Professional Documents
Culture Documents
مطبوع الصفقات العمومية
مطبوع الصفقات العمومية
المحاضرة االولى
الفصل األول :اإلطار القانوني للصفقات العمومية:
الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام
إن موضوع الصفقات العمومية موضوع ذو أهمية بالغة باالدارات والمؤسسات العمومية ،الى جانب أهميته
القصوى لدى المتعاملين االقتصاديين , ،كونه الوسيلة األساسية التي تضبط مشاريع التنمية والحياة اإلقتصادية
للبالد.وهو ذلك العلم الذي يتناول كيفية اعداد ومراقبة وتنفيذ المشاريع المختلفة.
يعد هذا المطبوع جزءا من جهد إقتضته الضرورة الملحة للتعريف بهذا المجال حيث سأحاول في هذا العرض
توضيح موضوع الصفقات العمومية موضحا الجانب النظري ومستندا على أمثلة تطبيقية عن الصفقات العمومية
واجراءات ابرامها ,تنفيذها ورقابتها ,ال سيما وأن هذا الموضوع يكتسي أهمية بالغة في جميع األوساط ,وخاصة
المهتمين بالصفقات واالتفاقيات .
موضوع الصفقات العمومية يرتكز غالبا على النصوص القانونية والمتعددة والمتفرعة (القانون المدني ,القانون
التجاري ,ومختلف النصوص والتشريعات المنظمة للصفقات العمومية) ،حيث أن المالحظ عن هذا المرسوم
الرئاسي 742/51المؤرخ في 7951/90/51الذي احاول من خالله المشرع تحديد بعض النقائص التي
كانت تميز المرسوم الرئاسي 731/59والنصوص المعدلة له ,هذا من جهة ,ومن جهة أخرى مسايرة التطورات
الجديدة التي تعيشها بالدنا من أزمة اقتصادية ,انفتاح اقتصادي وتكريس مبدأ المنافسة الى جانب انتقاذ هذا
القانون الذي وجب تعديله او تغييره جدريا.
ومن خالل هذا المطبوع سأمكن القارئ أو الممارس لميدان الصفقات العمومية من االستعانة به أثناء التحضير
أو التنفيذ.
يتحدد اإلطار القانوني للصفقات العمومية في ظل التشريع الجزائري من خالل المرسوم الرئاسي -51
عرف الصفقة العمومية بأنها عقد مكتوب في مفهوم التشريع
742المتضمن تنظيم الصفقات العمومية ،حيث ّ
المعمول به ،تبرم وفق الشروط المنصوص عليها في هذا المرسوم ،قصد إنجاز األشغال واقتناء المواد
والخدمات والدراسات ،لحساب المصلحة المتعاقدة.كما حدد مختلف الهيئات والمؤسسات العمومية التي تخضع
في إبرام صفقاتها ألحكامه.
وحدد مختلف اإلجراءات التي يجب إتباعها ،والمبادئ التي يجب مراعاتها في مجال الصفقات العمومية
عبر مختلف مراحلها ،بدءا بمرحلة تحضير الصفقة إلى غاية االنتهاء من تنفيذها.وأهم هذه المراحل بالنسبة
1
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
للدارس لموضوع الجرائم المتعلقة بالصفقات العمومية هي مرحلة إبرام الصفقة العمومية وكيفية اختيار المتعامل
المتعاقد.نظ ار لكون معظم القضايا المطروحة في ساحة القضاء تتعلق بهذه المرحلة ،وما يمكن أن يقوم به
الموظفون العموميون المكلفون بإبرام الصفقة من تجاوزات ومخالفات يعاقب عليها القانون.
إضافة إلى ذلك فقد جاء القانون رقم 95-91المتعلق بالوقاية من الفساد ومكافحته بمجموعة من المبادئ
والمعايير التي يجب مراعاتها في مجال الصفقات العمومية وذلك من خالل المادة 90منه ،والمستمدة أصال
من المرسوم .719-97والتي يجب هي أيضا اإللمام بها ،من أجل الوصول إلى التكييف السليم لمختلف
الجرائم المتعلقة بالصفقات العمومية والمنصوص عليها في قانون الفساد.
وعليه سنتناول أهم اإلجراءات المتعلقة بالصفقات العمومية خاصة ماتعلق منها بطرق إبرام الصفقة
وكيفيات اختيار المتعامل المتعاقد في جزء ،ونتطرق كذلك في جزء ثاني إلى المبادئ والمعايير التي يجب
مراعاتها في مجال الصفقات العمومية و كذا التعريف بجرائم الفساد في الصفقات العمومية .
المحاضرة الثانية
الصفقات العمومية في ظل المرسوم :742-51
إن المرسوم الرئاسي 742-51المتضمن تنظيم الصفقات العمومية قد حدد من خالل المادة 97منه
مجموع الهيئات اإلدارية العمومية التي تبرم صفقاتها وفقا ألحكامه وتتمثل هذه الهيئات في-:اإلدارات العمومية
-الهيئات الوطنية المستقلة-الواليات-البلديات-المؤسسات العمومية ذات الطابع االداري-مراكز البحث
والتنمية-المؤسسات العمومية ذات الطابع العلمي والتكنولوجي-المؤسسات العمومية ذات الطابع العلمي
والثقافي والمهني-المؤسسات العمومية ذات الطابع الصناعي والتجاري عندما تكلف بإنجاز استثمارات عمومية
بمساهمة نهائية لميزانية الدولة ،وبذلك فان إجراءات إبرام الصفقات العمومية المحددة بموجب هذا المرسوم
التخص إال هذه الهيئات.
هذا المرسوم 742-51قد حصر اإلجراءات المتعلقة بإبرام الصفقات العمومية منذ مرحلة اإلعداد لها إلى
غاية مرحلة االنتهاء من تنفيذها ،فقد إرتأينا أن نركز في دراستنا هذه على اإلجراءات المتعلقة بطرق إبرام
الصفقة وكيفيات اختيار المتعاقد باعتبارها تمثل المجال الخصب للجرائم المتعلقة بالصفقات العمومية التي نص
عليها قانون الفساد 95-91وسنتناولها الحقا:
2
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
طرق إبرام الصفقات العمومية :تنص المادة 79من المرسوم 742-51على " :تبرم الصفقة العمومية تبعا
إلجراء طلبات العروض التي تعتبر القاعدة العامة أو إجراء التراضي"
وتبعا لذلك فإن إبرام الصفقات العمومية اليتم إال بإحدى الطريقتين اآلتيتين :إما بإجراء طلبات العروض
التي تعد القاعدة العامة أو بإجراء التراضي الذي يعد االستثناء ،مع اإلشارة هنا إال أن هذين االجرائين
اليخصان إال الصفقات التي يفوق مبلغها 57ماليين دج بالنسبة لصفقات األشغال والتوريدات ومبلغ 91
ماليين دج بالنسبة لخدمات الدراسات والخدمات ،1والعقود التي تساوي قيمتها هذه المبالغ أو تقل عنها تبرم عن
طريق االستشارة وفقا للفقرة الرابعة من المادة 91من المرسوم 742-51ولهذه التفرقة أهميتها سنتطرق لها
الحقا.
وسنتناول فيما يأتي طريقتي إبرام الصفقات العمومية وهما :طلبات العروض-التراضي.
طلبات العروضL'APPEL D' OFFRES :
عرفتها المادة 75من المرسوم 742 -51بأنها إجراء يستهدف الحصول على عروض من عدة متعهدين
متنافسين مع تخصيص الصفقة للعارض الذي يقدم أفضل عرض ،أو أقل قيمة.
وتعد طلبات العروض الوسيلة األساسية والقاعدة العامة إلبرام الصفقات العمومية كما تعد بمثابة دعوة
للمنافسة ،2وقد تخص متعهدين وطنيين فتكون بذلك مناقصة وطنية ،كما قد تخص متعهدين دوليين إلى جانب
الوطنيين فتكون مناقصة دولية.
والميزة األساسية للمناقصة هي إعتمادها على اإلشهار الذي يعد إجراءا إلزاميا ،كما أنه بموجبها يتم
تخصيص الصفقة للمتعهد الذي يقدم أفضل عرض.
وتأخذ طلبات العروض وفقا لنص المادة 73من المرسوم 742-51األشكال الخمسة اآلتية:
-/5طلبات العروض المفتوحةL'APPEL D'OFFRES OUVERT :
وهي تلك التي يمكن من خاللها ألي متعهد أن يقدم عرضا ،وهذا وفقا للمادة 74من المرسوم ،719-97
بمعنى أنه اليشترط للمشاركة فيها توفر مؤهالت معينة ،فكل المتعاملين متساوون في الترشح للفوز بالصفقة.
ويخص هذا اإلجراء عادة المشاريع التي التتطلب إمكانيات مادية وبشرية أو مالية كبيرة ،كما أن هذا
اإلجراء يسمح بالحصول على عدد كبير من المتنافسين ،مما يكرس مبدأ المنافسة.
3
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
المحاضرة الثالثة
-/3االستشارة االنتقائيةLA CONSULTATION SELECTIVE :
تم االبقاء على هذا النوع تبعا لما نص على هذا اإلجراء المادة 71من المرسوم ،719-97وهو اإلجراء
الذي يكون المترشحون المرخص لهم بتقديم عرض فيه هم المدعوون خصيصا للمنافسة ،وهذا بعد انتقاء أولي،
هذا االنتقاء األولي نصت عليه المادة 37من المرسوم ،وبموجبه تقوم المصلحة المتعاقدة بإختيار المترشحين
وفقا لقائمة تسمى بـ ، SHORT LISTEتحدد فيها المصلحة المتعاقدة مجموع المتعاملين معها.وتتم دعوتهم
للمنافسة بموجب رسالة توجه إليهم.
وجدير بالذكر أن المرسوم 742-51لم يحدد عدد معين للمترشحين الذين يجب دعوتهم للمنافسة بخالف
3
األمر في القانون الفرنسي الذي ينص على أن اليقل عدد المؤسسات المدعوة للمشاركة عن .91
-/4المزايدةL'ADJUDICATION :
هو إجراء نصت عليه المادة 72من المرسوم ،719-97ويسمح بتخصيص الصفقة للمتعهد الذي يقترح
أحسن عرض ،وتشمل العمليات البسيطة من النمط العادي وال تخص إال المترشحين الوطنيين أو األجانب
المقيمين بالجزائر.
عمليا هذا اإلجراء قليال ماتلجأ المصلحة المتعاقدة إليه ،كون االختيار فيه يكون على أساس السعر بينما
عملية االختيار المعتمدة من قبل اإلدارة تكون على أساس التنقيط للعرضين التقني والمالي ،ويختار المترشح
الذي يقترح أحسن عرض ،وقد جاءت المادة 72المذكورة آنفا بتناقض بين النصين العربي والفرنسي ،فنجد
في النص العربي عبارة "أحسن عرض ،" le Mieux Disantبينما نجد في النص الفرنسي عبارة " Le moin
"Disantوالتي تعني األقل عرض وليس األحسن عرض.
7
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-1القرار الوزار المشارك رقم 52المؤرخ في 2551/54/57الماعلتق عييفيتات احديتد استعة المعتال المخصصتة
لخدمات الدراسات.
0
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
كما قد يتم األمر عن طريق االتصال بمجموعة من المتعاملين بموجب رسالة توجه إليهم ،وتمكينهم من دفتر
الشروط الختيار أحسنهم عرضا.
واللجوء إلى إجراء التراضي بعد االستشارة اليتم إال في الحاالت المحددة على سبيل الحصر في المادة 32
من المرسوم 742-51وتتلخص فيما يأتي:
.5حالة عدم جدوى الدعوى إلى المنافسة.
. 7حالة صفقات الدراسات واللوازم والخدمات الخاصة ،التي تحدد قائمتها بموجب قرار مشترك بين وزير
المالية والوزير المعني ،والتي التستلزم طبيعتها اللجوء إلى إجراء طلبات العروض.
. 3حالة العمليات المنجزة في إطار االتفاقيات الثنائية المتعلقة بالتمويالت االمتيازية وتحويل الديون إلى
مشاريع تنموية أو هبات عندما تنص اتفاقات التمويل هذه على ذلك.
أكثر هذه الحاالت شيوعا في الواقع العملي هي الحالة األولى المتعلقة بعدم جدوى المنافسة وهي التثير أي
إشكال ،فإذا تمت اجراءات الدعوة إلى المنافسة بطريقة قانونية
واتضح أنه لم يتقدم أي عارض أو أنه تقدم عارض وحيد 5مما يقضي على مبدأ المنافسة تعلن طلبات
العروض غير مجدية ويلجأ إلى إجراء التراضي بعد االستشارة.
غير أن اإلشكال يثور بشأن الحالة الثانية لعدم وضوح المقصود من عبارة "التي اليستلزم طبيعتها اللجوء
إلى طلبات العروض" ،فكثي ار ماتلجأ المصلحة المتعاقدة إلى إبرام عقود بشأن أشغال أو خدمات التتعدى قيمتها
المبلغ المحدد إلبرام الصفقة ،إستنادا إلى هذه الحالة ،رغم أن األمر قد اليتعلق بالمبلغ ،وعليه يبقى األشكال
مطروح.
-/7التراضي البسيطLe gré à gré simple :
إذا كان إجراء التراضي استثناءا عن القاعدة العامة في إبرام الصفقات العمومية ،فإن إجراء التراضي البسيط
يعد االستثناء على االستثناء ،ألنه بموجبه تقوم المصلحة المتعاقدة بإبرام الصفقة العمومية مع متعامل وحيد
بمجرد تطابق إرادتيهما على محلها وفقا لدفتر شروط معد مسبقا من طرف المصلحة المتعاقدة ،دون اللجوء إلى
أي نوع من أنواع اإلشهار أو الدعوة إلى المنافسة.
-1جاء في اإلرستالية المؤرختة فتي 12جويليتة 2550الموجهتة متن رستيل اللجاتة الو ايتة للصتفقات العموميتة لت
المدير العام للمالية والوساسل عوزارة العدل ،حول لب ه ا األخير لاوضيحات ااعلق عإعالن عدم جتدو المااقصتة
في حالة اقتدم عتارو وحيتد للمااقصتة ،اات ييعتد ستععا إلعتالن عتدم جتدو المااقصتة ،ا ااضت لن هت ا العترو
الوحيد ععد عملية اقييم اقايا اا يشيل عرو اقاصاد مااسب ،وه ا في حالة ااجاز مشاريع سعق ااجاز مثلها.
6
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
غير أن هذا اإلجراء ال يتم اللجوء إليه إال في الحاالت المحددة على سبيل الحصر في المادة 32من
المرسوم 742-51والتي تتخلص فيما يأتي:
.5حالة إحتكار متعامل وحيد لتنفيذ الخدمات المطلوبة من المصلحة المتعاقدة أو احتكار الطريقة التكنولوجية
التي اختارتها المصلحة المتعاقدة.
. 7في حالة االستعجال الملح المعلل بخطر داهم يتعرض له ملك أو استثمار قد تجسد في الميدان ،واليسعة
التكيف مع آجال طلبات العروض ،بشرط أنه لم يكن في وسع المصلحة المتعاقدة التنبؤ بالظروف المسببة
لحاالت االستعجال ،وان التكون نتيجة ممارسات احتيالية من طرفها.
.3حالة تموين مستعجل مخصص لضمان سير االقتصاد أو توفير حاجات السكان األساسية.
. 4عندما يتعلق األمر بمشروع ذي أولوية أو ذي أهمية وطنية ،وفي هذه الحالة يخضع اللجوء إلى هذا النوع
االستثنائي إلبرام الصفقات للموافقة المسبقة لمجلس الوزراء.
ويخضع تقرير حالة من هذه الحاالت لتبرير اللجوء إلى إجراء التراضي البسيط في إبرام الصفقة إلى السلطة
التقديرية للمصلحة المتعاقدة التي يجب عليها تبرير اختيارها عند كل مراقبة تمارسها عليها أية سلطة مختصة.6
كما أنه يعود للقاضي سلطة تقدير ما إذا كان الحال يستوجب إبرام الصفقة وفقا لهذا اإلجراء أم ال ،ويمكن
له أن يتبين ذلك من خالل الملف المطروح أمامه أو من خالل ظروف إبرام الصفقة مع األخذ بعين االعتبار
أنه إجراء استثنائي ،كما يؤخذ أيضا في االعتبار أن اختيار هذا اإلجراء وبالرغم مما يوفره من حرية المفاوضة
بين المصلحة المتعاقدة والمتعامل المتعاقد إال أنه قد ينطوي أحيانا على تعسف اإلدارة في عملية االختيار أو
يؤدي إلى تعطيل مبدأ الشفافية والمساواة بين المتعاملين المترشحين.
المحاضرة الرابعة
الفرق في قوانين الصفقات العمومية
قبل التطرق إلى مضمون هذا النص ,أود أن أوجز في نقاط أهم االختالفات واالجراءات الجديدة التي أتى بها
مقارنة مع النص القديم (المرسوم الرئاسي .)731-59
في البداية يجب اإلشارة إلى المبادئ الثالثة التي يرتكز عليها المرسوم الرئاسي 742-51والتي كانت موجودة
في المرسوم الرئاسي 731-59وأعاد وذكر بها المشرع من جديد ألهميتها ,وهي:
4
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-حرية الوصول للطلبات العمومية :من اإلشهار لإلعالن في مختلف الوسائل اإلعالمية للطلبات التي
تود اإلدارة تنفيذها.
-المساواة في معاملة المترشحين :أثناء تحضير دفتر الشروط األخذ بعين االعتبار فتح المجال لكل
المتعاملين الذين لديهم نفس اإلمكانيات للمشاركة ,أثناء تقييم العروض يجب على اللجنة عدم التمييز
بين المتعاملين وال تقترح منح الطلبية إال للمتعامل الذي تتوفر فيه الشروط المحددة في دفتر الشروط.
-شفافية االجراءات :تمكين المتعامل المتعاقد من االطالع على النقاط الممنوحة له بعد التحليل.
-نشر اإلعالن عن المنح المؤقت للصفقة في الصحف.
-تمكين المتعامل المتعاقد من االستفسار والطعن.
ألول مرة وعند صدور النصوص المتعلقة بالصفقات العمومية ,نالحظ إضافة كلمة<<تفويضات المرفق
العام>> إلى مقدمة النص؛ رغم أنه ال توجد عالقة بينهما.
موضوع الصفقات العمومية يتعلق يكيفيات إعداد ومنح ومراقبة وتنفيذ الصفقات العمومية.
أما تفويضات المرفق العام المشار إليها في الباب الثاني؛ فتتعلق بإمكانية وكيفية تفويض تسيير مرفق عام من
طرف الشخص المعنوي المسؤول عن المرفق العام إلى المفوض له بموجب اتفاقية.
إال أن العامل المشترك بينهما هو احترام المبادئ الثالثة(المادة .)91
إستبدال عبارة<< متعامل اقتصادي>> تماشيا مع السياسة المنتهجة نحو تشجيع إنجاز المشاريع
االستثمارية المنتجة.
التخفيف في االجراءات
منح بعض الصالحيات للمسؤولين المحليين.
-إنشاء اللجنة الوالئية للتسوية الودية للنزاعات التي كانت محتكرة من طرف اللجان الوطنية.
-امكانية إصدار مقرر من طرف رئيس المجلس الشعبي البلدي لمواجهة الخطر في إطار أحكام المادة
57؛ كما يمكن لهذا األخير تعيين لجنة تحكييم في اطار المسابقات (المادة .)42
-اذا تعلق األمر بالمصلحة العامة يمكن لمسؤول المصلحة المتعاقدة إلغاء االجراءات أو المنح المؤقت
للصفقة؛ دون طلب ترخيص من أي جهة (المادة .)23
إضافة عبارة <<الجماعات اإلقليمية>> و<<بمساهمة مؤقتة>> وهذا لتمكين الواليات والبلديات من
إنجاز مشاريع منتجة تعود عليها بايرادات؛ والتقليص التدريجي من اإلعتماد على إعانات الدولة.
8
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
عدم ذكر عدد المتعهدين الواجب استشارتهم ( 93سابقا) .بل استشارة أكبر عدد ممكن من المتعهدين
(المادة .)54
عرض وحيد مقبول في المرحلة األولى سواء في االستشارة أوفي طلب العروض (المادة .)44-54
يمكن اللجوء إلى التراضي بعد االستشارة في حالة الفسخ الكلي للصفقة (المادة .)15
دعا المشرع المصلحة المتعاقدة إلى التفاوض في االستشارة والتراضي بعد االستشارة على أساس
أسعار مرجعية.
ادراج تاريخ ايداع العروض وتاريخ فتح األظرفة في دفتر شروط أثناء السحب؛ وهذا بمعالجة اشكالية
صدور عدة اعالنات لطلبات العروض بتواريخ مختلفة (المادة .)11
إضافة ملف ثالث في المنافسة يدعى<<ملف الترشح>> (المادة .)12
استكمال الوثائق المطلوبة فقط من الحائز على الصفقة (المادة .)10
استكمال الوثائق الناقصة أو الغير الكاملة لكل العارضين( .المادة .)25
ادراج وثيقة في العرض التقني تدعى<<المذكرة التقنية التبريرية>> (التستكمل في حالة عدم ايداعها).
وهي وثيقة يعدها المتعهد لتبرير عرضه .يجب على المصلحة المتعاقدة تحديد في دفتر شروط الخطة
والنقاط التي يجب أن تتعرض لها هذه المذكرة.
-منهجية تنفيذ الخدمات.
-الوسائل المادية والبشرية المرصودة للمشروع.
-الهيكل التنظيمي للمؤسسة.
-السير الذاتية ووظيفة المتدخلين في المشروع.
-العراقيل المحتملة التي يمكن أن يصادفها المشروع.
-المخطط التوقعي لتنفيذ الخدمات.
تستعمل هذه المذكرة من أجل تنقيط معيار النوعية المنصوص عليه في المادة ( .22المراسلة رقم 471المؤرخة
في 7951/91/57الصادرة عن قسم الصفقات العمومية).
إمكانية تقليص مدة تحضير العروض دون الرجوع إلى لجنة الصفقات.
ضرورة استشارة المؤسسات المصغرة -الحرفيين (إال في الحاالت المبررة).
-تخصيص %79من الطلب العمومي.
9
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
15
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
يجب على المراقب المالي أو المحاسب العمومي في حالة مالحظة مخالفة مشروع الصفقة لنصوص
التشريعية؛ أن يعلم كتابيا لجنة الصفقات المختصة؛ يمكن لهذه األخيرة سحب التأشيرة وهذا قبل تبليغ
الصفقة للمتعامل المتعاقد (المادة .)501
صالحية دفتر الشروط؛ الصفقة والملحق لم تعد محددة بعد تأشيرة لجنة الصفقات.
إضافة إلى التصريح باالكتتاب؛ تصريح بالنزاهة ورسالة العرض .تم إدراج وثيقتين جديدتين في ملف
طلب العروض (التصريح بالترشح والتصريح بالمناوب).
ابداء رأي مسؤول المصلحة المتعاقدة ضروري في آخر التصريح باالنتساب؛ رسالة العرض والتصريح
بالمناوب.
التكوين أصبح واجبا على الموظفين واألعوان المكلفين بإعداد وتنفيذ ومراقبة الصفقات العمومية (المادة
.)757-755
إنشاء سلطة ضبط الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام .من صالحياتها البث في اشكاليات
تطبيق المرسوم الرئاسي 742-51عن طريق آراء؛ وكذا متابعة المصالح المتعاقدة في ما يخص
برنامج التكوين (المادة .)753
-تعريف صفقة عمومية :هي عقد مكتوب مبرم وفق المرسوم الرئاسي 742 -15بين إدارة عمومية ومتعامل
اقتصادي .هدفه إما إنجاز اشغال أو اقتناء لوازم أو القيام بدراسات أو تقديم خدمات.
-مميزاته :من مميزاته أنه عقد غير متوازن:
-من حيث التمثيل ,فاإلدارة ممثلة بسلطة عمومية تسعى إلى تحقيق مصلحة عامة ,أما المتعامل المتعاقد يمثل
شخص طبيعي أو معنوي ذو طابع تجاري يبحث عن الفائدة الشخصية.
-من حيث المضمون ,بإعتبار أن الطرفين المتعاقدين يختلفان في قوة التمثيل والهدف ,فبالطبع يؤثر هذا في
بنود العقد.
فاالدارة تضع المواد الضرورية التي تحقق الهدف في دفتر الشروط والصفقة ,وال يحق للمتعهد أوالمترشح أو
المتعامل المتعاقد مناقشة هذه المواد أو االعتراض عليها(البنود الردعية)(clauses exorbitantes),
كما تحتفظ المصلحة المتعاقدة بحق المراقبة والعقاب والفسخ.
بالنسبة للمتعامل المتعاقد من حقوقه:
-االستفادة من مستحقاته مقابل تنفيذ الخدمات.
11
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-االستفادة من فوائد على التأخير في حالة عدم دفع مستحقاته في الوقت المحدد.
-الطعن في حالة تعرضه للتعسف من طرف االدارة.
تبرم الصفقات العمومية قبل أي شروع في تنفيذ الخدمات ,اال أن أحكام المادة 57وصفقة التسوية تستثنى من
هذه المادة.
المحاضرة الخامسة
الموافقة أو المصادقة على الصفقات العمومية.
هو االجواء ما قبل األخير في سلسلة اجراءات ابرام الصفقات العمومية.
داللته أن المصلحة المتعاقدة تقر بأن كل االجراءات تمت طبقا للمرسوم الرئاسي ,742-51وأن الصفقة
أصبحت نهائية وقابلة لدخول حيز التنفيذ.
هذه الصالحية يقوم بها:
* -مسؤول الهيئة العمومية.
* -الوزير.
* -الوالي.
* -رئيس المجلس الشعبي البلدي.
* -المدير العام أو مدير المؤسسة العمومية.
يمكن ألي سلطة أن تفوض صالحياتها ألي مسؤول من أجل إبرام وتنفيذ الصفقات.
-المادة :91المبادئ – األسس –
* -حرية الوصول للطلب العمومي.
* -المساواة في معاملة المترشحين.
* -الشفافية في اإلجراءات.
-المادة :91مجال التطبيق.
يطبق هذا المرسوم على الصفقات محل النفقات:
* -الدولة.
* -الجماعات اإلقليمية ( الوالية – البلدية ).
12
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
13
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وهي مجبرة على احترام أحكام المادة 91من هذا المرسوم (المادة .)55
يجب على الوصاية لهذه المؤسسات أن تضع جهاز لمراقبة صفقاتها و توافق عليه ،واحترامها ألحكام المادة
.91
-المادة :57في حالة االستعجال الملح المعلل بخطر داهم يتعرض له ملك أو إستثمار قد تجسد في الميدان،
أو أمن عمومي و ال يمكن التكيف مع إجراءات إبرام صفقة ،يمكن لمسؤول الهيئة العمومية ،أو الوزير ،أو
الوالي ،أو رئيس المجلس الشعبي البلدي أن يرخص بموجب مقرر معلل بالشروع في بداية تنفيذ الخدمات
(الضرورية فقط) .عندما ال يسمح االستعجال بإعداد صفقة قبل الشروع في بداية تنفيذ الخدمات ،يثبت اتفاق
الطرفين عن طريق تبادل الرسائل.
و مهما يكن من أمر فيجب إبرام صفقة تسوية خالل 91أشهر إبتداء من تاريخ التوقيع على المقرر.
-إذا كان مبلغ الصفقة يفوق المبالغ المذكورة في المادة 53تعرض الصفقة على لجنة الصفقات المختصة.
-ترسل نسخة من المقرر إلى مجلس المحاسبة والى الوزير المكلف بالمالية (سلطة ضبط الصفقات العمومية و
تفويضات المرفق العام والمفتشية العامة للمالية.
المحاضرة السادسة
-االجراءات المكيفة (المادة :)53
كل صفقة عمومية يساوي مبلغها التقديري ( 57.999.999دج) أو يقل عنه فيما يخص األشغال واللوازم و
( 1.999.999دج) أو يقل عنه بالنسبة للدراسات والخدمات ،ال يقتضي وجوبا إبرام صفقة وفق االجراءات
الشكلية المنصوص عليها.
واذا اختارت المصلحة المتعاقدة ،في هذه الحالة االجراءات الشكلية المنصوص عليها ،فهي مجبرة بمواصلة إبرام
الطلب بنفس هذا االجراء.
اإلجراء :
-اعداد االجراءات الداخلية.
-تحديد الحاجات بدقة.
-اعداد دفتر شروط أو جدول أسعار وبيان تقديره حسب نوعية النفقة مع تحرير رسالة استشارة.
-إشهار مالئم ( االلصاق – المواقع االلكترونية – إستغالل البطاقية ) ....
17
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-إستشارة متعاملين اقتصاديين مؤهلين كتابيا (العدد غيرمحدد )آخذين بعين االعتبار الذين بإمكانهم
اإلستجابة.
-إنتقاء أحسن عرض من حيث المزايا االقتصادية أثناء التقييم:
أقل ثمن من بين العروض المالية للمرشحين المختارين ،عندما يسمح موضوع الصفقة بذلك ،وفي
هذه الحالة يسند تقييم العروض إلى معيار السعر فقط(العمليات البسيطة التي ال تتطلب معايير
تقنية).
أقل ثمن من بين العروض المؤهلة تقنيا ،إذا تعلق األمر بالخذمات العادية ،وفي هذه الحالة يستند
تقييم العروض إلى عدة معايير من بينها معيار السعر.
-إعداد عقد أو وصل طلب.
بالنسبة للدراسات يجب إبرام عقد مهما كان مبلغه (المادة .)79 -
مالحظة :يجب أخذ بعين االعتبار عدد المتعاملين االقتصاديين الذين بإمكانهم االستجابة.
عدم جدوى االستشارة (المادة )54يعلن عنها في الحالتين التاليتين فقط:
-عدم إستالم أي عرض.
-عدم قبول أي عرض تقنيا(في حالة اعداد دفتر شروط وتطبيق معايير االختيار).
طلبات األشغال التي ال تتطلب شهادة تصنيف أو تأهيل ،يمكن للمصلحة المتعاقدة إستشارة الحرفيين(المادة
،)52وعلى المصلحة المتعاقدة في اطار االجواءات المكيفة تخصيص جزء من الخدمات للمؤسسات المصغرة,
وفي حالة عدم القيام بذلك يجب تبريره في تقرير تقديمي الموجه للمراقب المالي.
الخدمات الخاصة المعنية باالستشارة كذلك :
* -الخدمات ذات الطابع العادي والطابع المتكرر.
* -الخدمات الخاصة :النقل ،الفندقة ،اإلطعام ،والخدمات القانونية مهما كانت مبالغها ( في حالة تجاوز
مبالغها سقف المادة 53تقدم للجنة الصفقات،تدرس الطعون أوال للمتعاملين المستشارين– المادة )- 74
-المادة :52يمكن إبرام ملحق في هذا اإلطار (الصفقة أقل من السقف المحدد في المادة ( 53االجراءات
المكيفة ) .حسب شروط المواد 530-531باستثناء:
-تلك المتعلقة بلجنة الصفقات (أن ال تتجاوز نسبة %59من مبلغ الصفقة أو العقد سواء خدمات إضافية أو
تكميلية).
10
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
16
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
المحاضرة السابعة
كيفية إستهالك اإلعتمادات المالية
صفق ــة
الدراسات طلب العروض (المادة ) 30 األشغال
الخدمات التراضي البسيط (المادة )40 اللوازم
التراضي بعد استشارة ( المادة )15
1.999.999.99دج 57.999.999.99دج
الدراسات استشارة (المادة )53 األشغال
الخدمات عقد أو وصل طلب أو فاتورة شكلية اللوازم
199.999.99دج 5999.999.99دج
9.95دج 9.95دج
مالحظة :
-يمكن أن تكون الطلبات في حالة االستشارة المعلن عنها في إطار المادة 53محل وصل طلب او عقد ماعدا
الدراسات (الدراسة والمتابعة) التي يجب أن تكون في إطار عقد مهما كان مبلغها.
-هذا ال يمنع اآلمر بالصرف بالتقيد ) )la règleومباشرة اإلستهالك من البداية عن طريق اإلستشارة وخاصة
إذا كان المبلغ المرصود في المادة أو البرنامج أو الفصل أو مجموع الفصول لنفس الطبيعة (التجانس) يفوق
( 5999.999.99دج 199.999.99 -دج).
-المادة : 71يمكن إبرام صفقة طلبات بالنسبة لتكاليف الماء والغاز والكهرباء والهاتف واألنترنات.
*-كما يمكن إستثناءا إبرام صفقة تسوية فور تبليغ اإلعتمادات (يمكن أن تكون التسوية في السنة الموالية).
14
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-المادة : 72تحديد الحاجات :تحدد الحاجات مسبقا استنادا إلى تقدير إداري صادق وعقالني.
*-إعداد الحاجات من حيث طبيعتها ومداها بدقة استنادا إلى مواصفات تقنية مفصلة يجب أن ال تكون موجهة
إلى متعامل متعاقد محدد.
-يجب دائما أخذ بعين اإلعتبار المبلغ اإلجمالي للحاجات أثناء تحديد إختصاص اللجان ،أو نمط اإلجراء
(إجراء مكيف/طلب عروض).
-القيمة اإلجمالية لألشغال.
-بالنسبة للوازم والدراسات والخدمات يؤخذ بعين اإلعتبار تجانس الحاجيات بالرجوع لخصوصيتها.
*يمنع تجزئة الحاجات بهدف تفادي اإلجراء الواجب إتباعه أو إختصاص لجان الصفقات.
المحاضرة الثامنة
-المادة :70يمكن أن يكون موضوع الصفقة خاص باألشغال أو اللوازم أو الدراسات أو الخدمات.
ويمكن أن يتضمن أكثر من موضوع وفي هذه الحالة يجب على المصلحة المتعاقدة إبرام صفقة واحدة.
*-لوازم وخدمات.
*-دراسة وانجاز أشغال.
* -أشغال ولوازم.
* -أشغال وخدمات.
من أجل تحديد نوع الصفقة يؤخذ بعين االعتبار أعلى مبلغ نوعية الخدمات.
أشغال. *-اإلنجاز أكثر من الدراسة
لوازم. * -اللوازم أكثر من الخدمات
أشغال. * -أشغال أكثر من اللوازم
* -تعريف األشغال :أشغال بناء أو تجديد أو صيانة أو تأهيل أو تهيئة أو ترميم أو إصالح أو تدعيم أو هدم
منشأة أو جزء منها.
* -تعريف اللوازم :اقتناء ،إيجار أو بيع باإليجار الخيار أو بدون خيار الشراء للعتاد والمواد مهما كان
شكلها.يمكن أن تتضمن صفقة اللوازم اقتناء منشأة إنتاجية كاملة غير جديدة والتي تكون في مجملها مضمونة
أو محددة بضمان.
18
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
19
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
عند تقديم مشروع صفقة الطلبات إلى لجنة الصفقات يجب األخذ بعين اإلعتبار الحد األقصى لتحديد
اإلختصاص.
الحد األدنى لصفقات الطلبات يلزم المصلحة المتعاقدة تجاه المتعامل المتعاقد.
الحد األقصى لصفقات الطلبات يلزم المتعامل المتعاقد اتجاه المصلحة المتعاقدة.
تطبق صفقة الطلبات عن طريق تسليم دوري وجزئي لوصول من طرف المصلحة المتعاقدة التي توضح فيها
كيفيات التسليم.
تلجأ المصلحة المتعاقدة إلى هذا النوع من الصفقات نظ ار لتقلب أسعار هذه الخدمات ولإلحتياجات الملحة في
كل وقت ،مع العلم أن إعادة إجراء صفقة كل سنة تتطلب وقت ال يقل عن ثالثة أشهر.
*-صفقات بصيغة قسط ثابت وقسط إشتراطي:
تلجأ المصلحة المتعاقدة إلى مثل هذه الصفقات بالنسبة للمشاريع الوظيفية (الهدف منها تلبية الرغبات) ،وعندما
تبرر شروط إقتصادية و/أو مالية ذلك ،وهذا إستنادا إلى التكلفة المتوقعة للمشروع مقارنة باإلعتمادات المتوفرة
وامكانية التزويد باإلعتمادات اإلضافية الضرورية إلستكمال المشروع ،شريطة ضمان الحصول على هذه
اإلعتمادات اإلضافية.
-القسط الثابت :وهو الجزء األساسي من المشروع الذي يجب تنفيذه.
-القسط أو األقساط اإلشتراطية :وهو الجزء أو األجزاء المتبقية من المشروع ،والتي ال يمكن إستكمال تنفيذها
إال بعد الحصول على اإلعتمادات اإلضافية.
عند إعداد دفتر الشروط يجب مراعاة هذه الخصوصية.
عند تنفيذ القسط اإلشتراطي يجب على المصلحة المتعاقدة إعداد مقرر وتبليغه إلى المتعامل المتعاقد.
ال صفقة المعدة لهذه الصيغة تحمل بيانا تقديريا خاصا بالقسم الثابت وبيانا أو بيانات تقديرية خاصة بالقسط أو
األقساط اإلشتراطية.
عند تقديم مشروع الصفقات للجنة صفقات من أجل الدراسة والتأشيرة تحرص المصلحة المتعاقدة على أن تكون
اإلعتمادات المتوفرة تغطي على األقل الجزء الثابت ،بعد الحصول على التأشيرة يقدم مشروع الصفقة إلى
المراقب المالي والذي يمنح تأشيرته للصفقة بالمبلغ اإلجمالي (القسط الثابت+القسط أو األقساط اإلشتراطية)
ولكن ببطاقة إلتزام تحمل مبلغ اإلعتمادات المتوفرة في محاسبته(الجزء الثابت فقط).
25
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
عند الحصول والتكفل باإلعتمادات اإلضافية ،تقدم المصلحة المتعاقدة إلى المراقب المالي بطاقة اإللتزام إضافية
للتأشيرة ،تحمل الفارق بين مبلغ الصفقة والقسط الثابت المتكفل به سابقا.
المحاسب العمومي ال يمكنه دفع المبالغ الخاصة بالقسط أو األقساط اإلشتراطية إال عند الحصول على
اإلعتمادات اإلضافية واعتمادات الدفع اإلضافية إن اقتضى األمر.
بعد دخول الصفقة حيز التنفيذ يمنح األمر ببداية األشغال وعلى المصلحة المتعاقدة المبادرة في طلب
اإلعتمادات اإلضافية من السلطات المختصة من أجل إستكمال المشروع.
-تحصيص العملية (المادة :)35تقسيم العملية إلى حصص.
-يجب اإلشارة إليه في دفتر الشروط.
-بالنسبة لعملية محصصة (استخراج الحصص).
-يمكن تخصيص الحصص إلى متعامل متعاقد واحد أو أكثر.
-يمكن تحديد عدد الحصص التي تمنح لكل متعامل متعاقد.
-يجب تقييم العروض لكل حصة.
-ال يطلب من المتعامل المتعاقد المشارك في أكثر من حصة تقديم أكثر من ملف (المادة )12
-تبرر المصلحة المتعاقدة اللجوء إلى التحصيص أمام كل رقابة تمارسها أي سلطة مختصة.
-يجب األخذ بعين االعتبار مجموع الحصص لتحديد لجنة الصفقات المختصة.
المحاضرة التاسعة
كيفيــة إبــرام الصفقــات:
المادة :33طلب العروض (القاعدة) ،التراضي (االستثناء)
طلب العروض :الحصول على عروض من عدة متعهدين متنافسين مع تخصيص الصفقة دون مفاوضات
للمتعهد الذي يقدم أحسن عرض من حيث المزايا االقتصادية استنادا إلى معايير االختيار المدرجة في دفتر
الشروط.
عدم جدوى طلب العروض:
عدم استالم أي عرض.
عدم مطابقة أي عرض لموضوع الصفقة ولمحتوى دفتر الشروط وهذا بعد التقييم (التأهل التقني).
21
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
22
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
موضوعها يتعلق بالتدخل في مبنى قائم أو منشأة بنية تحتية التي ال تحتوي على مهام تصميم
(.)mission de conception
تنقسم المسابقة إلى نوعين (محدودة-مفتوحة) مع اشتراط قدرات دنيا.
تكون مسابقة اإلشراف على اإلنجاز محدودة.
التراضي :هو إجراء منح الصفقة لمتعامل متعاقد دون اللجوء إلى المنافسة ،وهو نوعان:
التراضي البسيط.
التراضي بعد اإلستشارة.
.1التراضي البسيط :هو حالة إستثنائية (المادة )43
االحتكار.
تطبيقا للمادة ( 57في حالة الخطر).
العتبارات ثقافية وفنية (قرار وزاري مشترك المالية).
ق اررات مجلس الو ازراء.
مؤسسة عمومية مهمتها الخدمات العمومية.
مالحظة :في حالة التفاوض على مبلغ الخدمات ،تؤسس هذه المفاوضات على أساس سعر مرجعي.
.2التراضي بعد إستشارة( :المادة )15
عندما يعلن عن عدم جدوى طلب العرض للمرة الثانية.
في حالة صفقات الدراسات واللوازم والخدمات (مرتبطة بقرار من مسؤول الهيئة العمومية أو الوزير
المعني).
في حالة األشغال التابعة مباشرة للمؤسسات العمومية السيادية في الدولة (قرار من مسؤول الهيئة
العمومية).
في حالة فسخ الصفقة ،واآلجال ال تسمح بإجراء طلب عروض جديد.
اإلجراءات :تستشير المصلحة المتعاقدة المتعهدين الذين شاركوا في طلب العروض برسالة إستشارة وبنفس دفتر
الشروط ،باستثناء األحكام الخاصة بطلب العروض (اإلعالن).
يمكن للمصلحة المتعاقدة تقليص مدة تحضير العروض ،وال يخضع دفتر الشروط على دراسة لجنة
الصفقات من جديد.
23
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
يمكن للمصلحة المتعاقدة إستشارة مؤسسات أخرى لم تشارك في طلب العروض ،وفي هذه الحالة يجب
عليها نشر اإلعالن عن اإلستشارة في الجرائد والنشرة الرسمية لصفقات المتعامل العمومي.
إذا عدلت المصلحة المتعاقدة دفتر الشروط بحيث أثرت على شروط المنافسة فإنها مجبرة على إعادة دراسته من
طرف لجنة الصفقات المختصة واعالن طلب عروض جديد.
27
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
المحاضرة العاشرة
مخطط إجراء طلب عروض
المادة 49من المرسوم الرئاسي 742/51
استـــــالم عـــــــرض فأكثر لم يتـــم استـــــالم اي عـــــــرض
-فتــح االظرفـــة
التقييم المالي يتم اختيار اما أقل عرض لم يتـــم استـــــالم اي إعادة االجراء
أو أحسن عرض عـــــــرض
لم يتم استالم أي عرض
استــالم عــرض واحـــد استالم عرض
العروض المالية تفوق فأكثر
مبلغ العملية عدم جدوى االستشارة
يتم فتحه
اعادة اجراء استشارة إعالن عدم الجدوى لعدم
يتم فتحه
تأهل اي عرض تقنيا
عدم جدوى طلب العروض م تحليله تقنيا و ماليا
استالم عرض واحد
اعادة االجراء يتم تقييمه تقنيا وماليا
إعالن عدم الجدوى لعدم
كفاية االعتمادات
يتم فتحه
مالحظة :في حالة إدخال تعديالت على دفتر الشروط باستثناء تقليص مدة تحضير العروض يجب إعادة إخضاعه لدراسة لجنة الصفقات المختصة ثم إعادة طلب
العروض من جديد.
في حالة االستشارة يمكن التفاوض مع العارضين لتخفيض عروضهم المالية .
26
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
24
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
يستوفي اإليداع القانوني لحساب شركته ،فيما يخص الشركات الخاضعة للقانون الجزائري.
حاصل على رقم التعريف الجبائي ،بالنسبة للمؤسسات األجنبية التي سبق لها العمل بالجزائر.
.2تصريح بالنزاهة (نموذج يحدد بقرار من الوزير المكلف بالمالية).
.3القانون األساسي للشركات.
.4الوثائق التي تتعلق بالتفويضات.
.5كل وثيقة تسمح بتقييم قدرات المترشحين:
القدرات المهنية :شهادة التأهيل والتصنيف ،االعتماد ،شهادة الجودة.
القدرات المالية :الحصائل المالية . les billans
القدرات التقنية :الوسائل البشرية والمادية والمراجع المهنية.
ال تطلب الوثائق التي تبرر المعلومات التي يحتويها التصريح بالترشح إال من الحائز على الصفقة
العمومية الذي يجب عليه تقديمها في أجل أقصاه عشرة ( )59أيام ابتداءا من تاريخ إخطاره ،وعلى أي
حال ،قبل نشر إعالن المنح المؤقت للصفقة.
واذا تم تقديم الوثائق المذكورة أعاله في اآلجال المطلوبة أو تبين بعد تقديمها أنها تتضمن معلومات غير
مطابقة لتلك المذكورة في التصريح بالترشح ،يرفض العرض المعني وتستأنف المصلحة المتعاقدة إجراء
منح الصفقة.
واذا اكتشفت المصلحة المتعاقدة ،بعد إمضاء الصفقة أن المعلومات التي قدمها صاحب الصفقة العمومية
زائفة ،فإنها تأمر بفسخ الصفقة تحت مسؤولية المتعامل المتعاقد دون سواه.
العرض التقني :يتضمن ما يلي:
-تصريح باإلكتتاب ( نموذج يحدد بقرار من الوزير المكلف بالمالية).
-مذكرة تقنية تبريرية.
-كفالة التعهد (مطلوبة في صفقات اللجان فقط)
-دفتر الشروط ،يحمل في آخر صفحته عبارة " قرء وقبل" مكتوبة بخط اليد ،يتضمن:
تعليمة المتعهدين.
28
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
29
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
يتم تقييم خدمات المسابقة م ن طرف لجنة تحكيم تحدد تشكيلتها بموجب مقرر من مسؤول الهيئة العمومية
أو الوزير أو الوالي أو رئيس المجلس الشعبي البلدي ،وتتكون من أعضاء مؤهلين في الميدان المعني
ومستقلين عن المترشحين.
تمنح ألعضاء لجنة التحكيم تعويضات.
ال تطلب المصلحة المتعاقدة وثائق مصادق عليها إال عندما ينص على ذلك نص تشريعي أو مرسوم رئاسي.
يمكن طلب الوثائق األصلية من الحائز على الصفقة.
كذلك يدرج في دفتر الشروط:
المعلومات أو الوثائق المطلوبة من المتعهدين.
اللغة أو اللغات الواجب استعمالها.
األجل الممنوح لتحضير العروض.
أجل صالحية العروض أو األسعار.
تاريخ وآخر ساعة إليداع العروض (أثناء السحب).
تاريخ وساعة فتح األظرفة (أثناء السحب).
العنوان الدقيق لمكان إيداع العروض.
مدة تحضير العروض:
مدة تمنح للمتعهد لتحضير عرضه.
تحدد حسب طبيعة الخدمات.
يمكن تقليصها دون الرجوع إلى لجنة الصفقات ،مع إعالم المتعهدين بكل الوسائل.
تحدد المصلحة المتعاقدة تاريخ وآخر ساعة إيداع العروض وتاريخ وساعة فتح األظرفة في دفتر الشروط
قبل تسليمه إلى المتعهدين استنادا إلى أول صدور لإلعالن في الصحافة أو في النشرة الرسمية لصفقات
المتعامل العمومي وفي بوابة الصفقات العمومية.
تاريخ وآخر ساعة إليداع العروض وتاريخ وساعة فتح األظرفة يجب أن تتطابق مع آخر يوم من أجل
تحضير العروض ،واذا صادف هذا اليوم مع يوم عطلة يؤجل إلى اليوم الموالي (يوم عمل).
أجل صالحية العروض :المدة الممنوحة للمصلحة المتعاقدة الستكمال اإلجراءات (إلى غاية تبليغ األمر ببداية
األشغال ،)ODSوهي تساوي مدة تحضير العروض 93+أشهر.
35
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
31
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
*عندما يمكن تلبية بعض الحاجات من قبل المؤسسات المصغرة ،فإنه يجب على المصالح التعاقدية ،تخصيص
هذه الخدمات لها حصريا ،إال في الحاالت االستثنائية التي يجب أن تكون مبررة في التقرير التقديمي لدفتر الشروط
او االستشارة.
-تكون نسبة التخصيص في حدود %79من الطلب العام (العمليات المسجلة).
-تخصيص دفتر شروط أو حصة من عملية في دفتر شروط لهذه الحالة.
57.999.999,99 -دج لخدمات األشغال (هندسة مدنية وطرقات).
2.999.999,99 -دج لخدمات األشغال (أشغال البناء التقنية وأشغال البناء الثانوية).
7.999.999,99 -دج لخدمات الدراسات.
4.999.999,99 -دج للخدمات.
2.999.999,99 -دج لخدمات اللوازم.
-تخفيف الملف المطلوب من أصحاب المؤسسات المصغرة.
-إبالغ الهيئات المكلفة بترقية إنشاء المؤسسات المصغرة بكل المعلومات.
* -كيفية إيداع العروض:
-ملف الترشح.
-عرض تقني.
-عرض مالي.
كل عرض يوضع داخل ظرف مغلق بإحكام ) (cachetéeيحمل تسمية المؤسسة ،ومرجع طلب العروض،
وموضوعه ويحمل عبارة ''ملف الترشح'' '' ،عرض تقني'' '' ،عرض مالي ''.
توضع هذه األظرفة في ظرف أخر مقفل بإحكام ومبهم '' ، ''anonymeيحمل عبارة '' اليفتح إال من طرف لجنة
فتح األظرفة وتقييم العروض'' .طلب العروض رقم ....وموضوع طلب العروض.
32
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-البرنامج التقديري للمشاريع التي يتعين االنطالق فيها خالل السنة المالية المعنية ،هذا البرنامج يمكن تعديله
خالل نفس السنة.
يجب أن تنشر هذه المعلومات إجباريا في النشرة الرسمية لصفقات المتعامل العمومي ،و/أو في الموقع االلكتروني
للمصلحة المتعاقدة ( تعفى تلك التي لها طابع خصوصي ) المادة .512
-الرقابة الداخلية ( :المادة ) 567-564
لجنة أو لجان فتح األظرفة وتقييم العروض :هي لجنة دائمة تنشأ من طرف مسؤول المصلحة المتعاقدة بموجب
مقرر أو قرار (يحدد فيه تنظيمها وسيرها ونصابها) من بين المستخدمين التابعين لها ،يختارون لكفاءتهم في عملية
الفتح والتقييم وتقديم بدائل العروض.
عملها إداري وتقني يدون في سجلين منفصلين يعدهما مسؤول المصلحة المتعاقدة ويكونان مرقمين ومؤشر عليهما
(سجل خاص بالفتح وسجل خاص بالتقييم).
كما يمكن للمصلحة المتعاقدة إنشاء لجنة تقنية تكلف بدراسة ملف وتقديم تقرير تحليلي لحاجيات لجنة فتح وتقييم
العروض.
يصح النصاب مهما كان في مرحلة فتح األظرفة.
يتم فتح األظرف التقنية والمالية في التاريخ المحدد في دفتر الشروط (آخر يوم من آجال تحضير العروض) في
جلسة علنية.
مالحظة :اجتماع اللجنة ضروري ولو لم يتم إيداع أي عرض.
تتنافى العضوية في لجنة فتح األظرفة وتقييم العروض مع العضوية في لجنة الصفقات ومقرر اللجنة إذا تعلق
األمر بنفس الملف.
*-مهام اللجنة في مرحلة الفتح :
-التثبيت من صحة تسجيل العروض في سجل خاص (سجل اإليداع).
-تعد قائمة المتعهدين حسب ترتيب إيداع األظرفة.
-توضيح محتوى والمبالغ المقترحة والتخفيضات المحتملة.
-تعد قائمة الوثائق التي يتكون منها كل عرض.
-توقع باألحرف األولى على وثائق األظرفة المفتوحة التي ال تكون محل طلب استكمال(الوثائق الغير كاملة).
-تحرر محض ار أثناء انعقاد الجلسة يوقعه جميع أعضاء اللجنة الحاضرين والذي يجب أن يتضمن جميع
التحفظات المحتملة.
33
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
37
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-إذا كان العرض أو السعر واحد او أكثر لمادة يبدو منخفضا بشكل ملحوظ ،يمكن للجنة الطلب عن طريق
المصلحة المتعاقدة توضيحات ،ويمكن أن تقترح رفض العرض إذا كانت التبريرات غير مقنعة ،وفي هذه الحالة
ترفض المصلحة المتعاقدة العرض عن طريق مقرر معلل.
-إذا اتضح أن العرض المالي مرتفع استنادا إلى مراجع األسعار تقترح اللجنة على المصلحة المتعاقدة رفض
العرض .ترفض المصلحة المتعاقدة العرض عن طريق مقرر معلل.
-بالنسبة للمسابقة ترد أظرفة العروض المالية دون فتحها إلى أصحابها في حالة إقصاءهم من تقييم الخدمات.
-إذا تنازل الحائز على الصفقة قبل تبليغه الصفقة ،أو رفض إستالم األشغال بالتبليغ ،يمكن للمصلحة المتعاقدة
مواصلة تقييم العروض الباقية مع إلغاء المنح المؤقت للصفقة ،يبقى عرض المتعهد الذي تنازل عن الصفقة منحت
له في ترتيب العروض(.المادة )24
-يمكن في حالة عدم إمكانية المصلحة المتعاقدة منح الصفقة قبل نفاذ مدة صالحية العروض تمديدها وهذا بعد
موافقة المتعهدين المعنيين ،بالنسبة للحائز على الصفقة تمدد المدة بشهر تلقائيا ،وفي هذه الحالة يسمح له بتحيين
ومراجعة األسعار .ولو كانت أسعار الصفقة غير قابلة للتحيين والمراجعة.
-يقصى بشكل مؤقت أو نهائي بعد المشاركة في الصفقات العمومية كل متعهد تنازل عن تنفيذ الصفقة قبل إنتهاء
مدة صالحية العروض(المادة .)21
يمكن للجنة فتح وتقييم العروض في إطار التراضي بعد اإلستشارة:
دعوة المتعهدين إلى استكمال ملفهم كتابيا بواسطة المصلحة المتعاقدة.
يمكن للمصلحة المتعاقدة التفاوض معهم بواسطة لجنة من أجل تحسين عروضهم المالية ،يدون في
محضر (إحترام المادة .)91
يمكن للمصلحة المتعاقدة طلب توضيحات أو تفصيال بشأن عروضهم.
عدم جدوى اإلستشارة :حالتين
عدم استالم أي عرض.
لم يتم تأهل أي عرض تقني.
اإلعالن عن المنح المؤقت للصفقة يتم بنفس األشكال التي تمت بها اإلستشارة.
يمكن ألي متعهد رفع طعن أمام لجنة الصفقات المختصة.
*-إلغاء اإلجراءات أو المنح المؤقت للصفقة:
30
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-عندما يتعلق األمر بالصالح العام ،يمكن للمصلحة المتعاقدة إلغاء اإلجراءات و/أو المنح المؤقت للصفقة .وال
يمنح للمتعهدين أي تعويض ،ولكن يجب عليها إبالغهم برسالة موصى عليها مع وصل إستالم بقرارها ودعوتهم
إلى اإلطالع على المبررات ،في أجل أقصاه 93أيام ابتداء من تاريخ اإلستالم المبرر الذي يجب أن يكون كتابيا.
-من حق أي متعهد أن يرفع طعنا أمام لجنة الصفقات المختصة في أجل 59أيام من تاريخ تبليغه بالتبريرات.
عندما تعلن المصلحة المتعاقدة عن إجراء جديد (إعالن عن طلب عروض) ،توضح في اإلعالن(بعد إلغاء اإلجراء
أو بعد عدم جدوى) المادة . 27
* -المنح المؤقت للصفقة:
يدرج المنح المؤقت للصفقة في نفس الجرائد التي نشر فيها اإلعالن عن طلب العروض أو اإلعالن عن اإلستشارة
إن أمكن ذلك ،مع تحديد:
-تسمية المصلحة المتعاقدة والمتعامل المتعاقد وكذا الرقم الجبائي لكل منهما.
-المبلغ.
-كيفية اإلختيار.
-العالمة الممنوحة.
-اللجنة المختصة لدراسة الطعون (ذكر تسمية اللجنة).
* -الطعن في اإلختيار:
يمكن ألي متعهد في إطار اإلعالن عن طلب العروض أو التراضي بعد اإلستشارة يحتج على المنح المؤقت
للصفقة أو إلغاءه ،أو اإلعالن عن عدم الجدوى أو إلغاء اإلجراءات ،أن يرفع طعنا امام لجنة الصفقات المختصة
وهذا في أجل 59أيام إبتداء من نشر اإلعالن عن المنح المؤقت ،أو تبليغه برسالة التبريرات واذا تزامن اليوم
العاشر مع يوم عطلة أو يوم ارحة قانونية يمدد التاريخ المحدد لرفع الطعن إلى يوم العمل الموالي.
-إذا تم إرسال طعن إلى لجنة الصفقات عن طريق الخطأ ،يجب على رئيس هذه اللجنة أن يعيد توجيهه إلى لجنة
الصفقات المختصة ويخبر المتعهد المعني بذلك ،يؤخد بعين االعتبار عند دراسة الطعن تاريخ إيداعه األول.
-تبث اللجنة في الطعن في أجل أقصاه 51يوما من تاريخ إنتهاء 59أيام .وتبلغ قرارها إلى صاحب الطعن
والمصلحة المتعاقدة.
-تتنافى عضوية في لجنة التحكيم والعضوية و/أو صفة مقرر في لجنة الصفقات العمومية مع العضوية في لجنة
فتح وتقييم العروض عندما يتعلق األمر بنفس الملف (المادة .)05
36
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
الرقابــة الخارجيــة:
رقابة الوصاية :تمارسها السلطة الوصية (المادة .)514
التحقق من مطابقة الصفقات للبرامج واألسبقيات المرسوم للقطاع.
تعد المصلحة المتعاقدة عند نهاية كل مشروع تقري ار تقييميا عن ظروف اإلنجاز والتكلفة اإلجمالية.
يرسل هذا التقرير حسب الحاجة إلى مسؤول الهيئة العمومية أو الوزير أو الوالي أو رئيس المجلس الشعبي
البلدي وكذا إلى هيئة الرقابة الخارجية المختصة (لجنة الصفقات).
ترسل نسخة من التقرير إلى سلطة ضبط الصفقات العمومية.
لجــان الصفقــات:
تحدث لدى كل مصلحة متعاقدة لجنة صفقات ،تكلف بالرقابة القبلية على الصفقات العمومية.
األنواع وكيفية التعيين:
يعين أعضاء اللجنة الجهوية للصفقات واللجنة الوالئية للصفقات واللجنة البلدية للصفقات ومستخلفيهم
بموجب مقرر من رئيسها.
يعين أعضاء لجنة صفقات المؤسسة العمومية الوطنية والهيكل غير الممركز للمؤسسة العمومية الوطنية
ذات الطابع اإلداري ،ولجنة الصفقات للمؤسسة العمومية المحلية والهيكل الغير ممركز للمؤسسة العمومية
الوطنية ذات الطابع اإلداري ومستخلفيهم بموجب مقرر من السلطة الوصية على المؤسسة العمومية.
يعين أعضاء لجنة الصفقات للهيئة العمومية ومستخلفيهم بموجب مقرر من مسؤول الهيئة العمومية.
يعين أعضاء اللجنة القطاعية للصفقات بموجب قرار من الوزير المعني.
34
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
يتم تعيين أعضاء اللجنة بعد اقتراحهم من طرف إدارتهم لمدة ثالث سنوات قابلة للتجديد ،باستثناء من عين
بحكم وظيفته.
لجان الصفقا ت التي ال تتضمن نائبا للرئيس في تشكيلتها ،وفي حالة غياب الرئيس لمانع ما ،يمكن
للمسؤول األول للمصلحة المتعاقدة أو سلطة الوصاية تعيين عضو مستخلف من خارج اللجنة الستخالفه.
38
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
مهـام اللجـان:
دراسة وتأشيرة دفاتر الشروط ،ومشاريع الصفقات والمالحق والطعون ،باإلضافة إلى مساعدة المصلحة
المتعاقدة في مجال تحضير الصفقات واتمام ترتيبها.
كما تنفرد اللجان القطاعية للصفقات بمهام إضافية.
مراقبة صحة إبرام الصفقات العمومية.
المساهمة في تحسين ظروف مراقبة صحة إبرام الصفقات العمومية.
يمكن للجنة القطاعية لو ازرة دراسة ملفات تابعة لدائرة و ازرية أخرى.
تشكيلة لجان الصفقات:
.1اللجنة الجهوية للصفقات تتكون من:
الوزير المعني أو ممثله رئيسا.
ممثل عن المصلحة المتعاقدة.
ممثلين ()7عن الميزانية والمحاسبة.
ممثل عن الوزير المعني بالخدمة.
ممثل عن الوزير المكلف بالتجارة.
تحدد قائمة الهياكل التي يسمح لها بإنشاء هذه اللجنة بموجب قرار من الوزير المعني.
.2لجنة صفقات المؤسسة العمومية الوطنية والهياكل غير الممركزة للمؤسسة العمومية ذات الطابع اإلداري
المذكورة في المادة :46
ممثل عن السلطة الوصية رئيسا.
المدير العام أو مدير المؤسسة أو ممثله.
ممثلين ( )7عن الميزانية والمحاسبة.
ممثل عن الوزير المعني بالخدمة.
39
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
75
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
71
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
72
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
73
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
77
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
70
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
46
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-نسخة من التقرير التقني للمستشار التقني أو الفني (بالنسبة لألشغال اإلضافية أو التكميلية أو
بالنقصان).
-محضر التفاوض (بالنسبة لألشغال التكميلية).
-المالحق السابقة إن وجدت.
-األمر المصلحي ببدء األشغال وجميع األوامر المصلحية األخرى.
-محضر االستالم المؤقت إن وجد ( الملحق المقدم خارج األجال التعاقدية).
-نسخة من المداولة مصادق عليها من طرف الوصاية بالنسبة للبلديات .
*الطعن:
-تقرير تقديمي تعده المصلحة المتعاقدة.
-رسالة الطعن المقدمة من طرف العارض (تحمل تاريخ وضعها لدى كتابة اللجنة ).
-قصاصة الصحيفة التي نشر فيها المنح المؤقت للصفقة.
بعـض البنـود التعاقديـة:
-التسبيقات :دفع مبلغ مالي للمتعامل المتعاقد دون تنفيذ الخدمات (المادة .)543
التسبيقات نوعان:
-1التسبيق الجزافي %51 :من مبلغ الصفقة ،مشروط بتقديم كفالة بنكية بنفس القيمة.
-2التسبيق على التموين %31 :كأقصى حد مشروط بتقديم كفالة بنكية إضافة إلى حصولهم على عقود
أو طلبات مؤكدة للمواد أو المنتجات الضرورية لتنفيذ الخدمات ،يمكن للمصلحة المتعاقدة الطلب من
المتعامل المتعاقد التزام صريح بإيداع المود او المنتجات في الورشة او في مكان التسليم.
-التسبيق على التموين ال يمنح إال في حالة الصفقات الخاصة باإلشغال و اللوازم.
-يمكن إرجاء استرداد التسبيقات إلى حد نسبة %31من مبلغ الصفقة على أن تسترجع كليا عندما تبلغ
النسبة ،%29وهذا عن طريق اقتطاعات من المبالغ المدفوعة.
-الضمانات :يجب على المصلحة المتعاقدة اتخاذ الضمانات الضرورية لضمان حسن تنفيذ الصفقة،
إضافة إلى الضمانات التقنية هناك ضمانات مالية.
-كفالة التعهد ( :)%5خاصة باللجان القطاعية للصفقات.
-كفالة حسن التنفيذ :تساوي %1 - %5من مبلغ الصفقة أو الملحقات المحتملة.
47
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
يمكن تقديمها ككفالة بنكية في أجل ال يتجاوز تاريخ تقديم أول طلب دفع ،كما يمكن اقتطاعها بنسبة
%1من الدفعات الشهرية.
-مهما يكن من أمر يجب اإلشارة إلى ذلك في دفتر الشروط.
-يمكن استبدال كفالة حسن التنفيذ باقتطاع حسن تنفيذ إجمالي يساوي مبلغ الكفالة.
-كما يمكن عند االستالم المؤقت للصفقة ،استبدال كفالة حسن تنفيذ الصفقة باقتطاع حسن التنفيذ.
-في حالة ميزانية سنوية تودع المصلحة المتعاقدة اقتطاع حسن التنفيذ لدى المحاسب العمومي.
-نموذج كفالة حسن التنفيذ يحدد بقرار من الوزير المكلف بالمالية.
-يمكن للمصلحة المتعاقدة إعفاء المتعامل المتعاقد من كفالة حسن التنفيذ إذا كانت مدة االنجاز ال
تتعدى 93أشهر.
-بالنسبة لبعض الصفقات الدراسات والخدمات التي يمكن للمصلحة المتعاقدة أن تتأكد من حسن تنفيذ
الخدمات قبل دفع مستحقاتها ،يعفى المتعامل المتعاقد من كفالة حسن التنفيذ.
-يمكن إعفاء المتعاملين المتعاقدين العموميين الحائزين على صفقة بصيغة التراضي من تقديم كفالة
حسن التنفيذ.
-يمكن إعفاء الحرفيين وأصحاب المؤسسات المصغرة من كفالة حسن التنفيذ في حالة أشغال ترميمات
ثقافية.
الهدف من هذه الكفالة هو إصالح الضرر المتسبب من المتعامل المتعاقد سواء في حالة فسخ الصفقة
أو في حالة عدم القيام بالتزاماته التعاقدية.
-كفالة الضمان :تساوي من %1 - %5من مبلغ الصفقة أو الملحقات المحتملة .وهي تغطي المدة
الممتدة من تاريخ االستالم المؤقت إلى تاريخ االستالم النهائي.
-الصفقات التي ال تتضمن مدة ضمان ال يمكن إدراج كفالة الضمان.
-تؤسس كفالة الضمان عن طريق تحويل كفالة حسن التنفيذ بعد االستالم المؤقت للصفقة.
-تسترجع كفالة الضمان خالل شهر بعد االستالم النهائي للمشروع.
-الهدف منها هو إصالح الضرر المحتمل ،أو التحفظات المدرجة في محضر االستالم المؤقت والتي لم
يأخذها بعين االعتبار المتعامل المتعاقد أثناء مدة الضمان.
-الفســــــــخ (المادة :)543
-تعريفه :هو إنهاء العالقة التعاقدية.
48
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-انواعـــــــه :
-كامل أو جزئي.
-من جانب واحد :ضرورة المصلحة ال يمكن للمتعامل المتعاقد االعتراض ،تمنح له جميع مستحقاته.
-من جانب واحد :عندما ال ينفذ المتعامل المتعاقد االلتزامات التعاقدية (على عاتق المتعامل المتعاقد).
يفقد المتعامل المتعاقد بعض المستحقات (األشغال المنجزة والتي لم تسدد بعد ،كفالة حسن التنفيذ
ويتحمل التكاليف اإلضافية عند اإلقتضاء).
-بالتراضي (اتفاق مشترك) :يوقع الطرفان على وثيقة الفسخ والتي تنص على األشغال المنفذة والمتبقية
للتنفيذ (الجانب المالي).
-المناولة (المادة :)544وهي تخصيص جزء من الخدمات إلى طرف آخر بعقد مناولة يحدد مضمونه
طبقا للمادة .544
اللجوء الى المناولة له شروط :
-أال تكون الخدمات أساسية في الصفقة.
-اإلشارة إلى إمكانية اللجوء إلى المناولة في دفتر الشروط والصفقة.
-أن يحظى بموافقة المصلحة المتعاقدة.
-تبليغ نسخة من عقد المناولة للمصلحة المتعاقدة.
-أال تتعدى نسبة الخدمات المعنية بالمناولة .%49
-صفقة اللوازم غير معنية بالمناولة.
-يجب تحديد مكان تواجد المعني بالمناولة.
مالحظة :يبقى المتعامل المتعاقد هو المسئول األول على تنفيذ الخدمات اتجاه المصلحة المتعاقدة.
49
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
50
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
51
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
52
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
53
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
المحاضرة العشرون
التكوين في الصفقات العمومية (المادة :)757-755
أوجب المشرع على الهيئات واإلدارات العمومية تكويناً مؤهال يخصص للموظفين واألعوان المكلفين بتحضير
وابرام وتنفيذ ومراقبة الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام.
تنظم هذه الدورات التكوينية من طرف الهيئة المستخدمة بالتنسيق مع سلطة ضبط الصفقات العمومية
وتفويضات المرفق العام.
-سلطة ضبط الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام واالحصاء االقتصادي للمرفق العام (المادة
:)753
هيئة تنشأ لدى وزير المالية وتتمتع باستقاللية التسيير.
-صالحياتهـــــــا:
-إصدار اآلراء الموجهة للمصالح التعاقدية وهيئات الرقابة ولجان الصفقات والعمومية ولجان التسوية
الودية للنزعات والمتعاملين االقتصاديين.
-إعالم ونشر وتعميم كل الوثائق والمعلومات المتعلقة بالصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام،
والمبادرة ببرامج التكوين وترقية التكوين في مجال الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام.
-التدقيق أو تكليف من يقوم بالتدقيق في إجراءات إبرام الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام ،و
تنفيذها بناء على طلب من كل سلطة مختصة.
-البث في النزاعات الناتجة عن تنفيذ الصفقات العمومية المبرمة مع المتعاملين المتعاقدين األجانب.
-كيفية تنظيم وتسيير هذه الهيئة مرتبط بمرسوم تنفيذي.
أحكــام إنتقاليــة:
-تستمر لجان الصفقات في دراسة دفاتر الشروط والصفقات والمالحق المودعة لديها قبل بداية سريان
هذا المرسوم .بغض النظر عن المستويات الجديدة لالختصاص.
-اإلجراءات السارية المفعول على أساس دفتر شروط مؤشر قبل بداية سريان هذا المرسوم تستمر إلى غاية
اكتمالها.
-واذا قررت المصلحة المتعاقدة تكييف دفاتر الشروط على أساس المرسوم الرئاسي 742/51فيجب
عليها العودة إلى لجنة الصفقات ،مع األخذ بعين االعتبار المستويات الجديدة.
54
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-تستمر لجان الصفقات في دراسة الملفات إلى حين تنصيب لجان جديدة.
-تبقى النصوص المتخذة تطبيقا للمرسوم الرئاسي 731/59والتي تمت إعادة إدراجها في هذا المرسوم،
سارية المفعول إلى غاية نشر نصوص جديدة.
-دخول المرسوم الرئاسي حيز التنفيذ يكون بعد ثالث أشهر من تاريخ صدوره (.)7951/57/79
كيفيات اختيار المتعامل المتعاقد:
إن معرفة الكيفية أو الطريقة التي يتم بها اختيار المتعامل المتعاقد في مجال الصفقات العمومية تكتسي
أهمية بالغة بالنسبة لرجال القضاء ،سواء القضاء االداري باعتباره الجهة المختصة بالنظر في المنازعات
المتعلقة بالصفقات العمومية ،أو القضاء الجزائي باعتبار أن مخالفة إجراءات إبرام الصفقات العمومية ،تعد
جرائم يعاقب عليها كل من قانون العقوبات وقانون الفساد 95-91إذا كان الغرض منها منح امتيازات غير
مبررة للغير أو الحصول على فائدة منها.
واختيار المتعامل المتعاقد يجب أن يستند وفقا لنص المادة 42من المرسوم 742-51المتضمن تنظيم
الصفقات العمومية على جملة من المعايير تتمثل في:
.5األصل الجزائري أو األجنبي للمنتوج.
.7الضمانات التقنية والمالية.
.3السعر والنوعية وآجال التنفيذ.
.4التكامل مع االقتصاد الوطني وأهمية الحصص أو المواد المعالجة ثانويا في السوق الجزائرية.
.1شروط التمويل التي تمنحها المؤسسات األجنبية والضمانات التجارية وشروط دعم المنتوجات (الخدمة
بعد البيع والصيانة والتكوين).
.1اختيار مكاتب الدراسات بعد المنافسة الذي يجب أن يستند أساسا إلى الطابع التقني لالقتراحات.
باإلضافة إلى أنه بإمكان المصلحة المتعاقدة أن تأخذ في عين االعتبار معايير أخرى تتناسب وطبيعة
الصفقة المراد إبرامها شرط إدراجها في دفتر شروط طلبات العروض.
وفي سبيل تجسيد هذه المعايير ،تعمل المصلحة المتعاقدة قبل الدعوة إلى المنافسة على تحضير دفتر
شروط يحتوي على جميع المعلومات المتعلقة بالصفقة ،من حيث موضوعها وطبيعة األشغال أو الخدمات
المراد انجازها ،وكيفية إبرامها ،والتعليمات الموجهة للمترشحين كما يجب أن يتضمن إجباريا المعايير المعتمدة
في اختيار المتعامل المتعاقد والمشار إليها آنفا.
55
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وعادة مايتم اعتماد أسلوب التنقيط في اختيار المتعامل المتعاقد الختيار أحسن عرض ،فتعمد المصلحة
المتعاقدة إلى وضع سلم تنقيط خاص بالعرضين التقني والمالي ويكون تنقيط العرض التقني على أساس
اإلمكانيات المادية والبشرية والمؤهالت التقنية التي يمتلكها المترشح بينما يكون تنقيط العرض المالي على
أساس السعر الذي يقترحه المترشح ،مع األخذ بعين االعتبار مدة االنجاز ،وبحساب مجموع النقاط المحصل
عليها يرتب المترشحون فيختار أحسنهم عرضا لتنفيذ الصفقة مع مراعاة حالة االحتكار أو الهيمنة التي قد
يفرضها أحد المترشحين في حالة الصفقات المجزئة.
كما أن المصلحة المتعاقدة تحدد نقطة إقصائية ترفض بموجبها العروض التي لم تتحصل عليها (بالنسبة
للعروض التقنية) وللمصلحة المتعاقدة الحرية في تحديد هذه النقطة اإلقصائية والتي تتماشى وطبيعة أو نوعية
المشروع أو األشغال أو الخدمات المراد انجازها.
ويتم النص على سلم التنقيط والنقطة اإلقصائية إجباريا في دفتر الشروط وهذا إلضفاء الشفافية على عملية
اختيار المتعامل المتعاقد.
وما يجب اإلشارة إليه في هذا الصدد أنه وفي حالة المشاريع التي التتطلب تقنيات تكنولوجية عالية أو
خاصة ،فإن السعر أو العرض المالي المقترح من قبل المترشحين يلعب دو ار هاما في عملية منح الصفقة،
خ اصة إذا كانت العروض التقنية المقترحة واإلمكانيات والمؤهالت التي يمتلكها المترشحون متقاربة ،وبإمكان
أي منهم انجاز المشروع أو الصفقة.
وعموما فللمصلحة المتعاقدة الحرية في اختيار المتعامل المتعاقد مع مراعاة األحكام المتعلقة برقابة
الصفقات.1
وبالنسبة لرقابة الصفقات العمومية فقد نص عليها المرسوم 742-51في الباب الخامس منه وهي 93أنواع:
رقابة داخلية تقوم بها لجنتي فتح األظرفة وتقييم العروض ،ورقابة خارجية تقوم بها لجنة الو ازرة واللجنة الوطنية
للصفقات العمومية ،ورقابة الوصاية التى تقوم بها اللجنة الوالئية للصفقات العمومية واللجنة البلدية للصفقات
العمومية.ونظ ار لكون أهم أنواع الرقابة ،هي الرقابة الداخلية ،على اعتبار أنها تتم أثناء مرحلة إبرام الصفقة،
وكذلك ألن جل القضايا المطروحة على القضاء تتعلق بهذه المرحلة ،وجب التطرق ولو باختصار إلى مهام
الهيئات التي تقوم بهذه الرقابة وهما لجنتا فتح األظرفة وتقييم العروض.
56
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
الفصل الثاني :تطور قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام في الجزائر .
مراحل صدور مراسيم وأهم تعديالت والغاية منها من األمر 34_62إلى غاية صدور قانون الجديد
. 742_51
أهم المراسيم الصادرة للصفقات العمومية في الجزائر .
_ إ ن النظام القانوني للصفقات العمومية في الجزائر لم يعرف استقرار إلى يومنا هذا ،فقد اضطرت
السلطات العمومية بعد االستقالل مباشرة إلى اإلبقاء على سريان المرسوم الفرنسي رقم 74-12المؤرخ
في 92جانفي 5012والمتعلق بالصفقات المبرمة في الجزائر 1.وأستمر العمل به إلى غاية صدور
المرسوم رقم 593-14المؤرخ في 71مارس 5014المتعلق بإنشاء اللجنة المركزية للصفقات
العمومية التي من صالحياتها اتخاذ األحكام القانونية واجراءات تنفيذ الصفقات العمومية ،قبل أن يتم
وضع أول تنظيم متكامل خاص بالعقود التي تبرمها األشخاص المعنوية العامة اإلدارية واالقتصادية
على السواء ،وكان ذلك بموجب األمر رقم 09-12المتضمن تنظيم الصفقات العمومية وتوالت
التطورات في هذا المجال حتى يومنا هذا تماشيا مع تطورات االجتماعية واالقتصادية وسياسة التي
شهدها البالد .
أوال :مرحلة الستينات :
تعتبر المرحلة الحاسمة في تحديد التوجه العام للسلطات العمومية فيما يتعلق بالنظام القانوني الذي
يحكم الصفقات العمومية حيث يعتبر أول تنظيم للصفقات العمومية في عهد الجزائر المستقلة ،حيث
صدر فيها أول إصالح للصفقات العمومية في الجزائر بموجب األمر 09/12بتاريخ5012/91/52 :
يتضمن القانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الذي عرفها على أنها عقود مكتوبة تبرمها
الدولة أو عمالتها أو البلديات أو المؤسسات و المكاتب العمومية قصد انجاز أشغال توريدات أو خدمات
ضمن الشروط المنصوص عليها في هذا القانون .
لعور بدرة ،اإلطار المفاهيمي للصفقات العمومية في التشريع الجزائري مداخلة مقدمة في أشغال اليوم الدراسي حول التنظيم 1
الجديد للصفقات العمومية وتفويض المرفق العام ،المنظم بكلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة خيضر بسكرة يوم
5012/57/52ص .95
57
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وقد استثنى هذا القانون عدد من العقود اإلدارية في مجال تطبيق ومنها عقود التزويد بالغاز و التامين و
1
الماء و الكهرباء و هي عقود إدارية وفق المعايير التي يحددها المشروع ولكنها تخضع ألحكام خاصة
ثانيا :مرحلة مرسوم 541-37وكذالك مرسوم. 343-35
تمتد هذه المرحلة من سنة 5027إلى غاية 5005حيث عرفت المرحلة بصدور المرسوم الرئاسي رقم
541-27المؤرخ في 59أفريل 5027المتعلق بالصفقات العمومية وقد جاء في مادة الرابعة من المرسوم
تعريف للصفقات العمومية هي عقود مكتوبة حسب التشريع الساري على العقود المبرمة وفق الشروط
الواردة في هذا المرسوم وقصد انجاز أشغال واقتناء المواد و الخدمات ،وقد استعمل هذا المرسوم في
مصطلح جديد لم يكن معروف في ظل قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العاموتفويضات المرفق
العاموتفويضات المرفق العامهو المتعامل العمومي .
_ ويقصد بالتعامل العمومي :
جميع اإلدارات العمومية
جميع المؤسسات و الهيئات العمومية
2
جميع المؤسسات االشتراكية .
بالنظر إلى اإلصالحات االقتصادية التى أقرتها السلطات العمومية في نهاية الثمانيات ،فقد اتجهت نحو
تكييف المنظومة القانونية الوطنية مع التطورات الحاصلة ،وهو األمر الذي تجسد من خالل وضع إطار
قانوني جديد لتنظيم الصفقات العمومية يتماشى مع هذا التواجد ،يتمثل في المرسوم التنفيذي رقم 343-05
المؤرخ في 90نوفمبر 5005متضمن تنظيم الصفقات العمومية وقد قامت المادة الثالثة منه بتعريف
الصفقات العمومية بقولها :الصفقات العمومية عقود مكتوبة حسب التشريع الساري على العقود ومبرمة وفق
3
الشروط الواردة في هذا المرسوم قصد انجاز األشغال واقتناء المواد و الخدمات لحساب المصلحة متعاقدة .
ثالثا :مرحلة األلفية الثالثة :
األمر رقم 09/12صادر بتاريخ 5012/91/52متعلق بالصفقات العمومية ،الجريدة الرسمية .العدد . 17 1
المرسوم تنفيذي 541_27متعلقة بصفقات المتعامل المادة 94منه الصادر بتاريخ 5027/94/59يتضمن الصفقات العمومية 2
.
المرسوم التنفيذي المتضمن تنظيم الصفقات العمومية مادة الثالثة من مرسوم 343/05المؤرخ في . 5005/55/90 3
58
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
تعتبر هذه المرحلة المهمة والحاسمة في مجال تنظيم الصفقات العمومية في الجزائر ،بسبب التعديالت
التي شهدتها في هذا المجال حيث تصب في سياق تحقيق النجاعة للصفقات العمومية كأداة لتحقيق التنمية
الوطنية وصياغة المال العام وحمايته من التبديد .
وتمثلت هذه القوانين التي صدر خالل هذه المرحلة إلى غاية اليوم فيما يلي :
_5صدور المرسوم الرئاسي 714-47المؤرخ في 74جويلية 7447المتضمن الصفقات العمومية
،وقد قدمت المادة الثالث من المرسوم الرئاسي تعريف الصفقات العمومية بقولها الصفقات العمومية عقود
مكتوبة في مفهوم التشريع المعمول به ،تبرم وفق الشروط المنصوص عليها في هذا المرسوم قصد انجاز
1
األشغال واقتناء المواد و الخدمات و الدراسة لحساب المصلحة المتعاقدة .
_7صدور المرسوم الرئاسي رقم 736-54المؤرخ في 54أكتوبر 7454متضمن الصفقات العمومية
وقد عرف هذه األخيرة في المادة الرابعة منه بأنها الصفقات العمومية عقود مكتوبة في مفهوم التشريع
المعمول به تبرم وفق الشروط المنصوص عليها هذا المرسوم قصد انجاز األشغال و اقتناء اللوازم و
2
الخدمات و الدراسات لحساب المصالح المتعاقدة
هذا التصريح لم يختلف عن سابقة فقد حافظ على المعيار الشكلي المتعلق بالكتابة وكذالك المعيار
الموضوعي أ ما المعيار العضوي فقد ورد في المادة الثانية منه بذكر الهيئات التي تدخل عقودها في
إطار الصفقات المنظمة بموجب هذا المرسوم .
ولقد عدل هذا المرسوم 4مرات بداية بالمرسوم رقم 33-55المؤرخ في 5مارس ، 7455ثم
بموجب المرسوم الرئاسي رقم 777-55المؤرخ في 56جوان . 7455وكذا المرسوم الرئاسي رقم
73-57المؤرخ قي 53يناير ، 7457هذا المرسوم لم يحدث المادة 4المتضمنة تعريف الصفقات
العمومية بل اقتصر التحديث على المادة 7من المرسوم رقم 736_54لكنه لم يمس الهيئات
المذكورة حيث حافظ على المعيار العضوي كما هو دون أي تعديل .
3
ثم المرسوم الرئاسي رقم 543_53المؤرخ في 53جانفي 7453المتضمن الصفقات العمومية .
المرسوم الرئاسي 719-97المتعلق بتنظيم الصفقات العمومية المؤرخ في 74جويلية 7997ج.ر العدد 72 1
2المرسوم الرئاسي رقم 731_59المؤرخ في 59أكتوبر 7959متضمن الصفقات العمومية المنشور في ج .ر العدد 12لسنة
. 7959
3المرسوم الرئاسي 02_55المؤرخ في 95مارس ، 7955والمعدل والمتمم أيضا بموجب المرسوم الرئاسي 777_55المؤرخ في
51جوان 7955والمرسوم الرئاسي رقم 73_57المؤرخ في 52جانفي 7957الجريدة الرسمية العدد رقم 94المؤرخة في 51
أفريل ، 7957والمعدل ومتمم أيضا بموجب المرسوم رقم 593_53المؤرخ في 53جانفي . 7953
59
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
1المرسوم الرئاسي رقم 742_51المؤرخ في 51سبتمبر 7951المتضمن تنظيم الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام
ج.ر .العدد 19المؤرخة في 79سبتمبر . 7951
عليوات ياقوت ،تطبيقات النظرية العامة للعقد اإلداري ،الصفقات العمومية ،رسالة مقدمة لنيل درجة دكتوراء في القانون العام 2
،كلية الحقوق ،جامعة اإلخوة منتوري ،قسنطينة ، 7990_ 7992 ،الصفحة . 91
60
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
عليها من أجل ضمان مبادئ حرية االستفادة من الطلب العمومي والمساواة في التعامل مع المترشحين
وشفافية اإلجراءات ،وغير ذلك من األحكام الوارد في صلب هذا المرسوم .
أهم التعديالت التي جاء بها القانون الجديد 742_51في مجال الصفقات العمومية
اإلجراءات المكيفة :
_ جاءت المادة 1من المرسوم الرئاسي 731_59المتضمن الصفقات العمومية ( كل عقد أو طلب يساوي
مبلغه 2.999.999دج أو يقل عنه لخدمات األشغال أو اللوازم و 4.999.999دج لخدمات الدراسات
أو الخدمات ،ال يقتضي وجود إبرام صفقة في مفهوم هذا المرسوم .ويجب أن تكون الطلبات المذكورة في
هذا الفقرة المفصلة كما ينبغي محل استشارة بين 3متعهدين مؤهلين على األقل ،النتقاء أحسن عرض من
1
حيث الجودة والسعر) .
_ وهذا ما جاء به المرسوم 731_59فيما يخص المبالغ التقديرية للصفقة العمومية حيث عدلت هذه المادة
في المرسوم الرئاسي الجديد 742_51حيث جاءت في المادة 53منه أن ( :كل صفقة عمومية يساوي
فيها المبلغ التقديري لحاجات المصلحة المتعاقدة اثني عشر مليون دينار 57.999.999دج أو يقل عنه
لألشغال أو اللوازم ،وستة ماليين دينار 1.999.999دج للدراسات أو الخدمات ،ال تقتضي وجوبا إبرام
صفقة عمومية وفق اإلجراءات الشكلية المنصوص عليها في هذا الباب ) ،وبهذه الصفة تعد المصلحة
المتعاقدة إجراءات داخلية إلبرام هذه الطلبات .وعندما تختار المصلحة المتعاقدة أحد اإلجراءات الشكلية ،
المنصوص عليها في هذا المرسوم ،فإنه يجب عليها مواصلة إبرام الطلب بنفس هذا اإلجراء .
ومن هذا تم تعديل اإلجراءات المكيفة للصفقات العمومية حسب ما جاء في المادة 53من المرسوم
الجديد 742_51حيث كانت العقود الخاصة باألشغال واللوازم في القانون السابق 731-59يساوي
فيها المبلغ التقديري 2.999.999دج وأصبح في المرسوم الجديد 742_51يساوي مبلغها التقديري
57.999.999دج ،أما العقود الخاصة بالدراسات والخدمات كانت في مرسوم السابق 731_59
61
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
62
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
ولكن حسب التعديل الجديد 742_51وفق المادة 47من هذا المرسوم الرئاسي فإن أشكال طلب العروض
كانت كالتالي:
_ طلب عروض مفتوح _ طلب العروض المفتوحة مع اشتراط قدرات الدنيا .
1
_ طلب العروض المحدودة _ المسابقة .
63
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
_ ومن هذا كذالك في المادة 517من المرسوم الجديد " 742_51يحدد مسؤول المصلحة المتعاقدة بموجب
مقرر ،تشكيل لجنة فتح األظرفة وتقييم العروض وقواعد تنظيمها وسيرها ونصابها ،في إطار اإلجراءات
القانونية والتنظيمية المعمول بها .
وتسجل لجنة فتح األظرفة وتقييم العروض أشغالها المتعلقة بفتح األظرفة وتقييم العروض في سجلين خاصين
يرقمهما اآلمر بالصرف ويؤشر عليهما بالحروف األولى .وهذا ماجاء به التعديل الجديد في إطار الرقابة
الداخلية على الصفقات العمومية من أجل ضمان مبادئ حرية االستفادة من الطلب العمومي والمساواة في
1
التعامل مع المترشحين والشفافية في اإلجراءات .
_ كذالك جاء في هذا التعديل تعريف تفويض المرفق العام :ويقصد به نقل اختصاص سلطة ومسؤولية الدولة
أو أي شخص عام للقطاع الخاص إلدارة واستغالل مرفق عام لفترة محددة ولتحقيق مصلحة العامة .وعليه
تصنف عقود تفويض المرفق العام من العقود اإلدارية لوجود شخص عام وهو مانح التفويض لتنفيذ مرفق عام
وهو موضوع التفويض لتحقيق فائدة عامة للجمهور .
ومنه صرحت المادة 4من مرسوم جديد " 742_51ال تكون الصفقات صحيحة وال تكون نهائية إال إذا وافقت
عليها السلطة المختصة المذكور أدناه ،حسب الحالة _ :مسؤول الهيئة العمومية _ الوزير _ الوالي _ رئيس
المجلس الشعبي البلدي _ ،المدير العام أو مدير المؤسسة العمومية .
ويمكن كل سلطة من هذه السلطات أن تفوض صالحياتها في هذا المجال إلى المسؤولين المكلفين ،بأي حال ،
2
بإبرام وتنفيذ الصفقات العمومية طبقا لألحكام التشريعية والتنظيمية المعمول بها .
64
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
للمواطنين النسق التاريخي ألصالح المنظومة القانونية للطلبيات العمومية ومن هذا فرجت الحكومة في آخر
عدد من الجريدة الرسمية على مرسوم رئاسي ينظم الصفقات العمومية .حيث أقرت شروطا جديدة ألصحاب
الصفقات والعقود المبرمة فيها ،كاشفة على أن الصفقات ستشمل عدة أعمال منها إنجاز األشغال ،اقتناء
اللوازم ،إنجاز الدارسات ،أو أكثر ،وأوضح المرسوم رئاسي الجديد 742_51الهيئات الفعالة في عملية
1
قد عمل على تحسين منها وتدارك األخطار التسيير وكيفية استعمال األموال العمومية فالمشرع الجزائري
والفراغات الواردة في القوانين السابقة لذالك نجد قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العاموتفويضات
المرفق العاموتفويضات المرفق العاميواكب التحوالت العالمية منها السياسية واقتصاد السوق مثل االنضمام إلى
منظمة التجارة العالمية .
_ وال بد من توفير الشروط المناسبة ومن أهمها إصالح المنظومة القانونية وهذا ما تسعى إليه الجزائر دوما من
أجل تطويرها من خالل الصفقات العمومية ولتدعيم ذالك يجب إعطاء الرقابة أهمية بالغة وخاصة السابقة منها
حتى تستطيع تجنب األخطار وتصحيحها في حال وقوعها مع وضع السبل الكافية والوقوف عليها لمنع تكرارها
2
في المستقبل .
المنح المؤقت للصفقات العمومية في ظل المرسوم الجديد . 741/51
إن مبدأ الشفافية يعتبر من المبادئ األساسية التي كرسها المرسوم الرئاسي رقم 742/51من أجل استعمال
أحسن لألموال العمومية ،ولعل إجراء المنح المؤقت هو آلية من آليات تحقيق هذه الشفافية ،من خالل انتقاء
المتعامل األكثر قدرة ماليا وتقنيا وذالك من خالل نشر منح الصفقة المؤقت لالطالع عليه من طرف باقي
المتعهدين وتمكينهم في إذا اقتضى األمر الطعن في هذا المنح أمام الجهات المختصة اإلدارة و القضائية
السيما بسبب اإلخالل بالتزامات اإلشهار أو المنافسة التي تخضع لها عمليات إبرام الصفقات العمومية .
تعريف المنح المؤقتة للصفقة
يعتبر المنح المؤقت إجراء إعالميا بموجبه تخطر اإلدارة المتعاقدة المتعهدين و الجمهور باختيار المؤقت وغير
النهائي لمتعاقد ما نظر لحصوله على أعلى تنقيط فيما يخص العرض المالي و التقني ،وطبقا للمادة 11من
قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام وجب أن ينشر في اإلعالن مجموعة من البيانات و العناصر
كاسم واللقب الشخص العارض أو اسم المؤسسة أو الشركة أو المقاولة وموضوع الصفقة وسعارها وآجال التنفيذ
عالق عبد الوهاب الرقابة على الصفقات العمومية في التشريع الجزائري ،مذكرة لنيل شهادة ماجستير ،قسم الحقوق ،جامعة 2
65
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وبصفة عامة كل المعلومات التي تبرر اختيار اإلدارة للفائز المعلن عنه .ويفضل ذكره هذه العناصر بدقة تفاديا
ألي لبس حتى يمكن الباقي المتعهدين ممارسة حقوق المبينة في التشريع وال يمكن الوصول لهذه المرحلة إال من
1
خالل إتباع خطوات واجراءات محددة قانونا .
إجراءات المنح المؤقت للصفقة العمومية :
_ امتداد إلى سلسلة القيود التي تضبط عمل المصلحة المتعاقدة في إبرامها للصفقة العمومية وضمانا لتحقيق
اكبر قدر ممكن من الشفافية و المساواة بين التعهدين تدخل الصفقة مرحلتها الثانية وقد وضع المشرع مجموعة
من الضوابط ومن أهمها الدراسة و التقييم بغية الوصول إلى إرساء أولى للصفقة العمومية .
وبعدما كانت تختص بهذه العملية في المرسوم في 731/59لجنتين يتم استخدامها على مستوى كل مصالح
متعاقدة هما لجنة فتح األطراف وتقييم العروض تم إسنادها في المرسوم الرئاسي 742/51إلى لجنة واحدة هي
لجنة فتح االظرفة وتقييم العروض .
آ_ استحداث لجنة فتح االظرفة وتقييم العروض :
تستحدث على مستوى كل مصلحة متعاقدة لجنة واحدة أو أكثر مكلفة بفتح األظرفة وتقييم العروض و البدائل و
األسعار االختيارية تدعى لجنة فتح االظرفة و تقييم العروض وبالتالي استحداثها يعد أمر إلزاميا على كل
الهيئات التي لها صالحية إبرام الصفقات العمومية وتتشكل هذه اللجنة من موظفين مؤهلين تابعين للمصلحة
2
المتعاقدة ،يختارون مراعاة لكفاءتهم مع ضرورة م ارعاة اإلطار القانوني و التنظيم الساري المعمول به .
ب _مراحل عمل لجنة فتح االظرفة وتقييم العروض :
_5مرحلة فتح االظرفة
يوافق تاريخ وأخر ساعة إليداع العروض وتاريخ وساعة فتح أظرفة العروض التقنية و المالية أخر يوم من
األجل المحدد لتحضير العروض ،ويتم فتح االظرفة المتعلقة بملف الترشح و العروض التقنية و المالية في
جلسة علنية خالل نفس تاريخ وساعة فتح االظرفة المتعلقة بالعروض المالية و التقنية و تدعو المصلحة
المتعاقدة كل المتعهدين لحضور جلسة فتح االظرفة حسب الحالة ،في إعالن المنافسة أو عن طريق رسالة
3
موجهة للمتعهدين .
_7صالحيات لجنة فتح االظرفة وتقييم العروض :
احمد محيو المنازعات االدارية ترجمة فائزة انجف وبيوض خالد ديون المطبوعات الجامعية .الطبعة 1ص 519 1
المواد 515-519من المرسوم الرئاسي 742/51المؤرخ في 7951/90/51المتضمن تنظيم الصفقات العمومية جريدة 2
66
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
حددت المادة 25من المرسوم الرئاسي 742/51مهامها على سبيل الحصر كالتالي:
_تثبيت صحة تسجيل العروض .
_ تعد قائمة المتعهدين حسب الترتيب تاريخ وصول ملفات ترشح مع توضيح محتوى ومبالغ المقترحات و
التخفيضات المحتملة .
_توقع باألحرف األولى على وثائق األظرفة المفتوحة التي ال تكون محل طلب استكمال .
_تحرر المحضر أثناء انعقاد الجلسة الذي يوقعه جميع أعضاء اللجنة الحاضرين و الذي يجب أن يتضمن
التحفظات المحتملة المقدمة من قبل أعضاء اللجنة .
_تدعوا المعهدين إلى استكمال ملفاتهم الناقصة في اجل أقصاه 59أيام ابتداء من تاريخ فتح االظرافة .
_تقترح على المصلحة المتعاقدة عند االقتضاء في المحضر اإلعالن عند عدم جدوى األجراء .
_كما تعتمد عن طريق المصلحة المتعاقدة إلى إرجاع االظرفة غير المفتوحة إلى أصحابها .
_3مرحلة تقويم العروض :
_ تقوم المرحلة األولى بالترتيب التقني للعروض مع إقصاء العروض التي لم تتحصل على العالمة الدنيا
الالزمة المنصوص عليها في دفتر الشروط
تأهيلهم األول تقنيا ،مع مراعاة _ وتقوم المرحلة الثانية بدراسة العروض المالية للمتعهدين الذين تم
التخفيضات المحتملة في عروضهم .
_ وكذالك طبقا لدفتر الشروط باختيار و انتقاء أحسن عروض من حيث المزايا االقتصادية المتمثلة في
العروض :
_5األقل ثمنا من بين العروض المالية للمرشحين المختارين وفي هذه الحالة يستند تقييم العروض إلى معيار
1
السعر فقط .
_7األقل ثمنا من بين العروض المؤهلة تقنيا ،إذا تعلق األمر بالخدمات العادية وفي هذه الحالة يستند تقييم
العروض إلى عدة معايير معيار السعر .
_3تقترح على المصلحة المتعاقدة رفض العرض المقبول إذا ثبت أن بعض ممارسات المتعهد المعني تشكل في
وضعية هيمنة على السوق أو قد تسبب في اختالل المنافسة بأي طريقة .
67
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
_ وبناء على النتائج التي تتوصل إليها اللجنة يتم اختيار المتعامل المتعاقد المقبول أوليا من قبل المصلحة
المتعاقدة ثم يتم نشر إعالن المنح المؤقت لها ضمن نفس الجرائد و النشرات التي تم بواسطتها إعالن طلب
1
العروض ،متضمنا لكافة البيانات الموضحة لالختيار وكذا التعريف بالمتعامل المتعاقد المقبول .
ضوابط نشر المنح المؤقت للصفقة العامة .
_ بعد إرساء الصفقة على صاحب العطاء األفضل شروط و األقل سع ار من بين العطاءات األخرى ،كقاعدة
عامة تبلغ نتائج تقييم العروض التقنية والمالية في إعالن المنح المؤقت للصفقة وال تبلغ في إعالن المنح المؤقت
للصفقة إال نتائج تقييم العروض التقنية و المالية لمن منح الصفقة مؤقتا أما فيما يخص المتعهدين األخرين فإنه
يتعين على المصلحة متعاقدة أن تدعو في نفس اإلعالن أولئك الراغبين منهم في االطالع على النتائج المفصلة
لتقييم عروض التقنية و المالية باالتصال بمصالحها في أجل أقصاه ثالثة أيام ابتداء من اليوم األول لنشر
2
إعالن المنح المؤقت للصفقة .
ويجب أن ينشر اإلعالن مجموعة من البيانات و العناصر كاسم ولقب الشخص العارض أو اسم المؤسسة أو
الشركة أو المقاولة وموضوع الصفقة وسعرها وآجال التنفيذ وبصفة عامة كل المعلومات التي تبرر اختيار اإلدارة
للفائز المعلن عنه ويفضل ذكر هذه العناصر بدقة تفاديا ألي لبس حتى يمكن لباقي المتعهدين ممارسة حقوق
المبينة في التشريع .
_ويدرج إعالن المنح المؤقت للصفقة في الجرائد التي تم فيها إعالن الصفقة مع تحديد كل العناصر التي
3
سمحت باختيار صاحب الصفقة .
68
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
69
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
الصفقات العمومية ،واذا حدث خلل يتم التعامل مع هذا الترخيص مثل صفقات التسوية ،أي ضرورة التأشير
عليها قبل 1أشهر من بداية التنفيذ .1
إجراءات اإلستعجال الملح
صفقة التسوية المادة 57من المرسوم الرئاسي رقم 742-51
في حالة اإلستعجال الملح المعلل بخطر داهم يتعرض له ملك أو استثمار أو ملكا للمصلحة المتعاقدة ،أو
األمن العمومي و ال يسعه التكيف مع آجال إجراءات إبرام الصفقة العمومية ،يشترط أنه لم يكن في وسع
المصلحة المتعاقدة توقع الظروف المسببة لحاالت اإلستعجال ،و أن ال تكون نتيجة مناورات للمماطلة من
طرفها ،يمكن مسؤول الهيئة
العمومية أو الوزير أو الوالي أو رئيس المجلس الشعبي البلدي المعني أن يرخص بموجب مقرر معلل ،بالشروع
في في بداية تنفيذ الخدمات قبل إبرام الصفقة العمومية.
ويجب أن تقتصر هذه الخدمات على ما هو ضروري فقط لمواجهة الظروف المذكورة أعاله .
و ترسل نسخة من المقرر المذكور أعاله في الفقرة السابقة المعد حسب الشروط المنصوص عليها في التشريع و
التنظيم المعمول بهما ،إلى مجلس المحاسبة و إلى الوزير المكلف بالمالية (سلطة ضبط الصفقات العمومية و
تفويضات المرفق العام و المفتشية العامة للمالية).
عندما اليسمح اإلستعجال الملح بإعداد الصفقة قبل الشروع في بداية تنفيذ الخدمات ،يثبت إتفاق الطرفين عن
طريق تبادل الرسائل.
و مهما يكن من أمر فال بد من إبرام صفقة عمومية على سبيل التسوية ،خالفا ألحكام المادة 3أعاله ،خالل
ستة أشهر ،إبتدء من تاريخ التوقيع على المقرر المذكور أعاله ،إذا كانت العملية تفوق المبالغ المذكورة في
2
. الفقرة األولى من المادة 53أدناه ،و عرضها على الهيئة المختصة بالرقابة الخارجية للصفقات العمومي
اإلجراءات االستثنائية ( مثال عن الخدمات الجامعية بوالية ع ) .
_ في سنة ؟؟؟ ،قامت الخدمات الجامعية ببشار بإعالن المناقصة لتغذية الطلبة ،الخاص بسنة ؟؟؟ ،
فاسفرت النتائج بعد المناقصة على موردين في جميع الحصص ماعدا الخبز والحلويات الذين كانت نتائجهم
غير مجدية
_ قامت مديرية الخدمات الجامعية بطلب ترخيص إستثنائي ،فقام وزير التعليم العالي بإصدار الترخيص
اإلستثنائي لهاته المديرية ،إال أنها لم تحافظ على المورد الخاص باللحم المجمدة األحمر ،كما أنها رفضت
70
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
السعر وتحول المبلغ اإلجمالي الذي كان في المنح المؤقت المعلن في الجرائد من 1ماليين سنتيم إلى 59
مليار ،إلى جانب تغيير المورد ،وهذا ما يعرف في قانون بتبديد مال الدولة ومنح إمتيازات غير مبررة للغير
حسب المادة 71من قانون مكافحة الفساد ،وذلك بإستعمال الترخيص بطريقة غير قانونية ،وهذا تحايال على
القانون ،وجريمة إستغالل النفوذ .
71
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
المتعاقد ،ومعايير االختيار ،مثل كيفية التنقيط بالنسبة للعرضين التقني والمالي ،إضافة إلى األحكام المتعلقة
بتنفيذ الصفقة والشروط التقنية التي تضعها اإلدارة من أجل حسن تنفيذ الصفقة ،وعموما يتضمن دفتر الشروط
جميع الشروط التي تبرم وتنفذ وفقها الصفقة.1
ويعتبر دفتر الشروط أساس تكوين الصفقة ،والذي يجب على اإلدارة إعداده بالدقة الالزمة قبل كل نداء
للمنافسة ،ويتم إعداده حتى بالنسبة ألسلوب التراضي 2وتطبيقا لنص المادة 552من المرسوم 742-51فإن
مشاريع دفاتر الشروط تخضع لدراسة لجان الصفقات المختصة وهي :اللجنة الو ازرية للصفقات العمومية –
اللجنة الوالئية واللجنة البلدية كل حسب اختصاصها.
ووفقا للمادة 90من المرسوم 742-51فإن دفاتر الشروط تشتمل على:
CCAG * دفاتر البنود اإلدارية العامة:
تعد جزءا أساسيا في العقود اإلدارية ،تتضمن بنودا تنطبق على كافة عقود اإلدارات العامة ،وتحدد األحكام
اإلدارية العامة المتعلقة بكل نوع من أنواع الصفقات ،كما تهدف لبيان األحكام الملزمة لكل طرف ،كما تحدد
االختيار العام لإلدارة من بين مختلف الكيفيات التنظيمية.3
* دفاتر التعليمات المشتركةCPC :
هي تلك الدفاتر التي تحدد الترتيبات التقنية المطبقة على كل الصفقات المتعلقة بنوع واحد من األشغال
واللوازم والدراسات أو الخدمات ،والخاصة بكل و ازرة من الو ازرات اومصلحة من المصالح مثل:دفاتر عقد
األشغال.
بالنسبة لدفتر البنود اإلدارية العامة ودفتر التعليمات المشتركة فإن المادة 19من المرسوم 742-51تقضي
بضرورة اإلشارة إليهما في كل صفقة ،إضافة إلى التشريع والتنظيم المعمول بهما والى هذا المرسوم.
* دفاتر التعليمات الخاصةCPS :
وهي الدفاتر التي تتضمن الشروط المطبقة الخاصة بكل صفقة بالتفصيل.
واألحكام التي تتضمنها هذه الدفاتر ملزمة لإلدارة ،واليمكن مناقشتها أو التفاوض بشأنها.
وعموما فان الصفقات التي تبرمها اإلدارة ،يجب أن يسبقها إعداد لدفتر شروط بالكيفيات الموضحة آنفا ،وهذا
من أجل الحفاظ على المال العام والمصلحة العامة.
72
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
73
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وتعد هاتين الوسيلتين الوحيدتين لنشر اإلعالن عن طلبات العروض طبقا للمرسوم 742-51بينما نجد في
التشريع الفرنسي ان اإلعالن عن طلبات العروض يمكن أن يتم عن طريق األقراص المضغوطة ) (CDأو عن
طريق البريد االلكتروني .1
في الجزائر صدرت تعليمة و ازرية عن وزير السكن ،تلزم جميع اإلدارات والمصالح التابعة لو ازرة السكن
بنشر إعالناتها في الموقع االلكتروني للو ازرة وذلك موازاة مع النشر في الصحف.
بعد عملية النشر تضع المصلحة المتعاقدة تحت تصرف المترشحين دفتر الشروط الخاص بالصفقة المراد
انجازها من أجل تمكينهم من سحبه واالطالع عليه ،وايداع عروضهم في المهلة المحددة في اإلعالن ،والتي
ترك المشرع أمر تحديدها لإلدارة مع مراعاة طبيعة الصفقة والمدة التقديرية الالزمة إليداع العروض ،مع إمكانية
تمديد المهلة إلى وقت إضافي إذا ارتأت المصلحة المتعاقدة ذلك.
ويدخل أيضا ضمن اإلجراءات التي يجب نشرها في الصحف ،اإلعالن عن المنح المؤقت للصفقة ،والذي
يجب أن يكون بنفس اجراءات اإلعالن عن طلبات العروض ،وهذا قصد تمكين المترشحين من معرفة المتعامل
الذي منحت له الصفقة ،وكذا ممارسة الطعن في عملية المنح.
ومما سبق يمكن القول أن الحرص على تطبيق مبدأ عالنية المعلومات المتعلقة بالصفقة مرده هو الحصول
عل أكبر عدد من المنافسين تحقيقا لمبدأ المنافسة ،وكذا منح الفرصة لجميع المتعاملين لالطالع على شروط
المنافسة وتمكينهم من ممارسة حق الطعن المقرر قانونا.
74
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
المتعاقدة الحرية في اختيار الشريك المناسب إلبرام الصفقة ،1فتقوم بدراسة كافة العروض التي يتقدم بها
المتعهدون ،وتُ َك ّون لنفسها فكرة عن المتعهد األقدر واألنسب لتنفيذ الصفقة ،من حيث اإلمكانيات المادية
والبشرية التي يقترحها والضمانات التي يقدمها .كما يجب على المصلحة المتعاقدة األخذ في عين االعتبار
سيرة المتعامل المتعاقد وخبرته في انجاز المشاريع والخدمات المراد القيام بها ،وذلك من خالل شهادة التأهيل
التي يقدمها ،وكذا من خالل معامالته السابقة معها أو مع مصالح أخرى ،لتقدير مدى جديته واحترامه لمقاييس
ومدة انجاز هذه الصفقات.ويجب النص على كل ذلك في دفتر الشروط المعد من قبل المصلحة المتعاقدة.
غير أنه وأمام هذه الحرية الممنوحة للمصلحة المتعاقدة في اختيار المتعامل المتعاقد ،نجد المشرع قد قيد
هذه الحرية من خالل نصه في المادة 31من المرسوم 742-51على أن المصلحة المتعاقدة ملزمة بتبرير
اختيارها عند كل رقابة تمارسها أية سلطة مختصة ،وتبرير عملية االختيار يتم عمليا عن طريق إعداد
المصلحة المتعاقدة لملف كامل يخص الصفقة بجميع اإلجراءات المتخذة بشأنها من يوم اإلعالن عنها إلى
غاية المنح المؤقت وترفقه بوثيقة تسمى "بطاقة التقديم "Fiche De Présentationsتتضمن ملخص عن
كل اإلجراءات التي سبقت المنح المؤقت ،وتبرر من خاللها عملية االختيار بعد ترتيب المترشحين كل حسب
إمكانياته وعدد النقاط المحصل عليها ،ويرسل هذا الملف إلى اللجنة المختصة الوطنية أو الوالئية أو البلدية
للصفقات العمومية من أجل التأشير عليه.
وتعليل المصلحة المتعاقدة الختيارها اليكون أمام السلطات اإلدارية المختصة فقط بل يتعداه إلى الجهات
القضائية ،فبالنسبة للقضاء االداري باعتباره الجهة المختصة بفض النزاعات المتعلقة بالصفقات العمومية ،تلزم
اإلدارة بتوضيح جميع المعايير التي بنت على أساسها عملية االختيار ،وهذا تفاديا لصدور أحكام من شأنها
تعطيل المشاريع العامة أو تلزم اإلدارة بدفع تعويضات مالية نتيجة أخطائها ،أما بالنسبة للقضاء الجزائي
باعتباره الجهة المختصة بالنظر في مختلف المخالفات المرتكبة في إطار الصفقات العمومية والتي يجرمها
قانون العقوبات وقانون الفساد ،فالمصلحة المتعاقدة ملزمة بتبرير قانونية اإلجراءات التي تمت بموجبها الصفقة،
وكذا تعليل اختيارها للمتعامل المتعاقد حتى اليقع مسؤولوها تحت طائلة الجرائم التي نص عليها القانون
الجزائي والتي سنتطرق لها الحقا.
الحق في ممارسة الطعن في اجراءات الصفقة:
تكريسا لمبدأ الشفافية في مجال الصفقات العمومية أقر المشرع الجزائري لألعوان االقتصاديين المتعاملين مع
اإلدارة الحق في الطعن في إجراءات إبرام الصفقة وطريقة منحها ،فنجد المادة 90من القانون 95-91
75
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
المتعلق بمكافحة الفساد المذكورة آنفا ،نصت على هذا المبدأ من ضمن المبادئ التي يجب مراعاتها في مجال
الصفقات العمومية ،كما أن المرسوم 742-51نص في المادة 595منه على طريقة ممارسة الحق في الطعن
في منح الصفقة مبينا اإلجراءات والمهل التي يجب مراعاتها في إبداء الطعن وفي رد السلطة المختصة عليه،
وهذا باإلضافة إلى حق الطعن المنصوص عليه في التشريع المعمول به والمتمثل في الطعن القضائي في
إجراءات إبرام الصفقات العمومية.
وطبقا لذلك فإن الطعن هو وسيلة وضعها المشرع في متناول كل متعهد يحتج على االختيار الذي قامت به
المصلحة المتعاقدة في إطار اإلعالن عن طلبات العروض ،والذي تتم إجراءاته في البداية أمام اللجنة
المختصة بنظر الطعون والتي تتحدد بمبلغ الصفقة ،كما هو وارد في المرسوم ،719-97وهي إما اللجنة
الوطنية للصفقات العمومية أو الوالئية أو البلدية إذ يلزم كل طاعن بتقديم طعنه في ظرف 59أيام من تاريخ
صدور اإلعالن عن المنح المؤقت للصفقة في الجرائد ،وعلى اللجنة الفصل فيه في ظرف 51يوما ابتدءا من
انقضاء الـ 59أيام المخصصة للطعن واليمكن للمصلحة المتعاقدة عرض مشروع الصفقة على لجنة الصفقات
المختصة للتأشير عليه إال بعد انقضاء مهلة 39يوما ابتدءا من تاريخ اإلعالن عن المنح المؤقت للصفقة في
الصحف 1وعليه فيعتبر هذا الطعن بمثابة طعن إداري في عملية منح الصفقة العمومية ألنه يتم أمام لجان
ذات طبيعة إدارية.
زيادة على دلك يمكن لكل متعهد مترشح للصفقة أن يحتج على طريقة اختيار المصلحة المتعاقدة للمتعامل
المتعاقد معها في إطار الصفقة المراد إبرامها عن طريق الطعن القضائي ،ويتم األمر برفع دعوى قضائية أمام
القضاء اإلداري باعتباره الجهة المختصة قانونا في فض النزاعات المتعلقة بالصفقات العمومية.
وال يعد الطعن المسبق أمام لجان الصفقات إجراء إلزامي قبل اللجوء إلى القضاء ،إذ يمكن للمتعهد الطعن
مباشرة أمام ال قضاء دون اللجوء إلى اللجان المختصة ،وهذا ماذهب إليه مجلس الدولة في ق ارره الصادر بتاريخ
7991-91-92الذي جاء فيه:
" حيث أن المستأنفة تمسكت بأن القرار المعاد يجب إلغاؤه ذلك ألن قضاة الدرجة األولى يأخذوا بعين االعتبار
كون أن المستأنف عليه لم يرفع الطعن المسبق اإللزامي المنصوص عليه في المادتين 595-599من
المرسوم 434/05المؤرخ في 5005-55-90المتعلق بتنظيم الصفقات العمومية حيث أن هذه األحكام تم
تعديلها بموجب المرسوم الرئاسي رقم 719/97المؤرخ في ،7997/92/74ويمكن للمتعاقد قبل رفعه الدعوى
76
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
قضائيا ،تقديم طعن أمام اللجنة الوطنية للصفقات العمومية طبقا ألحكام المادة الجديدة ولكنه مجرد اختيار
وليس إلزاما".1
-1قرار مجلل الدولة الصادر عااريخ – 2550/56/54ملف رقم -21143قضية المجلل الشععي العلد لعلدية اتال
ضد /ق- .مجلة مجلل الدولة-العدد .89 .2550-54
77
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات العمومية "جنحة المحاباة" :
نصت على هاته الجريمة المادة 71فقرة 95من القانون 95-91المتعلق بالوقاية من الفساد ومكافحته التي
تنص على ":يعاقب بالحبس من سنتين ( )7إلى ( )59سنوات وبغرامة من 799999إلى 5999999دج كل
موظف عمومي يقوم بإبرام عقد أو يؤشر أو يراجع عقدا أو اتفاقية أو صفقة أو ملحقا مخالفا بذلك األحكام
التشريعية والتنظيمية الجاري بها العمل بغرض إعطاء امتيازات غير مبررة للغير" وهي المادة التي حلت محل
المادة 572مكرر فقرة 5من قانون العقوبات الملغاة بموجب قانون الفساد.
ويطلق على هذه الجريمة كذلك اسم :جنحة المحاباة ،وستتناول دراستها وفقا لمطلبين نخصص األول ألركان
الجريمة والثاني لقمع الجريمة.
أركان الجريمة
تقوم جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات العمومية على 93أركان هي- :صفة الجاني-
الركن المادي-الركن المعنوي ،وسنتطرق لكل ركن على حدى من خالل النقاط اآلتية:
صفة الجاني:
يفترض أن يكون الجاني في جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات العمومية وفقا لنص
المادة 71فترة 95من قانون الفساد المذكورة أعاله ،موظفا عموميا ،وهذه الصفة تمثل الركن المفترض في
هذه الجريمة وفي باقي جرائم الفساد التي يقوم بها الموظفون العموميون ،لذلك سنوضح تعريف الموظف
العمومي وفقا لقانون الفساد في هذه الجريمة مع اإلحالة إليه في باقي الجرائم التي سنتطرق لها والتي تكون
فيها صفة الجاني موظفا عموميا.
عرف قانون مكافحة الفساد من خالل المادة 97فقرة ب منه الموظف العمومي بـ:
ّ
-5كل شخص يشغل منصبا تشريعيا أو تنفيذيا أو إداريا أو قضائيا أو في أحد المجالس الشعبية المحلية
المنتخبة ،سواء أكان معينا أو منتخبا ،دائما أو مؤقتا ،مدفوع األجر أو غير مدفوع األجر ،بصرف النظر عن
رتبته أو أقدميته.
-7كل شخص آخر يتولى ولو مؤقتا ،وظيفة أو وكالة بأجر أو بدون أجر ،ويساهم بهذه الصفة في خدمة هيئة
عمومية أو مؤسسة عمومية أو أية مؤسسة أخرى تملك الدولة كل أو بعض رأسمالها ،أو أية مؤسسة أخرى
تقدم خدمة عمومية.
-3كل شخص آخر معرف بأنه موظف عمومي أو من في حكمه طبقا للتشريع والتنظيم المعمول بهما.
78
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وهذا التعريف مستمد من المادة 97فقرة 95من اتفاقية األمم المتحدة لمكافحة الفساد المعتمدة من قبل
الجمعية العامة لألمم المتحدة بنيويورك يوم 35أكتوبر .7993والتي صادقت عليها الجزائر بتحفظ بموجب
المرسوم الرئاسي رقم 572-94المؤرخ 50أفريل 7994ويختلف تماما عن تعريف الموظف العمومي الذي
جاء به األمر 93-91المؤرخ في 51جويلية 7991المتضمن القانون األساسي العام للوظيفة العمومية،
والذي نص على تعريفه في المادة 94فقرة 95منه وتنص على " :يعتبر موظفا كل عون عين في وظيفة
عمومية دائمة ،ورسم في رتبة في السلم اإلداري "
وبهذا التعريف يكون قانون مكافحة الفساد قد حدد مختلف الفئات التي تدخل ضمن مفهوم الموظف
العمومي ويمكن تقسيمها إلى 94فئات ،نتناول كل منها بشيء من التفصيل على اعتبار أن صفة الجاني تعد
ركنا في جنحة المحاباة ،كما أن التكييف القانوني السليم لهذه الجريمة ولغيرها من جرائم الفساد يتوقف بداية
على تحديد صفة الجاني إن كان موظفا أم ال في نظر قانون الفساد.
الفئة األولى :كل شخص يشغل منصبا تنفيذيا أو إداريا أو قضائيا:
تشمل هذه الفئة األشخاص ذوو المناصب التنفيذية أو اإلدارية أو القضائية سواء كانوا معينين أو منتخبين،
دائمين أو مؤقتين ،يعملون بأجر أو بدونه ،وبصرف النظر عن أقدميتهم أو رتبتهم.
/ 5الشخص الذي يشغل منصبا تنفيذيا:
ويقصد به أعضاء السلطة التنفيذية وعلى رأسهم رئيس الجمهورية الذي يكون منتخبا.
-رئيس الحكومة والذي يعينه رئيس الجمهورية.
-الوزراء الذين يشكلون أعضاء الطاقم الحكومي ،ويعينهم رئيس الجمهورية بناءا على اقتراح من رئيس
الحكومة.
/ 7الشخص الذي يشغل منصبا إداريا:
ويقصد به كل شخص يعمل في إدارة من اإلدارات العمومية سواء بصفة دائمة أو مؤقتة بأجر أو بدون أجر
وبغض النظر عن رتبته أو أقدميته ،وتقسم وفقا لذلك هذه الفئة إلى قسمين:
-من يشغل منصب إداري بصفة دائمة.
-من يشغل منصب إداري بصفة مؤقتة.
أ /من يشغل منصب إداري بصفة دائمة:
79
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
ويمثل كل شخص يحمل صفة موظف عمومي بمفهوم المادة 94فقرة 95من األمر 93-91المتضمن
القانون األساسي العام للوظيفة العمومية التي تنص على ":يعتبر موظفا كل عون عين في وظيفة عمومية
دائمة ،ورسم في رتبة في السلم اإلداري" وهو التعريف المكرس في القانون اإلداري.1
ويستخلص من خالله أنه لكي يحمل الشخص صفة الموظف يشترط توافر 94عناصر هي:
-5أن يكون معينا في وظيفة عمومية سواء كان التعيين بموجب قرار وزاري أو مرسوم رئاسي.
-7أن يقوم بعمل دائم.
-3أن يكون مرسما برتبة في السلم اإلداري.
-4أن يمارس نشاط في مؤسسة أو إدارة عمومية.
ويقصد بالمؤسسات أو اإلدارات العمومية ،مجموع الهيئات المذكورة بالمادة 97فقرة 97من قانون الوظيفة
العمومية وهي:
-المؤسسات العمومية
-اإلدارات المركزية في الدولة والمصالح غير المركزية التابعة لها.
-الجماعات اإلقليمية.
-المؤسسات العمومية ذات الطابع اإلداري.
-المؤسسات العمومية ذات الطابع العلمي والثقافي والمهني.
-المؤسسات العمومية ذات الطابع العلمي والتكنولوجي.
-كل مؤسسة عمومية يمكن أن يخضع مستخدموها ألحكام هذا القانون األساسي.
وقد استثنت هذه المادة في الفقرة 93منها فئات القضاة والمستخدمون العسكريون والمدنيون للدفاع الوطني
ومستخدموا البرلمان.
ب /من يشغل منصبا إداريا بصفة مؤقتة:
ويقصد به كل شخص يشغل منصب في أدارة أو مؤسسة عمومية من تلك المذكورة آنفا وال تتوفر فيه صفة
الموظف بالمفهوم المذكور في قانون الوظيفة العمومية مثل:األعوان المتعاقدون أو المؤقتون.
/ 3الشخص الذي يشغل منصبا قضائيا:
ويقصد به القاضي بالمعنى الوارد في القانون العضوي رقم 55-94المؤرخ في 7994/90/91 :المتضمن
القانون األساسي للقضاء الذي قسم القضاة إلى فئتين:
80
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-فئة القضاة التابعون للقضاء العادي وهم :قضاة الحكم والنيابة للمحكمة العليا أو المجالس القضائية أو
المحاكم ،وكذا القضاة العاملون في اإلدارة المركزية لو ازرة العدل.
-فئة ا لقضاة التابعون للقضاء اإلداري وهم :قضاة مجلس الدولة والمحاكم اإلدارية ويستثنى من هؤالء ،قضاة
مجلس المحاسبة ،قضاة المجلس الدستوري وقضاة مجلس المنافسة.
كما يضاف إلى من يشغلون منصبا قضائيا كل من :المحلفون المساعدون في محكمة الجنايات ،
المساعدون في القسم ا الجتماعي وفي قسم األحداث ،باعتبارهم يشاركون في األحكام التي تصدر عن الجهات
القضائية.
الفئة الثانية :كل شخص يشغل منصبا تشريعيا أو منتخبا في أحد المجالس الشعبية المحلية:
-بالنسبة لمن يشغل منصبا تشريعيا ،فهم أعضاء المجلس الشعبي الوطني وأعضاء مجلس األمة سواء كانوا
من الثلثين المنتخبين أو من الثلث المعين من قبل رئيس الجمهورية.1
-أما بالنسبة للمنتخبين في المجالس الشعبية المحلية ،فهم أعضاء المجالس الشعبية البلدية المنتخبين أو
أعضاء المجالس الشعبية الوالئية المنتخبين.
الفئة الثالثة :كل شخص يتولى وظيفة أو وكالة في هيئة أو مؤسسة عمومية أو ذات رأسمال مختلط أو أية
مؤسسة أخرى تقدم خدمة عمومية:
ويتعلق األمر بكل من يسند إليه منصب مسؤولية عن طريق الوكالة ،كأعضاء مجلس اإلدارة في
المؤسسات العمومية االقتصادية .أو عن طريق الوظيفة ،مثل الموظفون بمفهوم القانون األساسي للوظيفة
العمومية ،ويساهم بهذه الصفة في خدمة إحدى الهيئات أو المؤسسات المذكورة وهي:
/5الهيئات والمؤسسات العمومية:
الهيئة العمومية :وهي كل شخص معنوي عام غير الدولة والجماعات المحلية ،يتولى تسيير مرفق عام مثل:
-المؤسسات العمومية ذات الطابع اإلداري .EPA
-المؤسسات العمومية ذات الطابع الصناعي والتجاري .EPIC
81
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وتجدر اإلشارة إلى ان القانون األساسي العام للوظيفة العمومية يعتبر العاملين في المؤسسات العمومية
والمعينين بصفة دائمة والمرسمين في رتبة في السلم اإلداري موظفين ،وعلى هذا األساس فهم يدخلون في فئة
من يشغل وظيفة إدارية.1
كما يدخل ضمن مجموع الهيئات العمومية ،السلطات اإلدارية المستقلة والمنشأة بموجب قوانين خاصة مثل:
مجلس المنافسة ،سلطات الضبط للبريد والمواصالت ،الكهرباء والغاز...
المؤسسة العمومية :وتتمثل أساسا في المؤسسات العمومية االقتصادية والمنظمة بموجب األمر 44-45
عرف المؤسسات العمومية
المتعلق بتنظيم المؤسسات العمومية االقتصادية وتسييرها وخوصصتها والذي ّ
االقتصادية بأنها شركات تجارية تحوز فيها الدولة أو أي شخص معنوي آخر خاضع للقانون العام ،أغلبية رأس
المال االجتماعي مباشرة أو بصفة غير مباشرة ،وهي تخضع للقانون العام ،ومن أمثلتها :مؤسسة سوناطراك،
مؤسسة سونلغاز....
/7المؤسسات ذات الرأسمال المختلط:
ويتعلق األمر بالمؤسسات العمومية االقتصادية التي تخضع في إنشائها وتنظيمها وسيرها لألشكال التي
تخضع لها شركات المساهمة ،والتي فتحت الدولة رأسمالها االجتماعي أمام الخواص عن طريق بيع بعض
األسهم ،أو التنازل عن بعض رأسمالها للخواص ومن أمثلتها :مجمع الرياض –مجمع صيدال -ميتال ستيل
للحديد والصلب.....
/3المؤسسات األخرى التي تقدم خدمة عموميـــة:
ويقصد بها المؤسسات التابعة للخواص والتي تحوز على عقد امتياز من أجل تسيير مرفق عام واإلشراف
عليه ،وبالتالي تقديم خدمة عمومية في قطاع من القطاعات العامة في الدولة.
وهي تقوم على 93معالم:
-أن تقدم المؤسسة خدمة عمومية.
-أن تتمتع بامتيازات السلطة العامة.
-أن يكون لإلدارة الحق في مراجعة كيفية تطبيق مهمتها.
ومن أمثلة هذه المؤسسات في الجزائر :مؤسسة NET COMلرفع قمامة المنازل،مؤسسة التطهير ،SIAAL
مؤسسات النقل العمومي...
الفئة الرابعة :كل شخص يأخذ حكم الموظف:
82
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-1المرجع الساعق.
83
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
أو التنظيمية المعمول بها بغرض منح امتيازات غير مبررة للغير يتعرض للمساءلة الجزائية ،وكذا الحال
بالنسبة لكل موظف يقوم بفعل من األفعال المجرمة في باقي الجرائم المتعلقة بالفساد.
الركن المادي:
يتحقق الركن المادي لجريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات العمومية بقيام الجاني بإبرام عقد
أو اتفاقية أو صفقة أو ملحق أو مراجعته أو تأشيره مخالفةً لإلجراءات التشريعية والتنظيمية المعمول بها،
بغرض منح امتيازات غير مبررة للغير وعلى هذا األساس يمكن تقسيم الركن المادي لهذه الجريمة إلى
عنصرين أساسيين هما :السلوك اإلجرامي-الغرض منه.
/5السلوك اإلجرامي:
يتمثل السلوك المجرم في جنحة المحاباة في قيام الجاني وهو الموظف العمومي على حسب ماهو معرف
بنص المادة -97ب من قانون مكافحة الفساد على النحو السابق بيانه ،بإبرام أي عقد أو اتفاقية أو صفقة أو
ملحق أو مراجعته أو تأشيره مخالفةً للتشريعات والتنظيمات المعمول بها.
* -العمليات التي ينصب عليها الركن المادي للجريمة:
وهي :العقد-االتفاقية-الصفقة-الملحق-التأشير على العقد-مراجعة العقد.
-العقد:
ويمثل بمفهومه العام كل اتفاق يلتزم بموجبه شخص أو عدة أشخاص نحو شخص آخر أو عدة أشخاص،
بمنح أو فعل أو االمتناع عن فعل شيء ما.1
غير أن المقصود من عبارة العقد في المادة 95-71من قانون مكافحة الفساد ،هو تلك العقود التي تبرمها
الدولة أو إحدى الهيئات أو المؤسسات التابعة لها مع أشخاص معنوية عامة أو خاصة ،أو مع شخص طبيعي
بدون استعمال امتيازات السلطة العامة كما هو محدد في القانون اإلداري ،ويتعلق األمر بالعقود التجارية التي
تبرمها المؤسسات والهيئات اإلدارية ،مثل :العقد الذي تبرمه اإلدارة مع مصلح عجالت السيارة ،أو مع
الميكانيكي من أجل تصليح السيارات التابعة لها.
-االتفاقية:
وتأخذ نفس مفهوم العقد ،غير أنه عمليا ،يطلق مصطلح اتفاقية على العقود التي تبرمها الدولة أوالمؤسسات
أو الهيئات اإلدارية التابعة لها ،مع شخص آخر معنوي أو طبيعي خاص أو عام ،والمتعلقة بإنجاز أشغال أو
84
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
خدمات لصالحها ،عندما اليرقى المبلغ المخصص لها إلى مبلغ الصفقة كما هو محدد بالمادة 91فقرة 95
من المرسوم
742-51وتتم هاته االتفاقية تقريبا بنفس إجراءات إبرام الصفقة إال ماتعلق منها بطريقة اإلبرام أو المراقبة أو
اإلشهار الصحفي،
-الصفقة:
وفقا للمرسوم 742-51المتضمن تنظيم الصفقات العمومية المعدل والمتمم ،تعرف الصفقة بأنها تلك العقود
التي تبرمها المؤسسات والهيئات العمومية المحددة بالمادة 97منه والمتعلقة باقتناء خدمات أو إنجاز خدمات
الدراسات أو انجاز أشغال أو اقتناء مواد في حدود المبالغ المحددة بموجب المادة 91فقرة 95من المرسوم
وهي 4 999999دج بالنسبة لخدمات الدراسات واقتناء الخدمات ،و 91ماليين دج بالنسبة لخدمات األشغال
والتوريدات والذي تتم إجراءاته طبقا لما هو محدد في المرسوم ،والتي سبق التطرق إلى أهمها في الفصل االول
للمطبوع هذا.
أما بالنسبة لمفهوم الصفقة كما هو وارد في قانون مكافحة الفساد فإنه يتسع ليشمل كافة العقود التي يبرمها
الموظف العمومي كما هو معرف بالمادة -97ب من قانون مكافحة الفساد والتي يدخل ضمنها الصفقات
بمفهوم المرسوم 742-51التي يبرمها موظفو الهيئات المذكورة بالمادة 97منه كما تضم أيضا العقود التي
يبرمها موظفو المؤسسات العمومية االقتصادية والمستثناة من المرسوم 742-51كما تشمل أيضا العقود التي
يبرمها األشخاص الذين يتولون وظيفة أو وكالة في مؤسسة خاصة تقدم خدمة عمومية.
-الملحقL'AVNANT :
هو وثيقة تعاقدية تابعة للصفقة يبرم بين نفس أطراف الصفقة األصلية ،ويتم اللجوء إليه في جميع الحاالت
إذا كان هدفه زيادة الخدمات أو تقليلها أو تعديل بند أو عدة بنود تعاقدية في الصفقة األصلية ،ويمكن أن
تغطي الخدمات موضوع الملحق عمليات جديدة تدخل في موضوع الصفقة اإلجمالي بشرط أن ال يعدل
موضوع الصفقة جوهريا.1
وال يخضع إجراء إبرام الملحق إلى نفس إجراءات إبرام الصفقة كما هي محددة بالمرسوم 742-51خاصة
ماتعلق منها بالرقابة إال إذا تجاوز مبلغ الملحق النسب المحددة بالمادة 03من نفس المرسوم وهي %79 :من
مبلغ الصفقة األصلية بالنسبة للصفقات التي تدخل في اختصاصات لجنة الصفقات التابعة للمصلحة المتعاقدة،
ونسبة %59بالنسبة للصفقات التي هي من اختصاصات اللجنة الوطنية للصفقات العمومية.
85
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
86
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
األخير أمر ببدء األشغال ) (ODSأما إذا رفض التأشير عليها فإن إجراءاتها تعاد من جديد وفقا لسبب رفض
التأشير الصادر عن اللجنة المختصة.
ويستخلص مما سبق أن مفهوم الصفقة في ظل قانون الفساد أوسع من ذلك المنصوص عليه في المرسوم
719-97المتعلق بتنظيم الصفقات العمومية ،وهذا مايعد من أهم مميزات قانون مكافحة الفساد.
المحاضرة الثالثون
* -مخالفة التشريعات أو التنظيمات المعمول بها في إبرام هاته العقود:
تتطلب جريمة منح امتيازات غير مبررة ،وفقا للمادة 95-71من قانون الفساد لتحقيق ركنها المادي أن
يقوم الجاني بإبرام أو مراجعة أو التأشير على عقد من العقود المشار إليها آنفا مخالفةً للتشريعات والتنظيمات
المعمول بها.
ويقصد بالتشريعات جميع القوانين واألوامر التي تمر على الهيئة التشريعية المتمثلة في البرلمان بغرفتيه
(المجلس الشعبى الوطني ومجلس األمة) وتتم المصادقة عليها.
أما التنظيمات فهي تلك النصوص المنظمة للمؤسسات والهيئات العمومية التي يشرف عليها موظفون
عموميون والتي تمارس مهامها بموجبها بما فيها إبرام العقود.
فبالنسبة للصفقات العمومية والتي يحكمها المرسوم 742-51المتضمن تنظيم الصفقات العمومية فقد تضمن
هذا األخير إجراءات إبرام الصفقة وحدد المؤسسات والهيئات العمومية المعنية بهذه اإلجراءات من خالل المادة
97منه ،ويشكل اإلخالل بها عنص ار مكونا للركن المادي لجنحة المحاباة أما العقود التي تتضمن عمليات
خاصة بالصفقات العمومية كما هي محددة بالمرسوم ،والتي التتجاوز قيمتها المبلغ المحدد إلبرامها على شكل
صفقة فإن اإلدارة تبرمها على شكل اتفاقية ،وال يتطلب فيها مراعاة جميع اإلجراءات المنصوص عليها في
المرسوم ،719-97ولكن يجب أن تؤسس على قواعد المنافسة والشفافية والنزاهة حفاظا على المال العام.
أما باقي العقود التي يبرمها الموظف العمومي حسب ماهو معرف بالمادة -97ب -من قانون مكافحة
الفساد ،والتي تشمل الهيئات غير المعنية بإجراءات الصفقة وهي المؤسسات العمومية االقتصادية والمؤسسات
ذات الرأسمال المختلط والمؤسسات الخاصة التي تقدم خدمة عامة ،فتخضع عملية إبرامها ومراجعتها والتأشير
87
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
عليها وتعديلها لإلجراءات المحددة في القوانين الخاصة بهذه المؤسسات أو في لوائحها التنظيمية ،ويشكل
اإلخالل بها عنص ار مكونا للركن المادي لجنحة المحاباة.1
/7الغرض من السلوك اإلجرامي:
ال يكفي لتحقيق الركن المادي لجريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات العمومية قيام الموظف
العمومي بإبرام عقد أو صفقة أو اتفاقية أو ملحق أو مراجعتها أو التأشير عليها مخالفة للتشريعات والتنظيمات
المعمول بها ،وانما يشترط أن يكون الغرض من هذا العمل هو إفادة الغير بامتيازات غير مبررة ،كما يشترط
عد الفعل رشوة’ وهي جريمة قائمة بحد
أن يكون الغير هو المستفيد من هذه االمتيازات وليس الجاني ،واال ّ
ذاتها في مجال الصفقات العمومية سنتطرق لها الحقا.
وعليه فال تقوم الجريمة بمجرد مخالفة األحكام القانونية واللوائح التنظيمية ،والتي تعد من األخطاء المهنية
التي يحاسب عليها الموظف من قبل السلطة المكلفة بالرقابة أو السلطة الوصية ،وانما يشترط زيادة على ذلك
أن يكون الهدف من مخالفة هذه النصوص هو تبجيل ومحاباة أحد المتنافسين على غيره ،مثل :تعمد زيادة
تنقيط العروض التقنية والمالية بالنسبة ألحد المتنافسين على الصفقة بصفة غير مستحقة.
وبعنصر الغرض يتضح أن الغاية من تجريم هذا الفعل هو ضمان مبدأ المساواة بين المترشحين للفوز
بالصفقة أو العقد ،واراساءا لمبدأ الشفافية في مجال إبرام الصفقات العمومية ،وهي المبادئ التي تقوم عليها
الصفقات العمومية سواء في المرسوم 742-51أو المادة 90من ق الفساد.
وتجدر اإلشارة إلى أنه على القاضي إبراز العنصرين المكونين للركن المادي لهاته الجريمة وذلك بتبيين
اإلجراء المخالف للقانون ،وربطه بمن رست عليه الصفقة مبر از العالقة بين اإلجراء المخالف واجراء منح
الصفقة ألحد المترشحين ،ويتضح له ذلك من خالل ملف الصفقة المدرج بملف القضية.
الركن المعنوي:
جنحة المحاباة هي جريمة عمديه تتطلب توافر القصد الجنائي العام المتمثل في العلم واإلرادة ،كما تتطلب
توافر القصد الجنائي الخاص وهو إعطاء امتيازات للغير مع العلم أنها غير مبررة.
ويمكن التأكد من توافر القصد الجنائي في هذه الجريمة من خالل تكرار العملية والوعي التام للجاني بمخالفة
القواعد اإلجرائية أو من استحالة عدم العلم بها بحكم الوظيفة التي يشغلها.
88
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وال يؤخذ بعين االعتبار الباعث إلى مخالفة األحكام التشريعية أو التنظيمية فتقوم الجريمة حتى ولو كان من
أعطى امتيازات غير مبررة اليبحث عن فائدته الخاصة وانما عند فائدة مؤسسة عمومية ،كما اليؤثر فى قيامها
مدى استقامة ونزاهة الموظف خالل حياته المهنية.
ومثلما هو الحال بالنسبة للركن المادي ،فعلى القاضي إبراز الركن المعنوي للجريمة ،وتبيان مدى عالقة
األفعال المرتكبة بالنية الجرمية للمتهم ،سواء بالنسبة لقضاة الحكم أو قضاة التحقيق.
قمع الجريمة
تخضع جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات العمومية ،كغيرها من الجرائم المنصوص عليها
في قانون مكافحة الفساد ألحكام خاصة جاء بها هذا األخير في سبيل قمع مختلف جرائم الفساد ،وتتعلق هذه
األحكام بإجراءات المتابعة والجزاء.
89
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
المرور عبره أو دخوله بعلم من السلطات المختصة وتحت مراقبتها ،بغية التحري عن جرم ما وكشف هوية
األشخاص الضالعين في ارتكابه.
* الترصد االلكتروني:
ل م يتطرق المشرع الجزائري إلى تعريفه ال من خالل قانون اإلجراءات الجزائية وال من خالل قانون الفساد
غير أنه بالرجوع إلى القانون المقارن ،نجد المشرع الفرنسي قد أدرجه في قانون اإلجراءات الجزائية ،ويقتضي
هذا األسلوب اللجوء إلى إستعمال جهاز إرسال يكون سوا ار الكترونيا في غالب األحيان يسمح بترصد حركة
المعني باألمر واألماكن التي يتردد عليها.1
* االختراق:
لم ينص قانون الفساد على تعريفه ،غير أن قانون اإلجراءات الجزائية وعلى إثر تعديله من خالل القانون
رقم 77-91بتاريخ 7991/57/79تطرق إليه كأسلوب من أساليب التحري والتحقيقات تحت تسمية "التسرب"
وعرفه من خالل المادة 11مكرر 57فقرة 95
يلجأ إليه في كشف بعض الجرائم منها تلك المتعلقة بالفسادّ ،
والتي تنص على "يقصد بالتسرب قيام ضابط أوعون الشرطة القضائية تحت مسؤولية ضابط الشرطة القضائية
المكلف بتنسيق العملية مراقبة األشخاص المشتبه في ارتكابهم جناية أو جنحة بإيهامهم أنه فاعل معهم أو
شريك لهم أو خاف".
غير أن اللجوء إلى أسلوب من أساليب التحري هذه في كشف جرائم الفساد يتوقف على إذن من السلطة
القضائية المختصة المتمثلة في وكيل الجمهورية أو قاضي التحقيق.
/7التعاون الدولي واسترداد الموجودات:
نص قانون الفساد على التعاون الدولي في مجال مكافحة جرائم الفساد ومنها جريمة منح امتيازات غير
مبررة في مجال الصفقات العمومية ،في الباب الخامس منه في المواد من 12إلى 29والتي تنص في مجملها
على التعاون القضائي وتقديم المعلومات بشأن العائدات الجرمية والتعامل مع المصارف والمؤسسات المالية
واسترداد الممتلكات في مجال المصادرة.
/3تجميد األموال وحجزها:
وفقا للمادة 15فقرة 95من قانون مكافحة الفساد يمكن للقاضي أوالسلطة المختصة والمتمثلة أساسا في
مصالح الشرطة القضائية ،الحكم أو األمر بتجميد وحجز العائدات واألموال غير المشروعة الناتجة عن ارتكاب
-1المرجع الساعق.
90
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
جريمة أو أكثر منصوص عليها في قانون الفساد ،بما فيها جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات
العمومية.
91
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
* الموظف الذى يمارس وظيفة عليا في الدولة ،ويقصد به كل موظف سام يعين بموجب مرسوم رئاسي.
* الضباط العموميون ،وهم المحضرين القضائيين ،الموثقين ،محافظي البيع بالمزايدة ،والمترجمين الرسميين.
المعرفة بنص المادة 97فقرة –م -من قانون
ّ * أعضاء الهيئة ،ويقصد بهم أعضاء هيئة مكافحة الفساد
الفساد.
* ضباط وأعون الشرطة القضائية ،وهم كل من يجوز على صفة الضبطية القضائية من أعوان أو ضباط
حسبما هو وارد في المادتين 50-51ق إ ج.
* من يمارس بعض صالحيات الشرطة القضائية ،وهم األشخاص المذكورة في المادتين 75و 72ق إ ج
والذين يخول لهم صالحيات الشرطة القضائية كل في مجال اختصاصه.
* موظفوا أمانة الضبط ،ويتعلق األمر بأمناء الضبط الرئيسيون ،ورؤساء أقسام الضبط ،وأمناء الضبط
المساعدين العاملين في مختلف الجهات القضائية وكذا العاملين في مصالح أمانة الضبط في المؤسسات
العقابية.
ب -اإلعفاء من العقوبة:
يستفيد من األعذار المعفية من العقوبة المنصوص عليها في قانون العقوبات وفقا لنص الفقرة 95من المادة
40من قانون مكافحة الفساد ،كل من ارتكب أو شارك في جريمة أو أكثر من الجرائم المنصوص عليها في
هذا القانون ،وقام قبل مباشرة اجراءات المتابعة بإبالغ السلطات القضائية أو اإلدارية أو الجهات المعنية عن
الجريمة وساعد على معرفة مرتكبيها.
جـ -التخفيض من العقوبة:
تخفض العقوبة بالنسبة لجرائم الفساد بما فيها جنحة المحاباة ،وفقا للفقرة 97من المادة 40من قانون الفساد
إلى النصف ،لكل شخص إرتكب أو شارك في إحدى الجرائم المنصوص عليها في هذا القانون والذي بعد
مباشرة إجراءات المتابعة ساعد في القبض على شخص أو أكثر من األشخاص الضالعين في ارتكابها.
د -تقادم العقوبة:
ينص على تقادم عقوبة الجرائم المنصوص عليها في قانون مكافحة الفساد بوجه عام بما فيها جنحة المحاباة
نص المادة 14فقرتين ،97-95إذ تقضي بأن ال تتقادم العقوبة في حالة تحويل عائدات الجريمة إلى خارج
الوطن.
أما في غير هذه الحالة فتطبق أحكام قانون اإلجراءات الجزائية ،وبما أن جريمة منح امتيازات غير مبررة في
مجال الصفقات العمومية تشكل جنحة ،فينطبق عليها في هذه الحالة نص المادة 154من ق إ ج التي تنص
92
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
على أن تقادم العقوبة في مواد الجنح يكون بمضي 91سنوات ،ابتداءا من التاريخ الذي يصبح فيه الحكم
نهائيا ،غير أنه إذا كانت عقوبة الحبس المحكوم بها تزيد عن 91سنوات كما هو جائز حصوله في جنحة
المحاباة فإن مدة التقادم تكون مساوية لهذه المدة المحكوم بها.
* العقوبات التكميلية:
تقضي المادة 91من قانون مكافحة الفساد بإمكانية معاقبة الجاني في حالة إدانته بجريمة أو أكثر من
جرائم الفساد بوجه عام بإحدى العقوبات التكميلية المنصوص عليها فى قانون العقوبات والذي نص عليها في
المادة 90منه ،ومن هذه العقوبات:
-المنع من اإلقامة.
-تحديد اإلقامة.
-الحرمان من ممارسة الحقوق المدنية والوطنية.
-سحب جواز السفر.
-نشر أو تعليق حكم اإلدانة.
* مصادرة العائدات واألموال غير المشروعة:
تنص الفقرة 97من المادة 15من قانون الفساد على مايلى " :في حالة اإلدانة بالجرائم المنصوص عليها
في هذا القانون ،تأمر الجهة القضائية بمصادرة العائدات واألموال غير المشروعة ،وذلك مع مراعاة حاالت
استرجاع األرصدة أو حقوق الغير حسن النية ".
يستنتج من هذا النص أن الحكم بمصادرة العائدات أو األموال غير المشروعة سواء في جريمة منح امتيازات
غير مبررة أو غيرها من جرائم الفساد ،إلزامي بالنسبة للقاضي ،وعبارة " تأمر " المستعملة في النص تدل على
ذلك ،هذا بالرغم من أن المصادرة عقوبة تكميلية.
93
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
فبالنسبة للجرائم المتعلقة بالصفقات خاصة ،وباقي جرائم الفساد عامة ،إذا تم إدانة الجاني بإحدى الجرائم
المنصوص عليها في قانون الفساد ،جاز لل قاضي إبطال هاته الصفقات أو العقود أو االمتيازات ،وتصبح في
حكم العدم ،بالرغم من أن إبطال العقود هو من اختصاص جهات القضاء المدني.
وعليه فالقاضي ملزم بعد الحكم باإلدانة بجريمة منح امتيازات غير مبررة للغير في مجال الصفقات العمومية،
بتبيين االمتيازات الممنوحة وعدم شرعيتها ،ليحكم بإبطال هذه العقود واالمتيازات في نفس الحكم وفي الشق
الجزائي ال المدني.
-/7العقوبات المقررة للشخص المعنوي:
أحالت المادة 13من قانون مكافحة الفساد بخصوص مسؤولية الشخص المعنوي عن ارتكاب جريمة من
الجرائم المنصوص فيه على أحكام قانون العقوبات.
ففيما يتعلق بعقوبة الشخص المعنوي تنص المادة 52مكرر من ق ع على أن تطبق على الشخص
المعنوي في مواد الجنايات والجنح غرامة تساوي من مرة ( )95إلى خمس ( )91مرات الحد األقصى للغرامة
المقررة للشخص الطبيعي ،وباإلسقاط على عقوبة جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات
العمومية ،تصبح عقوبة الغرامة فيها بالنسبة للشخص المعنوي تساوي من 5999.999دج وهو الحد األقصى
للغرامة إلى 1999.999دج.
كما نصت نفس المادة على العقوبات التكميلية التي توقع على الشخص المعنوي ،فنصت على تطبيق واحدة
أو أكثر من العقوبات اآلتية:
حل الشخص المعنوي.
غلق المؤسسة أو فرع من فروعها لمدة ال تتجاوز خمس سنوات.
اإلقصاء من الصفقات العمومية لمدة ال تتجاوز 91سنوات.
المنع من مزاولة نشاط أو عدة أنشطة مهنية أو اجتماعية بشكل مباشر أو غير مباشر نهائيا أو لمدة ال
تتجاوز 91سنوات.
مصادرة الشيء الذي استعمل في ارتكاب الجريمة أو نتج عنها.
نشر وتعليق حكم اإلدانة.
-/3المشاركة والشروع:
تقضي المادة 17من قانون مكافحة الفساد على اإلحالة على قانون العقوبات ،فيما يتعلق بالشروع أو
المشاركة في مختلف جرائم الفساد.
94
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
المشاركة:
بما أن صفة الجاني هي ركن قائم بذاته في جنحة المحاباة كما رأينا سابقا .فإن مسألة الشريك تأخذ إحدى
االحتماالت اآلتية:
إما أن يكون الشريك موظفا عموميا حسب ما هو معرف بالمادة -97ب -من قانون مكافحة الفساد، -
فيأخذ حكم الفاعل األصلي وتطبق عليه نفس العقوبة المقررة للفاعل.
واما أن ال يكون الشريك موظفا ،فتطبق في هذه الحالة القواعد العامة للمشاركة المنصوص عليها في -
قانون العقوبات ،وبالرجوع إلى المادة 44منه نجد ها تعاقب الشريك بنفس عقوبة الفاعل األصلي سواء في
الجنايات أو الجنح كما هو الحال في جنحة المحاباة ،وذلك بصرف النظر عن صفة الشريك.
الشروع:
يمكن تصور الشروع في جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات العمومية ،ومن ذلك ما قضي
به في فرنسا بأن إلغاء الصفقة أثر المالحظات التي أبدتها مصالح الوالية بمناسبة مراقبة شرعية الصفقة ،ال
يؤثر في شيء في توافر نية ارتكاب الجريمة باعتبار أن تنفيذ الصفقة لم يتوقف بإدارة صاحب المشروع ،وانما
توقف بفضل يقظة اإلدارة .1
وهو نفس الوضع الذي يمكن حدوثه في الجزائر ،فيمكن تصور الشروع في جريمة منح امتيازات غير مبررة
في مجال الصفقات العمومية ،إذا أقدم الجاني على تبجيل احد المتنافسين المترشحين للصفقة على غيره ،غير
أن لجنة الصفقات سواء الوطنية أو الوالئية أو البلدية امتنعت عن تأشيرها وتم إلغائها ،فالجريمة هنا قائمة ألن
إلغائها تم بصفة خارجة عند إرادة الجاني مما يعد شروعا طبقا لقانون العقوبات.
وتجدر اإلشارة إلى إن نص المادة 17فقرة 97يقضي بتطبيق نفس عقوبة الجريمة على الشروع وهذا وفقا
للقواعد العامة.
-/4مسألة األفعال المبررة:
غالبا ما يتحجج المتهمين في جنحة المحاباة بأفعال مبررة لتجنب المساءلة واإلفالت من العقاب ومنذ أمثلتها:
-عادة ما يتحجج المتهمين خاصة أثناء مرحلة التحقيق في جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال
الصفقات العمومية بأن قرار منح الصفقة قد اتخذ من قبل إعضاء لجنة تقييم العروض بغرض إبعاد المسؤولية
عنهم ،غير أن المرسوم 742-51المتضمن تنظيم الصفقات العمومية واضح في هذا المجال ،إذ يقضي بأن
95
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
أعضاء اللجنة المذكورة ،يقدمون اقتراحات إلى مسؤول المصلحة المتعاقدة فيما يخص اختيار المتعامل
المتعاقد ،ويبقى رئيس المصلحة المتعاقدة وحده المسؤول عن منح الصفقة.
-كما قد يتذرع الجانى بتوافر حالة الضرورة لتبرير اختيار إجراء التراضي في إبرام الصفقة دون مراعاة
إجراءات إبرامها عند طريق طلبات العروض ،لذلك على القاضي تقدير مدى توافر حالة الضرورة أو الخطر
الملح التي تبرر اللجوء إلى إجراء التراضي.
وبالنسبة للقضاء المقارن فقد قضي في فرنسا بمناسبة معالجة القضايا المتعلقة بجنحة المحاباة باستبعاد ما
أثاره رئيس الب لدية الذي ادعى بأنه غير مسؤول ،إذ اقتصر دوره على التوقيع على عمل اتخذ نائبه القرار
بشأنه ،على أساس أنه يتعين على رئيس البلدية مراقبة كل ما يوقع عليه.
-/1مسألة اإلثبات:
بالرغم من أن قانون الفساد جاء بمجموعة من أساليب التحري والتحقيق للكشف عن الجرائم المنصوص عليها
فيه والمذكورة آنفا ،إال أنها قد التكون كافية لكشف جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات
العمومية نظ ار لخصوصية هذه الجريمة والتي ترتكب في الخفاء وباستعمال وسائل احتيالية من طرف الجناة
بغرض التهرب من تحمل المسؤولية.
لذلك يستوجب من أجل إثبات هذه الجريمة ،االطالع الكافي على ملف القضية والتفحص الدقيق لملف
الصفقة أو االتفاقية ،خاصة ما تعلق منها بإمكانيات المتحصل عليها المادية والبشرية والسعر المقترح مع
مقارنة ذلك مع ما قدمه باقي المترشحين ،هذا إلى جانب تحديد العالقة الموجودة بين الموظف المتهم،
والمترشح الفائز بالصفقة ويكون ذلك باالستعانة بتصريحات الشهود ومسؤولي السلطات الوصية على الموظف
لمعرفة مدى شرعية اإلجراءات المتخذة بشأن منح الصفقة وطريقة اختيار المتعامل المتعاقد.
96
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
من سلطة أو تأثير أعوان الهيئات المذكورة من أجل الزيادة في األسعار التي يطبقونها عادة أو من أجل
التعديل لصالحهم في نوعية المواد أو الخدمات أو آجال التسليم أو التموين"
وقد كانت هذه الجريمة مدرجة بنص المادة 572مكرر فقرة 97من قانون العقوبات الملغاة بموجب قانون
الفساد.
ولدراسة هذه الجريمة من حيث أركانها والجزاء المقرر لها:
أركان الجريمة
تقوم جريمة إستغالل نفوذ األعوان العموميون للحصول على امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات
العمومية على 93أركان هي- :صفة الجانى -الركن المادي -الركن المعنوي.
صفة الجاني:
تقتضي المادة 71فقرة 97من قانون مكافحة الفساد ،أن يكون الجاني في هذه الجريمة إما تاج ار أو
صناعي أو حرفي أو مقاول من القطاع الخاص ،وبصفة عامة كل شخص طبيعي أو معنوي من القطاع
الخاص.
ويطلق على هؤالء تسمية :األعوان االقتصاديون كما يطلق عليهم اسم :المتعامل المتعاقد في حالة إبرام
صفقة عمومية أو اتفاقية وفقا ألحكام المرسوم 742-51المتضمن تنظيم الصفقات العمومية.1
ويتضح من خالل المادة أن المشرع حصر في بداية األمر صفة الجاني في التاجر أو الصناعي أو المقاول
عممها على كل شخص طبيعي أو معنوي يقوم بإبرام صفقة أو عقد مع إحدى الهيئات المذكورة
أو الحرفي ،ثم ّ
في المادة.
والمقصود بالشخص الطبيعي ،كل شخص يبرم عقد مع المؤسسات والهيئات العمومية ،ويحوز على صفة
تاجر أو حرفي ،سواء بتملكه سجل تجارى أو بطاقة الحرفي ،وعادة ما يتم التعاقد معهم بشأن إنجاز بعض
االشغال أو تقديم خدمات بسيطة مثل ما يتعلق بأشغال الترميم أو إقتناء تجهيزات بسيطة لإلدارة أو يكون
متعامل ثانوي sous Tritantفي صفقة عمومية ،وفقا ألحكام المرسوم .2742-51
أما الشخص المعنوي فيتمثل عموما في شركات الخدمات والتجهيز ومقاوالت األشغال والذين يحوزن على
سجل تجاري ولهم إمكانيات ومؤهالت مالية ومادية تسمح لهم بإبرام صفقات أو عقود مع المؤسسات والهيئات
العمومية.
-1العاب الثااي من المرسوم 274-10ال جاء احت عاوان الصفقات والماعاملون الماعاقدون.
- 2المواد من 97ال 96من المرسوم .205-52
97
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وتجدر اإلشارة إلى أن صفة الجاني الذي يمكن مساءلته في جريمة استغالل نفوذ األعوان العموميون من
أجل الحصول على امتيازات غير مبررة ،تقتضي أن يكون شخص طبيعي أو معنوي من القطاع الخاص دون
األشخاص المعنوية من القطاع العام.
الركن المادي:
يتحقق الركن المادي لهذه الجريمة بإبرام الجاني عقدا أو صفقة مع الدولة أو الجماعات المحلية أو
المؤسسات أو الهيئات العمومية الخاضعة للقانون العام أو المؤسسات العمومية االقتصادية أو المؤسسات
العمومية ذات الطابع الصناعي والتجاري ويستفيد من سلطة أو تأثير أعوان هذه الهيئات للحصول على
امتيازات غير مبررة.
وعليه فالركن المادي يقوم على عنصرين هما :السلوك اإلجرامي و الغرض منه.
وقبل التطرق إلى هذين العنصرين يجب اإلشارة إلى اللبس الذي أحدثته الصياغة غير الدقيقة لنص المادة
71فقرة 97من قانون الفساد باللغتين العربية والفرنسية حيث ورد فيهما " :كل تاجر ....يستفيد من تأثير أو
سلطة أعوان الهيئات المذكورة من أجل الزيادة في األسعار التي يطبقونها عادة أو من أجل التعديل لصالحهم
في نوعية المواد "....واألصح هو أن تكون الصياغة كما يأتي " :كل تاجر .....ويستفيد من تأثير أو سلطة
أعوان الهيئات المذكورة من أجل الزيادة في األسعار التي يطبقها عادة أو من أجل التعديل لصالحه في نوعية
المواد "...فالهاء هنا تعود على التاجر أو الصناعي أو الحرفي أو المقاول أو كل شخص طبيعي أو معنوي
وليس على أعوان الدولة والهيئات التابعة لها.1
-/5السلوك اإلجرامي:
يتمثل السلوك اإلجرامي في جريمة استغالل نفوذ األعوان العموميون للحصول على امتيازات غير مبررة في
مجال الصفقات العمومية حسب نص المادة 71فقرة 97في استغالل الجاني لسلطة أو تأثير أو نفوذ أعوان
الدولة أو المؤسسات و الهيئات التابعة لها بمناسبة إبرام صفقة أو عقد مع هذه المؤسسات أو الهيئات.
ويقصد بأعوان الدولة من خالل هذه المادة كل من يشتغل في هذه المؤسسات وتكون له سلطة أو تأثير في
إبرام العقود أو الصفقات أو يساهم في اإلعداد لها وتحضيرها ،وتشمل- :مديري هذه المؤسسات أو الهيئات،
رؤساء المصالح ورؤساء المكاتب والمهندسين والتقنيين واألعوان اإلداريون بمختلف رتبهم.
وبالنسبة للصفقات العمومية فإن يوجد عادة في كل هيئة إدارية أو مؤسسة تابعة للقطاع العام مصلحة أو
مكتب خاص بالصفقات العمومية يشرف عليه رئيس المصلحة أو المكتب ويتكون من مهندسين وتقنيين وأعوان
98
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
إداريون توكل لهم مهمة تحضير إجراءات الصفقة أو أي عقد تبرمه هذه اإلدارة ،مثل- :تحضير اإلعالن عن
النداء للمنافسة -تحضير اجتماعات لجنتي فتح األظرفة وتقييم العروض وارسال الستدعاء إلى أعضائها -
مراجعة دفتر الشروط -إعداد الدراسات الخاصة بالعروض المقدمة وترتيبها ....وهذا تحت أشراف مدير الهيئة
أو المؤسسة.
وغالبا ما يكون هؤالء األعوان ،هم من لهم صلة مباشرة بالصفقة أو العقد ولهم سلطة أو تأثير في إبرامها
كونهم يتوفرون على جميع المعطيات الخاصة بالصفقة خاصة ما تعلق منها بإمكانيات المتنافسين عليها.
وتجدر اإلشارة إلى انه ال يشترط أن يكون النفوذ حقيقيا ،فالجريمة تقع حتى ولو كان النفوذ مزعوما سواء كان
الجاني عالما بزعمه أو يعتقد خطأ بصحته.
-/7الغرض من استغالل نفوذ األعوان العموميون:
تشترط المادة 97-71لكي يتحقق الركن المادي للجريمة ،أن يستغل الجاني نفوذ أو سلطة أو تأثير أعوان
الدولة أو الهيئات التابعة لها ،من أجل الزيادة في األسعار التي يطبقها عادة أو التعديل لصالحه في نوعية
المواد أو الخدمات أو آجال التسليم أو التموين.
* الزيادة في األسعار:
مثال ذلك األسعار المتعلقة بعقود انجاز األشغال والتي تحسب على أساس سعر الوحدة وفقا لدفتر الشروط
المعد مسبقا ،فيتقدم صاحب شركة مقاولة باقتراح أسعار أعلى من تلك المعمول بها في السوق الوطنية مستغال
في ذلك عالقته بمدير المؤسسة أو الهيئة اإلدارية أو أحد األعوان فيها.
* التعديل في نوعية المواد:
ويتعلق األمر بتعديل نوعية المواد التي تطلبها اإلدارة من حيث الجودة والنوعية ( في مجال الصفقات
العمومية نوعية المواد المطلوبة يتم النص عليها في دفتر الشروط) فيعمد الجاني إلى تقديم مواد أقل جودة
وبنفس األسعار مستغال في ذلك سلطة أو تأثير أعوان اإلدارة.
* التعديل في نوعية الخدمات:
واألمر يتعلق هنا بصفقات وعقود الخدمات ،إذ يقوم الجاني بإبرام عقد أو صفقة مع الدولة أو إحدى
المؤسسات أو الهيئات التابعة لها والمذكورة بالمادة 97-71تخص نوعية معينة من الخدمات مثل :أعمال
الصيانة الدورية ألجهزة الكمبيوتر كل شهرين فيقلص الجاني من هذه المدة لتصبح مرة واحدة كل 94أشهر
مستغال في ذلك عالقته مع أحد أعوان هذه المؤسسات.
* التعديل في آجال التسليم أو التموين:
99
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
آجال التسليم أو التموين تخص عقود وصفقات اقتناء اللوازم ،وعادة ما يتم النص عليها في دفتر الشروط
الخاص بها ،واذا أخل المتعامل المتعاقد بالتزاماته أو تأخر في تسليم ماهو مطلوب منه تفرض عليه غرامات
التأخير ،فيقوم الجاني بتأخير أجل التسليم أو التموين دون فرض غرامات عليه ،مستغال في ذلك سلطة أو
تأثير مسؤول الهيئة أو المؤسسة الذي تربط به عالقة صداقة مثال .كذلك األمر بالنسبة لصفقات إنجاز
األشغا ل حيث يقترح المتعامل المتعاقد مدة النجاز هذه األشغال يتم النص عليها في الصفقة فيعمد إلى التأخر
في إنجازها دون أسباب جدية.
الركن المعنوي:
جريمة استغالل نفوذ األعوان العموميون ،جريمة عمديه يشترط فيها توافر القصد الجنائي العام والقصد
الجنائي الخاص ،و ي تمثل القصد الجنائي العام في العلم واإلرادة ،أي علم الجاني بسلطة وتأثير األعوان
العموميون في إبرام الصفقة أو العقد ،واتجاه إرادته إلى استغالل هذه السلطة أو هذا النفوذ لفائدته ،ويتمثل
القصد الجنائي الخاص في نية الجاني الحصول على امتيازات غير مبررة.
وكغيرها من الجرائم ،على القاضي أن يبين في الحكم أركان جريمة استغالل نفوذ األعوان العموميون من
صفة الجاني ،وسلطة أو تأثير العون العمومي بالنظر إلى المنصب الذي يشغله وعالقته بالجاني ،وكذا تبيين
الركن المعنوي وتوافر القصد الجنائي لدى الجاني من أجل إدانته.
قمع الجريمة
تعاقب المادة 71من قانون مكافحة الفساد مرتكب جريمة استغالل نفوذ األعوان العموميون للحصول على
امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات العمومية بالحبس من سنتين إلى 59سنوات وبغرامة من 799.999
دج إلى 5999.999دج ،هذا بالنسبة للشخص الطبيعي.
أما بالنسبة لعقوبة الشخص المعنوي ،فبإحالة المادة 13من قانون الفساد على أحكام قانون العقوبات ،فإن
المادة 52مكرر منه تنص على أن تكون عقوبة الشخص المعنوي مساوية ل :من مرة( )95إلى خمس()91
مرات الحد األقصى للغرامة المقررة للشخص الطبيعي ،وبالتالي تصبح عقوبة الشخص المعنوي بالنسبة لجريمة
استغالل نفوذ األعوان العمومية غرامة من 5999.999دج إلى 1999.999دج.
وتطبق على هذه الجريمة نفس األحكام المطبقة على جنحة المحاباة و المتعلقة بتشديد العقوبة و اإلعفاء أو
التخفيض منها ،و مصادرة العائدات اإلجرامية و إبطال العقود و الصفقات و المشاركة و الشروع و تقادم
100
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
الدعوى العمومية و تقادم العقوبة ، ،بإعتبار أن أحكامها جاءت في نصوص في قانون الفساد تطبق على
جميع جرائم الفساد.
كما تطبق عليها أيضا األحكام المتعلقة بإجراءات و أساليب المتابعة و التحري.
101
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
أركان الجريمة:
كغيرها من جرائم الفساد تقوم جريمة الرشوة في مجال الصفقات العمومية على 93أركان هي -:صفه
الجانى( الركن المفترض)-الركن المادى -الركن المعنوى.
أوال /صفة الجاني:
تقضي المادة 72من قانون الفساد المذكورة أعاله أن يكون الجاني في جريمة الرشوة في مجال الصفقات
العمومية موظفا عموميا حسب ما هو معرف بالمادة -97ب -من قانون الفساد و ذلك على النحو الذي سبق
بيانه في جنحة المحاباة التي تطرقنا إليها سابقا في هذا الفصل.
وهي نفس الصفة التي يشترط توافرها في جريمة رشوة الموظفين العموميين في صورة الرشوة السلبية.
ثانيا /الركن المادي :يقوم الركن المادي لهذه الجريمة وفقا للمادة 72على قيام الجاني بقبض أو محاولة
قبض أجرة أو منفعة مهما كان نوعها ،سواء لنفسه أو لغيره بصفة مباشرة أو غير مباشرة ،و ذلك بمناسبة
تحضير أو إجراء مفاوضات قصد إبرام أو تنفيذ صفقة أو عقد أو ملحق بإسم الدولة أو الجماعات المحلية أو
المؤسسات العمومية االقتصادية.
وعليه فالركن المادي يقوم على عنصرين هما:
-السلوك اإلجرامي.
-المناسبة.
-/5السلوك اإلجرامي:
يتمثل في قيام الجاني بقبض أو محاولة قبض أجرة أو منفعة مهما يكن نوعها لنفسه أو لغيره بصفة مباشرة
أو غير مباشرة.
* األجرة أو المنفعة:
لم يحدد المشرع طبيعتهما ،غير أنه يمكن القول بأن األجرة يقصد بها األجر الذي يمكن أن يتقاضاها أي
شخص نتيجة قيامه بعمل معين ،ويتمثل عادة فى مبلغ من المال.
أما بالنسبة للمنفعة فهي تمثل الفائدة التي يجنيها الشخص من قيامه بعمل ما.
ويتحقق الفعل مهما كان نوع األجرة أو المنفعة التي يقبضها الجاني أو يحاول قبضها سواء كانت مادية أو
معنوية ،محددة أو غير محددة ،فقد تكون األجرة أو المنفعة شيئا ماديا كحصول الجاني على سيارة أو نقود أو
شيك ،...كما قد تكون معنوية كإجراء دعاية للجاني بغرض فوزه في االنتخابات التي ترشح لها ،أو تساهم في
ترقيته إلى منصب أعلى من حيث المسؤولية.
102
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وتتفق في ذلك هذه الجريمة مع جريمة رشوة الموظفين العموميين في صورة الرشوة السلبية التي تشترط فيها
المادة 71فقرة 97طلب أو قبول الجاني لمزية ،والتي تأخذ مفهوم الهبة أو الهدية أو أية منافع أخرى مادية
كانت أو معنوية ،صريحة أو ضمنيه ،محددة أو غير محددة ،بل و يدخل ضمنها حتى األجر أو المنفعة.
* المستفيد:
يستوي األمر من خالل المادة 72في أن يستفيد الجاني من األجرة أو المنفعة (العمولة) لنفسه أو لشخص
غيره بصفة مباشرة أو غير مباشرة.
فإذا كان األصل أن يستفيد الجاني من األجر أو المنفعة لنفسه فإنه من الممكن أن يستفيد منها غيره مثل:
أصوله أو فروعه أو أي شخص آخر يعينه ،و حتى و إن تسلمها شخص لم يعينه الجاني و علم هذا األخير
باألمر و لم يبدي اعتراضه ،تقوم الجريمة.
وتشترك في ذلك هذه الجريمة مع جريمة الرشوة السلبية التي تقوم على طلب أو قبول الجاني للمزية سواء
لنفسه أو لغيره.
-/7المناسبة:
يكتمل تحقق الركن المادي لجريمة الرشوة في مجال الصفقات العمومية بقبض أو محاولة قبض الجاني
ألجرة أو فائدة بمناسبة تحضير أو إجراء مفاوضات قصد إبرام أو تنفيذ صفقة أو عقد أو ملحق باسم الدولة أو
الجماعات المحلية أو إحدى المؤسسات العمومية المذكورة في نص المادة .72
وعملية تحضير الصفقات أو العقود أو المالحق أو إجراء المفاوضات بشأنها يقوم بها عادة الموظفون الذين
لهم صلة مباشرة بهذه العمليات و ذلك وفقا لما سبق التطرق إليه من خالل جريمة استغالل نفوذ األعوان
العموميون.
وتجدر اإلشارة إلى أن إجراء المفاوضات بشأن صفقة أو عقد أو ملحق ،يكون عادة في الصفقات أو العقود
التي تبرم وفقا إلجراء التراضي.
وبذلك تكون مناسبة قبض العمولة في هذه الجريمة محددة في تحضير أو إجراء مفاوضات بشأن إبرام
صفقة أو عقد أو ملحق ،بخالف األمر في جريمة الرشوة السلبية التي يكون فيها مقابل الحصول على مزية هو
أداء عمل أو االمتناع عن أداء عمل هو من واجبات الجاني مهما كان نوعه.
ثالثا :الركن المعنوي:
103
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
يشترط لقيام جريمة الرشوة في مجال الصفقات العمومية توافر القصد الجنائي العام لدى الجاني و يتمثل في
العلم و اإلدارة ،و يتحقق باتجاه إرادة الجاني إلى قبض أو محاولة قبض األجرة أو المنفعة مع علمه بأنها غير
مبررة و غير مشروعة.
قمع الجريمة:
تعاقب المادة 72من قانون مكافحة الفساد مرتكب جريمة الرشوة في مجال الصفقات العمومية بالحبس من
عشرة ( )59سنوات إلى عشرين ( )79سنة و بغرامة من
5999.999دج إلى 7999.999دج ،هذا فيما يتعلق بعقوبة الشخص الطبيعي.
أما بالنسبة للشخص المعنوي فبإحالة المادة 13من قانون الفساد فيما يخص العقوبة المقررة له على أحكام
قانون العقوبات ،فإن المادة 52مكرر منه تنص على أن تكون عقوبة الشخص المعنوي في مواد الجنايات و
الجنح بغرامة تساوي من مرة ( )95إلى خمس ( )91مرات الحد األقصى لعقوبة الغرامة المقررة للشخص
الطبيعي ،و بما أن جريمة الرشوة في مجال الصفقات العمومية تأخذ وصف الجنحة فإن عقوبة الشخص
المعنوي فيها تكون غرامة من 7999.999دج إلى 59.999.999دج.
وتمثل هذه األحكام العقوبات األصلية لجريمة الرشوة في مجال الصفقات العمومية المقررة للشخص
الطبيعي أو المعنوي ،ويالحظ عليها أنها تمثل أقصى عقوبات الجرائم المنصوص عليها في قانون مكافحة
الفساد سواء بالنسبة لعقوبة الحبس أو الغرامة ،إذ أصبحت عقوبة الحبس المقدرة ب :من 59سنوات إلى 79
سنة مساوية للعقوبة المقررة لباقي جرائم الفساد في حالة تطبيق الظروف المشددة المنصوص عليها بالمادة 42
منه ،كما أن عقوبة الغرامة في هذه الجريمة رفعت إلى الضعف سواء في حدها األدنى أو األقصى مقارنة
بباقي عقوبات الغرامة المقررة لجرائم الفساد األخرى.
وبذلك تختلف الجزاءات المقررة لهذه الجريمة عند تلك المقررة لجريمة الرشوة السلبية التي يعاقب عليها
بالحبس من سنتين إلى 59سنوات وبغرامة من 799.999دج إلى 5999.999دج بالنسبة للشخص الطبيعي
وتطبيق عليها نفس األحكام فيما يتعلق بعقوبة الشخص المعنوي.
وما يستنتج من ذلك أن المشرع إعتبر فعل قبض أو محاولة قبض أجرة أو منفعة في مجال الصفقات
العمومية ظرفا مشددا.
وتطبق على جريمة الرشوة في مجال الصفقات العمومية نفس األحكام المطبقة على جنحة المحاباة فيما
يتعلق باإلعفاء أو التخفيض من العقوبة ،والعقوبات التكميلية ،ومصادرة العائدات الجرمية ،والمشاركة ،وابطال
العقود والصفقات ،وكذا األحكام المتعلقة بإجراءات المتابعة والتحري.
104
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وتجدر اإلشارة إلى إن المادة 72نصت على محاولة قبض األجر أو المنفعة من قبل الجاني وعبارة
المحاولة هنا تعنى الطلب لهذه األجرة أو المنفعة بشكل مباشر أو غير مباشر ،أو اتخاذ موقف يدل على أن
الجاني سعى للحصول على المنفعة أو األجر .1وبذلك يكون المشرع قد نص بشأن هذه الجريمة على الجريمة
التامة ،والشروع في ارتكاب ركنها المادي بنفس النص ،وهذا خالفا لباقي النصوص المتعلقة بجرائم الفساد،
وعموما يطبق عليها أحكام الشروع المذكورة في المادة 17من قانون الفساد ألنه نص يطبق على جميع جرائم
الفساد ،وذلك على النحو السابق ذكره في جنحة المحاباة.
* االجابة :تنص الفقرة 93من المادة 15من قانون الفساد على ":وتحكم الجهة القضائية برد ما تم
اختالسه أو قيمة ما حصل عليه من منفعة أو ربح ،ولو إنتقلت إلى أصول الشخص المحكوم عليه أو فروعه
أو إخوته أو زوجه أو أصهاره ،سواء بقيت تلك األموال على حالها أو وقع تحويلها إلى مكاسب أخرى"
وعليه ففي حالة الحكم بإدانة الجاني بجريمة الرشوة في مجال الصفقات العمومية يحكم القاضي برد ما تم
قبضة من عمولة نظير تقديمه للخدمة سواء كان في يد الجاني أو في يد أحد األشخاص المذكورين في المادة
15فقرة .93
ويفهم من سياق النص أن الرد إلزامي حتى وان خال من عبارة "يجب".
* تقادم الدعوى العمومية:
تنص المادة 14في فقرتيها 5و 7من قانون مكافحة الفساد ،على أن ال تتقادم الدعوى العمومية في
الجرائم المنصوص عليها في هذه القانون في حالة ما إذا تم تحويل عائدات الجريمة إلى الخارج ،وفي غير هذه
الحالة تطبق أحكام قانون اإلجراءات الجزائية.
وبما أن جريمة الرشوة في مجال الصفقات العمومية تلحق بجريمة رشوة الموظفين العموميين نظ ار لكون
المشرع أعطى لكليهما صفة الرشوة ،فيطبق عليهما نص المادة 92مكرر من قانون اإلجراءات الجزائية التي
تقضي ب ":ال تنقضي الدعوى العمومية بالتقادم في الجنايات والجنح الموصوفة بأفعال إرهابية أو تخريبية
وتلك المتعلقة بالجريمة المنظمة العابرة للحدود الوطنية والرشوة واختالس األموال العمومية"
وعليه فان الدعوى العمومية في جنحة الرشوة في مجال الصفقات العمومية غير قابلة للتقادم .
* تقادم العقوبة:
- 1مداخلتتة األستتاا عوصتتاوعرة مستتعود ختتالل الملاق ت التتو ا األول حتتول الجتتراسم الماليتتة -جامعتتة قالمتتة -لفريتتل
2554.
105
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
كما هو الحال بالنسبة لتقادم الدعوى العمومية ،فإن نص المادة 14فقرة 5و 7من قانون الفساد تنص على
عدم تقادم العقوبة إذا تم تحويل العائدات الجرمية إلى الخارج ،وتطبق أحكام ق إ ج في غيرها من الحاالت.
وبالرجوع إلى قانون اإلجراءات الجزائية نجده ينص من خالل المادة 157مكرر على ":التتقادم العقوبات
المحكوم بها فى الجنايات والجنح الموصوفة بأفعال إرهابية وتخريبية وتلك المتعلقة بالجريمة المنظمة العابرة
للحدود الوطنية والرشوة".
وعليه فان العقوبة المحكوم بها في حالة اإلدانة بجرم الرشوة في مجال الصفقات العمومية ال تخضع للتقادم.
لإلشارة فإن نص المادة 572مكرر -5-من قانون العقوبات الملغاة بموجب قانون الفساد كانت تصف
جريمة قبض العموالت من الصفقات العمومية بوصف الجناية ،وتعاقب عليها بالسجن المؤقت من 1سنوات
إلى 79سنة وبغرامة من 599.999دج إلى 1999.999دج.
.706 - 1محمود اصر -الوسي في الجراسم المضرة عالمصلحة العامة- 2557-ماشأة المعارف اإلسيادرية-
106
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
أركان الجريمة:
تقوم هذه الجريمة على 93أركان هي - :صفة الجاني (الركن المفترض) -الركن المادي –الركن المعنوي.
أوال /صفة الجاني:
تشترط المادة 31من قانون الفساد المذكورة آنفا أن تتوفر في الجاني صفة الموظف العمومي ،لكنها
حصرت األمر في الموظف الذي يدير أو يشرف بصفة كلية أو جزئية على العقود أو المزايدات أو المناقصات
أو المقاوالت ،أو الموظف الذي يكون مكلفا بإصدار إذن بالدفع في عملية ،أو يكون مكلفا بتصفية أمر ما.
وعليه فإن صفة الجاني في هذه الجريمة تشمل الموظف العمومي كما هو معرف بنص المادة -97ب -من
قانون الفساد على النحو السابق بيانه في جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات العمومية.
غير أن األمر محصور في الفئتين اآلتيتين:
* الموظف الذي يدير أو يشرف بحكم وظيفته على العقود أو المناقصات أو المزايدات أو المقاوالت التي
تبرمها المؤسسة أو الهيئة التابع لها :وتشمل هذه الفئة كل موظف يتولى مسؤولية اإلشراف أو اإلرادة على
هذه العقود أو العمليات المذكورة ،وتمنحه هذه المسؤولية سلطة فعلية بشأن هذه العمليات التي يتلقى أو يأخذ
منها فوائد بصفة غير مشروعة ،وذلك في أية مرحلة كانت عليها العملية ،سواء أثناء تحضير العقد أو طلبات
ويتعلق األمر أساسا بمدير الهيئة أو المؤسسة أو رئيس العروض أو المزايدة أو أثناء مرحلة التنفيذ،
المصلحة أو رئيس المكتب أو أي مهندس أو تقني أو عون إداري له دور يقوم به في هذه العمليات.
* الموظف الذي يكون مكلفا بإصدار إذن بالدفع في عملية ما أو مكلفا بتصفية أمرما:
ويعني به كل موظف يمنح له منصب المسؤولية الذي يتواله سلطة إصدار إذن بالدفع ،وهو بمعنى آخر
األمر بالصرف على مستوى المؤسسة أو الهيئة التي يعمل بها ،ويأخذ بمقتضى عمله هذا فائدة غير مشروعة،
وينحصر األمر في مدير الهيئة أو المؤسسة الذي يكون عادة هو اآلمر بالصرف أو من ينوب عنه إذا خوله
القانون ذلك صراحة ،كما يدخل فى هذه الفئة كذلك رؤساء مصالح المحاسبة أو المراقبين الماليين.
واليهم مصدر إختصاص الموظف بالعمل الذي انتفع منه ،فقد يتحدد إختصاصه بناءا على قانون أو الئحة
أو قرار أو تكليف من رئيس مختص.1
وتجدر اإلشارة في هذا الصدد إلى أن المادة 574ق ع الملغاة بموجب قانون الفساد كانت تقضي بتجريم
فعل أخذ فوائد بصفة غير قانونية حتى بعد انتهاء الموظف العمومي من الخدمة بأية طريقة كانت ،وهذا خالل
107
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
الخمس سنوات التالية لتاريخ انتهاء توليه أعمال وظيفته ،حيث يحظر عليه خالل هذه الفترة تلقي فائدة من
عملية من العمليات التي أشرف عليها أو كانت له سلطة عليها.
ثانيا /الركن المادي:
يقوم الركن المادي لجريمة أخذ فوائد بصفة غير قانونية على إقدام الجاني على أخذ أو تلقي فائدة من عمل
من أعمال وظيفته ،تكون له فيها سل طة اإلدارة أو االشراف سواء كانت الفائدة له أو لغيره ،وسواء كان ذلك
بحق أو بغير وجه حق.
وقد عددت المادة 31العمليات التي يحظر فيها على الموظف أخذ أو تلقي منها فائدة وهي:
-العقود ()les Actes
-المناقصات او طلبات العروض()les soumissions
-المزايدات()les adjudications
-المقاوالت(.)les Entreprises
وتجدر اإلشارة في هذا الصدد إلى أن النص باللغة العربية ،قد أضاف عبارة " أو المؤسسات" كعملية من
العمليات المذكورة ،ولم يذكر ذلك في النص باللغة الفرنسية ،وال تجد هذه اإلضافة في حقيقة األمر أي تبرير
على إعت بار أن المؤسسات التعد عملية من العمليات التي يمكن أن يقوم بها الموظف ،وربما يكون األمر سوء
ترجمة فقط فمصطلح مؤسسات يلتقي في ترجمته إلى اللغة الفرنسية مع مصطلح مقاوالت ،واللذان يأخذ نفس
الترجمة وهي."les Entreprises":
ومن ثمة فان السلوك المجرم في هذه الجريمة يأخذ إحدى الصورتين :إما أن يأخذ الجاني فائدة أو يتلقى
فائدة من عملية من العمليات المذكورة والتي يديرها أو يشرف عليها ،تضاف لهما صورة ثالثة ذكرها المشرع في
نص المادة 31باللغة الفرنسية ولم تذكر في النص باللغة العربية ،وهي صورة االحتفاظ بالفائدة.
* أخذ فائدة:
كأن يحصل الجاني (الموظف) على منفعة من المشروع أو العقد أو الصفقة المزمع إبرامها ،والتهم في ذلك
طبيعة الفائدة فقد تكون مادية أو معنوية ،كما التهم الطريقة التي تتحقق بها الفائدة ،فقد يتفق الجاني مع أحد
المرشحين للعقد أو طلبات العروض أو المزايدة على السعي له ألن يكون هو الفائز بها مقابل الحصول على
مبلغ مالي أو أسهم في شركة ،أو تمكين أحد أصدقائه أو أقاربه من انجاز جزء من األشغال المدرجة في العقد
أو الصفقة ،ويحدث هذا اآلمر عادة في عقود انجاز األشغال التي تج أز فيها األشغال.
* تلقي فائدة:
108
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
ومعنا ها أن يتسلم الجاني هذه الفائدة بالفعل ،واليهم وقت التسليم سواء كان أثناء تحضير العملية التي يتلقى
بمناسبتها الفائدة أو أثناء تنفيذها ،وسواء تم التسليم لشخص الجاني أو لغيره .
* اإلحتفاظ بالفائدة:
كأن تكون الفائدة المحتفظ بها قد تم الحصول عليها في الوقت الذي كان فيه الموظف يدير العملية أو
يشرف عليها أو مكلف باألمر بالدفع فيها أو مكلفا بالتصفية.
وتجريم هذه الصورة من شأنه تأخير بدء حساب التقادم فيبدأ حسابه من يوم انتهاء الفعل المجرم وليس من
يوم إقتراف الجريمة.
ويتحقق الركن المادي لهذه الجريمة وفقا لنص المادة 31سواء أخذ أو تلقي الجاني الفائدة بصفة مباشرة
كحصوله على مبلغ مالي أو حصوله على بعض األسهم في الشركة ،أو عند طريق عقد صوري كأن يتعاقد
مع المؤسسة أو الهيئة التي يشرف عليها أو يديرها باسم وهمي لتزويدها باحتياجاتها من سلعة ما يستوردها من
1
مؤسسة تجارية هي في الحقيقة مملوكة له.
كما يمكن أن يأخذ الجاني أو يتلقى الفائدة عن طريق شخص آخر ،قد يكون شريكه أو أي شخص يتفق
معه إلرساء العقد أو المزايدة أو طلبات العروض عليه.
وقد يحدث أيضا أن تكون الفائدة التي يأخذها الجاني مقابل امتناعه عن مطالبة المتعامل المتعاقد في صفقة
أو عقد ،بالقيام بعمل كان عليه أن يؤديه أو صرف النظر عن أحد شروط العقد الذي يربطه بالمؤسسة المكلف
باإلشراف عليها أو إدارتها.
وتقوم عله تجريم فعل اخذ فوائد بصفة غير قانونية في حقيقة األمر ،على أساس أن إختصاص الموظف
العمومي يفرض عليه السهر على المصلحة العامة ومباشرة الرقابة على من يتعاقدون مع الدولة أو إحدى
الهيئات أو المؤسسات العمومية التابعة لها ،أو يؤدون عمال لحسابها ،فإذا ربط بين العمل المنوط به وبين
مصلحة الخاصة أو المصلحة الخاصة لشخص آخر فإنه اليستطيع أن يؤدي واجبه في الرقابة الذي يفرضه
2
عليه إختصاصه ،وانما سيحابي مصلحته الخاصة عن المصلحة العامة.
وليس من عناصر هذه الجريمة أن ينال الدولة أو إحدى المؤسسات أو الهيئات التابعة لها ضرر وان كان
هذا هو الوضع الغالب ،كما أن استفادة الجاني غير مرتبطة بالحصول على ربح ،فتتحقق الجريمة حتى وان لم
يحصل على ربح.
. -1ععد هللا سليمان ،درول في اشرع قااون العقوعات الجزاسر ،القسم الخا
- 2لاور للعمروسي ،محمد للعروسي -جراسم األموال العامة و جراسم الرشوة.
109
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
كما ال يهم إن نفذت الصفقة أو العقد أو االتفاقية لذي تم على أساسه أخذ الفائدة أم لم تنفذ ،كأن ترفض
السلطة المختصة بالرقابة التأشير على الصفقة ،فتقوم الجريمة بالرغم من أن العمل المطلوب من الجاني لم
يتحقق ،وهذا ألسباب خارجة عن إرادته ،وقد قضى في فرنسا بمناسبة هذه الحالة بأن هذا الفعل ال يعد شروعا
وانما يشكل جريمة تامة.
ثالثا /الركن المعنوي:
جريمة اخذ فوائد بصفة غير قانونية هي جريمة عمديه ،لذا يشترط لقيام الركن المعنوي فيها توافر قصد
جنائي عام لدى الجاني والمتمثل في العلم واإلرادة.
فتقتضى هذه الجريمة أن يكون الجاني وقت ارتكاب الجريمة عالما بأنه موظف ،و أنه مختص باإلدارة و
اإلشراف على األعمال التي أقحم عليها المصلحة الخاصة لنفسه أو غيره ،وعالما بأن من شأن فعله تحقيق
فائدة أو ربح ،و عالما بأنه في حالة تحقيق هذه الفائدة أن ذلك بدون حق.
كما تقتضي هذه الجريمة أن تتجه إرادة الجاني إلى ارتكاب الفعل ،فإذا جهل أن إختصاصه يتضمن هذا
1
الفعل ينقضي القصد لديه.
قمع الجريمة:
تنص المادة 31من قانون مكافحة الفساد على أن يعاقب مرتكب جريمة أخذ فوائد بصفة غير قانونية
بالحبس من سنتين ( )97إلى عشر سنوات( )59وبغرامة من 799.999دج إلى 5999.999دج.
وبالنسبة لعقوبة الشخص المعنوي فتنص المادة 13من قانون الفساد على تطبيق أحكام قانون العقوبات
بشأنها ،و تنص المادة 52مكرر منه على أن يطبق على الشخص المعنوي عقوبة الغرامة تساوي من مرة
واحدة إلى خمس مرات الحد األقصى للغرامة المقررة للشخص الطبيعي ،و عليه تصبح عقوبة الشخص
المعنوي هي الغرامة من5999.999 :دج إلى 1999.999دج.
وتطبق على هذه الجريمة كافة األحكام المطبقة على جريمة منح امتيازات غير مبررة في مجال الصفقات
العمومية و المتعلقة بالظروف المشددة للعقوبة و اإلعفاء أو التخفيض منها ،و العقوبات التكميلية و مصادرة
عائدات الجريمة و المشاركة و الشروع و إبطال العقود و الصفقات ،و كذا األحكام المتعلقة بإجراءات المتابعة
و التحري.
كما تطبق عليها أيضا أحكام الرد المشار إليها من خالل جريمة الرشوة في مجال الصفقات العمومية.
-1المرجع الساعق.
110
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
أسئلة كثيرة التداول في مقياس الصفقات العمومية ،وجب طرحها في نهاية المطبوع البيداغوجي لكي ينطلق
منها الطالب الجامعي ،نحو فهم دقيق لقانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام واالجراءات المتبعة
وهي مرفقة باجابات مختصرة عنها كما يلي :
أجب عن األسئلة التالية:
إعتمادا على المرسوم الرئاسي رقم 742-51 :المؤرخ في 79سبتمبر 7951و المتضمن تنظيم الصفقات
العمومية وتفويضات المرفق العام ،أجب عن األسئلة التالية:
س :5ماهي اآلليات الضرورية لتحقيق مبدأ حرية الوصول للطلبات العمومية في مجال إجراءات منح الصفقة
؟
*اإلعالن إجراء شكلي جوهري
إن تحقيق مبدأ الشفافية يتجلى في إجراءات منح الصفقة وحياد اإلدارة خاصة في عملية اإلعالن والزاميته
بالنسبة للطلبات العروض ،وكذا إدخال العمل بإجراء المنح المؤقت في تنظيم الصفقات العمومية وما يترتب عنه
من حقوق للمترشحين للصفقة مثل الحق في الطعن ومعارضة قرار المنح.
يقصد باإلعالن هو إيصال العلم إلى جميع الراغبين بالتعاقد وابالغهم عن كيفية الحصول على شروط
التعاقد ونوعية المواصفات المطلوبة ومكان وزمان إجراء أي شكل من أشكال طلب العروض.
111
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
هذا اإلعالن ضروري حتى يكون هناك مجال حقيقي للمنافسة بين الراغبين في التعاقد مع اإلدارة ،ألن
بعض الراغبين في التعاقد قد ال يعلمون بموضوع اإلعالن التي تنشره اإلدارة لإلفصاح عن حاجياتها ،ومن
ناحية أخرى فإن اإلعالن يحول بين اإلدارة وبين قصر عقودها على طائفة معينة من المواطنين بحجة أنهم
وحدهم الذين تقدموا ،فإلتزامات وشروط اإلعالن أو الدعوة للمنافسة يرتبها تنظيم الصفقات العمومية ،فهي
موضوعة أساسا من أجل تحقيق فعالية الطلب العام ،وكل هذا ضمانا للمساواة في المعاملة وحرية دخول
المترشحين إلبرام صفقة عمومية.
هذا ما نصت عليه المادة 15من المرسوم الرئاسي رقم '' 742-51يكون اللجوء إلى اإلشهار الصحفي
إلزاميا في الحاالت التالية :طلب العروض المفتوح ،طلب العروض المفتوح مع إشتراط قدرات دنيا ،طلب
العروض المحدود ،المسابقة ،التراضي بعد اإلستشارة ،عند اإلقتضاء''.
وبذلك فإن مبدأ اإلعالن عن المنافسة قد ورد النص عليه بصيغة اإللزام ،و يتضح ذلك بفرض المشرع
اللجوء لإلشهار بنشر إعالن طلب العروض بأشكاله المختلفة دون إجراء التراضي ،حتى يفتح فرصة المنافسة
أمام جميع المترشحين ويجسد مبدأ المساواة بينهم .
ألزم المشرع اإلدارة باإلعالن عن رغبتها في التعاقد وجوبا وفقا للطرق المنصوص عليها في تنظيم
الصفقات العمومية ،وقد اشترط المشرع اإلعالن عن الرغبة في التعاقد عن طريق اإلشهار الصحفي وجوبا
سواء كانت طريقة الـتعاقد طلب العروض المفتوح أو طلب العروض المفتوح مع إشتراط قدرات دنيا أو
طلب العروض المحدود أو المسابقة أو التراضي بعد اإلستشارة عند اإلقتضاء ،فالمادة 11من المرسوم
الرئاسي رقم 742-51المتضمن تنظيم الصفقات العمومية و تفويضات المرفق العام نصت على أنه يحرر
اإلعالن باللغة الوطنية وبلغة أجنبية واحدة على األقل كما ينشر إجباريا في النشرة الرسمية لـصفقات الـمتعامل
الـعمومي )ن.ر.ص.م.ع ( وعلى األقل في جريدتين يوميتين وطنيتين موزعتين على المستوى الوطني ،كما
أدرج المشرع في الفقرة 7من المادة 11أنه يتم اإلعالن عن المنح المؤقت للصفقة في الجرائد التي نشر فيها
إعالن طلب العروض ،عندما يكون ذلك ممكنا ،مع تحديد السعر وأجال اإلنجاز وكل العناصر التي سمحت
بإختيار صاحب الصفقة .فالنص على إمكانية النشر ال يسمح لمقدمي العروض من معرفة مكانتهم بالنسبة
للفائز بالعرض ،فهذا األمر ال يضمن لعملية اإلبرام كل الشفافية الالزمة وينتج عن هذا تحريف لمسار حرية
الوصول للطلبات العمومية ،وبالتالي فتح المجال لممارسات غير نزيهة.
ضف إلى ذلك ،إلزامية تقديم المصلحة المتعاقدة حسب نص المادة 512من المرسوم الرئاسي رقم -51
742بداية كل سنة مالية قائمة بكل الصفقات المبرمة خالل السنة المالية السابقة وكذا المستفيدين منها
112
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
والبرنامج التقديري للمشاريع التي يتعين اإلنطالق فيها خالل السنة المعنية مع إمكانية التعديل أثناء نفس السنة
مع إجبارية نشر المعلومات المذكورة في النشرة الرسمية لصفقات المتعامل العمومي أو الموقع اإللكتروني
للمصلحة المتعاقدة ،وتعفى من هذا اإلجراء الصفقات العمومية التي تكتسي طابعا خصوصيا ال يمكن نشرها.
س :7بين المرسوم الرئاسي رقم 742-51اإلجراءات التي تمر بها الصفقة آخذا بعين اإلعتبار المساواة
بين المرشحين.فما هي مظاهر المساواة بين المرشحين فـي إجراء طلب العروض من اإلعالن إلــى غاية
المنح المؤقت؟.
*مبدأ المساواة في معاملة المرشحين
يقضي مبدأ المساواة بين المتعاملين المتعاقدين أن ال تنطوي معايير إختيار العروض على طابع تمييزي،
وبالتالي فهو يعد ضمانة للمنافسة الحرة في الصفقات العمومية ،وهو بذلك إلتزام المصلحة المتعاقدة بعدم القيام
بأي فعل من شأنه التمييز بين المتعهدين الذين أودعوا تعهداتهم بمناسبة طلب العروض الذي تم طرحه ،إذ تلتزم
اإلدارة بوضع معايير موضوعية تتعلق أساسا بـ:
-شروط تقديم التعهدات التي تتضمنها إعالنات الصفقات العمومية.
-ومعايير إرساء الصفقة كآليات لتقديم العروض.
ويستند هذا المبدأ على دعامة أخرى من خالل تكافؤ الفرص بين المتعاقدين بإلزامهم بتقديم عروض سرية
مجهولة الهوية بما يضفي الشفافية على عملية اإلبرام ،ويمتد ليشمل الحالة التي تستشير فيها المصلحة المتعاقدة
المتعهدين ،حيث ال يتمكن الغير من معرفة العرض الذي تقدم به أي طرف ،كما ال يجوز تسريب المعلومات
اإلمتيازية بغرض تقديم عروض مقبولة سواء تم ذلك من قبل أعضاء لجنة فتح األظرفة و تقييمها أو بحكم
مشاركتهم في إعداد دفاتر الشروط الخاصة بالصفقات.
* ومن تطبيقات هذا المبدأ ضمن أحكام المرسوم الرئاسي رقم 742-51نجد:
-5إلزام المؤسسات العمومية اإلقتصادية و كل هيئة غير خاضعة لقواعد المحاسبة العمومية مهما كان
وضعها القانوني بإحترام مبدأ المساواة:
ومن أجل ذلك ألزم المشرع الجزائري في المادة 0و 55من المرسوم الرئاسي رقم 742-51كل من
المؤسسات العمومية اإلقتصادية و كل هيئة غير خاضعة لقواعد المحاسبة العمومية مهما كان وضعها القانوني
تستعمل أموال عمومية بأي شكل كان ،ملزمة بإعداد إجراءات إبرام الصفقات ،على أساس مبادئ حرية االستفادة
من الطلب والمساواة في التعامل مع المرشحين وشفافية اإلجراءات ،والعمل على اعتمادها من طرف هيئاتها
المؤهلة.
113
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-7يجب إعداد الحاجات من حيث طبيعتها ومداها بدقة ،إستنادا إلى مواصفات تقنية مفصلة تعد على
أساس مقاييس و /أو نجاعة يتعين بلوغها أو متطلبات وظيفية .ويجب أالّ تكون هذه المواصفات التقنية
موجهة نحو منتوج أو متعامل إقتصادي محدد وهذا وفقا للفقرة الرابعة من المادة .72
-3إستناد المصلحة المتعاقدة عند تقييم الترشيحات إلى معايير غير تمييزية ،لها عالقة بموضوع الصفقة
ومتناسبة مع مداها و هذا حسب المادة 14من المرسوم الرئاسي رقم .742-51
-4يجب أن تكون معايير اختيار المتعامل المتعاقد ووزن كل منها حسب نص المادة ، 22مرتبطة بموضوع
الصفقة وغير تمييزية ،مذكورة إجباريا في دفتر الشروط الخاص بالدعوة للمنافسة .ويجب أن تستند المصلحة
المتعاقدة إلختيار أحسن عرض من حيث المزايا االقتصادية .
-1تمكين اإلدارة المترشحين من الحصول على الوثائق والمعلومات المتعلقة بالصفقة على قدم المساواة وهذا
ما نصت عليه المادة 13من المرسوم الرئاسي رقم 742-51المتضمن تنظيم الصفقات العمومية و تفويضات
المرفق العام " :تضع المصلحة المتعاقدة تحت تصرف المؤسسات دفتر الشروط و الوثائق المنصوص عليها
في المادة 14أدناه ،و يمكن أن ترسل هذه الوثائق إلى المرشح الذي يطلبها" .
-1يعتبر أجل تحضير العروض من بين النقاط المؤثرة على المنافسة ،والذي نصت عليه المادة 66الفقرة 94
من المرسوم الرئاسي رقم 742-51بنصها على أنه " ومهما يكن من أمر فانه يجب أن يفسح األجل المحدد
لتحضير العروض المجال واسعا ألكبر عدد ممكن من المتنافسين" .
-2حسب المادة 27من المرسوم الرئاسي رقم 742-51و ضمانا لتطبيق مبدأ المساواة في معالجة و تقييم
عروض المرشحين قد تقترح لجنة فتح األظرفة و تقييم العروض على المصلحة المتعاقدة ،رفض العرض
المقبول ،إذا ثبت أن بعض ممارسات المتعهد المعني تشكل تعسفا في وضعية هيمنة على السوق أو قد
يبين هذا الحكم في دفتر
تتسبب في إختالل المنافسة في القطاع المعني ،بأي طريقة كانت .ويجب أن ّ
الشروط.
س :3يتوجب على المصلحة المتعاقدة حسب المادة 72من المرسوم الرئاسي رقم 742-51تحديد
الحاجات الواجب تلبيتها مسبقا قبل الشروع في أي إجراء إلبرام صفقة عمومية ،و يكون هذا التحديد وفق
ضوابط ،أذكرها؟..
* التحديد المسبق للحاجات قبل الشروع في إبرام صفقة عمومية
يتوجب على المصلحة المتعاقدة حسب المادة 72من المرسوم الرئاسي رقم 742-51تحديد الحاجات
الواجب تلبيتها مسبقا قبل الشروع في أي إجراء إلبرام صفقة عمومية ،و يكون هذا التحديد وفق الضوابط التالية:
114
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
115
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
أما المعنى الضيق ،للرقابة الداخلية وهي المنفذة في نفس اإلدارة المقررة ،من طرف موظفين أو مصالح
تابعة لهذه اإلدارة ،هذا النوع من الرقابة الذاتية والتي يسميها البعض الرقابة الروتينية Contrôle de
) )routineلها أهمية جوهرية فيما يتعلق بالسير الحسن لإلدارة وحماية المصالح المالية لها.
وحسب دراسة أنجزت في 1997من طرف لجنة أسس الرقابة الداخلية التابعة للمنظمة الدولية لألجهزة
العليا للرقابة المالية والمحاسبية ) (INTOSAIسمح بتحديد بعض الشروط التي تعتبرها المؤسسات العليا للرقابة
ضرورية لوضع رقابة داخلية فعالة ،يتعلق األمر بـ:
* األساس القانوني والمتمثل في وجود تشريع يحدد الشروط العامة واألهداف لوضع الرقابة الداخلية.
* أسس الرقابة الداخلية ،والتي يرجع تحضيرها واصدارها إلى هيئة خاصة محددة بالقانون ،هذه األسس يمكن
أن تكون تلك التي حددتها INTOSAIأو مستوحاة منها .
* أجهزة إدارة تعمل على جعل نظام الرقابة الداخلية فعال.
* وجود تقييم ذاتي ودوري للرقابة الداخلية وتحديد نقائصها.
* وجود مؤسسات عليا للرقابة تعمل على مراجعة أنظمة الرقابة الداخلية.
في مجال الصفقات العمومية الرقابة الداخلية هي رقابة دائمة تمارس من طرف أجهزة خاصة بكل مصلحة
متعاقدة على حدى ،حسب النصوص المتضمنة تنظيم مختلف المصالح المتعاقدة واألنظمة الخاصة بها ،فالرقابة
الداخلية نظام يسمح بـ :
-التأكد من ضبط و إنتظام إجراءات اإلعالن عن الصفقة،
-ضمان الحفاظ على مصالح اإلدارة بتحقيق " النوعية المالئمة ،المرغوب فيها إقتصاديا ،في الوقت المطلوب،
بالسعر المفيد و الصحيح ،أمام ممول مقبول "،
-ضمان مبدأ مساواة المؤسسات أمام الطلبات العمومية ،هذا المبدأ الذي ينص على حرية دخول المؤسسات
مهما كان حجمها ونظامها للصفقات العمومية ،وتستفيد كلها من نفس المعلومات وتخضع لنفس قواعد المنافسة،
-إختيار المتعامل الذي سيتعاقد مع اإلدارة،
-تجسيد مبدأ الشفافية ،ويقصد بها شفافية إجراءات إبرام الصفقات ويكون ذلك حسب اآلليات اآلتية :اإلشهار
الحقيقي الذي يحقق المنافسة ،فتح علني ،إعتماد معايير هادفة في تقييم العروض ،المنح ألفضل عرض دون
تفاوض وهذا ما أشارت إليه المادة 49و المادة 29من المرسوم الرئاسي رقم 742-51بحيث ال يسمح
بأي تفاوض مع المتعهدين بعد فتح األظرفة وأثناء تقييم العروض إلختيار الشريك المتعاقد ماعدا في الحاالت
المنصوص عليها بموجب أحكام هذا المرسوم.
116
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
تتجلى الرقابة الداخلية من خالل إحداث " لجنة فتح األظرفة و تقييم العروض" التي تم دمج كل من لجنتي
فتح األظرفة وتقييم العروض في لجنة واحدة تم تنظيمها في المواد 510إلى 517حيث تحدث المصلحة
المتعاقدة في إطار الرقابة الداخلية.
الخاتمــــة:
من خالل هذا المطبوع الموضح بالدراسة الوجيزة والمتواضعة لموضوع الصفقات العمومية والجرائم
المتعلقة بها في ظل قانون الفساد ،نخلص إلى القول بأن هذه الجرائم لها ميزة خاصة تميزها عن غيرها من
الجرائم ،إذ ال يكفي فيها معرفة النص القانوني المجرم وأركان كل جريمة للوصول إلى كشف السلوك المجرم
117
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
وت وجيه االتهام للجناة ،بل أن األمر يتعداه إلى ضرورة اإللمام بمختلف التقنيات واإلجراءات القانونية الالزمة
إلبرام وتنفيذ صفقات وعقود المؤسسات والهيئات اإلدارية العامة ،وهذا بغرض الوصول إلى التكييف القانوني
السليم لهذه الجرائم وتحديد المسؤولية الجزائية للجناة ،خاصة وأن معظم هذه الجرائم صعبة اإلثبات في الواقع
العلمي ،بالنظر إلى مايقوم به أعوان اإلدارة من وسائل احتيالية للتستر على جرائمهم ،مستغلين في ذلك نقص
إلمام القضاة بمختلف إجراءات إبرام الصفقات ،وهذا بالرغم مما أقره قانون الفساد من أساليب للتحري والمتابعة.
وب اعتبار تحضير الصفقة أو العقد والقيام بمختلف إجراءاتها ،يتطلب تدخل عدة أشخاص وهم في
األصل أعوان اإلدارة الذين يعهد إليهم هذا األمر ،فإن إثبات جرائم الصفقات وتحديد المسؤولية الجزائية لكل
طرف ،يتوقف في نظرنا على ضرورة توافر عدة صفات في كل قاضي يحال إليه ملف متعلق بجريمة من هذه
الجرائم سواء أثناء مرحلة التحقيق أو أثناء مرحلة المحاكمة وهي:
-يجب أن يكون ملما الماما كافيا بمختلف أحكام واجراءات إبرام وتنفيذ الصفقة أو العقد ،خاصة ما تعلق منها
باإلجراءات الواجب مراعاتها أثناء مرحلة تحضير وابرام الصفقة أو العقد ،وهذا لكون معظم جرائم الصفقات
التي جاء بها قانون الفساد تتم في هذه المرحلة.
-ضرورة معرفة كل الوثائق التي يتكون منها ملف الصفقة أو العقد المبرم ،والتي يجب طلبها في حالة عدم
إدراجها في الملف ،وأهمها- :دفتر الشروط-محاضر فتح األظرفة وتقييم العروض-تقرير المصلحة المتعاقدة
بشأن عملية اختيار المتعامل المتعاقد ،والذي يحتوي على األساس المعتمد في عملية االختيار.
-ضرورة االطالع الكافي والدقيق على هذه الوثائق ،ألن ذلك من شأنه باإلضافة إلى استجواب كل من له
عالقة بالصفقة أو العقد ،أن يوصل إلى إثبات وقوع الجريمة من عدمها ،واألمر هنا يتعلق أساسا بجريمة منح
امتيازات غير مبررة للغير ،واستغالل نفوذ األعوان العموميون بغرض الحصول على امتيازات غير مبررة في
مجال الصفقات العمومية.
وال يتأتى ذلك إال بضرورة مواصلة التكوين في مجال قانون األعمال بصفة عامة ومجال الصفقات
العمومية بصفة خاصة ،والذي بدأت فيه و ازرة العدل منذ مدة ،وكذا ضرورة اإلسراع بتجسيد فكرة األقطاب
القضائية ،والتي تتخصص بمعالجة قضايا الفساد بما فيها القضايا المتعلقة بجرائم الصفقات التي جاء بها
القانون 95-91المتعلق بالوقاية من الفساد ومكافحته.
غي ر أن نقص االجتهاد القضائي الخاص بهذا النوع من الجرائم ،وكذا قلة المراجع المهتمة بتفصيل
وشرح قانون الفساد نظ ار لحداثة صدوره ،باإلضافة إلى حجم العمل الكبير الذي يواجه القضاة ميدانيا ،من شأنه
أن يقع حجرة عثرة في معالجة هذا النوع من الجرائم ،رغم أن األمر يتعلق بتسيير المال العام ،وما يثيره ذلك
118
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
من صدى إعالمي كبير وتأثير على الرأي العام ،لهذا حاولت ابراز كل مايحيط بالصفقات العمومية واجراءاتها
واجراءاتها ،متمنيا ان تكون هذه السطور نفعا لطلبتنا االعزاء .
قائمـة المـراجع:
* المؤلفات باللغة العربية:
-الدكتور :أحسن بوسقيعة-الوجيز في القانون الجزائي الخاص-الجزء الثاني-الطبعة الثانية-دار هومة.
-الدكتور :محمد صبحي نجم-شرح قانون العقوبات الجزائري -القسم الخاص-الطبعة الثانية -5009ديوان
المطبوعات الجامعية-الجزائر.
-عبد اهلل سليمان -دروس في شرح قانون العقوبات الجزائري-القسم الخاص-ديوان المطبوعات الجامعية
الجزائري.
119
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-أنور العمروسي ،أمجد العمروسي-جرائم األموال العامة وجرائم الرشوة-الطبعة الثانية. .
-محمود نصر-الوسيط في الجرائم المضرة بالمصلحة العامة-7994-منشأة المعارف باإلسكندرية.
-قدوج حمامة-عملية إبرام الصفقات العمومية في القانون الجزائري-الطبعة الثانية -7991ديوان المطبوعات
الجامعية-بن عكنون-الجزائر.
-عزت عبد القادر المحامي-المناقصات والمزايدات في ضوء أحكام القانون 20لسنة -5002دار الكتب
القانونية-مصر-المحلة الكبرى .7995
* المجالت القضائية:
-مجلة مجلس الدولة العدد -92لسنة .7991
-نشرة القضاة-العدد -19و ازرة العدل.
* المحاضرات والمذكرات:
-محاضرات في مادة الصفقات العمومية ،ألقيت على طلبة المدرسة العليا للقضاء ،الدفعة-7991 -51
،7992من تقديم األستاذ :بوزيان منصورة.
-محاضرات في مادة الصفقات العمومية ،ألقيت على طلبة المدرسة العليا للقضاء ،الدفعة -7991- 51
،7991من تقديم األستاذ :بن ناجي الشريف.
-مداخالت الملتقى الوطني األول حول الجرائم المالية في ظل التحوالت االقتصادية والتشريعية-جامعة 92
ماي 41قالمة-يومي 71-74أفريل .7992
-مذكرة التخرج لنيل إجازة القضاء بعنوان-النظام القانوني للصفقات العمومية في ظل المرسوم -719/97
دراسة نظرية تحليلية مقارنة -إعداد الطالب القاضي :هالل مراد .7993-7997
-مذكرة نهاية التكوين لنيل إجازة المعهد الوطني للقضاء بعنوان :النظام القانوني لصفقات المؤسسات العمومية
ذات الطابع الصناعي والتجاري في ظل المرسوم -719-97إعداد الطالب القاضي :خنوش فارس،7991-
.7991
-مقال للسيد :مراد هالل ،وكيل الجمهورية المساعد بمحكمة تيميمون بعنوان :الوقاية من الفساد ومكافحته في
التشريع الجزائري والدولي-نشرة القضاة العدد .19
* القوانين والمراسيم:
-القانون رقم 95-91المؤرخ في 79فبراير سنة 7991المتعلق بالوقاية من الفساد ومكافحته.
120
محاضرات حول قانون الصفقات العمومية وتفويضات المرفق العام الدكتور عاللي مخطار 2022
-األمر رقم 511-11المؤرخ في 92جوان 5011المتضمن قانون العقوبات المعدل والمتمم إلى غاية القانون
رقم 73-91المؤرخ في 79ديسمبر سنة .7991
-األمر رقم 511-11المؤرخ في 92جوان 5011المتضمن قانون اإلجراءات الجزائية ،المعدل والمتمم إلى
غاية القانون رقم 77-91المؤرخ في 79ديسمبر .7991
-المرسوم التنفيذي رقم 434-05المؤرخ في 90ديسمبر 5005المتضمن تنظيم الصفقات العمومية.
-المرسوم الرئاسي رقم 742-51المؤرخ في 74جويلية 7997المتضمن تنظيم الصفقات العمومية ،المعدل
والمتمم بالرسوم الرئاسي رقم 395-93المؤرخ في 55سبتمبر .7993
121