Professional Documents
Culture Documents
الشركات العائليه والحوكمه
الشركات العائليه والحوكمه
املقــدمــة :
تعد ال�رشكات العائلية النموذج الأقدم والأكرث �شيوع ًا للتنظيم االقت�صادي ،وهي
ت�شكل الغالبية العظمى من ال�رشكات يف جميع �أنحاء العامل بن�سبة تقارب �سبعني باملائة
( )%70من امل�ؤ�س�سات التجارية القائمة يف العديد من الدول .ويعد التزايد الكبري
يف عدد هذا النوع من ال�رشكات ظاهرة عاملية ال تقت�رص على دولة دون �أخرى ،فما
يقارب اخلم�سة وثمانني باملائة ( )%85من ال�رشكات الأوروبية تعترب �رشكات عائلية،
وت�ساهم مبا يقارب �ستني باملائة ( )%60من �سوق العمل يف االحتاد الأوروبي؛ وعلى
�سبيل املثال ت�شكل ال�رشكات العائلية يف �إ�سبانيا ما ن�سبته خم�سة و�سبعون باملائة
( )%75من امل�ؤ�س�سات التجارية ،والتي ت�ساهم مبا يقارب اخلم�سة وال�ستني باملائة
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 301 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
302مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
وهو الأمر الذي دفع وزارة التجارة ال�سعودية ب�إ�صدار دليل حلوكمة ال�رشكات
العائلية يف العام .2014
و�أمام هذه احلقائق اجلوهرية ت�أتي �أهمية درا�سة ال�رشكات العائلية وبحث �أف�ضل
الأطر القانونية املنا�سبة لها ،وبخا�صة يف ظل ال�صعوبات املتعددة التي تواجه غالبية
هذه ال�رشكات مما ي�ؤدى يف نهاية املطاف �إىل حلها �أو ت�صفيتها بعد فرتة من الزمن،
فما يقارب خم�سة وت�سعني باملائة ( )%95من ال�رشكات العائلية ال ت�ستمر حتى اجليل
الثالث من العائلة( .)1وملواجهة التحديات وال�صعوبات التي تواجه ال�رشكات العائلية،
ينبغي و�ضع �أطر قانونية وتنظيمية مالئم لطبيعتها اخلا�صة ،ويعترب اتباع ال�رشكات
العائلية ملبادئ الإدارة ال�سليمة (احلوكمة) �أحد �أهم العوامل امل�ؤدية �إىل طول عمرها،
والذي يعد �أمر ًا ذا �أهمية كبرية وبخا�صة يف ظل تفوقها املايل على ال�رشكات غري
العائلية العاملة يف ذات القطاع(.)2
تتميز ال�رشكات العائلية بطبيعة خا�صة متيزها عن باقي ال�رشكات� ،سنتعر�ض
لأبرز هذه اخل�صائ�ص بعد تعريف املق�صود بها يف املبحث الأول؛ وفى �إطار تعر�ضنا
لأهم القواعد والآليات املتبعة يف �إطار حوكمة ال�رشكات العائلية� ،سنتناول د�ستور
العائلة وجمل�س العائلة واجلمعية العامة للعائلة يف املبحث الثاين ،على �أن يتم تخ�صي�ص
املبحث الثالث لتناول ال�رشكات العائلية يف القانون املالطي؛ ونرفق يف نهاية البحث قائمة
مبحتويات د�ستور �أحد العائالت -ملحق رقم ( ،-)1وذلك وفق ًا للتق�سيم التايل:
املبحث الأول :تعريف وطبيعة ال�رشكات العائلية.
املبحث الثاين� :أهم قواعد وطبيعة ال�رشكات العائلية.
املبحث الثالث :ال�رشكات العائلية يف القانون املالطي.
(1) John A. Helmuth, Madhukar G. Angur & Anubha Singh, An Assessment of Business
Failures: A Comparative Study between India and American Family Businesses,
2011 Cambridge Business & Economics Conference at p1
( )2للمزيد من التفاصيل حول أداء الشركات العائلية مقارنة بغيرها من الشركات انظر
- Esra Memili, Performance and Behavior of Family Firms, International Journal of
Financial Studies, 2015, 3, 423-430.
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 303 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
املبحث األول
تعريف وطبيعة الشركات العائلية
متهيد وتق�سيم:
الإحاطة مبفهوم ال�رشكات العائلية تتطلب التعر�ض بداية لتعريفها (املطلب الأول)
وذلك قبل �أن نتناول الطبيعة اخلا�صة التي متيزها عن غريها من ال�رشكات (املطلب
الثاين).
ويف �ضوء ذلك ينق�سم املبحث الأول �إىل مطلبني:
املطلب الأول :تعريف ال�رشكات العائلية
املطلب الثاين :الطبيعة اخلا�صة لل�رشكات العائلية
املطلب األول
تعريف الشركات العائلية
يواجه حتديد املق�صود بال�رشكة العائلية العديد من ال�صعوبات ،فوفق ًا للورقة
اال�ست�شارية ال�صادرة عن احلكومة املالطية يف نهاية العام 2015ف�إن هناك �أكرث
من ثالثة وت�سعني ( )93تعريف ًا لل�رشكات العائلية لدى الدول الأع�ضاء يف االحتاد
الأوروبي( .)1ويجب التنويه �إىل �أن هذه االختالفات يف التعاريف لي�ست قا�رصة على
املجال التنظيمي والقانوين ،فحتى على امل�ستوى البحثي ف�إن تعريف ال�رشكة العائلية
ال يزال م�س�ألة خالفية ،فوفق ًا لإحدى الدرا�سات ف�إن ما يقارب ثالثة وثالثني باملائة
( )% 33من البحوث اخلا�صة بال�رشكات العائلية ال تقوم بتبني تعريف حمدد عند
احلديث عن ال�رشكات العائلية ،وخم�سة وع�رشين باملائة ( )%25من الدرا�سات يف ذات
املجال تقوم بتبني واختالق تعاريف يقرتحها الباحثون �أنف�سهم ،مبعنى �آخر ف�إن هذه
الدرا�سات ال تقوم بتبني �أي من التعاريف القائمة(.)2
(1) The Family Business Act White Paper, Malta: Ministry for the Economy Investment
and Small Business, October 2015, at p5.
(2) Henrik Harms, Review of Family Business Definitions: Cluster Approach and Impli-
cations of Heterogeneous Application for Family Business Research, International
Journal of Financial Studies, 2014, 2, at p296.
304مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
وعودة �إىل التعاريف املطبقة يف دول االحتاد الأوروبي ف�إن تعدد هذه التعريفات
يرجع �إىل اال�ستخدامات املختلفة مل�صطلح ال�رشكة العائلية ،فعلى �سبيل املثال ت�ستخدم
قوانني العمل الدمناركية م�صطلح ال�رشكة العائلية عند احلديث عن توظيف �صغار
ال�سن( ،)1وي�ستخدم قانون الدعم الزراعي الهنغاري ذات امل�صطلح عند تعريف امللكية
الزراعية للعائلة ،ويفرق القانون املدين الإيطايل بني الأعمال العادية والأعمال العائلية
،Family Businessesويعد عم ًال عائلي ًا كل عمل متلكه العائلة ممثلة بالزوج
والزوجة والأبناء(.)2
و�أمام هذا الغمو�ض يف تعريف ال�رشكة العائلية� ،صدرت العديد من الأحكام
الق�ضائية لتحديد املق�صود بها ،فاملحكمة العليا يف ليثوينا ويف �سياق قوانني الأحوال
ال�شخ�صية اعتربت �أن �أي عمل جتاري يتم ت�أ�سي�سه �أثناء فرتة الزواج يعترب �رشكة
عائلية( .)3و ُي ّعرف البنك الدويل ال�رشكة العائلية ب�أنها « :ال�رشكة التي متلك غالبيتها
وت�سيطر على �إدارتها عائلة معينة»( ،)4ووفق ًا لهذا التعريف تعد ال�سيطرة على امللكية
والإدارة �أهم ما مييز ال�رشكات العائلية عن ال�رشكات غري العائلية ،ف�إذا كانت ال�رشكة
مملوكة ومدارة ب�شكل رئي�سي من عائلة معينة ف�إنها تعترب �رشكة عائلية .وعلى
م�ستوى ال�رشق الأو�سط نرى دليل احلوكمة اخلا�ص بال�رشكات العائلية والذي تبنته
اململكة العربية ال�سعودية يعرف ال�رشكات العائلية على �أنها« :ال�رشكة التي متلكها
بالكامل �أو ت�سيطر عليها عائلة معينة»( .)5ويتبني �أن دليل احلوكمة لل�رشكات ال�سعودية
مقتب�س بالكامل من دليل احلوكمة لل�رشكات العائلية ال�صادر من البنك الدويل.
وال�س�ؤال الذي يتبادر للذهن وفق ًا لهذا التعريف؛ ماهية امللكية املطلوب ال�سيطرة
عليها من العائلة العتبار ال�رشكة �رشكة عائلية؟ �أو مبعنى �آخر هل هناك ن�سبة معينة
يتطلب توافرها حتى تعد ال�رشكة �رشكة عائلية؟
تتفاوت الإجابة على هذا ال�س�ؤال بني القوانني املختلفة وترتبط ب�شكل خا�ص
(1) Irene Mandi, Overview of Family Business Relevant Issues, Austrian Institute for
SME Research, 2008 at p 16
(2) Ibid
(3) Ibid
(4) IFC Family Business Governance Handbook, Op. cit., p.12.
( )5دليل حوكمة الشركات العائلية السعودية وميثاقها االسترشادي ،وزارة التجارة والصناعة السعودية 2014 ،صفحة .7
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 305 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
بطبيعة وال�شكل القانوين لل�رشكة ،ف�إذا كانت ال�رشكة العائلية ت�أخذ �شكل �إحدى
�رشكات الأ�شخا�ص �أو ال�رشكات ذات الطبيعة املختلطة ،ف�إن ن�سبة امللكية املطلوبة
عادة ما تكون �أكرث من خم�سني باملائة ( ،)% 50بينما يف حال كانت ال�رشكة مدرجة
يف الأ�سواق املالية ف�إن هذه الن�سبة تنخف�ض لترتاوح ما بني ع�رشة وخم�سة وع�رشين
باملائة (� %10إىل .)%25وجند هذه التفرقة يف العديد من القوانني املقارنة مثل القانون
الإجنليزي والقرب�صي والفرن�سي والربتغايل وغريه من القوانني الأوروبية(.)1
وقد قدم الربوفي�سور مارك كا�سون � Mark Cassonأحد �أف�ضل التعريفات
و�ضوح ًا لل�رشكة العائلية ،مع حتفظنا على م�س�ألة تعيني الرئي�س التنفيذي ،حيث قام
بتعريفها على النحو الآتي:
«تعد ال�رشكة مملوكة عائلي ًا عندما ت�سيطر العائلة على امللكية الرئي�سية للأ�سهم
القادرة على الت�صويت� ،أو �أن تكون العائلة م�سيطرة على جمل�س �إدارة ال�رشكة ،حيث
ت�ستطيع تعيني الرئي�س التنفيذي لل�رشكة ،وال تعترب �أي �رشكة حتت �سيطرة عائلية
عندما يكون الرئي�س التنفيذي لل�رشكة من غري �أفراد العائلة»(.)2
ووفق ًا لهذا التعريف ،فمن ال�رضوري التفرقة بني معياريي ال�سيطرة على امللكية
وال�سيطرة على الإدارة ،فهناك بع�ض ال�رشكات املدرجة يف الأ�سواق املالية ت�صنف على
�أنها عائلية على الرغم من �أن ملكية العائلة فيها لي�ست ملكية رئي�سية ،وذلك لأن العائلة
ت�سيطر على �إدارة ال�رشكة عن طريق تعيني �أحد �أفراد العائلة كرئي�س تنفيذي لل�رشكة،
وعليه ف�إن ال�رشكة وفق ًا لهذا التعريف تعترب عائلية على الرغم من عدم امتالك العائلة
حل�صة رئي�سية فيها.
ولتحديد املق�صود بال�رشكة العائلية ،فقد اعتمد االحتاد الأوروبي على عدد من احلاالت
التي يف حال توافر �أي منها تعترب ال�رشكة مبثابة �رشكة عائلية ،وهذه احلاالت هي(:)3
306مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
�1 .1أن تكون �أغلبية امللكية حتت �سيطرة ال�شخ�ص امل�ؤ�س�س لل�رشكة �أو �أحد �أفراد
�أ�رسته �أو �أي �شخ�ص قام باال�ستحواذ عليها.
�2 .2أال تقل ملكية العائلة عن خم�سة وع�رشين باملائة ( )%25من �أ�سهم ال�رشكة،
يف حال كانت ال�رشكة مدرجة يف �سوق الأوراق املالية.
3 .3حتكم العائلة يف اتخاذ القرارات يف ال�رشكة �سوا ًء ب�شكل مبا�رش �أو غري مبا�رش.
4 .4وجود �أحد �أفراد العائلة (على الأقل) يف جمل�س �إدارة ال�رشكة.
وقد و�ضعت املادة الثالثة من قانون ال�رشكات العائلية املالطي معيارين ي�شرتط
توافرهما العتبار ال�رشكة عائلية ،وهما �أن تكون ال�رشكة مملوكة لعائلة ،وقد مت
االعتماد على تعريف العائلة الوارد يف القانون املدين املالطي ،و�أن تتوافر ملكية للعائلة
يف ال�رشكة �سوا ًء �أكانت ملكية مبا�رشة �أم غري مبا�رشة ،وي�شمل التعريف كافة �أنواع
ال�رشكات مبا فيها ال�رشكات املدرجة وال�رشكات غري املدرجة يف �سوق الأوراق املالية.
وي�شرتط امل�رشع فـي ال�رشكات املدرجة �أن تـكون ال�رشكـة حتـت �سيطـرة �شخ�صني
من العائلة كحد �أدنى� ،أما ال�رشكات العائلية غري املدرجة في�شرتط �أن تكون ال�رشكة
مملوكة بن�سبة ال تقل عن % 95ل�شخ�صني من نف�س العائلة ،و�أن يكون �أحد �أفراد
العائلة قائم ًا على �إدارة ال�رشكة(.)1
املطلب الثاني
الطبيعة الخاصة للشركات العائلية
تتمتع ال�رشكات العائلية بالعديد من اخل�صائ�ص التي جتعل لها طبيعة متيزها عن
باقي ال�رشكات غري العائلية ،فعلى �سبيل املثال ارتفع م�ؤ�رش �أداء ال�رشكات العائلية
يف �أملانيا بن�سبة مائتني و�ستة باملائة ( )%206خالل مدة ع�رش �سنوات ،بينما ارتفع
م�ؤ�رش ال�رشكات غري العائلية بن�سبة �سبعة و�أربعني يف املائة ( )%47فقط خالل ذات
الفرتة ،وذات الأمر يف فرن�سا ،فقد ارتفع م�ؤ�رش ال�رشكات العائلية بن�سبة مائتني وثالثة
باملائة ( ،)%203بينما ارتفع م�ؤ�رش ال�رشكات غري العائلية بن�سبة �ستة و�سبعني باملائة
( )1الفقرتان األولى والثانية من المادة الثالثة من مشروع قانون الشركات العائلية المالطي.
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 307 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
( )%76فقط خالل ذات الفرتة( .)1وعلى الرغم من متيز وتفوق ال�رشكات العائلية يف
الأداء ،تبقى احللقة الأ�ضعف يف ال�رشكات العائلية مرتبطة بدميومة وا�ستمرارية
Sustainabilityهذه ال�رشكات ،فوفق ًا لدرا�سة �أعدها البنك الدويل ،ف�إن ن�سبة ترتاوح
بني ثلثي �إىل ثالثة �أرباع ال�رشكات العائلية تنهار �أو يقوم امل�ؤ�س�س ببيعها خالل فرتة
حياته ،وال تتجاوز الغالبية العظمى ن�سبة خم�سة وت�سعني باملائة ( )%95من ال�رشكات
العائلية اجليل الثالث ،ويرجع ذلك �إىل �ضعف الإطار الإداري املنظم لل�رشكات العائلية
والتي تفتقد ملعايري الإدارة الر�شيدة وقواعد احلوكمة نتيجة �سيطرة العواطف
والعالقات االجتماعية على �إدارتها.
ومن الأهمية مبكان الت�أكيد على �أننا هنا يف �صدد احلديث عن ال�رشكات العائلية
ولي�س ال�رشكات ب�شكل عام والتي قد تتقاطع مع ال�رشكات العائلية ،فوفق ًا لبرييل
وماينز Berle and Meansف�إن ملكية ال�رشكات تبد�أ يف �إطارها العائلي ومن ثم
ت�ضطر ال�رشكة �إىل احل�صول على ر�ؤو�س �أموال خارجية للتو�سع ،الأمر الذي يرتتب
عليه تخفي�ض امللكية العائلية لل�رشكة ،ومن ثم ت�صبح ال�رشكة �رشكة م�ساهمة عامة
قائمة على ملكيات مفتتة ، Diffused Ownershipوعليه تنف�صل امللكية عن الإدارة
وتدار ال�رشكة من قبل �إدارات احرتافية( .)2ويتفق املخت�صون على �أن ال�رشكات العائلية
متر بثالث مراحل ،وت�أتي �أهمية فهم هذه املراحل من �أنها ت�ساعدنا يف حتديد الطرق
املثلى لتحديد قواعد احلوكمة ومبادئ الإدارة ال�سليمة الواجب توافرها ل�ضمان
ا�ستمرارية وجناح ال�رشكات العائلية ،وجتاوز املخاطر اخلا�صة بكل مرحلة من هذه
املراحل ،و�سنتناول املراحل الثالثة لنمو ال�رشكة العائلية ب�شيء من التف�صيل ،وذلك
على ال�شكل التايل:
املرحلة الأوىل -مرحلة امل�ؤ�س�س:
متثل هذه املرحلة نقطة انطالقة ال�رشكة العائلية ،وتكون ال�رشكة يف هذه املرحلة
مملوكة وحتت �إدارة فردية للم�ؤ�س�س �أو امل�ؤ�س�سني ،وتتميز هذه املرحلة بتفاين
(1) IFC Family Business Governance Handbook, Op. cit., p 12.
(2) Julian Franks, Colin Mayer, Paolo Volpin and Hannes F. Wagner, The Life Cycle of
Family Ownership: International Evidence, Review of Financial Studies Vol.25, no.
6, 2012, P.P.1675-1712, P.1675
308مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
امل�ؤ�س�سني من �أجل حتقيق النجاح لل�رشكة ،بالإ�ضافة �إىل ندرة هياكل احلوكمة
Governanceوالتي تت�سم بالب�ساطة ونادر ًا ما يتم مناق�شة الأطر املنا�سبة للحوكمة
يف هذه املرحلة نظر ًا للطبيعة الفردية لهذه امل�س�ألة وحتكم امل�ؤ�س�سني بعمل ال�رشكة(.)1
وعلى الرغم من �أن هذه املرحلة من �أقل املراحل التي تظهر فيها حاجة عملية �إىل
�إيجاد معايري حوكمة ل�ضبط العمل يف ال�رشكة العائلية� ،إال �أنها متثل �أهمية خا�صة
للمراحل التالية يف م�سرية ال�رشكة يف اجليلني الثاين والثالث ،وتتمثل �أهم النقاط الواجب
تنظيمها يف هذه املرحلة يف �رضورة و�ضع خطة وخارطة طريق وا�ضحة لكيفية �إدارة
ال�رشكة بعد وفاة �أو خروج امل�ؤ�س�سني ،Succession Planوتهيئة الأبناء واخللفاء
لتويل زمام �إدارة ال�رشكة( .)2وت�أتي �أهمية حتقيق هذا الهدف �أثناء �إدارة امل�ؤ�س�س نف�سه
من �أن ت�أثري امل�ؤ�س�س و�سيطرته متكنه من و�ضع الأطر التي يراها منا�سبة للمرحلة
الثانية دون احلاجة �إىل �أن ي�ضطر للدخول يف مفاو�ضات وم�ساومات مع �أبنائه ،مبعنى
�آخر ف�إن دكتاتورية امل�ؤ�س�س يف هذه املرحلة تعد عام ًال �إيجابي ًا لو�ضع خارطة طريق
للمرحلة الثانية.
املرحلة الثانية -مرحلة الأبناء :The Sibling Partnership
تعد املرحلة الثانية من عمر ال�رشكة العائلية حتو ًال مف�صلي ًا يف م�سريتها ،حيث
تنتقل ملكية و�إدارة ال�رشكة من امل�ؤ�س�س �إىل الأبناء �سوا ًء بوفاة امل�ؤ�س�س �أو تقاعده ،مما
ي�ؤدى لظهور احتياجات تنظيمية جديدة لتنظيم وتوزيع مهام ال�رشكة بني الأبناء ،مما
يتطلب �إيجاد روح قيادة م�شرتكة بينهم ،وتوافق وتوا�صل حول طريقة توجيه و�إدارة
ال�رشكة .وتواجه هذه املرحلة العديد من التحديات تتمثل �أبرزها يف �رضورة توفري جو
ودي بني الأخوة املالك ،Maintaining siblings harmonyومن �ضمن �أولويات
هذه املرحلة االنتقال من �أ�سلوب العمل الفردي االجتهادي الذي عادة ما مييز املرحلة
الأوىل �إىل العمل اجلماعي املنظم ،وذلك عن طريق االتفاق حول �سيا�سات عمل وا�ضحة
وتطوير و�سائل االت�صال و�شفافية العمل بني الأخوة ،مبعنى �آخر ت�أتي �أهمية م�أ�س�سة
»(1) van Buuren, Rudolph B. «The life and times of a family business: A case study.
In International Council for Small Business Conference, Turku, Finland, pp. 13-15.
2007, P.3.
(2) IFC Family Business Governance Handbook, Op. cit., p.15.
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 309 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
العمل يف هذه املرحلة ل�ضمان ا�ستمرار وجناح ال�رشكة العائلية والن�أي بها عن اخلالفات
التي عادة ما تطر�أ وتنت�رش يف هذه املرحلة ،ولعل �أهم التحديات يف هذه املرحلة يف حال
غياب خارطة طريق تو�ضح �أطر احلوكمة والإدارة ال�سليمة هو �إيجاد واعتماد هذه
الأطر بني الأبناء ومما ال �شك فيه �أن هذه ال�صعوبة ترتواح بني عائلة و�أخرى ،وعادة ما
تكون انعكا�س ًا للعالقات الأ�رسية القائمة بني �أفراد الأ�رسة .ومن ال�رضوري �أن يعمل
الأبناء يف هذه املرحلة على تهيئة ال�رشكة لالنتقال للمرحلة الثالثة ،عن طريق االتفاق
حول خطة توارث ،Succession Planت�ضمن انتقال ال�رشكة ب�سال�سة للمرحلة
الثالثة و�إيجاد خارطة طريق تتنا�سب مع خ�صائ�ص املرحلة الثالثة من حياة ال�رشكات
العائلية(.)1
املرحلة الثالثة -مرحلة �أبناء العمومة و�أفراد العائلة الآخرين
The Cousin Confederation or Family Dynasty
تعترب املرحلة الثالثة (وما بعدها من مراحل) من �أخطر و�أ�صعب املراحل يف حياة
ال�رشكات العائلية ،ذلك �أنها متثل بالن�سبة لغالبية ال�رشكات العائلية املرحلة الأخرية يف
حياة ال�رشكة ،حيث ت�شهد هذه املرحلة انتقال ال�رشكة من الأبناء �إىل �أحفاد امل�ؤ�س�سني
و�أبناء العمومة مما يزيد عدد مالك ومديري ال�رشكة ،وهو الأمر الذي يكون عائق ًا �أمام
�إيجاد اتفاق وان�سجام دائم بينهم حول توجيه و�إدارة �أعمال ال�رشكة ،وعليه تزداد
التحديات وتنتقل �أي خالفات قائمة بني الأخوة يف املرحلة الثانية لأفراد العائلة اجلدد،
بالإ�ضافة �إىل ال�رصاع بني �أفرع العائلة ،فعلى �سبيل املثال تكرث اخلالفات حول �أحقية
توظيف �أفراد العائلة فتزداد ال�رصاعات على املنا�صب العليا يف ال�رشكة و�أحقية اجليل
الثالث بالعمل بال�رشكة بغ�ض النظر عن الكفاءة ،وميتد اخلالف �إىل �سيا�سة توزيع
الأرباح ،فالبع�ض يرى �رضورة تبني �سيا�سة توزيع �أرباح منا�سبة بينما القائمون
على �إدارة ال�رشكة عادة ما يف�ضلون �إعادة ا�ستثمار جزء من هذه الأرباح لتمويل
تو�سعات ال�رشكة ،و�أخري ًا ف�إن م�س�ألة التخارج Shareholding liquidityت�صبح
من امل�سائل املهمة يف هذه املرحلة(.)2
(1) IFC Family Business Governance Handbook, Op. cit., p 15.
(2) IFC Family Business Governance Handbook Op. cit., p 15.
310مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
و�أمام هذه التحديات تظهر يف هذه املرحلة احلاجة �إىل تبني �آليات وا�ضحة تعالج
ق�ضايا جوهرية ت�شمل اتخاذ وتنفيذ القرارات الإ�سرتاتيجية لل�رشكة ،وت�سوية
اخلالفات العائلية وتوظيف �أبناء العائلة يف ال�رشكة ،وتخارج ال�رشكاء و�سيا�سات
توزيع الأرباح ،وذلك عن طريق اعتماد �أطر للحوكمة تعالج هذه التحديات والتي عادة
ال تتوافر يف حال ال�رشكات غري العائلية .ويبني (اجلدول رقم )1كل ما مت تناوله فيما
يتعلق ب�أهم التحديات التي تواجه ال�رشكات العائلية يف املراحل املختلفة لها.
جدول رقم ()1
ملخ�ص للتحديات التي تواجهها ال�رشكات العائلية
مرحلة حياة
�أهم امل�سائل املتعلقة بامل�ساهمني
ال�رشكة العائلية
● حتديات نقل القيادة والإدارة من اجليل الأول �إىل
اجليل الثاين. املرحلة الأوىل:
● و�ضع خطة لتوارث ال�رشكة ونقلها �إىل اجليل الثاين
.Succession مرحلة امل�ؤ�س�سني
● ترتيب امللكيات العائلية.
املرحلة الثانية ● :املحافظة على روح الفريق الواحد.
● املحافظة على ملكية العائلة يف ال�رشكة.
مرحلة الأبناء ● خطة التوارث .Succession Plan
● معاجلة �سيا�سات توزيع الأرباح واالقرتا�ض.
املرحلة الثالثة ● :تنظيم م�س�ألة التخارج للم�ساهمني.
● و�ضع �آلية لف�ض املنازعات العائلية يف ال�رشكة.
مرحلة الأحفاد ● درجة تدخل العائلة يف ال�رشكة.
و�أبناء العمومة
● و�ضع ر�ؤية وهدف للعائلة تكون مبثابة الإطار
العام لعمل العائلة.
امل�صدر :دليل م�ؤ�س�سة التمويل الدولية -التابعة للبنك الدويل-حول احلوكمة يف
ال�رشكات العائلية.
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 311 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
وللو�صول �إىل فهم �أف�ضل لهذه املراحل فمن ال�رضوري الوقوف على الطبيعة
اخلا�صة لكل مرحلة وحتدياتها كما هو مو�ضح يف اجلدول التايل (جدول رقم .)2
جدول رقم ()2
الطبيعة اخلا�صة ملراحل منو ال�رشكات العائلية
312مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
ويف اخلتام يت�ضح لنا �أن تطبيق قواعد احلوكمة يف ال�رشكة العائلية يواجه العديد
من التحديات �أبرزها تعدد الأدوار للع�ضو الواحد فـي ال�رشكة مما يزيد مــن فر�ص
اخلالف ،فعادة ما يكون ال�رشيك املالك لر�أ�س مال ال�رشكة قائم ًا على �إدارتها (يف ذات
الوقت) ،فهو مالك لل�رشكة ومدير لها بالإ�ضافة �إىل كونه ع�ضو ًا فـي العائلة ( �أخ،
�أب� ،أخت ...الخ) ،وهذه الأدوار املختلفة لل�شخ�ص الواحد جتعل العملية �أكرث تعقيد ًا،
خا�صة �إذا وجدت امل�شاكل العائلية واالجتماعية �صدى لها يف ال�رشكة.
وتواجه الإدارة التنفيذية الداخلية لل�رشكة العائلية العديد من التحديات ،فغالب ًا
ما تق�سم �إدارة ال�رشكة العائلية �إىل مدراء من العائلة ومدراء من خارج العائلة ،والذي
ي�ؤدى يف الغالب �إىل خلق حالة من التمييز بني املدراء العائليني واملدراء من خارج
العائلة ،بالإ�ضافة �إىل حجز الوظائف العليا لأفراد العائلة ،وهو الأمر الذي قد ينعك�س
على روح العمل واحلوافز لدى املدراء من خارج العائلة ،وي�ضع العقبات �أمام ال�رشكة
العائلية جلذب الكفاءات من خارج �إطار العائلة نظر ًا لتخوف ه�ؤالء من العمل يف مثل
هذه البيئة(.)1
املبحث الثاني
أهم قواعد الحوكمة للشركات العائلية
متهيد وتق�سيم:
تت�ضح �أهمية قواعد احلوكمة يف ال�رشكات العائلية لتفادي التحديات التي تواجهها،
وبخا�صة يف املرحلتني الثانية والثالثة ،حيث �إنه كما �سبق و�أ�رشت ف�إن املرحلة الأوىل
(مرحلة امل�ؤ�س�سني) عادة ما تكون حتت قيادة امل�ؤ�س�س وتكون العائلة م�صطفة خلفه،
وعليه ف�إن احلاجة لقواعد احلوكمة تكون �أقل �أهمية باملقارنة مع املراحل الأخرى.
وتتميز قواعد احلوكمة اخلا�صة بال�رشكات العائلية مبراعاتها للجانب االجتماعي
والعائلي يف ال�رشكة ،وذلك كون العائلة هي �أ�سا�س بناء املجتمعات و�أ�سا�س ال�رشكة
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 313 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
العائلية ،لذا فال ينبغي �أن ت�ؤدي �إدارة ال�رشكة العائلية �إىل زعزعة هذا الأ�سا�س الهام،
بل يجب �أن تكون �سبب ًا يف مزيد من الرتابط والتكاتف الأ�رسى.
بالإ�ضافة �إىل ذلك ف�إن قواعد احلوكمة لل�رشكات العائلية عادة ما ينتج عنها ت�أ�سي�س
نظام عائلي موازٍ للنظم القانونية التي حتكم ال�رشكات عموم ًا ،مثل ت�أ�سي�س جمل�س
للعائلة موازٍ ملجل�س �إدارة لل�رشكة ،و�صياغة د�ستور للعائلة موازٍ للنظام الأ�سا�سي
لل�رشكة .وتهدف هذه الآليات كما �سيتم تبيانه الحق ًا لتنظيم ما يحدث على م�ستوى
العائلة من ت�رصفات قد يكون لها �أثر مبا�رش على ال�رشكة.
ووفق ًا لدليل م�ؤ�س�سة التمويل الدويل التابعة للبنك الدويل ،تهدف قواعد احلوكمة
العائلية �إىل حتقيق الأهداف الآتية:
-تعـ ــري ــف �أف ــراد العائلة غــري امل�شتغل ــني فــي ال�رشك ــة ب�أه ــم �إجنازاتها وحتدياتها
و�إ�سرتاتيجية عملهــا ،حيــث �إن ال ــكثري م ــن اخل ــالفات تتم نتيجة عــدم علــم ه�ؤالء
الأفـ ــراد مبـ ــا يجـ ـ ــري ف ــي ال�ش ــركة نتيج ــة غيابهم وع ـ ــدم تن ــا�س ــق املعل ــومـ ــات
.)1( Asymmetry of information
� -إقرار و�سائل للتوا�صل بني �أفراد العائلة ،ت�سمح لهم مب�شاركة الأفكار والت�صورات
فيما بينهم.
-االتفاق على �آليات متكن �أفراد العائلة من االجتماع واتخاذ القرارات الرئي�سية حول
عمل �أو م�ستقبل ال�رشكة.
-ن�رش القواعد وال�سيا�سات اخلا�صة بتوزيع الأرباح وتوظيف �أفراد العائلة ،و�أي
منافع قد ي�ستفيد منها �أفراد العائلة(.)2
وت�سعى هذه الأهداف �إىل تعزيز الثقة بني �أفراد العائلة وتنمية العالقات االجتماعية
بينهم ملا لها من انعكا�س على م�ستقبل ال�رشكة العائلية ،وتهدف هذه الآليات ب�شكل
(1) Joseph E. Stiglitz, Information and the Change in the Paradigm in Economics, No-
bel Prize Lecture (2001).
(2) Alfred Sarbah & Wen Xiao, Good Corporate Governance Structures: A Must for
Family Businesses, Open Journal of Business and Management, 2015, p 47 .
314مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
خا�ص خللق ج�سور بني �أفراد العائلة الذين لي�س لهم عالقة وظيفية بال�رشكة (خارج
ال�رشكة ،)Outsidersوبني �أفراد العائلة القائمني على �إدارة ال�رشكة( داخل ال�رشكة
.)Insidersويت�ضح �أن هذه الأهداف النظرية العامة لن يكون لها �أثر على �أر�ض
الواقع ،دون �أن يتم تفعيلها عن طريق �آليات وا�ضحة وذات كفاءة لتحويلها �إىل واقع
عملي يف حياة ال�رشكات العائلية ،ومتثل م�س�ألة �إلزامية هذه الآليات �أكرب حتد يواجه
هذه الأطر والآليات اخلا�صة بحوكمة ال�رشكات العائلية.
فوفق ًا للربوفي�سور Schwassف�إن الأهداف والإطار العام لقواعد احلوكمة
يف ال�رشكات العائلية و�أهمية توافرها تت�شابه مع حال ت�أ�سي�س الأنظمة الدميقراطية
احلديثة يف الدول النا�شئة ،فالعائالت امل�سيطرة ي�ستلزم عليها الإجابة على الت�سا�ؤالت
الآتية حتى ت�ستطيع الو�صول للإطار العام لنظام احلوكمة اخلا�صة فيها:
• ملاذا ترغب العائلة يف اال�ستمرار يف ال�رشكة العائلية؟
• ما هي الآليات التي �سيتم اتباعها عند اتخاذ القرارات اجلوهرية بخ�صو�ص ال�رشكة؟
• ومن �سيقوم ب�إدارة الأمور؟
ويجب �أن تُ�شكل الإجابة على هذه الأ�سئلة جمموعة من القواعد التي يتم االتفاق
عليها بني �أفراد العائلة ،ومن الطبيعي �أن تواجه هذه القواعد العديد من االعرتا�ضات
والتحفظات من بع�ض �أفراد العائلة ،والذين قد ال يتفق ر�أيهم اخلا�ص مع ما هو
مطروح ،لذا ينبغي �أن تتخذ القرارات يف هذه الأمور ب�أغلبية الآراء ،مع �إتاحة الفر�صة
للمعرت�ضني للتخارج من ال�رشكة دون معاقبتهم من خالل �إجبارهم لال�ستمرار يف
ال�رشكة يف ظل القواعد اجلديدة التي مت االتفاق عليها(.)1
وعلى الرغم من تنوع وتعدد الآليات املتبعة يف �إطار حوكمة ال�رشكات كونها ناجتة
عن ترتيبات تعاقدية اجتهادية ،ولي�ست جزء ًا من توجيهات رقابية �أو نظام قانوين
�صادر من جهة ت�رشيعية� ،إال �أنه ميكن االتفاق على منوذج مثايل لقواعد احلوكمة
يف ال�رشكات العائلية ،والذي ينبغي �أن يت�ضمن القواعد التالية واملو�ضحة يف الر�سم
(1) Joachim Schwass, Family Businesses: Successes and Failures, IMD Global Fami-
ly Business Center, 2013, p7
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 315 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
(د�ستور العائلة)
جلنة اال�ستثمار
(1) Sir Adrian Cadbury, Family Firms and their Governance: Creating Tomorrow’s
Company from Today’s, London: Egon Zehnder International, 2000, p23.
(2) Ernesto J. Poza, Family Governance: How Leading Families Manage the Cha-
llenges of Wealth, White Paper Thunderbird School of Global Management, credit
Suisse AG, 2012, p16.
316مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
ويجب التنويه �إىل �أننا يف هذا املبحث لن نتطرق �إىل ال�رشكات العائلية املدرجة يف
�أ�سواق الأوراق املالية ،كون �أن هذه ال�رشكات وعلى الرغم من �أنها تندرج حتت تعريف
ال�رشكات العائلية �إال �أنها تكون خا�ضعة لقواعد احلوكمة ال�صادرة من هيئات �أ�سواق
املال ،ولكن ال يعني ذلك �أن القواعد التي �سيتم تناولها يف هذا الف�صل ال ميكن تطبيقها
على هذه ال�رشكات وخا�صة على م�ستوى امل�ساهمني والعائلة.
�سنتناول كل �آلية من هذه الآليات على نحو منف�صل ،على �أن نخ�ص�ص املطلب
الأول لد�ستور العائلة ،واملطلب الثاين للجمعية العامة للعائلة (ملتقى العائلة) ،واملطلب
الثالث ملجل�س العائلة ،وذلك وفق ًا للتق�سيم التايل:
املطلب الأول :د�ستور العائلة
املطلب الثاين :اجلمعية العامة للعائلة (ملتقى العائلة)
املطلب الثالث :جمل�س العائلة
املطلب األول
دستـــور العــائلــة
ينتج عـن �إقرار قـواعد احلوكمة لل�رشكات العائلية ت�أ�سي�س نظام عائلي موازٍ
لنظام ال�رشكة ،والذي يت�ضمن و�ضع د�ستور للعائلة موازٍ للنظام الأ�سا�سي لل�رشكة،
والذي يهدف �إىل تنظيم ما يحدث على م�ستوى العائلة من ت�رصفات قد يكون لها �أثر
مبا�رش على ال�رشكة ،ويتم االحتكام �إىل د�ستور العائلة ملواجهة �أي م�شكالت اجتماعية
�أو عائلية يتم �إثارتها بني �أفراد العائلة والعمل على حلها يف نطاق العائلة ،مما ينعك�س
�إيجابي ًا على ال�رشكة وي�ساعد يف حتقيق اال�ستقرار لل�رشكة العائلية ،مبعنى �آخر ف�إن
د�ستور العائلة يعد املرجعية لتنظيم �ش�ؤون العائلة التي لها �أثر على ال�رشكة العائلية.
وتتعدد امل�سميات لد�ستور العائلة ،فيطلق عليها ا�سم «وثيقة العائلة» و«اتفاق العائلة»
و�إن كنا نف�ضل ا�ستخدام م�صطلح «د�ستور العائلة» كونها الوثيقة التنظيمية الأعلى
والتي حتدد القواعد الأ�سا�سية التي حتكم العالقات داخل العائلة.
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 317 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
ويهدف د�ستور العائلة �إىل حتقيق العديد من الغايات التي �سيتم تناولها الحق ًا،
ومن �أهم تلك الغايات هو حتديد القيم والأهداف التي ت�سعى العائلة للمحافظة عليها
وتطويرها ،فعلى �سبيل املثال ف�إن عائلة روكفلر Rockefellersوالتي تعد من �أغنى
العائالت الأمريكية تفخر ب�أن �رس ا�ستمرار �رشكتهم العائلية ،هو �إميان �أفرادها ب�أن
العمل اخلريي هو الغاية الأ�سمى للعائلة ،وهذه القيمة هي التي �أدت �إىل املحافظة على
متا�سك العائلة والذي انعك�س على جناح �رشكتهم العائلية(.)1
ومبطالعة عدد من الد�ساتري العائلية على م�ستوى العامل ،يتبني �أنه ال يوجد �صيغة
�أو قواعد موحدة لهذه الد�ساتري ،فعلى �سبيل املثال ف�إن �إلزامية د�ستور العائلة م�س�ألة
خالفية بني الد�ساتري املختلفة ،حيث تن�ص بع�ض الد�ساتري العائلية على �إلزاميتها
لأفراد العائلة ،بينما تقوم عائالت �أخرى بالتوقيع على جمموعة من العقود امللزمة،
وي�أتي د�ستور العائلة ليكون مبثابة مظلة عامة لهذه العقود دون �إ�صباغ ال�صفة
الإلزامية للد�ستور العائلي(.)2
وعادة ما تت�ضمن الد�ساتري العائلية العديد من امل�سائل التنظيمية ومنها الآتي(:)3
�رضورة ت�ضمني د�ستور العائلة على مبادئ العائلة ور�ؤيتها لال�ستثمارات •
،Statement of Family Missionعلى �سبيل املثال حتديد فل�سفة العائلة
اال�ستثمارية (عالية املخاطر �أم ال) والأولويات اال�ستثمارية واجلانب االجتماعي
ل�رشكة العائلة ،وت�أتي �أهمية هذا اجلزء من د�ستور العائلة من �أنه يحدد الإطار العام
لعمل ال�رشكة.
• يجب �أن يبني �أي�ضا د�ستور العائلة مدى �إلزامية هذه الوثيقة من الناحية القانونية،
فهل يعترب الد�ستور مرجع ًا ا�سرت�شادي ًا وترتك امل�سائل الإلزامية للعقود املربمة بني
�أفراد العائلة (اتفاقية امل�ساهمني على �سبيل املثال) �أم �أن د�ستور العائلة ملزم من
الناحية القانونية لأفراد العائلة؟
(1) Linda C. McClain, Family Constitutions and the (New) Constitution of the Family,
Fordham Law Review, Vol 75, 2006, p862.
(2) Taylor Wessing, The Family Constitution Guide: An Introductory Guide to Family
Constitutions: their scope, impact and uses, Taylor Wessing LLP, 2014, p22.
(3) Ibid, Pp22-.27.
318مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
• حتديد �آليات اتخاذ القرارات على امل�ستوى العائلي اخلا�ص ب�رشكة العائلة تعترب
من امل�سائل اجلوهرية التي يجب �أن ي�شتمل عليها د�ستور العائلة وانعكا�س هذه
القرارات و�آلية تطبيق هذه القرارات على م�ستوى ال�رشكات العائلية؛ على �سبيل
املثال تبيان �صالحية جمل�س العائلة ومدى �إلزامية قراراته بالن�سبة ملمثلي العائلة
يف جمل�س �إدارة ال�رشكة العائلية.
• حتديد الإطار العام لقواعد احلوكمة على م�ستوى العائلة من خالل ت�أ�سي�س
اللجان واملجال�س الالزمة؛ مثل جمل�س العائلة وحتديد �صالحيته ،وملتقى العائلة
�أو اجلمعية العامة للعائلة ،وهذا الق�سم يعد من �أهم الأق�سام يف د�ستور العائلة حيث
يتم حتديد �أ�سلوب عمل �آليات احلوكمة على امل�ستوى العائلي.
• حتديد دور املجل�س اال�ست�شاري �إن وجد بالإ�ضافة �إىل عالقة العائلة مبجل�س �إدارة
ال�رشكة العائلية.
ويلقي د�ستور و�سيا�سة توظيف عائلة Kroppsال�ضوء على التطبيق العملي لهذه
امل�سائل ،فعلى �سبيل املثال ،مينع د�ستور عائلة � Kroppsأي فرد من العائلة �أن يلتحق
بال�رشكة �إال بعد �أن يعمل ملدة ال تقل عن � 5سنوات مع �رشكات �أخرى ال عالقة لها
بال�رشكة العائلية ،و�أن ال تقل مدة �إحدى هذه الوظائف عن ثالث �سنوات ،و�أن يكون
قد ح�صل على ترقيتني على �أقل تقدير خالل مدة الثالث �سنوات ،كما ين�ص على �أن
�أي فرد من العائلة مل يتمكن من �إثبات جدارته من خالل العمل ب�رشكات م�ستقلة عن
العائلة ال ي�ستحق العمل يف �رشكة العائلة (على الرغم من �أنه �أحد املالك)(.)1
وتبنى د�ستور عائلة Sabisاللبنانية واملتخ�ص�صة بالقطاع التعليمي �سيا�سات
م�شابهة لعائلة ،Kroppsحيث تن�ص �سيا�سة التوظيف علــى �أن العمل فـي �رشكات
عائلة Sabisال يعد حق ًا يتوارث ،و�أنه ال يوجد �أي �ضمانات ب�أن �أفراد العائلة �سيتم
توظيفهم يف �رشكات العائلة ،ويتطلب د�ستور العائلة �أن يكون للفرد خربات عمل
خارجية قبل االن�ضمام ل�رشكات العائلة ،بل �إن توظيف �أي فرد من �أفراد العائلة يتطلب
موافقة جمل�س الإدارة ،وتكون املزايا املالية متطابقة مع العاملني بال�رشكة من غري
�أفراد العائلة ،ومييز �سيا�سة توظيف �أفراد عائلة � ،Sabisأنه كقاعدة عامة ال ميكن �أن
(1) Ernesto J. Poza, Family Business, 3rd ed (2010), South-Western Cengage, p.289.
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 319 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
يكون امل�س�ؤول املبا�رش لأحد �أفراد العائلة العاملني يف ال�رشكة �شخ�ص �آخر من العائلة،
وذلك رغبة منهم ب�إبعاد �أفراد العائلة عن امل�شاحنات التي هي من طبيعة العمل يف �أي
م�ؤ�س�سة ب�أكرب قدر ممكن(.)1
ولتبيان اجلانب العملي ملاهية الد�ساتري العائلية ،فقد مت و�ضع الإطار العام لد�ستور
عائلة Carvajalيف امللحق رقم ( )1يف نهاية هذه الورقة كمثال لتطبيق الد�ستور العائلي
على �أر�ض الواقع ،و�رشكة � Carvajalرشكة كولومبية مت ت�أ�سي�سها يف العام 1904
وتعمل يف �أكرث من ع�رش ( )10دول معظمها يف �أمريكا اجلنوبية ،وتغطي �أعمالها �أكرث
من اثني ع�رش ( )12قطاع ًا.
املطلب الثاني
الجمعية العامة للعائلة (ملتقى العائلة)
تعد اجلمعية العامة للعائلة م�س�ألة حيوية خا�صة عندما ت�صل ال�رشكات العائلية
للجيل الثالث و�أكرث ،ففي هذه املراحل املتقدمة من عمر ال�رشكة يتزايد عدد �أفراد العائلة
ب�صورة كبرية تعيق م�شاركتهم جميع ًا يف �إدارة ال�رشكة ،وهنا ت�أتي �أهمية �إيجاد جمعية
عامة للعائلة ي�ستطيع من خاللها هذا العدد الكبري من �أفراد العائلة االجتماع واتخاذ
القرارات الأ�سا�سية وامل�صريية( .)2ولعل �أهم خ�صائ�ص اجلمعية العامة للعائلة� ،أو كما
ي�سميه البع�ض ملتقى العائلة “� ،”Family Forumأنه ملتقى ر�سمي ولي�س عبارة عن
لقاء اجتماعي بني �أفراد الأ�رسة الواحدة ،وعادة ما تنعقد اجلمعية العامة مرة واحدة
�سنوي ًا ،وهذا اللقاء بالن�سبة للعائلة كاجتماع اجلمعية العامة بالن�سبة لل�رشكات ،ولعل
�أهم اخت�صا�صات اجلمعية العامة للعائلة تتمثل بالآتي(:)3
• انتخاب �أع�ضاء جمل�س العائلة.
• اعتماد ال�سيا�سات التي ي�ضعها جمل�س العائلة وعلى ر�أ�سها �سيا�سات توزيع الأرباح
وتعيني �أفراد العائلة للعمل يف ال�رشكة العائلية.
320مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 321 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
العائلة يف ال�رشكة واملنا�صب التي يرغبون بتقلدها تخلق مناخ ًا �سلبي ًا وتناف�س غري
حممود يف حال تركت دون تنظيم وا�ضح معتمد من قبل جميع �أفراد العائلة.
وعادة ما يتم ت�شكيل جمل�س العائلة عن طريق انتخابه من قبل اجلمعية العامة
للعائلة ،ويرتاوح عدد �أع�ضاء املجل�س ما بني خم�سة (� )5إىل ت�سعة (� )9أع�ضاء ،ويف
بع�ض العائالت يتم و�ضع �ضوابط فيما يتعلق بع�ضوية املجل�س ك�أن تكون مرتبطة
باخلربة املطلوبة والعمر وعدم ال�سماح للأقارب In-lawsبامل�شاركة يف ع�ضوية
املجل�س .ويو�صي املخت�صون ب�رضورة �أن يعك�س ت�شكيل جمل�س العائلة تركيبة العائلة
من خالل احلر�ص على �أن تكون كافة الأجيال العمرية ممثلة باملجل�س ،وعادة ما تكون
ع�ضوية جمل�س العائلة تطوعية والعمل يكون دون مقابل مادي .وتلج�أ العائلة �إىل
ت�أ�سي�س جمل�س لها عادة بعد تزايد عدد �أفرادها ب�صورة كبرية تفوق الثالثني ()30
�شخ�ص ًا ،مما يعطى مربر ًا كافي ًا للتفكري يف �إن�شاء جمل�س للعائلة ي�ضطلع باملهام التي ال
ت�ستطيع اجلمعية العامة للعائلة القيام بها( ،)1ويرى البع�ض �أن الرقم املنا�سب لت�أ�سي�س
جمل�س العائلة هو و�صول عدد �أفراد العائلة خلم�سة ع�رش (� )15شخ�ص ًا(.)2
املبحث الثالث
الشركات العائلية في القانون املالطي
�أ�صدر امل�رشع املالطي يف �أكتوبر 2015قانون ال�رشكات العائلية The Family
،Business Actليكون القانون الأول من نوعه على م�ستوى العامل املعنى بتنظيم
ال�رشكات العائلية ،وقد جاء هذا الت�رشيع كمحفز لل�رشكات العائلية يف مالطا ولي�س
كت�رشيع تنظيمي لعمل هذه ال�رشكات .وي�أتي هذا القانون يف ظل توجيهات االحتاد
الأوربي ب�رضورة خلق مناخ �إيجابي لل�رشكات العائلية وو�ضع �آليات تي�رس عملية
انتقالها من جيل �إىل �آخر.
322مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
ويعترب هذا القانون نقلة نوعية للتعامل مع ال�رشكات العائلية ،حيث �إنه �إىل وقتنا
احلايل مل يكن لل�رشكات العائلية �أي معاملة ت�رشيعية خا�صة ونوعية يف غالبية القوانني
على م�ستوى العامل ،حيث تندرج وتعمل �ضمن الإطار القانوين العام املطبق على
جميع ال�رشكات ،ولعل �أهم ما يهدف �إليه هذا القانون هو ت�شجيع م�ؤ�س�سي ال�رشكات
العائلية على نقل هذه ال�رشكات� ،أثناء حياة امل�ؤ�س�س للجيل الثاين من العائلة ،وذلك
لتعزيز فر�ص جناح وا�ستمرارية ال�رشكات العائلية( ،)1بالإ�ضافة �إىل �أنه من �ضمن
�أهداف القانون جذب ا�ستثمارات ال�رشكات العائلية الأجنبية لل�سوق املالطي ،حيث
ي�سمح القانون لل�رشكات العائلية الأجنبية بفتح �أفرع لها يف مالطا ،مع ا�ستفادتها من
املزايا اخلا�صة املقررة مبوجب القانون لل�رشكات العائلية.
ومل يغفل امل�رشع املالطي عن م�س�ألة احلوكمة ومبادئ الإدارة ال�سليمة لل�رشكات
العائلية ،فقد ا�شرتط على ال�رشكات الراغبة يف اال�ستفادة من املزايا الواردة يف القانون،
�أن تقوم بتحديد دور �أفراد العائلة وعالقتهم بال�رشكة العائلية من جوانب امللكية
والإدارة و�آليات اتخاذ القرار ،ويهدف ذلك �إىل حث ال�رشكات العائلية على تنظيم هذه
امل�سائل التي عادة ما تكون ال�سبب وراء الكثري من املنازعات العائلية والتي ت�ؤثر على
دميومة وا�ستمرارية ال�رشكات العائلية(.)2
ولتنظيم هذا القطاع احليوي ،قام امل�رشع املالطي بت�أ�سي�س جهة تنظيمية
Regulatorم�س�ؤولة عن تطبيق �أحكام القانون ،ابتدا ًء من ت�سجيل ال�رشكات العائلية
امل�ستوفية لل�رشوط الواردة يف القانون “� ،”Licensorإىل متابعة �إجراءات ممار�ستها
لعملها وتوزيع �أرباحها ،و�سيكون لهذه اجلهة دور حموري بدعم ال�رشكات العائلية
من خالل توفري الدعم الفني واال�ست�شاري لل�رشكات العائلية ل�ضمان جناحها
وا�ستمرارها(.)3
(1) The Family Business Act, White Paper, Ministry for the Economy Investment and
Small Business, October 2015 at p9
(2) The Family Business Act, White Paper, Ministry for the Economy Investment and
Small Business, October 2015 at p10
(3) The Family Business Act, White Paper, Ministry for the Economy Investment and
Small Business, October 2015 at p12
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 323 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
ويحتوي القانون على العديد من املزايا املمنوحة لل�رشكة العائلية ،والتي ميكن
تق�سيمها �إىل جانبني:
الق�سم الأول يتناول تعزيز مبادئ احلوكمة لل�رشكات العائلية من خالل تقدمي
دعم مايل لتمكني ال�رشكات العائلية ال�صغرية من احل�صول على اال�ست�شارات املالية
والقانونية لتعزيز قواعد احلوكمة لهذه ال�رشكات ،وذلك من خالل حتمل اجلهة
التنظيمية جزء من هذه امل�صاريف ،وتخ�ص�ص اجلهة التنظيمية مبالغ �سنوية للعاملني
بال�رشكات العائلية للتدريب والتطوير ،وذلك لتنمية املوارد الب�رشية يف هذا القطاع
احليوي.
من جانب �آخر تقدم اجلهة التنظيمية خدمات �أخرى لل�رشكات العائلية ،من �ضمنها
تعيني مقيم �أو حمكم مل�ساعدة ال�رشكات العائلية على حتديد القيمة العادلة لهذه
ال�رشكات يف حال ح�صول خالف بني �أفراد العائلة ،وتتحمل اجلهة التنظيمية تكاليف
هذا املحكم ،ويكون ر�أيه ملزم ًا ونهائي ًا ،وال�سبب وراء تقدمي مثل هذه اخلدمات هو
حر�ص امل�رشع املالطي على عدم انحراف ال�رشكات العائلية خلالفات يرتتب عليها
�رضر على االقت�صاد ولي�س فقط على �أ�صحاب العالقة ،وخلق �آلية لف�ض النزاعات
بعيد ًا عن �أروقة املحاكم التي تت�سم بالبطء وعدم املرونة(.)1
ويتمثل الق�سم الثاين من املزايا الواردة يف القانون املالطي ،يف تقدمي الدعم املايل
املبا�رش وغري املبا�رش لل�رشكات العائلية اخلا�ضعة للقانون؛ فعلى امل�ستوى املايل تقدم
احلكومة �ضمانات للقرو�ض اخلا�صة بال�رشكات العائلية حتى مبلغ � 500ألف يورو
وذلك لت�شجيع القطاع البنكي على �إقرا�ض ال�رشكات العائلية ودعم م�سريتها املالية،
كما تدعم احلكومة ال�رشكات العائلية امل�ست�أجرة �أرا�ضي �صناعية من الدولة من خالل
ت�سهيل نقل عقود الإيجار �إىل اجليل الثاين من العائلة ،و�إلغاء �أي قيود قائمة على مثل
هذه الت�رصفات(.)2
(1) The Family Business Act, White Paper, Ministry for the Economy Investment and
Small Business, October 2015 at p37
(2) The Family Business Act, White Paper, Ministry for the Economy Investment and
Small Business, October 2015 at p 37-39
324مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
ختام ًا ف�إنه يالحظ �أن امل�رشع املالطي ي�ستهدف من هذا القانون تعزيز ا�ستقرار
ال�رشكات العائلية من خالل ت�أ�سي�س و�ضع قانوين خا�ص لها ،و�أن ال�رشيحة امل�ستهدفة
لي�ست ال�رشكات العائلية ال�ضخمة ،ولكن ال�رشكات العائلية �صغرية ومتو�سطة احلجم.
ويح�سب للم�رشع املالطي متيزه بب�ساطة و�سال�سة هذا القانون الذي يعد الأول من
نوعه على امل�ستوى العاملي ،و�سيكون من امل�ؤكد بداية لعهد جديد من الت�رشيعات
اخلا�صة بال�رشكات العائلية ،واالنتقال من الو�ضع احلايل للإطار الت�رشيعي لل�رشكات
العائلية القائم على املبادئ العامة اخلا�صة بال�رشكات� ،إىل عهد جديد من القوانني
املتخ�ص�صة التي تتما�شى مع الطبيعة اخلا�صة لل�رشكات العائلية وخ�صو�صيتها،
وت�سعى ملعاجلة التحديات اخلا�صة التي تواجها ال�رشكات العائلية.
ولعل من �أهم ما مييز القانون املالطي قيامه على تبني �إطار تنظيمي قائم على
ال�رشاكة مع ال�رشكات العائلية ،فال توجد �أي قواعد �آمرة تنطبق على كافة ال�رشكات
العائلية ،حيث �إن االن�ضواء حتت مظلة هذا القانون هي م�س�ألة اختيارية يعود القرار
فيها لكل �رشكة على حدة ،ولعل املالحظة الرئي�سية على هذا القانون هو عدم تبنيه
لآليات احلوكمة ب�شكل وا�ضح و�رصيح مثل �إلزام ال�رشكات العائلية ب�رضورة
و�ضع د�ستور للعائلة �أو ت�أ�سي�س جمل�س العائلة �أو غريها من �آليات احلوكمة اخلا�صة
بال�رشكات العائلية.
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 325 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
اخلال�صة والتو�صيات:
ت�ؤكد الإح�صائيات املتوافرة على �أهمية ال�رشكات العائلية ،فهي ت�ساهم بنحو
�سبعني باملائة ( )%70من امل�ؤ�س�سات التجارية على م�ستوى العامل ،ويبلغ حجم
�أعمالها يف دول جمل�س التعاون اخلليجي وال�رشق الأو�سط نحو ت�سعة وثمانني ()89
مليار دوالر ،كما توفر ما يقارب مائتني واثنني وع�رشين (� )222ألف وظيفة ،مما
جعلها عن�رص ًا رئي�سي ًا يف معاجلة م�شكلة البطالة يف هذه املنطقة احليوية من العامل ،وفى
ظل االعتماد املتزايد على القطاع اخلا�ص يف القيام مب�شاريع قومية ورئي�سية ،ت�ضطلع
العديد من هذه ال�رشكات مب�شاريع قومية كربى يف مناطق خمتلفة من العامل.
وعلى الرغم من هذه الأهمية الكبرية تواجه ال�رشكات العائلية العديد من التحديات
وال�صعوبات يف ممار�ستها لعملها ،وبخا�صة فيما يتعلق بق�رص عمر ال�رشكة ،حيث
ت�ؤدي امل�شاكل العائلية وتزايد عدد مالك ال�رشكات العائلية �إىل انهيار وتفكك ما يقارب
من %95من ال�رشكات العائلية بعد اجليل الثالث ،مما يهدد ثبات وا�ستقرار املعامالت
التجارية ويهدد الهيكل االقت�صادي واخلدمي يف العديد من الدول التي تتزايد فيها
ن�سب ال�رشكات العائلية ،والتي ت�صل يف االحتاد الأوروبي �إىل نحو %85من �إجمايل
ال�رشكات العاملة.
وتواجه ال�رشكات العائلية �صعوبات �أخرى متعلقة بتنظيمها و�إدارتها ،يف ظل
خ�ضوع العديد منها للتنظيم القانوين العام لل�رشكات يف جميع دول العامل ،حيث ال
تن�سجم العديد من القواعد العامة املنظمة لل�رشكات مع طبيعة ال�رشكات العائلية ،كما
�سبق وبينا يف �إطار عر�ضنا لطبيعة ال�رشكات العائلية ،وهذا الأمر يدعو �إىل �رضورة
البحث عن حلول ملعاجلة الطبيعة اخلا�صة لل�رشكات العائلية بعيد ًا عن احللول والأطر
القانونية التقليدية ،ولعلنا نحتاج �إىل الو�صول �إىل �شكل قانوين يتنا�سب مع الطبيعة
اخلا�صة لهذه ال�رشكات وهو الأمر غري املتوفر حالي ًا.
وتواجه ال�رشكات العائلية غري اخلا�ضعة للتنظيم القانوين لل�رشكات �صعوبات
عدة ،من بينها عدم وجود قواعد حوكمة خا�صة بها ،وتتزايد ال�صعوبات يف ظل غياب
جهات تنظيمية حكومية ت�ساند ال�رشكات العائلية ال�صغرية واملتو�سطة ،مما يهددها
بالزوال.
326مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
و�أمام هذه املعطيات ال�سابقة� ،أ�صبح من ال�رضوري �سن ت�رشيعات خا�صة بتنظيم
عمل ال�رشكات العائلية ،لتكون مبثابة الإطار العام الذي تعمل فيه هذه ال�رشكات ،مما
يعالج التحديات املتعددة التي تواجهها هذه ال�رشكات ويكفل ا�ستمراريتها مبا يحقق
م�صلحة امل�ساهمني فيها ،ويحقق امل�صلحة الكلية للدولة ب�ضمان ا�ستقرار ودوام
امل�ؤ�س�سات والأعمال التجارية مبا ال يهدد االقت�صاد الكلي للدولة.
ويف هذا الإطار نرى ب�أنه على امل�رشع الكويتي �أن يكون �سباق ًا يف هذا املجال ب�رسعة
تبني قوانني تنظم عمل ال�رشكات العائلية ،الأمر الذي �سيكون له �آثار �إيجابية على
االقت�صاد الكويتي ،ويف هذا الإطار ميكن اال�ستفادة من جتارب الدول الأخرى كالقانون
املالطي ،ومن د�ساتري �رشكات العائالت العريقة ،للو�صول �إىل ت�رشيع ينظم عمل
ال�رشكات العائلية يف الكويت.
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 327 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
امللحــق :
قائمة حمتويات بروتوكول (د�ستور) عائلة Caravajal
�أو ًال � -أهداف د�ستور العائلة Objectives of the Family Protocol
- 1وحدة عمل �رشكات العائلة
- 2وحدة عائلة Caravajal
ثاني ًا -م�ؤ�س�سات العائلة Family Institutions
-1اجلمعية العامة للعائلة
�أ � -أهداف اجلمعية العامة للعائلة.
ب -وظائف اجلمعية العامة للعائلة.
-2جمل�س العائلة
�أ � -أهداف جمل�س العائلة.
ب -ت�شكيل جمل�س العائلة.
جـ -وظائف جمل�س العائلة.
د -قرارات جمل�س العائلة.
هـ -اجتماعات جمل�س العائلة.
- 3جمل�س تطوير �أفراد العائلة العاملني بال�رشكة
�أ � -أهداف جمل�س التطوير.
ب -ت�شكيلة جمل�س التطوير.
جـ -وظائف جمل�س التطوير.
328مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
د .فهد علي الزميع
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 329 2016
الشركات العائلية :تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها
330مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 2016
فهد علي الزميع.د
:املراجـــع
1 - Alfred Sarbah & Wen Xiao, Good Corporate Governance Structures:
A Must for Family Businesses, Open Journal of Business and
Management, 2015.
6 - Family Business Yearbook 2014, Ernst & Young Global Limited, 2014.
331 2016 سبتمرب- 15 العدد- السنة الرابعة- مجلة كلية القانون الكويتية العاملية
تحدي البقاء ودور قواعد الحوكمة يف استمراريتها:الشركات العائلية
2016 سبتمرب- 15 العدد- السنة الرابعة- مجلة كلية القانون الكويتية العاملية332
د .فهد علي الزميع
ال�صفحة املــو�ضــوع
301 امللخ�ص
301 املقدمة
304 املبحث الأول -تعريف طبيعة ال�رشكات العائلية
304 املطلب الأول -تعريف ال�رشكات العائلية
307 املطلب الثاين -الطبيعة اخلا�صة لل�رشكات العائلية
308 املرحلة الأوىل -مرحلة امل�ؤ�س�س
309 املرحلة الثانية -مرحلة الأبناء The Sibling Partnership
املرحلة الثالثة -مرحلة �أبناء العمومة و�أفراد العائلة الآخرين
310
The Cousin Confederation or Family Dynasty
313 املبحث الثاين� -أهم قواعد احلوكمة لل�رشكات العائلية
317 املطلب الأول -د�ستور العائلة
320 املطلب الثاين -اجلمعية العامة للعائلة (ملتقى العائلة)
321 املطلب الثالث -جمل�س العائلة Family Council
322 املبحث الثالث -ال�رشكات العائلية يف القانون املالطي
326 اخلال�صة والتو�صيات
328 امللحق
331 املراجع
مجلة كلية القانون الكويتية العاملية -السنة الرابعة -العدد - 15سبتمرب 333 2016