‫وزارة التعليم العالي والبحث العلمي‬

‫جامعة ديالى‬

‫كلية القانون والعلوم السياسية‬

‫مسؤولية اعضاء جملس االدارة يف الشركة‬

‫املساهمة العامة‬

‫بحث تقدمت به الطالبة (إسراء فاضل سالم) إلى كلية القانون والعلوم السياسية‪ /‬وهو جزء‬
‫من متطلبات نيل شهادة البكالوريوس‬

‫بإشراف‬

‫م‪.‬م‪ .‬ابحار حامد حبش‬

‫‪7182‬م‬ ‫‪8341‬هـ‬

‫‪1‬‬
 ‫اقرار المشرف‬

‫اشيد اف اعداد ىذا البحث الموسوـ ( مسؤولية اعضاء مجمس االدارة في الشركة المساىمة‬
‫العامة) جرى تحت إشرافي في كمية القانوف والعموـ السياسية _ جامعة ديالى وىو جزء مف‬
‫متطمبات نيؿ شيادة البكالوريوس في قسـ القانوف‬

‫المشرف ‪ -:‬م ‪ .‬م‪ .‬ابحار حامد حبش‬

‫‪7107 /‬‬ ‫‪/‬‬

‫‪2‬‬
 ‫اإلىداء‬

‫كمماتي ىي جزء مف ذاتي تعبر عما بداخمي فإذا تكممت بكمماتي حققت اماني ونجاح واذا‬
‫ُّ‬
‫سكت بصمتي عبرت ووصمت‪.‬‬

‫إلى مف يسعد قمبي بمقياىا‪ ...‬إلى روضة الحب التي تنبت ازكى االزىار‪ :‬أمي‬

‫إلى رمز الرجولة والتضحية‪... .‬‬

‫وبو ازداد افتخا اًر ‪....‬أبي‬

‫إل ػػى م ػػف ى ػػي اق ػػرب إل ػػي م ػػف روح ػػي إل ػػى م ػػف ش ػػاركتني حض ػػف اوـ وبي ػػا اس ػػتمد عزت ػػي‬
‫واصراري‪ .....‬أختي‬

‫إلى مف آنستني في دراستي وشاركتني ىمومي‪ .....‬تذكا اًر وتقدي اًر‪....‬صديقاتي‬

‫إلى الصرح العممي‬

‫أىدي ىذا الجيد المتواضع‬

‫الباحثة‬

‫‪3‬‬
 ‫الشكر والتقدير‬

‫يسعدني بعد اتماـ بحثي اف اتوجو بالشكر الجزيؿ الى استاذتي (ابحار حامد حبش) وشرافيا عمى‬

‫بحثي وكذلؾ كؿ مف قدـ إِلَي المساعدة والنصح واالرشاد في كتابة بحثي كما اتوجو بالشكر‬

‫والتقدير الى امي وابي وصديقتي (اسيل حامد شكر)‬

‫‪4‬‬
 ‫المحتويات‬
‫الصفحة‬ ‫الموضوع‬

‫اآلية الرآنيية‪ .......................................................................‬أ‬

‫اإلدهاا ‪ ...............................................................................‬ب‬

‫الشكآ والترايآ‪ .....................................................................‬ج‬

‫المرامة‪1 ..............................................................................‬‬

‫المبحث االول ‪ :‬مادهية مجلس اااآة الشآكة المسادهمة ‪3 ........................‬‬

‫المطلب االول ‪ :‬تشكيل مجلس اإلااآة في الشآكة المسادهمة العامة‪4 ...........‬‬
‫الفرع االول ‪ :‬تكوين مجلس االدارة‪4 ..............................................‬‬
‫الفرع الثاني ‪ :‬شروط العضوية في مجلس ادارة الشركة المساهمة‪5 ............‬‬
‫المطلب الثايي ‪ :‬اختصاصات وصالحيات مجلس االااآة‪7 .......................‬‬
‫المطلب الثالث ‪ :‬الطبيعة الرايويية لمسؤولية اعضا مجلس االااآة‪9 ..........‬‬
‫الفرع االول ‪ :‬النظرية العقدية ‪9.....................................................‬‬
‫الفرع الثاني ‪ :‬النظرية القانونية‪11 .................................................‬‬
‫الفرع الثالث ‪ :‬النظرية التوفيقية‪11 ................................................‬‬
‫المبحث الثايي ‪ :‬مسؤولية اعضا مجلس اااآة الشآكة المسادهمة‪13 .........‬‬
‫المطلب االول ‪ :‬المسؤولية المايية ألعضا مجلس االااآة‪13 ..................‬‬
‫الفرع االول ‪ :‬مسؤولية اعضاء مجلس االدارة قبل الشركة‪14 ...................‬‬
‫الفرع الثاني ‪ :‬مسؤولية اعضاء مجلس االدارة قبل المساهم‪16 ..................‬‬
‫الفرع الثالث ‪ :‬مسؤولية اعضاء مجلس االدارة قبل الغير‪17 .....................‬‬
‫المطلب الثايي‪ :‬المسؤولية الجزائية والتضاميية ألعضا مجلس االااآة‪11 ...‬‬
‫الخاتمة ‪01...........................................................................‬‬

‫قائمة المصااآ‪01....................................................................‬‬

‫‪5‬‬
 ‫المقدمة‬

‫بعد اف ظيرت الشركات وتعاظـ شأنيا في مختمؼ دوؿ العالـ اىتمت القوانيف في العصر الحديث‬
‫اىتماماً خاصا بالشركات حيث كانت تيدؼ القوانيف الى تنظيـ وتطوير الشركات وفؽ مقتضيات خطط التنمية‬
‫القومية ومف بيف ىذا الشركات ىي شركات االمواؿ ومف بينيا الشركة المساىمة العامة التي تعتبر النموذج‬
‫اومثؿ لشركات االمواؿ التي تقوـ عمى االعتبار المالي ويتضاءؿ فييا الشخصي والتي وجدت مف اجؿ تأسيس‬
‫مشاريع اقتصادية كبرى تجارية كانت أـ صناعية لقدرتيا عمى تجميع االمواؿ التي تمكنيا مف تنفيذ ىذه‬
‫المشاريع وتحقيؽ الغرض الذي قامت مف اجمو الشركة وال تيتـ ىذه الشركة بشخصية الشريؾ وانما بالمساىمة‬
‫المالية التي يقدميا والتي تكوف عمى شكؿ اسيـ يكتتب بيا مف اجؿ اف يساىـ في تجميع االمواؿ التي تمكف‬
‫الشركة مف البدء بنشاطيا االقتصادي وتدار ىذه الشركة مف قبؿ ثالث ىيئات ىي مجمس االدارة والييئة العامة‬
‫ومراقبي الحسابات ويعتبر مجمس االدارة في الشركة المساىمة االداة الرئيسية والفعالة والعقؿ المدبر إلدارة‬
‫الشركة المساىمة عمى الرغـ مف اف الييئة العامة ىي التي تتولى ادارة الشركة وتكوف ليا السمطة العميا والسيادة‬
‫القانونية اال انو مف الصعب عمى الييئة العامة متابعة النشاط اليومي لمشركة واتخاذ الق اررات الالزمة التي‬
‫تستيدؼ تيسير امورىا بصفة معتادة وىناؾ ايضاً مساىميف يمتمكوف قد اًر ضيئالً مف االسيـ مما يؤدي الى عدـ‬
‫اكتراثيـ لحضور اجتماعات الييئة العامة ومف ثـ تعذر اشرافيـ ورقابتيـ عمى الشؤوف الشركة بصفة فعالة ليذا‬
‫يظير الدور الكبير الذي يقوـ بو المجمس االدارة وىذا ما دفع المشرع لتنظيـ مسائؿ متعمقة بالمجمس‪.‬‬

‫ىدف البحث‪:‬‬

‫بما اف المشرع العراقي تناوؿ مسؤولية اعضاء مجمس االدارة بشكؿ مبستر سيكوف ىدؼ البحث ىو‬
‫توضيح مسؤولية اعضاء مجمس االدارة بنوعييا المدنية والجنائية نتيجة قياميـ بأعماؿ تمحؽ اض ار اًر بالغير‬
‫والشركة والمساىـ‬

‫مشكمة البحث‪:‬‬
‫‪6‬‬
‫يتمثؿ الغرض مف البحث التعرؼ عمى مسؤولية اعضاء مجمس االدارة بنوعييا المدنية والجنائية كما‬
‫تتمثؿ في اف المشرع العراقي عالج مسؤولية اعضاء مجمس االدارة بطريقة مبسترة بخالؼ القوانيف االخرى التي‬
‫عالجتو بطريقة اكثر تفصيالً‪.‬‬

‫منيجية البحث‪:‬‬

‫اتبعت في كتابة ىذا البحث المنيج الوصفي والتحميمي وكذلؾ باالستعانة بآراء الفقياء في المواضيع‬
‫التي يتناوليا القانوف‪.‬‬

‫خطة البحث‪ :‬سنتناوؿ ىذا البحث في مبحثيف سيكوف االوؿ ىو ماىية مجمس االدارة الشركة المساىمة‬
‫وسنتناوؿ ىذا المبحث في ثالث مطالب المطمب االوؿ تشكيؿ مجمس االدارة في الشركة المساىمة العامة اما‬
‫المطمب الثاني اختصاصات وصالحيات مجمس االدارة ومطمب الثالث الطبيعية القانونية لمسؤولية اعضاء‬
‫مجمس االدارة اما المبحث الثاني سنتناوؿ مسؤولية اعضاء مجمس ادارة الشركة المساىمة في مطمبيف يتضمف‬
‫المسؤولية الجزائية‬ ‫المسؤولية المدنية وعضاء مجمس االدارة اما المطمب الثاني يتضمف‬ ‫المطمب االوؿ‬
‫والتضامنية وعضاء مجمس االدارة في الشركة المساىمة‪.‬‬

‫المبحث االول‬
‫‪7‬‬
 ‫ماىية مجمس ادارة الشركة المساىمة‬

‫يعد مجمس االدارة العنصر االساسي مف عناصر الشركة المساىمة حيث يعتبر العقؿ المدبر لمشركة‬
‫المساىمة بخالؼ الشركات االخرى التي يديرىا مدير واحد او اكثر ‪ .‬حيث عرؼ مجمس االدارة بأنو (الييئة‬
‫التي ليا الدور الحيوي في ادارة الشركة وفي تيسير امورىا وىو يتكوف مف اعضاء يتخذوف الق اررات الالزمة‬
‫(‪)1‬‬
‫وعرؼ ايضا (ىو‬ ‫إلدارة الشركة بأغمبية االصوات ويتـ تعيينيـ في الجمعيات العمومية مف قبؿ المساىميف )‬
‫عدد مف االشخاص الذيف اوكمت ليـ ميمة اإلدارة الفعمية لمشركة والقياـ بكافة االعماؿ الالزمة لتحقيؽ‬
‫اغراضيا)(‪.)2‬‬

‫وقد ازدادت اىمية مجمس االدارة الذي اصبح فعال يتولى تسيير امور الشركة وىذا ما دفع المشرع‬
‫لمتدخؿ لتنظيـ المسائؿ المتعمقة بتكوينو وبناء عمى ذلؾ سنتناوؿ ىذا المبحث في ثالث مطالب نوضح فييا‬
‫تكويف مجمس االدارة وشروط العضوية فيو واختصاصات وصالحيات مجمس االدارة والطبيعة القانونية لمسؤولية‬
‫اعضاء مجمس االدارة في الشركة المساىمة وبناء عميو تكوف خطة المبحث كاالتي‪:‬‬

‫المطمب االول‪ :‬تشكيل مجمس االدارة في الشركة المساىمة العامة‪.‬‬

‫المطمب الثاني‪ :‬اختصاصات وصالحية مجمس االدارة‪.‬‬

‫المطمب الثالث‪ :‬الطبيعة القانونية لمسؤولية اعضاء مجمس االدارة‪.‬‬

‫المطمب االول‬

‫(‪ )1‬جالل وفاء محمدين ‪ ،‬المبادئ العامة في القانون التجاري ‪ ،‬بال طبعة ‪ ،‬الدار الجامعية ‪ ،‬بيروت ‪ ،‬بدون سنة نشر ‪ ،‬ص‪. 707‬‬

‫(‪ )2‬فاروق ابراىيم جاسم ‪ ،‬حقوق المساىم في الشركة المساىمة ‪ ،‬الطبعة االولى ‪ ،‬منشورات الحمبي الحقوقية ‪ ،‬لبنان ‪ ، 7118 ،‬ص ‪.068‬‬

‫‪8‬‬
 ‫تشكيل مجمس االدارة في الشركة المساىمة العامة‬

‫يتطمب توضيح تشكيؿ مجمس االدارة التطرؽ لتكويف ىذا المجمس وشروط العضوية فيو لذا سينقسـ ىذا‬
‫المطمب الى فرعيف يتناوؿ االوؿ تكويف مجمس االدارة والثاني شروط العضوية فيو وعمى النحو التالي‪:‬‬

‫الفرع األول‬

‫تكوين مجمس االدارة‬

‫اتفقت التشريعات العربية (المصري واالردني والفمسطيني )عمى مرجعية نظاـ الشركة نفسو في بياف‬
‫طريقة تكويف المجمس مف حيث عدد اعضاءه وذلؾ فقط بيف الحديف االعمى واالدنى غير انيا اختمفت في‬
‫عدد االعضاء مف حيث الحد االعمى واالدنى فمثال قانوف الشركات المصري والفمسطيني تطمب اف ال يقؿ الحد‬
‫االدنى لعدد االعضاء عف ثالثة في حيف اف قانوف الشركات االردني اشترط اف ال يقؿ ذلؾ العدد عف سبعة‬
‫اشخاص(‪.)1‬‬

‫اما قانوف الشركات العراقي رقـ (‪ )21‬لسنة ‪1997‬المعدؿ لسنة ‪ 2004‬الصادر عف سطمة االئتالؼ‬
‫(‪)2‬‬
‫حيث نصت‬ ‫الموقتة في العراؽ فقد تناوؿ تكويف مجمس االدارة في المادة (‪ )103‬في فقرتييا االولى والثانية‬
‫عمى ( اوال _ يتكوف مجمس ادارة الشركة المساىمة المختمطة مف سبعة اعضاء اصمييف يتـ اختيارىـ عمى النحو‬
‫التالي‪:‬‬

‫‪ .0‬عضواف يمثالف قطاع الدولة يتـ تعينيـ بموجب قرار مف الوزير او الوكيؿ الوزير المختص بالقطاع‬
‫الذي تعود لو الشركة ما لـ يتجاوز حصة قطاع الدولة في راس الماؿ الشركة المختمطة في تاريخ تعيف‬
‫العضويف ‪ %50‬خمسيف بالمائة مف رأس ماؿ الشركة ‪ .‬وفي ىذه الحالة يقوـ الوزير او وكيؿ الوزير‬

‫(‪ )1‬حمدي محمود بارود ‪ ،‬العضوية في مجمس ادارة الشركة المساىمة ‪ ،‬مجمة سمسمة العموم االنسانية ‪ ،‬جامعة االزىر ‪ ،‬العدد الثاني ‪ ،‬المجمد ‪ ، 07‬غزة ‪ ، 7101 ،‬ص‪. 656‬‬

‫(‪ )2‬قانون الشركات العراقي رقم (‪ )70‬لسنة ‪.0997‬‬

‫‪9‬‬
‫المختص بالقطاع الذي تعود اليو الشركة بتعييف ثالثة اشخاص في مجمس ادارة الشركة يمثموف قطاع‬
‫الدولة‪.‬‬

‫‪ .7‬خمسة اعضاء مف خارج قطاع الدولة يمثموف حاممي االسيـ وينتخبوف مف الجمعية العمومية لمشركة‬
‫ما لـ تكف حصة قطاع الدولة في الشركة المختمطة في وقت التعييف قد تجاوزت ‪ %50‬خمسيف بالمئة‬
‫مف رأس ماؿ الشركة ‪ .‬وفي ىذه الحالة يعيف اعضاء الجمعية العمومية اربعة اشخاص مف خارج قطاع‬
‫الدولة يمثموف المساىميف)‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬يكوف لمجمس االدارة في الشركة المساىمة المختمطة سبعة أعضاء احتياط يختاروف بالطريقة‬
‫ً‬
‫وبالنسب المقررة الختيار اوعضاء اوصمييف‪.‬‬

‫الفرع الثاني‬

‫شروط العضوية في مجمس ادارة الشركة المساىمة‬

‫يشترط في الشخص الذي يكوف عضوا في مجمس ادارة شركة مساىمة عدة شروط ىي‪:‬‬

‫‪ .0‬اف يكوف كامؿ االىمية وتماـ االىمية في القانوف العراقي وغالبية التشريعات العربية ىو اكماؿ الثامنة‬
‫عشر مف العمر‪.‬‬

‫‪ .7‬ويجب عمى العضو اف ال يكوف ممنوعا مف عضوية مجمس االدارة بحسب قانوف او قرار صادر عف‬
‫جية مختصة ‪.‬‬

‫‪ .3‬اف يكوف العضو مالكا لما ال يقؿ عف الفي سيـ ويطمؽ عمى ىذه االسيـ باسيـ الضماف اي ضماف‬
‫المسؤولية عف االضرار التي تمحؽ الشركة نتيجة مزاولتو لعمؿ كعضو في مجمس اإلدارة(‪.)1‬‬

‫‪ .6‬ال يحؽ لمشخص اف يكوف عضوا في مجالس ادارة اكثر مف ثالثة شركات في وقت واحد بصفتو‬
‫الشخصية وعمى ذلؾ اف ترشح إلدارة اكثر مف ثالثة شركات في وقت واحد فال تعد العضوية الجديدة‬

‫(‪ )1‬لطيف جبر كوماني ‪ ،‬الشركات التجارية ‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،‬دار السنيوري ‪ ،‬بغداد‪ ، 7105 ،‬ص‪. 070‬‬

‫‪11‬‬
‫بحكـ القانوف وانما يتاح لو المجاؿ بأف يقدـ استقالتو عف احدى العضويتيف اذا رغب ىو بذلؾ خالؿ‬
‫اسبوعيف مف انتخابو لعضوية جديدة‪.‬‬

‫‪ .5‬ال يجوز الجمع بيف عضوية مجمس االدارة ومنصب الوزير او الوظيفة العامة ومنع الوزير مف اف يكوف‬
‫عضوا في مجمس االدارة وقد ورد المادة (‪ )24‬مف الدستور االردني واف سبب المنع لكي ال يستغؿ‬
‫الوزير منصبو لمنافع الشركة التي يكوف عضوا في مجمس ادارتيا اما بالنسبة لمنع الموظؼ مف الجمع‬
‫لكي ال يستغؿ الموظؼ وظيفتو لمصمحة الشركة التي يكوف عضو في مجمس ادارتيا(‪.)1‬‬

‫‪ .6‬اف ال يكوف المرشح محكوما عميو بجناية او جنحة مخمة بالشرؼ ويطمؽ عمى ىذا الشرط (عدـ‬
‫محكوميتو) شرط النزاىة الف ىذا الشرط يبيف صفات تضمف نزاىة العضو في ادارة الشركة المساىمة‪.‬‬
‫واف المشرع العراقي اغفؿ ىذا الشرط بينما اخذت بو القوانيف االخرى (المصري واالردني )(‪.)2‬‬

‫‪ .7‬اإلقرار الكتابي بقبوؿ التعييف والمقصود بو ىو اف كؿ مساىـ يرغب في ترشيح نفسو في انتخابات‬
‫عضوية مجمس ادارة الشركة اف يقدـ اقرار كتابيا بقبوؿ الترشيح ويجب اف يشمؿ االقرار جنسيتو مراعاة‬
‫لمقيد (العدد المحدد لألجانب في مجمس االدارة ) كذلؾ يجب اف يتضمف االقرار الكتابي اق ار اًر مف‬
‫الشركات التي زاوؿ فييا الشخص اي عمؿ خالؿ السنوات الثالث السابقة عمى ترشيحو حتى يتسنى‬
‫التأكد مف اف ترشيحو قد تـ وفؽ القانوف وال يطمب ىذا االقرار مف ممثمي الحكومة او الشخصيات‬
‫االعتبارية العامة في مجمس االدارة وتكمف الحكمة مف وراء ذلؾ الطمب في انو ال يمكف اف يفرض عمى‬
‫الشخص اعباء ومسؤوليات العضوية في مجمس االدارة رغـ ارادتو فضال عف قطع دابر التحايؿ بادعاء‬
‫العضو في ما بعد انو لـ يقبؿ التعييف(‪.)3‬‬

‫المطمب الثاني‬
‫(‪ )1‬عزيز العك يمي ‪ ،‬الوسيط في الشركات التجارية ‪ ،‬الطبعة الثالثة ‪ ،‬دار الثقافة لمنشر والتوزيع ‪ ،‬عمان ‪ ، 7107 ،‬ص ‪. 786‬‬

‫(‪ )2‬ىاشم محمد خميل ‪ ،‬الدعاوي الناشئة عن اخطاء مجمس ادارة الشركة المساىمة العامة ‪ ،‬رسالة ماجستير ‪ ،‬جامعة الشرق االوسط ‪ ،‬كمية الحقوق ‪ ،‬قسم القانون الخاص ‪ ،‬االردن ‪ ، 7100 ،‬ص‪. 77‬‬

‫(‪ )3‬حمدي محمود بارود ‪ ،‬مصدر سابق ‪ ،‬ص‪. 661‬‬

‫‪11‬‬
 ‫اختصاصات وصالحيات مجمس االدارة‬

‫اف المجمس االدارة اختصاصات واسعة مالية وتخطيطية وتنظيمية وفنية خاصة بنشاط الشركة واف‬
‫المجمس ال يحؽ لو اف يقوـ بأعماؿ ىي مف اختصاصات الييئة العامة والمجمس عندما يمارس عممو اف يتقيد‬
‫بتوجييات الييئة العامة واف ال يخالؼ ما تصدره مف ق اررات وعندما يمارس عممو ال يخرج عف الغرض الذي‬
‫انشئت مف اجمو الشركة(‪.)1‬‬

‫وقد بينت المادة ‪117‬مف قانوف الشركات العراقي وكما يأتي ‪(:‬يتولى مجمس االدارة المياـ االدارية‬
‫والمالية والتخطيطية والتنظيمية والفنية الالزمة لسير النشاط الشركة عدا ما كاف منيا داخال في اختصاصات‬
‫الييئة العامة وبوجو خاص تكوف لو اختصاصات االتية‪:‬‬

‫اوال‪ :‬تعييف المدير المفوض وتحديد اجوره ومكافأتو و اختصاصاتو وصالحياتو واالشراؼ عمى اعمالو وتوجييو‬
‫واعفاؤه ‪.‬‬

‫ثانيا‪ :‬تنفيذ ق ار ارت الييئة العامة ومتابعة تنفيذىا‪.‬‬

‫ثالثا‪ :‬وضع الحسابات الختامية لمسنة السابقة خالؿ االشير الست االولى مف كؿ سنة واعداد تقرير شامؿ‬

‫بشأنيا وبنتائج تنفيذ الخطة السنوية وتقديميا الى الييئة العامة لمناقشتيا والمصادقة عمييا عمى اف تتضمف ما‬
‫يأتي‪:‬‬

‫‪ .0‬الميزانية العامة ‪.‬‬

‫‪ .7‬كشؼ حساب االرباح والخسائر‪.‬‬

‫‪ .3‬اية بيانات اخرى تقررىا الجيات المختصة ‪.‬‬

‫(‪ )1‬كامل عبد الحسين البمداوي ‪ ،‬الشركات التجارية في القانون العراقي ‪ ،‬بال طبعة ‪ ،‬دار الكتب والنشر ‪ ،‬العراق ‪ ، 0991 ،‬ص‪086‬‬

‫‪12‬‬
‫رابعا‪ :‬مناقشة واقرار خطة سنوية بنشاط الشركة لمسنة القادمة يعدىا المدير المفوض خالؿ االشير الستة االخيرة‬
‫مف السنة في ضوء ىدؼ الشركة ووفؽ خطة التنمية وتوجييات الييئة التخطيطية وتتضمف تقري ار شامال عف‬
‫نشاط الشركة عمى اف ترفؽ بيا موازنة تخمينية تتضمف ما يأتي‪:‬‬

‫‪ .0‬النقدية‪.‬‬

‫‪ .7‬المبيعات‪.‬‬

‫‪ .3‬المشتريات‪.‬‬

‫‪ .6‬القوى العاممة‪.‬‬

‫‪ .5‬النفقات الرأسمالية‪.‬‬

‫‪ .6‬االنتاج‪.‬‬

‫خامسا‪ :‬متابعة تنفيذ الخطة السنوية وتقديـ تقارير دورية الى مراقب الحسابات وتقرير سنوي الى الييئة العامة‬
‫عف نتائج تنفيذ الخطة ‪.‬‬

‫سادسا‪ :‬اعداد الدراسات واالحصائيات بيدؼ تطوير نشاط الشركة‪.‬‬

‫سابعا‪ :‬اتخاذ الق اررات الخاصة باالقتراض والرىف والكفالة )‪.‬‬

‫المطمب الثالث‬

‫الطبيعة القانونية لمسؤولية اعضاء مجمس االدارة‬

‫ىناؾ ثالث نظريات رئيسية تناولت موضوع الطبيعة القانونية لمسؤولية اعضاء مجمس االدارة االولى‬
‫تقوـ عمى فكرة العقد بيف الشركة والعضو عمى اساس اف العالقة بيف العضو والشركة يحكميا العقد والنظرية‬

‫‪13‬‬
‫الثانية ىي القانونية عمى اعتبار اف العالقة بيف العضو والشركة تحكميا الرابطة القانونية وليس العقد ونظ ار لما‬
‫تعرضت لو ىاتيف النظريتيف مف انتقادات ظيرت نظرية ثالثة وىي النظرية التوفيقية التي جمعت بيف النظريتيف‬
‫العقدية والقانونية وبناء عمى ذلؾ سنتناوؿ ىذا المطمب عمى ثالثة فروع عمى النحو التالي‪:‬‬

‫الفرع االول‬

‫النظرية العقدية‬

‫بموجب ىذه النظرية يكوف االعتماد عمى اساس اف الشركة عقد وىذا العقد ىو الذي ينظـ تأسيس‬
‫الشركة عمى اساس الرضائية في نظر القانوف بموجبو يمتزـ شخصاف او اكثر يساىـ كؿ منيـ في مشروع‬
‫اقتصادي بتقديـ حصة مف الماؿ واالخر يقدـ عمؿ القتساـ ما ينشأ عنو مف ربح او خسارة اف االصؿ انبثاؽ‬
‫الفكرة العقدية جاءت مف مبدأ سمطاف االرادة الذي يمثؿ احد التطبيقات القانوف الطبيعي عمى اعتبار اف االرادة‬
‫مصدر االلتزامات‪ .‬وقد اشار قانوف الشركات العراقي بشكؿ صريح الى لفظ العقد ‪.‬ومف نتائج الفكرة العقدية انيا‬
‫تييئ مرتكز لتأسيس الشركة التي اساسيا اتفاؽ اطراؼ العقد الف العقد والقانوف سواء اسندت االدارة فييا الى‬
‫مجمس االدارة استناد الى عالقة عقدية وافقت الييئة العامة عمى العضوية فييا فما ىي صفة مجمس االدارة ؟‬
‫وبالنظر لتعذر قياـ جميع المساىميف الممثميف بالييئة العامة باإلدارة الشركة فقد تـ انتخاب عدد معيف بموجب‬
‫القانوف يقوموف نيابة عف الجميع بتأدية مياـ اوكمتيا الييئة العامة ليـ عدا ما استأثرت بو ليا الف اعضاء‬
‫مجمس االدارة ىـ وكالء عف الشركة التي يتولوف ادارتيا وليس وكالء عف المساىميف إال اف القانوف العراقي‬
‫الحالي لـ يوضح سواء صفة مراقب الحسابات عمى انو وكيؿ وذلؾ كونو مسؤوؿ عف صحة البينات الواردة في‬
‫تقريره بوصفو وكيالً عف الشركة في مراقبة حساباتيا وتدقيقيا‪ .‬واذا طبقنا ىذه الصفة عمى اعضاء مجمس االدارة‬
‫فانيما مطابقاف مف حيث التنظيـ القانوني ولكف يفترقاف في االختيار ‪.‬حيث اف مصدر اختيار اعضاء مجمس‬
‫االدارة يأتي باالنتخابات مف قبؿ المساىميف والمراقب يتعيف عف الييئة العامة ولكف يمكف االستدراؾ اف ىناؾ‬
‫عدداً مف اعضاء مجمس االدارة العامموف يمكف تمثيميـ بطريقة مخالفة لالنتخاب واما ينطبؽ مف صفة قانونية‬
‫التي صرح بيا القانوف العراقي عمى مراقب الحسابات كونو وكيالً ينطبؽ عمى صفة أعضاء مجمس اإلدارة في‬
‫القانوف العراقي بانيـ ذو صفة وكالة واف قانوف الشركات التجارية االسبؽ اشار الى الصفة التعاقدية التي تربط‬

‫‪14‬‬
‫اعضاء المجمس االدارة بالشركة وكذلؾ اف سمة العقد تمثؿ المصالح الفردية والعالقات الشخصية لكف ىذه‬
‫السمة ال تنطبؽ عمى الشركة كونيا تمثؿ مصالح غير االشخاص الذيف ىـ اطراؼ العقد كالدائنيف والعامميف‬
‫وحاممي السندات واقتضاء لممصمحة العامة فالقانوف وضع نصوص عامة بيدؼ محدد لحماية ىذه المصمحة‬
‫وكذلؾ اف الوكالة تنفصؿ عف الموكؿ ولكف مجمس االدارة ال ينفصؿ عف الشركة وىو جزء ال يتج أز عنيا‬
‫وكذلؾ فأف الوكالة تتحقؽ باوجماع دائما ولكف ال يمكف اف تصدر موافقة الييئة العامة باوجماع ولكف باوغمبية‬
‫غالبا كما انو ال يجوز لممساىـ محاسبة مجمس االدارة وف عضو مجمس االدارة وكيؿ عف مجموع المساىميف‬
‫ال عف مساىـ واحد وكذلؾ ميمة المراقبة فيستطيع الموكؿ اف يراقب وكيمو بسيولة ولكف وكالة مجمس االدارة ال‬
‫يمكف اف يكوف ليا ذلؾ وعميو فأف وكالة اعضاء مجمس االدارة وكالة مف نوع خاص(‪.)0‬‬

‫الفرع الثاني‬

‫النظرية القانونية‬

‫لقد ضاقت الفكرة العقدية ذرعاً خاصة عند الدعوة الى تحقيؽ التوازف بيف الفرد والمجتمع في االستجابة‬
‫لحاجات المجتمع لذلؾ ظيرت العقود الموجية لعقد النقؿ واالذعاف وما الشركة وتنظيميا القانوني اال نصوص‬
‫امرة لحماية االقتصاد الوطني وما اكتساب الشخصية المعنوية مف قبؿ الشركة اال خياؿ ومجاز واف استطاعت‬
‫التقاضي والتممؾ فاف ذلؾ يعد ىبة مف القانوف واف الييئة العامة ليا سمطتيا منحيا ليا القانوف حتى نظاـ العزؿ‬
‫لمجمس االدارة في اي وقت تشاء وبناء عمى ذلؾ فمجمس االدارة ىو الفكر واليد المنفذة لكؿ اعماؿ الشركة واف‬
‫مسؤولية الشخص المعنوي ىي مسؤولية العضو لكف بواقع قانوني منظـ بما يتطمب نجاح الغرض المراد تحقيقو‬
‫وليس كواقع حسي ممموس واف التصرفات التي يباشرىا العضو كأنما يباشرىا الشخص المعنوي نفسو دوف نيابة‬
‫فمجمس االدارة تجسيد لمشركة واعضاؤه ليسوا وكالء عنيا وانما مسؤولية الشركة شخصية مباشرة واف العضو‬
‫في مجمس االدارة ال يعد مرتبطاً بأي رابطة تعاقدية مع الشركة وانما قانونية واف وكالة مجمس االدارة عف الشركة‬
‫ىي وكالة قانونية لذا تكوف مسؤوليتو تجاه الشركة والمساىـ والغير مسؤولية تقصيرية والتزامات اعضاء مجمس‬
‫االدارة يفرضيا عمييـ القانوف كـ اف ظيور الشخص المعنوي ىو احد مكنات القانوف االمرة فضال عف وجوب‬
‫الحصوؿ عمى اذف حكومي لتأسيس الشركة واف اعفاء اي شخص مف اعضاء الشركة بموجب قانوف خاص ال‬

‫(‪ )1‬مرتضى حسين ابراىيم السعدي ‪ ،‬النظام االجرائي إلفالس الشركة المساىمة ‪ ،‬الطبعة االولى ‪ ،‬المؤسسة الحديثة لمكتاب‪ ،‬بدون مكان نشر‪ ، 7106 ،‬ص‪ 333‬وما بعدىا ‪.‬‬

‫‪15‬‬
‫يجعميا ىي ايضا معفاة الف شخصيتيا المعنوية مستقمة عف الغير وبناء عمى ىذا فاف مجمس االدارة ومف‬
‫خالؿ ميمتو التنفيذية يعتبر عضوا وليس طرفا مع المساىـ وىو وكيؿ عف مجموع المساىميف وليس المساىـ‬
‫الفرد والشركة ىي التي تحاسبو وما التضامف ومسؤولية مجمس االدارة اال تصور واضح عمى عدـ كفاية الفكرة‬
‫العقدية واف خطأ المجمس يتحدد بموجب القواعد العامة لممسؤولية التقصيرية وكذلؾ الحاؿ الجنائية ويحصؿ‬
‫العضو عمى سمطتو عف طريؽ المساىمة في المجمس اما خارج المجمس فال يمتمؾ اي سمطة وىذا ما يتالءـ‬
‫مع الطبيعة التنظيمية ليذا الحؽ ولكي تستطيع الشركة اف تحقؽ غرضيا فأنيا تسأؿ عقديا وبما يتفؽ عميو مف‬
‫نشاطيا بموجب مياـ التأسيس وقانونا وبما ينص عميو مف واجبات كتسيير االعماؿ وطرؽ االنتخاب ونقؿ ممكية‬
‫االسيـ و االمور المالية ‪ ،‬وبالنظر لمزايا النظريتيف ظيرت نظرية اخرى جمعت بيف فكرة العقد والقانوف وىي‬
‫النظرية التوفيقية(‪.)1‬‬

‫الفرع الثالث‬

‫النظرية التوفيقية‬

‫لكي تستطيع الشركة تحقيؽ اىدافيا فأنيا تسأؿ عقديا بما يتفؽ عميو مف نشاطاتيا المحددة في العقد‬
‫لذلؾ استمر نظاـ الشركة قائـ عمى االساس التقميدي (النظرية العقدية ) مراعاةً لمصالح واعتبارات فردية ومف‬
‫ثـ اتجو العمؿ في تنظيـ الشركة (لمنظرية القانونية) واصبحت الشركة تسأؿ قانونا عف اعماليا ولما كاف العمؿ‬
‫باالتجاىيف منفرديف ال يتالءـ مع الواقع لذلؾ ظير االتجاه الذي يوافؽ بيف النظريتيف فظيرت النظرية التوفيقية‬
‫كي تتوصؿ لوصؼ خاص بيا تبيف مف خاللو الطبيعة القانونية لمسؤولية اعضاء مجمس االدارة(‪ .)2‬ولتحديد‬
‫موضوع طبيعة الشركة محؿ الخالؼ المذكور اتجو العمؿ لمنظر الى الشركة ذات طبيعة مزدوجة تجمع بيف‬
‫العقد والقانوف وعمى ىذا االساس يعتبر مجمس االدارة وكيالً عف الشركة ولكنو وكيؿ مف نوع خاص ‪.‬فيي نظاـ‬
‫قانوني وفي نفس الوقت ىي عقد واف كانت الصفة القانونية ىي الغالبة ‪.‬وبيذا فاف الشركة يحكميا سمطاناف‬
‫عقد الشركة وقانونيا‪ .‬وىناؾ راي بموجب ىذا الفكرة ىو اف نضع فكرتي العقد والقانوف في الميزاف فيوزف الثقؿ‬

‫(‪ )1‬عالية يونس عبد الرحيم الدباغ ‪ ،‬مجمس ادارة الشركة المساىمة الخاصة ‪ ،‬رسالة ماجستير ‪ ،‬جامعة الموصل ‪ ،‬كمية القانون ‪ ،‬العراق ‪ ،7113 ،‬ص ‪ 89‬وما بعدىا‪.‬‬

‫(‪ )2‬مرتضى حسين ابراىيم السعدي ‪ ،‬مصدر سابق ‪ ،‬ص‪. 360‬‬

‫‪16‬‬
‫االكبر العتبار الشركة قانونية والباقي لبعض جوانبيا العقدية ويخص بالذكر التأسيس واالنقضاء ‪.‬واف ىذا الفكرة‬
‫قد جمعت ما شذ عف كؿ مف الفكرتيف العقدية والقانونية لكي يكوف ليا مخرج يجمع شمؿ اشتاتيما‪ .‬واف مسؤولية‬
‫اعضاء مجمس االدارة تتوزع وفقاً ليذا النظرية بيف المسؤولية العقدية في حالة االخالؿ بالتزاـ ينظمو عقد‬
‫الشركة والمسؤولية التقصيرية في حالة االخالؿ بالتزاـ ينظمو قانوف الشركات وىذا االتجاه يدؿ عمى اف الشركة‬
‫يحكميا سمطاف عقد الشركة وقانونيا وفؽ الفكرة التوفيقية إلخضاع احدىما لألخر(‪.)1‬‬

‫نصا يحدد فيو صفة اعضاء المجمس االدارة اال انو يفيـ مف نصوصو أنو‬
‫أما المشرع العراقي فمـ يورد ً‬
‫لـ ُييمؿ الصفة العقدية ولـ ييمؿ الصفة القانونية وف قانوف الشركات العراقي قد َنص عمى تسمية عقد الشركة‬
‫في المادة الرابعة ولكف اوجب توفير جممة مف البيانات التي يجب أف يتضمنيا العقد فكأف العقد وثيقة بيانات‬
‫ودور القانوف دور الوصاية ومف الشواىد عمى ذلؾ بأنو لـ يطمؽ الصالحية لمييئة العامة عندما نص عمى أف‬
‫أي غبف يتجاوز ‪ % 10‬مف قيمة العقد يتصؼ ذلؾ العقد بالبطالف وكذلؾ اف ىناؾ جممة مف الشكميات التي ال‬
‫ُبد مف توفيرىا لكي تتـ الموافقة عمى تأسيس الشركة(‪.)2‬‬

‫المبحث الثاني‬

‫مسؤولية اعضاء مجمس ادارة الشركة المساىمة‬

‫(‪ )1‬عالية يونس عبد الرحيم الدباغ ‪ ،‬مصدر سابق ‪ ،‬ص‪ 93‬وما بعدىا ‪.‬‬

‫(‪ )2‬كامل عب الحسين البمداوي ‪ ،‬مصدر سابق ‪ ،‬ص‪ 087‬وما بعدىا ‪.‬‬

‫‪17‬‬
‫المسؤولية ىي الميزاف الذي توازف بو تصرفات رئيس مجمس االدارة واعضاءه عند االخالؿ بالواجبات الممقاة‬
‫عمى عاتقيـ اثناء تولييـ ادارة الشركة واف ىذه المسؤولية قد تتحقؽ بسبب اخالليـ بواجبات االدارة وقد تكوف‬
‫ىذه المسؤولية مدنية او جزائية او تضامنية وليذا سنتناوؿ في ىذا المبحث مطمبيف كاالتي‪:‬‬

‫المطمب االول‪ :‬المسؤولية المدنية ألعضاء مجمس االدارة ‪.‬‬

‫المطمب الثاني‪ :‬المسؤولية الجزائية والتضامنية ألعضاء مجمس االدارة ‪.‬‬

‫المطمب االول‬

‫المسؤولية المدنية ألعضاء مجمس االدارة‬

‫اف اعضاء مجمس ادارة الشركة المساىمة مسؤوليف عف التصرفات واالعماؿ التي يقوموف بيا عندما‬
‫يخالفوف احكاـ القانوف ونظاـ الشركة او ق اررات الييئة العامة وىذه المسؤولية المدنية تسبب اضرار نتيجة‬
‫االخالؿ بالواجبات الممقاة عمى عاتقيـ في ادارة الشركة وقد تكوف ىذه المسؤولية عقدية وقد تكوف تقصيرية‬
‫واف المسؤولية العقدية تقوـ اذا اخؿ المديف بتنفيذ التزامو العقدي سواء كاف ىذا االخالؿ عمدا اـ تقصي ار او‬
‫اىماال ففي كال الحالتيف تقوـ المسؤولية العقدية(‪.)1‬‬

‫أ ما المسؤولية التقصيرية الناجمة عف االخالؿ بالتزاـ يفرضو القانوف يتجسد في عدـ االضرار بالغير‬
‫(‪)2‬‬
‫وقد اشار‬ ‫وفي حالة وقوع ىذا االضرار يتدخؿ القانوف ليرتب الجزاء المناسب عمى مف يمحؽ ضر ار بالغير‬
‫القانوف المدني العراقي لممسؤولية التقصيرية في المادة (‪.)3()186‬‬

‫(‪ )1‬عبد المجيد الحكيم وعبد الباقي ومحمد طو البشير ‪ ،‬الوجيز في نظرية االلتزام في القانون المدني العراقي ‪ ،‬الجزء االول ‪ ،‬الطبعة االولى ‪ ،‬دار السنيوري ‪ ،‬بيروت ‪ ، 7105 ،‬ص‪. 066‬‬

‫(‪ )2‬اسيل باقر جاسم و احمد سممان شييب ‪ ،‬موجز االحكام في مصادر االلتزام ‪ ،‬الطبعة االولى ‪ ،‬مطبعة الميزان ‪ ،‬النجف االشرف ‪ ،7105 ،‬ص‪. 033‬‬

‫تعمد او‬
‫تسببا يكون ضام ًنا‪ ،‬واذا كان في إحداث ىذا الضرر قد ّ‬
‫ً‬ ‫(‪ )3‬القانون المدني العراقي رقم (‪ )61‬لسنة ‪ ، 0950‬الطبعة الرابعة ‪ ،7116 ،‬المادة (‪( )086‬إِذَا أتمف أحد مال غيره او انقص من قيمتو مباشرة او‬

‫تعدى)‪.‬‬
‫ّ‬

‫‪18‬‬
‫أ ما قانوف الشركات العراقي النافذ فقد عالج المسؤولية المدنية وعضاء مجمس ادارة الشركة في نص‬
‫المادتيف (‪ )119‬و(‪ )120‬حيث نصت المادة (‪ ( )119‬ال يجوز لرئيس مجمس ادارة الشركة او اي عضو فييا‬
‫اف تكوف لو مصمحة مباشرة او غير مباشرة مف العقود التي تبرـ مع الشركة ولحسابيا اال بترخيص مف الييئة‬
‫يجعؿ العقد باطال‬ ‫العامة وكؿ غبف ينجـ عف ىذا التعاقد يتجاوز ‪ %10‬عشرة بالمئة مف قيمة المتعاقد عمَ ِ‬
‫يو‬ ‫َ‬
‫رغـ ترخيص الييئة العامة ويتحمؿ عاقده كؿ ضرر يصيب الشركة بسببو )‪ ،‬اما المادة (‪ )120‬فقد نصت (‬
‫عمى رئيس و اعضاء مجمس االدارة اف يبذلوا مف العناية في تدبير مصالح الشركة ما يبذلوا في تدبير مصالحيـ‬
‫الخاصة وادارتيا ادارة سميمة وقانونية عمى اف ال ينزلوا في ذلؾ عف عناية الشخص المعتاد مف امثاليـ وىـ‬
‫مسؤولوف اماـ الييئة العامة عف اي عمؿ يقوموف بو بصفتيـ ىذه)‪.‬‬

‫الفرع االول‬

‫مسؤولية اعضاء مجمس االدارة قبل الشركة‬

‫يكوف اعضاء مجمس االدارة مسؤولوف تجاه الشركة عف كؿ ما يقوموف بو مف اعماؿ كإساءة استعماؿ‬
‫السمطة او اعماؿ الغش وعف كؿ مخالفة وعماؿ الشركة او عف خطأ في االدارة وعميو يحؽ لمشركة بصفتيا‬
‫شخصا معنويا اف تقدـ دعوة المسؤولية عمى اعضاء مجمس االدارة مجتمعيف او منفرديف عف االخطاء واالفعاؿ‬
‫التي صدرت منيـ اثناء ادارة الشركة والتي تنشأ عنيا ضرر ليا كأف يترتب الضرر مف مخالفة اعضاء مجمس‬
‫االدارة وحكاـ القانوف عندما يقوـ اعضاء المجمس او الرئيس بأجراء صفقات مع الشركة تكوف فييا مصمحة‬
‫مباشرة الى احدىـ‪ .‬واف االساس القانوني لدعوى المسؤولية التي تقيميا الشركة ضد اعضاء مجمس عف ضرر‬
‫لحقيا سواء كاف تعاقدياً مستنداً الى أخالؿ المجمس بااللتزاـ تعاقدي اـ كاف تقصيرياً يستنداً الى اخالؿ المجمس‬
‫بااللتزاـ القانوني واف ىذا الدعوى تقوـ عمى الخطأ والضرر وعالقة السببية بينيما ‪.‬وعمى ذلؾ البد اف تثبت‬
‫الشركة الخطأ الصادر عف مجمس االدارة والضرر الذي لحقيا والعالقة السببية بينيما واف الضرر الذي تستند‬
‫الى دعوى المسؤولية التي تقيميا الشركة ضد اعضاء مجمس االدارة ال تمحؽ مساىماً معيف بالذات او مجموعة‬
‫مف المساىميف دوف غيرىـ وانما يجب اف يكوف الضرر عاـ يمحؽ جميع المساىميف والييئة العامة لممساىميف‬
‫ىي التي تستطيع حؽ اقامة دعوى الشركة ضد اعضاء مجمس االدارة منفرديف او مجتمعيف ونيا ىي السمطة‬

‫‪19‬‬
‫المختصة بمحاسبة مجمس االدارة واف قد تعيف الييئة مف ينوب عنيا في اقامة الدعوى وقد يقوـ بيذه الميمة‬
‫رئيس مجمس االدارة الجديد بعد عزؿ المجمس الذي وقع منو الخطأ او تعيد بيذه الميمة الى وكيؿ خاص ليرفع‬
‫الدعوى باسميا اما اذا كانت المسؤولية شخصية تمحؽ عضو بالذات فأف الييئة العامة تنتخب وكيال خاصا مف‬
‫غير اعضاء المجمس يتولى رفع الدعوى باسميا(‪.)1‬‬

‫وكذلؾ يسأؿ اعضاء مجمس االدارة في حالتي االفالس والتصفية عف االخطاء التي يرتكبونيا‪.‬‬

‫ففي حالة االفالس التي جاءت استثناء مف االصؿ العاـ اذ اف طبقا لمقواعد العامة ال يسألوف عف ديوف‬
‫الشركة في مواجية الغير وانما يسألوف في مواجية الشركاء والشركة والغير عف التعويض عف االضرار الناشئة‬
‫حيث يرتبط التعويض‬ ‫عف االخطاء التي يرتكبونيا اثناء ادارتيـ لمشركة طبقا لمقواعد العامة لممسؤولية المدنية‬
‫بالضرر وجودا وعدما واف القاعدة في القانوف العراقي التجاري اف الشركة المساىمة ىي التي تعتبر تاج ار اذ‬
‫تكتسب ىي صفة التاجر وال يكتسب االعضاء ىذه الصفة ونيـ يمارسوف االعماؿ التجارية باسـ الشركة‬
‫ولحسابيا ولكف المشرع العراقي اورد عمى ىذه القاعدة استثناءاف اذ يسأؿ االعضاء في االفالس في حالتيف‬
‫اوليما انيـ يسألوف اذا ارتكبوا اخطاء جسيمة ادت الى اضطراب اعماؿ الشركة او توقفيا عف الدفع وثانييما‬
‫اذا تبيف اف موجودات الشركة ال تكفي لموفاء ‪ %20‬عمى االقؿ مف ديونيا فيجوز لقاضي التفميسة اف يمزـ‬
‫اعضاء مجمس االدارة كميـ او بعضيـ بالتضامف او بدوف تضامف بدفع ديوف الشركة اال اذا اثبتوا انيـ بذلوا في‬
‫تدبير شؤوف الشركة كميا عناية الرجؿ المعتاد(‪.)2‬‬

‫أ ما عف مسؤولية اعضاء مجمس االدارة في تصفية الشركة انيـ يسألوف عف سوء االدارة والتقصير‬
‫واالىماؿ التي تعتبر مف االسباب الرئيسية لتعثر الشركة وىالؾ مالو لذلؾ تقع المسؤولية عمى مجمس االدارة‬
‫النيـ يديروف الشركة وال تب أر ذمة عضو مجمس االدارة اال اذا اثبت اف التقصير يرجع لسبب اجنبي او قوة‬
‫قاىرة ليس لو دور في حدوثو او اثبت اعضاء مجمس االدارة انيـ اعتادوا في اعماؿ الشركة عمى بذؿ عناية‬

‫(‪ )1‬عزيز العكيمي ‪ ،‬مصدر سابق ‪ ،‬ص‪ 311‬وما بعدىا ‪.‬‬

‫(‪ )2‬مرتضى حسين ابراىيم السعدي ‪ ،‬مصدر سابق ‪ ،‬ص‪ 366‬وما بعدىا ‪.‬‬

‫‪21‬‬
‫الوكيؿ المأجور او انيـ عمى الرغـ مف قياميـ بواجباتيـ االدارية عمى الوجو االكمؿ حيث لـ يكف بوسعيـ‬
‫اكتشاؼ الخطأ وتدارؾ نتائجو(‪.)1‬‬

‫وقد نص قانوف الشركات العراقي النافذ في المادة (‪ )165‬عمى (ال يترتب عمى التصفية ابراء مؤسسي‬
‫الشركة او اعضائيا او مسؤولي ادارتيا مف اي مسؤولية تحققت عمييـ مف خالؿ ممارستيـ نشاطيـ في‬
‫الشركة)‪.‬‬

‫الفرع الثاني‬

‫مسؤولية اعضاء مجمس االدرة قبل المساىم‬

‫يحؽ لممساىـ اف يطالب اعضاء مجمس االداة شخصيا بالتعويض عما ارتكبوا مف اخطاء سببت لو‬
‫اض ار ار كامتناع اعضاء مجمس االدارة عف اعطاءه نصيب مف ارباح الشركة واف ما يحكـ لو مف تعويض في‬
‫ىذه الحالة يؤوؿ ل و بطبيعة الحاؿ واف التمييز بيف دعوى المساىـ ودعوى الشركة يقوـ عمى اساس موضوع‬
‫الدعوى فاذا كانت مطالبتو بالتعويض عف االضرار التي اصابت المساىـ نفسو فيي دعوى شخصية اما اذا‬
‫كانت االضرار اصابت مجموع المساىميف فيي دعوة شركة واف عمى المساىـ (مدعي الضرر) اثبات خطأ‬
‫المجمس او خطأ العضو في ادارة المجمس تطبيقا لمقواعد العامة ويشترط القضاء عمى المساىـ الذي يطعف في‬
‫ادارة مجمس االدارة اف يحدد العمميات المطعوف فييا وليس لو طمب تعييف خبير لفحص حالة الشركة بقصد‬
‫الكشؼ عف وقائع يتخذونيا اساسا لدعواىـ وعندما يفمح المدعي في اثبات العالقة السببية بيف الخطأ والضرر‬
‫يجب عمى الذي احدث الضرر يدفع تعويض يتناسب مع الضرر الذي احدثو واف دعوى المساىـ قبؿ اعضاء‬
‫المجمس مف الحقوؽ االساسية وال يجوز اف تقيد او تحجب الييئة العامة مف رفع الدعوى ومطالبة المجمس‬
‫بالتعويض عما ارتكبوه مف اخطاء سببت لو اض ار ار(‪.)2‬‬

‫(‪ )1‬مروان بدري ابراىيم ‪ ،‬تصفية الشركة المساىمة ‪ ،‬بال طبعة ‪ ،‬دار الكتب القانونية ‪ ،‬بدون مكان نشر ‪ ، 7101 ،‬ص‪ 361‬وما بعدىا ‪.‬‬

‫(‪ )2‬باسم محمد صالح و احمد ولي العزاوي ‪ ،‬القانون التجاري والشركات التجارية ‪ ،‬بال طبعة ‪ ،‬المكتبة القانونية ‪ ،‬بغداد ‪ ، 0989 ،‬ص‬

‫‪21‬‬
 ‫الفرع الثالث‬

‫مسؤولية اعضاء مجمس االدارة قبل الغير‬

‫قد يتضرر الغير كدائف مف االخطاء التي يرتكبيا اعضاء مجمس االدارة بصورة غير مباشرة والتي تؤدي‬
‫الى خسارة الشركة لجزء مف رأس ماليا الذي يعد الضماف لدائنييا وبما انو ال توجد عالقة مباشرة بيف الغير‬
‫واعضاء مجمس االدارة الف ىؤالء وكالء عف الشركة ال عف الغير لذلؾ ال يستطيع اقامة دعوى شخصية عمى‬
‫اعضاء مجمس االدارة بسبب اخطاءىـ التي الحقت بو ضر ار ولكنو يستطيع اف يقيـ دعوى غير مباشرة طبقا‬
‫لمقواعد العامة واف اقامة دعوى الدائف ما ىي اال استعماال لحقوؽ مدنية لو او الحموؿ محؿ مدينو (الشركة )‬
‫اال انو يمكف االحتجاج تجاه الغير بكؿ الدفوع التي يستطيع اعضاء مجمس االدارة الدفع بيا تجاه الشركة في‬
‫حالة اقامة الدعوى الغير مباشرة عمييـ ويستطيع الغير رفع دعوى مباشرة عمى اعضاء مجمس االدارة اذا نتج‬
‫عف عممو الحاؽ ضرر مباشر بو(‪.)0‬‬

‫المطمب الثاني‬

‫المسؤولية الجزائية و التضامنية ألعضاء مجمس االدارة‬

‫إف رئيس واعضاء مجمس االدارة يعاقبوف بعقوبة خيانة االمانة عندما يتصرؼ رئيس واعضاء مجمس‬
‫االدارة بأمواؿ الشركة وتبديدىا خالفا لمغرض الذي خصصت وجمو او اذا شكؿ الفعؿ الذي اقترفو رئيس‬

‫(‪ )1‬كامل عبد الحسين البمدواي ‪ ،‬مصدر سابق ‪ ،‬ص‪. 086‬‬

‫‪22‬‬
‫واعضاء مجمس االدارة اختالسا وكذلؾ يعاقب اعضاء مجمس االدارة اذا كاف العفؿ الذي يرتكبونو يشكؿ جريمة‬
‫احتياؿ او تزوير(‪.)1‬‬

‫وكذلؾ يتعرض لممسؤولية عما يثبتو اي منيـ عمدا في نشرات االصدار واالسيـ او السندات مف بيانات‬
‫كاذبة او مخالفة وحكاـ القانوف او الئحة التنفيذ كذلؾ اذا زور اي مف اعضاء مجمس االدارة في سجالت‬
‫الشركة او ثبت فييا عمدا وقائع غير صحيحة او عدا او عرض تقارير تضمنت بيانات كاذبة(‪.)7‬‬

‫يعاقب اعضاء مجمس االدارة في الشركة المساىمة جزائيا وفقا لقانوف الشركات العراقي حيث اشار في‬
‫المادتيف (‪ )218‬والمادة (‪ )219‬و ليذه المسؤولية حيث نصت المادة (‪ )218‬عمى (يخضع لمعقوبة أي مسؤوؿ‬
‫في الشركة تعمد اعطاء بيانات او معمومات غير صحيحة الى جية رسمية حوؿ نشاط الشركة او نتائج عممياتيا‬
‫او وضعيا المالي او اسيـ وحصص أعضائيا او كيفية توزيع االرباح وتكوف العقوبة الحبس مدة ال تزيد عف‬
‫بناء عمى فداحة‬
‫سنة واحدة او غرامة ال تزيد عف ‪ 1200000000‬اثنا عشر مميوف دينار ويجوز تنفيذ العقوبتيف ً‬
‫المخالفة) اما المادة (‪ )219‬نصت عمى (يخضع لمعقوبة أي مسؤوؿ في الشركة يحوؿ دوف اطالع جية‬
‫مختصة عمى سجالت الشركة او وثائقيا وتكوف ىذه العقوبة الحبس مدة ال تزيد عف ستة أشير او غرامة ال‬
‫بناء عمى شد ِة المخالفة)(‪.)3‬‬
‫تزيد عف ‪ 1200000000‬اثنا عشر مميوف دينار ويجوز تنفيذ العقوبتيف ً‬

‫ىذا في ما يخص المسؤولية الجزائية وعضاء مجمس االدارة اما فيما يخص المسؤولية التضامنية دائما‬
‫يثور سؤاؿ ىؿ يسأؿ اعضاء مجمس االدارة مسؤولية تضامنية عف اخطأىـ المشتركة عما لو حصؿ الضرر‬
‫نتيجة قرار باإلجماع اتخذوا ؟حيث يرى البعض اف مسؤوليتيـ ىي مسؤولية تضامنية الف جميعيـ اشتركوا‬
‫بالخطأ ما لـ يب أر احدىـ عف المسؤولية باالحتجاج عمى القرار وتنظيمو في محضر وال يبرى مجرد اف يغيب‬
‫مف اخطأ بحد ذاتو اال اذا كاف بسبب مرض العضو او كاف غائبا بسبب اعماؿ كمفتو الشركة بو والغرض مف‬
‫ذلؾ ىو عدـ حماية اعضاء مجمس االدارة الميمميف اما التشريع العراقي فبعد اف خال مف قانوف الشركات‬
‫العراقي مف نص بيذا الشأف فال يمكف اف تكوف المسؤولية تضامنية في حالة ارتكاب اعضاء مجمس االدارة‬

‫(‪ )1‬فوزي محمد سامي ‪ ،‬الشركات التجارية ( االحكام العامة والخاصة) ‪ ،‬الطبعة السابعة ‪ ،‬دار الثقافة ‪ ،‬عمان ‪ ، 7106 ،‬ص‪. 666‬‬

‫(‪ )2‬سميحة القميوبي ‪ ،‬الشركات التجارية ‪ ،‬الطبعة السادسة ‪ ،‬دار النيضة العربية ‪ ،‬القاىرة ‪ ، 7106 ،‬ص‪. 0187‬‬

‫حاليا‪.‬‬
‫(‪ )3‬قانون الشركات العراقي النافذ ً‬

‫‪23‬‬
‫خطأ مشترؾ الف التضامف ال يمكف اف يفترض اال بنص او اتفاؽ او اذا كانت مسؤوليتيـ ناشئة عف اشتراكيـ‬
‫في عمؿ غير مشروع(‪.)1‬‬

‫حيث نصت المادة ( ‪ ) 217‬مف القانوف المدني العراقي عمى انو (اذا تعدد المسؤولوف عف عمؿ غير‬
‫مشروع كانوا متضامنيف في التزاميـ بتعويض الضرر دوف تمييز بيف الفاعؿ االصمي والمتسبب ) ‪.‬‬

‫الخاتمة‬

‫بعد اف تناولنا بحثا الموسوـ (مسؤولية اعضاء مجمس االدارة في الشركة المساىمة العامة) توصمنا الى‬
‫مجموعة مف النتائج والتوصيات‪.‬‬

‫النتائج‪:‬‬

‫(‪ )1‬عبد الحسين كامل البمداوي ‪ ،‬مصدر سابق ‪ ،‬ص‪. 093‬‬

‫‪24‬‬
‫‪ .0‬اف مجمس االدارة يمكف تعريفو ىو ىيئة ادارية ليا دور حيوي وكبير في ادارة الشركة وفي تيسير‬
‫امورىا‪.‬‬

‫‪ .7‬اشترط القانوف مجموعة مف الشروط الواجب توفرىا في الشخص الذي يكوف عضو في مجمس االدارة‬
‫واف عدـ توفرىا في الشخص ال يسمح لو باالنضماـ لمشركة‪.‬‬

‫‪ .3‬تقوـ مسؤولية اعضاء مجمس االدارة في الشركة المساىمة وفؽ القانوف العراقي ىي مسؤولية الوكيؿ عف‬
‫اعمالو الضارة لموكمو ولمغير اذا تجاوز حدود صالحياتو‪.‬‬

‫‪ .6‬يسألوف اعضاء مجمس االدارة عف االخطاء واالضرار التي تمحؽ بالشركة والمساىـ والغير‪.‬‬

‫‪ .5‬يسألوف اعضاء مجمس االدارة مسؤولية جزائية عما يقوموف بو مف اعماؿ تعتبر مخالفة لقانوف العقوبات‬
‫كخيانة االمانة والتزوير‪.‬‬

‫‪ .6‬وفؽ نص المادة (‪ )165‬مف قانوف الشركات العراقي اف المشرع العراقي لـ يب ار مسؤولية اعضاء مجمس‬
‫االدارة في حالة التصفية‪.‬‬

‫التوصيات‪:‬‬
‫‪ .0‬نتمنى مف المشرع العراقي اف يورد تعريفا محدد يبيف مف ىـ اعضاء مجمس االدارة‪.‬‬
‫‪ .7‬نوصي المشرع العراقي اف يعالج مسؤولية اعضاء مجمس االدارة بشكؿ اكثر تفصيال ووضوحاً‪.‬‬
‫‪ .3‬نتمنى مف المشرع العراقي اف يقمؿ عدد الشركات التي يجوز لمشخص اف يكوف عضوا في مجمس‬
‫ادارتيا في وقت واحد‪.‬‬

‫المصادر‬

‫القرآن الكريم‬

‫اوال‪ :‬الكتب‬

‫‪25‬‬
‫‪ .0‬اسيؿ باقر جاسـ محمد و احمد سمماف شييب موجز االحكاـ في مصادر االلتزاـ الطبعة االولى‬
‫مطبعة الميزاف النجؼ االشرؼ ‪. 2015‬‬

‫‪ .7‬باسـ محمد صالح وعدناف ولي العزاوي القانوف التجاري والشركات التجارية بال طبعة المكتبة‬
‫القانونية بغداد ‪.1989‬‬

‫بيروت بدوف‬ ‫‪ .3‬جالؿ وفاء محمديف المبادئ العامة في القانوف التجاري بال طبعة الدار الجامعية‬
‫سنة نشر ‪.‬‬

‫‪ .6‬سميحة القميوبي الشركات التجارية الطبعة السادسة دار النيضة العربية القاىرة ‪. 2014‬‬

‫‪ .5‬عبد المجيد الحكيـ وعبد الباقي البكري و محمد طو البشير الوجيز في نظرية االلتزاـ في القانوف‬
‫المدني العراقي الطبعة االولى مكتبة السنيوري بيروت ‪. 2015‬‬

‫‪ .6‬عزيز العكيمي الوسيط في الشركات التجارية الطبعة الثالثة دار الثقافة لمنشر والتوزيع عماف ‪2012‬‬
‫‪.‬‬

‫‪ .7‬فاروؽ ابراىيـ جاسـ حقوؽ المساىـ في الشركة المساىمة الطبعة االولى منشورات الحمبي الحقوقية‬
‫لبناف ‪. 2008‬‬

‫‪ .8‬فوزي محمد سامي الشركات التجارية (االحكاـ العامة والخاصة ) الطبعة السابعة دار الثقافة عماف‬
‫‪.2014‬‬

‫‪ .9‬كامؿ عبد الحسيف البمداوي الشركات التجارية في القانوف العراقي بال طبعة دار الكتب والنشر‬
‫العراؽ ‪.1990‬‬

‫‪ .01‬لطيؼ جبر كوماني الشركات التجارية الطبعة االولى دار السنيوري بغداد ‪. 2015‬‬

‫‪ .00‬مرتضى حسيف ابراىيـ السعدي النظاـ االجرائي إلفالس الشركة المساىمة الطبعة االولى المؤسسة‬
‫الحديثة لمكتاب دوف مكاف نشر ‪. 2014‬‬

‫‪26‬‬
 ‫ثانيا‪ :‬الرسائل الجامعية‬

‫‪ .0‬عالية يونس عبد الرحيـ الدباغ مجمس ادارة الشركة المساىمة الخاصة رسالة ماجستير جامعة‬
‫الموصؿ كمية القانوف العراؽ ‪. 2003‬‬

‫‪ .7‬ىاشـ محمد خميؿ الدعاوي الناشئة عف اخطاء مجمس ادارة الشركة المساىمة العامة رسالة ماجستير‬
‫جامعة الشرؽ االوسط كمية الحقوؽ قسـ القانوف الخاص االردف ‪. 2011‬‬

‫ثالثا‪ :‬القوانين والتشريعات‬

‫‪ .0‬قانوف الشركات العراقي رقـ (‪ )21‬لسنة ‪ 1997‬المعدؿ بأمر والمرقـ (‪ )64‬لسنة ‪ 2004‬الصادر عف‬
‫سمطة االئتالؼ المؤقتة في العراؽ ‪.‬‬

‫‪ .7‬القانوف المدني العراقي رقـ (‪ )40‬لسنة ‪. 1951‬‬

‫رابعا‪ :‬البحوث‬

‫‪ .0‬حمدي محمود بارود العضوية في مجمس ادارة الشركة المساىمة مجمة سمسمة العموـ االنسانية العدد‬
‫الثاني جامعة االزىر غزة ‪.2010‬‬

‫‪27‬‬