Professional Documents
Culture Documents
مقدمة
الرحيم
الرحمن ّ
بسم اهلل ّ
إن احلم د هلل حنم ده ونس تعينه ونس تغفره ونع وذ باهلل من ش رور أنفس نا وس يئات
أعمالن ا من يه ده اهلل فال مض ل ل ه ومن يض لل فال ه ادي ل ه ،وأش هد أن حمم دا عب ده
ورسوله.
الص الة والس الم على س يدنا حمم د الف اتح ملا أغل ق واخلامت ملا س بق الناص ر احلق
باحلق واهلادى إىل صراطك املستقم ،صلى اهلل عليه وعلى آله وصحبه حق قدره ومقدار
العظيم.
أما بعد ،فإن اهلل تعاىل عامل حباالتنا ،شاهد بأعمالنا وهو يعلم خائنة األعني وما
ختفى الصدور ويعلم السر وأخفى ،خالق كل شيء وهو الواحد القهار.
يقول اهلل تعاىل :ﭽ ﮉ ﮊ ﮋ ﮌ ﮍ ﮎ ﮏ ﮐ ﮑ ﮒ ﮓ ﮔ ﮕ
ﮝ ﮞ ﭼ ،)(( .وكذلك قال تعاىل جل جالله ﭽ ﭑ ﮖﮗ ﮘ ﮙ ﮚ ﮛ ﮜ
(()
ﭒ ﭓ ﭔ ﭕ ﭖ ﭗﭘ ﭙ ﭚ ﭛ ﭜ ﭝ ﭞ ﭟﭠ ﭡ ﭢ ﭣ ﭤ ﭼ.
اع ِم ْن ُك ُم ابَ ،م ِن ْ
اس تَطَ َ الش بَ ِ
ش َر َّ وقال رسول اهلل صلى اهلل عليه وسلم ((يَا َم ْع َ
الص ْوِم،
ص ُن لِ ْل َف ْر ِجَ ،وَم ْن لَ ْم يَ ْس تَ ِط ْع َف َعلَْي ِه بِ َّ ص ِرَ ،و ْ
َأح َ
الْباء َة َفلْيتزَّوج ،فَِإ نَّه َأغَ ُّ ِ
ض للْبَ َ َ َ ََ َ ْ ُ
()1
فَِإ نَّهُ لَهُ ِو َجاءٌ)).
(
.الروم آية 1- 21
(
.النور آية 2- 32
1
املسلم ،الصحيح ،كتاب النكاح ،باب استحباب النكاح ،حديث رقم ،1400ج 2ص- 1019
2
لق د اهتمت ش ريعة اإلسالم ب الزواج يف حياتن ا وأنعم اهلل ب ه لن ا بنين ا وحف دة كي
تكون حياتنا فيها سعادة ورمحة ،فالزواج إنه أخطر عقد يعقد اإلنسان يف حياته س واء
للرج ل أو املرأة ل ذلك س يجمع بينهم ا ه ذا العق د املق دس بتوثي ق حلص وهلما إىل عق د
صحيح عند الشريعة ومعترب عند القانون.
ومن األم ر ال ذي اهتمت ب ه الش ريعة يف أن يك ون عق د ال زواج ص حيحا ه و
الشهادة بشروطها ،ويف هذا اجملال ليست الش ريعة فحسب اليت ت راعى ذلك بل القانون
الرمسي جاء يف احلفاظ بالكتابة ،وهذا دور مهم يف الزواج ببالدنا من توثيقه الذي عمله
املوظ ف املس ّجل لش ئون عق د ال زواج ح ىت يك ون ال زواج ص حيحا منعق دا ل دى الش ريعة
ومعت ربا رمسيا ل دى الق انون ،ولكن كث ري من املواطن املس لم قلت مب االهتم يف ذل ك اجملال
ويهتمون مبسائل أخرى كوليمة العرش ومركب خمصص وتصوير قبل الزفاف وغري ذلك،
ومن آثاره أبطله إبطالية قانونية موظف تسجيل عقد الزواج لعدم توفر الشروط القانونية
من توثيق ه ،وألن بغ ريه ميكن أن ي رتتب على أح د ال زوجني اإلنك ار يف ح ال ال نزاع
واخلصومة وهذا سبب لضياع أحدمها خاصا للنساء واألوالد.
ومن مث فمراعاة توثيق عقد الزواج له أمهية كبرية ملا يف وجوده تأثريا كب ريا حلفظ
حقوق الزوجني خاصا للنساء واألوالد .فمن أجل هذا نعد البحث عنه من املهم مبكان.
علي أن وفّق ين الختي ار املوض وع عن
وك ان من فض ل اهلل س بحانه وتع اىل ومن ه ّ
التوثي ق بعن وان "توثي ق عق د ال زواج في الفق ه اإلس المي وق انون األح وال الشخص ية
اإلندونسي".
وأرجو ممن اطلع هذا البحث أن ينظر إليه نظر اعتذا ٍر ،فإذا وجد الص واب فهو
خ الص من اهلل س بحانه وتع اىل ومنس وب إىل الفقه اء ،وإذا وجد اخلطأ فه و من نفسي
3
الذميمة حيث ساء فهمي وتصريف ،وأرجو أن يصلحه بإصالح واضح ألن اإلنسان حمل
اخلطأ والنسيان ،وإمنا العصمة للّه ورسوله ،وحنن قليل القليل وهو جليل اجلليل.
وأسأل اهلل تعاىل أن جيعله نافعا مفيدا ،وأن يرزقنا العون والسداد والتوفيق والرشاد
لتكميل هذا البحث.
تمهيد
مشكلة البحث . i
كما عرفنا أن الزواج إن توفرت فيه شروط وأركان فهو صحيح عند الفقه اء ولكن إذا
الحظنا بعض الق وانني سنجد إشكالية يف توثيق عقد الزواج بني الفقه والقانون مثل ما
وق ع يف ق انون األح وال الشخص ية اإلندونس ي املادة 5آي ة " 1يجب تس جيل النك اح
لتحقيق األمن والعدالة في الزواج للمواطن المسلم" )1(،والذي عمل هذا التوثيق هو موظف
تس جيل ال زواج يف مكتب ة ش ؤون الديني ة ،وه ذا مث ل م ا أق ر يف ق انون األح وال
الشخصية اإلندونسي املادة 5آية " 2وتسجيل النكاح المذكور في النقطة السابقة
22 يقوم به الموظف المسجل لشئون الزواج مطابقا بما جاء في القانون رقم
عام 1946المتص ل بالق انون رقم 32ع ام )2("1954م ع أن الفق ه اإلس المي يف
ذل ك مل يلزم ه فيك ون هن اك تع ارض يف نظ ر املواطن املس لم بني الفق ه اإلس المي
تكمن مشكلة هذا البحث ما يلي:
وقانون األحوال الشخصية اإلندونسي ،ومن ذلك
أن توثي ق عق د ال زواج أم ر الزم ألزم ه الق انون على ك ل من أراد ال زواج ،وم ا مس تنده يف .1
الفقه اإلسالمي؟
1
قانون األحوال الشخصية اإلندونسي ،ص- 335
2
قانون األحوال الشخصية اإلندونسي ،ص2- 336
4
كيف عاجل قانون األحوال الشخصية اإلندونسي مشكلة عدم توثيق عقد الزواج؟ .3
حتقيق وعي حكم املواطن املسلم جتاه تطبيق القانون يف توثيق عقد الزواج. .4
املنهج التحليلي :حيث يتجلى املنهج التحليلي يف حتلي ل آراء الفقه اء وعرض ها على .4
األدلة حىت يتبني احلكم.
أن املعاجلة يف انتشار وقوع عقد الزواج مع عدم توثيقه هو إثبات الزواج نفسه. .3
.2العقد
املنهج الفائق واملنهل الرائق واملعىن الالئق آداب املوثق وأحكام الوثائق ،أبو العباس الونشريسي ،ج 1ص 2-
2
15
7
العقد لغة ؛ قال الفيومي(( :عقدت احلبل عقدا من باب ضرب فانعقد والعقدة
ما ميسكه ويوثقه ،ومنه قيل :عقدت البيع وحنوه وعقدت اليمني وعقدهتا بالتشديد توكيد
وعاقدته على كذا ،وعقدته عليه مبعىن عاهدته ،ومعقد الشيء مثل جملس موضع عقدة،
()1
وإبرامه)). وعقدة النكاح وغريه إحكامه
() 2
شرعا)).
وقال اجلرجاين(( :ربط أجزاء التصرف باإلجياب والقبول ً
.3الزواج
الزواج والنكاح لفظان مرتادفان ملعىن واحد ،وكثري من الفقهاء يعربون عن موضوع
الزواج بالنكاح .وبناء على ذلك ،ستذكر الباحثة معىن النكاح لغة وشرعا.
النك اح لغة ؛ ق ال أب و ط اهر حممد(( :ال وطء والعق د له)))3(،ويق ال :تن اكحت
انضم بعضها على بعض ،وقيل :إنّه يطلق يف اللغة على الوطء وقيل على
األشجار إذا ّ
()4
العقد.
()5
النكاح شرعا :عقد يتضمن على إباحة وطء بلفظ إنكاح أو تزويج أو ترمجته.
والع رب تس تعمل لف ظ النك اح مبع ىن العق د ،ومبع ىن ال وطء واإلس تمتاع ،لكن
() 6
النكاح حقيقة يطلق على العقد ،ويستعمل جمازا يف الوطء.
1
.الفيومي ،املصباح املنري ،مادة ع ق د 3-
2
.اجلرجاين ،التعريفات ،مادة ع ق د 4-
3
.أبو طاهر حممد ،القاموس احمليط ،مادة ن ك ح -
4
.الفيومي ،املصباح املنري ،مادة ن ك ح _2
5
الشربيين ،اإلقناع ،ج 2ص- 228
6
املرجع السابق ،ج 2ص- 228
8
السر
النكاح ّ .4
.)UNISNU
تناول الباحث يف استنباط حكم توثيق عقد الزواج دون أن يذكر ما يتعلق به من أمهيته
وغري ذلك وكان البحث باللغة اإلندونسي.
النكاح السر يف اإلسالم ،البحث العلمي ،إعداد الباحثة :تري جفطا أوطومو. .2
1
إبراهيم مصطفى ،املعجم الوسيط ص- 443
2
أمحد شيباين ومشس الفالح ،قانون املدين اإلسالمي اإلندونسي ،ص- 65
9
تن اول الب احث يف حبث نك اح الس ر عن د الش ريعة والق انون ،من ه م ا يتعل ق بتوثي ق عق د
الزواج إمجاال ،وكان البحث باللغة اإلندونسي كذلك.
ال زواج الص غري وتوثيق ه يف مكتب ش ؤون ديني ة دودوك س امفيان ،إع داد الباحث ة :آم ارة .3
بنت توكيمان ،جامعة عبد اهلل فقيه اإلسالميّة (إن كفى) سوتسي -ميار-جرسيك.
استخدمت الباحثة فيه بالدراسة الواقعة ،و ّأم ا الباحثة يف هذا البحث ستستخدم الدراسة
املكتبية.
ويتميز هذا البحث عن الدراسات السابقة مبا يلي:
أنه حبث شامل لكل ما يتعلق بتوثيق عقد الزواج من حيث مشروعيته وحكمته. .1
أنه دراسة مقارنة بني الفقه اإلسالمي وقانون األحوال الشخصية اإلندونسي. .2
اإلقناع ،حممد بن أمحد اخلطيب الشربيين الشافعي ،دار الفكر – بريوت. .2
تعريف ات ،علي بن حمم د بن علي ال زين الش ريف اجلرج اين ،دار الكتب العلمي ة - .3
بريوت – لبنان 1403،هـ 1983-م.
ص حيح مس لم ،مس لم بن احلج اج أب و احلس ن القش ريي النس ابوري ،دار إحي اء .4
الرتاث العريب – بريوت -لبنان.
الق اموس احملي ط ،جمد ال دين أب و ط اهر حمم د بن يعق وب الفريوزآب ادى ،مؤسس ة .5
الرسالة للطباعة والنشر والتوزيع ،بريوت – لبنان ،الطبعة :الثامنة 1426 ،هـ -
2005م.
قانون األحوال الشخصية اإلندونسي. .6
القانون املدين اإلسالمي اإلندونيس ي ،أمحد سيباين ومشس الفالح ،فوس تاكا ستيا .7
املنهج الفائق واملنهل الرائق واملعىن الالئق بأداب املوثق وأحكام الوثائق ،أمحد بن .11
حيىي الونشربس ي ،دار البح وث للدراس ات افس المية وإحي اء ال رتاث ،الطبع ة:
األوىل1426 ،ه 2005 -م.
املصباح املنري يف غ ريب الشرح الكبري ،أمحد بن حممد بن علي الفيومي مث احلموي .12
أبو العباس ،املكتبة العلمية – بريوت ،الطبعة :األوىل1419 ،هـ 1999 -م.