Professional Documents
Culture Documents
الأوصاف المعدلة لأثر الالتزام - فؤاد كمال
الأوصاف المعدلة لأثر الالتزام - فؤاد كمال
أ -الشــــرط :هو أمر مستقبل غير محقق الوقوع ،يترتب على حدوثه نشوء االلتزام( الشرط الواق--ف)
أو زواله(الشرط الفاسخ) بحسب ما نصت عليه المادة 203ق.م.
-1الشرط أمر مستقبل :كمن يتعهد بتقديم جائزة لمن يعثر على شيء مفقود .فااللتزام بإعطاء الجائزة
معّلق وجوده على العثور على الشيء المفقود.
-2الشرط أمر غير محقق الوقوع :الشرط على عكس األجل أمرا احتماليا ،قد يقع في المس--تقبل أو ال
يقع ،فالشيء المفقود قد يعثر أو ال يع--ثر علي--ه ،أم--ا األج--ل ،ف--أمر حدوث--ه في المس--تقبل ش--يء مؤك--د،
كموت البائع في عقد اإليراد المرتب مدى الحياة.
وحتى ينشأ الشرط صحيحا ،يجب أن يكون غير مستحيل في ذاته ،وأال يكون مخالف--ا للنظ--ام الع--ام
واآلداب العامة.
-1الشرط الممكن غير المستحيل :ال ينشأ االلتزام صحيحا إذا كان وجوده معلقا على شرط مس--تحيال
استحالة مطلقة س-واء ك--انت مادي--ة أو قانوني--ة ،بحس-ب نص الم--ادة 204ق.م .أم--ا الش-رط المس-تحيل
استحالة نسبية ،فال يمنع نشوء االلتزام إلمكان تحققه ولو كان مستحيال على المدين.
ويقع باطال أيضا ،االلتزام المعّلق على محض إرادة المدين ،كأن يقول ش-خص آلخ-ر أبيع-ك م-نزلي
إذا شئت أنا .فيبطل هنا الشرط وااللتزام كذلك ،وهذا ما نصت عليه صراحة المادة 205ق.م.
-2عدم مخالفة الشرط للنظام العام أو اآلداب العامة :وهذا م-ا نص-ت علي-ه الم-ادة 204ق.م .ومث-ال
ذلك الهبة لقاء ارتكاب جريمة ،واشتراط الزوج على زوجته عدم الزواج بعد وفاته.
-1الشرط الواقف :وهو الشرط الذي ال ينشأ االلتزام إال به ،فااللتزام هنا متوق--ف وج--وده على تحق--ق
الشرط.
1
-2الشرط الفاسخ :وهو الشرط الذي ي--ؤدي تحقق--ه إلى زوال االل--تزام ،واالل--تزام هن--ا موج--ود ،لكن--ه
مهدد بالزوال ،كأن يعلق الدائن عدم مطالبته بجزء مما هو مستحق له في ذمة مدين--ه إذا م--ا س--دد ه--ذا
األخير الديون المتبقية في اآلجال المحددة.
أ -1-آثـــار الشـــرط :تختلف آثاره خالل مرحلة التعليق عن آثاره بعد التعليق.
-1أثر الشرط خالل مرحلة التعليق :ونميز بشأنه بين الشرط الواقف والشرط الفاسخ.
-الحق المعلق على شرط واقف حق موجود ،لكنه غير نافذ(م 206ق.م) ،وال يستطيع الدائن المطالب--ة
به قبل تحقق الشرط الواقف .غير أنه يجوز للدائن أن يتخذ من اإلجراءات ما يحاف--ظ ب--ه على حق--ه(م.
206ق.م).
-الحق المعّلق على شرط فاسخ حق موجود وبات ،لكنه مهدد بالزوال .فإذا تحقق الشرط الفاس--خ زال
حق الدائن بأثر رجعي.
-2أثر الشرط بعد التعليق :ونميز هنا أيضا بين الشرط الواقف والشرط الفاسخ.
-يترتب على تحقق الشرط الواقف وجود االلتزام بصفة قطعية أي يصبح وجوده أمرا باتا.
-أما تحقق الشرط الفاسخ ،فيؤدي إلى زوال االلتزام المعلق عليه ،إذ يعد كأن لم يكن ،فيس--ترد الم--دين
ما أداه(م 207.ف 1ق.م) ،وتسقط جميع تصرفات المالك(الدائن) تحت شرط فاس--خ فيم--ا ع--دا أعم--ال
اإلدارة التي تصدر من الدائن كاإليجار ،فتظل ناف--ذة(م 207.ف 2ق.م) .وي--ترتب على تخلــف الش--رط
الفاسخ تأكد وجود االلتزام واستقراره.
ويترتب على تحقق الشرط وجود االلتزام أو زواله ب--أثر رجعي أي من وقت نشــوء االلــتزام وليس
من وقت تحقق الشرط م--ا لم يت--بين من إرادة المتعاق--دين أو من طبيع--ة العق--د أن ه--ذا األث--ر يك--ون من
الوقت الذي تحقق فيه الشرط بحسب نص المادة 208ق.م.
وال يخفى ما في ذلك من آثر سلبي على استقرار المعامالت ،وهو ما حذا ببعض القوانين إلى إلغاء
األثر الرجعي للشرط.
ولذلك استثنى المشرع الجزائري بعض الحاالت من قاعدة األثر الرجعي للشرط ،وتتمثل في:
-1تظل أعمال اإلدارة الصادرة من الدائن نافذة رغم تحقق الش--رط الفاس--خ بحس--ب الم--ادة 207ف2
ق.م.
-2ال يكون للشرط أثر رجعي إذا كانت إرادة المتعاقدين الحقيقي-ة(وقت تحق-ق الش-رط) تتع-ارض م-ع
إرادتهما االحتمالية(وقت نشوء االلتزام) بحسب المادة 208ف 1ق.م .ويرتب الشرط أث--ره في الح--ال
أيضا إذا كانت طبيعة العقد تفرض ذلك ،كما في العق--ود الزمني--ة ،إذ ي--ؤدي تحق--ق الش--رط الفاس--خ إلى
زوالها بأثر فوري ،أي بالنسبة للمستقبل فقط.
2
-3ال يكون للشرط أثر رجعي إذا أصبح تنفيذ االلتزام قبل تحقق الشرط غير ممكن بسبب ال يد للمدين
فيه بحسب المادة 208ف 2ق.م.
أ -األجـــــل :ه-و أم-ر مس-تقبل محق-ق الوق-وع ،ي-ترتب على حلول-ه نف-اذ االل-تزام(األج-ل الواق-ف) أو
انقضائه(األجل الفاسخ) بحسب ما نصت عليه المادة 209ق.م.
يتبين من تعريف األجل أنه أمر مستقبل محقق الوقوع.
-1األجل أمر مستقبل :هو ميعاد يحدد لنفاذ االلتزام أو النقضائه .وغالبا ما يكون تاريخا محددا.
-2األجل أمر محقق الوقوع :ويعني هذا أن الحق المق-ترن بأج-ل ه-و ح-ق مؤك-د الوج-ود .أم-ا الح-ق
المضاف إلى شرط ،فهو حق غير مؤكد الوجود .واألجل وإن كان أمرا محققا إال أن ميعاد وقوع--ه ق--د
يكون معروف أو غير معروف ،فالتزام ش-ركة الت-امين ب-دفع مبل-غ الت-أمين عن الحي-اة ،مق-ترن بأج-ل
واقف ،هو وقوع الوفاة.
يتبين من تعريف األجل كذلك أنه واقف أو فاسخ.
-1األجل الواقــف :ويؤدي حلول--ه إلى نف--اذ االل--تزام ،أي يص--بح االل--تزام مس--تحق األداء(م 212.ف1
ق.م) ،كالتزام المقترض برد مبلغ القرض عند حلول أجل استحقاقه.
-2األجل الفاسخ :ويؤدي حلوله إلى انقضاء االلتزام بالنسبة للمستقبل فقط(م 212.ف 2ق.م) ،كما في
العقود الزمنية ،كاإليجار وعقد العمل محدد المدة.
أ -1-آثــار األجــــل :تختلف هذه اآلثار في المرحلة الس--ابقة على حل--ول األج--ل عن المرحل--ة الالحق--ة
لحلوله.
-1المرحلة السابقة على حلول األجل :ونميز هنا بين األجل الواقف والفاسخ.
يكون االلتزام المقترن بأجل واقف خالل هذه المرحلة ،موجودا وباتا ،لكنــه غــير نافــذ(م 212.ف1
ق.م) .أما االلتزام المقترن بأجل فاسخ ،فيكون نفاذه مؤكد الزوال.
-2المرحلة الالحقة لحلول األجل :ونميز بشأنها أيضا بين األجل الواقف والفاسخ.
يصبح االلتزام المقترن بأجل واقف ،نافذا بعد حلول األجل(م 212.ف 1ق.م) .فالتزام شركة التأمين
بدفع مبلغ التأمين على الحياة ،يص--بح بوف-اة الم--ؤمن ل--ه دين--ا مس-تحقا في ذمته--ا لورثت--ه .أم--ا االل--تزام
المقترن بأجل فاسخ ،فيزول بانقضاء األجل الفاسخ(م 212.ف 2ق.م) ،وتزول جميع التص-رفات ال-تي
أجراها صاحب الحق المقترن بأجل فاسخ ،كاإليجار من الباطن والتنازل عن اإليج--ار ،النقض--اء ح--ق
المستأجر األصلي.
وليس لألجل أثر رجعي ،فنفاذ االلتزام يكون من يوم حول األجل ،وكذلك انقضاؤه(م 212.ق.م).
3
ثانيا :تعــدد محـــل االلتـــزام:
قد يكون لاللتزام محل فحسب ،كمن يقايض شيء بآخر ،وقد يكون له عدد من المحال ،كمن يقايض
سيارة بأخرى ومبلغ من النقود.
وفي الح-التين يل-زم الم-دين بتنفي-ذ التزام-ه س-واء ورد على ش-يء أو على ع-دة أش-ياء .ولكن هن-اك
التزاما يتعدد فيه المحل ،كااللتزام التخييري وااللتزام البدلي.
أ -االلتـــزام التخييـــري :هو االلتزام الذي يكون المحل فيه متعددا ،أي أن محله يش--مل أش--ياء متع--ددة
كأن يبيع شخص آلخر إحدى سيارتيه .وتبرأ ذمة المدين إذا أوفى بواحد منها(م 213.ق.م).
ويكون الخيار للم--دين م--ا لم ينص الق--انون أو يتف--ق المتعاق--دان على عكس ذل--ك(م 213.ق.م) .وق--د
يمنح الخيار للغير.
وإذا امتنع من ل-ه الخي-ار عن اس-تعماله ،عين القاض-ي ل-ه أجال الس-تعماله بن-اء على طلب الط-رف
اآلخر ،فإذا انقضى هذا األجل دون أن يفصح عن إرادته ،تولى القاضي تعيين المح--ل إذا ك--ان الخي--ار
للمدين ،أو انتقل الخيار إلى المدين إذا كان الخيار للدائن(م 214.ق.م).
وباستعمال حق الخيار ،يصبح االلتزام بسيطا(غير موصوف) ،محله شيء واحد منذ نشأته.
وإذا استحال تنفيذ أحد محلي االلتزام التخييري بسبب أجنبي ،تحول هذا األخير إلى التزام بسيط ذي
محل واحد .وإذا هلك المحالن معا لنفس السبب ،انقضى االلتزام.
وإذا كانت االستحالة بخطأ المدين ،فإنه يتحمل مسؤوليته بأداء قيمة آخر شيء منها(م 215.ق.م).
ب -االلتــــزام البدلــــي :هو ال--تزام ذي مح--ل واح--د ،أي أن محل--ه يش--مل ش--يئا واح--دا ،غ--ير أن ذم--ة
المدين تبرأ إذا أدى بدال منه شيئا آخر(م 116.ق.م) .ومثال االلتزام البدلي أن يبيع شخص منزله آلخر
مع احتفاظه بالحق في إعطاء شيء آخر بدال منه ،فالمنزل محل أصيل والشيء اآلخر بديال له.
ويعتبر الشيء األصيل ه-و مح-ل االل-تزام الب-دلي ،وال-ذي تتح-دد طبيع-ة االل-تزام على أساس-ه دون
الشيء اآلخر الب--ديل ل--ه(م 216.ف 2ق.م) ،بينم--ا تتح--دد طبيع--ة االل--تزام التخي--يري على أس--اس أح--د
الشيئين الذي وقع عليه االختيار ،والذي يعد محال له.
والمدين وحده في االلتزام البدلي هو الذي يحل الشيء البديل محل الشيء األصلي ،بينما يك--ون ح--ق
الخيار في االلتزام التخييري للمدين ،وقد يكون للدائن.
4
ويترتب على استحالة الوفاء بالمح-ل األص-لي بس-بب أجن-بي ،انقض-اء االل-تزام الب-دلي ،بينم-ا يل-زم
المدين في االلتزام التخييري إذا استحال الوفاء بأحد الش--يئين بإعط--اء الش--يء اآلخ--ر .ويظ--ل االل--تزام
البدلي قائما حتى ولو هلك الشيء البديل ،ولكنه يتحول إلى التزام بسيط بهالكه.
:ثالثا :تعــدد طرفــــي االلتـــزام
أ -التضــــــامن :ق--د يتع--دد أط--راف االل--تزام م--ع تض--امنهم ،تض--امنا ايجابي--ا(تض--امن ال--دائنين) أو
سلبيا(تضامن المدينين).
التضامن اإليجابي :يتحقق التضامن االيجابي إذا كان الحق له أكثر من صاحب ،بحيث يجوز لهم 1-
.مجتمعين أو منفردين المطالبة بالوفاء بكل الحق(م 219.ف 1ق.م)
والتض--امن االيج--ابي يك--ون بن--اء على اتف--اق أو نص في الق--انون(م 217.ق.م) .ومث--ال التض--امن
االيجابي بنص القانون ،انتقال حق الدائن إلى ورثته المتعددين بعد وفاته.
وال يكسب الدائنون من وراء التضامن االيجابي إال تسهيل قبض الحــق ،ويتحملون بالمقاب--ل خط--ر
إعسار الدائن الذي استوفى الحق عنهم.
-2آثار التضامن اإليجابي:
تبرأ ذمة المدين إذا أوفى بالدين ألي واحد من الدائنين ما لم يعترض الباقين أو أح--دهم على ذل--ك(م.
219ف 2ق.م) .وفي هذه الحالة ،يجب على المدين الوفاء بالدين لهم مجتمعين.
وتؤدي فكرة تعدد الروابط التي تقوم بين المدين وكل واحد من الدائنين المتع--ددين إلى ع--دة نت--ائج،
هي:
-ال يجوز للمدين أن يتمسك في مواجهة كل ال--دائنين إال بأوج--ه ال--دفع الخاص--ة بك--ل واح--د منهم(م.
219ف 1ق.م) ،كأن تكون العالقة التي تربطه بأحدهم باطلة بسبب عدم مشروعية محله--ا أو س--ببها،
أو مضافة إلى شرط أو مقترنة بأجل ،لذلك يجب أن يراعى م-ا يلح-ق رابط-ة ك-ل دائن من وص-ف(م.
219ف 1ق.م).
-ال تبرأ ذمة المدين تجاه سائر الدائنين اآلخرين إذا ما برئت ذمته تجاه أح--دهم لس--بب غ--ير الوف--اء(م.
220ف 1ق.م).
والتضامن االيجابي يقتضي االمتن--اع عن إتي--ان عم--ل يض--ر بال--دائنين اآلخ--رين(م 220ف 2ق.م)،
فاإلبراء الصادر من أحدهم ال يسري على اآلخرين .ولكن العمل النافع ،يستفيد منه الدائنين اآلخ--رين،
كإع--ذار الم--دين والص--لح المتض--من االع--تراف ب--الحق ،وه--ذا م--ؤدى النيابــة التبادليــة بين الــدائنين
المتضامنين تكون فيما ينفع ال فيما يضر.
5
والدين المحصل من المدين يصبح ملكا لجميع الدائنين ،ويقسم عليهم بقدر حصة كل واحد منهم إال
إذا كان هناك اتفاق أو نص في القانون يقضي بخالف ذلك.
-3التضامن السلبي:
يتحقق التضامن السلبي إذا تعدد المدينون ب--دين واح--د ،فيك--ون ك--ل منهم ملزم--ا بك--ل ال--دين .ومث--ال
التضامن السلبي بنص القانون ما نصت عليه المادة 126من القانون المدني المعدل--ة بق--انون 10-05
ال--تي تلقي بالمس--ؤولية بالتض--امن على المتس--ببين المتع--ددين في إح--داث الض--رر للغ--ير بفعلهم غ--ير
المشروع ،وكذلك ما نصت علي--ه الم--ادة 579ف 1من ق.م بخص--وص مس--ؤولية ال--وكالء المتع--ددين
تجاه الموكل عن خطئهم المشترك.
-4أحكام التضامن السلبي :تختلف أحكام التضامن الس--لبي بحس--ب العالق--ة م--ا بين ال--دائن والم--دينين
المتضامنين ،وعالقة المدينين فيما بينهم.
-4-1عالقة الدائن بالمدينين المتضامنين:
يستطيع الدائن مطالبة أي من المدينين المتعددين بكل ال-دين(م 223ق.م) .وإذا أوفى أح-د الم-دينين
بالدين كله ،برئت ذمة الباقين( 222ق.م).
ولكن ال يجب على المدين أن يتمسك في مواجه-ة ال-دائن إال بأوج-ه ال-دفع الخاص-ة ب-ه ،أو بال-دفوع
التي يشترك فيها جميع المدينين(م 223.ف 2ق.م) ،كالوفاء والتجديد ،واستحالة التنفيذ لسبب أجنبي.
وإذا أبرأ الدائن أحد المدينين ،فال تبرأ ذمة الباقين إال إذا كان اإلبراء يشملهم جميعا(م 227.ق.م).
وال يجوز للمدين التمسك بالمقاصة بين الدائن ومدين متضامن آخ--ر إال بق--در حص--ة ه--ذا الم--دين(م.
225ق.م).
ويمث--ل الم--دينون بعض--هم فيم--ا ينف--ع ،ف--أثر الوف--اء مثال ينص--رف إليهم(م222.ق.م) ال فيم--ا يض--ر،
كاإلعذار الموجه إلى أحدهم(م 231.ف 2ق.م) ،واإلقرار الصادر من أحدهم( 232ف 1ق.م) ،وكذلك
وقف التقادم وقطعه(م 231.ف 2ق.م).
-4-2عالقة المدينين المتضامنين فيما بينهم:
-تحمل المسؤولية عن الدين بالتساوي :ينقسم الدين بالتساوي بين المدينين المتض--امنين م--ا لم يوج--د
اتفاق أو نص يقضي بخالف ذل--ك (م234.ف 2ق.م) .واالل--تزام ب--التعويض عن فع--ل ض--ار ،يتحمل--ه
المسئولون بالتساوي بينهم(م 126.ق.م).
6
-رجوع المدين الموفي على باقي المدينين المتضامنين :للمدين الذي وّفى بالدين كّله ،ح--ق الرج--وع
على باقي الم--دينين المتض--امنين بق--در حص--ة ك--ل منهم في--ه ول--و ب--دعوى الحل--ول(م 234.ف 1ق.م).
فمسؤولية المدين المتضامن تكون في حدود خطئه الشخصي(م 231.ف 1ق.م).
7
هي عقد بين الدائن األصلي (المحيل) والدائن الجديد (المحيل له) ،ينق--ل بموجب--ه األول للث--اني حق--ه
الشخصي قبل مدينة(المحال عليه) .فال--دائن الجدي--د يح--ل مح--ل مدين--ة(المحي--ل) في اقتض--اء ح--ق ه--ذا
األخير من مدينه(المحال عليه).
مثالــها كأن ينقل البائع حقه في الثمن أو جزءا منه إلى دائنه(المقرض) .فالمحيل ه--و الب--ائع(ال--دائن)،
ودائنه هو المحال له(المقرض) ،والمحال عليه هو المشتري(المدين).
وق--د تك--ون الحوال--ة بع--وض أو بدون--ه ،ومث--ال الحال--ة األولى ،أن ينق--ل الب--ائع حق--ه في الثمن إلى
المقترض ،ومثال الحالة الثانية ،أن ينقل المشتري مجانا حقه(قطعة أرض) تجاه الب--ائع لفائ--دة مدرس--ة
قرآنية.
أ -أركــان حوالة الحق :هي عقد بين المحيل(الدائن األصلي) والمحال له(الدائن الجديد) .ويشترط
النعقادها ما يشترط النعقاد أي عقد(التراضي ،المحل ،والسبب).
-1التراضي :تتم الحوالة باتفاق طرفيها ،المحي--ل والمح-ال ل--ه دون حاج-ة إلى رض--ا الم--دين(المح-ال
عليه)(م 339.ق.م).
وإذا كانت الحوالة بدون عوض ،فيشترط لصحتها ،توافر أهلية التبرع لدى المحي--ل أي بلوغ--ه س--ن
الرشد.
-2المحل :محل الحوالة هو الحق المحال ،ويشمل أي حق شخصي باستثناء ما نص القانون على عدم
جواز حوالته ،أو اتفاق المتعاقدين على ذلك ،أو كانت طبيعة االلتزام ال تسمح بذلك(م 239.ق.م).
مثال نص القانون ،الحقوق غير القابلة للحجز عليها ،واتفــاق األطــراف مثاله ،اش--تراط الم--ؤجر على
المستأجر عدم التنازل عن حقه تجاهه للغير ،ومثال طبيعة االلتزام ،حق النفقة.
-3السبب :سبب الحوالة هو غرض المحيل منها ،وه--و ق--د يك--ون الوف--اء ب--دين علي--ه ،أو منح ق--رض
بفائدة ،أو التبرع بالحق المحال وغير ذلك.
ب -نفــاذ حوالة الحق :ال تكون الحوالة نافذة في حق المدين إال من يوم قبول--ه له--ا أو إعالنه--ا ل--ه(م.
241ق.م) عن طريق محضر قضائي أو عن طريق البري-د .وال تك-ون الحوال-ة نافــذة في حــق الغــير
رغم قبول المدين لها إال إذا كان القبول ثابت التاريخ(م 241.ق.م).
ومثال عن نفاذ الحوالة في حق الغير ،كما لو أن المحي--ل أح--ال نفس الح--ق المح--ال ب--ه إلى ش--خص
آخر غير المحال له ،أو رهن الحق المحال به آلخر ،فيكون هناك ت--زاحم بين المح--ال لهم--ا الح--ق ،أي
بين المحال له بالحق والدائن المرتهن لنفس الحق .وفي ه-ذه الحال-ة ،الع-برة تك-ون بالحوال-ة ال-تي له-ا
تاريخ ثابت ولو كان تاريخ إنشائها الحقا(جديدا).
ج -آثـــار حوالة الحق:
8
-1انتقال الحق المحال به من المحيل إلى المحال له من وقت إنش--اء الحوال--ة ،بض--ماناته ،وتوابع--ه(م.
243ق.م) .ويمتنع عن المحيل التصرف في الحق المحال به أو قبضه ،ويكون للمحال له أن يتخذ من
اإلجراءات التحفظية التي يحافظ بها عليه(م 242.ق.م) ،كقطع التقادم وقيد الرهن.
وال يستطيع المدين(المحال عليه) من وقت قبوله للحوالة أو إعالنها له من المحي--ل أو المح--ال ل--ه،
الوفاء بالحق المحال به إال للدائن الجديد(المحيل له) الذي انتقل إليه الحق.
ويعتبر الحق قد انتقل إلى المحال له بالنسبة للغير من ال--وقت ال--ذي تص--بح في--ه الحوال--ة لهــا تــاريخ
ثابت ،وبالتالي ال يمكن االحتجاج بالحوالة في حق الغير قبل ذلك.
-2التزام المحيل بضمان وجود الحق المحال ب-ه وقت الحوال-ة إذا ك-انت بع-وض(م 244.ف 1ق.م)،
وال يضمن يسار المدين وقت الحوالة(م 245.ق.م) .وه--ذه هي أحك--ام الض--مان الق--انوني ال--ذي يج--وز
االتفاق على تعديل أحكامه ،تشديدا ،أو تخفيفا ،أو إعفاءا .وهذا ما أوردته المادت--ان 244ف.."1م--ا لم
يكن هناك اتفاق يقضي بغير ذلك" 245 ،ف 1ق.م"..إال إذا وجد اتفاق خاص بهذا الضمان".
ثانيا :حـــوالة الديـن:
حوالة الدين هي اتفاق بين المدين وشخص آخر ،يتحمل عنه الدين بحسب المادة 251ق.م .كم--ا تتم
حوالة الدين أيضا باتفاق بين الدائن والمدين الجديد(المحال عليه) ،يتقّر ر فيه أن هذا األخير يحل مح--ل
المدين األصلي في التزامه بحس--ب الم--ادة 257ق.م .فالم--دين الجدي--د(المح--ال علي--ه)ه--و أح--د ط--رفي
الحوالة سواء كان طرفها اآلخر هو المدين األصلي أو الدائن.
وبمقتض--اها يح--ل الم--دين الجدي--د(المح--ال علي--ه) مح--ل الم--دين األص--لي(المحي--ل) لس--داد ح--ق
الدائن(المستفيد).
وحوالة الدين كسائر العقود يلزم النعقادها توافر ،التراضي ،المحل ،والسب.
أ -الحوالة باتفاق المدين والمدين الجديد :ال تكون الحوالة نافذة في ح--ق ال--دائن إال إذا أقره--ا(م252.
ف 1ق.م) .ويعتبر سكوت الدائن بعد انقضاء األج--ل المح--دد إلق--رار الحوال--ة رفض--ا له--ا(م 252.ف2
ق.م).
ويظل المدين الجديد ملزما ومسئوال نحو المدين األصلي عن الوف--اء بال--دين المح--ال إلى ال--دائن رغم
رفضه للحوالة(م 253.ق.م) .وعلى ذلك ،فإقرار الدائن ليس إال شرطا لنفاذ الحوالة في حقه هو.
ب -الحوالة باتفاق الدائن والمدين الجديد:
ال يلزم لصحة الحوالة ونفاذها في هذه الحالة موافقة المدين األصلي ،إذ يجوز للغير أن يوفي بال--دين
دون رضا المدين .وللمدين الجدي-د الرج-وع بم-ا وّف اه على الم-دين األص-لي طبق-ا لقواع-د اإلث-راء بال
سبب.
9
ج -آثــار حـــوالة الديـن:
-1عالقة الدائن بالمدين الجديد :يلزم المدين الجديد بالوفاء بالدين بجميع ضماناته إلى ال--دائن(م254.
ف 1ق.م) .وب--األحرى ،ينتق--ل ال--دين كم--ا ه--و بكام--ل ض--ماناته إلى الم--دين الجدي--د فيم--ا ع--دا الكفال--ة
الشخصية والعينية ،إذ يلزم النتقالها موافقة الكفيل على الحوالة(م 254 .ف 2ق.م).
-2عالقة الدائن بالمدين األصلي :تبرأ ذمة المدين األص--لي من ال--دين المح--ال ،خاص--ة وأن--ه يض--من
يسار المدين الجديد وقت إقرار الدائن للحوالة(م 255.ق.م).
-3عالقة المدينين ببعضهما:
وفاء المدين الجديد بالدين قد يكون على سبيل الق-رض أو ألداء دين علي-ه للم-دين األص-لي ،أو
للتبرع له.
وال يجوز للمدين األصلي أن يطالب المدين الجديد بالوفاء لل--دائن إذا لم يقم ه--و بم--ا ال--تزام ب--ه نح--وه
بموجب الحوالة(م 253.ف 2ق.م).
انقضــــاء االلتـــــزام:
أوال :انقضــاء االلتـــزام بالوفـــاء:
الوفاء هو تنفيذ المدين اللتزامه ،وهو الطريق الطبيعي النقض--اء االل--تزام .والوف--اء يق--ع كأص--ل من
المدين ،ولكن يجوز الوفاء من غير المدين بحسب ما صرحت به المادة 258ق.م.
أ -الوفــاء:
-1طرفا الوفــاء:
الموفــي:
يصح الوفاء من المدين أو من الغير إذا لم يعترض المدين(م 258.ف 2ق.م) ،غير أنه يجوز لل--دائن
رفض الوفاء من الغير إذا كانت له مصلحة في الوفاء من الم-دين نفس-ه ،ك-أن تك-ون شخص-ية الم-دين
محل اعتبار خاص لديه(التعاقد مع فنان أو جراح).
ويجوز للدائن رفض الوفاء من الغير كذلك إذا اعترض المدين(م 258.ف 2ق.م).
10
وللغير الذي أدى الدين أن يرجع على الم--دين بق--در م--ا أداه(م 259.ف 1ق.م) ،على أس--اس دع--وى
الفضالة إذا تم الوفاء بدون علم المدين ،أو على أس--اس دع--وى اإلث--راء بال س--بب إذا ك--ان الوف--اء رغم
اعتراض المدين.
وله أيضا الرجوع على المدين على أساس دعوى الحلول.
12
وعليه ،يكون للموفي الرجوع على المدين بحقه الشخصي بدعوى مؤسسة على الوكالة أو الفضالة،
أو اإلثراء بال سبب ،ويكون له أيضا الرجوع على المدين ،مستعمال نفس الدعوى ال-تي ك-انت لل-دائن،
وهذه هي دعوى الحلول.
فإذا كان الدائن صاحب حق رهن رسمي أو حيازي ،حل الموفي محل--ه في ح--ق الض--مان ه--ذا ،إلى
جانب دعواه الشخصية .وباألحرى ،للموفي أن يطالب المدين الراهن بما وّف اه(ال--دين المض--مون) عن
الدائن المرتهن بدعوى شخصية ،أو عن طريق دعوى الحلول.
-1حاالت الوفاء مع الحلول:
الحلول قد يكون باتفاق أو يكون بنص في القانون .والحلول اإلتفاقي يكون باتفاق الموفي م--ع ال--دائن
أو مع المدين.
الحلول باتفاق الموفي مع الدائن:
حلول الموفي محل الدائن في حقوقه تجاه المدين يكون باتفاق صريح بينهما ،ألنه استثناء .وال يل--زم
موافقة المدين عليه ،ولكن يلزم حصوله عند الوفاء(م 262.ق.م).
الحلول باتفاق الموفي مع المدين:
للمدين أن يحل دائن محل دائنه األصلي الذي وّفاه حقه بمال أقرضه إياه الدائن الجديد .فالمدين هن--ا
وّفى بدين قديم بعد أن أنشأ دينا جديدا .فالمقرض(الدائن الجديد) يحل محل ال--دائن األص--لي في حقوق--ه
تجاه مدينه(المقترض).
وال يل--زم له--ذا الحل--ول رض--ا ال--دائن األص--لي ،ولكن يش--ترط أن ي--ذكر في عق--د الق--رض أن الم--ال
سيخصص للوفاء بدين ،ويذكر في المخالصة أن الوفاء به كان من هذا الم-ال بحس-ب م-ا نص-ت علي-ه
المادة 263ق.م.
الحــلول القانونــي:
وقد يحل الموفي محل الدائن في حقوقه تجاه مدينه بنص الق--انون ،كم--ا ل--و ك--ان الم--وفي ملزم--ا إلى
جانب المدين بالدين ،كالمدين المتضامن ،أو ملزما بوفائه عن-ه ،كالكفي-ل الشخص-ي أو العي-ني(م261.
ف 2ق.م).
ومثاله كذلك ،وفاء دائن لدائن آخر متقدم عليه في المرتبة ،كوفاء الدائن العادي للدائن المرتهن(م261.
ف 3ق.م) ،ووفاء حائز العقار المرهون للدائن المرتهن(م 261 .ف 3ق.م).
-2آثـــار الوفـــاء مع الحلـــول:
13
يؤدي الوفاء من غير المدين إلى انقضاء الدين ،ونشوء دين جديد بين الغير الموفي والم--دين .فيح--ل
الموفي(الدائن الجديد) محل الدائن(الدائن األصلي) لمطالبة مدين ه--ذا األخ--ير ،بمق--دار م--ا أداه لدائن--ه.
ويكون للموفي حق الدائن ذاته بما له من خص--ائص ،وم--ا يلحق--ه من تواب--ع ،وم--ا يكفل--ه من تأمين--ات،
وما يرد عليه من دفوع(م 264.ق.م).
-3حـــدود الحـق فـي الحلــول:
-1رجوع الموفي على المدين يكون بمقدار ما أداه للدائن وليس بمق--دار ال--دين األص--لي(م 264.ق.م).
-2إذا كان الموفي ملزما بجانب المدين بالدين ،فإن رجوعه عليه يكون بق--در نص--يب ه--ذا الم--دين في
الدين ،كما في حالة المدين المتضامن(م 234.ق.م) -3 .ال يزاحم الموفي الدائن فيم--ا تبقى ل--ه في ذم--ة
المدين من دين(م 265.ف 1ق.م) ،ألنه ال يفترض أن أحدا أحّل غيره محّله ّض د نفسه.
ثانيا :انقضـــاء االلتـــزام بما يعــادل الوفــــاء:
أ -الوفـــاء بمقابــــل:
قد يوفي المدين بشيء ب--دال من المح-ل األص--لي اللتزام--ه إذا واف-ق علي--ه ال--دائن ،فيق--وم ه--ذا ،مق--ام
الوفاء(م 285.ق.م) ،كأن يعجز المدين عن تنفيذ التزامه بنقل ملكية شيء ،فيستعيض عنه بشي غيره،
يقبله الدائن.
والوفاء بمقابل هو عقد تمليك في مقابل دين .ويترتب عليه ،انتقال ملكي--ة عين إلى ال--دائن ،وانقض--اء
دين المدين.
والوفاء بمقابل بهذا المفهوم ،تسري عليه أحكام عقد البيع خصوصا ما تعلق منها بأهلية المتعاقدين،
وبضمان االستحقاق ،وبضمان العيوب الخفية(م 286 .ق.م) ،وتس--ري علي--ه أحك--ام الوف--اء ،النقض--اء
الدين به(م 286.ق.م).
-1شروط الوفـــاء بمقـــابل( :الرضا ،المحل ،السبب)
ولما كان الوفاء بمقابل وفاءا بما هو غير مستحق ،فالبد من قبول الدائن ل--ه ،وال--ذي يجب أن يك--ون
أهال للتصرف.
ويجب أن يكون محل الوفاء بمقابل شيئا أو حقا عينيا عليه ،فإذا كان حق--ا شخص--يا ،أعت--بر حوال--ة
حق أو إنابة في الوفاء.
ويجب أال يكون مقابل الوفاء عمال وإال أعتبر تجديدا للدين ،بتغيير المح--ل .ويجب أن يك--ون الوف--اء
بمقابل ناجزا غير مؤجل أي أن ينقل فعال الملكية إلى الدائن وإال أعتبر تجديدا للدين.
-2آثـــار الوفـــاء بمقـــابل:
14
آثار الوفاء بمقابل بوصفه وفاءا:
يؤدي إلى انقضاء الدين األصلي وضماناته ،ومن حيث خصم المدفوعات ،تطبق نفس أحك--ام الوف--اء
الخاصة بخصم المدفوعات عند تعدد ديون الدائن لدى المدين ،ومن حيث استرداد المقابل إذا تبين عدم
وجود الدين ،كان للموفي استرداد ما أداه دون وجه حق.
آثار الوفاء بمقابل بوصفه ناقال للملكية:
يتحمل المدين ضمان االستحقاق ،وضمان العيب الخفي ،وضمان توفر الصفات التي تعهد لل--دائن
بوجودها وقت البيع ،وإذا كان مقابل الوفاء عقارا ،وجب مراع--اة إج--راءات الش--هر ،ويس--تفيد الم--وفي
كذلك من امتياز البائع إذا كان مقابل الوفاء عقارا ،وكان المدين قد قدم معدال نقديا(م 999.ق.).
ب -التجــديد واإلنابــة:
التجديد هو اتفاق على استبدال دين أصلي بدين جديد ،يختلف عنه في محله أو مصدره أو أطرافه(م.
287ق.م).
تجديد االلتزام يحدث إذن بتغيير محله أو مصدره أو طرفي-ه س-واء باتف-اق ال-دائن والم-دين ،أو باتف-اق
الدائن والغير ،أو باتفاق الدائن والمدين والغير.
-1شــروط التجــديد:
يلزم لقيام التجديد اتفاق أطراف االلتزام األص--لي على تجدي--ده س--واء بتغي--ير ركن المح--ل أو ح--تى
مصدر االلتزام( 287ف 1ق.م) .ويستلزم التجديد رض--ا ش--خص أجن--بي في حال--ة تغي--ير أح--د ط--رفي
االلتزام األصلي(م 287.ف 3 ،2ق.م).
والتجديد من أعمال التصرف ،لذلك يجب صدوره من راشد.
ولما كان أثر التجديد في إنهاء التزام وإنشاء دين جديد ،وجب اإلفصاح عن--ه ص--راحة(م 289 .ف1
ق.م) ،فتحرير سند بدين موجود ليس تجديدا ل--ه ،وك--ذلك ك--ل م--ا يط--رأ على االل--تزام من تع--ديالت ال
تتناول إال زمان أو مكان أو كيفية الوفاء به ،وما يدخل عليه من تعديالت ال تتناول إال التأمينات إال إذا
كان هناك اتفاق صريح على ذلك( 289ف 2ق.م).
ويشترط لصحة التجديد إحالل التزام جديــد صــحيح محــل الــتزام قــديم صــحيح أيض--ا(م 288.ف1
ق.م) ،فال يجوز تجديد التزام قديم إذا كان العقد المنشئ له باطال .ولكن االلتزام القاب-ل لإلبط-ال يص-ح
تجديده ،ألنه التزام قائم وصحيح(م 288.ف 2ق.م).
أما التعهد بالوفاء بالتزام طبيعي ،فهو إنشاء التزام مدني وليس تجديدا(م 163.ق.م).
كما ال يجوز إحالل التزام جديد محل االلتزام القديم إال إذا كان قائما وصحيحا كذلك.
15
وفضال عن شرط اإلحالل ،يجب اختالف االلتزامين في عنصر على األقل (المحل ،أو المصدر ،أو
األطراف).
التجديد بتغيير المحل أو المصدر ،كاستبدال المحل بآخر ،ومثال التجديد بتغيير المصدر ،كأن يتف--ق
المؤجر والمستأجر على إبقاء على األجرة المتأخرة على سبيل القرض ،فالمحل يظل نفسه رغم تغّي ر
مصدره ،ويصبح الدين مستحقا على أساس القرض بعد ما كان مستحقا على أساس اإليجار.
التجديد بتغيير المدين :ويحصل باتفاق الدائن مع شخص أجن--بي ليح-ل مح-ل الم--دين األص--لي ال--ذي
تبرأ ذمته من الدين(م 287.ف 2ق.م) ،أو باتفاق المدين مع الدائن على حلول شخص أجن-بي محل-ه(م.
287ف ،2م 294.ف 1ق.م).
وال تستلزم اإلنابة وجود مديوني--ة س-ابقة بين الم--دين األص--لي والغ--ير(الم--دين الجدي--د)(م 294.ف2
ق.م) .وال تبرأ ذمة المدين األص-لي تج-اه ال-دائن إال إذا ك-ان االل-تزام الجدي-د ص-حيحا ،وك-ان الم-دين
الجديد موسرا وقت اإلنابة(م 295.ف 1ق.م).
التجديد بتغيير الدائن :ويكون باتفاق الدائن والمدين األص--لي والغ--ير على حل--ول ه--ذا األخ-ير مح-ل
الدائن(م 287.ف 3ق.م).
-2آثـــار التجــديد:
يترتب على التجديد انقضاء االلتزام األصلي ،وإنشاء التزاما جديدا محله(م 291.ف 1ق.م).
انقضاء االلتزام األصلي بتوابعه ،وال تنتقل التأمينات التي تكفل تنفيذه إال بنص قانوني أو إذا ت--بين من
االتفاق أو من الظروف أن نية المتعاقدين قد اتجهت إلى ذلك(م 291.ف 2ق.م).
إنشاء التزام جديد له خصائصه الذاتية من ضمانات تكفله وغيره--ا ،فال يج--وز للم--دين أن يتمس--ك في
مواجهة الدائن الجديد بأوجه الدفع الخاصة بااللتزام األصلي(م 296.ق.م).
والتجديد بتغيير المدين يؤدي إلى براءة ذمة هذا األخير تج--اه دائن--ه( 287ف 2ق.م) ،ويل--زم الم--دين
الجديد(المناب) بالوفاء للدائن(المناب لديه) ولو كان حق هذا األخير تجاه مدينه األصلي(المنيب) غ--ير
موجود ،أو باطال ،أو انقضى بالتقادم ،ما لم يرجع المناب على المنيب أو يقضي االتفاق بغ--ير ذل--ك(م.
296ق.م).
ج -المقاصـــة:
هي سبب النقضاء االلتزام بما يعادل الوفاء ،وهي إما قانوني--ة ،أو قض--ائية ،أو اتفاقي--ة .والمقاص--ة
واقعة مادية وليست تصرفا قانونيا ،وتقوم مقام الوفاء المزدوج ،ومقام الضمان.
16
وتؤدي المقاص-ة وظيفــة الوفــاء بــدون حاجــة إلى تــداول النقــود ،ل-ذلك فهي كث-يرة االس-تعمال في
المعامالت التجارية والمصرفية ،وهي بمثابة ضــمان بالنس--بة لل--دائن ،إذ تس--مح ل--ه باس--تيفاء حق--ه من
مدينه باألفضلية على غيره من الدائنين لوجود حق له في ذمته.
وللمدين بحسب المادة 297ف 1ق.م حق المقاصة بين ما هو مستحق عليه لدائنه ،وما هو مس--تحق
له تجاهه ،إذا كان الدينان متماثلين في المحل ،أي نقودا أو مثليات من نفس الن--وع والج--ودة ،وثابت--ان،
وغير متنازع عليهما ،مستحقان ،ويمكن المطالبة بهما أمام القضاء.
وال يمنع إج--راء المقاص--ة اختالف مص--در ك--ل من ال--دينين(م 297.ف 2ق.م) ،كالمقاص--ة بين دين
ناشي عن قرض وآخر ناشئ عن بيع.
-1المقاصــة القانونيــة:
ومن نص المادة 297ق.م ،يتضح بأن إعمال المقاصة القانونية يتطلب توافر الشروط اآلتية:
-1أن يكون الدينان متقابلين ،فيكون كل من طرفيهم--ا دائن--ا وم--دينا في ال--وقت نفس--ه ،فال مقاص--ة بين
حق الموصي على الغير وحق هذا األخير على القاصر.
- 2أن يكون الدينان متماثلين في المحل ولو كان لكل منهما مصدرا مختلفا عن اآلخر ،فال مقاص--ة إال
بين النقود أو المثليات متحّد ة الّنوع والجوّد ة.
-3أن يكون الدينان مستحقي األداء ،فال مقاصة في دين مؤجل.
- 4أن يكون الدينان محققي الوجود ومعيني المقدار ،فال مقاصة في دين معلق على شرط واقف ،ألن--ه
غير محقق الوجود ،أما الدين المعلق على شرط فاسخ ،فتجوز فيه المقاصة ،ألنه موجود.
-5أن يكون الدينان صالحين للمطالب--ة بهم--ا قض--ائيا ،فال مقاص--ة في دين س--قط بالتق--ادم أو في ال--تزام
طبيعي ،إذ ال إجبار فيهما على الوفاء.
-1إذا كان أحد الدينين شيئا نزع دون وجه حق من مالكه ،وك--ان مطلوب--ا رده ،وه--ذا لمن--ع ال--دائن من
أخذ حقه بي--ده -2 .إذا ك--ان أح--د ال--دينين ش--يئا مودع--ا أو مع--ارا لالس--تعمال ،وك--ان مطلوب--ا رده ،ألن
االمتناع عن الرد هنا يعد خيانة لألمانة -3 .إذا كان أحد الدينين غير قابل للحجز.
إعمــال المقاصــة القانونيـــة:
ال يجوز للقاضي الحكم بالمقاصة من تلقاء نفسه إال إذا تمسك بها من ل--ه مص--لحة فيه--ا(م 300.ف1
ق.م) بإبداء دفع.
17
وال يج--وز التن--ازل عن المقاص--ة إال بع--د ثب--وت الح--ق فيه--ا(م 300.ف 2قم.م) ،حماي--ة للم--دين من
اشتراط تنازله عنها مقدما.
-2المقاصــة القضائيــة:
ويجريها القاضي إذا كان أحد الدينين متنازعا فيه .وتقع المقاصة القضائية بطلب من المدعى علي--ه
(المدين) بدعوى فرعية أثناء سير الخصومة .ومثال المقاص--ة القض--ائية ،مقاض--اة الم--ؤجر للمس--تأجر
إللزامه بدفع األجرة المستحقة ،فيقوم هذا األخير بتق--ديم طلب ب--دعوى فرعي--ة بتعويض--ه عن تع--رض
المؤجر له في انتفاعه بالعين المؤجرة ،ف--إذا ق--در القاض--ي جدي--ة ه--ذا الطلب ،فإن--ه يوق--ف الفص--ل في
ال-دعوى األص-لية ،ويفص-ل في دع-وى المس-تأجر الفرعي-ة ،وحينئ-ذ يص-بح ح-ق المس-تأجر خ-ال من
النزاع ،فيجري مقاصة بين دين األجرة ودين التعويض ،ويفصل في الدعويين بحكم واحد.
-3المقاصــة االتفاقيــة :وتقع باتفاق الطرفين رغم ع--دم ت--وفر الش--روط القانوني--ة إلجرائه--ا .وأثره--ا
يستند إلى تاريخ إبرام االتفاق المنشئ لها.
-4آثــار المقاصــــة:
يترتب على المقاصة ،انقضاء الدينين بقدر األق--ل منهم--ا ب--أثر رجعي ،أي من وقت ت--وفر ش--روطها
القانونية.
وال يجوز الدفع بتقادم الدين وقت التمسك بالمقاصة متى ك--انت ممكن--ة في وقت س--ابق(م 301.ق.م).
أي العبرة بتقادم الدين وقت توافر شروط المقاصة.
وال تقع المقاصة إضرارا بحقوق الغير(م 302.ف 1ق.م) ،وذلك في حالتين:
- 1إذا أوقع الغير حجزا لدى المدين ،ثم أصبح هذا األخير دائنا لدائنه ،فال يجوز له التمسك بالمقاصة
إضرارا بالحاجز(م 302.ف 2ق.م).
-2في حال--ة حوال--ة الح--ق(م 303.ق.م) ،ال يج--وز للم--دين(المح--ال لدي--ه) التمس--ك بالمقاص--ة قب--ل
الغير(المحال له) إذا قبل الحوالة دون تحفظ مع علمه بالمقاصة التي كان قد تمس--ك به--ا قب--ل الحوال--ة،
أما إذا لم يقبل الحوالة مع علمه بها ،فيجوز له التمسك بالمقاصة في مواجهة الغير(المحال له).
د -إتحـــاد الذمـــة:
18
ويحصل ذلك إذا اجتمعت صفتا الدائن والم--دين في ش-خص واح-د بش-أن دين .فينقض--ي ه--ذا ال--دين
الستحالة مطالبة الشخص لنفسه.
واتح-اد الذم-ة واقع-ة مادي-ة وليس س-ببا من أس-باب انقض-اء االل-تزام .إذ يح-ول ذل-ك دون المطالب-ة
بااللتزام.
واتحاد الذمة أكثر ما يقع بسبب الميراث والوص-ية ،ف-الوارث في الق-انون الفرنس-ي يك-ون مس-ئوال
عن ديون التركة إذا قبلها دون الجرد ،فإذا كان دائنا لمورثه(الهالك) ،انقض-ى دين-ه بإتح-اد الذم-ة .أم-ا
في الشريعة اإلسالمية ،فإن القاعدة هي أال تركة إال بعد سداد الديون ،وبالت--الي إذا ك--ان ال--وارث دائن--ا
لمورثه(الهالك) ،فإنه يستوفي دينه من التركة ،وينقضي بالوفاء ال بإتحاد الذمة.
ويقع اتحاد الذمة ما بين األحياء كذلك ،فإذا اشترت ش--ركة مس--اهمة س--ندات أص--درتها من حامليه--ا،
فإن ديونها بتلك السندات ،تنقضي باتحاد الذمة.
-1أثــر اتحــاد الذمــة:
يؤدي اتحاد الذمة إلى انقضاء ال--دين بملحقات--ه بق--در اتح--اد الذم--ة(م 304.ف 1ق.م) .لكن إذا زال
السبب الذي أدى إلى اتحاد الذمة ،وكان لهذا ال--زوال أث--را رجعي--ا ،ع--اد ال--دين بملحقات--ه إلى الوج--ود،
ويعتبر اتحاد الذمة كأن لم يكن(م 304.ف 2ق.م).
انقضـــاء االلتــزام دون الوفـــاء:
أ :اإلبــــراء:
اإلبراء هو تصرف قانوني ،يتنازل بموجبه الدائن عن حق--ه لمدين--ه ب--دون مقاب--ل .وه--و من أعم--ال
التبرع التي تستلزم توافر أهلية التبرع( 19سنة).
واإلبراء تصرف بإرادة الدائن وحدها دون حاج--ة إلى قب--ول الم--دين .أي يتم بــإرادة منفــردة .وينتج
اإلبراء آثاره متى وصل إلى علم المدين(م 305.ق.م).
واإلبراء بالرغم من كون--ه تص--رفا نافع--ا إال أن--ه ال يج--وز فرض--ه على الم--دين .فالم--دين ل--ه الحري--ة
الكاملة في قب--ول اإلب--راء أو رفض--ه .وإذا رفض--ه ك--ان اإلب--راء ب--اطال(م 305.ق.م) .ورفض اإلب--راء
تصرف مفقر ،يستلزم أهلية التبرع لدى المدين ،ويجوز بالتالي لدائنيه الطعن فيه بالدعوى البوليصية.
-1شروط اإلبــــراء:
19
اإلبراء من أعمال التبرع ،وبالتالي يسري على شروطه الموضوعية م--ا يس--ري على التبرع--ات من
أحكام(م 306ف 1.ق.م) ،أما شكل اإلبراء ،فال يخضع ألي شكل خاص ولو وقع على ال--تزام يش--ترط
لقيامه شكل يفرضه القانون أو اتفق عليه األطراف(م 306.ف 2ق.م).
فإذا كان االلتزام محل اإلبراء مفرغا في محرر رسمي ،فليس من الضروري إفراغ اإلبراء في ذات
الشكل ،أي في محرر رسمي.
-2أثــر اإلبــراء:
يترتب على اإلبراء انقضاء الدين بتوابعه(م 305.ق.م) .واإلبراء قد يشمل ال--دين كل--ه أو ق--در من--ه.
وفي حالة اإلبراء الجزئي تظل تأميناته ضامنة لوفاء الجزء المتبقي من الدين.
ب -استحالـــة التنفيــذ:
إذا استحال على المدين تنفيذ التزامه بسبب أجنبي ال يد ل--ه في--ه ،ف--إن ذمت--ه ت--برأ من--ه(م 307.ق.م).
واالستحالة مادية ،وقد تكون قانونية .ومثال االستحالة المادية ،هالك الشيء مح-ل االل-تزام كاحتراق-ه
أو تلفه ،إذ تؤدي إلى انقضاء االلتزام إذا كان الشيء الذي يرد عليه من القيميات ،وكان الهالك بس--بب
أجنبي ال يد للمدين في--ه .أم--ا إذا ك--ان الهالك بخط--أ الم--دين ،فال ينقض--ي االل--تزام ،ويتعين حينئ--ذ على
المدين تعويض الدائن.
أما إذا ورد االلتزام على شيء من المثليات ،فال يؤدي هالكه إلى انقضاء االلتزام ،بل يظ--ل الم--دين
ملزما به ،ألن المثليات ال تهلك لوجود مثيالتها في السوق.
ومثال االســتحالة القانونيــة ،ن-زع ملكي-ة عق-ار للمنفع-ة العام-ة ،ف-التزام الب-ائع بنق-ل الملكي-ة ،يص-بح
مستحيال عليه ،فينقضي التزامه عندئذ .وال يلزم بأي تعويض.
-1شروط انقضاء االلتــزام الستحالــة التنفيــذ:
يمكن استخالصها من نص المادة 307ق.م ،وهي:
أن يكون تنفيذ االلتزام مستحيال استحالة مطلقة :كهالك منزل بس--بب زل--زال مثال .واالس--تحالة ال--تي
يصبح االلتزام بقيامه-ا مس-تحيال تنفي-ذه ،هي االس-تحالة المطلق-ة ال-تي تط-رأ بع-د نش-وء االل-تزام .أم-ا
االستحالة النسبية ،فهي ال تؤدي إلى انقضاء االلتزام ،ألنها تجعله مستحيال تنفيذه بالنسبة للمدين فق--ط.
واالستحالة المطلقة التي تكون قائمة منذ البداية ،فتمنع وجود االلتزام أصال.
20
أن تكــون االســتحالة بســبب أجنــبي :كق--وة ق--اهرة ،أو ح--ادث مف--اجئ ،أو فع--ل الغ--ير ،أو خط--أ
المضرور(ال--دائن) ،أم--ا إذا ك--انت االس--تحالة راجع--ة إلى خط--أ الم--دين ،فال ينقض--ي االل--تزام ،ويل--زم
بالتعويض.
-2جــزاء استحالــة التنفيــذ:
يترتب على استحالة التنفيذ بسبب أجن--بي ،انقض--اء ال--تزام الم--دين(م 307ق.م) بم--ا في ذل--ك توابع--ه
كضمانات تنفيذه(التأمينات العينة والشخصية) .أما ما يكون للمدين من حق مرتبط بالشيء الذي هل--ك،
فإنه يلتزم بنقله إلى دائنه ،كحقه في مبلغ التأمين إذا كان الشيء مؤمن عليه ،وهلك.
-3تحمل تبعة استحالة تنفيذ االلتزام لهالك محله بسبب أجنبي:
يتحمل الدائن تبعة ذل--ك في العق--ود الملزم--ة لج--انب واح--د ،ك--المودع مثال ،أم--ا في العق--ود الملزم--ة
لجانبين ،فيتحمل التبعة ،المدين ،فالبائع هو الذي يتحمل تبعة هالك الشيء الم--بيع قب--ل التس--ليم(م369.
ق.م).
ج -التقــــادم:
التقادم هو مضي الوقت على استحقاق الدين(الحق) دون المطالبة به .فينقض--ي ال--دين نتيج--ة ل--ذلك.
فعدم المطالبة بالحق بعد مرور مدة من الوقت ،والتي يحددها القانون ،يؤدي إلى سقوط الحق بالتقادم.
ومدة التقادم هي 15سنة فيما عدا الحاالت التي ورد فيها نص خ--اص ،واالس--تثناءات المش--ار إليه--ا
في المواد من 309إلى 312ق.م.
والتقادم يشمل الحقوق الشخصية والحقوق العينة كذلك ،باستثناء حق الملكية ،فهو حق دائم ،يكتس--ب
بالتقادم وال يسقط به.
-1أنــواع التقــادم المسقــط:
التقادم المسقط نوعان ،تقادم مس-قط طوي-ل ،ومدت-ه 15عام-ا(م 308.ق.م) ،وتق-ادم مس-قط قص-ير،
ومدته ما بين 5سنوات إلى سنة واحدة(م 312-309 .ق.م).
والتقادم المسقط الطويل تقّر ر لحماية الصالح العام ،فمن ناحية ،يهدف إلى قفل باب التقاض--ي أم--ام
الدائن الذي لم يطالب بحقه لمدة طويلة ،ومن ناحية أخرى يهدف إلى استقرار المعامالت حتى ال يبقى
المدين وخلفاؤه مهددين بالمطالبة بديون قديمة ربما هم أنفسهم نسوها.
والتقادم الطويل ليس قرينة على الوف-اء ،وال ه-و قرين-ة على اإلب-راء ،وللم-دين أن يتمس-ك ب-ه رغم
إقراره بعدم الوفاء.
21
والتقادم المسقط القصير قرينة على الوف--اء ،فيس--مى بالتق--ادم االفتراض--ي .ويب--نى ه--ذا التق--ادم على
نظام خاص مؤداه أن بعض الديون جــرت العــادة على تســويتها على وجــه الســرعة ،بحيث يف--ترض
الوفاء بها.
ويجب تمييز التقادم المسقط عن ميعاد السقوط الذي يجب استكمال خالل--ه إج--راء قض--ائي م--ا تحت
طائلة عدم القبول ،فيشترط القانون مثال رفع دعوى االستغالل خالل س--نة من إب--رام العق--د وإال ك--انت
غير مقبولة(م 90.ف 2ق.م).
فمرور ميعاد السقوط ال يؤدي إلى تقادم االلتزام(الحق) ،وتقضي ب--ه المحكم--ة من تلق--اء نفس--ها ،وال
يرد عليه انقطاع وال وقف.
ومن المواعيد نذكر ،ميعاد األخذ بالشفعة(م 799.ق.م) ،وميعاد استرداد الشيء المس--روق أو الض--ائع
من الحائز حسن النية(م 836.ق.م).
ويسري التقادم المسقط الطويل على جميع االلتزام--ات إال م--ا ورد بش--أنها نص خ--اص(م 308.ف1
ق.م .ومدد التقادم القصير ما بين خمس سنوات إلى سنة واحدة(المواد 312 – 309ق.م).
وتتقادم الحقوق الدورية المتجددة بـخمس سنوات(م 309.ق.م) ،وتتقادم حقوق األطباء ،والص--يادلة
والمح--امين ،والمهندس--ين ،والخ--براء ،ووكالء التفلس--ة ،والسماس--رة ،والمدرس--ين ،بس--نتين(م3010.
ق.م) ،وتتقادم مستحقات الضريبية ،والرس-وم المس-تحقة للدول--ة بثالث س-نوات(م 311.ق.م) ،وتتق--ادم
حقوق التجار ،والصناع ،وأصحاب الفنادق ،والمطاعم بسنة واحدة(م 312.ق.م).
-2حساب مدة التقادم:
يسري التقادم من اليوم الذي يص--بح في--ه ال--دين مس--تحق األداء(م 315.ف 1ق.م) .وب--األحرى يب--دأ
التقادم من يوم استحقاق الدين وليس من يوم نشوئه ،ألن التق--ادم يق--وم على فك--رة ع--دم مطالب--ة ال--دائن
بحقه ،وهو ال يستطيع ذلك إال إذا أصبح االلتزام مستحقا(واجب التنفيذ).
ويبدأ سريان التقادم بالنسبة للحقوق الواردة في المواد من 311-309ق.م من الوقت ال--ذي يتم في--ه
الدائنون تقديم خدماتهم ولو استمروا في أداء خدمات أخ-رى(م 313.ف 1ق.م) ،وإذا ح-رر س-ند بح-ق
من هذه الحقوق ،فيصبح التقادم هو 15سنة(م 313.ف 2ق.م).
ويحسب التقادم باألي--ام ال بالس--اعات ،وال يحس--ب الي--وم األول ،وتنتهي م--دة التق--ادم بانقض--اء الي--وم
األخير منها(م 314.ق.م).
22
وإذا صادف آخر يوم من التقادم ،يوم عطلة رسمية ،مدد التقادم إلى اليوم الذي يليه.
-3وقــف التقــادم وانقطاعـــه:
ال يسري التقادم إذا كان هناك مانع يمنع الدائن من المطالبة بحقه ،وعندئ-ذ يوقــف ســريان التقــادم
إلى حين زوال المانع ،كما ال يسري التقادم بين األصيل ونائبه(م 316ق.م).
وال يسري التقادم دون الخمس سنوات بالنسبة لعديمي األهلية ،والغائبين ،والمحكوم عليهم بعقوب--ات
جنائية إذا لم يكن لهم نائب قانوني(م 316.ف 2ق.م) .وباألحرى يوقف سريان التقادم بالنس--بة له--ؤالء
إلى أن يعين لهم نائب قانوني ،يق-وم مق-امهم في المطالب-ة بحق-وقهم ،أو ي-زول س-بب ع-دم اس-تطاعتهم
المطالبة بذلك بأنفسهم.
وال يسري التقادم الذي تزيد مدته عن خمس سنوات في حق عديمي األهلي--ة ،والغ--ائبين ،والمحك--وم
عليهم جنائيا ولو كان لهم نائب قانوني ،طيلة مدة عدم أهليتهم(م 316.ف 3ق.م).
أما قطع التقادم ،فيعني محو المدة المنقضية ،وبداية تقادم جديد من نفس نوع التقادم الملغى فيما عدا
التقادم القصير السنوي الذي يترتب على انقطاعه ،بدء تقادم طويل(م 312.ف 3ق.م).
وأسباب انقطاع التقادم ال--تي ترج--ع لل--دائن ،أوردته--ا الم--ادة 317ق.م ،وهي مطالب--ة ال--دائن بحق--ه،
وتنبيه مدينه إلى وجوب التنفيذ ،والحجز ،أما السبب الذي يرجع للمدين ،فيتمث--ل في إق--راره بال--دين(م.
318ق.م).
أسباب انقطاع التقادم من جهة الدائن:
- 1مطالبة الدائن لمدينه أمام القضاء ولو أمام محكمة غير مختصة ،ولكن يشترط النقطاع التقادم لهذا
السبب أن تكون الدعوى مقبولة شكال ،وأال يترك ال--دائن الخص--ومة ،وأال يحكم بس--قوطها وإال اس--تمر
سريان التقادم.
وإذا صدر حكم نهائي في الدعوى بثبوت حق الدائن(المدعي) ،بدأ تق-ادم جدي-د .وإذا ص-در حكم في
الدعوى برفض طلب الدائن لعدم التأسيس ،فليس هناك محل للتقادم.
-2التنبيه :هو إجراء يوجهه الدائن لمدينة يعذره فيه بوجوب آدائ--ه لل--دين في أج-ل معين إذا ك--ان بي--ده
سند تنفيذي(أمر ،حكم ،قرار ،محرر رسمي).
-3الحجز سواء كان تنفيذيا أو تحفظيا ،لتضمنه معنى المطالبة.
23
- 4كل إجراء قضائي يقوم به الدائن أثناء سير الدعوى إلثبات حقه ،كتقديمه طلبا فرعيا ،أو تدخله في
تفليسة المدين.
انقطاع التقادم من جهة المدين:
ينقطع التقادم إذا أقر المدين بالدين صراحة أو ضمنا ،ك--أن يطلب من دائن--ه مهل--ة للوف--اء ،أو تقس--يط
الدين ،أو يقدم تأمينا أو كفيال ضمانا لهذا الدين(م 318.ق.م).
ويترتب على انقطاع التقادم كما جاء في تعريف--ه ،مح--و الم--دة الس--ابقة على االنقط--اع ،وبداي--ة م--دة
جديدة للتقادم ،تسري من الوقت الذي ينتهي فيه أثر السبب الذي أدى إلى انقط--اع التق--ادم(م 319.ق.م)
كحيازة الدائن للشيء المرهون أو تسليمه سند الدين.
-4أثــر التقــادم المسقــط :
يتمثل أثره كما يدل عليه اسمه في سقوط الح-ق وال--دعوى ،أي ي--ؤدي التق--ادم إلى انقض--اء االل--تزام،
ولكن يتخلف عنه التزام طبيعي(م 320.ق.م)(.راجع في االلتزام الطبيعي المواد 163-160ق.م).
وال يجوز للمحكمة أن تقضي بالتقادم من تلقاء نفس--ها ،وإنم--ا بن--اءا على طلب الم--دين أو دائني--ه عن
طريق الدعوى غير المباشرة ،أو من كل شخص له مصلحة فيه(م 321.ف 1ق.م) ،كالخلف ،والمدين
المتضامن ،والكفيل ،وحائز العقار المرهون.
ويج--وز التمس--ك بالتق--ادم في أي--ة مرحل--ة ك--انت عليه--ا ال--دعوى ول--و ألول م--رة أم--ام جه--ة
االستئناف(المجلس القضائي)(م 321ف 2ق.م).
وال يجوز للمدين التنازل عن التقادم قبل ثبوت حقه فيه(م 322.ف 1ق.م) ،لكن يجوز ل--ه ذل--ك بع--د
ثبوت هذا الحق(م 322.ف 3ق.م) ،غير أن هذا التنازل ال يكون ناف--ذا في ح--ق دائني--ه إذا ك--ان ض--ارا
بهم(م 322.ف 2ق.م).
والتنازل عن التق--ادم يبقي االل--تزام قائم--ا ،ويب--دأ ب--ه تق--ادم جدي--د .وج--دير بال--ذكر أن ال--دعوى تس--قط
بالتقادم ،لكن الدفع به ال يتقادم عمال بمبدأ أبدية الدفوع.
وال يجوز االتفاق على تعديل مدة التقادم (م 322.ف 2ق.م) ،ألنها من النظام العام.
24
25