحيح‪ ،‬وهو مذهب الحنفية(‪ )1‬والشافعية والظاهرية‪،‬‬
‫إال أن الشافعية حكموا عليه بالكراهة‪ ،‬قال الشافعي‪(:‬ال تفس د الني ة من النك اح ش يئا‬
‫ألن النية حديث نفس وقد وضع عن الناس ما حدثوا به أنفسهم وقد ينوي الشيء وال‬
‫يفعله وينويه ويفعله فيكون الفعل حادثا غير النية‪ ،‬وكذلك لو نكحها ونيت ه ونيته ا أو‬
‫نية أحدهما دون اآلخر أن ال يمسكها إال قدر ما يصيبها فيحللها لزوجها ثبت النكاح‬
‫وسواء نوى ذلك الولي معهما أو نوى غيره أو لم ينوه وال غيره والوالي والولي في‬
‫هذا ال معنى له أن يفسد شيئا ما لم يقع النكاح بشرط يفسده) (‪)2‬‬
‫وقال ابن حزم‪(:‬أن كل نكاح انعقد سالما مما يفسده‪ ،‬ولم يش ترط في ه التحلي ل‬
‫‪ )(1‬المبسوط‪.6/9:‬‬
‫‪ )(2‬األم‪.5/86:‬‬
‫‪396‬‬
‫والطالق فهو نكاح صحيح تام ال يفسخ ‪ -‬وسواء اشترط ذل ك علي ه قب ل العق د أو لم‬
‫يشترط ‪ -‬ألن كل ناكح لمطلقة ثالثا فهو محلل وال بد‪ ،‬فالتحليل المحرم هنا‪ :‬ه و م ا‬
‫انعقد عقدا غير صحيح) (‪ ،)1‬واستدلوا على ذلك بما يلي‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ عن مجاهد قال طلق رجل من قريش امرأة له فبتها‪ ،‬فم ر بش يخ وابن ل ه‬
‫من األعراب في السوق قدما بتجارة لهما فقال للف تى ه ل في ك من خ ير؟ ثم مض ى‬
‫عنه ثم كر عليه فكمثلها ثم مضى عنه‪ ،‬ثم ك ر علي ه فكمثله ا‪ .‬ق ال نعم‪ :‬ق ال ف أرني‬
‫يدك فانطلق به فأخبره الخبر وأمره بنكاحها فنكحها‪ ،‬فبات معها‪ ،‬فلما أصبح استأذن‬
‫فأذن له فإذا هو قد والها ال دبر‪ ،‬فق الت‪ :‬وهللا لئن طلق ني ال أنكح ك أب دا ف ذكر ذل ك‬
‫لعم ر ف دعاه فق ال‪ :‬ل و نكحته ا لفعلت ب ك ك ذا وك ذا وتوع ده ودع ا زوجه ا فق ال‪:‬‬
‫الزمها(‪.)2‬‬
‫‪ 2‬ـ عن ابن جريج قال‪ :‬أخبرت عن ابن سيرين أن امرأة طلقها زوجها ثالثا‪،‬‬
‫وكان مسكين أعرابي يقعد بباب المسجد‪،‬فجاءته امرأة‪ ،‬فقالت له‪ :‬هل ل ك في ام رأة‬
‫تنكحها فتبيت معها الليلة فتصبح فتفارقها؟ فقال‪ :‬نعم‪ ،‬وكان ذل ك فق الت ل ه امرأت ه‪:‬‬
‫إنك إذا أصبحت فإنهم سيقولون لك فارقها فال تفعل فإني مقيمة لك ما ترى‪ ،‬واذهب‬
‫إلى عمر فلما أصبحت أتوه وأتوها‪ ،‬فقالت‪:‬كلموه فأنتم جئتم به فكلموه فأبى وانطل ق‬
‫إلى عمر فقال‪ :‬الزم امرأتك فإن رابوك بريب فائتني وأرسل إلى المرأة التي مش ت‬
‫بذلك فنكل بها‪ ،‬ثم كان يغدو إلى عمر ويروح في حلة فيقول‪ :‬الحمد هلل ال ذي كس اك‬
‫يا ذا الرقعتين حلة تغدو فيها وتروح‪ ،‬قال الشافعي‪ :‬وقد سمعت ه ذا الح ديث مس ندا‬
‫متصال عن ابن سيرين يوصله عن عمر بمثل هذا المعنى (‪.)3‬‬
‫القول الث اني(‪ :)4‬أن ال زواج بقص د التحلي ل ‪ -‬ول و ب دون ش رط في العق د ‪-‬‬
‫باطل‪ ،‬وهو مذهب المالكية والحنابل ة وق ول الحس ن‪ ،‬والنخعي‪ ،‬والش عبي‪ ،‬وقت ادة‪،‬‬
‫وبكر المزني‪ ،‬والليث‪ ،‬والثوري‪ ،‬وإسحاق‪ ،‬وقالوا ب أن االعتب ار في نك اح التحلي ل‬
‫بنية الزوج ال الزوجة‪ ،‬قال مالك‪ :‬إذا لم ين و ال زوج الث اني التحلي ل فه و ج ائز وإن‬
‫علمت المرأة التحليل وسألته لما دخل بها الطالق أو خالعته بمال فذلك جائز‪ ،‬وقال‪:‬‬
‫(ال يضر الزوج ما نوت الزوجة ألن الطالق بيده دونها) (‪)5‬‬
‫واس تدلوا بقاع دة س د ال ذرائع‪ ،‬وباألدل ة الس ابقة‪ ،‬وزي ادة على ذل ك ذك روا‬
‫ضعف ما استدل به أصحاب القول األول من حديث ذي الرقع تين فق د ق ال في ه ذا‬
‫الحديث اإلمام أحمد‪ :‬ليس له إسناد‪ ،‬يعني أن ابن سيرين لم ي ذكر إس ناده إلى عم ر‪،‬‬
‫وقال أبو عبيد‪ :‬ه و مرس ل‪ .‬ف أين ه و من ال ذي س معوه يخطب ب ه على المن بر‪ :‬ال‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.12/195:‬‬
‫‪ )(2‬األم‪.5/87:‬‬
‫‪ )(3‬األم‪ ،5/87:‬المغني‪.7/138:‬‬
‫‪ )(4‬المغني‪ ،7/138 :‬الفتاوى الكبرى‪.3/95:‬‬
‫‪ )(5‬المنتقى‪.3/299:‬‬
‫‪397‬‬
‫أوتى بمحلل وال محلل له إال رجمتهما‪ ،‬وبأنه ليس فيه أن ذا الرقعتين قصد التحليل‪،‬‬
‫وال نواه‪ ،‬وإذا كان كذلك‪ ،‬لم يتناول محل النزاع) (‪)1‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة انطالقا من اآلثار السلبية التي جلبه ا ه ذا الن وع‬
‫من الزواج على المجتمع اإلسالمي واألسرة المسلمة حرمته مطلق ا‪ ،‬س دا للذريع ة‪،‬‬
‫وقد ذكر ابن القيم اآلثار السلبية التي جلبها هذا الزواج على المسلمين بلهف ة وأس ف‬
‫قائال عند ذكره لمكايد الشيطان‪(:‬من مكايده التي بلغ فيها مراده مكيدة التحلي ل ال ذي‬
‫لعن رسول هللا ‪ ‬فاعل ه‪ ،‬وش بهه ب التيس المس تعار‪ ،‬وعظم بس ببه الع ار والش نار‬
‫وعير المسلمين به الكفار‪ ،‬وحصل بسببه من الفس اد م ا ال يحص يه إال رب العب اد‪،‬‬
‫واستكريت له التيوس المستعارات‪ ،‬وضاقت بها ذرعا النفوس األبيات‪،‬ونفرت من ه‬
‫أشد من نفارها من السفاح) (‪)2‬‬
‫وقد ذكر الصورة التي كان يتم بها هذا الزواج في عهده بقوله‪( :‬فل و ش اهدت‬
‫الحرائر المصونات على حوانيت المحللين متب ذالت تنظ ر الم رأة إلى ال تيس نظ ر‬
‫الشاة إلى شفرة الجازر وتقول‪ :‬ي ا ليت ني قب ل ه ذا كنت من أه ل المق ابر‪ ،‬ح تى إذا‬
‫تشارطا على ما يجلب اللعنة والمقت‪ ،‬نهض واستتبعها خلفه لل وقت‪ ،‬بال زف اف وال‬
‫إعالن‪ ،‬بل بالتخفي والكتمان‪ ،‬فال جهاز ينقل وال فراش إلى بيت الزوج يح ول‪ ،‬وال‬
‫صواحب يهدينا إليه‪ ،‬وال مصلحات يجلينها عليه‪ ،‬وال مهر مقب وض وال م ؤخر وال‬
‫نفقة وال كسوة تقدر وال وليمة وال نثار وال دف وال إعالن وال شغار‪ ،‬والزوج يبذل‬
‫المهر‪ ،‬وهذا التيس يطأ باألجر‪ ،‬حتى إذا خال بها وأرخى الحجاب والمطلق وال ولي‬
‫واقفان على الباب دن ا ليطهره ا بمائ ة النجس الح رام‪ ،‬ويطيبه ا بلعن ة هللا ورس وله‬
‫عليه الص الة والس الم‪ ،‬ح تى إذا قض يا ع رس التحلي ل …ف إن ك ان ق د قبض أج رة‬
‫ضرابه سلفا وتعجيال وإال حبسها حتى تعطيه أجره طويال) (‪)3‬‬
‫ويذكر ابن القيم ومثله ابن تيمية أنهم للتحايل على وج وب المعاش رة للمحل ل‬
‫يتح ايلون بأص ناف الحي ل‪ ،‬مم ا أوج د اس تعدادا اجتماعي ا للتحاي ل على األحك ام‬
‫الشرعية‪ ،‬أما العام ة فك انوا يحت الون على ذل ك بوج وه من الحي ل منه ا أن ي أمروا‬
‫المحلل بأن يطأها برجله فيطؤها وهي قاعدة أو مضطجعة برجل ه ثم يخ رج ورأوا‬
‫أن الوطء بالرجل أسهل عليهم وأقل مفسدة‪.‬‬
‫أو أن يصب المحلل عليه ا دهن ا يش ربه جس دها وال يطؤه ا‪ ،‬وك أنهم قاس وا‬
‫تشرب جسدها للدهن وسريانه فيه على شربه للنطفة وسريانها فيه‪ ،‬ق ال ابن تيمي ة‪:‬‬
‫(ومما آل به استخفاف شأن التحليل أن األمر أفض ى إلى أن ص ار كث ير من الن اس‬
‫يحسب أن مجرد وطء الذكر مبيح حتى اعتقدوا أنها إذا ول دت ذك را حلت‪ ،‬واعتق د‬
‫‪ )(1‬المغني‪.7/138:‬‬
‫‪ )(2‬إغاثة اللهفان‪.1/168 :‬‬
‫‪ )(3‬إغاثة اللهفان‪.1/168 :‬‬
‫‪398‬‬
‫بعضهم أنه إذا وطئها بقدمه حلت‪ ،‬واعتقد بعض هم أن ه إذا ص ب دهن ا ف وق رأس ها‬
‫حلت كأنهم شبهوه بصب المني‪ ،‬حدثني بهذه األشياء من له خ برة به ذه األش ياء من‬
‫النساء اللواتي تفضي النساء إليهن أسرارهن) (‪)1‬‬
‫واألمر األفضع من ذلك كله كما يذكر ابن القيم هو أنه بعد دخوله عليها (قال‬
‫لها اع ترفي بم ا ج رى بينن ا ليق ع علي ك الطالق فيحص ل بع د ذل ك بينكم ا االلتئ ام‬
‫واإلتفاق‪ ،‬فتأتي المصخمة إلى حضرة الشهود فيس ألونها‪ :‬ه ل ك ان ذاك فال يمكنه ا‬
‫الجحود فيأخذون منها أو من المطلق أجرا وقد أرهقوهما من أمرهما عسرا)‪،‬وكثير‬
‫من هؤالء المستأجرين ـ كما يقول ابن القيم ـ يحل ل األم وابنته ا في عق دين ويجم ع‬
‫ماءه في أكثر من أربع وفي رحم أختين(‪)2‬‬
‫ولم ينحص ر ه ذا الت أثير على المجتم ع اإلس المي وح ده‪ ،‬ب ل أص بح ش بهة‬
‫تصرف غ ير المس لمين عن اإلس الم‪ ،‬ق ال ابن تيمي ة‪(:‬نك اح المحل ل مم ا يع ير ب ه‬
‫النصارى المسلمين‪ ،‬حتى يقولوا‪ :‬إن المسلمين قال لهم نبيهم‪ :‬إذا طلق أحدكم امرأته‬
‫لم تح ل ل ه ح تى ت زني‪ ،‬ونبين ا ‪ ‬ب ريء من ذل ك ه و وأص حابه والت ابعون لهم‬
‫بإحسان وجمهور أئمة المسلمين) (‪)3‬‬
‫لكن الموقف الشرعي للفقيه ال يكتفي بوصف الظاهرة أو نق دها‪ ،‬أو التح ذير‬
‫منها‪ ،‬والترهيب من آثاره ا‪ ،‬ب ل يتع داه لوض ع الحل ول العملي ة ل ذلك حرص ا على‬
‫مصالح الناس‪ ،‬ومن هذه الحلول‪ ،‬وهو أهمها‪ ،‬تضييق منافذ الطالق البائن‪ ،‬ألن من‬
‫أهم أس باب ظ اهرة اللج وء إلى التحلي ل توس يع أب واب الطالق الب ائن بحيث يحكم‬
‫بالظالق ألوهى األسباب‪ ،‬ول ذلك ذك ر ابن القيم الط رق الش رعية ال تي يض يق به ا‬
‫الطالق ليسد باب التحليل‪ ،‬قال ابن القيم‪(:‬واعلم أن من اتقى هللا في طالقه فطلق كما‬
‫أمره هللا ورسوله وشرعه له أغناه عن ذلك كله ولهذا ق ال تع الى بع د أن ذك ر حكم‬
‫ق هَّللا َ يَجْ َعلْ لَهُ َم ْخ َر ًج ا﴾ (الطالق‪ )2:‬فل و اتقى هللا عام ة‬
‫﴿و َم ْن يَتَّ ِ‬
‫الطالق المشروع‪َ :‬‬
‫المطلقين الستغنوا بتقواه عن اآلصار واألغالل والمكر واالحتيال) (‪)4‬‬
‫وقد كان من أعظم الوسائل التي استخدمها ابن القيم للح د من ه ذه الظ اهرة‪،‬‬
‫هو تضييق منافذ الطالق‪ ،‬وقد خصصنا المبحث األخير من هذا الفصل لهذه الغاية‪،‬‬
‫فذكرنا ما يمكن أن يسد باب الطالق إال للقاصد له قصدا صحيحا‪.‬‬
‫والح ل الث اني‪ ،‬وه و ق د يب دو قريب ا من زواج التحلي ل‪ ،‬ولكن الب ون بينهم ا‬
‫شاسع‪ ،‬وهو أن يتزوج المسلم المطلقة ثالثا‪ ،‬إذا رأى في الزوجين رغب ة ش ديدة في‬
‫االرجعة‪ ،‬ثم يطلقها‪ ،‬من غير شرط‪ ،‬زواجا صحيحا‪ ،‬وقد ورد في اآلثار ما يبح هذه‬
‫النية‪ ،‬قال الشعبي‪ :‬ال ب أس بالتحلي ل إذا لم ي أمر ب ه ال زوج‪ ،‬وق ال أب و ث ور‪ :‬وه و‬
‫‪ )(2‬إغاثة اللهفان‪،1/169 :‬إعالم الموقعين‪.3/39:‬‬
‫‪ )(4‬إغاثة اللهفان‪.1/283:‬‬
‫‪399‬‬
‫مأجور)‬ ‫(‪)1‬‬
‫ومع إنكار ابن القيم للحيل إال أنه ذكر مجموع ة حي ل لع ودة الم رأة لزوجه ا‬
‫األول في حال الضرورة‪ ،‬ومن باب سد ذريعة التحليل‪ ،‬ومنه ا أن تخ رج من ماله ا‬
‫ثمن مملوك فتهبه لبعض من تثق ب ه فيش تري ب ه مملوك ا ثم يخطبه ا على مملوك ه‬
‫فيزوجها منه‪ ،‬فيدخل بها المملوك ثم يهبها إياه فينفس خ النك اح ب دون تحلي ل ألن ه ال‬
‫أثر لنية الزوجة‪ ،‬وال الولي‪ ،‬وإنما التأثير لنية الزوج الثاني(‪.)2‬‬
‫‪ 4‬ـ المخارج الشرعية للرجعة‬
‫ونعني بها عموما أن ال يكتفي المطلق باستفتاء مفت واحد في مس ألة تطليق ه‬
‫لزوجته‪ ،‬بل يعاود البحث واالستفتاء لعل مسألته تجد حلها الشرعي‪ ،‬ويعود لزوجته‬
‫ب الطريق المش روع‪ ،‬وق د عق د ابن القيم فص وال مهم ة للمخ ارج من الوق وع في‬
‫التحليل‪ ،‬قال في مقدمتها‪(:‬أي قول من أقوال المسلمين خرج به من لعن ة رس ول هللا‬
‫‪ ‬كان أع ذر عن د هللا ورس وله ومالئكت ه وعب اده المؤم نين من ارتكاب ه لم ا يلعن‬
‫عليه‪ ،‬ومباءته باللعنة) (‪)3‬‬
‫ثم ذك ر مص دره ال ذي اعتم ده الس تنباط ه ذه المخ ارج‪ ،‬فق ال‪( :‬ف إن ه ذه‬
‫المخارج التي نذكرها دائرة بين ما دل عليه الكت اب والس نة أو أح دهما أو أف تى ب ه‬
‫الصحابة‪ ،‬بحيث ال يعرف عنهم فيه خالف‪ ،‬أو أفتى به بعضهم‪ ،‬أو ه و خ ارج عن‬
‫أقوالهم‪ ،‬أو هو قول جمهور األمة أو بعضهم أو إمام من األئمة األربعة‪ ،‬أو أتب اعهم‬
‫أو غيرهم من علماء اإلس الم‪ ،‬وال تخ رج ه ذه القاع دة ال تي ن ذكرها عن ذل ك‪ ،‬فال‬
‫يكاد يوصل إلى التحليل بعد مج اوزة جميعه ا إال في أن در الن ادر‪ ،‬وال ريب أن من‬
‫نصح هلل ورسوله وكتابه ودينه‪ ،‬ونصح نفسه ونصح عباده أن أيا منه ا ارتكب فه و‬
‫أولى من التحليل) (‪)4‬‬
‫وس نلخص م ا ذك ره ابن القيم من ه ذه المخ ارج‪ ،‬منبهين إلى أن الكث ير من‬
‫تفاصيلها قد مرت في محالها من أجزاء هذه المجموعة‪.‬‬
‫النوع األول‪ :‬المخارج المتعلقة بالمطلق‬
‫من المخارج المتعلقة بالمطلق‪ ،‬والتي مر أكثر تفاص يلها في محله ا الخ اص‬
‫من الفصل المتعلق بمن يقع عليه الطالق‪:‬‬
‫الطالق حال زوال العقل‪:‬‬
‫وذلك بأي ش يء يزي ل العق ل من جن ون أو إغم اء أو ش رب دواء أو ش رب‬
‫مسكر يعذر به أو ال يعذر أو وسوسة‪ ،‬فكل من ك ان ك ذلك ال يق ع طالق ه‪ ،‬ق ال ابن‬
‫القيم‪(:‬وهذا المخلص مجمع عليه بين األم ة إال في ش رب مس كر ال يع ذر ب ه‪ ،‬ف إن‬
‫‪ )(1‬نيل األوطار‪.6/166:‬‬
‫‪ )(2‬إعالم الموقعين‪ ،4/36:‬وقد ذك ر ه ذه الحيل ة كث ير من الفه اء منهم بدرال دين الزركش ي في المنث ور في‬
‫القواعد الفقهية‪ ،2/104:‬وانظر‪:‬اإلنصاف‪.8/163:‬‬
‫‪400‬‬
‫المتأخرين من الفقهاء اختلفوا في ه‪ ،‬والث ابت عن الص حابة ال ذي ال يعلم في ه خالف‬
‫بينهم أنه ال يقع طالقه) (‪ ،)1‬وقد ذكرنا أدلة ذل ك في الفص ل الخ اص بمن يق ع من ه‬
‫الطالق حال الغضب‪:‬‬
‫وهو أن يطلق في حال غضب شديد يحول بينه وبين كمال قصده وتصوره ؛‬
‫فهذا ال يقع طالقه‪ ،‬وال عتقه‪ ،‬وال وقفه‪ ،‬ولو بدرت منه كلمة الكفر في هذا الح ال لم‬
‫يكفر‪ ،‬وهو نوع اإلغالق الذي منع رسول هللا ‪ ‬وق وع الطالق والعت اق في ه‪ ،‬كم ا‬
‫قال ‪(:‬ال طالق‪ ،‬وال عتاق في إغالق) (‪ )2‬يعني الغضب‪.‬‬
‫وقد ذكرنا سابقا أن الغضب ينقسم إلى ثالثة أقسام‪ :‬قسم يزيل العقل كالس كر‪،‬‬
‫فهذا ال يقع معه طالق بال ريب‪ ،‬وقسم يكون في مبادئ ه بحيث ال يمنع ه من تص ور‬
‫ما يقول وقصده‪ ،‬فهذا يقع مع ه الطالق باتف اق‪ ،‬وقس م يش تد بص احبه‪ ،‬وال يبل غ ب ه‬
‫زوال عقله‪ ،‬بل يمنعه من التثبت والتروي ويخرج ه عن ح ال اعتدال ه‪ ،‬وق د ذكرن ا‬
‫األدلة على ع دم وق وع الطالق في ه ذه الحال ة‪ ،‬وق د نص مال ك واإلم ام أحم د في‬
‫إحدى الروايتين عنه فيمن قال المرأته‪ :‬أنت طالق ثالثا‪ ،‬ثم قال‪ :‬أردت أن أق ول إن‬
‫كلمت فالن ا‪ ،‬أو خ رجت من بي تي بغ ير إذني‪ ،‬ثم ب دا لي ف تركت اليمين‪ ،‬ولم أرد‬
‫التنجيز في الحال‪ ،‬إنه ال تطلق عليه‪ ،‬قال ابن القيم تعليقا على قوله‪(:‬وهذا ه و الفق ه‬
‫بعينه ؛ ألنه لم يرد التنجيز‪ ،‬ولم يتم اليمين)(‪)3‬‬
‫الطالق حال اإلكراه‪:‬‬
‫وهو أن يكون مكرها على الطالق أو الحلف به‪ ،‬وهو قول جمهور األم ة من‬
‫الصحابة والت ابعين ومن بع دهم‪ ،‬على اختالف بينهم في حقيق ة اإلك راه وش روطه‪،‬‬
‫فقد روي أن ثابتا بن األحنف عصروا رجله حتى طلق‪ ،‬فأتى ابن عمر وابن الزب ير‬
‫فلم يريا ذلك شيئا‪.‬‬
‫وعن ابن عب اس ق ال‪ :‬ليس على المك روه‪ ،‬وال المض طهد طالق‪ ،‬وق د أن‬
‫رجال تدلى يشتار عسال في زمن عمر‪ ،‬فجاءته امرأت ه ف وقفت على الحب ل‪ ،‬فحلفت‬
‫لتقطعنه أو لتطلقني ثالثا‪ ،‬فذكرها هللا واإلسالم‪ ،‬ف أبت إال ذل ك‪ ،‬فطلقه ا ثالث ا‪ .‬فلم ا‬
‫ظهر أتى عمر فذكر له ما كان منها إلي ه ومن ه إليه ا‪ ،‬فق ال‪ :‬ارج ع إلى أهل ك فليس‬
‫هذا بطالق‪.‬‬
‫قال ابن القيم‪(:‬واختلف في ما لو أمكنه التورية فلم يور‪ ،‬والصحيح أنه ال يق ع‬
‫به الطالق‪ ،‬وإن تركها ؛ فإن هللا تعالى لم يوجب التوري ة على من أك ره على كلم ة‬
‫الكف ر‪ ،‬وقلب ه مطمئن باإليم ان‪ ،‬م ع أن التوري ة هن اك أولى‪ ،‬ولكن المك ره إنم ا لم‬
‫يعتبر لفظه ؛ ألنه غير قاصد لمعناه‪ ،‬وال مريد لموجبه‪ ،‬وإنما تكلم به فداء لنفسه من‬
‫‪ )(2‬أخرج ه أحم د (‪ ،6/276‬رقم ‪ ،)26403‬وأب و داود (‪ ،2/258‬رقم ‪ ،)2193‬وابن ماج ه (‪ ،1/660‬رقم‬
‫‪ ،)2046‬والحاكم (‪ ،2/216‬رقم ‪ )2802‬وقال‪ :‬صحيح على شرط مسلم‪ .‬والبيهقى (‪ ،7/357‬رقم ‪)14874‬‬
‫‪401‬‬
‫ضرر اإلكراه‪ ،‬فصار تكلمه باللفظ لغوا بمنزلة كالم المجنون والن ائم ومن ال قص د‬
‫ل ه‪ ،‬س واء ورى أو لم ي ور‪ ،‬وأيض ا فاش تراط التوري ة إبط ال لرخص ة التكلم م ع‬
‫اإلكراه‪ ،‬ورجوع إلى القول بنفوذ طالق المكره ؛ فإنه ل و ورى بغ ير إك راه لم يق ع‬
‫طالقه‪ ،‬والتأثير إذا إنما هو للتورية ال لإلك راه‪ ،‬وه ذا باط ل‪ ،‬وأيض ا ف إن الم وري‬
‫إنما لم يقع طالقه مع قصده للتكلم باللفظ ؛ ألنه لم يقصد مدلوله‪ ،‬وهذا المعنى بعين ه‬
‫ثابت في اإلكراه‪ ،‬فالمعنى الذي منع من النفوذ في التورية هو ال ذي من ع النف وذ في‬
‫اإلكراه)(‪)1‬‬
‫الطالق حال عدم القصد‪:‬‬
‫ك أن يك ون المطل ق ذاهال‪ ،‬أو ناس يا‪ ،‬أو مخطئ ا‪ ،‬أو ج اهال‪ ،‬أو مكره ا‪ ،‬أو‬
‫متأوال‪ ،‬أو معتقدا أنه ال يحنث به تقليدا لمن أفتاه بذلك‪ ،‬أو مغلوبا على عقله‪ ،‬أو ظنا‬
‫منه أن امرأته طلقت فيفعل المحلوف عليه بناء على أن المرأة أجنبية فال يؤثر فع ل‬
‫المحلوف عليه في طالقها شيئا‪ ،‬وقد سبق ذكر هذه األنواع جميعا بأدلتها‪.‬‬
‫طالق المقلد‪:‬‬
‫فإذا حل ف ب الطالق أال يكلم فالن ا أو ال ي دخل داره‪ ،‬فأفت اه مفت بع دم وق وع‬
‫الطالق في هذه اليمين‪ ،‬اعتق ادا لق ول علي بن أبي ط الب ك رم هللا وجه ه وط اوس‬
‫وشريح‪ ،‬أو اعتقادا لقول أبي حنيفة والقفال في صيغة االلتزام دون ص يغة الش رط‪،‬‬
‫أو اعتقادا لقول أشهب أن ه إذا عل ق الطالق بفع ل الزوج ة أن ه لم يحنث بفعله ا‪ ،‬أو‬
‫اعتقادا لقول أبي عبد الرحمن الشافعي أجل أصحاب الشافعي إن الطالق المعل ق ال‬
‫يصح كما ال يص ح النك اح وال بيع والوق ف المعل ق‪ ،‬وه و م ذهب جماع ة من أه ل‬
‫الظاهر‪.‬‬
‫ثم ساق األمثلة الكثيرة على عدم مؤاخذة المقل د أو المت أول‪ ،‬ومنه ا أن الن بي‬
‫‪‬لم يؤاخذ خالدا في تأويله حين قتل ب ني جذيم ة بع د إس المهم‪ ،‬ولم يؤاخ ذ أس امة‬
‫حين قتل من قال ال إله إال هللا ألجل التأوي ل‪ ،‬ولم يؤاخ ذ من أك ل نه ارا في الص وم‬
‫عمدا ألجل التأويل‪ ،‬ولم يؤاخذ أصحابه حين قتل وا من س لم عليهم‪ ،‬وأخ ذوا غنيمت ه‬
‫ألجل التأويل‪ ،‬ولم يؤاخذ المستحاضة بتركها الصوم والصالة ألجل التأويل‪.‬‬
‫قال ابن القيم بعد عرضه لألدلة الكثيرة على عدم المؤاخذة بالتأوي ل والتقلي د‪:‬‬
‫(فال يحل ألحد أن يفرق بين رجل وامرأته ألمر يخالف مذهبه وقوله ال ذي قل د في ه‬
‫بغير حجة ؛ فإذا كان الرجل قد تأول وقلد من أفتاه بعدم الحنث فال يحل ل ه أن يحكم‬
‫علي ه بأن ه ح انث في حكم هللا ورس وله‪ ،‬ولم يتعم د الحنث‪ ،‬ب ل ه ذه فري ة على هللا‬
‫ورسوله وعلى الحالف‪ ،‬وإذا وصل الهوى إلى هذا الحد فصاحبه تحت الدرك‪ ،‬ول ه‬
‫مقام‪ ،‬وأي مقام بين يدي هللا يوم ال ينفعه شيخه وال مذهبه ومن قلده) (‪)2‬‬
‫النوع الثاني‪ :‬المخارج المتعلقة بصيغة الطالق‬

‫‪402‬‬
‫من المخارج المتعلقة بصيغة الطالق‪ ،‬والتي س بق ذك ر تفاص يلها في محله ا‬
‫الخاص من الجزء المتعلق بصيغة الطالق‪:‬‬
‫االستثناء في الطالق‪:‬‬
‫وق د اختل ف في ه الفقه اء ؛ فق ال الش افعي وأب و حنيف ة‪ :‬يص ح االس تثناء في‬
‫اإليقاع والحلف‪ ،‬فإذا قال‪ :‬أنت طالق إن شاء هللا‪ ،‬أو إن كلمت فالنا ف أنت ط الق إن‬
‫شاء هللا‪ ،‬أو الطالق يلزم ني ألفعلن ك ذا إن ش اء هللا‪ ،‬أو أنت علي ح رام أو الح رام‬
‫يلزمني إن شاء هللا نفعه االستثناء‪ ،‬ولم يقع به طالق في ذلك كله‪.‬‬
‫وقد ذكرنا اختالف الفقهاء في الموضع الذي يعتبر فيه االستثناء‪ ،‬فقد اش ترط‬
‫بعضهم اتصاله بالكالم فقط‪ ،‬سواء نواه من أوله أو قبل الف راغ من كالم ه أو بع ده‪،‬‬
‫وقال آخرون‪ :‬إن عقد اليمين ثم عن له االستثناء لم يصح‪ ،‬وما ذكروه تضييق لب اب‬
‫االستثناء‪ ،‬والصحيح إعمال االستثناء مطلقا‪ ،‬وهو الذي دلت عليه السنة الصحيحة‪،‬‬
‫وقد ذكرنا أدلة ذلك في محلها‪.‬‬
‫التطليق لعلة لم تتحقق‪:‬‬
‫وذلك فيما لو قال الرجل المرأت ه مثال‪(:‬أنت ط الق ثالث ا ألج ل كالم ك لزي د‬
‫وخروجك من بيتي) فبان أنها لم تكلمه‪ ،‬ولم تخرج من بيته لم تطلق‪ ،‬ألن معنى ذلك‬
‫إن كنت دخلت ال دار ف أنت ط الق‪ ،‬والمقص ود أن ه إذا عل ل الطالق بعل ة ثم ت بين‬
‫انتفاؤها فاألرجح أنه ال يقع بها الطالق‪ ،‬بل ذهب ابن تيمية إلى أنه ال يش ترط ذك ر‬
‫التعليل بلفظه‪ ،‬وال فرق عنده بين أن يطلقها لعلة مذكورة في اللفظ أو غير مذكورة‪،‬‬
‫فإذا تبين انتفاؤها لم يقع الطالق‪.‬‬
‫ق ال ابن القيم‪(:‬وه ذا ه و ال ذي ال يلي ق بالم ذهب غ يره‪ ،‬وال تقتض ي قواع د‬
‫األئمة غيره‪ ،‬فإذا قيل له‪ :‬امرأتك قد شربت مع فالن أو ب اتت عن ده‪ ،‬فق ال‪ :‬اش هدوا‬
‫علي أنها طالق ثالثا‪ ،‬ثم علم أنها كانت تل ك الليل ة في بيته ا قائم ة تص لي ف إن ه ذا‬
‫الطالق ال يقع به قطعا‪ ،‬وليس بين هذا وبين قوله‪(:‬إن كان األم ر ك ذلك فهي ط الق‬
‫ثالثا) فرق ألبتة‪ ،‬ال عند الحالف وال في العرف وال في الشرع‪ ،‬فإيقاع الطالق به ذا‬
‫وهم محض ؛ إذ يقط ع بأن ه لم ي رد طالق من ليس ت ك ذلك‪ ،‬وإنم ا أراد طالق من‬
‫فعلت ذلك) (‪)1‬‬
‫وقد ذكر أن الفقهاء من أصحاب اإلمام أحمد والشافعي منهم الغزالي والقف ال‬
‫وغيرهما أفتوا في الرجل يمر على المكاس برقيق ل ه فيطالب ه بمكس هم فيق ول‪(:‬هم‬
‫أحرار) ليتخلص من ظلمه‪ ،‬وال غرض له في عتقهم‪ ،‬أنهم ال يعتقون‪.‬‬
‫فعل المعلق عليه في الطالق نسيانا وعجزا‪:‬‬
‫وه و من مخ ارج الطالق قياس ا على اليمين‪ ،‬فق د نص الفقه اء على أن من‬
‫حلف على شيء ليفعلن ه فحي ل بين ه وبين فعل ه‪ ،‬ف إن أج ل أجال ف امتنع الفع ل لع دم‬
‫المحل وذهابه فال حنث عليه‪ ،‬ومثله ما لو امتنع الفعل لسبب منع الشرع كمن حل ف‬
‫‪403‬‬
‫ليط أن زوجت ه فوج دها حائض ا فقي ل‪ :‬ال ش يء علي ه‪ ،‬ق ال ابن القيم‪(:‬وه ذا ه و‬
‫الصواب‪ ،‬ألنه إنما حلف على وطء يملكه‪ ،‬ولم يقصد الوطء الذي لم يملك ه الش ارع‬
‫إياه‪ ،‬فإن قصده حنث) (‪)1‬‬
‫ونفس الحكم نص وا علي ه في المك ره والناس ي والمخطئ‪ ،‬والتفري ق تن اقض‬
‫ظاهر‪ ،‬قال ابن القيم‪(:‬وال ريب أن قواعد الشريعة وأصولها تشهد بهذا القول ؛ ف إن‬
‫األم ر والنهي من الش ارع نظ ير الحض والمن ع في اليمين‪ ،‬وكم ا أن أم ره ونهي ه‬
‫منوط بالقدرة فال واجب مع عجز وال حرام مع ض رورة فك ذلك الحض والمن ع في‬
‫اليمين إنما هو مقيد بالقدرة‪ ،‬يوضحه أن الحالف يعلم أن سر نفسه أنه لم يل تزم فع ل‬
‫المحل وف علي ه م ع العج ز عن ه‪ ،‬وإنم ا التزم ه م ع قدرت ه علي ه‪ ،‬وله ذا لم يحنث‬
‫المغلوب على الفعل بنسيان أو إكراه‪ ،‬وال من ال قصد له إليه كالمغمى علي ه وزائ ل‬
‫العقل)(‪)2‬‬
‫التزام الطالق‪:‬‬
‫استنادا لمن يق ول ب أن ال تزام الطالق ال يل زم‪ ،‬وال يق ع ب ه طالق وال حنث‪،‬‬
‫وهذا إذا أخرج ه بص يغة االل تزام‪ ،‬كقول ه‪( :‬الطالق يلزم ني‪ ،‬أو الزم لي‪ ،‬أو ث ابت‬
‫علي‪ ،‬أو حق علي‪ ،‬أو واجب علي‪ ،‬أو متعين علي إن فعلت‪ ،‬أو إن لم أفعله)‪ ،‬وه و‬
‫مذهب أبي حنيفة‪ ،‬وبه أفتى جماعة من مش ايخ مذهب ه‪ ،‬وب ه أف تى القف ال في قول ه‪:‬‬
‫(الطالق يلزمني)‬
‫قال ابن القيم‪(:‬وسر المسألة أن ذلك التزام ألن يطل ق أو ال تزام لطالق واق ع؛‬
‫فإن كان التزاما ألن يطلق لم تطل ق‪ ،‬وإن ك ان التزام ا لطالق واق ع فكأن ه ق ال‪(:‬إن‬
‫فعلت كذا فأنت ط الق طالق ا يلزم ني) طلقت إذا وج د الش رط‪ ،‬ولمن رجح ه ذا أن‬
‫يحيل فيه على العرف ؛ فإن الح الف ال يقص د إال ه ذا‪ ،‬وال يقص د ال تزام التطلي ق‪،‬‬
‫وعلى هذا فيظهر أن يقال‪ :‬إن نوى بذلك التزام التطلي ق لم تطل ق‪ ،‬وإن ن وى وق وع‬
‫الطالق طلقت) (‪)3‬‬
‫تعليق الطالق بقصد الحض أو المنع‪:‬‬
‫وهو م أخوذ من ق ول أش هب من أص حاب مال ك‪ ،‬بأن ه ق ال‪ :‬إذا ق ال الرج ل‬
‫المرأته‪(:‬إن كلمت زيدا‪ ،‬أو خرجت من بيتي بغير إذني ونح و ذل ك مم ا يك ون من‬
‫فعلها فأنت طالق)‪ ،‬فإن كلمت زيدا أو خرجت من بيته تقصد أن يق ع عليه ا الطالق‬
‫لم تطلق‪ .‬قال ابن القيم تعليقا على قوله‪( :‬وال ريب أن هذا الذي ق ال أش هب(‪ )4‬أفق ه‬

‫‪ )( 4‬يعتبر ابن القيم أشهب أفقه فقهاء المالكية‪ ،‬وال يخفي إعجابه به في كل المواضع ال تي يتح دث فيه ا عن ه‪،‬‬
‫وقد نقل عن ابن عبد البر في كتاب االنتقاء عن محمد بن عبد هللا بن عبد الحي قال‪ :‬أشهب أفقه منكم ومن ابن القاس م‬
‫مائة مرة‪ ،‬وأنكر ابن كنانة ذلك‪ ،‬قال‪ :‬ليس عندنا كما قال محمد‪ ،‬وإنما قاله ألن أشهب شيخه ومعلمه‪ ،‬ق ال أب و عم ر‪:‬‬
‫أشهب شيخه ومعلمه‪ ،‬وابن القاسم شيخه‪ ،‬وهو أعلم بهما لكثرة مجالسته لهما‪ ،‬وأخذه عنهما‪ ،‬انظر‪ :‬إعالم الم وقعين‪:‬‬
‫‪404‬‬
‫من القول بوقوع الطالق ؛ فإن الزوج إنما قصد حضها ومنعها‪ ،‬ولم يقصد تف ويض‬
‫الطالق إليها‪ ،‬وال خطر ذلك بقلبه‪ ،‬وال قص د وق وع الطالق عن د المخالف ة‪ ،‬ومك ان‬
‫أشهب من العلم واإلمامة غير مجهول) (‪)1‬‬
‫ويستدل لهذا بما يدل على مقابلة العبد بنقيض قصده كحرم ان القات ل ميراث ه‬
‫من المقتول‪ ،‬وحرمان الموصى له وصية من قتله بعد الوصية‪ ،‬وتوريث ام رأة من‬
‫طلقه ا في م رض موت ه ف رارا من ميراثه ا‪ ،‬وكم ا يقول ه مال ك وأحم د في إح دى‬
‫الروايتين عنهما‪ ،‬وقبلهما عمر فيمن تزوج في الع دة‪ ،‬وه و يعلم يف رق بينهم ا‪ ،‬وال‬
‫تحل له أب دا‪ ،‬ونظ ائر ذل ك كث يرة ؛ فمعاقب ة الم رأة هاهن ا بنقيض قص دها من ه ذا‬
‫الباب‪.‬‬
‫عدم لزوم الحلف بالطالق‪:‬‬
‫ومصدره قول من يقول إن الحلف بالطالق ال يلزم‪ ،‬وال يقع على الح انث ب ه‬
‫طالق‪ ،‬وال يلزمه كفارة وال غيره ا‪ ،‬ق ال ابن القيم‪(:‬وه ذا م ذهب خل ق من الس لف‬
‫والخلف‪ ،‬صح ذلك عن أمير المؤمنين علي بن أبي ط الب ك رم هللا وجه ه‪ ..‬وص ح‬
‫ذلك عن طاوس أجل أصحاب ابن عباس‪ ،‬وأفقههم على اإلطالق‪ ..‬وق د وافق ه أك ثر‬
‫من أربعمائة عالم ممن بنى فقهه على نص وص الكت اب والس نة دون القي اس‪ ،‬ومن‬
‫آخرهم أبو محمد بن حزم) (‪)2‬‬
‫ويقصد ابن القيم بهذا ما ذكرناه في محله من قول ابن حزم‪(:‬واليمين بالطالق‬
‫ال يلزم ‪ -‬سواء بر أو حنث ‪ -‬ال يقع به طالق‪ ،‬وال طالق إال كما أمر هللا عز وج ل‪،‬‬
‫وال يمين إال كما أمر هللا تعالى على لسان رسوله ‪)3()‬‬
‫وساق اختالف الناس في ذلك‪ ،‬ثم قال‪( :‬فه ؤالء علي بن أبي ط الب ك رم هللا‬
‫وجهه‪ ،‬وشريح وطاوس ال يقضون ب الطالق على من حل ف ب ه فحنث‪ ،‬وال يع رف‬
‫في ذلك لعلي كرم هللا وجهه مخالف من الصحابة ) (‪)4‬‬
‫فقد روي عن الحسن أن رجال تزوج امرأة وأراد س فرا فأخ ذه أه ل امرأت ه‪،‬‬
‫فجعلها طالقا إن لم يبعث بنفقتها إلى شهر‪ ،‬فجاء األج ل ولم يبعث إليه ا بش يء فلم ا‬
‫قدم خاص موه إلى علي فق ال علي‪ :‬اض طهدتموه ح تى جعله ا طالق ا‪ ،‬فرده ا علي ه‪،‬‬
‫وروي عن شريح‪ :‬أنه خوصم إليه في رجل طلق امرأته إن أحدث في اإلسالم حدثا‬
‫فاكترى بغال إلى حمام أعين فتعدى به إلى أصبهان فباعه واشترى به خم را؟ فق ال‬
‫شريح‪ :‬إن شئتم شهدتم عليه أنه طلقها؟ فجعلوا يرددون عليه القصة وي ردد عليهم ‪-‬‬
‫فلم يره حدثا؟ وعن طاووس أنه كان يق ول‪ :‬الحل ف ب الطالق ليس ش يئا‪ ،‬قلت‪ :‬ك ان‬
‫يراه يمينا؟ قال‪ :‬ال أدري‪.‬‬
‫‪.4/98‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.9/476 :‬‬
‫‪ )(4‬المحلى‪.9/476 :‬‬
‫‪405‬‬
‫ق ال ابن ح زم‪(:‬ال متعل ق لهم بم ا روي من ق ول علي اض طهدتموه‪ ،‬ألن ه لم‬
‫يكن هنالك إكراه‪ ،‬إنما طالبوه بحق نفقتها فقط‪ ،‬فإنما أنكر على اليمين بالطالق فقط‪،‬‬
‫ولم يرد الطالق يقع بذلك) (‪)1‬‬
‫وممن روى عنه عدم وقوع الطالق على الحالف إذا حنث عكرمة م ولى ابن‬
‫عباس‪ ،‬كما ذكره س نيد بن داود في تفس يره في أول س ورة الن ور عن ه بإس ناده أن ه‬
‫سئل عن رجل حلف بالطالق أنه ال يكلم أخاه‪ ،‬فكلم ه‪ ،‬فلم ي ر ذل ك طالق ا‪ ،‬ثم ق رأ‪:‬‬
‫ين﴾(البقرة‪)168:‬‬‫ان إِنَّهُ لَ ُك ْم َعد ٌُّو ُمبِ ٌ‬ ‫﴿ َواَل تَتَّبِعُوا ُخطُ َوا ِ‬
‫ت ال َّش ْيطَ ِ‬
‫قال ابن القيم‪(:‬ومن تأم ل المنق ول عن الس لف في ذل ك وج ده أربع ة أن واع‪:‬‬
‫صريح في عدم الوقوع‪ ،‬وصريح في الوقوع‪ ،‬وظاهر في عدم الوقوع‪ ،‬وتوقف عن‬
‫الطرفين‪ ،‬فالمنقول عن طاوس وعكرمة صريح في ع دم الوق وع‪ ،‬وعن علي علي ه‬
‫السالم‪ ،‬وشريح ظاهر في ذلك‪ ،‬وعن ابن عيينة صريح في التوقف‪ ،‬وأما التص ريح‬
‫بالوقوع فال يؤثر عن صحابي واحد إال فيما هو محتمل إلرادة الوقوع عند الش رط‪،‬‬
‫كالمنقول عن أبي ذر‪ ،‬بل الثابت عن الصحابة عدم الوقوع في ص ورة العت ق ال ذي‬
‫ه و أولى ب النفوذ من الطالق‪ ،‬وله ذا ذهب إلي ه أب و ث ور وق ال‪ :‬القي اس أن الطالق‬
‫مثله‪ ،‬إال أن تجمع األمة عليه‪ ،‬فتوقف في الطالق لتوهم اإلجماع) (‪)2‬‬
‫وق د ذك ر ابن القيم أن العل ة في ق ول الفقه اء ب ه ه و اعتق ادهم اإلجم اع في‬
‫المس ألة‪ ،‬فق ال‪(:‬وه ذا ع ذر أك ثر الم وقعين للطالق‪ ،‬وه و ظنهم أن اإلجم اع على‬
‫الوقوع‪ ،‬م ع اع ترافهم أن ه ليس في الكت اب والس نة والقي اس الص حيح م ا يقتض ي‬
‫الوق وع‪ ،‬وإذا ت بين أن ه ليس في المس ألة إجم اع ت بين أن ال دلي ل أص ال ي دل على‬
‫الوقوع‪ ،‬واألدلة الدالة على عدم الوقوع في غاية القوة والكثرة‪ ،‬وكثير منها ال سبيل‬
‫إلى دفعه‪ ،‬فكيف يجوز معارضتها بدعوى إجماع قد علم بطالنه قطعا؟ فليس بأيدي‬
‫الم وقعين آي ة من كت اب أو س نة وال أث ر عن رس ول هللا ‪ ‬وال عن أص حابه وال‬
‫قي اس ص حيح‪ ،‬والق ائلون بع دم الوق وع ل و لم يكن معهم إال االستص حاب ال ذي ال‬
‫يجوز االنتقال عنه إال لم ا ه و أق وى من ه لك ان كافي ا‪ ،‬فكي ف ومعهم األقيس ة ال تي‬
‫أكثرها من باب قياس األولى؟ والباقي من القياس المساوي‪ ،‬وهو قياس النظير على‬
‫نظيره‪ ،‬واآلثار والعمومات والمعاني الصحيحة والحكم والمناس بات ال تي ش هد له ا‬
‫الشرع باالعتبار ما لم يدفعهم منازعوهم عنهم بحجة أصال) (‪)3‬‬
‫تعليق الطالق على شرط‪:‬‬
‫ومرجعه القول بأن الطالق المعلق بالشرط ال يقع‪ ،‬فال يصح تعلي ق الطالق‪،‬‬
‫كما ال يصح تعليق النكاح‪ ،‬وهو اختي ار أبي عب د ال رحمن أحم د بن يح يى بن عب د‬
‫‪ )(1‬المحلى‪.9/476 :‬‬
‫‪ )(3‬المحلى‪.9/476 :‬‬
‫‪406‬‬
‫العزيز الشافعي(‪ ،)1‬وهو مذهب ابن ح زم‪ ،‬فق د ق ال في المحلى‪(:‬والطالق بالص فة‬
‫عندنا كما هو الطالق باليمين‪ ،‬كل ذلك ال يلزم) (‪)2‬‬
‫قال ابن القيم‪(:‬وهذا القول‪ ،‬وإن لم يكن قويا في النظر ف إن الم وقعين للطالق‬
‫ال يمكنهم إبطاله ألبتة لتناقضهم) (‪)3‬‬
‫ثم بين وجوه تناقضهم فالقائلون بإيقاع الطالق المعلق مذهبهم هونفس مذهب‬
‫الظاهري ة في تعلي ق اإلب راء أو الهب ة والوق ف وال بيع والنك اح س واء‪ ،‬وال يص ح‬
‫التفري ق بين م ا ص ح تعليق ه من عق ود التبرع ات والمعاوض ات واإلس قاطات‬
‫بالشروط وما ال يصح تعليقه‪ ،‬فإن احتجوا بأن ه ذه من عق ود المعاوض ات ال تقب ل‬
‫التعليق بخالف غيره ا انتقض عليهم ط ردا بالجعال ة وعكس ا بالهب ة والوق ف‪ ،‬وإن‬
‫فرقوا بين ما يحتمل الغرر وما ال يحتمله‪ ،‬فما يحتمل الغرر واألخطار يصح تعليقه‬
‫بالشرط كالطالق والعتق والوصية‪ ،‬وما ال يحتمل ه ال يص ح تعليق ه ك البيع والنك اح‬
‫واإلجارة‪ ،‬انتقض عليهم بالوكالة فإنها ال تقبل التعليق عندهم وتحتمل الخطر‪.‬‬
‫قال ابن القيم بعد انتصاره البن ح زم على الجمه ور‪(:‬وبالجمل ة فليس بطالن‬
‫هذا القول أظهر في الشريعة من بطالن التحليل‪ ،‬بل العلم بفساد نكاح التحليل أظهر‬
‫من العلم بفساد هذا القول‪ ،‬فإذا جاز التقرير على التحليل وت رك إنك اره م ع م ا في ه‬
‫من النصوص واآلثار التي اتفق عليها أصحاب رسول هللا ‪ ‬على المنع من ه ولعن‬
‫فاعله وذمه فالتقرير على هذا القول أج ود‪ ،‬وأج وز‪ ،‬ه ذا م ا ال يس تريب في ه ع الم‬
‫منص ف‪ ،‬وإن ك ان الص واب في خالف الق ولين جميع ا‪ ،‬ولكن أح دهما أق ل خط أ‪،‬‬
‫وأقرب إلى الصواب‪ ،‬وهللا أعلم) (‪)4‬‬
‫زوال سبب اليمين‪:‬‬
‫وقد ذكر ابن القيم هذا المخرج‪ ،‬واستنبطه من القواعد الشرعية الكث يرة ال تي‬
‫تدل عليه‪ ،‬ومنها أن الشارع إذا علق حكما بسبب أو عل ة زال ذل ك الحكم بزوالهم ا‬
‫ك الخمر عل ق به ا حكم التنجيس ووج وب الح د لوص ف اإلس كار‪ ،‬ف إذا زال عنه ا‬
‫وصارت خال زال الحكم‪ ،‬وكذلك وصف الفسق علق عليه المن ع من قب ول الش هادة‬
‫والرواية‪ ،‬فإذا زال الوص ف زال الحكم ال ذي عل ق علي ه‪ ،‬وك ذلك الس فه والص غر‬
‫والجنون واإلغماء تزول األحكام المعلقة عليها بزوالها‪.‬‬
‫ومثل هؤالء‪ ،‬ويقاس عليهم الحالف إذا حلف على أم ر ال يفعل ه لس بب ف زال‬
‫‪ )(1‬وقد أثنى عليه ابن القيم كثيرا كثنائه على أش هب من أص حاب مال ك‪ ،‬فق ال في وص فه‪ « :‬أح د أص حاب‬
‫الشافعي األجلة أو أجلهم‪ ،‬وكان الشافعي يجله ويكرم ه ويكني ه ويعظم ه‪ ،‬وأب و ث ور‪ ،‬وكان ا يكرمان ه‪ ،‬وك ان بص ره‬
‫ضعيفا‪ ،‬فكان الشافعي يقول‪ :‬ال ت دفعوا إلى أبي عب د ال رحمن الكت اب يع ارض ب ه فإن ه يخطئ‪ ،‬وذك ره أب و إس حاق‬
‫الشيرازي في طبقات أصحاب الشافعي‪ ،‬ومحل الرجل من العلم والتضلع منه ال يدفع‪ ،‬وهو في العلم بمنزلة أبي ث ور‬
‫وتلك الطبقة‪ ،‬وكان رفيق أبي ثور‪ ،‬وهو أجل من جميع أصحاب الوجوه من المنتسبين إلى الشافعي‪ ،‬فإذا نزل بطبقته‬
‫إلى طبقة أصحاب الوجوه كان قوله وجها‪ ،‬وهو أقل درجاته» إعالم الموقعين‪.4/101 :‬‬
‫‪ )(2‬المحلى‪.9/487 :‬‬
‫‪ )(4‬شرح النووي على مسلم‪ ،11/117 :‬وانظر‪ :‬فتح الباري‪.11/572 :‬‬
‫‪407‬‬
‫السبب لم يحنث بفعله ؛ ألن يمينه تعلقت به لذلك الوص ف‪ ،‬ف إذا زال الوص ف زال‬
‫تعلق اليمين فإذا دعي إلى شراب مس كر ليش ربه فحل ف أن ال يش ربه‪ ،‬ف انقلب خال‬
‫فش ربه لم يحنث‪ ،‬ف إن من ع نفس ه من ه نظ ير من ع الش ارع‪ ،‬ف إذا زال من ع الش ارع‬
‫بانقالبه خال وجب أن يزول منع نفسه بذلك‪ ،‬والتفريق بين األم رين تحكم محض ال‬
‫وجه له‪.‬‬
‫ويتس اءل ابن القيم بع د إي راده له ذه األمثل ة وغيره ا‪ ،‬أن ه إذا ك ان التح ريم‬
‫والتنجيس ووجوب اإلراقة ووجوب الحد وثب وت الفس ق ق د زال ب زوال س ببه فم ا‬
‫الموجب لبقاء المنع في ص ورة اليمين وق د زال س ببه؟ فل و حل ف على رج ل أن ال‬
‫يقبل له قوال وال شهادة لم ا يعلم من فس قه‪ ،‬ثم ت اب وص ار من خي ار الن اس ؛ فإن ه‬
‫يزول حكم المنع باليمين كما يزول حكم المن ع من ذل ك بالش رع‪ ،‬ألن المن ع بيمين ه‬
‫كالمنع بمنع الشارع‪ ،‬ومنع الشارع يزول بزوال األسباب التي ترتب عليه ا المن ع ؛‬
‫فكذلك منع الحالف‪ ،‬وكذلك لو حلف المريض ال يأكل لحما أو طعام ا وس بب يمين ه‬
‫كونه يزيد في مرضه فصح وصار الطعام نافعا له لم يحنث بأكله‪.‬‬
‫وهذا محل اتفاق من العلماء‪ ،‬ق ال الن ووي‪(:‬اليمين على ني ة الح الف في ك ل‬
‫األحوال إال إذا استحلفه القاضي أو نائبه في دعوى ت وجهت علي ه فتك ون على ني ة‬
‫المستحلف) (‪)1‬‬
‫وقد نص الحنفية في تقييد األيمان المطلقة بالداللة‪ ،‬على أنه إذا أرادت المرأة‬
‫الخروج من الدار فقال الزوج‪(:‬إن خرجت من الدار فأنت طالق) فجلس ت س اعة ثم‬
‫خرجت ال تطلق‪.‬‬
‫ق ال ابن القيم‪(:‬والمقص ود أن الني ة ت ؤثر في اليمين تخصيص ا وتعميم ا‪،‬‬
‫وإطالقا وتقييدا‪ ،‬والسبب يقوم مقامها عند ع دمها‪ ،‬وي دل عليه ا‪ ،‬في ؤثر م ا ي ؤثره‪،‬‬
‫وه ذا ه و ال ذي يتعين اإلفت اء ب ه‪ ،‬وال يحم ل الن اس على م ا يقط ع أنهم لم يري دوه‬
‫بأيمانهم‪ ،‬فكيف إذا علم قطعا أنهم أرادوا خالفه؟ وهللا أعلم) (‪)2‬‬
‫والتعلي ل يج ري مج رى الش رط‪ ،‬ف إذا ق ال‪(:‬أنت ط الق ألج ل خروج ك من‬
‫الدار) فبان أنها لم تخرج لم تطلق قطعا‪.‬‬
‫خلع اليمين‪:‬‬
‫وهو التخلص من الحنث بالخلع‪ ،‬ثم يفعل المحلوف عليه في حال البينونة‪ ،‬ثم‬
‫يعود الى النكاح‪ ،‬وهو مخ رج من المخ ارج ال تي ذكره ا ابن القيم‪ ،‬وق د نص علي ه‬
‫الشافعية‪ ،‬ق ال ابن القيم‪(:‬وه ذا وإن ك ان غ ير ج ائز على ق ول أه ل المدين ة وق ول‬
‫اإلمام أحمد‪ ،‬وأص حابه كلهم ف إذا دعت الحاج ة إلي ه أو إلى التحلي ل ك ان أولى من‬
‫‪.)(1‬‬
‫‪408‬‬
‫التحليل من وجوه عديدة) (‪ ،)1‬ومن هذه الوجوه(‪:)2‬‬
‫‪ 1‬ـ أن هللا تعالى ش رع الخل ع رفع ا لمفس دة المش اقة الواقع ة بين ال زوجين‪،‬‬
‫وتخلص ك ل منهم ا من ص احبه ؛ ف إذا ش رع الخل ع رفع ا له ذه المفس دة ال تي هي‬
‫بالنسبة إلى مفسدة التحليل كتفلة في بحر فتسويغه لدفع مفسدة التحليل أولى‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن الحيل المحرمة إنما منع منه ا لم ا تتض منه من الفس اد ال ذي اش تملت‬
‫عليه تلك المحرمات التي يتحيل عليها بهذه الحيل‪ ،‬وأما حيل ة ترف ع مفس دة هي من‬
‫أعظم المفاسد فإن الشارع ال يحرمها‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن هذه الحيلة تتضمن مصلحة بقاء النكاح المطلوب للشارع بقاؤه‪ ،‬ودف ع‬
‫مفسدة التحليل التي بالغ الشارع كل المبالغ ة في دفع ه والمن ع من ه ولعن أص حابه‪،‬‬
‫فحيلة تحصل المصلحة المطلوب إيجادها وتدفع المفسدة المطلوب إعدامها ال يكون‬
‫ممنوعا منها‪.‬‬
‫‪ 4‬ـ أن ما حرمه الشارع فإنم ا حرم ه لم ا يتض منه من المفس دة الخالص ة أو‬
‫الراجح ة‪ ،‬ف إذا ك انت مص لحة خاص ة أو راجح ة لم يحرم ه ألبت ة‪ ،‬وه ذا الخل ع‬
‫مصلحته أرجح من مفسدته‪.‬‬
‫‪ 5‬ـ أن غاية ما في هذا الخلع اتفاق ال زوجين ورض اهما بفس خ النك اح بغ ير‬
‫شقاق واقع بينهما‪ ،‬وإذا وقع الخلع من غير شقاق صح‪ ،‬وكان غايته الكراهي ة ؛ لم ا‬
‫فيه من مفسدة المفارقة‪ ،‬وه ذا الخل ع أري د ل ه لم ش عث النك اح بحص ول عق د بع ده‬
‫يتمكن الزوجان فيه من المعاشرة بالمعروف‪ ،‬وبدون ه ال يتمكن ان من ذل ك‪ ،‬ب ل إم ا‬
‫خراب البيت وفراق األهل‪ ،‬وإما التعرض للعنة من ال يق وم للعنت ه ش يء‪ ،‬ف إذا دار‬
‫األمر بين مفسدة ال تزام المحل وف علي ه أو مفس دة الطالق وخ راب ال بيت وش تات‬
‫الشمل أو مفسدة التزام لعنة هللا بارتكاب التحلي ل وبين ارتك اب الخل ع المخلص من‬
‫ذلك جميعه لم يخف على العاقل أي ذلك أولى‪.‬‬
‫‪ 6‬ـ أنهما لو اتفقا على أن يطلقها من غير شقاق بينهما‪ ،‬بل ليأخ ذ غيره ا‪ ،‬لم‬
‫يمن ع من ذل ك‪ ،‬ف إذا اتفق ا على الخل ع ليك ون س ببا إلى دوام اتص الهما ك ان أولى‪،‬‬
‫وأحرى‪.‬‬
‫‪ 7‬ـ أن الخلع إن قيل‪ :‬إنه طالق‪ ،‬فقد اتفقا على الطالق بعوض لمصلحة لهم ا‬
‫في ذل ك‪ ،‬فم ا ال ذي يحرم ه؟ وإن قي ل‪ :‬إن ه فس خ‪ ،‬فال ريب أن النك اح من العق ود‬
‫الالزمة‪ ،‬والعقد الالزم إذا اتفق المتعاقدان على فسخه ورفعه لم يمنع ا من ذل ك‪ ،‬إال‬
‫أن يكون العقد حقا هلل‪ ،‬والنكاح محض حقهما‪ ،‬فال يمنعان من االتفاق على فسخه‪.‬‬
‫‪ 8‬ـ أن اآلية اقتضت جواز الخلع إذا خاف الزوجان أال يقيما حدود هللا‪ ،‬فك ان‬
‫الخل ع طريق ا إلى تمكنهم ا من إقام ة ح دود هللا‪ ،‬وهي حقوق ه الواجب ة عليهم ا في‬
‫النكاح‪ ،‬فإذا كان الخلع مع استقامة الحال طريقا إلى تمكنهما من إقام ة ح دوده ال تي‬

‫‪ )(2‬انظر‪ :‬إعالم الموقعين‪ 4/110 :‬وما بعدها‪.‬‬
‫‪409‬‬
‫تعطل وال بد بدون الخلع تعين الخلع حينئذ طريقا إلى إقامتها‪.‬‬
‫‪ 9‬ـ أن غاية ما منع المانعون من صحة هذا الخلع أنه حيلة‪ ،‬والحي ل باطل ة ؛‬
‫وهذا ليس صحيحا‪ ،‬ألن الحيلة المحرمة الباطلة هي التي تتضمن تحلي ل م ا حرم ه‬
‫هللا أو تح ريم م ا أحل ه هللا أو إس قاط م ا أوجب ه؟ وأم ا حيل ة تتض من الخالص من‬
‫اآلصار واألغالل والتخلص من لعنة الكبير المتع ال ف أهال به ا من حيل ة وبأمثاله ا‬
‫ح ﴾(البق رة‪ )220:‬والمقص ود تنفي ذ أم ر هللا ورس وله‬ ‫﴿ َوهَّللا ُ يَ ْعلَ ُم ْال ُم ْف ِس َد ِم ْن ْال ُم ْ‬
‫ص لِ ِ‬
‫بحسب اإلمكان‪.‬‬
‫‪ 10‬ـ أن ه ليس الق ول ببطالن خل ع اليمين أولى من الق ول بل زوم الطالق‬
‫للحالف به غير القاصد له‪.‬‬
‫والغريب أن ابن القيم مع نصرته هن ا له ذه الحيل ة‪ ،‬ك ان ق د أنك ر عليه ا في‬
‫نفس الكتاب‪ ،‬فعقد فصال لذلك قال فيه‪(:‬فصل إبطال الحيل ة ب الخلع لفع ل المحل وف‬
‫عليه)‪ ،‬ثم قال‪( :‬وه ذه الحيل ة باطل ة ش رعا وباطل ه على اص ول ائم ة االمص ار)‪،‬‬
‫وسنذكر هنا وجوه بطالنها كما ذكرنا وجوه اعتبارها‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ أن ه ذا خل ع لم يش رعه هللا وال رس وله وه و تع الى لم يمكن ال زوج من‬
‫فسخ النكاح متى شاء فإنه الزم وإنما مكنه من الطالق‪ ،‬ولم يجعل له فسخه اال عن د‬
‫التشاجر والتباغض إذا خافا ان ال يقيما ح دود هللا‪ ،‬فش رع لهم ا التخلص باالفت داء‪،‬‬
‫وبذلك جاءت السنة‪ ،‬ولم يقع في زمن رس ول هللا ‪ ‬وال زمن أص حابه خل ع حيل ة‬
‫وال في زمن الت ابعين وال ت ابعيهم‪ ،‬وال نص علي ه اح د من االئم ة االربع ة وجعل ه‬
‫طريق ا للتخلص من الحنث‪ ،‬وه ذا من كم ال فقههم ف إن الخل ع انم ا جعل ه الش ارع‬
‫مقتضيا للبينونة ليحصل مقصود المرأة من االفت داء من زوجه ا‪ ،‬وانم ا يك ون ذل ك‬
‫مقصودها اذا قصدت ان تفارقه على وجه ال يكون له عليها سبيل‪ ،‬ف اذا حص ل ه ذا‬
‫ثم فعل المحلوف عليه وقع وليست زوجته‪،‬‬
‫‪ 2‬ـ أنه ال يحنث‪ ،‬ألن هذا إنم ا حص ل تبع ا للبينون ة التابع ة لقص دهما‪ ،‬ف إذا‬
‫خالعها ليفعل المحلوف عليه لم يكن قصدهما البينون ة‪ ،‬ب ل ح ل اليمين وح ل اليمين‬
‫إنما يحصل تبعا للبينونة ال أنه المقصود بالخلع الذي شرعه هللا ورس وله وأم ا خل ع‬
‫الحيلة فجاءت البينونة في ألجل ح ل اليمين وح ل اليمين ج اء ألج ل البينون ة فليس‬
‫عقد الخلع بمقصود في نفسه للرجل وال للمرأة‪.‬‬
‫وقد ال حظ البعض ه ذا‪ ،‬واعت بره تناقضا(‪ ،)1‬وال ن راه ك ذلك‪ ،‬ألن ابن القيم‬
‫عند ذكره للمخارج لم يذكر آراءه واختياراته‪ ،‬بل ذكر أن كل ق ول ش رعي ق ال ب ه‬
‫عالم من العلماء المعتبرين يصح استعماله‪ ،‬كبديل عن زواج المحلل‪ ،‬وقوله صحيح‬
‫ألن المفاسد المنج رة عن زواج المحل ل أخط ر بكث ير من ك ل المفاس د الناتج ة عن‬
‫الوسائل األخرى حتى الحيلة السريجية نفسها التي ذكرناها في المبحث السابق‪.‬‬
‫وقد سبق أن ذكرنا قوله‪(:‬فال يح ل ألح د أن يف رق بين رج ل وامرأت ه ألم ر‬
‫‪ )(1‬انظر‪ :‬ضوابط المصلحة في الشريعة اإلسالمية لمحمد سعيد رمضان البوطي‪.281 :‬‬
‫‪410‬‬
‫يخالف مذهبه وقوله الذي قلد فيه بغير حجة ؛ فإذا كان الرجل قد تأول وقلد من أفتاه‬
‫بعدم الحنث فال يحل له أن يحكم عليه بأن ه ح انث في حكم هللا ورس وله‪ ،‬ولم يتعم د‬
‫الحنث‪ ،‬بل هذه فرية على هللا ورسوله وعلى الح الف‪ ،‬وإذا وص ل اله وى إلى ه ذا‬
‫الحد فصاحبه تحت الدرك‪ ،‬وله مقام‪ ،‬وأي مقام بين يدي هللا يوم ال ينفعه ش يخه وال‬
‫مذهبه ومن قلده) (‪)1‬‬
‫ومع ذلك فيبقى موقفه في الحالة العادية هو األصل‪ ،‬أما ه ذه المخ ارج‪ ،‬فهي‬
‫حلول وعالجات ألوضاع معينة‪.‬‬
‫أن يمين الطالق من األيمان المكفرة‪:‬‬
‫ومرجعه قول من يقول‪(:‬الحلف ب الطالق من األيم ان الش رعية ال تي ت دخلها‬
‫الكفارة‪ ،‬وهو أحد األق وال في المس ألة‪ ،‬كم ا حك اه ابن ح زم في م راتب اإلجم اع‪،‬‬
‫فقال‪(:‬واختلفوا فيمن حلف بشيء غير أسماء هللا أو بنحر ولده أو هديه أو أجن بي أو‬
‫بالمصحف أو بالقرآن أو بنذر أخرجه مخرج اليمين أو بأنه مخالف ل دين المس لمين‬
‫أو بطالق أو بظهار أو تحريم شيء من ماله‪ ..‬فاختلفوا في جميع هذه األمور‪ ،‬أفيه ا‬
‫كفارة أم ال؟)(‪)2‬‬
‫ثم ق ال‪( :‬واختلف وا في اليمين ب الطالق‪ ،‬أه و طالق فيل زم‪ ،‬أم ه و يمين فال‬
‫يلزم؟) فحكى في كونه طالقا فيلزم أو يمينا ال يلزم قولين‪ ،‬وحكى قبل ذلك ه ل في ه‬
‫كفارة أم ال؟ على قولين‪ ،‬واختار هو أال يلزم‪ ،‬وال كفارة فيه(‪.)3‬‬
‫قال ابن القيم‪(:‬والصحابة والتابعون ومن بع دهم أفت وا ب ذلك‪ ،‬ومن ل ه اطالع‬
‫وخبرة وعناية بأقوال العلماء يعلم أنه لم ي زل في اإلس الم من عص ر الص حابة من‬
‫يفتي في هذه المسألة بعدم اللزوم‪ ،‬وإلى اآلن‪ .‬فأما الص حابة فق د ذكرن ا فت اواهم في‬
‫الح الف ب العتق بع دم الل زوم‪ ،‬وأن الطالق أولى من ه‪ ،‬وذكرن ا فت وى علي بن أبي‬
‫طالب كرم هللا وجهه بعدم لزوم اليمين بالطالق‪ ،‬وأن ه ال مخ الف ل ه من الص حابة‪.‬‬
‫وأما التابعون فذكرنا فتوى طاوس بأصح إسناد عنه‪ ،‬وهو من أجل التابعين‪ ،‬وأف تى‬
‫عكرمة‪ ،‬وهو من أغزر أصحاب ابن عباس علما على ما أفتى به طاوس سواء قال‬
‫ان َو َم ْن يَتَّبِ ْع ُخطُ َوا ِ‬
‫ت‬ ‫ت َّ‬
‫الش ْيطَ ِ‬ ‫في قوله تعالى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَا الَّ ِذينَ آ َمنُوا اَل تَتَّبِعُوا ُخطُ َوا ِ‬
‫ال َّش ْيطَا ِن فَإِنَّهُ يَأْ ُم ُر بِ ْالفَحْ َشا ِء َو ْال ُم ْن َك ِر ﴾(النور‪ )21:‬قال‪ :‬النذور في المعاص ي‪ ،‬وعن‬
‫عكرمة في رجل قال لغالمه‪(:‬إن لم أجلدك مائة سوط فامرأته ط الق) ق ال‪ :‬ال يجل د‬
‫غالمه وال تطلق امرأته‪ ،‬هذا من خطوات الشيطان‪ .‬وأما من بعد التابعين فق د حكى‬
‫المعتنون بمذاهب العلماء كأبي محمد بن حزم وغيره ثالثة أقوال في ذلك للعلم اء‪،،‬‬
‫وأهل الظاهر لم يزالوا متوافرين على عدم لزوم الطالق للحالف به‪ ،‬ولم ي زل منهم‬
‫األئمة والفقهاء والمصنفون والمقلدون لهم‪ ،‬وعندنا بأس انيد ص حيحة ال مطعن فيه ا‬

‫‪ )(2‬مراتب اإلجماع‪.158 :‬‬
‫‪ )(3‬مراتب اإلجماع‪.159 :‬‬
‫‪411‬‬
‫عن جماعة من أه ل العلم ال ذين هم أهل ه في عص رنا وقبل ه أنهم ك انوا يفت ون به ا‬
‫أحيانا) (‪)1‬‬
‫وقد ذكر أن هذا هو اختيار ابن تيمية‪ ،‬قال مبينا وجاهتها‪(:‬وال يختلف عالمان‬
‫متحليان باإلنصاف أن اختيارات شيخ اإلسالم ال تتقاص ر عن اختي ارات ابن عقي ل‬
‫وأبي الخطاب بل وشيخهما أبي يعلى‪ ،‬فإذا كانت اختيارات هؤالء‪ ،‬وأمثالهم وجوها‬
‫يفتى بها في اإلسالم ويحكم به ا الح اكم فالختي ارات ش يخ اإلس الم أس وة به ا إن لم‬
‫ترجح عليها) (‪)2‬‬
‫اإلشهاد على الطالق‪:‬‬
‫وهو من المخارج التي لم يذكرها ابن القيم‪ ،‬وقد ذكرناها سابقا‪.‬‬

‫‪412‬‬
‫حق المطلقة في المتعة‬
‫نتناول في هذا الفص ل حق ا من حق وق المطلق ة ورد االهتم ام ب ه في الق رآن‬

‫الكريم بحيث ذكر في ثالث آي ات من الق رآن الك ريم‪ ،‬وه و ع دد كثيرمقارن ة بع دد‬
‫اآليات المخصصة ألحكام األسرة‪ ،‬وهذه اآليات هي قوله تعالى‪ ﴿:‬اَل ُجنَا َح َعلَ ْي ُك ْم إِ ْن‬
‫وس ِع قَ َد ُرهُ‬ ‫يض ةً َو َمتِّ ُع وه َُّن َعلَى ْال ُم ِ‬ ‫طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء َما لَ ْم تَ َمسُّوه َُّن أَوْ تَ ْف ِرضُوا لَه َُّن فَ ِر َ‬
‫ُوف َحقًّ ا َعلَى ْال ُمحْ ِس نِينَ ﴾ (البق رة‪ ،)236:‬وقول ه‬ ‫َو َعلَى ْال ُم ْقتِ ِر قَ َد ُرهُ َمتَا ًع ا بِ ْال َم ْعر ِ‬
‫ت ثُ َّم طَلَّ ْقتُ ُم وه َُّن ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن تَ َم ُّس وه َُّن‬
‫تعالى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَا الَّ ِذينَ آ َمنُ وا إِ َذا نَكَحْ تُ ْم ْال ُم ْؤ ِمنَ ا ِ‬
‫فَ َما لَ ُك ْم َعلَ ْي ِه َّن ِم ْن ِع َّد ٍة تَ ْعتَ ُّدونَهَا فَ َمتِّ ُع وه َُّن َو َس ِّرحُوه َُّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األح زاب‪:‬‬
‫ُوف َحقًّا َعلَى ْال ُمتَّقِينَ ﴾(البقرة‪)241:‬‬ ‫ع بِ ْال َم ْعر ِ‬ ‫ت َمتَا ٌ‬‫‪ )49‬وقوله تعالى‪َ ﴿:‬ولِ ْل ُمطَلَّقَا ِ‬
‫فل ذلك ن رى أن ه ذا الب اب من أهم األب واب ال تي يمكن ال دخول منه ا لحف ظ‬
‫حقوق المطلقة‪ ،‬ولسد التالعب بالطالق‪.‬‬
‫وانطالقا من هذا سيكون بحثنا في هذا الفصل القصير‪.‬‬
‫تعريف المتعة‪:‬‬
‫من التعاريف التي عرفت بها متعة الطالق‪:‬‬
‫‪ 1‬ـ هي ما يعطي ه ال زوج‪ ،‬ول و عب دا لزوجت ه المطلق ة زي ادة على الص داق‬
‫لجبر خاطرها(‪.)1‬‬
‫‪ 2‬ـ هي مال يجب على الزوج دفعه المرأته لمفارقته إياها بشروط(‪.)2‬‬
‫حكم المتعة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في حق المطلقة في المتعة على قولين(‪:)3‬‬
‫القول األول‪ :‬أنها ليست واجبة لها‪ ،‬وقد روي عن فقه اء المدين ة الس بعة(‪،)4‬‬
‫وهو قول ابن أبي ليلى‪ ،‬وعبد العزيز بن أبي سلمة الماجشون‪ ،‬ومالك‪.‬‬
‫وقد نص مالك كما في المدونة على رأيه في المتعة‪ ،‬ودليله عليه ا‪ ،‬فق د ج اء‬
‫فيها‪( :‬قلت‪ :‬أرأيت المتعة في قول مالك أهي لكل مطلق ة؟ ق ال‪ :‬نعم‪ ،‬إال ال تي س مى‬
‫لها صداقا فطلقها قبل أن يدخل بها فال متعة له ا‪ ،‬وك ذلك ق ال لي مال ك وه ذه ال تي‬
‫استثنيت في القرآن كم ا ذك رت ل ك‪ .‬قلت‪ :‬أرأيت ه ذه ال تي طلقه ا زوجه ا قب ل أن‬
‫‪ )(1‬حاشية الدسوقي‪.2/425 :‬‬

‫‪ )(2‬حاشية الجمل‪.4/264 :‬‬
‫‪ )(3‬انظر‪ :‬من ار الس بيل‪ ،2/182 :‬الك افي في فق ه ابن حنب ل‪ ،3/107 :‬المغ ني‪ ،7/184 :‬ش رح فتح الق دير‪:‬‬
‫‪ ،3/336‬الفواكه الدواني‪ ،2/36 :‬وغيرها‪.‬‬
‫‪ )( 4‬وقد ضعف الرواية عنهم ابن حزم‪ ،‬قال‪ «:‬عبد الرحمن بن أبي الزناد ضعيف »‪ ،‬المحلى‪.10/3:‬‬
‫‪413‬‬
‫يدخل بها ولم يفرض لها صداقا لم ال يجبره مالك على المتع ة؟ وق د ق ال هللا تب ارك‬
‫وس ِع قَ َد ُرهُ َو َعلَى‬ ‫وتعالى في هذه بعينها وجعل لها المتعة فقال‪َ ﴿ :‬و َمتِّعُوه َُّن َعلَى ْال ُم ِ‬
‫ْال ُم ْقتِ ِر قَ َد ُرهُ ﴾(البقرة‪ )236:‬قال‪ :‬قال مالك‪ :‬إنم ا خف ف عن دي في المتع ة ولم يج بر‬
‫عليه ا المطل ق في القض اء في رأيي ألني أس مع هللا يق ول ﴿ َحقًّ ا َعلَى ْال ُمحْ ِس نِينَ ﴾‬
‫(البقرة‪ )236:‬و﴿ َحقًّا َعلَى ْال ُمتَّقِينَ ﴾(البقرة‪ )241:‬فلذلك خففت ولم يقض به ا‪ ،‬وق ال‬
‫غيره‪ :‬ألن الزوج إذا كان غير متق فليس علي ه ش يء‪ ،‬وال محس ن‪ ،‬فلم ا قي ل على‬
‫المتقي وعلى المحس ن متاع ا ب المعروف حق ا ب المعروف ولم يكن عام ا على غ ير‬
‫المحسن وال غير المتقي علم أنه مخفف)‬
‫وقد حكي في المدونة عن ابن أبي سلمة‪ :‬المتاع أم ر رغب هللا في ه وأم ر ب ه‬
‫ولم ينزل بمنزلة الفرض من النفقة والكس وة‪ ،‬وليس تع دى علي ه األئم ة كم ا تع دى‬
‫على الحقوق وهي ﴿ َعلَى ْال ُمو ِس ِع قَ َد ُرهُ َو َعلَى ْال ُم ْقتِ ِر قَ َد ُرهُ ﴾(البقرة‪)236:‬‬
‫القول الثاني‪ :‬وجوب المتعة للمطلقة‪ ،‬وهو قول الجمهور‪ ،‬على اختالف بينهم‬
‫في محل الوجوب كما سنرى‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫ض وا‬ ‫‪ 1‬ـ قوله تعالى‪ ﴿:‬اَل ُجنَا َح َعلَ ْي ُك ْم إِ ْن طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء َم ا لَ ْم تَ َم ُّس وه َُّن أَوْ تَ ْف ِر ُ‬
‫ُوف َحقّ اً‬‫ضةً َو َمتِّعُوه َُّن َعلَى ْال ُمو ِس ِع قَ َد ُرهُ َو َعلَى ْال ُم ْقتِ ِر قَ َد ُرهُ َمتَا ًع ا بِ ْال َم ْعر ِ‬ ‫لَه َُّن فَ ِري َ‬
‫َعلَى ْال ُمحْ ِس نِينَ ﴾(البق رة‪ ،)236:‬وقول ه تع الى‪ ﴿ :‬يَاأَيُّهَ ا الَّ ِذينَ آ َمنُ وا إِ َذا نَكَحْ تُ ْم‬
‫ت ثُ َّم طَلَّ ْقتُ ُم وه َُّن ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن تَ َم ُّس وه َُّن فَ َم ا لَ ُك ْم َعلَ ْي ِه َّن ِم ْن ِع َّد ٍة تَ ْعتَ ُّدونَهَا‬‫ْال ُم ْؤ ِمنَ ا ِ‬
‫ت َمتَ ا ٌ‬
‫ع‬ ‫فَ َمتِّعُوه َُّن َو َس ِّرحُوه َُّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األحزاب‪ )49:‬وقوله تعالى‪َ ﴿:‬ولِ ْل ُمطَلَّقَا ِ‬
‫ُوف َحقًّا َعلَى ْال ُمتَّقِينَ ﴾(البقرة‪ ،)241:‬وقد اس تدل باآلي ة على وج وب المتع ة‬ ‫بِ ْال َم ْعر ِ‬
‫من الوجوه التالية‪:‬‬
‫الوجه األول‪ :‬قوله تع الى‪ ﴿:‬فَ َمتِّ ُع وه َُّن ﴾(األح زاب‪ ﴾ )49:‬ألن ه أم ر‪ ،‬واألم ر‬
‫يقتضي الوجوب حتى تقوم الداللة على الندب‪.‬‬
‫ُوف َحقّ ا َعلَى ْال ُمحْ ِس نِينَ ﴾ (البق رة‪:‬‬ ‫ً‬ ‫الوجه الثاني‪ :‬قوله تعالى‪َ ﴿:‬متَا ًع ا بِ ْال َم ْعر ِ‬
‫‪ )236‬وليس في ألفاظ اإليجاب آكد من قوله (حقا عليه)‪.‬‬
‫الوجه الثالث‪ :‬قوله تعالى‪ ﴿:‬حقا على المحسنين ﴾ تأكيد إليجابه ؛ إذ جعلها من‬
‫شرط اإلحسان‪ ،‬وعلى كل أحد أن يكون من المحس نين‪ ،‬وك ذلك قول ه تع الى‪َ ﴿:‬حقًّ ا‬
‫َعلَى ْال ُمتَّقِينَ ﴾ ق د دل قول ه (حق ا علي ه) على الوج وب‪ ،‬وقول ه تع الى‪ ﴿ :‬حق ا على‬
‫المتقين ﴾ تأكيد إليجابها‪.‬‬
‫اًل‬ ‫َّ‬ ‫َّ‬
‫الوجه الرابع‪ :‬قوله تعالى‪ ﴿:‬ف َمتعُوهُن َو َسرِّ حُوهُن َس َراحًا َج ِمي ﴾ (األح زاب‪:‬‬ ‫ِّ‬ ‫َ‬
‫ع‬‫ت َمتَ ا ٌ‬ ‫‪ )49‬ق د دل على الوج وب من حيث ه و أم ر‪ .‬وقول ه تع الى‪َ ﴿ :‬ولِ ْل ُمطَلَّقَ ا ِ‬
‫ُوف َحقًّا َعلَى ْال ُمتَّقِينَ ﴾(البقرة‪ )241:‬يقتضي الوجوب أيضا ؛ ألنه جعلها لهم‪،‬‬ ‫بِ ْال َم ْعر ِ‬
‫وما كان لإلنسان فهو ملكه له المطالبة به‪ ،‬كقولك (هذه الدار لزيد)‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ أن استدالل المخالفين بأنه لما خص المتقين والمحسنين بالذكر في إيجاب‬
‫المتعة عليهم‪ ،‬دل على أنها غير واجبة وأنه ا ن دب ؛ ألن الواجب ات ال يختل ف فيه ا‬
‫المتقون والمحسنون وغيرهم‪ ،‬غير صحيح‪ ،‬وقد ردوا عليه من الوجوه التالية‪:‬‬
‫‪414‬‬
‫الوج ه األول‪ :‬أن ه إنم ا ذك ر المتقين والمحس نين تأكي دا لوجوبه ا‪ ،‬وليس‬
‫تخصيصهم بالذكر نفيا إليجابها على غيرهم كما قال تعالى ﴿ هُدًى لِ ْل ُمتَّقِينَ ﴾ (البقرة‪:‬‬
‫نز َل فِي ِه ْالقُرْ آنُ هُ دًى‬ ‫ُ‬
‫ضانَ الَّ ِذي أ ِ‬ ‫‪ )2‬وهو هدى للناس كافة‪ ،‬وقوله تعالى‪َ ﴿:‬ش ْه ُر َر َم َ‬
‫اس ﴾(البقرة‪ )185:‬فلم يكن قوله تعالى‪ ﴿:‬هُدًى لِ ْل ُمتَّقِينَ ﴾(البقرة‪ )2:‬موجبا ؛ ألن ال‬ ‫لِلنَّ ِ‬
‫يكون هدى لغيرهم ؛ كذلك قوله تعالى‪ ﴿:‬حقا على المتقين ﴾ و﴿حقا على المحس نين ﴾‬
‫غير ناف أن يكون حقا على غيرهم‪.‬‬
‫الوجه الثاني‪ :‬إنا نوجبها على المتقين والمحسنين باآلية ونوجبها على غيرهم‬
‫بقوله تعالى‪ ﴿:‬فَ َمتِّ ُع وه َُّن َو َس رِّ حُوه َُّن َس َراحًا َج ِمياًل ﴾(األح زاب‪ )49:‬وذل ك ع ام في‬
‫الجميع باالتفاق ؛ ألن كل من أوجبها من فقه اء األمص ار على المحس نين والمتقين‬
‫أوجبها على غيرهم‪.‬‬
‫الوجه الثالث‪ :‬أنه يلزم على قول المخالفين أن ال يجعلها ن دبا أيض ا ؛ ألن م ا‬
‫كان ندبا ال يختلف فيه المتقون وغ يرهم‪ ،‬ف إذا ج از تخص يص المتقين والمحس نين‬
‫بالذكر في المندوب إليه من المتعة وهم وغيرهم فيه سواء‪ ،‬فكذلك ج ائز تخص يص‬
‫المحسنين والمتقين بالذكر في اإليجاب ويكونون هم وغيرهم فيه سواء‪.‬‬
‫الوجه الرابع‪ :‬أن كل مسلم في العالم فهو محسن متق‪ ،‬من المحس نين المتقين‪،‬‬
‫ولو لم يقع اسم محس ن‪ ،‬ومت ق إال على من يحس ن ويتقي في ك ل أفعال ه لم يكن في‬
‫األرض محس ن‪ ،‬وال مت ق بع د رس ول هللا ‪ ‬إذ ال ب د لك ل من دون ه من تقص ير‪،‬‬
‫وإساءة لم يكن فيها من المحسنين‪ ،‬وال من المتقين‪.‬‬
‫الوجه الخامس‪ :‬أن ه ل و حملت اآلي ة على م ا ذك ر المخ الفين يك ون كالم هللا‬
‫تعالى‪ ﴿ :‬حقا على المحسنين ﴾ ﴿ حقا على المتقين ﴾ فارغ ا ولغ وا وب اطال‪ ،‬وه ذا ال‬
‫يحل ألحد أن يعتقده‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن م ا ذك ره المخ الفون من أن ه ذه اآلي ة‪ ،‬وهي قول ه تع الى‪َ ﴿:‬وإِ ْن‬
‫يضةً﴾(البقرة‪ )237:‬نسخت التي‬ ‫طَلَّ ْقتُ ُموه َُّن ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن تَ َمسُّوه َُّن َوقَ ْد فَ َرضْ تُ ْم لَه َُّن فَ ِر َ‬
‫ُوف ﴾(البقرة‪ ،)241:‬فإنه ال يصح‪ ،‬قال ابن حزم‪(:‬ال‬ ‫ع بِ ْال َم ْعر ِ‬ ‫ت َمتَا ٌ‬ ‫﴿ولِ ْل ُمطَلَّقَا ِ‬
‫بعدها َ‬
‫يصدق أح د على إبط ال حكم آي ة منزل ة إال بخ بر ث ابت عن رس ول هللا ‪ ‬فكي ف‬
‫وليس في اآلية التي ذكر شيء يخالف التي زعم أنها نسختها؟ فكلتاهما حق)‬
‫‪ 4‬ـ أن اس تدالل المخ الفين بع دم تخص يص المتقين والمحس نين في س ائر‬
‫الديون من الصداق وسائر عقود المداينات عن د إيجابه ا عليهم وخص هم ب ذلك عن د‬
‫ذكر المتعة‪ ،‬وأن ذلك يدل على أنها ليست بواجبة غير صحيح من وجهين‪:‬‬
‫الوجه األول‪ :‬أنه إذا كان لف ظ اإليج اب موج ودا في الجمي ع‪ ،‬ف الواجب علين ا‬
‫الحكم بمقتض ى اللف ظ ثم تخصيص ه بعض من أوجب علي ه الح ق ب ذكر التق وى‪،‬‬
‫واإلحسان إنما هو على وجه التأكيد‪ ،‬ووجوه التأكي د مختلف ة‪ ،‬فمنه ا م ا يك ون ذك ر‬
‫بتقييد التقوى واإلحسان‪ ،‬ومنها ما يك ون بتخص يص لف ظ األداء نح و قول ه تع الى‪:‬‬
‫اؤتُ ِمنَ أَ َمانَتَ هُ‬
‫ص ُدقَاتِ ِه َّن نِحْ لَةً ﴾(النساء‪ )4:‬وقوله تع الى‪ ﴿:‬فَ ْليُ ؤَ ِّد الَّ ِذي ْ‬ ‫﴿ َوآتُوا النِّ َسا َء َ‬
‫ق هَّللا َ َربَّهُ ﴾(البقرة‪ ،)283:‬ومنها ما يكون باألمر باإلشهاد علي ه‪ ،‬وال رهن ب ه ؛‬ ‫َو ْليَتَّ ِ‬
‫‪415‬‬
‫فكيف يستدل بلفظ التأكيد على نفي اإليجاب؟‬
‫الوج ه الث اني‪ :‬أن عق د النك اح ال يخل و من إيج اب الب دل إن ك ان مس مى‪،‬‬
‫فالمسمى وإن لم يكن فيه تسمية فمهر المثل‪ ،‬ثم ك انت حال ه إذا ك ان في ه تس مية أن‬
‫البضع ال يخلو من استحقاق البدل له مع ورود الطالق قبل الدخول‪ ،‬وف ارق النك اح‬
‫بهذا المعنى سائر العقود ؛ ألن عود المبيع إلى ملك البائع يوجب س قوط الثمن كل ه‪،‬‬
‫وسقوط حق الزوج عن بضعها بالطالق قبل الدخول ال يخرجه من استحقاق بدل ما‬
‫وهو نصف المسمى‪ ،‬فوجب أن يك ون ذل ك حكم ه إذا لم تكن في ه تس مية‪ ،‬والمع نى‬
‫الجامع بينهما ورود الطالق قبل الدخول‪.‬‬
‫وقد اختلف أصحاب هذا القول على اآلراء التالية‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬وجوب المتعة لكل المطلق ات مطلق ا‪ ،‬وق د روي ذل ك عن علي‬
‫بن أبي ط الب‪ ،‬والحس ن‪ ،‬وس عيد بن جب ير‪ ،‬وأبي قالب ة‪ ،‬والزه ري‪ ،‬وقت ادة‪،‬‬
‫والض حاك‪ ،‬وأبي ث ور‪ ،‬وه و رواي ة عن أحمد(‪ ،)1‬وأبل غ من ب الغ في ذل ك م ذهب‬
‫الظاهرية‪ ،‬قال ابن حزم‪(:‬المتعة فرض على كل مطلق واح دة أو اثن تين أو ثالث ا أو‬
‫آخر ثالث وطئها أو لم يطأها فرض لها صداقها أو لم يفرض له ا ش يئا أن يمتعه ا‪،‬‬
‫وكذلك المفتدية أيضا ويجبره الحاكم على ذلك أحب أم كره)‪ ،‬وال يسقط التمتع عنده‬
‫عن المطلق مراجعته إياها في العدة وال موته وال موته ا‪ ،‬والمتع ة له ا أو لورثته ا‪،‬‬
‫ولم يستثن إال من انفسخ نكاحه منها بغير طالق‪.‬‬
‫وقد حكى ابن حزم هذا المذهب عن جملة من السلف ال بأس من ذكر أقوالهم‬
‫هنا مبتورة عن أسانيدها‪ ،‬فعن إياس بن عامر‪ :‬أن ه س مع علي بن أبي ط الب يق ول‪:‬‬
‫لك ل مطلق ة متع ة‪ ،‬وعن الزه ري ق ال‪ :‬لك ل مطلق ة متع ة‪ ،‬وس ئل ابن ش هاب عن‬
‫المملك ة والمخ يرة؟ فق ال ابن ش هاب‪ :‬ك ل مطلق ة في األرض له ا مت اع‪ ،‬وعن‬
‫الزهري‪ ،‬قال‪ :‬للمختلعة المتعة‪ ،‬التي جمعت‪ ،‬والتي لم تجمع س واء‪ ،‬وعن س عيد بن‬
‫ُوف َحقًّ ا َعلَى‬
‫ع بِ ْال َم ْعر ِ‬ ‫ت َمتَا ٌ‬‫تعالى‪﴿:‬ولِ ْل ُمطَلَّقَا ِ‬
‫َ‬ ‫جبير قال‪ :‬لكل مطلقة متعة وتال قوله‬
‫ْال ُمتَّقِينَ ﴾(البقرة‪ )241:‬وعن أبي قالبة‪ ،‬قال‪ :‬لكل مطلقة متعة‪ ،‬وعن عطاء قال‪ :‬لكل‬
‫امرأة افتلتت نفسها من زوجها فلها المتعة‪.‬‬
‫َ‬ ‫ً‬ ‫ّ‬
‫ُوف َحق ا َعلى‬ ‫ْ‬ ‫ٌ‬
‫ت َمت اع بِ ال َم ْعر ِ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫َّ‬ ‫َ‬ ‫ْ‬
‫ومن األدلة على ذلك قول هللا تعالى‪َ ﴿ :‬ولِل ُمطلقا ِ‬
‫ْال ُمتَّقِينَ ﴾(البقرة‪ ،)241:‬قال ابن حزم‪(:‬فعم عز وجل ك ل مطلق ة ولم يخص وأوجب ه‬
‫لها على كل متق يخاف هللا تعالى) (‪)2‬‬
‫الرأي الثاني‪ :‬أنها فرض على المتقين‪ ،‬والمحسنين دون غ يرهم‪ ،‬فعن محم د‬
‫بن سيرين قال‪ :‬شهدت شريحا وأتوه من متاع‪ ،‬فقال‪ :‬ال ت أب أن تك ون من المتقين؟‬
‫قال‪ :‬إني محتاج ق ال‪ :‬ال ت أب أن تك ون من المحس نين؟ ق ال أي وب‪ :‬قلت لس عيد بن‬
‫جبير‪ :‬لكل مطلقة متاع؟ قال‪ :‬نعم‪ ،‬إن كان من المتقين‪ ،‬إن كان من المحس نين‪ ،‬ق ال‬
‫‪ )(1‬وهو خالف الظاهر‪ ،‬كما سنرى‪.‬‬

‫‪ )(2‬المحلى‪.10/3:‬‬
‫‪416‬‬
‫أيوب‪ :‬وسأل عكرمة رجل فقال‪ :‬إني طلقت امرأتي فه ل علي متع ة؟ ق ال‪ :‬إن كنت‬
‫من المتقين‪ ،‬فنعم‪.‬‬
‫واستدلوا علىهذا كما يذكر ابن حزم بظاهر كالم هللا تعالى‪.‬‬
‫الرأي الثالث‪ :‬ال تجب المتعة إال للتي طلقت قبل أن توطأ‪ ،‬سمي لها الص داق‬
‫أو لم يسمى‪ ،‬فهذه تجب لها المتعة فرضا‪ ،‬وقد روي عن ابن عباس ق ال‪ :‬إذا ف وض‬
‫إلى الرج ل فطل ق قب ل أن يمس؟ فليس له ا إال المت اع‪ ،‬وه و ق ول س فيان الث وري‪،‬‬
‫والحس ن بن حي‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬وأبي حنيف ة‪ ،‬وأص حابه‪ .‬إال أن األوزاعي ق ال‪ :‬ال‬
‫متعة على عبد‪ .‬إال أن أبا حنيفة قال‪ :‬من تزوج ولم يذكر مه را ثم ف رض له ا مه را‬
‫برضاه وبرضاها ‪ -‬وقد فرض لها القاضي مهر المثل ‪ -‬ثم طلقها قبل أن يدخل بها‪،‬‬
‫فإن ذلك المهر يبطل‪ ،‬وال يجب لها إال المتعة(‪.)1‬‬
‫اح َعلَ ْي ُك ْم إِ ْن طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َس ا َء َم ا لَ ْم‬ ‫ومن األدلة على ذلك قول هللا تعالى‪ ﴿ :‬اَل ُجنَ َ‬
‫وس ِع قَ َد ُرهُ َو َعلَى ْال ُم ْقتِ ِر قَ َد ُرهُ‬ ‫ضةً َو َمتِّعُوه َُّن َعلَى ْال ُم ِ‬‫تَ َمسُّوه َُّن أَوْ تَ ْف ِرضُوا لَه َُّن فَ ِري َ‬
‫ُوف َحقًّا َعلَى ْال ُمحْ ِسنِينَ ﴾(البقرة‪)236:‬‬ ‫َمتَاعًا بِ ْال َم ْعر ِ‬
‫ال رأي الرابع‪ :‬لك ل مطلق ة متع ة‪ ،‬إال ال تي طلقت قب ل أن تمس‪ ،‬من غ ير‬
‫تسمية‪ ،‬وقد روي عن أحمد‪ ،‬فظاهر المذهب أن المتعة ال تجب إال للمفوضة التي لم‬
‫يدخل بها إذا طلقت‪ .‬قال أب و بك ر‪ :‬ك ل من روى عن أبي عب د هللا فيم ا أعلم‪ ،‬روى‬
‫عنه أنه ال يحكم بالمتعة إال لمن لم يسم لها مهر‪ ،‬إال حنبال‪ ،‬فإنه روى عن أحم د أن‬
‫لكل مطلقة متاع ا‪ .‬ق ال أب و بك ر‪ :‬والعم ل علي ه عن دي ل وال ت واتر الرواي ات عن ه‬
‫بخالفها‪.‬‬
‫اح َعلَ ْي ُك ْم إِ ْن طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َس ا َء َم ا لَ ْم‬ ‫واس تدلوا على ذل ك بقول ه تع الى‪ ﴿:‬اَل ُجنَ َ‬
‫وس ِع قَ َد ُرهُ َو َعلَى ْال ُم ْقتِ ِر قَ َد ُرهُ‬ ‫ضةً َو َمتِّعُوه َُّن َعلَى ْال ُم ِ‬‫تَ َمسُّوه َُّن أَوْ تَ ْف ِرضُوا لَه َُّن فَ ِري َ‬
‫ُوف َحقًّا َعلَى ْال ُمحْ ِسنِينَ ﴾(البقرة‪ ،)236:‬ثم قال تعالى‪َ ﴿:‬وإِ ْن طَلَّ ْقتُ ُموه َُّن‬ ‫َمتَاعًا بِ ْال َم ْعر ِ‬
‫يض ةً﴾(البق رة‪ )237:‬فق د خص األولى‬ ‫ِم ْن قَ ْب ِل أَ ْن تَ َم ُّس وه َُّن َوقَ ْد فَ َر ْ‬
‫ض تُ ْم لَه َُّن فَ ِر َ‬
‫بالمتعة‪ ،‬والثانية بنصف المفروض‪ ،‬م ع تقس يمه النس اء قس مين‪ ،‬وإثبات ه لك ل قس م‬
‫حكما‪ ،‬فيدل ذلك على اختصاص كل قسم بحكمه‪ ،‬وهذا يخص ما ذكروه‪.‬‬
‫ق ال ابن قدام ة‪(:‬ويحتم ل أن يحم ل األم ر بالمت اع في غ ير المفوض ة على‬
‫االس تحباب ؛ لدالل ة اآلي تين الل تين ذكرناهم ا على نفي وجوبه ا‪ ،‬جمع ا بين دالل ة‬
‫اآليات والمعنى‪ ،‬فإن ه ع وض واجب في عق د‪ ،‬ف إذا س مي في ه ع وض ص حيح‪ ،‬لم‬
‫يجب غيره‪ ،‬كسائر عقود المعاوضة‪ ،‬وألنها ال تجب لها المتعة قبل الفرق ة‪ ،‬وال م ا‬
‫يقوم مقامها‪ ،‬فلم تجب لها عند الفرقة‪ ،‬كالمتوفى عنها زوجها)‬
‫فإن فرض لها بعد العقد‪ ،‬ثم طلقها قبل ال دخول‪ ،‬فله ا نص ف م ا ف رض له ا‪،‬‬
‫وال متعة‪ ،‬قال ابن قدامة‪( :‬وهذا وعن أحمد أن لها المتعة‪ ،‬يسقط المه ر‪ .‬وه و ق ول‬
‫أبي حنيفة ؛ ألنه نكاح عري عن تسميته‪ ،‬فوجبت به المتعة‪ ،‬كما لو لم يفرض لها)‬
‫‪ )( 1‬ألن مذهبهم أن المتعة خلف عن مهر المثل في المفوضة‪ ،‬وهي التي زوجت بال مهر مس مى‪ ،‬انظ ر‪ :‬فتح‬
‫القدير‪.3/337:‬‬
‫‪417‬‬
‫ال رأي الخ امس‪ :‬لك ل مطلق ة متع ة إال ال تي ف رض له ا‪ ،‬ولم تمس فحس بها‬
‫نصف الصداق‪ ،‬وهو قول ابن عمر‪ ،‬وعطاء‪ ،‬والشعبي‪ ،‬والنخعي‪ ،‬والشافعي‪ ،‬وأبي‬
‫عبيد‪.‬‬
‫قال الشافعي في بيان وجه ال دليل على ه ذا الق ول‪(:‬وه ذا يواف ق الق رآن في ه‬
‫وقوله فيمن سواها من المطلقات أن لها متعة يوافق القرآن لق ول هللا ج ل ثن اؤه ﴿ اَل‬
‫يضةً َو َمتِّعُوه َُّن َعلَى‬ ‫َاح َعلَ ْي ُك ْم إِ ْن طَلَّ ْقتُ ْم النِّ َسا َء َما لَ ْم تَ َمسُّوه َُّن أَوْ تَ ْف ِرضُوا لَه َُّن فَ ِر َ‬
‫ُجن َ‬
‫ْ‬
‫ُوف َحقا َعلَى ال ُمحْ ِسنِينَ ﴾(البقرة‪)236:‬‬ ‫ً‬ ‫ّ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬ ‫ْ‬
‫وس ِع قَ َد ُرهُ َو َعلَى ال ُمقتِ ِر قَ َد ُرهُ َمتَاعًا بِال َم ْعر ِ‬ ‫ْال ُم ِ‬
‫ُوف َحقًّ ا َعلَى ْال ُمتَّقِينَ ﴾(البق رة‪)241:‬‬ ‫ع بِ ْال َم ْعر ِ‬ ‫ت َمتَ ا ٌ‬‫﴿ولِ ْل ُمطَلَّقَ ا ِ‬
‫وقال هللا جل ذك ره َ‬
‫قلت‪ :‬فإنما ذهبنا إلى أن هذا إنما هو لمن ابت دأ ال زوج طالق ه فيه ا أرأيت المختلع ة‬
‫والمملكة فإن هاتين طلقتا أنفسهما قال‪ :‬أليس الزوج ملكها ذلك وملكه التي حل ف أن‬
‫ال تخرج فخ رجت وملك ه رجال يطل ق امرأت ه ثم ف رقت بينهن وبين المطلق ات في‬
‫المتعة ثم فرقت بين أنفسهن وكلهن طلقها غير الزوج إال أن ابتداء الطالق الذي ب ه‬
‫كان من ال زوج؟ ف إن قلت‪ :‬ألن هللا إنم ا ذك ر المطلق ات والمطلق ات الم رأة يطلقه ا‬
‫زوجها فإن اختلعت عندك فليس ال زوج ه و المطل ق‪،‬ألن ه أدخ ل قب ل الطالق ش يئا‬
‫َّص نَ بِأَنفُ ِس ِه َّن‬ ‫لزمك أن تخالف معنى القرآن ألن هللا تعالى يقول‪َ ﴿ :‬و ْال ُمطَلَّقَ ُ‬
‫ات يَت ََرب ْ‬
‫ثَاَل ثَةَ قُرُو ٍء ﴾(البقرة‪ )228:‬فإن زعمت أن المملكة والمختلعة ومن سمينا من النس اء‬
‫يتربصن بأنفسهن ثالثة ق روء مطلق ات ألن الطالق ج اء من ال زوج إذا قب ل الخل ع‬
‫وجع ل إليهن الطالق وإلى غ يرهن فطلقهن فه و المطل ق وعلي ه يح رمن فك ذلك‬
‫المختلعات ومن سمينا منهن مطلقات لهن المتعة في كتاب هللا ثم قول ابن عمر)‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو القول بوجوب المتعة للمطلقات مطلقا‪ ،‬وه و‬
‫ُوف َحقًّ ا َعلَى ْال ُمتَّقِينَ ﴾‬
‫ع بِ ْال َم ْعر ِ‬ ‫ما يدل علي ه ظ اهر قول ه تع الى‪َ ﴿:‬ولِ ْل ُمطَلَّقَ ا ِ‬
‫ت َمتَ ا ٌ‬
‫(البقرة‪ ،)241:‬وحسبنا في إلزام من قالوا بعدم الوجوب اس تدالال بفاص لة اآلي ة م ا‬
‫قاله ابن حزم في الرد عليهم‪(:‬ومن عجائب الدنيا احتج اج من قل ده لق ولهم ه ذا ب أن‬
‫هللا تع الى إنم ا أوجبه ا على المتقين والمحس نين ال على غ يرهم؟ فقلن ا لهم‪ :‬فهبكم‬
‫ص ادقين في ذل ك‪ ،‬أتوجبونه ا أنتم على من أوجبه ا هللا تع الى علي ه من المتقين‬
‫والمحسنين أو ال؟ فإن قالوا‪ :‬ال‪ ،‬أقروا بخالفهم لقول هللا تعالى‪ ،‬وأبطل وا احتج اجهم‬
‫المذكور‪ ،‬وإن قالوا‪ :‬نعم‪ ،‬تركوا مذهبهم)‬
‫أما متى تجب؟ فنرى رجح ان م ا ذهب إلي ه ابن ح زم من وجوبه ا على ك ل‬
‫مطلق‪ ،‬وفي كل نوع من أنواع الطالق ألن اآليات الواردة في ذلك لم تس تثن ش يئا‪،‬‬
‫وفي هذا من المص الح الش رعية ـ زي ادة على م ا ذك ره الفقه اء من دف ع بعض م ا‬
‫يصيب الزوجة من ضرر بسبب الطالق ـ ال ردع عن الطالق خاص ة لمن يتالعب‬
‫به فيطلق كما يهوى العتق اده بس هولة الرجع ة‪ ،‬ف إذا علم في ح ال تطليق ه لزوجت ه‬
‫بلزوم تمتيعها ال يطلق إال طالق راغب ال طالق متالعب أو مهدد‪.‬‬
‫من تجب عليه المتعة‪:‬‬
‫‪418‬‬
‫اتفق الفقهاء القائلون بوجوب المتعة على أنه ا واجب ة على ك ل زوج يس توي‬
‫في ذلك الحر والعبد‪ ،‬والمسلم والذمي‪ ،‬والح رة واألم ة‪ ،‬والمس لمة والذمي ة‪ ،‬وحكي‬
‫عن أبي حنيفة‪ :‬ال متعة للذمية‪ ،‬وقال األوزاعي‪ :‬إن كان الزوجان أو أحدهما رقيقا‪،‬‬
‫فال متعة‪.‬‬
‫واألرجح أنها واجبة على كل من صدق عليه اسم الزوج لعم وم النص وص‪،‬‬
‫وألن ما يجب من العوض يستوي فيه المسلم والكافر‪ ،‬والحر والعبد‪ ،‬كالمهر‪.‬‬
‫مقدار المتعة‪:‬‬
‫اختلف الفقهاء في مقدار المتعة على األقوال التالية‪:‬‬
‫القول األول‪ :‬أن المتعة معتبرة بحال ال زوج‪ ،‬في يس اره وإعس اره‪ ،‬فأعاله ا‬
‫خادم‪ ،‬وأدناها كسوة يجوز لها أن تصلي فيها‪ ،‬إال أن يشاء هو أن يزي دها‪ ،‬أو تش اء‬
‫هي أن تنقصه وقد نص عليه أحمد‪ ،‬وهو وجه للشافعية‪ ،‬ومن األدلة على ذلك‪:‬‬
‫وس ِع قَ َد ُرهُ َو َعلَى ْال ُم ْقتِ ِر قَ َد ُرهُ ﴾(البق رة‪)236:‬‬
‫‪ 1‬ـ قول هللا تع الى‪َ ﴿:‬علَى ْال ُم ِ‬
‫وهذا نص في أنها معتبرة بحال الزوج وأنها تختلف‪ ،‬ولو أجزأ ما يق ع علي ه االس م‬
‫سقط االختالف‪.‬‬
‫‪ 2‬ـ ولو اعتبر بحال المرأة لما كان على الموسع قدره وعلى المقتر قدره‪.‬‬
‫‪ 3‬ـ أن الكسوة الواجبة بمطلق الشرع تتقدر بذلك‪ ،‬كالكس وة في الكف ارة‪ ،‬والس ترة‬
‫في الص الة‪ ،‬وروي أن عب د ال رحمن بن ع وف طل ق امرأت ه تماض ر الكلبي ة‪ ،‬فحممه ا‬
‫بجارية سوداء‪ .‬يعني متعها‪.‬‬
‫وقد اختلف الفقهاء في كيفية تقدير ذلك على الرأيين التاليين‪:‬‬
‫الرأي األول‪ :‬أن أعالها خادم إذا كان موسرا‪ ،‬وإن كان فقيرا متعه ا كس وتها‬
‫درعا وخمارا وثوبا تصلي فيه‪ ،‬وهو قول ابن عباس‪ ،‬والزهري‪ ،‬والحس ن ق ال ابن‬
‫عباس‪ :‬أعلى المتعة الخادم ثم دون ذلك النفقة‪ ،‬ثم دون ذلك الكسوة‪ .‬ونحو ما ذكرن ا‬
‫في أدناها قال الثوري‪ ،‬واألوزاعي‪ ،‬وعطاء‪ ،‬ومالك‪ ،‬وأبو عبيد‪ ،‬وأصحاب ال رأي‪،‬‬
‫قالوا‪ :‬درع وخمار وملحفة‪.‬‬
‫فإن سمح لها بزي ادة على الخ ادم‪ ،‬أو رض يت بأق ل من الكس وة‪ ،‬ج از ؛ ألن‬
‫الحق لهما‪ ،‬ال يخرج عنهما‪ ،‬وهو مما يجوز بذله‪ ،‬فجاز م ا اتفق ا علي ه‪ ،‬كالص داق‪.‬‬
‫وقد روي عن الحسن بن علي ما‪ ،‬أنه متع ام رأة بعش رة آالف درهم‪ ،‬فق الت‪ :‬مت اع‬
‫قليل من حبيب مفارق‪.‬‬
‫الرأي الث اني‪ :‬أنه يرج ع في تق ديرها إلى الح اكم‪ ،‬وه و أح د ق ولي الش افعي‬
‫ورواية عن أحمد؛ ألنه أمر لم يرد الشرع بتقديره‪ ،‬وه و مم ا يحت اج إلى االجته اد‪،‬‬
‫فيجب الرجوع فيه إلى الحاكم‪ ،‬كسائر المجتهدات‪.‬‬
‫القول الثاني‪ :‬هو معتبر بحال الزوجة‪ ،‬وهو وجه للشافعية‪ ،‬ألن المهر معت بر‬
‫بها‪ ،‬كذلك المتعة القائمة مقامه‪ ،‬وفي رواية عن أحمد أنها مقدرة بما يصادف نصف‬
‫مهر المثل ؛ ألنها بدل عن ه فيجب أن تتق در ب ه‪ .‬وه ذه الرواي ة تض عف ل وجهين ؛‬
‫أحدهما‪ ،‬أن نص الكتاب يقتضي تقديرها بحال الزوج‪ ،‬وتقديرها بنصف مهر المث ل‬
‫‪419‬‬
‫يوجب اعتبارها بحال الم رأة ؛ ألن مهره ا معت بر به ا ال بزوجه ا‪ .‬الث اني‪ ،‬أن ا ل و‬
‫ق درناها بنص ف المه ر لك انت نص ف المه ر‪ ،‬إذ ليس المه ر معين ا في ش يء وال‬
‫المتعة‪.‬‬
‫الق ول الث الث‪ :‬يج زئ في المتع ة ك ل م ا يق ع علي ه االس م‪ ،‬كم ا يج زئ في‬
‫الصداق ذلك‪.‬‬
‫نرى أن األرجح في المسألة هو أن العبرة بما تراضى عليه الطرفان مطلقا‪،‬‬
‫وفي حال التنازع فإن األرجح هو الرأي الثاني ألن الحاكم هو الذي يفصل في ه ذه‬
‫األمور عند التنازع‪ ،‬والحاكم في هذا يقرر ما ال يتضرر به كال الزوجين على تقديم‬
‫أكثر الطرفين تضررا‪.‬‬
‫‪420‬‬

أحكام الطلاق والفسخ برؤية مقاصدية

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

أحكام الطلاق والفسخ برؤية مقاصدية

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

0

‫أحكام الطالق والفسخ وآثارهما‬

‫د‪ .‬نور الدين أبو لحية‬

‫دار األنوار للنشر والتوزيع‬

‫‪ )(1‬شرح حدود ابن عرفة‪.184 :‬‬

‫‪ )(1‬الحاكم‪ ،4/16 :‬المعجم الكبير‪ ،23/188 :‬مجمع الزوائد‪.9/244 :‬‬

‫‪ )(1‬أخرج ه أب و داود ( ‪ ،2/255‬رقم ‪ ،)2178‬وابن ماج ه (‪ ،1/650‬رقم ‪ ،)2018‬والح اكم (‪ ،2/214‬رقم‬

‫‪ )(1‬منقول من موقع ‪.islamunveiled‬‬

‫‪ )(1‬غمز عيون البصائر‪.2/104:‬‬

‫‪ )(1‬شرح ميارة‪ ،1/248:‬وانظر‪ :‬شرح حدود ابن عرفة‪.177:‬‬

‫‪ )(1‬حاشية الصاوي‪ ،2/590 :‬وانظر‪ :‬التاج واإلكليل‪ ،4/88:‬الشرح الكبير‪.2/403 :‬‬

‫‪ )(1‬نقال عن‪ :‬األشباه والنظائر‪.381 :‬‬

‫‪ )(1‬أصل الشيعة وأصولها‪.278 :‬‬

‫‪ )(1‬أصل الشيعة وأصولها‪.278 :‬‬

‫‪ )(1‬إعالم الموقعين‪.4/47 :‬‬

‫‪ )(1‬إعالم الموقعين‪.4/89 :‬‬

‫‪ )(1‬إعالم الموقعين‪.4/118 :‬‬

‫‪ )(1‬الصواعق المرسلة في الرد على الجهمية والمعطلة (‪)616 /2‬‬

‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المستصفى‪.1/359 :‬‬

‫‪ )(1‬شرح التلويح‪.3/334 :‬‬

‫‪ )(1‬أخرج ه أحم د ( ‪ ،6/144‬رقم ‪ ،)25157‬وأب و داود (‪ ،4/139‬رقم ‪ ،)4398‬والنس ائى (‪ ،6/156‬رقم‬

‫ثانيا ـ أحوال المطلق وأحكامها‬

‫‪ )(1‬أخرجه سعيد بن منصور عنه بإسناد صحيح‪ ،‬نيل األوطار‪.7/22 :‬‬

‫‪ )(1‬البحر المحيط‪ ،1/101:‬كشف األسرار‪ ،4/330:‬شرح التلويح‪.2/359:‬‬

‫‪ )(1‬المنثور في القواعد الفقهية‪.2/16:‬‬

‫‪ )(1‬الفتاوى الفقهية الكبرى‪.4/178:‬‬

‫‪ )(1‬شرح التلويح‪ ،2/390:‬المبسوط‪ ،26/67:‬البحر المحيط‪.1/111:‬‬

‫‪ )(1‬إعالم الموقعين‪.4/63 :‬‬

‫‪ )(1‬أحكام القرآن البن العربي‪.1/552 :‬‬

‫‪ )(1‬انظر‪ :‬تفسير الطبري‪.2/409:‬‬

‫‪ )(1‬انظر‪ :‬حاشية الصاوي‪ ،2/593:‬الخرشي‪.4/69:‬‬

‫‪ )(1‬وقد تعقب هذا الدليل بأربعة أوجه‪،‬هي‪:‬‬

‫‪ )(1‬انظر‪ :‬سبل السالم‪.3/179:‬‬

‫‪ )(1‬التحقيق في أحاديث الخالف‪.2/289:‬‬

‫‪ )(1‬اختلف المالكية في الشعر‪ ،‬والكالم على قولين‪:‬‬

‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المبسوط‪.6/121 :‬‬

‫يوافق عليه ابن القاس‪ ،‬الخرشي‪.4/52:‬‬

‫‪ )(1‬الصدر‪ ،‬ما وراء الفقه‪ ،‬ج‪ ،6‬ص‪..310‬‬

‫‪ )(1‬أخرجه أبو داود (‪ ،4/200‬رقم ‪)4606‬‬

‫‪ )(1‬حاشية ابن القيم‪.6/177 :‬‬

‫‪ )(1‬المدونة‪ ،2/249:‬وانظر‪ :‬القرطبي‪.3/146:‬‬

‫‪ )(1‬التمهيد‪ ،23/368:‬وانظر‪ :‬سبل السالم‪.2/244 :‬‬

‫‪ )(1‬أخرجه مالك (‪ ،2/745‬رقم ‪ ،)1429‬والشافعى (‪ )1/224‬والدارقطنى (‪ ،)3/77‬والح اكم (‪ ،2/66‬رقم‬

‫‪ )(1‬المبسوط‪ ،6/192 :‬بدائع الصنائع‪.3/149:‬‬

‫الركن الثالث‪ :‬صيغة الخلع‬

‫‪ )(1‬انظر‪ :‬تبيين الحقائق‪ ،2/267:‬البحر الرائق‪.7/78:‬‬

‫‪ )(1‬رد المحتار‪.3/444 :‬‬

‫‪ )(1‬خالفا ألبي يوسف ومحمد‪.‬‬

‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المدونة‪.2/246 :‬‬

‫‪ )(1‬القرطبي‪ ،3/145 :‬المغني‪.7/257 :‬‬

‫‪ )(1‬بدائع الصنائع‪.3/150 :‬‬

‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المجموع‪ ،11/301 :‬المبسوط‪ ،18/133 :‬فتح القدير‪.6/355:‬‬

‫‪ )(1‬األم‪ ،5/43 :‬المنتقى‪ ،3/278 :‬بدائع الصنائع‪ ،2/326 :‬الفتاوى الكبرى‪.4/105:‬‬

‫‪ )(1‬بدائع الصنائع‪.2/326 :‬‬

‫‪ )(1‬انظر‪ :‬الموسوعة الفقهية‪ ،29/62:‬وانظر‪ :‬شرح النيل‪.7/37:‬‬

‫‪ )(1‬المبسوط‪ ،11/34:‬وانظر‪ :‬الفروع البن مفلح‪.5/35:‬‬

‫‪ )(1‬فتح العلي المالك‪.2/50:‬‬

‫‪ )(1‬انظر‪ :‬المغني‪ ،8/59 :‬مغني المحتاج‪.3/373 :‬‬

‫‪ )(1‬أخرجه أحمد ‪ )12477( 3/142‬وعبد بن حميد ‪ 1218‬ومسلم ‪ 3750‬والنسائي ‪.،6/171‬‬

‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/374 :‬‬

‫‪ )(1‬أخرجه أحمد ‪ )12477( 3/142‬وعبد بن حميد ‪ 1218‬ومسلم ‪ 3750‬والنسائي ‪.،6/171‬‬

‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/373 :‬‬

‫‪ )(1‬زاد المعاد‪.5/406 :‬‬

‫‪ )(1‬مسلم‪ ،2/1135 :‬مسند أبي عوانة‪.3/214 :‬‬