Professional Documents
Culture Documents
السنة القضائية
2013-2014
الــمقـــــدمـــــــــة
0
كانت الدعاوى في ظل القانون الروماني محصورة العدد فيقابل كل حق شرعه القانون دعوى
تحميه .و أما في الوقت الحاضر فإنه من المتعذر ضبط الدعاوى على سبيل الحصر ألن دائرة الحقوق
ال تي تحميه ا غ ير قابل ة للتحدي د بحكم تط بيق مب دأ س لطان اإلرادة .و لكن يمكن تص نيف ال دعاوى وف ق
بعض الضوابط ’ ف إذا نظرن ا إلى الحق موضوع الحماي ة تنقس م ال دعاوى إلى دعاوى عينية و دعاوى
شخص ية و دع اوى مختلط ة .أم ا إذا اس تندنا إلى موض وع الح ق المقص ود بالحماي ة أمكن تقس يمها إلى
دع اوى منقول ة و دع اوى عقاري ة .و أخ يرا إذا نظرن ا إليه ا من خالل حمايته ا لمرك ز حي ازة أو لح ق
فإنها تتفرع إلى دعاوى استحقاقية و دعاوى حوزية.
و يبدو أن المشرع التونسي تبنى التصنيف األول الذي يعتمد على الحق موضوع الحماية مثلما
يتبين من أحكام الفصل 20من م م م ت فخص الدعوى الحوزية بأحكام مفصلة في الفصول 51و ما
بع ده من م م م ت وه و م ا يقتض ي دراس تها بص ورة مس تقلة ب النظر إلى ط ابع الحماي ة الم زدوج ال ذي
أقره المشرع للحوز .فقد أقر المشرع في م م م ت بخصوص الدعوى الحوزية صبغة حمائية متأكدة
ووقتية في اآلن نفسه و لكن يتجه قبل دراستها التفريق بينها و بين الدعوى االستحقاقية.
لما كانت الدعوى االستحقاقية دعوى عينية عقارية غايتها حماية ملكية عقار أوحماية الحقوق
العيني ة الموظفة على عق ار كح ق االنتف اع والحق وق االرتفاقي ة المتعلق ة بعق ار ،ف إن ال دعوى الحوزي ة
ته دف إلى حماي ة الح وز اي حماي ة مرك ز ق انوني ( )Situation Juridiqueمتمث ل في الحي ازة (
)Possessionووضع اليد على العقار ( )Détentionوقد عرف الفصل 38من مجلة الحقوق العينية
الح وز كم ا يلي " :الح وز س يطرة فعلي ة للش خص بنفس ه أو بواس طة على ح ق أو ش يء" .وق د ع رف
الفقه اء الحي ازة بأنه ا وض ع م ادي يس يطر ب ه الش خص س يطرة فعلي ة على ش يء يج وز التعام ل في ه أو
يستعمل به حقا من الحقوق 1.وأما الفصل 51م م م ت فقد عرف الدعوى الحوزية كما يلي " :توصف
بدعوى حوزية الدعوى التي خول القانون القيام بها لحائز عقار أو حق عيني على عقار وذلك بقص د
استرجاع الحوز أو استبقائه أو تعطيل أشغل".
ويخلص من هذا النص :
ان الدعوى الحوزية ال يقوم بها اال الحائز ولو كانت موجهة ضد المالك الحقيقي . -
ان موضوعها ال يكون اال عقارا او حقا عينيا مرتبا على عقار . -
ان الهدف منها استبقاء الحوز او استرجاعه او تعطيل اشغال . -
ويستفاد باالعتماد على الفصلين 38م ح ع و 51من م م م ت أن للحيازة عنصرين :عنصر
مادي وعنصر معنوي.
فأما العنصر المادي فيتمثل في السيطرة المادية على الشيء ويعني هذا أن يكون للحائز سلطة
مباش رة أو قيام ه باألعم ال المادي ة التي يخ ول القي ام به ا من ط رف من له الح ق على الش يء ف اذا ك ان
1عمر بو قديدة – الدعوى الحوزية – رسالة لنيل شهادة الدراسات المعمقة – كلية الحقوق و العلوم السياسية بتونس 1981ص .16
1
العقار أرضا فان هذا العنصر يبرز من خالل تعاطي أعمال الحراثة والحصاد وإ ذا كان العقار محال
للسكنى فان هذا العنصر يبرز في اإلقامة بالسكنى في هذا المحل أو إكرائه .وبالنسبة للحقوق العينية
األخرى غير حق الملكية فإن العنصر المادي يتجلى باستعمال هذا الحق.
وأم ا العنص ر المعن وي ( )L’animusفإن ه يتجس م في ني ة اس تعمال ح ق من الحق وق العيني ة
لغ رض الحص ول على منفع ة للح ائز مثل ه مث ل ص احب الح ق الش رعي؛ "وبعب ارة أوض ح لكي يت وفر
العنصر المعنوي في هذه الحيازة ال بد أن يظه ر الح ائز في تعامل ه م ع الح ق العي ني العق اري :مظه ر
2
المالك في ملكه".
ويستنتج من هذا أنه ليس من الضروري أن يكون الحائز هو المالك الحقيقي للعقار.
وإ ذا ما توفر العنصر المادي والمعنوي في الحيازة فإنها تصبح حيازة قانونية وحقيقية وبهذا
المع نى تعت بر قرين ة على الملكي ة ومن أج ل ه ذا أق ر المش رع حماي ة الح ائز حماي ة ناجع ة؛ ومن ناحي ة
أخرى جعل من الحيازة بتوافر بعض الشروط األخرى إحدى طرق اكتساب الملكية.
و بالنظر إلى ما سبق بسطه يمكن أن نستنتج بأن المشرع التونسي قد اعتمد النظرية الشخصية
للحوز إذ اشترط توفر الرك نين الم ادي و المعنوي على عكس النظري ة المادي ة للحوز التي تعتم د فقط
على التص رف الم ادي و الفعلي الموظ ف على العق ار أو الح ق العي ني و ال تش ترط بالض رورة وج وب
ت وفر ال ركن المعن وي إال أن ه ذا الط رح قاب ل للنق اش و س يقع التط رق إلي ه عن د الح ديث عن ش روط
الدعوى الحوزية.
كم ا توج د بين ال دعوى الحوزي ة وال دعوى االس تحقاقية اختالف ات جوهري ة وتتجلى ه ذه الف روق في
مبناهما القانوني كما تتجلى في الطبيعة القانونية لكل منهما واجل القيام ومرجع النظر .
إذ يس تند الح وز ال ذي تحمي ه ال دعوى الحوزي ة الى التص رف الفعلي في العق ار ،وعلى ه ذا األس اس
يجوز أن تحمي هذه الدعوى الحائز ولو لم تتوفر فيه صفة المالك وتحميه ضد شغب المالك الحقيقي ان
اقتضى الحال وال تحمي المالك األصلي االّ إذا توفرت فيه شروطها .له ذا اقتض ى الفصل 57م م م ت
على أنه بإمكان حاكم الناحية بمناسبة نظره في دعوى حوزية " أن يتأمل من األدلة المثبتة لحق الملكية
التي يدلي بها أحد الطرفين لكن بقدر ما يفيده فيما يخص إثبات الحوز".
كما يعتبر الحوز قرينة على الملكية ولهذا ليس المقصود من الدعوى الحوزية هو إثبات حق الملكية
وإ نم ا المقص ود منه ا ه و حماي ة تل ك الوض عية الفعلي ة ال تي اكتس بها الح ائز .بينم ا ته دف ال دعوى
االستحقاقية الى غاية واحدة وهي إثبات حق الملكية على العقار فقط .
وتبع ا له ذا توج د ف روق جوهري ة فيم ا يتعل ق باآلج ال أيض ا إذ ال تقب ل ال دعوى الحوزي ة إال إذا أثبت
الحائز أنه تصرف في العقار مدة عام على األقل وأن ال يكون قد سكت عن القيام بالدعوى الحوزية
م دة تف وق الع ام أيض ا من ت اريخ وق وع الش غب.واألم ر يختل ف اختالف ا كلي ا عن ه ذا بالنس بة لل دعوى
2نور الدين الغزواني : إجراءات مدنية و تجارية القانون اإلجرائي العام ’ مجمع األطرش للكتاب المختص ’ تونس 2012
2
االستحقاقية فقد اعتبرت مجلة الحقوق العينية الحيازة المكسبة طريقة الكتساب الملكية مثلها مثل الشراء
واإلرث والهبة.
لكن مجلة الحقوق العينية اشترطت لالعتداد بالحيازة المكسبة أن يقع التصرف في العقار مدة
ال تقل عن 15سنة وتصبح هذه المدة 10سنوات فقط إذا ما أثبت الحائز أنه كان يتصرف في العقار
عن حسن نية.
أما في خصوص مرجع النظر فإن حاكم الناحية هو المختص دون سواه بالنظر في الدعوى الحوزية
فاختصاصه هنا هو من قبيل االختصاص المطلق أي أنه يرجع اليه النظر في الدعوى الحوزية بغض
النظر عن قيمة العقار .وأما الدعوى االستحقاقية فانها من أنظار المحكمة االبتدائية دون سواها حسب
م ا يفهم من مقارن ة الفص لين 39و 40م م م ت .ويرج ع إس ناد النظ ر في ال دعوى الحوزي ة إلى ح اكم
الناحي ة إلى رغب ة المش رع في تم تيع الح ائز بحماي ة ناجع ة وس ريعة نظ را الى أن اج راءات التقاض ي
واستص دار األحك ام أم ام ه ذا القاضي هي اج راءات سهلة ومختص رة ذل ك أن في حماي ة الح وز حماي ة
للوضعيات المكتسبة وبالتالي ضمان لالستقرار واألمن.
إن ح رص المش رع على حماي ة الح وز يس تمد أساس ه من طبيع ة ال دعاوى الحوزي ة ومبناه ا
الق انوني كم ا ت برز نجاع ة ه ذه الحماي ة من خالل تع دد أن واع ال دعاوى الحوزي ة ،ومن خالل الش روط
العامة المنطبقة على جميعها والشروط الخاصة بكل دعوى منها .وأما قاعدة عدم الجمع بين الدعوى
الحوزية والدعوى االستحقاقية فإنها تدل بوضوح على أهمية هذه الحماية .ولهذا يظهر من المفيد أن
ندرس تباعا المسائل التالية :
مظاهر الحماية الحوزية -
شروط الدعوى الحوزية -
الفصل األول
مظاهر الحماية الحوزية
3
تتجلى مظاهر الحماية الحوزية من خالل الطبيعة القانونية للدعوى الحوزية (المبحث األول)
و من خالل أنواع الدعاوى الحوزية ( المبحث الثاني) .
4
اذ أن الفصل 54م م م ت ال يخول القيام بها إال اذا أثبت الم دعي أن ه ك ان حائزا للعقار مدة ع ام على
األقل أو أنه لم يسكت عاما من بعد مشاغبته في حوزه.
أما إذا بلغ االعتداء على الحوز حدا خطيرا كأن يعمد الفتكاكه من صاحبه بالقوة يصبح على
غاي ة من التأك د يص بح من الج ائز عمال بالفص ل 54من م م م ت القي ام باس ترجاع الح وز المفت ك من ه
بالقوة دون التقيد بأجل عام سواء بالنسبة لمدة الحوز أو ألجل القيام .وعالوة على هذا فقد منح المشرع
للح ائز في ه ذه الص ورة أيض ا الخي ار بين القي ام ب دعوى جزائي ة في اس ترجاع ح وزه على أس اس أن
افتك اك الح وز ب القوة يش كل جنح ة يع اقب عليه ا الق انون وبين القي ام ب دعوى في اس ترداد ح وزه أم ام
محكمة الناحية.
وفي جميع الحاالت تكون الدعوى الحوزية مقبولة حتى وإ ن وجهت ضد المالك الحقيقي للعقار
إذا ما توفرت شروطها في جانب الحائز وصدر من المالك شغب يتعارض مع حوز الحائز ،وال يمكن
للمال ك أن يق وم ب دعوى اس تحقاقية ض د الح ائز في ه ذه الحال ة بال ذات إال إذا أذعن لم ا اقتض اه الحكم
الحوزي الصادر ضده حسبما اقتضاه الفصل 58م م م ت.
على أن هذه الحماية التي خص بها المشرع الحوز ال تتعارض وإ ثبات حق الملكية الذي يعد
من الحق وق األساس ية وال ذي نص ت علي ه الدس اتير .وبن اءا على ه ذا ليس هن اك أي م انع من أن يق وم
المالك الحقيقي لدى المحكمة المختصة بدعوى استحقاقية قصد إثبات ملكيته على العقار المتنازع فيه
واس ترجاعه ،وال يش كل ص دور حكم ح وزي لفائ دة خص مه ح ائال دون ذل ك .ومن هن ا يمكن الق ول أن
حماي ة الح ائز وإ ن ك انت ناجع ة إال أنه ا تكتس ي ص بغة وقتي ة غ ير أن المش رع كي ف ه ذه الحماي ة وف ق
الظروف الواقعية للحالة و لذلك تعددت أنواع الدعوى الحوزية.
المــبحـــث الثـــانـــي
أنـــواع الــدعـــاوى الحــــوزيـــة
5
-دعوى تعطيل االشغال.
-دعوى استرجاع الحوز المفتك بالقوة.
يحص ل الش غب الفعلي عندما يعم د الغ ير مثال للبن اء فوق األرض ال تي في تصرف الح ائز أو
أن يعمد إلى حراثتها أو المرور بها أو جني غلتها أو فتح نافذة على دار الحائز دون موافقته .ويمكن
أن يكون الش غب الم ادي بص فة غير مباشرة ك أن يعمد ص احب األرض المج اورة للح ائز بحفر خندق
ثم تتسرب إلى أرض الجار. تتجمع فيه المياه ّ
ويمكن أن يك ون الش غب قانوني ا ( )trouble de droitفيس ّوغ مثال مال ك العق ار عق اره للغ ير
وفي أثن اء م دة الك راء يعم د ش خص ث الث إلى مطالب ة المتس وغ ب أن ي دفع ل ه الك راء عوض ا عن المال ك
األص لي ،فيمكن اعتب ار ه ذه المطالب ة الص ادرة عن الغ ير من قبي ل الش غب الق انوني .ويج وز للمال ك
الحقيقي على هذا األساس أن يقوم بدعوى في كف شغب ضد هذا الشخص المتطفل على أساس وجود
شغب قانوني.
يطل ق عليه ا ك ذلك دع وى تعطي ل أو وق ف األعم ال الجدي دة وتوج د ه ذه التس مية األخ يرة في
القانون المصري 3والقانون المدني الفرنسي .4وقد خول القانون هذه الدعوى لكل شخص له مصلحة
في وق ف أعم ال ش رع في تنفي ذها الغ ير ومن ش أنها ل و تمت أن تك ّون ل ه ش غبا .فمج رد الش روع في
األشغال ال يتكون منه شغب بالفعل ولكن الشغب هنا محتمل الوقوع في المستقبل.
و ال تهدف هذه الدعوى الى إزالة ما شرع في إحداثه وإ ّنما غايتها وقف األشغال التي ابتدأ
في تنفيذها فهي دعوى وقائية وحمائية باعتبار ّأنها ال تشترط حصول ضرر بالفعل عند القيام بها كأن
يشرع الجار في إقامة حاجز بأرضه من شأنه أن يمنع مياه السقي أو الشراب من المرور إلى جاره لو
تم بناؤه نهائي ا التاثير
وق ع إتم ام هذا الحاجز نهائيا .أو كأن يشرع الج ار في إقام ة ج دار من ش أنه لو ّ
على سالمة جدار الجار اآلخر.
3خليل جريح ’محاضرات في نظرية الدعوى – مؤسسة نوفل بيروت_ لبنان – طبعة ثانية سنة 1980ص 69و ما بعدها.
4الفصل 30من مجلة االجراءات المدنية الفرنسية
6
لكن في صورة إذا ما تمت هذه األشغال نهائيا فال يجوز القيام بدعوى تعطيل األشغال ويبقى
الحق للمتضرر في القيام بدعوى في كف الشغب.
الفـــصـــل الثــــــاني
شروط الدعوى الحوزية
وضع المشرع التونسي من خالل أحكام م م م ت شروطا حمائية للحوز التي يمكن تبويبها كما
يلي : شروط عام ة تنطبق على جمي ع أنواع الدعاوى الحوزي ة (المبحث األول) و شروط خاص ة لك ل
ن وع منه ا (المبحث الث اني) كم ا تتجلى الحماي ة الحوزي ة من خالل قاع دة مب دأ ع دم الجم ع بين ال دعوى
الحوزية و الدعوى االستحقاقية (المبحث الثالث).
’5م ق ت ’ جانفي ’ 2004عدد 1ص 63قرار تعقيبي جزائي عدد 38906مؤرخ في 27/09/2003
6قرار تعقيبي جزائي عدد 4468مؤرخ في ’ 27/12/2006م ق ت ’ مارس 2007ص 159
7
المبحث االول
الشروط العامة المشتركةـ بين الدعاوى الحوزية
اقتضى الفصل 51م م م ت عندما عرف الدعوى الحوزية ما يلي " :توصف بدعوى حوزية
القضية التي خول القانون القيام بها لح ائز عق ار أو ح ق عي ني عق اري وذل ك بقص د اس ترجاع الح وز
أو استبقائه أو تعطيل أشغال".
ويستنتج من هذا التعريف أنه ال يجوز القيام بالدعوى الحوزية إالّ إذا توفرت الشروط الثالثة
اآلتية:
-1أن يقع القيام بها من قبل الحائز الذي تصرف في العقار مدة عام على االقل حال وقوع
الشغب وذلك بالنسبة الى دعوى كف الشغب ودعوى تعطيل اشغال حسبما يستفاد من الفصل 54من م
ممت.
-2أن يكون موضوع الحوز عقار أو حق عيني مرتب على العقار.
-3أن تكون الغاية منها حماية الحوز.
8
حوز من انجر له منه الحق كيفما كان وجه االنجرار كأن يعتد الحائز بمدة حوز البائع او مورثه او
الواهب له.
وقد تبنى المشرع التونس ي هذه النظري ة إذ خول القي ام ب دعوى لمن ك ان ح ائزا لعق ار أو لحق
عي ني عقاري ،وهو م ا يفهم من ه وجوب توفر العنص ر المادي في الحوز (الفص ل 51من م م م ت )
لكن بش رط أن يتص رف في العق ار بص فة المال ك (الفص ل 54من م م م ت) وه و م ا يجع ل العنص ر
المعنوي شرطا الزما لصحة القيام بدعوى حوزية .
ومتى توفر العنصران في جانب شخص واحد جاز له القيام بجميع أنواع الدعاوى الحوزية.
لكن ألس باب مختلف ة ق د يتع ذر أحيان ا على الح ائز مباش رة الح وز بنفس ه فيحي ل التص رف الم ادي إلى
الغير ،كما في الصور المذكورة سابقا .فيكون العنصر المعنوي متوفرا في جانب المحيل بينما ينتقل
العنص ر الم ادي إلى الغ ير المح ال ل ه .ورغم ه ذا يعت بر المحي ل ه و الح ائز األص لي وه و ال ذي يمكن ه
القيام بالدعوى الحوزية ألن الفصل 52م م م ت ال يقصر القيام بالدعوى الحوزية على الحائز بنفسه
بل خولها أيضا لمن هو حائز بواسطة غيره.
لكن يح دث أحيان ا ايض ا أن ال يت وفر في الق ائم بال دعوى إال العنص ر الم ادي دون العنص ر
المعن وي ،في غ ير ص ورة الح وز بواس طة ،فيعت بر في نظ ر أص حاب النظري ة المادي ة للح وز ح ائزا
مس تحقا للحماي ة ويعت بر تطبيق ا للنظري ة الشخص ية غ ير ج دير بالحماي ة الحوزي ة ألن ه مج رد ح ائز
عرض ي .و يط رح هذا االشكال بالنس بة للقاصر و المعت وه الفاق دين للركن المعنوي .وق د راى البعض
انهم ا ج ديران بالحماي ة الحوزي ة اذا ك ان حوزهم ا بواس طة من يمثلهم ا قانون ا باعتب ار ان ه ذا االخ ير
يجمع في حقهما الركنين المادي والمعنوي في ذات الوقت.7
أ : -الحائز األصلي
–1الحائز بنفسه
يمثل الحالة التي يكون فيها الحائز مباشرا للحوز بنفسه ولمنفعته الشخصية وهي الحالة العادية
األكثر شيوعا وأقرب الحاالت تطابقا مع القاعدة القائلة بأن الحوز إنما هو قرينة على الملكية ،وهي
أكثر تطابقا أيضا مع النظرية الشخصية للحوز التي تبناها المشرع التونسي ألن الحائز بنفسه هو الذي
قد توفر فيه العنصر المادي لتصرفه في العقار شخصيا ومباشرة والعنصر المعنوي يظهره في مظهر
المالك للعقار.
7
-انظر الوسيط في شرح مجلة المرافعات المدنية والتجارية ،الجزء الثالث ،محاكم النواحي،رقم .245
9
ومن هن ا ال تث ير ص ورة الح ائز لنفس ه إش كاال خاص ا إال أن وج ود الح ائز لنفس ه في بعض
الوضعيات الخاص ة هو الذي يثير ش يئا من الغم وض او االلتب اس ك أن يكون ح ائز على الش ياع أو إذا
استهدف العقار الذي يتصرف فيه إلى عقلة عقارية أو إنتزاع منه للمصلحة العامة.
تنطب ق ه ذه الص ورة على الح ائز ال ذي يك ون ش ريكا على الش ياع م ع الغ ير في عق ار واح د،
بحيث يتص رف ك ل واح د من الش ركاء في مناب ه على الش ياع في نفس ال وقت ،ويعت بر ك ل واح د منهم
حائزا أصليا بصفة مباشرة وتكون الدعوى موجهة ضد الغير أو ضد شريك آخر على الشياع.
.Iالقيام ضد الغير
يجب التفريق بين الحالة التي يكون فيها الحوز بيد شريك واحد والحالة التي يكون فيها الحوز
راجعا لكافة الشركاء.
10
.IIقيام الشركاء على الشياع فيما بينهم
اذا ك ان قي ام أح د الش ركاء موجه ا ض د بعض هم أو ض د الش ركاء االخ رين من أج ل )1
مشاغبته في التصرف في منابه على الشياع ،فان قيامه بالدعوى الحوزية يكون مقبوال ألن كل شريك
له الحق في التصرف في حصته من العقار دون اإلضرار ببقية شركائه.
من الممكن أن يق وم الش ريك ض د كاف ة ش ركائه على أس اس ح وزه الخ اص لكام ل العق ار )2
المشترك ،فقيامه ضدهم يكون مقبوال بشرط أن يثبت أنه كان المتصرف الوحيد في كامل هذا
العقار تصرف المالك دون شركائه المدة القانونية ،مع توفر بقية شروط الدعوى الحوزية ،ألن
الع برة في قب ول ه ذه ال دعوى ليس في ثب وت ح ق الملكي ة بق در م ا هي في اس تيفاء الح ائز
لش روط الحي ازة .ويبقى الش ركاء على حقهم في القي ام ب دعوى اس تحقاقية ض ده أو دع وى في
قسمة العقار المشترك.
ام ا اذا ك ان الش ريك ق د ح از العق ار لحس ابه الخ اص ولفائ دة ش ركائه في نفس ال وقت فان ه يتع ذر علي ه
القيام ضدهم بالدعوى الحوزية ألنهم في هذه الحالة يعتبرون مثله حائزين أصليين بواسطته هو (الفصل
52من م م م ت).
يح دث أن يس تهدف العق ار ال ذي في تص رف الح ائز الى عقل ة يجريه ا الغ ير .ولنف ترض أن
شخصا يعمد الى مشاغبة الحائز في المدة الفاصلة بين اجراء تلك العقلة وبيع العقار عن طريق القضاء
هل يمكن للحائز أن يقوم ضد الغير بدعوى كف الشغب مثال ؟ يبدو من الضروري هنا أن نفرق بين
نوعين من العقلة.
-Iعقلة تحفظية
اذا سلطت على عقار عقلة تحفظية فقط فان ذلك ال يترتب عنه خروج العقار المعقول من الذمة
المالية للمعقول عنه ،ألن هدف هذه العقلة وقائي فحسب .وبالتالي فان الحائز يبقى على حوزه للعقار
11
محتفظ ا بعنص ريه الم ادي والمعن وي وترتيب ا على ه ذا يمكن ه إذا القي ام ض د الغ ير لك ف ش غبه عن د
االقتضاء.
اذا اس تهدف العق ار لعقل ة تنفيذي ة فان ه يب دو من المتع ذر على الح ائز القي ام ب دعوى حوزي ة في
المدة الفاصلة بين اجراء تلك العقلة وتاريخ البيع على يد القضاء ألن من آثار هذه العقلة خروج العقار
عن ملكية المعقول عنه فال يبقى بيد الحائز اال التصرف المادي مجردا عن الركن المعنوي.
وقد ذهب بعض الفقهاء الى القول بجواز القيام بالدعوى الحوزية حتى وان كانت العقلة تنفيذية
معتم دين في ذل ك على مقتض يات الفص ل 414من م م م ت القاض ية ب أن العق ار يبقى في ح وز من
يتصرف فيه بوصفه مؤتمنا عليه .8اال أنه يتضح من عبارات الفصل 414أن وجه تصرف الحائز
للعق ار في الف ترة م ا بين اج راء العقل ة وال بيع انم ا ه و تص رف بوج ه خ اص وليس تص رفا مطلق ا ،ألن
الفصل 414قد جعل منه مؤتمنا على العقار مع ما يترتب عن هذا التكليف من مسؤولية لحفظ العقار
ورعايته .وبالتالي لم يترك له هذا النص اال التصرف المادي فقط بصفة مؤتمن على العقار ،بينما ال
تحمي الدعوى الحوزي ة اال المتص رف في العق ار بوج ه الحوز وليس بوج ه آخ ر ،بش رط أن يت وفر في
حوزه العنصران المادي والمعنوي في ذات الوقت.
يمكن أن يصدر أمر بانتزاع العقار ،الذي يتصرف فيه الحائز ،للمصلحة العامة ومن المعروف
أن اجراءات التحوز بذلك العقار من المنتزع لفائدته قد تطول أحيانا .ولنفترض أن تقع مشاغبة الحائز
في الم دة الفاص لة بين ت اريخ ص دور أم ر االن تزاع وعملي ة التح وز الفعلي بالعق ار :ه ل يمكن للح ائز
القي ام ض د مش اغبه ؟ لق د ط رح ه ذا االش كال على محكم ة التعقيب س نة ،9 1976ف أقرت أن ه بإمك ان
الحائز القيام ضد المشاغب ألن الفصل 2من أمر 9مارس 101939قد اقتضى أن صاحب الملك يبقى
ح ائزا للعق ار المن تزع م ا لم تقم االدارة ب دفع قيم ة العق ار أو تأمينه ا .ويب دو في نظ ر البعض أن ه ذا
الرأي غير موفق ألنه يتعارض ومفهوم النظرية الشخصية للحوز التي تبناها المشرع التونسي باعتبار
12
أن انتزاع العقار يجعل حوز الحائز مجردا عن عنصره المعنوي طالما أنه لم يعد خافيا على العموم
من كونه لم يبق هو المالك بعد أن تم اشهار ذلك بالرائد الرسمي.11
وتأسيس ا على ه ذا ال يمكن ه بع د ص دور أم ر االن تزاع أن يظه ر للغ ير في مظه ر المال ك ،وق د
سبق و أن تم التطرق إلى أن العبرة في الركن المعنوي للحوز هو تصرف الحائز كما لو كان مالكا
للعقار وظهوره للغير في مظهر المالك حتى يذهب في اعتقاد كافة الناس أنه هو المالك الحقيقي .وفي
صورة االنتزاع يصبح الغير على علم به وبناء عليه لم يعد العنصر المعنوي قائما في جانب الحائز
مثله مثل الحائز الذي تتسلط على العقار الذي يتصرف فيه عقلة تنفيذية.
الحالة االولى تنطبق على الوارث :يجوز للوارث أن يعتد بالمدة التي تصرف خاللها -
مورثه في العقار.
13
الحالة الثانية تتعلق بالمشتري :يجوز لمشتري العقار أيضا أن يعتد بحوز البائع له اذا -
كان المقصود إكمال المدة القانونية للحيازة.
الحال ة الثالث ة :تنطب ق على الهبة فيجوز أيض ا للموهوب له أن ينتفع بالمدة التي حاز -
فيها الواهب العقار حتى يستكمل المدة المطلوبة في الحيازة.
لكن ما هو الحل لو توفر في الحوز الركن المادي دون الركن المعنوي؟ وبعبارة أخرى ما هو
موقف القانون التونسي مما يسمى بالحائز العرضي ؟
تختل ف الوض عية القانوني ة للح ائز العرض ي ب اختالف النظري ة ال تي يتبناه ا المش رع في م ادة
الح وز .فق د س بق و أن تطرقن ا إلى وج ود نظري تين :النظري ة الموض وعية أو المادي ة والنظري ة
الشخصية .وقد رأينا أيضا أن النظرية المادية ال تعتمد اال على التصرف الفعلي في العقار ،فيكفي أن
يكون الحائز واضعا ليده على العقار حتى يكون جديرا بالحماية الحوزية وقد تبنى المشرع الفرنسي
هذه النظرية .وأما النظرية الشخصية فتقوم على توفر العنصرين المعنوي والمادي في الحوز في ذات
الوقت وكما هو واضح فان النظرية المادية للحوز هي أوسع نطاقا من النظرية الشخصية.
والح ائز العرض ي ه و الح ائز ال ذي ال يت وفر في ح وزه ال ركن المعن وي مث ل المتس وغ لعق ار
والحارس له والعامل فيه والوكيل عليه والمغارس والمزارع وصاحب حق االنتفاع وحق السكنى .فال
يجوز لهؤالء القيام بالدعوى الحوزية حسب النظرية الشخصية .واما اذا ما اعتمدنا النظرية المادية ف ان
الحائز العرضي له الحق في القيام بأي دعوى من الدعاوى الحوزية ،ونجد لذلك صدى في القانون
الفرنسي. 12
غ ير أن هن اك في ت ونس من ي رى أن الح ائز العرض ي بإمكان ه على األق ل القي ام بال دعوى
الحوزية في صورة واحدة وهي صورة افتكاك الحوز بالقوة.13
و يعتمد هذا الرأي على تأويل الفصل 255من المجلة الجزائية،المتعلق بعقاب جريمة افتكاك
الح وز ب القوة ،على أس اس أن ه ذا النص ق د خ ول للمتض رر قص د اس ترجاع ح وزه المفت ك من ه ب القوة
بسلوك احدى السبيلين فأما أن يقوم بالحق الشخصي في نطاق الدعوى الجزائية أو المطالبة باسترجاع
الحوز بالقيام بقضية مدنية امام محكمة الناحية.
- 12الفصالن 2282و 2283من المجلة الجديدة لالجراءات المدنية الفرنسية بعد تنقيحها بقانون 9جويلية 1975و االمر المؤرخ في 28مارس
.1979
- 13تراجع رسالة االستاذ عمر بوقديدة – مرجع مذكور.
14
وي رى األس تاذ بوقدي دة أن ه ال يمكن القي ام في ه ذه الحال ة ل دى المحكم ة المدني ة اال بواس طة
الدعوى الحوزية الهادفة الى استرجاع الحوز المفتك بالقوة.
لكن يبدو في نظر األستاذ الغزواني أن هذا التأويل مبالغ فيه ألن المفروض كلما سمح المشرع
بالقيام بدعوى مدنية مهما كانت طبيعتها ،أن تكون شروط القيام بها متوفرة فاذا ما أخذنا بهذا التأويل
باعتب ار ان المتض رر ال يمكن ه القي ام اال أم ام ح اكم الناحي ة ب دعوى في اس ترجاع الح وز المفت ك ب القوة
فمن الواجب أن تكون شروط هذه الدعوى متوفرة على معنى احكام مجلة المرافعات المدنية والتجارية.
14
وقد رأينا أن هذه المجلة قد تبنت النظرية الشخصية للحوز دون استثناء.
غير انه يمكن للمتضرر الذي لم تتوفر في جانبه شروط القيام بدعوى استرداد حوزه المفتك
ب القوة ،أن يس لك الطريق ة الجزائي ة بقيام ه ب الحق الشخص ي في نط اق ال دعوى الجزائي ة والمطالب ة
باس ترجاع ح وزه،إذ أن الفص ل 255من المجل ة الجزائي ة لم يض ع ش روطا خاص ة قص د تمكين الح ائز
من استرجاع حوزه بل يعتبر هذا النص نصا عاما منطبقا على سائر حاالت افتكاك الحوز بالقوة سواء
كان الحائز حائزا أصليا أو حائزا عرضيا وهو الرأي الذي استقر عليه فقه القضاء.
اقتض ى الفص ل 54من م م م ت فيم ا يتعل ق بص فات الح وز م ا يلي " :اذا كان الح وز مس تمرا
بدون التباس وال انقطاع وال شغب بصفة مالك".
يتبين من هذا النص أن الحوز الذي تحميه الدعوى الحوزية هو الذي تتوفر فيه الشروط اآلتي ة
:
يحرص المشرع ،بوضعه هذا الشرط ،على أن يكون الحائز مباشرا لحوزه بصفة مسترسلة.
غير أن هذا الشرط ال يعني وجوب مالزمة العقار من قبل الحائز بصفة دائمة بحيث يكون حاضرا به
ط ول ال وقت .فالمقص ود من ه ذا الش رط أن يم ارس الح ائز التص رف في العق ار بحس ب م ا تقتض يه
طبيعته :فإذا كان العقار يتمثل في أرض فالحية مثال فان الحوز يكون مستمرا اذا كان الحائز مواظبا
15
على حراثته ا في موس م الح رث وس اهرا على ج ني ثماره ا في موس م ج ني الص ابة فق ط فال ل زوم ألن
يكون الحوز مسترسال.
ويرجع للقاضي حق تقدير هذا الشرط حالة بحالة :فال يمكن ان نسوي بين دار معدة للسكنى
الدائمة وارض معدة للرعي والتي من الممكن ان ال يتصرف فيها الحائز بصفة فعلية اال بضعة اشهر
او من حين الى اخر ومع هذا يعتبر حوزه مستمرا بالنظر الى طبيعة االرض والى ما اعدت له .
يقتض ي ه ذا الش رط أن يتص رف الح ائز في العق ار بطريق ة ال لبس فيه ا ح تى ال يك ون ح وزه
مشوبا بأية شبهة .وقد ذهب فقه القضاء في بعض القرارات الى عدم قبول دعوى الشريك على الشياع
الذي يدعي التصرف والحوز لخاصة نفسه ،على أساس وجود التباس في حوزه لكون الملكية مشتركة
بينه وبين بقية المستحقين.15
كما يكون هناك التباس في حوز الوارث الذي كان يسكن مع المورث قبل وفاته فال يجوز له
معارضة بقية الورثة بانه كان حائزا لوحده لتلك الدار .وكذلك االمر بالنسبة الى الخادم الذي ال حق له
في معارضة الورثة بحوزه قبل وفاة المورث الن حوزه ملتبس ومشبوه فيه .
يفترض هذا الشرط أن يكون الحائز قد تصرف في العقار المدة القانونية تصرفا هادئا وبالتالي
ال يجب أن يكون قد تعرض الى الشغب من قبل خصمه أو حتى من قبل الغير ،ألن ذلك من شأنه أن
يؤثر على األجل الذي حاز خالله العقار وعلى طبيعة الحوز نفسه.
ويمكن أن يك ون الش غب ال ذي يحدث ه الخص م أو الغ ير من قب ل الش غب الم ادي أو الش غب
القانوني ،كأن يكون قد قام عليه بدعوى حوزية أو بدعوى استحقاقية.
يقص د به ذا الش رط اب راز ح وز الح ائز للعم وم ح تى يك ون تص رفه في العق ار تص رفا فعلي ا
وظاهريا .والغاية من وضع هذا الشرط تنبيه الغير الذي تكون له مصلحة في معارضة حوز الحائز
من القيام بذلك .أما اذا كان الحوز مشاهدا وباديا للعموم فان عدم معارضة الغير له تعتبر تسليما بحق
الحائز وعدوال على كل حال عن المطالبة بالحوز.
15أحمد الجندوبي و حسين بن سليمة – أصول المرافعات المدنية و التجارية –تونس .1988
16
ه : -ان يكون الحوز بصفة مالك -
ال يع ني ه ذا الش رط أن تت وفر في الح ائز ص فة المال ك ألن ال دعوى الحوزي ة تقب ل من الح ائز،
بصرف النظر عن توفر صفة المالك لديه ام ال ،اذا ما توفرت فيه الموجبات القانونية .ألنه لو اشترطنا
ت وفر ص فة المال ك ل دى الح ائز ألص بحت ال دعوى الحوزي ة ال مع نى له ا وال تبقى اال امكاني ة ال دعوى
االستحقاقية ،في حين أن المشرع يحرص على حماية الحائز حتى ولو لم يكن مالكا للعقار.
ويب دو أن المقص ود من وض ع ه ذا الش رط تحقي ق ال ركن المعن وي في الح وز ،الن الح وز
يفترض توفر العنصر المادي والعنصر المعنوي وال يوجد هذا العنصر األخير اال اذا ظهر الحائز في
مظه ر المال ك عن د تص رفه في العق ار .وربم ا يك ون القص د ايض ا من وض ع ه ذا الش رط التوص ل الى
التفريق بين حاالت شبيهة بالحوز وبين الحوز القانوني .وأهم هذه الحاالت التي يمكن الخلط بينها وبين
حاالت الحوز تتمثل في الوضعيات التي يمكن أن يكون عليها الحائز العرضي .باالضافة الى أن هذا
الشرط يدل على أن المشرع التونسي قد تبنى النظرية الشخصية للحوز دون النظرية المادية.
نص الفصل 54على أنه " :فيما عدا صورة افتكاك الحوز بالقوة ف ان القي ام ب دعوى الح وز ال
يقبل اال إذا كان الطالب حائزا منذ عام على األقل حال وقوع الشغب أو افتكاك الحوز أو اتمام األشغال
التي من شأنها أن ينجر عنها شغب ولم يسكت مدة ع ام من بع د وق وع ذل ك الش غب أو افتك اك الح وز
من يده أو إتمام تلك األشغال".
يتجلى من احك ام ه ذا النص أن المش رع ق د ف رق بين الم دة القانوني ة للح وز وبين أج ل س قوط
القي ام بال دعوى الحوزي ة ه ذا من ناحي ة ،ومن أخ رى يب دو ك ذلك أن المش رع ق د اس تثنى ص ورة افتك اك
17
الحوز بالقوة من الحاالت العامة للدعاوى الحوزية .والسؤال المطروح هل أن دعوى استرجاع الحوز
المفتك بالقوة ال تخضع لنفس اآلجال؟
يفهم من الفصل 54من م م م ت أنه ال يكفي لقبول الدعوى أن يثبت المدعي أنه حاز العقار
مدة عام على االقل ،بل يجب عليه أيضا أن يرفع دعواه خالل العام الموالي لمشاغبته ألن اإلخالل بهذا
األج ل يع رض ال دعوى إلى الس قوط .وه ذا الش رط يس تند الى قرين ة مفاده ا ان الش غب ق د اس تمر لم دة
تفوق العام وبذلك ال يستحق الحائز الحماية الحوزية الن حوزه مشكوك فيه او ألن الحائز تنازل عن
حوزه للمشاغب الذي اصبح هو الجدير بالحماية الحوزية ،اال اذا ثبت انه افتك بالقوة حوز الحائز ففي
هذه الصورة ال يحق له االحتماء بالدعوى الحوزية.
لكن أج ل الس قوط يط رح بعض االش كاالت فيم ا يتعل ق باالس تثناء ال وارد في مطل ع الفص ل 54
وفيما يتعلق أيضا بتحديد بداية سريان أجل السقوط.
يتبين من أول وهلة أن المشرع قد استثنى حالة افتكاك الحوز بالقوة من شرط الخضوع آلجال
معين ة س واء فيم ا يخص م دة الح وز أو اج ل القي ام ،ذل ك ألن ه اس تعمل ص يغة "فيما ع دا ص ورة افتك اك
الح وز ب القوة" تفي د االس تثناء .ف إذا م ا اعتم دنا على تأوي ل الفص ل 54م م م ت بطريق ة االس تنباط
العكسي يتضح أن المشرع لم يشترط أن يكون حوز المدعي قد دام سنة كاملة بل من الممكن أن تكون
18
المدة أقل من ذلك .كما لم يفرض المشرع،على ما يبدو،أن يقوم الحائز بدعوى استرجاع الحوز المفتك
منه بالقوة في أجل ال يزيد عن العام أيضا من تاريخ االفتكاك.
لكن هذا التأويل وان بدا منطقيا في أول األمر اال أنه قد عارضه المشرع في الفصل 54نفسه
عندما قرر احتساب مدة الحوز بداية من تاريخ افتكاك الحوز واحتساب أجل سقوط الدعوى من تاريخ
االفتكاك أيضا ،ويبقى هكذا الحل غامضا.
يب دأ احتس اب أج ل القي ام بال دعوى في الح االت العادي ة من ي وم وق وع الش غب للح ائز ولكن في
واق ع األم ر كث يرا م ا يك ون الش غب متك ررا أو على م رات متتالي ة .والمش كل المط روح هن ا يتمث ل في
معرف ة ه ل أن أج ل القي ام يب دأ في الس ريان من ت اريخ وق وع أول ش غب أو من ت اريخ حص ول آخ ر
شغب ؟ لم يحدد المشرع موقفه من هذه الصعوبة ،كما لم يتعرض فقه القضاء التونسي الى معالجتها.
أما بالنسبة الى القانون الفرنسي فقد أقرت مجلة المرافعات منذ 1929أن احتساب أجل القيام بالدعوى
الحوزية يرجع الى تاريخ حصول أول شغب.
المـــبحــــث الثـــانــــــي
الشروط الخاصة بكل دعوى حوزية
عالوة على الش روط العام ة ال واجب توافره ا لقب ول ال دعوى الحوزي ة ،يجب أن يرتك ز القي ام
بدعوى كف الشغب أو االستبقاء على الحوز على وجود شغب محدث من الغير.
ويجب أن تت وفر في الش غب اس اس ه ذه ال دعوى جمل ة من الش روط .فينبغي أوال أن يك ون
الشغب قد حصل بالفعل أي قائما في الحال .والمقصود من وضع هذا الشرط هو التوصل الى التمييز
19
بين دعوى كف الشغب التي تستوجب أن تكون المضرة قد حصلت بالفعل ،ودعوى تعطيل أشغال التي
ال تتطلب حصول ضرر فعلي عند القيام بها بل يجوز تقديمها اذا ما كان الشغب احتماليا فقط.
وأما الشرط الثاني فيتعلق بطبيعة الشغب .فمن المعلوم أن دعوى كف الشغب تكون مقبولة في
ص ورة حص ول ش غب م ادي أو ش غب ق انوني وق د ع رف المش رع الش غب بأن ه ك ل عم ل ارادي في ه
معارضة لحوز الحائز.
فيك ون الش غب قانوني ا اذا م ا ط الب الغ ير مثال المتس وغ للعق ار الراج ع للح ائز ب أن ي دفع ل ه
الك راء ب دعوى أن ه ه و المال ك الش رعي ل ذلك العق ار .فه ذا الموق ف من الغ ير وان لم يكن مؤسس ا على
عمل مادي اال أنه قد شوش على الحائز وعكر حوزه للعقار.
وأم ا الش غب الم ادي فيس تنتج من ك ل فع ل يق وم ب ه الغ ير ويك ون القص د من ه معارض ة ح وز
الح ائز ،ويق ع تق دير وج وده بحس ب طبيع ة العق ار :ف اذا ك ان العق ار أرض ا يح دث الش غب بتعم د الغ ير
حراث ة تل ك االرض أو حص اد منتوجه ا واذا ك ان العق ار دارا ف ان االس تيالء عليه ا واالس تقرار فيه ا
يكونان شغبا فعليا يخول للحائز القيام بالدعوى الحوزية البقائه على حوزه.
ومن امثلة الشغب المادي المباشر:
حرث أرض الغير او تعهد حصاد محصولها او جني ثمارها. -
المرور بأرض الغير. -
الرعي بالحيوانات بأرض الغير. -
البناء بأرض الغير. -
قطع أشجار وما شابهه بأرض الغير. -
تعم د ش ركة الكهرب اء القي ام بأش غال بمل ك الغ ير وب دون موافقت ه ك أن تم رر أس الكا -
تنصب عمودا بجداره لحمل االسالك...
فوق أرضه أو ّ
20
بدعوى معارضة ض د الم دعي لطلب كف ش غبه .ويحصل الشغب القانوني ايض ا من قيام الغير ضد
شاغل عقار لمطالبته باداء معينات كراء او غرامات تصرف .
وعلى خالف ما تقدم فان القيام بدعوى استحقاقية ضد الحائز ال يعتبر شغبا قانونيا يخول
القيام بدعوى حوزية .
في صورة عدم وجود نزاع قضائي يستنتج الشغب القانوني من كل كتب رسمي او -
بخ ط الي د او مج رد مكت وب ي دعي في ه الغ ير ح وز العق ار او االع تراض الواق ع ل دى الس لطة االداري ة
على مطلب قدمه حائز العقار قصد الترخيص له في اجراء اشغال بناء او بيع او رهن او اشهار عقار
للبيع على ملك الغير او توجيه انذار لمتسوغ العقار لمطالبته بدفع الكراء عوضا عن المالك الحائز لهذا
العقار.
تفترض هذه الدعوى عالوة على الشروط العامة المعروفة مجرد شروع الغير في أشغال من
شأنها لو أنجزت أن يتكون منها شغب للحائز ،كأن يشرع الجار في اقامة جدار على أرضه من شأنه
لو تم بناؤه أن يحجب الرؤية والهواء أو الشمس على الجار اآلخر.
وال تكون هذه الدعوى مقبولة اال اذا تبين أن األشغال مصدر الضرر لم يقع اتمامها عند القيام
بها.
ويكفي ان يكون الضرر محتمل الوقوع في المستقبل.
يرى الفقهاء أن هذه الدعوى قد جعلت لحماية النظام العام أكثر من حماية الحائز المتضرر من
االفتكاك ولذلك تساءل بعضهم عن الفائدة من اعتبارها دعوى من الدعاوى الحوزية.
وتتم يز ه ذه ال دعوى عن بقي ة ال دعاوى االخ رى بش رط اس تعمال الق وة من قب ل الغ ير الفتك اك
الحوز من صاحبه .ويجدر التساؤل هنا عما اذا كان من الضروري اشتراط استعمال القوة في مفهومها
المادي ؟
21
لق د رأى فق ه القض اء إجاب ة عن ه ذا التس اؤل أن ه ال ل زوم في أن تك ون الق وة من قبي ل العن ف
المادي فمجرد االكراه الذي يؤثر على ارادة الحائز تعتبر من قبيل استعمال القوة .16
وأم ا االش كال الث اني ال ذي تطرح ه ه ذه ال دعوى فيتعل ق باآلج ال :ه ل تخض ع كس ائر ال دعاوى
األخرى ألجل العام ؟ أي هل تخضع هذه الدعوى ألجل عام من حيث مدة الحوز ؟ وهل يجب القيام
بها قبل مضي عام من تاريخ االفتكاك ؟
يب دو ان س قوط ه ذه ال دعوى يخض ع الج ل س قوط ال دعوى الجزائي ة المق درة بثالث ة اع وام الن
االفتكاك ينشئ عنه ما يسمى بجنحة افتكاك حوز بالقوة على معنى الفصل 255من م ج .
وام ا االش كال االخ ير فيتعل ق بمعرف ة ه ل ان الح ائز العرض ي مث ل المتس وغ لعق ار يج وز ل ه
القيام بهذه الدعوى في صورة افتكاك المكرى منه؟
رأين ا س ابقا أن ه ذه ال دعوى ال يمكن قبوله ا باعتب ار أن هن اك رابط ة شخص ية بين المتس وغ
وبين المال ك بحكم وجود عقد التسويغ الرابط بينهم ا وق د ذهبت محكم ة التعقيب في هذا اإلتج اه أيضا
معت برة أن القي ام ال يقب ل من المتس وغ اال في نط اق دع وى شخص ية على اس اس عق د التس ويغ لكن
بامكانه القيام دائما من الناحية الجزائية ضد الجاني من اجل افتكاك حوز بالقوة طبق الفصـ ـ ــل 255من
مج.
المـــبحــــث الثــــالـــــــث
مبدأ عدم الجمع بين الدعوى الحوزيةـ والدعوى االستحقاقية
تلتقي كافة الدعاوى الحوزية ،رغم اختالفها ،في األهداف التي ترمي إلى تحقيقها .ومن غاياته ا
األساسية حماية حوز العقارات والحقوق العينية العقارية بدون أن تخوض في اثبات ملكيتها لفائدة أحد
الطرفين ألن هذه المسألة هي من وظائف الدعوى االستحقاقية التي يرجع النظر فيها لمحكمة أخرى
(المحكم ة اإلبتدائي ة) غ ير ال تي تبت في ال دعاوى الحوزي ة (قاض ي الناحي ة) وألن الحماي ة الحوزي ة ال
16قرار جناحي عدد 789مؤرخ في ’ 25/12/1930م ق ت 4-3-2-1 ’ 1963ص .83
22
تقتصر على المالك فحسب بل يمكن أن يتمتع بها الحائز اذا توفرت في جانبه الشروط القانونية ولو لم
يكن مالكا وحتى وان كانت هذه الحماية موجهة ضد المالك الحقيقي.
ويمكن تبرير هذا الموقف بحرص المشرع على المحافظة على الوضعيات المكتسبة مما يساعد
على اس تقرار المجتم ع وأمن ه ،وتك ريس م ا للعق ارات عموم ا من وظيف ة اجتماعي ة واقتص ادية دون
اإلضرار بحقوق المالك الشرعي .فالدعاوى واألحكام الحوزية ليست لها اال آثار وقتية وبالتالي فهي
ذات صبغة وقتية قابلة للمراجعة من قبل المحكمة المختصة عند الخوض في اصل حق الملكية.
وتجسيما لهذا اإلتجاه وقع اقرار المبدأ القديم بعدم جواز الجمع بين الدعوى الحوزية والدعوى
االس تحقاقية ال ذي نص علي ه المش رع في الفص لين 57و 58من م م م ت الل ذين يقابلهم ا في الق انون
الفرنسي الفصول 1265و 1266و 1267من مجلة االجراءات المدنية الجديدة.
فقد نص الفصل 57من م م م ت على ما يلي " :ال يجوز الحكم في دعوى الحوز على أس اس
ثبوت الحق الملكي أو نفيه ولكن للحاكم أن يتأمل من األدلة المدلى بها على هذا الحق بق در م ا يفي ده
فيما يخص الحوز".
ونص الفصل 58من نفس المجل ة على م ا يلى " :القائم بدعوى االستحقاق ال يقبل من ه القي ام
بدعوى الحوز على أساس شغب أو افتكاك حوز متقدمين عن قيامه بدعوى االستحقاق.
ودعوى االستحقاق التي رفعه ا المق ام علي ه ب دعوى الح وز قب ل القي ام علي ه به ذه ال دعوى ال
تأثير لها على دعوى الحوز.
ومن وقع القيام عليه بدعوى الحوز ال يمكنه القيام بدعوى استحقاقية اال بعد البت في دعوى
الحوز وليس له في صورة ص دور الحكم ض ده في ال دعوى الم ذكورة أن يق وم ب دعوى اس تحقاقية اال
بعد أن يذعن لما اقتضاه ذلك الحكم".
ويخلص من ه ذين النص ين أن مب دأ تحج ير الجم ع بين ال دعويين يل زم االط راف كم ا يل زم
القاضي.
ينطبق هذا المبدأ على الطالب في الدعوى االستحقاقية وعلى المطلوب في الدعوى الحوزية.
23
الفقرة األولى : مبدأ عدم الجمع بين الدعويين يلزم الطالب في الدعوى االستحقاقية
نص ت الفق رة األولى من الفص ل 58م م م ت على م ا يلي " :ان الق ائم ب دعوى االس تحقاق ال
يقب ل من ه القي ام ب دعوى الح وز على أس اس ش غب أو افتك اك ح وز متق دمين عن قيام ه ب دعوى
االستحقاق" .ويمكن أن نخرج من هذه الفقرة باالستنتاجات اآلتية :
االستنتاج األول :حجر المشرع صراحة على من قام بدعوى استحقاقية القيام بعد ذلك بدعوى
حوزية.
ويفترض تطبيق هذه الفقرة من الناحية الواقعية أن يعمد الغير الى مشاغبة المدعي في الدعوى
االستحقاقية فيقوم هذا األخير مباشرة أمام المحكمة االبتدائية قصد اثبات ملكيته على العقار وتمكينه منه
بدل أن يقوم بدعوى حوزية أمام قاضي الناحية قصد استبقائه على حوزه أو االعتراف به لفائدته وكف
ش غب ه ذا الغ ير وفي ه ذه الحال ة ينطب ق علي ه التحج ير ال وارد ب الفقرة األولى من الفص ل 58بحيث ال
ح ق ل ه في القي ام بع د ذل ك بال دعوى الحوزي ة ألن اختي اره س لوك ال دعوى االس تحقاقية وتفض يلها على
غيرها يفسره الفقهاء بأنه عدول ضمني عن القيام بالدعوى الحوزية وهو ما استقر عليه فقه القضاء
الفرنسي أيضا.
على أن ه ذا الع دول ال يحم ل على أن ه اق رار من م دعي االس تحقاق ب أن حي ازة العق ار ترج ع
لخصمه أو تسليم منه في عدم االعتداد بالحيازة قصد تدعيم دعواه بل يبقى على حقه في اثبات ملكيته
بالعقار بطريقة الحيازة المكتسبة.
االستنتاج الثاني :ه ذا التحج ير ال ينطب ق االّ على الم دعي في دع وى اس تحقاقية أم ا المطل وب
فيه ا فيحتف ظ بحق ه في القي ام ب دعوى حوزي ة س واء ك ان الش غب متق دما أو مت أخرا عن نش ر ال دعوى
االستحقاقية.
االستنتاج الثالث :ان تحجير القيام بدعوى حوزية على الطرف الذي سبق منه أن قام بدعوى
استحقاقية اليكون عامال اال اذ كان الشغب او افتكاك الحوز قد حصال قبل نشر القضية االستحقاقية.
ويمكن أن تستنتج من هذا عن طريق االستنباط العكسي أنه يجوز للقائم بالدعوى االستحقاقية
القي ام ب دعوى حوزي ة اذا ك ان الش غب أو افتك اك الح وز ق د وقع ا بع د نش ر القض ية االس تحقاقية ويرج ع
الس بب في ذل ك الى تع ذر اعتب ار قي ام المع ني ب األمر ب دعوى اس تحقاقية ع دوال من ه عن القي ام ب دعوى
24
حوزي ة طالم ا أن الش غب أو افتك اك الح وز ق د وقع ا بع د نش ر القض ية االس تحقاقية فلم يكن متاح ا ل ه
االختيار بين هذه أو تلك من الدعويين.
كما أنه ال مبرر لحرمان المعتدى عليه من الحماية الحوزية التي تمتاز بالسرعة والنجاعة ما
دام قيامه بالدعوى االستحقاقية لم يكن من باب تفضيلها عن الدعوى الحوزية.
الفقرة الثانية : مبدأ عدم الجمع بين الدعويين يلزم المطلوب في الدعوى الحوزية
ورد ه ذا المب دأ في الفق رتين الثاني ة والثالث ة من الفص ل 58م م م ت فق د نص ت الفق رة الثاني ة
على م ا يلي " :ودع وى االس تحقاق ال تي رفعه ا المق ام علي ه ب دعوى الح وز قب ل القي ام علي ه به ذه
الدعوى ال تأثير لها على دعوى الحوز".
تقتضي هذه الفقرة قيام أحد الطرفين بدعوى استحقاقية أوال ثم قيام خصمه (المطلوب في تلك
الدعوى) بدعوى حوزية ضده فقد قرر المشرع أن الدعوى الحوزية ال تتأثر بذلك القيام ويقع النظر
فيها رغم وجود قضية استحقاقية منشورة بين نفس االطراف.
وباإلمكان الخروج من هذه الفقرة باالستنتاج التالي :إن سبق القيام بدعوى استحقاقية من أحد
الخصمين ال يمنع اآلخر من القيام بعد ذلك بدعوى حوزية وبعبارة أخرى ال مجال لتطبيق مبدأ عدم
الجمع بين الدعويين في هذه الصورة.
ويمكن ت برير ذل ك بع دم ج واز معارض ة الط الب في ال دعوى الحوزي ة بالع دول الض مني عنه ا
مثلما هي الحالة بالنسبة للفقرة األولى من الفصل .58ذلك أنه ليس هو القائم بالدعوى االستحقاقية وال
يرجع له اختيار المبادرة بها عوضا عن الدعوى الحوزية ألنه ال يمسك بزمامها هذا من ناحية ومن
أخ رى ف ان اض طرار المطل وب في ال دعوى االس تحقاقية القي ام ب دعوى حوزي ة ال يمكن أن يفس ر اال
بوج ود الح وز تحت ي ده وبقي ام خص مه بمش اغبته في ه ومن المف روض أن ال يس كت عن ه ذا االعت داء
17
لمجرد أن المشاغب حصل أن قام سابقا بدعوى استحقاقية.
فم ا دام الح وز في ج انب اح د الط رفين ف ان ه ذا األخ ير ج دير بالحماي ة الحوزي ة الى أن تحس م
المحكم ة المختص ة االس تحقاق وه ذا دلي ل آخ ر على ح رص المش رع في التفري ق بين ال دعويين وتم تيع
الحائز بالحماية حتى لو لم يكن المالك الشرعي.
17أحمد الجندوبي و حسين بن سليمة – حول اختصاص حاكم الناحية -م ق ت عدد 7جويلية 1991ص 39
25
وأم ا الفق رة الثالث ة واألخ يرة من الفص ل 58فق د تض منت م ا يلي " :ومن وق ع القي ام علي ه
بدعوى الحوز ال يمكنه القيام ب دعوى اس تحقاقية اال بع د البت في دع وى الح وز وليس ل ه في ص ورة
ص دور الحكم ض ده في ال دعوى الم ذكورة أن يق وم ب دعوى اس تحقاقية اال بع د أن ي ذعن لم ا اقتض اه
ذلك الحكم".
تقتضي هذه الفقرة منع المطلوب في الدعوى الحوزية من القيام بدعوى استحقاقية إذا لم يصدر
الحكم الحوزي بعد ولم يذعن لما جاء فيه في صورة صدوره ضده والغاية من هذا المنع هو الحيلولة
دون م ا عس ى أن يق وم ب ه المش اغب من من اورات قص د ربح ال وقت والبق اء على العق ار تحت تص رفه
أط ول م دة ممكن ة فل و ك ان من الج ائز أن يتعط ل النظ ر في ال دعوى الحوزي ة بس بب نش ر القض ية
االستحقاقية لعمد كل مشاغب يقع القيام عليه بدعوى حوزية الى القيام بدعوى استحقاقية حتى يحول
دون صدور حكم بكف شغبه مدة أقصر نسبيا باعتبار أن فصل القضية االستحقاقية يستغرق مدة طويلة
وعلى كل حال أكثر مما تستغرقه الدعوى الحوزية .فمن العدل واالنصاف وقف االعتداء الحاصل من
الغ ير على ح وز الح ائز وارج اع الح وز الي ه ،حماي ة ل ه ومحافظ ة على الوض عيات المكتس بة والنظ ام
العام.
على أن تط بيق مب دأ ع دم ج واز الجم ع بين ال دعويين ال يك ون ناجع ا اال اذا ال تزم القاض ي
باحترامه حتى ال يؤول النظر الحوزي مثال الى الحكم ألحد الخصمين على أساس استحقاقه فال يكون
هناك أي أثر للحماية الحوزية التي يصر المشرع على اقرارها.
نص الفصل 57م م م ت على ما يلي " :ال يجوز الحكم في دعوى الح وز على أس اس ثب وت
الحق الملكي أو نفيه ولكن للحاكم أن يتأمل من األدلة المدلي به ا على ه ذا الح ق بق در م ا يفي ده فيم ا
يخص الحوز".
تقتض ي الفق رة األولى من الفص ل 57التحج ير على القاض ي أن يؤس س حكم ه في ال دعوى
الحوزية على ثبوت حق الملكية في جانب أحد الطرفين كأن يستجيب للدعوى عندما يتوصل المدعي
الى اثبات أنه المالك للعقار أو كأن يرفض الدعوى ألن المطلوب أثبت استحقاقه للعقار.
وأس اس ه ذا التحج ير يق وم على االختالف الج وهري ال ذي يف رق دع وى الح وز ودع وى
االس تحقاق من حيث الس بب والموض وع ،كم ا يمكن ت بريره بالحف اظ على ذاتي ة ال دعوى الحوزي ة
واستقالليتها بالنسبة للدعوى االستحقاقية.فالدعوى الحوزية مخولة للحائز بصرف النظر عن ثبوت حقه
في الملكية ومن الجائز أيضا أن توجه على المالك الحقيقي نفسه.
26
وإ عم اال للفق رة األولى من الفص ل 57ف ان الحكم الح وزي ال ذي يب نى على نتيج ة البحث
االستحقاقي يكون خارقا للقانون وال يقيد المحكمة التي يعرض عليها النزاع االستحقاقي فيما بعد وهو
ما استقر عليه فقه قضاء محكمة التعقيب.
وبص فة اس تثنائية يجوز للحاكم الحوزي عمال ب الفقرة األخ يرة من الفص ل 57فحص مس تندات
الملكي ة على س بيل االسترش اد فقط وبالق در ال ذي يس اعده على التحق ق من ت وافر ش روط الحي ازة في
جانب هذا أو ذاك من الطرفين وإ ن تعدى هذا الحد فإن حكمه يكون عرضة للنقض لمخالفته القانون.
الخــــاتـــمـــة
في النهاية يمكن القول بأن سبب حماية الحوز يرجع إلى الغايات االجتماعية واالقتصادية التي
تتحق ق من اس تقرار الوض عيات عموم ا .فمن المتف ق علي ه في التش اريع الحديث ة أن ملكي ة العق ارات
وظيفة اجتماعية وبهذا المعنى فان االولى بالتصرف فيها هو الذي يبذل مجهودات في خدمتها وإ حيائها،
وتبعا لهذا فان المالك الذي يتخلى عن عقاره ال يكون جديرا بالحماية ويكون األجدر منه بتلك الحماية
هو المتصرف فيه ألنه بتصرفه سيحقق زيادة على المنفعة الشخصية فوائد للمجموعة باستعمال العقار
وتنمي ة إنتاج ه .ومن هن ا ج اءت غاي ة ال دعوى الحوزي ة في تمكين الح ائز من متابع ة مجهودات ه في
27
وقد أيد الفقهاء هذا االتجاه ألن حماية الحائز إنما هي في الواقع حماية لصاحب الحق إذ غالبا
ما يكون الحائز هو المالك الشرعي .18وعلى هذا األساس افترض المشرع أن الحائز هو المالك ومن
الض روري حمايت ه من مش اغبة الغ ير بطريق ة س ريعة ومبس طة دون انتظ ار اثب ات الملكي ة ال ذي ق د
يس تغرق وقت ا ط ويال ،ومن جه ة أخ رى ف إن ح رص المش رع على حماي ة الحي ازة ي ترجم في الواق ع
حرص ه على حماي ة الوض عيات المكتس بة ألن في ذل ك محافظ ة على النظ ام واالس تقرار وألج ل ه ذا ال
يجوز اغتصاب الحقوق ولو كان الغاصب صاحبها وإ ال أدى ذلك الى االضطراب والفوضى.
المراجع
/1المؤلفات:
أحمد الجندوبي_ و حسين بن سليمة – أصول المرافعات المدنية و التجارية – تونس -
.1988
نور الدين الغزواني – إجراءات مدنية و تجارية القانون اإلجرائي العام – مجمع -
األطرش للكتاب المختص’ تونس .2012
/2المقاالت:
أحمد الجندوبي_ و حسين بن سليمة – حول اختصاص قاضي الناحية – م ق ت عدد 7 -
جويلية 1991ص .39
18
Onnet,Réflexions sur l’action en justice, 2e éd., 1898 , p.483
Villey, le droit romain, PUF, 6e . éd., 1972, p.21 à 34
خليل جريح ’ مرجع مذكور
28
/3المحاضرات :
خليل جريح – محاضرات_ في نظرية الدعوى – مؤسسة نوفل بيروت – لبنان – طبعة -
ثانية سنة .1980
/4الرساالت :
عمر بو قديدة – الدعوى الحوزية – رسالة لنيل شهادة الدراسات المعمقة – كلية -
الحقوق و العلوم السياسية بتونس .1981
/5المجالت القانونية& :
الفهرس
29
الفرع الثالث : دعوى إسترداد الحوز المفتك بالقوة........................................صفحة 7
30
-Iالمظه ر األول للح وز بواس طة ........................................................ص فحة
13
- IIالمظهر الثاني للحوز بواسطة.........................................................صفحة14
ب : -الحائز العرضي...................................................صفحة14 -
المبحث الثالث مبدأ عدم الجمع بين الدعوى الحوزية والدعوى االستحقاقية..................صفحة
23
31
الفرع األول :مبدأ عدم الجمع بين ال دعويين يل زم األط راف............................ص فحة
24
الفقرة األولى : مبدأ عدم الجمع بين الدعويين يل زم الط الب في ال دعوى االس تحقاقية..........ص فحة
24
الفقرة الثانية : مبدأ عدم الجمع بين الدعويين يلزم المطل وب في ال دعوى الحوزي ة............ص فحة
25
الفرع الثاني :مب دأ ع دم الجم ع بين ال دعويين يل زم القاض ي...........................ص فحة
26
الخاتمة...................................................................................صفحة 28
32