االحتجاج بالدفاتر التجارية في مواجهة الغير – بحث قانوني
االحتجاج بالدفاتر التجارية لمصلحة صاحبها في القوانين المقارنة :
أجازت غالبية التشريعات قبول الدفاتر التجارية لإلثبات في الدعوى المقامة من التاجر على خصمه الت##اجر أو على خصمه غير الت#اجر م##تى ك##انت متعلق#ة بأعمال##ه التجاري##ة ،ل##ذا س##نبحث في االحتج##اج بال##دفاتر التجاري##ة لمصلحة صاحبها في مواجهة الغير في فقرتين كاآلتي: أوالً :االحتجاج بالدفاتر التجارية لمصلحة صاحبها في مواجهة خصمه التاجر: أجازت أغلب التشريعات أن تك##ون البيان##ات ال##واردة في ال##دفاتر التجاري##ة المس##توفية للقواع##د المق##ررة قانون#ا ً (المنتظمة) دليالً إلثبات الدعاوى المقامة بين التجار متى كانت متعلقة بأعمالهم التجاري##ة( ،)1وه##ذا م##ا يعت##بر خروجا ً على القاعدة العامة في اإلثبات التي تقضي بأنه (ال يجوز للشخص أن يصطنع الدليل لنفسه بنفسه) ،لذا فأن التشريعات التي أجازت هذا االحتجاج قد حددت الشروط الالزمة لذلك وهي كاآلتي: أ -أن تكون الدفاتر التي يحتج التاجر بقيودها منتظمة: اشترطت التشريعات الحتجاج التاجر بقي##ود دف##اتره التجاري##ة في مواجه##ة خص##مه الت##اجر أن تك##ون منتظم##ة، والحكمة من ذلك هي أن انتظام الدفاتر التجاري##ة قرين##ة بس##يطة على أن القي##ود ال##واردة فيه##ا ص##حيحة وأن ي##د التاجر لم تمتد إليها باالفتعال والتالعب ليصطنع الدليل لنفسه( ،)2وتقدير ما إذا كانت دفاتر الت##اجر منتظم##ة أم غير منتظمة هي مسألة وقائع تدخل في السلطة التقديرية لقاضي الموضوع وال رقابة عليه من محكمة التمييز( ،)3وغالبا ً ما يستعين قاضي الموضوع بخبير لتقدير مدى انتظام الدفاتر التجارية باعتب##اره من األم##ور الفني##ة التي يعود تقديرها ألهل الخبرة( .)4أما الدفاتر التجارية غير المنتظمة فقد اختلف الفقه في مدى االحتج##اج به##ا لمصلحة صاحبها في مواجهة خصمه التاجر ،بالرغم من أن قسم من التشريعات قضى بع##دم ج##واز االحتج##اج به##ا أم##ام القض##اء( ،)5ف##ذهب البعض ب##أن للقاض##ي أن يعت##بر ال##دفاتر غ##ير المنتظم##ة دليالً ك##امالً في اإلثب##ات لمصلحة صاحبها ،وذلك تطبيقا ً لمبدأ حرية اإلثبات في المواد التجارية والذي يمنح القاضي الحري##ة في تك##وين قناعته وفي استنباط الدليل من الوقائع المعروضة عليه دون الخضوع لقواعد معينة( ،)6في حين ذهب البعض األخر إلى أن للقاضي أن يعتبر الدفاتر غير المنتظمة دليالً غير كامل في اإلثب##ات لمص##لحة ص##احبها يمكن أن تكمله عناصر اإلثبات األخ##رى في ال##دعوى( ،)7وال##رأي األخ##ير ه##و األك##ثر قب##والً ألن المس##اواة بين ال##دفاتر المنتظمة والدفاتر غير المنتظمة في القيمة القانونية في اإلثبات يؤدي إلى استفادة الت#اجر من إهمال#ه وتقص##يره في تنظيم دفاتره التجارية. ب -أن يكون النزاع متعلقا ً بعمل تجاري: اشترطت التشريعات التي أجازت االحتجاج بالدفاتر التجارية لص##احبها في مواجه##ة خص##مه الت##اجر أن يك##ون النزاع متعلقا ً بعمل تجاري ،والحكمة من ذلك هي أن الت##اجر يل#تزم بقي##د العملي##ات التجاري#ة ال##تي يباش##رها في دفاتره التجارية وعن طري##ق المقارن##ة بين دف##اتر ط##رفي ال##نزاع يمكن الوص##ول إلى حس##مه( ،)8وال يكفي أن يكون النزاع تجاريا ً بالنسبة للطرف الذي يحتج بالدفاتر وإنما يجب أن يك##ون تجاري#ا ً بالنس##بة لط##رفي ال##نزاع، فإذا ك##ان ال##نزاع متعلق#ا ً بعم##ل م##دني بالنس##بة للم##دعى علي##ه فال يمكن للم##دعي أن يحتج بال##دفاتر التجاري##ة في مواجهة خصمه ،كما لو أشترى ت#اجر من آخ#ر س#لعا ً الس#تعماله الشخص#ي ال لغ#رض االتج##ار به#ا فال يج#وز لألخيران يتمسك في مواجهة األول بدفاتره التجارية ،ألن النفقات الشخصية والعائلي##ة تقي##د إجم##االً ودون ذك##ر التفاصيل في الدفاتر التجارية مما يتعذر معه إجراء المقارنة بين دفاتر طرفي ال##نزاع( ،)9فالس##ماح للت##اجر أن يحتج بدفاتره التجارية في مواجهة خصمه التاجر إلثبات تصرف مدني يعني جواز اإلثبات بالقرائن في المواد المدنية ومهما كانت قيمة التصرف ،وهذا ما يعد خروجا ً على القواعد العامة في اإلثبات ألن العبرة في تط##بيق قواعد اإلثبات المدني بطبيع#ة التص##رف ال بص#فة الخص#وم( )10وب#الرغم من أن التش#ريعات أج#ازت للت#اجر االحتجاج بدفاتره التجارية متى تعلق النزاع بعمل تجاري إال أنه ال يجوز للتاجر أن يستند إلى الدفاتر التجارية إلثبات تصرفات يلزم إلثباتها الرسمية كعقد الشركة ألنه يجب إتباع الطريق الذي حدده التشريع إلثباتها(.)11 ج -أن يكون النزاع بين تاجرين: اشترطت التشريعات الحتجاج التاجر بدفاتره التجارية في إثبات المعامالت التجارية أن يكون خص##مه ت##اجراً، والحكمة من ذلك هي أن التجار يلتزمون بمسك الدفاتر التجارية لقيد معامالتهم التجارية فيه##ا مم##ا يتيس##ر مع##ه مضاهاة دفاتر الطرفين للوص##ول إلى الحقيق##ة(،)12ف##إذا تط##ابقت ه##ذه ال##دفاتر فال ص##عوبة في األم##ر ،أم##ا إذا اختلفت دفاتر طرفي النزاع فللقاضي ال#ذي ينظ##ر ال#نزاع أن يهم#ل ه#ذه ال#دفاتر ويطلب تق#ديم أدل#ة أخ##رى في الدعوى إال أنه في الغالب يرجح بين دفاتر الط##رفين ،فل##ه أن يأخ##ذ بالبيان##ات ال##واردة في ال##دفاتر المنتظم##ة إذا كانت دفاتر الطرف اآلخر غير منتظمة أو كان ال يمسك دفاتر بالرغم من أنه مل##زم ب##ذلك ،أو أن ي##رجح دف##اتر الطرف الذي يكون محل ثقة كبيرة كالشركات الكبرى( ،)13وللقاضي أن ي##رجح البيان##ات ال##واردة في ال##دفاتر غ##ير منتظم##ة على ال##دفاتر المنتظم##ة م##تى أطمئن إلى ص##حتها وذل##ك تطبيق#ا ً لمب##دأ حري##ة االثب##ات في الم##واد التجارية( .)14أن الت#اجر ال يمكن#ه االحتج#اج في مواجه#ة خص#مه غ#ير الت#اجر بالبيان#ات ال#واردة في دف#اتره التجارية ،فال يجوز لصاحب العمل (التاجر) أن يحتج بدفاتره التجارية في مواجهة العامل عند حصول ن##زاع( ،)15كما أن التاجر ال يستطيع االحتجاج ب#دفاتره التجاري#ة في مواجه#ة الت#اجر ال#ذي ال يلزم#ه الق#انون بمس#ك الدفاتر التجارية أو التاجر الذي أتلف دفاتره التجارية بسبب انته##اء الم##دة الالزم##ة لالحتف##اظ به##ا إذ يص##بح من المتعذر مقارن##ة دف##اتر ط##رفي ال##نزاع( .)16أن الت##اجر يمكن أن يحتج ب##دفاتره التجاري##ة في مواجه##ة ش##ركات القطاع العام ،ألن هذه الشركات تكتسب صفة التاجر بالقدر الذي ال يتعارض مع طبيعة الخدمات التي تؤديه##ا( ،)17فشركات القطاع العام حرة في ادارة أعمالها التجارية على وفق المبادئ التي تفضلها على غيرها ،حيث تملك من الوسائل ما يمكنها من مواجهة وسائل الت##اجر االعتي##ادي المتمثل##ة بال##دفاتر التجاري##ة ان لم تفقه##ا ق##وة وتنظيما ً من جميع الوجوه( .)18أن توافر الشروط الثالثة المتقدمة ال يجعل للدفاتر التجاري##ة حجي##ة مطلق##ة ب##ل أن حجيتها تخضع للسلطة التقديرية للقاضي فله اعتبارها دليالً كامالً في اإلثبات أو إهدارها إذا وجدت أس##باب جدية لذلك ،ألن اعتماد البينة المستمدة من الدفاتر التجارية هو حق اختياري يعود للقاضي الذي ينظر ال##نزاع( ،)19كما يجوز لخصم التاجر أن ينقض البينة المستمدة من دفاتر التاجر بطرق اإلثبات كافة(.)20 ثانياً :االحتجاج بالدفاتر التجارية لمصلحة صاحبها في مواجهة خصمه غير التاجر: أجازت غالبية التش##ريعات أن تك##ون البيان##ات ال##واردة في ال##دفاتر التجاري##ة دليالً إلثب##ات ال##دعوى المقام##ة من التاجر على خصمه غير التاجر إذا تعلقت بأشياء وردها الت##اجر إلى ش##خص غ##ير ت##اجر بش##رط توجي##ه اليمين المتممة( ،)21فالتاجر يستطيع أن يحتج بدفاتره التجارية في مواجهة خصمه غير التاجر بالرغم من أن األخير ال يلتزم بمسك الدفاتر التجارية مما يتعذر معه مقارنة دفاتر طرفي النزاع ،وقد وض##عت التش##ريعات الش##روط الالزمة لذلك وهي كاآلتي: أ -أن يتعلق النزاع بأشياء وردها التاجر إلى خصمه غير التاجر: اشترطت التشريعات لالحتجاج بالدفاتر التجارية لص#احبها في مواجه#ة غ#ير الت#اجر أن يتعل#ق ال#نزاع بأش#ياء ورده##ا الت##اجر كاألغذي##ة والمالبس واألث##اث المنزلي##ة ،والحكم##ة من ذل##ك هي مراع##اة مص##لحة التج##ار ال##ذين أعتادوا على توريد السلع للعمالء مع استيفاء ثمنها على فترات دورية كأول الش##هر ودون اإلهتم##ام بالحص##ول على دليل كتابي إلثبات هذه التوريدات بل يكتفي التجار بما يقيدون#ه في دف##اترهم التجاري#ة( ،)22أم##ا إذا تعل##ق النزاع بعقد آخر غير التوريد كالقرض أو الوكالة أو الكفالة ،فال يستطيع أن يحتج التاجر ب##دفاتره التجاري##ة في مواجهة خصمه غير التاجر( ،)23ويتعين على األخير أن يتمسك بأنه غير ت##اجر أم##ام محكم##ة الموض##وع وال يج##وز ذل##ك ألول م##رة أم##ام محكم##ة التمي##يز( .)24ام##ا بالنس##بة لقيم##ة التوري##دات فق##د اختلفت التش##ريعات في تحديدها ،فقيد قسم منها حق التاجر باالحتجاج بدفاتره التجارية في مواجهة خصمه غير التاجر بأن تكون قيم##ة األشياء التي وردها في حدود ما يجوز إثباته بالبينة الشخصية( ،)25في حين أن القس##م اآلخ##ر من التش##ريعات أجاز االحتجاج بغض النظر عن قيمة التوريدات(.)26 ب -أن توجه المحكمة اليمين المتممة الستكمال الدليل الناقص المستمد من الدفاتر التجارية: اشترطت التشريعات الحتجاج التاجر بدفاتره في مواجهة خصمه غير التاجر أن توجه المحكمة اليمين المتممة لتستكمل الدليل الناقص المستمد من قيودها وتوجه اليمين المتممة إلى التاجر صاحب الدفاتر ليقسم على ص##حة ما جاء في دفاتره التجاري##ة من م##درجات ،ويج##وز أن توج##ه اليمين المتمم##ة إلى الط##رف ال##ذي يحتج بال##دفاتر التجارية في مواجهته( .)27لقد ذهب البعض إلى إن البيانات الواردة في الدفاتر التجارية تعتبر دليالً ك##امالً في اإلثبات أو دليالً ناقصا ً يمكن أن تكمله عناصر اإلثبات األخرى في الدعوى كالش##هادة والق##رائن( ،)28في حين أن الرأي الراجح في الفقه ذهب إلى أن البيانات الواردة في الدفاتر التجارية تعتبر أدلة ناقصة تستكمل بتوجي##ه اليمين المتممة وال يجوز أن تس##تكمل بالش##هادة أو الق##رائن( ،)29وال يش##ترط أن تك##ون ال##دفاتر التجاري##ة ال##تي يحتج بها التاجر على خصمه غير التاجر منتظمة( ،)30ولكن البعض ذهب إلى أن الدفاتر التجارية التي يحتج بها التاجر يجب أن تكون منتظمة قياسا ً على االحتجاج بالدفاتر التجارية في مواجهة التاجر(.)31 ______________ -1كالمادة ( )12من قانون التجارة الفرنسي ،والمادة ( )13من القانون التجاري الجزائري ،والم##ادة( )14من الق##انون التج##اري المغ##ربي ،والم##ادة ( )11من الق##انون التج##اري التونس##ي ،والم##ادة ( )20من ق##انون التج##ارة اللبناني ،والمادة ( #)15/2من قانون البينات السوري ،والم##ادة ( )16/2من ق##انون البين##ات األردني ،والم##ادة ( )105/2من قانون التجارة العراقي رقم ( )149لسنة 1970الملغي. -2د .أحمد زيادات – د .إبراهيم العموش ،الوجيز في التشريعات التجارية األردنية ،الطبعة األولى ،دار وائل للنشر ،عمان ،1996 ،ص.64 -3د .السيد محمد اليماني ،القانون التجاري ،الجزء األول ،مطبعة عابدين ،القاهرة ،1984 ،ص.165 -4قرار محكمة التمييز الس##ورية الم##رقم ( )299الص##ادر بت##اريخ ،1950أنس كيالني ،المرج#ع الس#ابق،ص .265 -5كالمادة( )13من قانون التجارة الفرنسي ،و المادة( )14من القانون التجاري الجزائري ،و الم##ادة( )15من القانون التجاري المغربي ،و المادة( )11من القانون التجاري التونسي. -6د .علي حسن يونس ،القانون التجاري ،دار الفكر العربي ،القاهرة ،1970 ،ص.248 -7د .إلياس ناصيف ،الكامل في قانون التجارة ،الجزء األول ،المؤسسة التجارية ،الطبعة الثانية ،منش##ورات عويدات ،بيروت -باريس ،1985 ،ص ،66وكذلك د .سميحة القليوبي ،الم##وجز في الق##انون التج##اري ،مكتب##ة القاهرة الحديثة ،القاهرة ،1978 ،ص.157 -8د .ثروت علي عبد الرحيم ،الوجيز في القانون التجاري ،دار النهضة العربية ،القاهرة ،1988 ،ص.125 -9د .السيد محمد اليماني ،القانون التجاري ،الجزء األول ،مطبعة عابدين ،القاهرة.165 ،1984 ، -10حسين المؤمن ،نظرية اإلثبات ،الجزء الثالث،المح#ررات او األدل#ة الكتابي#ة ،مكتب#ة النهض#ة ،ب#يروت – بغداد.1975،488 ، -11د .أحمد محمد محرز ،القانون التجاري ،الجزء األول ،مطبعة حسان ،القاهرة ،1987-1986 ،ص.165 -12د .محمد حسين إسماعيل ،القانون التجاري األردني ،الطبعة األولى ،دار عمار للنشر والتوزي##ع ،عم##ان، ،1985ص.152 -13د .طالب حسن موسى ،مبادئ القانون التجاري ،الطبعة األولى ،دار الحرية للطباعة ،بغداد ،1974 ،ص .152 -14د .علي البارودي – د .محمد فريد العريني ،القانون التج##اري ،دار المطبوع##ات الجامعي##ة ،اإلس##كندرية، ،1987ص.234 -15ق##رار محكم##ة التمي##يز الس##ورية الم##رقم ( )311الص##ادر بت##أريخ ،26/12/1953أنس كيالني ،ق##انون البينات ،مؤسسة العالقات االقتصادية والقانونية ،دمشق1976 ،ص.270 -16د .محمد حسني عباس ،الوجيز في النظرية العامة للقانون التجاري ،المكتب المص##ري الح##ديث للطباع##ة والنشر ،اإلسكندرية ،1969 ،ص.138 -17المادة ( )10من قانون التجارة رقم ( )30لسنة .1984 -18د .طالب حسن موسى ،مبادئ القانون التجاري ،الطبعة األولى ،دار الحرية للطباعة ،بغداد ،1974 ،ص .151 -19قرار محكمة التمييز اللبنانية المرقم ( )77الصادر بتأريخ ،1967 #/18/5سمير سامي الحلبي ،موسوعة البينات في المواد المدنية والتجارية ،الطبعة األولى ،مطابع لبنان الحديثة ،بيروت1979 ،ص.483 -20قرار محكمة النقض المصرية المرقم ( )52الصادر بتأريخ ،1956 #/5/1عز الدين الدناصوري – حامد عبد الحميد عكاز ،التعليق على قانون اإلثبات ،عالم الكتب ،القاهرة ،1977 ،ص.40 -21كالمادة ( )1329من القانون المدني الفرنسي ،والمادة()330/1من القانون الم##دني الجزائ##ري ،والم##ادة ( )169من قانون أصول المحاكمات المدنية اللبناني ،والمادة ( )14من ق#انون البين##ات الس##وري ،والم##ادة ()15 من ق##انون البين##ات األردني،والم##ادة 17من ق##انون اإلثب##ات المص##ري ،والم##ادة ( )458/1من الق##انون الم##دني العراقي الملغاة. -22د .ثروت علي عبد ال##رحيم ،الوج##يز في الق##انون التج##اري ،دار النهض##ة العربي##ة ،الق##اهرة ،1988 ،ص .126 -23د .نوري طالباني ،الق##انون التج##اري ،الج##زء األول ،الطبع##ة الثاني##ة ،مطبع##ة أوفس##يت الح##ديثي ،بغ##داد، ،1979ص.259 -24قرار محكمة النقض المصرية المرقم ( )119الص##ادر بت##أريخ ،1970 #/15/1ع##ز ال##دين الدناص##وري- حامد عبد الحميد عكاز ،المرجع السابق ،ص.41 -25كالمادة ( )17من قانون اإلثبات المصري ،والمادة ( )169من قانون أصول المحاكمات اللبناني ،والمادة ( )330/1من القانون المدني الجزائري ،والمادة ( )458/1من القانون المدني العراقي الملغاة. -26كالم##ادة ( )1329من الق##انون الم##دني الفرنس##ي ،والم##ادة ( )14من ق##انون البين##ات الس##وري ،والم##ادة () 15من قانون البينات األردني. -27د .أحمد نشأت ،رسالة اإلثبات ،الجزء األول ،دار الفكر العربي ،القاهرة ،1972 ،ص.511 -28د .أدور عيد ،األعمال التجارية والتجار والمؤسسة التجارية ،مطبعة باخوس وشرتوني ،بيروت1971 ، ص.204 -29د .س##ميحة القلي##وبي ،الم##وجز في الق##انون التج##داري ،مكتب##ة الق##اهرة الحديث##ة ،الق##اهرة ،1978 ،ص ،155وك##ذلك د .س##مير عالي##ة ،الوج##يز في الق##انون التج##اري ،الطبع##ة األولى ،المؤسس##ة الجامعي##ة للدراس##ات والنشر والتوزيع ،بيروت ،1987 ،ص.171 -30د .أنور سلطان ،قواعد اإلثبات في المواد المدنية والتجاري##ة ،ال##دار الجامعي##ة للطباع##ة والنش##ر ،ب##يروت ، 1984ص.78 -31د.أحمد زيادات – د .إبراهيم العموش ،المرجع السابق ،ص.64 االحتجاج بالدفاتر التجارية لمصلحة صاحبها في القانون العراقي : تنص الفق##رة ( )1من الم##ادة ( )28من ق##انون اإلثب##ات الع##راقي رقم ( )107لس##نة 1979على أنه ((ال تك##ون القيود الواردة في الدفاتر التي يوجب القانون مسكها سواء أك#انت منتظم#ة أم غ#ير منتظم#ة حج#ة لص#احبها))، كم#ا تنص الفق#رة ( )1من الم#ادة ( )29من الق#انون ذات#ه على أنه (( ال تك#ون القي#ود ال#واردة في ال#دفاتر غ#ير اإللزامية……..حجة لص##احبها)) .يت##بين من ه##ذه النص##وص أن ال##دفاتر التجاري##ة اإللزامي##ة المنتظم##ة وغ##ير المنتظمة والدفاتر التجارية غير اإللزامية ال يمكن االحتجاج بها لمصلحة ص##احبها في مواجه##ة خص##مه بغض النظر عن كون األخير تاجرا ً أو غير تاجر ،ألن الدفاتر التجارية ما هي إال محررات نظمها التاجر وهي غ##ير موقعة من قبل خصمه لذا ال يمكن للتاجر أن يحتج بها في مواجهة خص##مه( ،)1ويتف##ق ه##ذا الحكم م##ع القاع##دة العام##ة في اإلثب##ات ال##تي تقض##ي بأنه (ال يج##وز للش##خص أن يص##طنع ال##دليل لنفس##ه بنفسه) وم##ع أحك##ام الفق##ه اإلسالمي( ،)2ولكنه يختلف عن المبادئ التي كانت مقررة في المادة ( )105/2من قانون التجارة العراقي رقم ( )149لسنة 1970الملغي والتي نصت على أن ((تكون البيانات الواردة بالدفاتر المنظمة وفقا ً ألحكام القانون حج##ة لص##احب ه##ذه ال##دفاتر على خص##مه الت##اجر ……))( ،)3وك##ذلك يختل##ف ه##ذا الحكم عن حكم الم##ادة ( )458/1الملغاة من القانون المدني العراقي والتي كانت تجيز للتاجر استثناءا ً التمسك بدفاتره ضد غير الت##اجر على أن توجه المحكمة اليمين المتممة له وذلك فيما يج#وز إثبات#ه بالش#هادة .ولكن ه#ل يج#وز أن تك#ون ال#دفاتر التجارية بداية دليل إثبات لمصلحة صاحبها استنادا ً إلى المادة ( )77/1من ق##انون اإلثب##ات الع##راقي ال##تي تنص على أنه ((يجوز إثب#ات وج#ود التص#رف الق#انوني أوانقض#ائه بالش#هادة إذا ك#انت قيمت#ه ال تزي##د على()5000 خمسة آالف دينار))؟ اختلف الفقه في ذلك ،فذهب البعض إلى أنه ال يجوز أن تكون الدفاتر التجارية بداية دليل إثبات لمصلحة صاحبها ،ألن الفق##رة ( )1من الم##ادتين ( )29 #،28من ق##انون اإلثب##ات الع##راقي تمن##ع ص##راحة إمكانية االحتجاج بالدفاتر التجارية لصالح صاحبها ضد خصمه ،وهذا المنع ال يحتاج إلى تأوي##ل أو تخفي##ف أو استثناء فهو منع بات ،والقول بغير ذل#ك يتع##ارض م#ع القاع#دة العام#ة في اإلثب##ات ال#تي تقض##ي بأن#ه ال يج##وز للشخص أن يصطنع الدليل لنفسه بنفسه( ،)4في حين ذهب البعض اآلخر إلى أنه ال مانع من أن تك##ون ال##دفاتر التجارية بداية دليل لصالح صاحبها يستكمل باليمين المتممة وبشرط تعلق ال##نزاع بنش##اطه التج##اري وذل##ك في كل الحاالت التي يجوز فيها اإلثبات بالوسائل كافة(.)5 والرأي األخير هو األكثر قبوالً في ظل نصوص قانون اإلثبات العراقي ،فالدفاتر التجاري##ة تص##لح بداي##ة دلي##ل إثبات لمصلحة صاحبها يستكمل بتوجيه اليمين المتممة وذلك فيما يجوز إثباته بالشهادة ،وأساس ذلك هو الفقرة ( )1من المادة ( )102من قانون اإلثبات العراقي التي تنص على أن ((للقاضي أن يستنبط كل قرينة لم يقررها القانون وذلك في نطاق ما يجوز إثباته بالشهادة))،وال نعتقد وج#ود أي تع#ارض م#ع الفق#رة ( )1من الم#ادتين ( )29 #،28من قانون اإلثبات العراقي والتي تقضي بأنه ال يجوز أن تكون الدفاتر التجارية حجة لصاحبها ألننا نعتقد بأن المشرع العراقي قصد بذلك أن الدفاتر التجاري#ة ال يمكن أن تك#ون دليالً ك#امالً في اإلثب#ات لمص#لحة صاحبها ،وليس هن##اك م##ا يمن##ع المحكم##ة ال##تي تنظ##ر ال##دعوى من اس##تنباط ق##رائن من قي##ود ال##دفاتر التجاري##ة لمصلحة صاحبها تس##تكمل بتوجي##ه اليمين المتمم##ة ،ل##ذا يمكن إعتب##ار ال##دفاتر التجاري##ة دليالً ول##و ك##ان ناقص#ا ً لصاحبها في مواجهة خصمه وذلك فيما يجوز إثباته بالبينة الشخصية .كما إن التاجر يستطيع أن يحتج ب##دفاتره التجارية في مواجهة خصمه ولو تجاوزت قيم##ة ال##نزاع م##ا يج##وز إثبات##ه بالش##هادة إذا وج##د اتف##اق بينهم##ا على اإلثبات بالدفاتر التجارية ،وهذا االتفاق قد يكون صريحا ً كما لو أبرم تاجر الجملة مع عميله تاجر المفرد اتفاق#ا ً مكتوبا ً ينص على االستناد إلى دفاتر تاجر الجملة في اإلثبات عند حصول ال#نزاع ،وق##د يك#ون االتف##اق ض#منيا ً فلو قدم التاجر دفاتره التجارية إلى المحكمة لإلثبات بها في مواجهة خصمه ولم يعترض األخير على ذلك أمام محكمة الموضوع فإن سكوته يعتبر قبوالً ضمنيا ً باإلثبات بالدفاتر التجارية في مواجهته ،وال يجوز له أن يدفع ألول مرة أمام محكمة التمييز بع#دم ج##واز االحتج##اج بال##دفاتر التجاري#ة في مواجهت#ه( ،)6ألن قواع#د اإلثب#ات الواردة في قانون اإلثبات العراقي ال تعتبر حسب الرأي الراجح في الفقه( )7من النظ##ام الع##ام ويج##وز االتف##اق على اإلثبات بطريقة أخرى غير الطريقة التي حددها المشرع ،وأساس ذلك هو الفقرة ( )2من المادة ( )77من قانون اإلثبات العراقي ،أما إجراءات اإلثبات فإنها تعد من النظام العام وال يجوز االتفاق على خالفها(.)8 __________________ -1محمد علي الص##وري ،التعلي#ق المق#ارن على م#واد ق#انون اإلثب#ات ،الج#زء األول ،مطبع#ة ش#فيق ،بغ#داد، ،1983ص.301 -2وفي ذلك يقول ابن عابدين في كتابة رد المحتار على ال##دار المخت##ار )) ان م##ا يوج##د في دف##اتر التج##ار في زماننا إذا مات أحدهم وقد حرر بخط#ة في دف#تره ال#ذي يق#رب من اليقين أن#ه ال يكتب في#ه على س#بيل التجرب#ة والهزل يعمل به والعرف ج##ار بينهم ب##ذلك ،فل##و لم يعم##ل ب#ه ل##زم ض##ياع أم##وال الن##اس إذ غ##الب بياع##اتهم بال شهود… أما فيما له على الناس فال ينبغي القول به ،فلو ادعى بمال على آخر مستندا ً ل#دفتر نفس#ه ال يقب#ل لق#وة التهمة ،)).د .محمد حسن الج##بر ،الق##انون التج##اري الس##عودي ،الطبع##ة الرابع##ة ،مكتب##ة المل##ك فه##د الوطني##ة، الرياض ،1996 ،ص.127-126 -3تقابلها المادة ( )58من قانون التجارة العراقي رقم ( )60لسنة 1943الملغي. -4د .باس##م محم##د ص##الح ،الق##انون التج##اري ،القس##م األول ،الطبع##ة الثاني##ة ،مطبع##ة جامع##ة بغ##داد ،بغ##داد، .1992ص ،164وكذلك د .عباس العبودي ،شرح أحكام قانون اإلثب#ات الم#دني ،دار الثقاف##ة للنش##ر والتوزي#ع، عمان ،1999 ،ص. 171 -5د .طالب حسن موسى ،اإلثبات التجاري وقانون اإلثبات العراقي ،مذكرات مسحوبة بالرونيو ،طبع مكتب##ة زي##دون ،1979 ،ص ،10نقالً عن د .عب#اس زب##ون العب#ودي ،الس#ندات العادي#ة ودوره#ا في اإلثب#ات الم#دني، الطبعة األولى ،دار الثقافة للنشر والتوزيع ،عمان ،2001 ،ص. 179 -6قرار محكمة النقض المصرية المرقم ( )124الصادر بتاريخ ،10/2/1952أنس كيالني ،ق##انون البين##ات، مؤسسة العالقات االقتصادية والقانونية ،دمشق ،1976 ،ص. 134-133 -7د .سعدون العامري ،طاولة مستديرة حول ق##انون اإلثب##ات ،مجل##ة العدال##ة ،الع##دد الث##اني ،الس##نة السادس##ة، ،1980ص. 363 -8د .أحمد أبو الوفا ،اإلثبات في المواد المدنية والتجارية ،الدار الجامعية للطباعة والنش##ر ،ب##يروت،1983 ، ص. 35-34