Professional Documents
Culture Documents
كانت المادة ( )30من قانون الشركات التجارية لسنة 1957تنص على انه (تتألف شركة المساهمة من عدد من
األشخاص يكتتبون فيها باسهم قابلة للت--داول يكون--ون مس--ؤولين عم دي--ون الش--ركة بمق--دار القيم--ة االس--مية لم--ا
اكتتبوا به من أسهمها ) .ثم جاءت الفقرة (أوال ) من الم--ادة ( )6من ق--انون الش--ركات لس--نة ،1983لتنص على
ان (الشركة المساهمة شركة تتألف من عدد من األشخاص ال يق-ل عن خمس-ة ،يكتتب فيه-ا المس-اهمون باس--هم
في اكتتاب عام ويكونون مسؤولين عن الديون الشركة بمقدار القيمة االسمية لالسهم التي اكتتبوا بها) .وهذا م--ا
نصت عليه أيضا الفق--رة (أوال) من الم--ادة ( )6من ق--انون الش--ركات الح--الي لس--نة ،1997م--ع ف--ارق بس--يط ،
بإضافتها صفتي المختلطة والخاصة الى اسم الشركة ،بحيث اص--بح النص مبت--دئا بعب--ارة (الش--ركة المس--اهمة
المختلطة والخاصة ،شركة تتألف من …الخ) .غير ان جمي--ع ه--ذه النص--وص قاص--رة عن اإليف--اء بالمقص--ود
منها ،أي عن إعطاء صورة حقيقة وكاملة عن الشركة المس--اهمة ،ال--تي ب--الرجوع الى االحك--ام المنظم--ة له--ا
يمكننا تعريفها ،بكونها شركة أموال وباالسهم ومغفلة (عارية من العنوان) ،ذات شخصية قانوني--ة وذات راس
مال ثابت وتنظيم متكامل يسوده قانون األكثرية وال يلزم أعضاؤها اال بمقدار ما ساهموا به من مال فيها ،مما
تتضح منه المالمح او الخصائص الرئيسية – :
لهذه الشركة ،باعتبارها :
أوال – شركة أموال .
ثانيا – شركة اسهم .
ثالثا -شركة مغفلة .
رابعا -شركة ذات شخصية معنوية .
خامسا -شركة ذات راس مال ثابت.
سادسا -شركة ذات طابع تنظيمي .
سابعا-شركة ذات طبيعة جماعية .
ثامنا -شركة ذات شركاء محدودي المسؤولية.
المبحث األول :الشركات المساهمة شركة أموال
أي ش---ركة قائم---ة على االعتب---ار الم---الي INTIUPECUNIAEاك---ثرمن قيامه---ا على االعتب---ار الشخصي
،INTUITPERSONAEبل ان الشركة المساهمة تمثل الشكل الكامل لشركات األموال التي يتض--اءل فيه--ا
االعتبار الشخصي الى اقصى حد .ومع ذل--ك ،فمن الخط--أ الظن ب--أن ه--ذه الش--ركة هي ش--ركة أم--وال ص--رف
ينتفى فيها أي أثر للشخصي وتقوم فقط على االعتبار المالي ،أي (يعتد بها (فحسب) بما يقدمه ك--ل ش--ريك من
مال (دون مراعاة لشخصيته) ،كما ذهب الى ذلك البعض ( ،)1الن االعتبار الشخصي مهما تض--اءلت أهميت--ه
في الشركة المساهمة ال يمكن ان يفقد اثره كليا فيها .ومن مظاهر االعتبار الشخصي في الشركة المساهمة في
قانون الشركات العراقي ،وجوب تقسيم راس مالها الى اسهم اسمية ،كما نصت عليه الفقرة (أوال) من الم--ادة (
)29من قانوني الشركات الحالي والسابق .وكذلك استلزام الفقرة (أوال) من الم--ادة ()6منهم--ا خمس--ة اش--خاص
في األقل لتأسيسها ،ومنع المادة ()64منهما مؤسس--يها من نق--ل اس--همهم (لغ--يرهم)قب--ل م--رور م--دة على ت--اريخ
لتأسيسها( )2او توزيع أرباح ال تقل عن ()%5خمسة بالمائة من راس مالها االسمي (الم--دفوع)( .)3والواق--ع،
ان تصنيف الشركات الى شركاء اشخاص وشركات أموال ال يعني اال غلبة العنص--ر الشخص--ي على العنص--ر
المادي ،بنسب متفاوتة ،في شركات األشخاص ،وغلبة العنصر المادي على العنصر الشخصي ،بنسب متفاوتة
أيضا ،ال ان شركات األشخاص قائمة فقط على االعتبار الشخصي او ان شركات األموال ال أهمي--ة فيه--ا لغ--ير
المال .وال ادل على ذلك ،مما تفرضه عقود بعض الشركات المساهمة او قرارات الهيئة العامة فيها ،بقدر م--ا
تجيزه القوانين ،من قيود في تداول أسهمها باشتراط تمتع المتنازل له عنها بجنسية موطن الشركة او مؤهالت
فنية او علمية معينة او قيود وشروط في إدارة الشركة .
المبحث الثاني :الشركة المساهمة شركة اسهم
أي شركة ينقسم راس مالها الى أجزاء متساوية ممثلة بوثائق ذات قيمة اس--مية وقابل--ة لالنتق--ال الى الغ--ير .وال
تنحصر قابلية تداول األسهم في نوع او أنواع معينة منها ،نظرا الى ان األسهم هي من األوراق المالية المع--دة
بطبيعتها لتسهيل عمليات توظيف رؤوس األموال ونقلها دونما حاجة التباع إجراءات معينة .وم--ع ذل--ك ،ف--ان
قابلية التداول هذه ال تظهر في أي نوع من أنواع األسهم مثلنا تظهر بوضوح وجالء في األس--هم لحامله--ا ال--تي
تنقل وينقل معها كل ما تتضمنه من حق--وق والتزام--ات بمج--رد مناولته--ا ي--دويا ،ش--انها في ذل--ك ش--ان األوراق
التجارية لحاملها واألوراق النقدية ،االمر الذي يجعل من ه--ذه األس--هم أداة فعال--ة يمكن تجمي--ع اض--خم رؤوس
األموال بفضلها ،والتي تعت--بر ،بالت--الي ،العم--اد ال--ذي تس--تند علي--ه عملي--ة تموي--ل المش--اريع في البل--دان ذات
األنظمة االقتصادية الحرة ،خصوصا تلك التي تقوم فيه--ا ص--ناعة ناش--ئة او تك--ون مقبل--ة على ت--دوير منش--ات
ووسائل اإلنتاج او التوزيع فيها .
المبحث الثالث :الشركة المساهمة شركة مغفلة
وه--ذا م--ا ت--دل علي--ه تس--ميتها بالفرنس--ية ، societe anonymeالمنقول--ة ،كم--ا ه--و ،الى الق--انون التج--اري
العثماني (شركة انونيم) ،ومن بعده قانون التجارة ال-تركي ،anonym Sirketوالمترجم--ة في ق--انون التج-ارة
اللبن--اني ،وك--ذلك ق--انون التج--ارة الس--وري الس--ابق لس--نة 1949وح--تى ص--دور ق--انون الش--ركات لس--نة
، 2008ب(شركة مغفلة) ،والتي تعني في الحقيقة شركة (مجهولة الهوية) ،أي ال يع--رف أص--حابها .وه--و م--ا
حدا بالمشروعين التونسي والموريتاني الى تسميتها ب(الشركة خفية االسم) ولع--ل ه--ذه الخصيص--ة تعت--بر من
اهم الخصائص المميزة للشركة المساهمة ،بجانب تحديد مسؤولية الش--ركاء فيه--ا ،ول--ذلك ع--ني المش--روعون
عموما بالنص عليها صراحة .وظاهر ان عدم جواز تك--وين اس--م الش--ركة المس--اهمة من اس--م أي ش--ريك فيه--ا،
كقاعدة عامة ،متأت من مبدأ تحديد مسؤولية جميع الشركاء فيها .وهذا م--ا نالحظ--ه في ش--ركة التوص--ية ال--تي
كانت احكامه--ا في قانونن--ا األس--بق لس--نة ، 1957وكم--ا ه--و بالنس--بة لجمي--ع ق--وانين ال--دول األخ--رى ،ال تج--يز
تضمين عنوانها اسم أي من الشركاء الموصين ،المحددة مسؤوليتهم والممنوعين من التدخل في اإلدارة .وهذا
ما عني المشرع المصري بالنص عليه في المادتين ()22و( )23من القانون التج-اري لس-نة ،1883المنقول--تين
عن المادتين()29و( )30من التقنين التجاري الفرنسي لسنة ،1807بقوله فيهما ان (شركة المس--اهمة ال تعن--ون
باسم الشركاء والباسم اح--دهم)(،وانم--ا يطل--ق عليه--ا الغ--رض المقص--ود منه--ا كعن--وان له--ا) ،قب--ل ان ينص في
المادة( )2من قانون شركات المساهمة وشركات التوصية باألسهم والش--ركات ذات المس--ؤولية المح-دودة لس-نة
1981على انه(يكون للش--ركة اس--م تج--اري يش--تق من الغ--رض من انش--ائها ،وال يج--وز للش--ركة ان تتخ--ذ من
أسماء الشركاء او اسم احدهم عنوانا لها) .وكان مض--مون الم--ادتين()29و( )30من الظه--ير(الق--انون)التج--اري
المغربي لسنة 1913منقوال أيضا عن المادتين ( )29و( )30من التقنين التجاري الفرنسي ،في حين قتص--رت
المادة( )4من ظهير (قانون) 1996المتعلق بالشركات المساهمة على استلزم كون (تسمية الش--ركة مس--بوقة او
متبوعة مباشرة وبشكل مقروء عبارة(شركة مساهمة) او االح--رف األولى (ش.م)…الخ) .كم--ا نص الفص--ل ،
أي الم--ادة ()160من مجل--ة الش--ركات التونس--ية لس--نة 2000على ان الش--ركة خفي--ة االس--م تع--رف(بتس--مية
اجتماعية( )4مسبوقة او ملحقة بشكل الشركة ومبلغ راس مالها) .وكل ذلك اق--ل دالل--ة مم--ا س--بقته الي--ه الم--ادة(
)77من القانون التجاري اللبناني لسنة 1942المتضمنة ان (الشركة هي شركة (عارية من العنوان))( .)5في
حين لم يكتف قانون التجارة السوري لسنة( 1949الملغي) بهذه العب--ارة العام--ة ال--تي ك--انت واردة في الم--ادة (
)88منه أيضا في تعريف الشركة المغفلة ،وانما أوضح بعد ذلك في الفقرة( )1في الم--ادة ( )90من--ه ان--ه يجب
ان يطلق عليها (اسم معين يشير الى غايتها ،ثم أضاف اليها في الفقرتين ()2و( )3من نفس المادة ( ،)90على
التوالي ،انه (ال يجوز ان يك--ون ه-ذا االس-م مس-تمدا من اس-م ش-خص ط--بيعي اال ان-ه يج-وز ل-وزارة االقتص--اد
الوطني ان تقبل ان يدخل في اسم الشركة اسم شخص طبيعي اذا كانت له شهرة تجارية واسعة او ك--انت غاي--ة
الشركة استثمار براءة اختراع مسجلة قانونا باسم هذا الشخص)و(انه يجب ان يتبع هذا االسم عب--ارة (مس--اهمة
مغفل--ة) وبي--ان مق--دار راس الم--ال المكتتب ب-ه وراس الم--ال الم--دفوع ،م--ع التع--ديالت ال--تي تط--را علي-ه زي--ادة
ونقصانا) .وسار المشرع السوري على نفس المنوال في قانون الش-ركات لس--نة ،2008ال-ذي بع--د ان نص في
المادة( )88منه ،تحت عنوان (اس--م الش-ركة) ،في الفق-رة()1منه-ا ،على ع-دم ج-واز ك--ون اس-م الش--ركة اس-ما
لشخص طبيعي اال اذا كان غرضها استثمار براءة اختراع مسجلة باسم هذا الشخص ،نص في الفقرتين()2و(
)3منه--ا ،على الت--والي ،على ان--ه (يجب ان يتب--ع اس--م الش--ركة عب--ارة (ش--ركة مس--اهمة) ،وان--ه (إض--افة الى
البيانات التي يجب على الشركات ادراجها في مطبوعاتها واعالناتها وعقوده--ا ،يجب على الش--ركة المس--اهمة
ادراج راس ماله--ا في ه--ذه األوراق ) ،واختتم احكامه--ا ب--النص في الفق--رة()4منه--ا على ان (للمحكم--ة اعتب--ار
أعضاء مجلس اإلدارة او األشخاص المكلفين بتمثيلها مسؤولين في أموالهم الخاصة وبالتضامن عن التزام--ات
وديون الشركة تجاه الغير الذي ابرم عقد مع الشركة دون ان تتبين ل--ه الش--كل الق--انوني للش--ركة او راس ماله--ا
(بسبب مخالفة الشركة ألحكام الفقرتين السابقتين )) .وذهبت المادة ( )63من قانون الشركات التجارية الكويتي
لسنة ،1960المعدل--ة بالمرس--وم بالق--انون رقم ( )16لس--نة ،1992الى أبع--د من ذل--ك بنص--ها على أن (ش--ركة
المساهمة شركة (عارية عن العنوان) ويجب أن يطلق عليها اسم تج--اري معين يش--ير الى غايته--ا ويخصص--ها
وال يجوز أن يكون هذا االسم مستمدا من اسم شخص طبيعي اال في الحاالت التالية:
• اذا كان غرضها استثمار براءة اختراع مسجلة قانونا باسم هذا الشخص.
• اذا تملكت الشركة مؤسسة تجارية تحمل اسم شخص طبيعي.
• اذا تم التحويل الى شركة مساهمة من شركة يشتمل عنوانها على اسم شخص ط--بيعي( .ويجب أن يتب--ع اس--م
الشركة أينما ورد عبارة شركة مساهمة)).
وجاء نص المادة ( )60من قانون الشركات التجاري--ة اليم--ني لس--نة 1997مش--ابها ل--ذلك ،منتهي--ا بعب--ارة (وفي
جميع األحوال يجب أن يضاف الى اسم الشركة عبارة (شركة مساهمة) مكتوبة بالحروف الكاملة) .وه--و نفس
ما نصت عليه المادة ( )66من قانون الشركات التجارية البحريني لسنة ،2001م-ع مالحظ-ة اس--تلزامها ك--ون
اسم الشركة متبوعا ،أينما ورد ،بعبارة (شركة مساهمة (بحرينية)) .كم--ا أن الم--ادة ( -)50من نظ--ام الش--ركات
السعودي لسنة 1965قد نصت على عدم جواز اشتمال اسم الشركة المساهمة على اسم شخص ط--بيعي اال اذا
كان غرض الشركة استثمار براءة اختراع مسجلة باسم هذا الشخص او اال اذا تملكت الشركة مؤسسة تجاري--ة
واتخ--ذت اس--مها اس--ما له--ا .وه--و نفس م--ا نص--ت علي--ه الم--ادة ( )65من ق--انون الش--ركات التجاري--ة االتح--ادي
االماراتي لسنة ،1984على ان يضاف في جميع األح--وال الى اس--م الش--ركة عب--ارة (ش--ركة مس--اهمة عام--ة).
وكذلك االمر بالنسبة للمادة( )62من قانون الشركات التجارية القطري لسنة ،2002مع اس--تلزامها ،على نم--ط
قانون الش--ركات التجاري--ة البحري--ني الم--ذكور أعاله ،ان يض--اف في جمي--ع األح--وال الى اس--م الش--ركة عب--ارة
(شركة مساهمة قطرية) .في حين ذهب المشرع العم--اني الى أبع--د من ذل--ك بكث--ير ،بنص--ه في الم--ادة ()57من
قانون الشركات التجارية لسنة 1974على انه يجوز ان يتألف اسم الشركة المساهمة (من أي كلمة ) ويمكن ان
يشمل (على اسم واحد او اكثر من مؤسسي او مساهمي الشركة)بشرط ان ال يكون مض--لال لغاياته--ا او هويته--ا
او هوية أعضائها .أما فيما يتعلق بموقف المشرع العراقي ،فانه مر بمرحلتين :
األولى -في ظل قانون الشركات التجارية لسنة ،1957الذي نص المادة ( )33منه على انه (يطلق على شركة
المس--اهمة اس--م مس--تمد من اغراض--ها او تس--مية خاص--ة مقبول--ة تطل--ق عليه--ا (،وتك--ون عاري--ة من العن--وان)،
وأوضح في المادة التالية ()34انه:
(-1ال يجوز ان تكون هذا االسم مستمدا من اس--م ش--خص ط--بيعي اال اذا ك--ان غ--رض الش--ركة اس--تثمار ب--راءة
اختراع مسجلة قانونا باسم ذلك الشخص -2.ال يجوز ان يتضمن االسم ما يشير صراحة او دالل--ة على رعاي--ة
الملك اوترخصيه او موافقته بدون اذن خاص -3.وال يكون فيه ما يؤدي الى استغالل الجمهور على نحو غ--ير
مشروع -4 .أينما ورد اسم الشركة يجب ان يتبعه عبارة (شركة مساهمة )مع بيان رأس مالها… -5 .الخ ).
الثانية -في ظل قانون الش--ركات الالحقين لس--نتي ،1983،1997ال--ذي نص في الفق--رة (أوال)من الم--ادة ()13
منهما على حكم عام ،ضمن مستلزمات الشركة (اية شركة )،يستلزم كون اسمها مستمدا من نشاطها يذكر فيه
نوعها ،واستدرك ،بعد ذلك ،ليجيز (إضافة اية تسمية مقبول--ة(ان ك--انت مس--اهمة او مح--دودة)) .كم--ا أك--د في
المادة ()23من قانون التجارة لسنة 1984على انه يجب ان ي--دل االس--م التج--اري للش--ركة على نوعه--ا .ولع--ل
البيان المذكور ،هو الوحيد الذي استأثر باهتمام المشرع الليبي ،الذي اقتص--ر على النص في الم--ادة ()480من
القانون التجاري لسنة ،1954تحت عنوان (تسمية الشركة) ،على انه (يجب ان يراف-ق اس--م الش-ركة التج-اري
(كيفما تم اختياره) بيان صفتها بأنها شركة مساهمة) .كم--ا أن ه--ذا البي--ان ،م--ع بي--ان رأس م--ال الش--ركة ،هم--ا
األساس في موقف المشرع الجزائري ،الذي نص في المادة ( )593من القانون التجاري لسنة ،1975المعدل--ة
بمرسوم ،1993/4/25على غرار المادة ( )70من قانون الشركات التجارية الفرنس--ي لس--نة ( ،1966)6على
انه (يطلق على شركة مساهمة تسمية الشركة ،ويجب أن تكون مسبوقة او متبوعة ب--ذكر ش--كل الش--ركة ومبل--غ
راس مالها) ،بدليل انه فيما عدا ذلك ،أجاز حتى (ادراج اسم شريك واحد او اكثر في تسمية الشركة).وه--ذا م--ا
نصت عليه أيضا المادة ( )393من مدونة التجارة الموريتانية لسنة ،2000بقولها (تحدد لشركة األسهم تسمية
شركة ويجب أن يكون مسبوقا او متبوعا بذكر شكل الشركة ومبلغ رأس مالها .يجوز ادراج اسم ش--ريك واح--د
أو أكثر من الشركات في تسمية الشركة…الخ).
المبحث الرابع :الشركة المساهمة ذات شخصية معنوية
ومع ان هذه الخصيصة ال تنفرد بها الشركة المساهمة وحدها ،وانما تتميزبها جمي-ع أن-واع الش--ركات المنظم-ة
أحكامها في القانون العراقي ،وكذلك في جميع الق-وانين األخ--رى باس--تثناء ش-ركة المحاص--ة ،لم--ا نص--ت علي-ه
الم--ادة ( )47من قانونن--ا الم--دني من أن (األش--خاص المعنوي--ة هي …:و -الش--ركات التجاري--ة والمدني--ة اال م--ا
استثني منها بنص في القانون…) ،وما كانت قد نصت عليه المادة الرابعة من قانون الش--ركات التجاري--ة لس--نة
1957من تمتع جميع الشركات التجارية بالشخصية المعنوية عدا الشركات المحاصة) ،وما نص--ت علي--ه بع--د
ذلك المادة ( )5من ق--انوني الش--ركات الس--ابق لس--نة 1983والح--الي لس--نة ،1997تحت عن--وان (الب--اب األول
/أحكام رئيسة ،الفصل األول/الشركة بوجه عام ،الفرع األول /عقد الش--ركة) ،من اكتس--اب الش--ركة الشخص--ية
المعنوية وفقا ألحكام هذا القانون ،فان استقالل الشركة بشخصها عن اشخاص الشركات المكونين لها ال يبرز
في بقية الشركات كما يبرز للعيان في الشركة المساهمة ،نظ--را لتض--اؤل االعتب-ار الشخص-ي وغلب-ة االعتب-ار
المالي فيها الى اقصى حد ،وكونها ذات طابع تنظيمي ،وطبيعة جماعية الى درجة ذهب معها بعض الب--احثين
الى اعتبارها مجرد (منظمة)أو(مؤسسة) institutionتحكمها القواع--د القانوني--ة ،ال يك--اد أن يك--ون للرواب--ط
العقدية أو إلدارة الشركاء دور فيها( .)7ومع ذلك ،فان هذا الطابع التنظيمي المتقدم ال يعني ،في رأينا ،انقطاع
الصلة بين الشخص المعنوي والعقد المولد له(.)8
المبحث الخامس :الشركة المساهمة ذات رأس مال ثابت
أي شركة يحدد رأس مالها ابتداء بمبلغ معين من النقود ،ال يمكن بعد ذلك تغي--يره ،نقص--انا او زي--ادة اال باتب--اع
إجراءات معينة ينص عليها القانون حماية لحق--وق األغي--ار المتع--املين معه--ا والمس--اهمين .وش--ركة المس--اهمة
تتف-ق في ذل-ك ،م-ع بقي-ة الش--ركات المنظم-ة أحكامه-ا في قانونن-ا ،على العكس من الش-ركات ذات رأس الم-ال
المتغير( ،)9كالشركات التعاوني--ة( ،)10الواس--عة االنتش--ار في ع--دد من البل--دان األخ--رى وغ--ير المعروف--ة في
بلدانا ،التي يتعذر ،أو اليجوز ،تحديد رأس مالها ابتداء ،بل يظل راي ماله--ا متقلي--ا طيل--ة حياته--ا بس--بب امك--ان
خروج األعضاء او انضمام اخرين اليها فب ك--ل وقت .ومن ذل--ك ،م--ا نص عل--ه المش--رع اللبن--اني في الم--واد
التسع()-238 246من قانون التجارة لسنة ،1942تحت عنوان (الباب الخامس/في الشركات التي له--ا رؤوس
أموال قابلة للتغير (شركات التعاون )) .فقد نص--ت الم--ادتين ( )238و(،)239على الت--والي ،على ان--ه (يج--وز
لكل شركة ان تضع في نظامها نصا يفيد ان راس مالها قابل للتغير فتكون عندئذ خاضعة ألحكام الم--واد االتي--ة
عالوة على القواعد العامة المختصة بها حسب شكلها الخاص .ويجب نشر ذلك النص )و(عندما تكون الشركة
ذات راس مال قابل للتغير يجوز ان يزاد راس مالها ام--ا بقب--ول ش--ركاء ج--دد فيه--ا وام--ا بمب--الغ جدي--دة ي--دفعها
الش--ركاء كم--ا يج--وز ان ينقص باس--ترداد الش--ركاء ك--ل م--ا وض--عوه فيه--ا أو ج--زء منه .ان زي--ادة راس الم--ال
وتنقيصه يجريا ن بحرية تامة ويعفيان من معامل--ة النش--ر م--ا لم يكن نظ--ام الش--ركة ينص على العكس ) .وه--و
نفس ما نص عليه المشرع السوري في المادتين ()322و()323في قانون التج--ارة لس--نة ،1949ولكن--ه لم يع--د
النص عليه في قانون الشركات لسنة .2008كما اخذ المشروع الليبي ،من جانبه ،بما سماه الشركات التعاونية
(المواد )680-649من القانون التجاري .واستحدث المش--روع التونس--ي ،من جانب--ه ،بالق--انون ع--دد 33لس--نة
1962الشركات ذات راس المال القابل للتغيير والش--ركة التعاوني--ة ،كن--وعين مس--تقلين من أن--واع الش--ركات،
وان ك--انت ذات راس الم--ال المتغ--ير يمكن ان تك--ون من أي ن--وع من األن--واع الخمس--ة(التض--امن ،التوص--ية
بنوعيها بالحصص وباألسهم ،المحاصة ،المساهمة ،ذات المسؤولية المحدودة) ،اذا نص في عقدها او نظامه--ا
على ان راس مالها قابل للزيادة بمدفوعات جدي--دة من الش--ركاء او بانض--مام ش--ركاء ج--دد ،او قاب--ل للتخفيض
باسترداد الشركاء حصصهم في راس المال .كما ان الشركة المعروفة في نظام الشركات السعودي لسنة 1965
ب(الشركة التعاونية)،ال تعدو عن كونها نوعا من الشركة المس--اهمة او الش--ركة ذات المس--ؤولية المح--ددة ،اذا
تأسست وفق--ا للمب--ادئ التعاوني--ة وك--انت ته--دف لص--الح جمي--ع الش--ركاء وبجه--ودهم المش--تركة الى األغ--راض
المنصوص عليها في المادة()189منه .وكانت المادة()238من ق--انون الش--ركات األردني الم--ؤقت لس--نة1989
تنص ،من جانبها بالنسبة لشركة االستثمار المشترك ،انها تتخذ احد الشكلين :شركة ذات راس م--ال متغ--ير ،او
شركة ذات راس مال ث--ابت ،في حين تنص الم--ادة()209من ق--انون الش--ركات الح--الي لس--نة ، 1997ب--دال من
ذل--ك ،على ان--ه(اذا ك--انت ش--ركة االس--تثمار المش--ترك (ذات راس م--ال متغ--ير) ،فال تطب--ق عليه--ا احك--ام
الفق--رتين(أ)و(ب) من الم--ادة ()95من ه--ذا الق--انون من حيث ض--رورة ك--ون الح--د األدنى ل--راس م--ال الش--ركة
المص--رح ب--ه خمس--مائة ال--ف دين--ار ،ومن حيث ض--رورة تس--ديده خالل ثالث س--نوات) .وك--ل ذل--ك ،خالف--ا
لمبدا(ثبات راس المال) في الشركة المساهمة وجمي--ع الش--ركات األخ--رى ،ال--تي ال يمكن زي--ادة راس ماله--ا او
تخفيضه اال بموجب قرار من الهيئ-ة العام--ة للش-ركة بتع-ديل عق--د الش--ركة وفق--ا إلج--راءات معين--ة نص عليه--ا
المشروع حماية لألغيارالمتعاملين معها وللمساهمين انفسهم ،كما سنأتي على تفصيله فيما بعد.
المبحث السادس :شركة المساهمة ذات طابع تنظيمي
للشركة المساهمة تنظيم متكامل يتألف من هيئات ذات اختصاصات محددة تكفل إدارة امورها وتسيير اعماله--ا
وفقا للشروط المتفق عليها في عقدها التأسيسي و/او نظامها األساسي والقواعد المنصوص عليها في الق--انون ،
بحيث انه--ا تب--دو وكأنه--ا (منظم--ة)او(مؤسس--ة) مس--تقلة ك--ل االس--تقالل عن األش--خاص الش--ركاء او األعض--اء
المكونين لها ،ومحكومة بنواميس خاصة تنبثق عن طابعها كنموذج امثل لشركات األموال ال--تي يتض--اءل فيه--ا
االعتبار الشخصي الى اقصى حد امام االعتبار المالي ال--ذي تق--وم علي-ه ه--ذه الش-ركة بالدرج--ة األولى ،وه--ذه
الهيئات هي:
• الهيئة العامة للشركة.
• مجلس إدارة الشركة.
• (هيئة)مراقبة الشركة.
ولو اردن-ا ان نمث--ل ه--ذه الهيئ-ات تم-ثيال يق-رب ص--ورتها الحقيقي-ة الى ال--ذهن ،لك--ان بإمكانن--ا اعتب--ار الش--ركة
المساهمة بمثابة دولة ،حيث تلعب فيه-ا الهيئ-ة العام-ة للش-ركة دور الس-لطة التش-ريعية ،ومجلس ادارته-ا دور
السلطة التنفيذية ،و(هيئة) مراقبتها ،الى حد ما دور السلطة القضائية.
المبحث السابع :شركة المساهمة ذات طبيعة جماعية
تكمن الطبيعة الجماعية للشركة المساهمة في كون المساهمين فيها ال يملكون بصفتهم ه--ذه ،أي لمج--رد ك--ونهم
أعضاء فيها ،الحق في ادارتها او تمثيلها امام الغير( ،)11الن لهذه الشركة ،كما بينا ،تنظيم--ا متك--امال ،مؤلف--ا
من أجهزة قرار وإدارة ورقابة ،تمارس اختصاصاتها وسلطاتها ،بموجب وكالة ممنوحة له--ا من قب--ل الش--ركة
وفقا لعقدها و/او نظامها والقواعد العامة ،والشركة المساهمة ،من بع--د ،يس--ودها(ق--انون األكثري--ة) ،اذ ان م--ا
يقرره اغلبية المساهمين ،او باألحرى ما يقرره المساهمون الذين يملكون أكثرية األسهم الممثلة في اجتماع--ات
الهيئة العامة وما يقرره اغلبية الحاضرين من أعضاء مجلس اإلدارة ،تخضع لها الشركة بمجموعها ،أي بكافة
المساهمين فيها ،ال فرق في ذلك بين المؤيدين منهم للقرارات المتخذة او المعارض له--ا .وح--تى في الح--االت
االستثنائية او المهمة التي تستلزم انعقاد اجتماع غ--ير ع--ادي للهيئ--ة العام--ة ،كتع--ديل عق--د الش--ركة او زي--ادة او
تخفيض راس مالها او دمج الشركة اوتحويلها او تصفيتها ،وال-تي ال يمكن ان يعت-بر فيه-ا االجتم--اع منعق-دا اال
بتوافر نصاب حضور قانوني يمثل نسبة معينة من اس--هم الش--ركة ،فان--ه يكفي التخ--اذ الق--رارات فيه--ا بنص--اب
تصويت معين ،وهو حسب الفقرة(ثاني--ا) من الم--ادة ( )98من ق--انون الش--ركات الح--الي ،المعدل--ة ب--أمر س--لطة
االئتالف المؤقت--ة(المنحل--ة)(، 64/2004األغلبي--ة من م--الكي األس--هم المكتتب به--ا وال--تي تم تس--ديد اقس--اطها
المستحقة ،ما لم يتطلب عقد الشركة نسبة اعلى من ذلك) ،أي ليس باإلجماع كما في الشركة التضامنية.
المبحث الثامن :شركة المساهمة ذات شركاء محدودي المسؤولية
وهذا ما نصت عليه صراحة التشريعات المنظمة ألحك--ام الش--ركة المس--اهمة عموم--ا ،ومنه--ا ق--انون الش--ركات
العراقي ،الذي نص في الفقرة(أوال) من المادة( )6منه ،كما سبق لنا بيانه ،على ان المساهمين فيه--ا (يكون--ون
مسؤولين عن ديون الشركة (بمقدار القيمة االسمية لالسهم التي اكتتبوا بها) .ولذلك ،ف--ان المس--اهم او الش--ريك
في الشركة المساهمة ال يلتزم اال بدفع القيمة االسمية ال--تي اكتتب به--ا وال يمكن الزام--ه ب--اي مبل--غ اخ--ر ،مهم--ا
بلغت خسارة الشركة .وان كان يشترك في ذلك مع كل من الشريك في الشركة المح--دودة ،والش--ريك الموص--ي
في شركة التوص--ية بنوعيه--ا البس--يطة(بالحص--ص) وباألس--هم في ظ--ل ق--انون الش--ركات التجاري--ة لس--نة1957
والق--وانين المحتفظ--ة به--ا .على عكس الش--ريك المتض--امن في الش--ركة التض--امنية ،والش--ريك الموص--ى الي--ه
(المتضامن) في شركة التوصية الذي يعتبر مسؤوال او الموصى اليهم عن جميع ديون والتزامات الشركة .فاذا
سدد المساهم في الشركة المساهمة جميع المبالغ المستحقة عليه بسبب اكتتابه في أسهمها او شرائها ،فانه يكون
قد اوفى بالتزاماته المالية قبلها وابرا ذمته تجاهها وال يحق بعد ذلك ،لكائن من كان ،الرج--وع علي--ه ب--اي مبل--غ
إضافي او بالمساهمة في الخسارة التي تكون قد احاقت بالشركة ،مهما كان عدد األسهم ال--تي يملكه--ا فيه--ا وم--ا
تمثله قيمة هذه األسهم بالنسبة الى راس مال الشركة .بيد انه ينبغي مالحظة ان المسؤولية ال تعتبر محدودة في
الشركة المساهمة اال بالنسبة للمساهمين فيها بصفتهم ه--ذه بال--ذات ،أي بالنس--بة للش--ركاء بص--فتهم أعض--اء في
الشركة ،ال بالنسبة لغيرهم من األشخاص ،ومنهم او في مقدمتهم الشركة نفسها ،وال بالنسبة للمس--اهمين فيه--ا
بغير هذه الصفة .ويترتب على ذلك :
أوال -ان مسؤولية الشركة المساهمة نفسها ،باعتباره--ا شخص--ا قانوني--ا مس--تقال عن األش--خاص المك--ونين ل--ه،
مسؤولية مطلقة ال تقف عند حد ،وال يمكن قصرها على مبل--غ معين ،ش--أنها في ذل--ك ش--أن الش--خص الط--بيعي
الذي يتميز بوحدة ذمته المالية وعدم جواز تحديد مسؤوليه عموما .
ثانيا -ان مسؤولية المساهمين بغير صفتهم هذه ،أي بغير صفتهم شركاء ،وعلى سبيل المث--ال بص--فتهم أعض--اء
مجلس إدارة الشركة او مديرين فيها ،ال تتح--دد بم--ا اكتتب--وا ب--ه من اس--هم وال ب--اي مبل--غ معين من الم--ال .فل--و
تسبب شريك عضو مجلس اإلدارة الشركة في خسارتها بخطأه ،فانه يمكن الرجوع علي--ه بك--ل مبل--غ الخس--ارة
التي تسبب فيها ،مهما كانت مساهمته ضئيلة في راس م--ال الش--ركة ،الن ه--ذه المس--ؤولية ال تنب--ع من ص--فته
شريكا مساهما في الشركة ،وانما من كونه عضوا في مجلس ادارتها او مديرا فيه--ا يرتب--ط به--ا بعق--د وكال--ة او
عقد عمل ويخضع في ذلك لمسؤولية الوكيل او العامل االجير طبقا للقواعد العامة في المسؤولية العقدية .
المبحث التاسع :الخصائص األخرى للشركات المساهمة
ذكر استاذنا الدكتور صالح الدين الناهي ،في شرحه قانون الشركات العراقي األسبق لسنة ،1957على غرار
الفقيه اندره مورو بالنس--بة للق--انون الفرنس--ي ،ان الش--ركة المس--اهمة تتم--يز أيض--ا بك--ون ع--دد المس--اهمين من
مؤسسيها ال يقل عن سبعة ويكون ادارتها يعهد به--ا الى مجلس ال يق--ل ع--دد أعض--ائه األص--ليين عن ثالث--ة وال
يزيد عن اثني عشر وبوجود احتياطي راس مال لضمان حقوق ضامني الشركة…الخ( .)12والحال ،ان ه--ذه
األمور ال تعدو عن كونها مجرد قواعد تفصيلية خاصة ال تعتبر من جوهر هذه الش--ركة في ش-يء وال يك-اد ان
يتفق عليها المشرعون .فبينما حدد عدد المؤسسين ،او(المساهمين) بتعبير بعض المش--رعين ،بم--ا ال يق--ل عن
عشرة في القانونين البرتغ--الي واالتح--ادي االم--اراتي ،وبم--ا ال يق--ل عن س--بعة في ك--ل من الق--انون اإلنكل--يزي
السابق والفرنسي السابق والبلجيكي السابق والتونسي والبحريني واليمني وكذلك العراقي واألردني والمصري
والمغ--ربي والجزائ--ري في الس--ابق ،لم يس--تلزم الق--انون األلم--اني الس--ابق وك--ذلك الق--انون النمس--اوي وال--تركي
والسوري والكويتي والسعودي والقطري والصيني وأخيرا العراقي والجزائ-ري والمغ--ربي والموريت-اني غ-ير
خمسة ،واكتفى القانون السويسري وك--ذلك البلجيكي واللبن-اني والعم-اني والمص-ري وأخ--يرا الس-وري بثالث-ة(
،)13بل اكتفى القانون اإلنكليزي لسنة 1985باثنين ،ومثله اليوناني واألردني لسنة ، 1997وهذا األخير حتى
،استثناء ،بواحد ،كما هو في كل من القانون األلماني الحالي والهولندي والسويسري والدنماركي والفنلندي و
اليوناني( ،)14وكذلك الفرنسي الحالي والجزائري المعدل سنة .1993وبينما ح--دد ع--دد أعض--اء مجلس إدارة
الشركة بثالثة في األقل وخمسة عشر على األكثر في القانون االتحادي االم--اراتي ،وبثالث--ة في األق--ل وثالث--ة
عشر على األكثر في القانون األردني والسوري ،وبثالثة على األقل واثني عشر على األكثر كقاعدة عامة في
كل من القانون الفرنسي واللبناني والتونسي والجزائري والمغربي( )15والعماني وكذلك العراقي في السابق ،
وحدد بثالثة في األقل وسبعة على األكثر في القانون اليمني( ،)16وحدد في القانون الشركات الع--راقي لس--نتي
1983و 1997بخمسة في األقل وتسعة على األكثر بالنسبة للشركات المساهمة الخاصة وبتسعة دائما بالنس--بة
للشركات المساهمة المختلطة ،وان اصبح في هذه األخيرة ،بالتعديل الذي جرى بم--وجب ام--ر س--لطة االئتالف
المؤقتة(المنحلة) رقم( 64/2004س-بعة) ،واذا تج-اوزت حص-ة قط--اع الدول-ة في الش--ركة وقت التع-يين %50
(خمسين بالمائة) من راس مالها فيكون (تسعة) ،اقتصر كل من القانون البحريني والقطري على تحدي--د األدنى
فقط بخمسة واقتصر كل من القانون البلجيكي والكويتي والسعودي والمصري الحالي على تحدي--د الح--د األدنى
فقط بثالثة ،مع اشتراط القانون المصري كون عدد االعضاء دائم--ا فردي--ا ،واكتفى الق--انون اإلنكل--يزي الح--الي
باثنين ،وأجاز القانون السويسري إدارة الشركة من قبل مدير واحد فقط .واضافة الى ه--ذا االختالف والتف--اوت
في تحديد عدد مؤسي الشركة المساهمة وع--دد أعض--اء مجلس ادارته--ا ،هن--اك ظ--اهرة التع--ديالت ال--تي ج--رت
وتجري على العددين المذكورين في مختلف القوانين وفي كل وقت .ومن ذلك ،انه بينما كان قانون الشركات
التجارية العراقي لسنة 1957يحدد عدد مؤسسي الشركة المساهمة بما ال يقل عن سبعة ،لم يعد يستلزم ق--انون
الشركات الحالي لسنة 1997غير خمسة ،وبينما كان يحدد عدد أعضاء مجلس ادارتها بما ال يقل عن ثالثة وال
يزيد على اثني عشر ،حدده بعد ذلك بتسعة في الشراكة الخاصة وبسبعة أو تسعة في الشركة المختلطة بحس--ب
نسبة مساهمة الدولة في رأس مالها .ك--ذلك االم--ر في الق--انون األردني ،ال--ذي بع--د أن ك--ان يس--تلزم في ق--انون
الشركات لسنة 1964اجتماع س--بعة أش--خاص في األق--ل لتأس--يس ه--ذه الش--ركة ،اكتفى بع--د ذل--ك ب--اثنين وح--تى
استثناء بواحد ،وبينما كان يحدد عدد أعضاء مجلس اإلدارة بما ال يقل عن خمسة وال يزي--د على أح--د عش--ر ،
عدل هذا العدد الى من ثالثة الى ثالثة عشر .ونذكر مثاال اخر على هذه التعديالت ،وه--و م--ا ك--ان ينص علي--ه
قانون التجارة السوري لسنة 1949في ان ال يقل عدد مؤسسي الشركة المغفلة ،كما كان يسميها ،عن الخمسة
وان ال يق--ل أعض--اء مجلس ادارته--ا عن ثالث--ة وال يزي--د على س--بعة ،قب--ل ان ي--أتي ق--انون الش--ركات لس--نة
2008ليحدد عدد مؤسسي الشركة المساهمة ،كما سماها في-ه ،بثالث--ة في األق-ل ،ويح--دد ع-دد أعض--اء مجلس
ادارتها بثالثة في األقل وثالثة عشر على األكثر .
_________________
-1اندروه مورو،andre moreauالشركة المساهمة ،الطبعة الثانية ،ب--اريس ،1955بند 2و ،3ص، 6- 4
والدكتور صالح ال-دين الن-اهي ،الوس--يط ،الج-زء الث-الث ،الطبع-ة الثالث-ة ،بن-د 202و ،203ص 151و،152
والدكتور مصطفى كمال طه ،الوجيز في القانون التجاري ،الج--زء األول ،اإلس--كندرية ،1964بن--د ، 288ص
، 229وال--دكتورة س--ميحة القلي--وبي ،الش--ركات التجاري--ة ،الج--زء الث--اني ،الق--اهرة ، 1993بند ،251ص
، 135والدكتور عزيز العكيلي ،شرح القانون التجاري ،الجزء الرابع في الشركات التجاري--ة ،عم--ان،1998
بند ، 122ص ، 193والوسيط في الشركات التجارية ،عمان ،2007بند ، 122ص. 187
-2سنتان حسب قانون ، 1983سنة واحدة حسب القانون الحالي المعدل رقم. 64/2004
-3كما أضاف اليها امر سلطة االئتالف المؤقتة (المنحلة)رقم 64/2004
-4المترجمة حرفيا عن الفرنسية . raison sociale
-5وفي ذلك قيل ان(الشركة المغلف-ة تظه--ر للغ--ير تحت اس--م معين يميزه--ا عن غيره--ا من الش--ركات ويك--ون
عنصرا من عناصر شخصيتها المعنوية ،ويستمد هذا االسم عادة من موضوع نشاطها … او قد يس--تمد اس--مها
من خيال المساهمين .وقد يرد بعض األسماء في اسم الشركة المغفلة شرط ان ال تظهر األسماء بشكل عن--وان
مش--ترك ،او ش--رط ان تتب--ع بعب--ارات تثبت ان اس--مها ال--ذي ورد في--ه أس--ماء اش--خاص ،ليس عنوان--ا مش--تركا)
(الدكتور ألياس ناصيف ،الكامل في قانون التج--ارة ،الج--زء الث--اني /الش--ركات التجاري--ة ،ب--يروت – ب--اريس
، 1992ص .)180
-6حاليا المادة ( )225 -3من التقنين التجاري المعدل سنة 1981
-7أطروحة دكتوراه زمش-تاين ،zumsteinالطبيع-ة التنظيمي-ة للش-ركة المس-اهمة ،جامع-ة ل-وزان/سويس-رة
،1954وأطروحة غايار ،gaillardفي النظرية (التنظيمية) للشركة المساهمة ،جامعة ليون/فرنسا .1932
-8أطروحتنا للدكتوراه (بالفرنسية) ،مسؤولية أعضاء مجلس إدارة وهيئات إدارة الشركات المساهمة ،دراسة
نقدية ومقارنة للقانون الفرنسي والبلجيكي والسويس--ري والع--راقي ،جامع--ة ج--نيف/سويس--رة ،1964 ،ص 13
وما بعدها ،والمصادر المشار اليها فيها ،باألخص دابان dabinفي النشرة السنوية لكلية حق--وق ل--ييج/بلجيك--ا
،1952ص .255
-9بالفرنسية .societies a capital social variable
-10بالفرنسيةsocietes cooperative
-11محاضرات استاذنا بول كاري ،paul carryفي الشركة المساهمة ،جامعة جنيف .1959
-12الوسيط في شرح القانون التجاري الع--راقي ،الج--زء الث--الث في الش--ركات التجاري--ة ،الطبع--ة الثالث--ة ،بند
، 202ص ،151اندره مورو ، andre moreauالشركة المساهمة ،الطبع--ة الثاني--ة ،الج--زء األول ،ب--اريس
،1955بند2و ،3ص604
-13مع مالحظة استلزام المادة()86من قانون الشركات الس--وري ك--ون الش--ركة المس--اهمة مؤلف--ة من خمس--ة
وعشرين مساهما على األقل.
-14الدكتور احمد عبد الرحمن الملحم ،قانون الش--ركات التج-اري الكوي-تي المق-ارن ،جامع-ة الك-ويت،2009
756و.757
-15مع جواز ارتفاعه الى( )24عضوا بصورة استثنائية ومؤقتة في القانونين الفرنسي والجزائ--ري في حال--ة
اندماج عدة شركات ،وجواز ارتفاعه الى()15عضوا في القانون المغربي اذا كانت اس--هم الش--ركة مس--عرة في
بورصة القيم أي سوق األوراق المالية.
-16مع جواز ارتفاعه الى()11عضوا في القانون اليمني ،اذا كان راس مال الشركة عش-رين ملي-ون لاير او
اكثر.