Professional Documents
Culture Documents
Martin Stojanovski 175806 Diplomska
Martin Stojanovski 175806 Diplomska
ДИПЛОМСКИ ТРУД
Ментор: Студент:
Доц. Д-р. Анета Стојановска-Стефанова Мартин Стојановски 175806
Скопје, 2022
1
АПСТРАКТ............................................................................................................................................ 3
КЛУЧНИ ЗБОРОВИ ............................................................................................................................. 3
ВОВЕД .................................................................................................................................................. 6
ПРЕГОВАРАЊЕ .................................................................................................................................. 7
ФОРМИ НА ПРЕГОВАРАЊЕ ............................................................................................................ 7
СУШТИНСКИ АСПЕКТИ НА ПРЕГОВАРАЊЕ ............................................................................... 9
ПРЕГОВАРАЊЕ И ПРЕСУДУВАЊЕ .............................................................................................. 11
ОГРАНИЧУВАЊА НА ПРЕГОВОРИТЕ ......................................................................................... 15
ПОСРЕДУВАЊЕ ............................................................................................................................... 18
МЕДИЈАТОРИ ................................................................................................................................... 18
СОГЛАСНОСТ ЗА ПОСРЕДУВАЊЕ .............................................................................................. 19
ФУНКЦИИ НА МЕДИЈАЦИЈА .......................................................................................................... 20
ГРАНИЦИТЕ НА МЕДИЈАЦИЈА ..................................................................................................... 21
ИСТРАГА ............................................................................................................................................ 23
ПОМИРУВАЊЕ ................................................................................................................................. 24
ПОЈАВА НА ПОМИРУВАЊЕ ........................................................................................................... 25
РАБОТА НА КОМИСИИТЕ ЗА ПОМИРУВАЊЕ ........................................................................... 25
ПРАКТИКА НА ПОМИРУВАЊЕ ...................................................................................................... 27
МЕСТОТО НА ПОМИРУВАЊЕ ....................................................................................................... 29
ПОНАТАМОШЕН РАЗВОЈ ............................................................................................................... 31
ЗНАЧЕЊЕ НА ПОМИРУВАЊЕТО.................................................................................................. 33
АРБИТРАЖА ...................................................................................................................................... 34
ФОРМИ НА АРБИТРАЖА ................................................................................................................ 34
ИЗБОР НА АРБИТРИ ....................................................................................................................... 37
УСЛОВИ ЗА РАБОТЕЊЕ ................................................................................................................. 40
ОСНОВА НА ОДЛУКАТА ................................................................................................................. 44
ЕФЕКТ НА НАГРАДАТА ................................................................................................................... 46
ПРИВАТНА МЕЃУНАРОДНА АРБИТРАЖА .................................................................................. 48
КОРИСНОСТ НА АРБИТРАЖА ...................................................................................................... 49
ЗАКЛУЧОК .......................................................................................................................................... 51
КОРИСТЕНА ЛИТЕРАТУРА ............................................................................................................ 53
2
КРАТОК ИЗВАДОК
КЛУЧНИ ЗБОРОВИ
Преговарање
Посредување
Истрага
Помирување
Арбитража
KEY WORDS
Negotiation
Mediation
Investigation
Reconciliation
Arbitration
3
АПСТРАКТ
4
ABSTRACT
5
ВОВЕД
Така, во една или друга форма, преговорите имаат витален дел во меѓународните
спорови. Но, преговорите се повеќе од можно средство за решавање разлики, тоа
е и техника за спречување на нивното настанување. Превенцијата е секогаш
подобра од лекувањето, оваа форма на преговарање, позната како „консултација“,
е погодно место за почеток.
6
ПРЕГОВАРАЊЕ
Кога владата предвидува дека одлуката или предложениот тек на акцијата може
да наштети на друга држава, разговорите со засегнатата страна можат да
обезбедат начин за ослободување од спорот со создавање можност за
преговарање. Сосема мали измени на плановите кои немаат значење за државата
што ја донесува одлуката, можеби е што се бара за да бидат избегнати проблеми,
но тие може да се препознаат само ако и се даде шанса на другата страна да ги
посочи. Зашто е многу полесно да се направат потребните измени на фаза на
донесување одлуки, наместо подоцна, кога може да се случи истата акција да
изгледа како капитулација пред притисокот од странство, или критичарите ќе го
искористат како а жртвување на домашните интереси.
ФОРМИ НА ПРЕГОВАРАЊЕ
1
D. P. Forsythe, ‘Humanitarian mediation by the International Committee of the
Red Cross’, in Touval and Zartman, International Mediation, p. 233.
7
работа, пример, помеѓу одделенијата за трговија во случај на комерцијален
договор, или меѓу министерствата за одбрана во преговорите за набавка на
оружје. Во случај на повторлив проблем или ситуација која бара континуиран
надзор, државите можат да одлучат да ги институционализираат преговорите
преку создавање она што се нарекува мешана или заедничка комисија. Така,
соседните држави најчесто вработуваат мешани комисии за справување со
разграничување, или други прашања од заеднички интерес.
8
СУШТИНСКИ АСПЕКТИ НА ПРЕГОВАРАЊЕ
Постојат бројни начини на кои може да се избегне таков ќорсокак. Ако преговорите
за суштинските аспекти на спорот се во ќорсокак, може да биде можно страните
да се договорат за процедурално решение. Ова е не е исклучок од принципот дека
добивката мора да ги надминува загубите, но илустрација за тоа, како што
покажува случајот на езерото Лану
2
H. Burmester, ‘The Torres Strait Treaty: Ocean boundary delimitation by
agreement’, (1982) 76 AJIL p. 321
9
Лесно е да се разбере зошто таквите аранжмани се популарни кај медијатори и да
ја препознаат нивната вредност во не толку премостување, колку што создаваат
некомпатибилни позиции. Се чини неверојатно дека во 1959 прашањето за
Антарктикот не можеше да се реши на прифатлив начин без генијалната формула
од член 4. Слично на тоа, потребно да потсетиме дека во 1984 година
претходниот обид да се разговара за Фокландските Острови се распадна кога
Аргентина инсистираше да го покрене прашањето за суверенитетот. Сепак,
таквите аранжмани не се лек. За десет години од договорот од 1961 година,
Исланд го продолжи својот договор за риболовните граници повторно, и едвај е
неопходно да се истакне тоа во моментот ниту статусот на Антарктикот ниту
иднината на Фокландските Острови не можат да се сметаат за целосно решени.
Аранжманите „без предрасуди“ треба да се сметаат за помалку како средство за
решавање спорови со преговори отколку како начин за нивно управување.
Овозможувајќи да се фокусира вниманието оние прашања за кои може да се
преговара, тие дозволуваат да се постигне напредок до во моментот кога може да
се решат други понерешливи прашања.
10
меѓународните преговори. Ако преговарањето е прашање на размена на
предлози и контра-предлози во обид да се постигне договор од кои двете страни
можат да извлечат одредена мерка на задоволство, пред публика составена од
пошироката јавност и меѓународната заедница во целина, можат сериозно да
влијаат на исходот. Следува дека, во чувствителните преговори, може да бидат
неопходни мерки на претпазливост да се осигура дека барањата на медиумите не
прават ништо за да го загрозат договорот. Во 1982 година, кога британскиот воен
командант преговараше за предавање на аргентинските сили во Порт Стенли на
крајот од конфликтот на Фолкландските Острови, тој инсистираше на тоа
официјалниот фотограф да чека во соседната соба додека не се обезбеди
договор. Тој објасни потоа дека го направил овој чекор за да избегне мешање во
последните фази од преговорите. Додека овие беа во тек, Британската Влада
воведе затемнување на вестите за Порт Стенли од истата причина.3
ПРЕГОВАРАЊЕ И ПРЕСУДУВАЊЕ
3
J.W. Salacuse, ‘Lessons for practice’, in Zartman and Rubin, Power and
Negotiation, p. 255 at p. 257.
11
надлежност на судија. Прашањата што може да се појават овде се, прво, што
треба да се смета за преговарање за судски цели? И, тогаш, како ќе се утврди
дека можностите за преговарање се исцрпени? Веќе видовме дека Југозападна
Африка го поставија првото прашање во врска со дипломатските размени дали
преговорите во спорот помеѓу Хондурас и Никарагва уште беа во тек,
Меѓународниот суд одлучи дека мултилаетралната дипломатија на процесот
Контадора повеќе претставуваше посредување отколку преговори, и соодветно
отфрли аргумент од Хондурас до дека јурисдикцијата на Судот уште не била
утврдена.
Иако оваа функција за скрининг или конкретизација е уште една значајно би било
аспектот на односот помеѓу преговарањето и судењето погрешно да се види
врската помеѓу двата процеса како витална, или да се верува во тоа преговорите
да се неопходни. За да се докаже дека постои спор, потребно е да покаже дека
тврдењето на едната страна е позитивно спротиставено од другата страна.
12
Обично да се реши прашањето со преговори не успева. Сепак, не постои правило
на правото за да се каже дека спорот постои само ако се рефлектира во
формална размена на репрезентации. Ако предметот на несогласување е
совршено јасен, тогаш Меѓународниот суд посочува дека ќе биде подготвен да
смета дека постои спор, дури и ако немало официјален контакт. Ова беше
ситуацијата во дипломатскиот персонал во случајот Техеран , каде што
дејствијата на Иран предизвика прекин на односите, но Судот не се двоумеше
дека има спор со Соединетите држави, што произлегува од толкување или
примена на релевантните меѓународни конвенции.
13
преговарањето и судењето, оваа точка не е помалку релевантна во други
контексти. Зашто, како што ќе видиме во подоцнежните поглавја, пристапот е
усвоен во континенталниот гребен на Егејското Море случајот е следен во случаи
кога на односот помеѓу судењето и другите политички постапки беше во прашање.
Завршниот аспект од преговорите, кој треба да се спомене, се однесува што може
да се нарече суштинска врска помеѓу преговарањето и дополнителната дикација.
Кога страните во меѓународниот спор се обидуваат да се справат со со
дипломатија, тие можат да кажуваат и да прават работи во текот на преговорите
што би можело да го прејудицира нивниот случај доколку спорот потоа се упати
кон пресудување. Иако опасностите овде не треба да се преувеличуваат и а
постапките на државата понекогаш може да имаат ефект да го подобрат својот
случај, доколку постои предрасудна врска може да направи државата да не сака
да го упати спорот на пресуда. Одговорот на овој тип на проблем е изолирање на
судските постапки од претходните преговори во врска со суштината на спорот.
Даден е пример како може да се направи ова со Специјалниот договор според кој
се согласија САД и Канада да се однесуваат на Заливот на Мејн случај 37 до
судски совет на Меѓународниот суд.
Овој тип на одредби е прилично редок, што можеби сугерира дека ги исклучува
доказите за дипломатска размена и најверојатно ќе бидат важни кога преговорите
се продолжени, или кога критериумите за разумност или прифатливоста се
очекува да одигра значајна улога во судската фаза. Во првата ситуација, сепак,
вредноста да се биде во состојба да се движи од непрофитабилни преговори за
конечно решение се особено обележани; згора на тоа, на тенденција да се
користат правични критериуми за одредени видови на одлуки, во некои области
на меѓународното право, границата помеѓу судскиот катион, врз основа на
правилата, и помирување, нагласувајќи сместување, стануваат донекаде
заматени. Ако, според тоа, преговорите не треба да бидат пречка за пресуда,
забрани за повикување дипломатски материјал на сцената кога спорот се води за
спор може да биде по неопходен.
14
ОГРАНИЧУВАЊА НА ПРЕГОВОРИТЕ
15
аранжманот, колку и да е генијален, не е способен да ја исполни оваа функција.
Во територијален спор, страната во сопственост може да не гледа причина да
преговара воопшто. Во секој спор, ако едната страна инсистира на своите
законски права, додека другата, препознавајќи ја слабоста на нејзиниот правен
случај, бара спогодба за друг има малку простор за договор за прашања од
суштинско значење, па дури и процедурален договор, да го упати спорот до
арбитража.
Дури и кога е очигледно дека преговорите имаат само мала шанса за успех,
најчесто се претпоставува дека страните во спорот се должни да се обидат. Дали
оваа претпоставка е точна зависи од тоа дали ќе има преговори да се смета за
несоодветно средство за порамнување. Ако веќе е договорено различно
уредување меѓу страните, држава која бара преговори и одбива да ја искористи
договорената постапка ги крши своите обврски и нема причина да се жали доколку
нејзините барања се одбиваат. Ова беше позицијата во „Војна на треска“ во 1972
година, кога Исланд ги отфрли одредбите за судско порамнување во договорот
цитирани претходно и Обединетото Кралство го упати спорот до Меѓународниот
суд.
16
генерално нема да ги одразува основаноста на случајот на секоја страна, туку
нивниот моќ. Мора да се признае, „помалку моќна страна во меѓународните
преговори е во милост и немилост на помоќна страна '. Сепак, останува фактот
дека една држава со целосно неоправдано барање може добро да обезбеди
поволно преговарање за решавање со доведување на супериорна моќ. Страната
која поседува ваква предност природно ќе има тенденција да бара преговори и да
го прикаже секој отпор како неразумен. Но, бидејќи е јасно дека за преговарање во
таква ситуација е да се гарантира дека решението ќе биде неправедно, послабата
страна има одлични основи за одбивање на поканата.
17
ПОСРЕДУВАЊЕ
МЕДИЈАТОРИ
4
D. P. Forsythe, ‘Humanitarian mediation by the International Committee of the
Red Cross’, in Touval and Zartman, International Mediation, p. 233.
18
СОГЛАСНОСТ ЗА ПОСРЕДУВАЊЕ
5
K.Webb, V. Koutrakou and M.Walters, ‘The Yugoslavian conflict, European
mediation, and the contingency model: A critical perspective’, in Bercovitch,
Resolving International Conflicts, p. 171;
19
ФУНКЦИИ НА МЕДИЈАЦИЈА
20
може да бидат важни за поттикнување на реална проценка на ситуацијата и
поттикнување на помирлива рамка на ум. Во кризата на Фолкланд, на пример, има
добра причина да се верува дека една од првите задачи на г -дин Хајг беше да ја
убеди аргентинската влада дека заканата на Велика Британија дека ќе употреби
сила за враќање на островите не е блеф, и дека цената на непопустливоста
според условите за евентуално порамнување би била соодветно висока.6
ГРАНИЦИТЕ НА МЕДИЈАЦИЈА
6
D. Lieb, ‘Iran and Iraq at Algiers, 1975’, in Touval and Zartman, International
Mediation, p. 67.
21
Чиле инсистираше на спроведување на првобитната награда со сета нејзина
надлежност, исто како што би било посредување во кризата на Фолкланд
бесмислена ако Британија одбиеше да разговара за идниот статус на островите.
22
премногу широк за да се премости. Така, медијацијата може да биде ефективна
само колку што страните сакаат да биде, и ова во голема мера е регулирано од
нивната непосредна состојба. Иако ова е главно ограничување на корисноста на
медијацијата, важно е да се задржи чувството на перспеква. Би било сосема
погрешно да се мисли дека медијаторот е само некој што му дава власт на
договор што е веќе практично направени. Напротив, со олеснување на дијалогот
на страните, обезбедување на истите со информации и сугестии,
идентификување и истражување на нивните цели и опфаќајќи опсег на можни
решенија, медијацијата може да игра витална улога во придвижувајќи ги кон
договор.7
ИСТРАГА
Кога има несогласување помеѓу државите за некое прашање , закон или политика
доволно сериозни за да предизвикаат меѓународен спор, нивните ставови за
предметната работа може да бидат тешко или невозможно да се помират. Во
таков случај, едната или двете страни може да одбијат да разговараат за темата
дека нивната позиција „не се преговара“. Алтернативно, преговорите може да се
одолговлечат со години додека едната страна не го напушти своето барање или
не го загуби трпението и обидите да се наметне решение со сила. Следува дека
преговорите, дури и ако им се помогне со добри функции или медијација, не може
да се смета за соодветно средство за решавање на сите меѓународни спорови.
7
J. Gold, ‘Prior consultation in international law’, (1983–4) 24 Va JIL p. 729 at p.
737. Kirgis, Prior Consultation, p. 375.
23
„Истражувањето“ како термин на уметност се користи во две различни, но
поврзани смисли. Во поширока смисла, се однесува на процесот што се изведува
секогаш кога судот или друго тело се обидува да реши спорно прашање на факт.
Повеќето меѓународни спорови покренуваат такви прашања, дури и ако се правни
или политички прашања се исто така присутни, јасно е дека истрагата во оваа
оперативна смисла честопати ќе биде главна компонента на арбитража,
помирување, дејствија од меѓународни организации и други методи за
порамнување од трети страни.
ПОМИРУВАЊЕ
24
ПОЈАВА НА ПОМИРУВАЊЕ
25
Комисијата Чако беше формирана по избувнувањето на борбите во Форт
Вангардија на границата помеѓу Боливија и Парагвај. Основана како а резултат на
добрите функции на Конференцијата на американските држави, состанок до
ревидирање на Договорот за Гондра, Комисијата се состоеше од двајца делегати
од секоја страна во спорот и по една од САД и четири други Американски држави.
Според условите на протоколот за создавање на Комисијата, нејзините функции
беа да спроведат истрага и да поднесат предлози за решение. Доколку нејзините
предлози не беа прифатени, требаше да се изготви извештај и, ако не беше во
можност да изврши помирување, тоа беше да се утврдат и вистината на
истражената работа и одговорностите кои, во согласност со меѓународното право,
може да се појави како резултат на неговата истрага “.
26
година. Откако ги слушнаа доказите на странките и нивните одговори на одредени
прашања, Комисијата се обиде да ги придвижи страните кон договор. Кога ова се
покажа како неуспешно, Комисијата изготви извештај во кој се сумирааат
аргументите на страните и сопствените заклучоци и донесе број специфични
препораки. Иако сугерираше мали прилагодувања на границата, заедно со
одредени измени на граничниот режим, извештајот на Комисијата всушност беше
отфрлање на сијамското барање. Сијамското барање за трансфер на целиот Лаос
беше одбиено како надвор од надлежноста на Комисијата, додека етничките,
географските и економските докази ја наведоа Комисијата да заклучи дека нема
да има предност во поместувањето на границат.
ПРАКТИКА НА ПОМИРУВАЊЕ
Каков процес е помирување? Еден став е дека треба да се земе предвид како
еден вид институционализирано преговарање. Задачата на комисијата е
поттикнување и структурирање на дијалогот на страните, истовремено
обезбедувајќи им каква било помош што може да биде неопходна за да се донесе
успешен заклучок. Овој пристап, кој произлегува од претпоставката дека
решавањето на спорот зависи од обезбедувањето на договорот на страните,
наоѓа афинитет помеѓу помирување и посредување и најдобро може да се види
во работата на Чако Комисијата, Француско-сијамската комисија и Комисијата во
Спорот за Јан Мејен . Друго гледиште е дека помирувањето е поблиску до истрага
или арбитража, дека функцијата на комисијата е да обезбеди информации и совет
за основаноста на позициите на страните и да предложи решение што одговара
27
на она што го заслужуваат, а не на она што го тврдат. Овој пристап, што може да
се види во работата на белгиско-данската комисија и Помирувањето на
Источноафриканската заедница , ја одразува историската врска помеѓу
помирување и постапката за зголемена истрага содржана во Брајан договори.
28
мислењето на Комисијата, најверојатно ќе ги загорчат француско-мароканските
односи и со тоа ќе ја поразат целта на мисијата со која беше доверена Комисијата
на двете влади “. Комисијата може да добие информации на различни начини.
Комисијата во случајот Јан Мајен ги доби своите докази за технички прашања по
пат на состанок на Универзитетот Колумбија на кој геолози и гео-физичари кои
спровеле истражување во областа ги опишале своите наоди. Чако Комисијата
одби да спроведе истражување за да се утврди локацијата на Форт Вангардија, но
договори затворениците на секоја страна да бидат испрашувани од ново.
Француско-сијамската комисија ниту го посети спорното подрачје, ниту зема исказ
од сведоци, туку се потпираше на своите информации од прашалник, изготвен во
консултација со страните.8
МЕСТОТО НА ПОМИРУВАЊЕ
8
G. Sick, ‘The partial negotiator: Algeria and the US hostages in Iran’, in Touval
and Zartman, International Mediation, p. 21
29
Ако помирувањето прилично отпадна во корист во практиката на билатералните
договори, мултилатералните договори покажуваат сосема поинаква шема.
Европската конвенција за мирно решавање спорови слично во голема мерка
предвидува помирување во одредба според моделот на француско-швајцарскиот
договор од 1925 година. Помирувањето е исто така достапно според одредбите за
порамнување на голем број на договори за одредени теми. Така, според член 38
од Европската конвенција за човекови права, една од функциите на Европскиот
суд за човекови права треба „да се стави на располагање на засегнатите страни
со цел да обезбедат пријателско решавање на прашањето врз основа на
почитување на човековите права како што е дефинирано во Конвенцијата и
протоколите за тоа ', и еквивалентни одредби се наоѓаат во други инструменти.
Според Конвенцијата во оригинална форма, промоција на пријателски населби
беше една од одговорностите на Европската комисија на Човекови права, група
експерти за човекови права кои се занимаваа со сите случаи однесена во
Стразбур. Од преструктуирањето на системот и укинувањето на Комисијата во
1999 година, оваа функција му е предадена на Судот што во практиката значи
дека сега ја спроведува Секретарот. Иако на огромно мнозинство случаи, и
следствено пријателски спогодби, вклучуваат побарувања донесени од поединци,
во поретки меѓудржавни случаи истите можности се достапни. Така, во 2000
година, случајот Данска против Турција беше решен на овој начин. Барањето, кое
вклучува наводно малтретирање на Данец државјанин, беше решено по договор
во кој Турција призна разни инциденти на злоупотреба, се обврзаа да платат
значителна сума по пат на компензација и се обврза на одредени проекти за
човекови права. Ова во основа беше билатерална спогодба според која
Регистарот, постапувајќи според Член 38, придонесе совет за изготвување.9
9
H. Caminos and M. R. Molitor, ‘Progressive development of international law
and the package deal’, (1985) p. 871
30
ПОНАТАМОШЕН РАЗВОЈ
31
Развојот може да се најде во различни иницијативи користејќи помирување
преземено од Организацијата за безбедност и Соработка во Европа (ОБСЕ),
поранешна Конференција за безбедност и Соработка во Европа (CSCE). Ова е
квази-регионална политичка организација со потекло од Хелсиншкиот договор од
1975. Иако тој Договор самиот го обврза учеството на државите да ги решат
своите спорови со мирни средства, тоа не беше до Виенскиот Последователен
состанок, кој заврши во 1989 година, беа усвоени мерки за спроведување на овој
принцип. Дека ова е можно беше последица на завршувањето на конфронтацијата
помеѓу Истокот и Западот што се одржа напредок во целиот спектар на прашања.
Сега, сепак, значајни чекори се преземени за решавање на прашањето за
решавање спорови и, иако нивните ефектот не треба да се преувеличува,
централното место е доделено на помирување секако е од интерес.
10
L. Freedman, ‘Just two men in a boat’, The Independent, 3 November 1989, p.
19.
32
ЗНАЧЕЊЕ НА ПОМИРУВАЊЕТО
33
АРБИТРАЖА
ФОРМИ НА АРБИТРАЖА
34
Друга форма на арбитража произлегува од долгогодишната практика на
упатување спор до странски шеф на држава или влада за одлука. Примери може
да се најдат во класичното време, а исто така и во средновековниот период кога
Папата честопати бил повикуван да дејствува. Бидејќи ефектот е да се вклучи
влијателна надворешна страна во спорот, арбитража во ова форма има исти
предности како медијацијата. Моќен арбитер, како моќен медијатор, може да биде
корисен кога притисоци или поттикнувања се потребни за да се охрабри страната
да прифати неповолна одлука или експертиза и потребни се ресурси за да се
спроведе спогодба со извршување на задачите како мапирање или анкетирање.
Еден недостаток на оваа форма на арбитража е дека порано беше вообичаено
суверените арбитри да одговараат на прашање на странките без наведување
причини. Затоа беше невозможно да знаат каква улога, доколку има, имале
правни размислувања во одлуката. Меѓутоа, кон крајот на деветнаесеттиот век,
како што дојде до арбитража да се признае како суштински судски процес,
образложени одлуки, врз основа на Советите понудени од правници, станаа
норма. Како резултат на тоа, до 1931 година, арбитражни одлуки како она на
кралот на Италија во случајот со островот Клипертон , беа редовно решавање на
спорови врз основа на меѓународното право.
35
Ако не се разгледа ниту мешана комисија, ниту суверен арбитер соодветно, друга
можност е спорот да се упати на специјално квалификуван арбитар за одлука.
Хашката конвенција од 1899 година воспостави список на арбитри, стилизирани,
несоодветно, „Постојаниот арбитражен суд“, и создаде биро со простории,
библиотека и персонал, кое се уште постои и игра голема улога во олеснувањето
на арбитражата. Доколку се најде соодветен поединец, арбитарот може да биде
побрз и поевтин отколку да свика поголемо тело, иако барањата за избраната
личност се соодветно зголемени. Поради оваа причина, не може да се смета за
соодветно за сите видови случаи, иако одлуките на главниот судија Тафт во
арбитражата на случајот Тиноко и Макс Хубер во Остров на Палмас покаже она
што може да се постигне. Варијанта на овој метод беше применета во
арбитражата за монетарно злато , каде единствениот арбитер, Џорџ Соузер-Хол,
беше член на Постојаниот Арбитражен суд и назначен како одговор на барање од
претседателот на Меѓународниот суд. Нормално, каде што арбитарот е назначен,
тој или таа ќе биде правник. Меѓутоа, исклучително, може да се избере арбитер со
други квалификации. Така, во 1986 година, Франција и Нов Зеланд побара од
генералниот секретар на Обединетите нации да дејствува како арбитер во
случајот „ Виножито воин “, и неговата пресуда, која беше неразумна, но ги
опфати отворените прашања и го реши спорот.
36
помеѓу Обединетото Кралство и Франција, двостепената Еритреја/Јемен
арбитража и арбитражата на железницата Рајна помеѓу Белгија и Холандија. Од
друга страна, во други случаи на разграничување помеѓу Гвинеја и Гвинеја-Бисао
и Гвинеја-Бисао и Сенегал, случајот на аеродромот Хитроу помеѓу САД и
Обединетото Кралство и арбитражата помеѓу Ирска и Обединетото Кралство, се
користеше тричлен суд.11
ИЗБОР НА АРБИТРИ
11
N. Bar-Yaacov, The Handling of International Disputes by Means of Inquiry,
Oxford, 1974, pp. 117–19.
37
незаинтересирана страна. Такво уредување на упатствата се покажаа корисно во
голем број прилики. Во арбитражата за езерото Ланукс, на пример, француската и
шпанската влада го упатија изборот на претседател на Трибуналот кај кралот на
Шведска.
38
едноставно „неутрален член“ и немаше намера да го назначи и едното и другото.
Меѓутоа, ова се сметаше за неубедливо читање на текстот што, според Судот,
мора да се толкува за да опфатат само ситуации во кои страните не успеаја да се
договорат. Случајот на Мировни договори е впечатлива илустрација на пречките
што неволна состојба може да постави на начин на арбитража и грижа која мора
да се преземат за да се покријат сите непредвидени ситуации при изготвување
одредби кои се однесуваат со назначувањето арбитри. Како и во случај на
несогласување околу неутрални членови, наједноставното решение е одредба за
ефектот што, после три месеци, или некој друг соодветен период, потребниот
состанок може да биде направен од надворешна страна. Иако не секогаш
вклучено дури и денес, таквите одредби се карактеристика на билатералните
договори повеќе од педесет години години и беа одобрени и од Комисијата за
меѓународно право и Постојаниот арбитражен суд. Слични аранжмани беа
вклучени во големите мултилатерални договори за мирно решавање, вклучувајќи
го и Генералниот акт на Женева од 1928 година, Пактот од Богота од 1948 година
и Европската конвенција за мирно решавање на спорови.
Кога се одржува арбитража пред постојано тело, како што беше трибуналот на
Иран и САД, арбитрите веќе ќе бидат назначени, и така не треба да се појави
прашање на неисполнување на обврските. Од друга страна, сепак е можно за
националните арбитри не се согласуваат за назначувањето на „неутралните“
членови, или за избор на претседател. За да се покријат овие можности,
инструментот за основање на Трибуналот обезбедува какви било исклучителни
именувања- упатства што треба да ги направи „орган за именување“, избран од
секретарот на Постојаниот арбитражен суд. Лицето назначено за дејствува во овој
капацитет, исто така, има задача да ги реши сите предизвици што можат да се
направат со неутралните членови. Во 1999 година, на пример, Роберт Енингс,
како орган за именување, го разгледа предизвикот до претседателот на
Трибуналот од Иран врз основа на наводните сомнежи за неговата независност и
непристрасност.
39
УСЛОВИ ЗА РАБОТЕЊЕ
40
број други процедурални иновации. Така, Соединетите држави и Обединетото
Кралство се согласија дека треба да се поднесат молби, додека Трибуналот
одлучи дека постапката треба да се подели во две фази: почетна фаза за да се
одлучи дали Американските тврдења беа добро основани; потоа, доколку е
потребно, фаза на поправка за да се одврати компензација на рудникот. Втората
фаза никогаш не беше завршена бидејќи случајот беше решен. Сепак, интересно
е да се напомене дека, за време на периодот пред расправата на фазата на
поправка, Трибуналот беше убеден од страна на Соединетите држави да го
насочат Обединетото Кралство да произведе стотици страници од финансиска
документација за проверка. Откритието пред судењето е, на курс, вообичаен во
домашната граѓанска парница, но прилично невообичаен во меѓувладина
арбитража. Фактот дека овде се користеше толку обемно повторно ја истакнува
посебната природа на прашањата во овој случај и, како и веќе опишаните
иновации, покажува како процедуралната рамка на меѓународната арбитража
може да се прилагоди за да ги задоволи потребите на страните.
41
отколку со оправдување на нивните минати постапки. Иако, според тоа,
Генералниот секретар мораше да се занимава со низа прашања, во интерес на
решавање на спорот, страните избраа да се фокусираат на одредени прашања,
со исклучување на другите.
42
поинакво решение. Меѓутоа, тоа создава проблем ако ниту една од страните не
може да го направи тоа од убедлив случај. Еден од арбитрите сметаше дека, ако
на Израел аргументот беше отфрлен, египетскиот беше уште помалку убедлив и
така Трибуналот треба да се изјасни дека ниту еден не го докажал својот случај.
Иако мнозинството го отфрли овој заклучок, нема сомнение дека ограничувањето
на овластувањата на судот толку сериозно може да генерира проблеми.
43
било неопходно да се одлучи за голем број спорни прашања во врска со
територијалното море на секоја страна. Бидејќи ова би ги надминало условите на
компромисот што Обединетото Кралство и Франција очигледно не сакаа да ги
продолжат, судот одлучи дека оваа област беше надвор од нејзината надлежност
и мора да им се остави на страните самите да одредат. Во случајот
Еритреја/Јемен , од друга страна, Трибуналот откако утврди дека некои острови
припаѓаат на Јемен, продолжи да се смета дека ова не влијае на
традиционалните права на рибарите од Еритреја во околните мориња. Бидејќи
арбитражниот договор бараше само одлука „за суверенитет“, пристапот на
Трибуналот може да се доведе во прашање, но натаму практичните основи може
да се оправдаат како реално толкување на неговата надлежност.12
ОСНОВА НА ОДЛУКАТА
12
R. Lavalle, ‘Dispute settlement under the Vienna Convention on Succession of
States in Respect of Treaties’, (1979) 73 AJIL p. 407.
44
Понекогаш, страните сакаат меѓународното право да обезбеди основа за одлуката
на Трибуналот, но посакува да се нагласат одредени аспекти. На пример, кога
Еритреја и Етиопија формираа гранична комисија за ја дефинираат нивната
спорна граница во 2000 година, тие бараа таа да ја изврши својата задача врз
основа на „релевантни колонијални договори“ и применливо меѓународно право,
но експлицитно утврдено дека „Комисијата нема да има моќ да донесува одлуки.
Слично на тоа, во случајот Еритреја/Јемен , од Трибуналот беше побарано да
донесе одлука за територијален суверенитет „во согласност со принципи, правила
и практики на меѓународното право применливи за ова прашање, и врз основа,
особено, на историски титули “. Слично, на вторато фаза на арбитражата, беше
побарано да се разграничат поморските граници меѓу Еритреја и Јемен според
одлуката донесена во првата фаза и 'земајќи ја во предвид Конвенцијата на
Обединетите нации за правото на морето и кој било друг релевантен фактор “. Со
оглед на спорните работи и соодветните страни на партиите, ниту една одлука
заснована на закон не можеше да ги игнорира споменатите елементи и без овие
директиви. Со нивно вклучување посебно, сепак, двете држави јасно укажаа на
она што го гледаат како клучни карактеристики на случајот и затоа се очекува
Трибуналот да се справи во својата одлук.Доколку страните се договорат дека
решението во согласност со меѓународните закони не би било соодветно, тие
можат да му наложат на арбитарот да одлучи за спор по некоја друга основа. Ова
понекогаш може да биде друг начин на изолација на спор од околни компликации.
Во случајот Алабама, страните му дадоа инструкции на Трибуналот да примени
одреден сет на правила во врска со неутралноста што САД ја сметаа за
меѓународно право, но Велика Британија не. Тука, тогаш, подготвеноста на
страните да ги имаат применето правилата значи дека поширокото несогласување
во однос на нивниот статус повеќе не беше пречка за решавање на спорот. Ако од
друга страна, надлежноста на арбитрите не е продолжена, тогаш иницијативите
се ограничени.
45
ЕФЕКТ НА НАГРАДАТА
Така, во случајот Таба , компромисот предвидува дека секој спор помеѓу страните
може да биде „во однос на толкувањето на наградата или нејзиното
спроведување“ упатен до Трибуналот за појаснување на барање на која било
страна, триесет дена од доделувањето на наградата. Слично на тоа, договорот во
Арбитражата на каналот дозволи спорови „за значењето и обемот на одлуката „да
се вратат назад во рок од три месеци. Во вториот случај, аранжманите за
толкување требаше да се покажат важни затоа што се појави сериозно
несогласување во врска со два дела од наградата. Ова беше решено само по
понатамошни постапки во кои обемот на моќта на арбитражниот суд да ја
преиспита неговата пресуда стана клучно прашање. Арбитражата за канал
покажува дека, кога од Трибуналот е побарано да да ја преиспита одлуката, мора
да внимава да не го пречекори својот авторитет. Исто точката произлегува од
отфрлањето од страна на границата Еритреја-Етиопија мисија на „Барање за
толкување, корекција и консултација“ од Етиопија со образложение дека она што
46
се бара отиде подалеку од Комисијата овластувањата за толкување или ревизија,
и како такво беше недозволиво. Од друга страна, трибуналот во случајот Рајна
железница , откако направи мала корекција на барање на Белгија, за да издаде
награда, одговарајќи на голем број прашања од иста држава во врска со неговиот
обем и импликации. Иако е вистина дека 'судската и арбитражната практика за
примена на моќта на толкување е донекаде ограничена ', овие случаи ги
одразуваат различните ситуации што можат да се појават и покажуваат како се
акумулира практиката за толкување. Една од многуте необични карактеристики на
случајот „Воинственик на виножито “ беше тоа што прашањето на спорови
поврзани со имплементација, наместо да се решаваат во првичниот договор,
беше адресирано во самата награда. Нов Зеланд беше загрижен да осигура дека
договорите што ќе бидат неопходни за спроведувањето на одлуката на
Генералниот секретар ќе биде предмет на задолжителна арбитража во случај на
спор што настанува во врска со нивното толкување или апликација.
Забележувајќи дека Франција не сакаше да го стори тоа, секретарот Генерал
одлучи дека треба да се создаде таква постапка. Ова ја зајакнува веќе посочената
точка, дека пресудата се однесува на создавање рамка за регулирање на
односите на страните во иднина, како и предлогот наведен погоре за да се каже
дека некои од елементите на арбитражата беа тука раселени од фактори кои
потсетуваат на помирување. Исто така е од интерес дека, во наведување на
аранжманите за арбитража на идните спорови, Генералниот секретар си даде моќ
да ги назначи и неутралните членови и националните членови на тричлениот суд
ако партиите не успеаја во тоа.
47
ПРИВАТНА МЕЃУНАРОДНА АРБИТРАЖА
48
иако постојат правила поврзани со валидноста и имплементацијата, постои
недостаток на задолжителните постапки за да бидат ефективни. Разликата помеѓу
меѓудржавната и приватната арбитража е доволно јасна кога ќе ја споредиме
традиционалната процедура за решавање спорови помеѓу држави од една страна,
со понов начин на користење арбитража за решавање на несогласување меѓу
други приватни лица или корпорации. Станува донекаде нејасно, кога се користат
процедурите за решавање на а се разгледуваат и други видови спорови, имено,
спорови помеѓу приватни лица партија и држава. Зашто, во такви „мешани
арбитражи“, наоѓаме процеси кои комбинираат карактеристики на јавна и
приватна меѓународна арбитража, или кои, помалку среќно, неизвесно се
префрлаат помеѓу двете.
КОРИСНОСТ НА АРБИТРАЖА
49
секундарни важност. Случајот Палена, Езерото Лану, арбитражата на Каналот ,
случајот Свети Пјер и Микелон , спорот за Таба и случајот Еритреја/Јемен спаѓаат
во оваа категорија, додека во арбитражата на случајот Брчко беше искористена на
аналоген начин за да се справи со територијална спор помеѓу
бошњачката/хрватската и српската заедница во Босна и Херцеговина. Се разбира,
арбитражата може да се користи и за располагање со целина серија спорови. Во
2000 година, на пример, Еритреја и Етиопија формираа Комисија за да се справат
со различни спорови што произлегуваат.
50
ЗАКЛУЧОК
Така, во една или друга форма, преговорите имаат витален дел во меѓународните
спорови. Но, преговорите се повеќе од можно средство за решавање разлики, тоа
е и техника за спречување на нивното настанување. Превенцијата е секогаш
подобра од лекувањето, оваа форма на преговарање, позната како „консултација“,
е погодно место за почеток.
51
Повелбата да ги „решат нивните меѓународни спорови по мирен пат на таков
начин што меѓународниот мир и безбедност и правда, не се загрозени “.
52
КОРИСТЕНА ЛИТЕРАТУРА
53