Professional Documents
Culture Documents
1116 000 002 018x
1116 000 002 018x
قــضــايا التــحـكـيــم
ﻧﻌﻢ ﻣﺤﻜﻤﺔ:
2012 ﺍﻟﺘﺎﺭﻳﺦ ﺍﻟﻤﻴﻼﺩﻱ:
ﻧﻮﻓﻤﺒﺮ ﺍﻟﺸﻬﺮ:
221 - 229 ﺍﻟﺼﻔﺤﺎﺕ:
413647 ﺭﻗﻢ :MD
ﺑﺤﻮﺙ ﻭﻣﻘﺎﻻﺕ ﻧﻮﻉ ﺍﻟﻤﺤﺘﻮﻯ:
IslamicInfo ﻗﻮﺍﻋﺪ ﺍﻟﻤﻌﻠﻮﻣﺎﺕ:
ﺍﻻﺣﻜﺎﻡ ﺍﻟﻘﻀﺎﺋﻴﺔ ،ﺑﻄﻼﻥ ﺍﻟﺘﺤﻜﻴﻢ ،ﺍﻟﻄﻌﻦ ﻓﻲ ﺍﻻﺣﻜﺎﻡ ،ﺗﻨﻔﻴﺬ ﺍﻻﺣﻜﺎﻡ ﻣﻮﺍﺿﻴﻊ:
http://search.mandumah.com/Record/413647 ﺭﺍﺑﻂ:
222
ﻟﻺﺳﺘﺸﻬﺎﺩ ﺑﻬﺬﺍ ﺍﻟﺒﺤﺚ ﻗﻢ ﺑﻨﺴﺦ ﺍﻟﺒﻴﺎﻧﺎﺕ ﺍﻟﺘﺎﻟﻴﺔ ﺣﺴﺐ ﺇﺳﻠﻮﺏ ﺍﻹﺳﺘﺸﻬﺎﺩ ﺍﻟﻤﻄﻠﻮﺏ:
ﺇﺳﻠﻮﺏ APA
ﻋﺒﺪﺍﷲ ،ﺯﻳﺪ ﺣﻨﺶ .(2012) .ﺩﻋﻮﻯ ﺑﻄﻼﻥ ﺣﻜﻢ ﺍﻟﺘﺤﻜﻴﻢ.ﺍﻟﻤﺠﻠﺔ ﺍﻟﻘﻀﺎﺋﻴﺔ ،ﻉ .229 - 221 ،2ﻣﺴﺘﺮﺟﻊ ﻣﻦ
http://search.mandumah.com/Record/413647
ﺇﺳﻠﻮﺏ MLA
ﻋﺒﺪﺍﷲ ،ﺯﻳﺪ ﺣﻨﺶ" .ﺩﻋﻮﻯ ﺑﻄﻼﻥ ﺣﻜﻢ ﺍﻟﺘﺤﻜﻴﻢ".ﺍﻟﻤﺠﻠﺔ ﺍﻟﻘﻀﺎﺋﻴﺔﻉ .229 - 221 :(2012) 2ﻣﺴﺘﺮﺟﻊ ﻣﻦ
http://search.mandumah.com/Record/413647
قــضــايا التــحـكـيــم
222
قــضــايا التــحـكـيــم
222
القضائية العدد ( -)2شتاء 2122 222
قضااي التحكيم
222 دعوي بطالن حكم التحكيم
القاضي /زيد حنش عبد هللا
إن منع الطعن بطريق الطعن اليت تنظمها قوانني املرافعات ،يقصد به ما يصدر من أحكام يف
ظل القوانني اليت متنع ذلك ،أما األحكام اليت صدرت قبل ذلك القانون فتبقى خاضعة للقانون الذي
صدرت يف ظله.
-ونتحدث هنا عن دعوى البطالن األصلية اليت هي الطريق الوحيد للطعن املباشر أبحكام
التحكيم.
أي أنه جيوز رفع دعوى بطالن حكم التحكيم ،وقد حصر املشرع هذا الطعن املباشر ضد حكم
التحكيم يف هذا الطريق فقط دون غريه.
ويشرتط لقبول هذه الدعوى توافر الشروط العامة لقبول الدعوى وهي:
املصلحة ،والصفة ،وشرط عدم وجود عائق قانوين مينع قبول هذه الدعوى.
فإن توافرت هذه الشروط العامة وتوافرت إحدى احلاالت اليت سنذكرها الحقا جاز ألي
شخص رفعها ولو مل يكن طرفا يف اتفاق التحكيم ،مىت حتققت له شروط القبول.
إن املشرع يرفض اعتبار االستئناف طريقا للطعن يف حكم التحكيم ،ولكنه أجاز قبول دعوى
بطالن ح كم التحكيم ،ولكن هذه الدعوى ضد حكم التحكيم غري متوقف على صدور األمر بتنفيذ
حكم التحكيم ،فليس بلزوم قبول هذه الدعوى أن يكون احلكم متقدما ابلقوة التنفيذية .فدعوى
البطالن تقبل إذا توافرت شروطها العامة وشرطها اخلاص وهو (توافر إحدى حاالت البطالن ولو كان
هناك ا تفاق يقض بغري ذلك) ،مبعىن أن التنازل املسبق عن دعوى البطالن غري جائز ،ألهنا الطريق
الوحيد للتمسك ابلبطالن ،بعد أن ألغى املشرع أو رفض االستئناف كطريق للطعن حبكم التحكيم.
وحكم احملكمني قد ميس مصاحل الغري الذي مل يكن طرفا يف اتفاق التحكيم وال يستطيع الطعن
فيه ابعرتاض اخلارج عن اخلصومة عل فرض وجوده .واالستئناف طريق مغلق أمام اجلميع.
ومل يبق إال دعوى البطالن اليت ال جيوز منعها ابتفاق مسبق ،ولذلك ال بد أن تبقى دعوى
البطالن..
وإذا رفعت دعوى البطالن جاز التنازل عنها بعد ذلك سواء وقع طرف من أطراف اتفاق
التحكيم أو وقع ذلك من الغري أي اخلارج عن اتفاق التحكيم.
احلاالت اليت جيوز فيها طلب بطالن أحكام التحكيم:
إن احلاالت اليت جيوز فيها طلب بطالن حكم التحكيم على سبيل احلصر وتوجه إىل احلكم
سواء كان التحكيم داخليا أو دوليا طبقا للمعايري اليت يوردها املشرع وهي كما يلي:
القضائية العدد ( -)2شتاء 2122 222
احلالة األوىل
وجود اتفاق حتكيم :ويقصد هبذه احلالة أن يصدر حكم التحكيم دون اتفاق حتكيم .أبن
يصدر احلكم دون وجود مشارطة أو شروط حتكيم ،فيكون ذلك مسوغا للطعن فيه بدعوى البطالن.
ومن تطبيق ذلك أن مييل اخلصوم إىل عقد منوذجي دون أن يعلم املدعي أن هذا العقد ينطوي
على شرط حتكيم ،أو أن يدعي اخلصم أبن االتفاق املربم مع خصمه ليس اتفاق حتكيم ،ألن مهمة ما
يسمى ابحلكم ،ال تعدو أن تكون مهمة خبري أو شخص يقوم ابلوساطة.
ولتحقيق هذه احلالة جيب أال يكون للجنة التحكيم والية الفصل يف أية نقطة من نقاط النزاع،
ومع ذلك بصدر احلكم فيه.
أما إذا كان اتفاق التحكيم يتناول نقاطا حمددة ،ولكن جلنة التحكيم أو احملكم الفرد جتاوزها
وحكم بغريها ،فإهنا تتحقق حالة أخرى وهي حالة جتاوز حدود االتفاق.
احلالة الثانية
وهي األخرية يف هذا اجلانب تتعلق ابتفاق حتكيم موجود ابلفعل ووقوع املخالفة يف ركن من
أركان العقد (ركن احملل ) ،أما احلالة حمل البحث فتتعلق ابملخالفة بكل عناصر االتفاق على التحكيم.
وجيب أن يكون اتفاق التحكيم كتابة وإال كان ابطال.
ولكي تتحقق هذه احلالة يشرتط أبنه جيب عل اخلصم أبن يتنازع يف نطاق سلطة جلنة التحكيم
أو احملكم امل فرد يف بداية خصومة التحكيم ،وأن يرفض االشرتاط يف اجللسات أبي شكل كان ،حىت ال
يعترب اتفاق التحكيم ضمنيا يثبت حىت من جمرد حماضر جلسات التحكيم.
احلالة الثالثة
وجود اتفاق حتكيم ابطل أو قابل لإلبطال ،ويقصد به صدور احلكم بناء على اتفاق حتكيم
ابطل أو قابل لإلبطال.
وتفرتض هذه احلالة بوجود اتفاق حتكيم ولكن هذا االتفاق يفتقد أحد شروط صحته ،فيشوبه
البطالن ابملدلول اإلجرائي ،ويؤدي إىل بطالن احلكم ،مبعىن أن كل الوقائع تؤدي إىل بطالن اتفاق
التحكيم ،ومثال ذلك :أن تنعدم األهلية أو الصفة عند إبرام اتفاق التحكيم ،كأن يوقع االتفاق من
وكيل ال حيمل وكالة خاصة أو من شخص ال ميلك إبرام مشارطة حتكيم ،أو أن يتم االتفاق يف مسألة ال
جيوز فيها التحكيم ،كاملسائل املتعلقة ابلنظام العام.
قضااي التحكيم
222 دعوي بطالن حكم التحكيم
القاضي /زيد حنش عبد هللا
وحىت تتحقق هذه احلالة جيب أال يكون سبب البطالن قد زال.
وال يتمسك البطالن لعيب يف الرضاء ملن شرع هذا البطالن ملصلحته استثناء من القاعدة
العامة ،اليت جتيز ألي شخص رفع دعوى البطالن طاملا كانت له مصلحة أما إذا كانت القاعدة اليت مت
خمالفتها تتعلق ابلنظام العام مثل :إذا كان حمل التحكيم غري جائز -فلجميع اخلصوم و لكل ذي
مصلحة التمسك هبذا البطالن.
احلالة الرابعة
سقوط إيقاف التحكيم النتهاء مهلة التحكيم وصدور احلكم رغما عن كل ذلك إذا انقضت
مهلة التحكيم اتفاقا أو قانون لصدور احلكم ومل يتفق على مدها صراحة أو ضمنا فإن االتفاق يسقط.
فإذا صدر احلكم بعد انتهاء امليعاد جاز الطعن فيه بدعوى البطالن األصلية ،وعلة ذلك أن احلكم صدر
من حمكم أو يف جلنة حتكيم مل تعد متلك حق والية القضاء اليت تستمدها من االتفاق الذي انقضى
ابنقضاء أجله .وجيوز أن تقرر هيئة التحكيم من امليعاد على أال تزيد فرتة املدة على ستة أشهر ما مل يتفق
الطرفان على مدة تزيد على ذلك ،بل جيوز لطريف التحكيم أن يطلبا من رئيس احملكمة املختصة أصال
بنظر النزاع لو مل يوجد حتكيم ،أو رئيس حمكمة االستئناف األصلية ،أو رئيس حمكمة االستئناف املتفق
عليها أن يصدر أمرا بتحديد ميعاد إضايف أو إبهناء إجراءات التحكيم.
وللخصوم التخلي عن هذا البطالن كأثر للطابع التعاقدي التفاق التحكيم ،والتخلي صراحة أو
ضمنا كما لو قبل أحد اخلصوم احلكم رغم صدوره بعد امليعاد ،فال جيوز التمسك بعد ذلك ابلبطالن.
احلالة اخلامسة
إذا كان أحد طريف اتفاق التحكيم وقت إبرامه فاقد األهلية أو نقصا وفقا للقانون -وذلك
سبب للطعن بدعوى البطالن األصلية.
احلالة السادسة
إذا تعذر على أحد طريف التحكيم تقدمي دفاعه بسبب عدم إعالنه إعالن صحيحا بتعيني
حمكم ،أو إبجراء التحكيم ،أو ألي سبب أخر خارج عن إرادته :ففي هذه احلالة هي جمرد تطبيقات
الحرتام حقوق الدفاع واحرتام مبدأ املواجهة كأهم تطبيق الحرتام حق الدفاع.
وحق الدفاع مبفهومه التقليدي حق اخلصم يف أن يسمع احملكم وجهة نظره ،وبصدور حكم
التحكيم دون متكني اخلصم من تقدمي دفاعه ،فإن احلكم يكون مشواب ابإلخالل يف حق الدفاع ،إن
احملكم ال يستطيع إصدار حكم عادل دون أن يسمع أقوال كل اخلصوم ...ومن مث ساد الفقه التقليدي
يف قاعدة تقليدية هي قاعدة( امسع اخلصم اآلخر).
القضائية العدد ( -)2شتاء 2122 222
ومفهوم حق الدفاع ليس جمرد تقدمي الدفاع أقواله ولكنه بشمول هذا احلق ،متكني اخلصم من
مناقشة اخلصم األخر فيما يقدمه من وسائل دفاع يف اخلصومة ،متهيدا لتقدميها إلقناع احملكم أبن حيكم
لصاحله.
ولذلك وجب أن يعلم مبا لدى اخلصم األخر من ادعاءات ووسائل دفاع قانونية وواقعية
وحجج.
وميثل احلق يف العلم جوهر املواجهة ..أهم تطبيقات حق الدفاع.
وحىت يتحقق حق الدفاع ،فتوجد جمموعة من االلتزامات اإلجرائية ،تفرض على اخلصوم يف
مواجهة بعضهم البعض كااللتزام ابألمانة ومقاومة الغش اإلجرائي .ويعد العلم واالستماع ،وسائل فنية
تساعد احملكم على إصدار حكم عادل .ومن خمالفة حق الدفاع أن يوجد ابحملكم ما يفقده حياده لوجود
سبب من أسباب الرد ،أو عدم األخذ بدفاع ودفوع اخلصوم اجلوهرية.
وجيب احرتام عنصري املواجهة ،وتقدمي وجهة نظر اخلصم ،واطالع اخلصم اآلخر ملا قدمه
خصمه ،ومراعاة شرط العلم يف وقت مناسب للرد عل ما قدمه اخلصم اآلخر ،فال بد من مساع الطرفني.
وقد قضي حبكم ببطالن حكم حتكيم ألن احملكم كان يسمع اخلصوم لكل منهم يف غيبة الطرف
اآلخر.
كما أن املظهر الثاين الحرتام حق الدفاع ،هو حق اخلصم يف االطالع ملا قدمه الطرف اآلخر
من وسائل دفاع ومستندات وأدلة إثبات وطلبات ،ليبدى رأيه بشأهنا وينظم دفاعه.
فعنصر املواجهة واجب مزدوج على احملكم ،وهو ملزم ابحرتام اإلجراءات وملزم برفض أي وجه
دفاع أو عنصر إثبات أو حجة مل يطلع عليها اخلصم .وعدم مراعاة ذلك يعد سببا من أسباب تقدمي
دعوى البطالن األصلية وقد قضي ببطالن حكم حتكيم لصدوره بناء على مذكرات قدمها خصم دون
إاتحة الفرصة الطالع الطرف اآلخر عليها ملناقشتها.
وقضى ببطالن حكم حتكيم لبنائه على تقرير خبري ومل يطلع عليه اخلصوم وقضى ببطالن حكم
حمكم -حيث قررت جلنة التحكيم إعادة فتح ابب املرافعة لتمكني خصم من تقدمي مستند قدمي ،ومل
يعط الطرف اآلخر فرصة للرد على هذا املستند.
احلالة السابعة
إذا استبعد احلكم تطبيق القانون الذي اتفق األطراف على تطبيقه على موضوع النزاع :والقانون
املتفق على تطبيقه هو القانون املوضوعي وتعد هذه احلالة أتكيدا ملبدأ اتساع نطاق إرادة األفراد يف
التحكيم.
قضااي التحكيم
222 دعوي بطالن حكم التحكيم
القاضي /زيد حنش عبد هللا
فإذا تعارضت النصوص املتعلقة ابلنظام العام يف القانون الوطين مع نصوص التشريع األجنيب
الذي طبق يف التحكيم ،تعني تغليب قواعد القانون الوطين.
وعند تطبيق القانون الوطين على حتكيم خارج الوطن بناء على اتفاق اخلصوم ،فاحملكم من تلقاء
نفسه يلتزم ابلبحث عن النص القانوين الواجب التطبيق ،ويفسر القانون األجنيب إذا كان غامضا ،ويطبق
احملكم العرف إذا مل جيد نصا يف التشريع ،ويطبق العادات االتفاقية إذا كان القانون األجنيب يعرتف هبا
وإذا خالف ذلك كان احلكم عرضة لدعوى البطالن األصلية -أي أنه يوجد عدم تعادل يف احللول .ألنه
إذا كان اخلطأ يف األسباب القانونية ووصول احملكم إىل حل صحيح ،فال يوجد سبب لبطالن احلكم.
احلالة الثامنة
إذا مت تشكيل هيئة التحكيم أو تعيني احملكمني على وجه خمالف للقانون إال التفاق الطرفني.
إن املشرع يف معظم الدول قد ترك لألطراف االتفاق على اختيار احملكمني ،وكيفية ووقت
اختيارهم وإذا مل يتفق الطرفان فيتبع اإلجراءات اآلتية:
أ -إذا كانت هيئة التحكيم مشكلة من حمكم واحد قضت احملكمة املختصة أصال ابلنزاع إذا مل
يوجد حتكيم لتعيينه -أما إذا كان التحكيم جتاراي دوليا سواء يف البلد الذي جيري فيه التحكيم أو يف
اخلارج فيكون االختصاص حملكمة استئناف عاصمة الدولة ما مل يتفق الطرفان على حمكمة استئناف
أخرى يف نفس الدولة وتظل احملكمة اليت ينعقد إليها االختصاص دون غريها هي صاحبة االختصاص
حىت انتهاء مجيع إجراءات التحكيم.
ب -إذا كانت هيئة التحكيم مشكلة من ثالثة حمكمني ،اختار كل طرف حمكمه ،مث يتفق
احملكمان على اختيار حمكم اثلث -فإذا مل يعني أحد الطرفني حمكما خالل الفرتة احملددة لتسليمه طلبا
بذلك من الطرف اآلخر ،أو مل يتفق احملكمان على اختيار احملكم الثالث خالل الفرتة احملددة لذلك،
تولت احملكمة املختصة اختياره بناء على طلب أحد الطرفني .وتراعي احملكمة يف احملكم الذي ختتاره
الشروط القانونية اليت اتفق عليها الطرفان بدون إخالل بذلك.
ومبراعاة قواعد تشكيل هيئة التحكيم أو تعيني احملكمني فإن دعوى البطالن يف هذه احلالة
حمددة وللغاية ،ألن القانون مل ينص على البطالن إال يف حالة تشكيل هيئة التحكيم من عدد غري وتر.
أما يف حالة عدم توافر شروط ،فإن معظم التشريعات مل تنص صراحة على البطالن ،ولكن ميكن إعمال
البطالن طبقا للقواعد العامة -وطاملا مت ابتفاق الطرفني -وإذا خالف أحد الطرفني اختيار احملكم أو مل
يتفق ،فتقوم احملكمة هبذا اإلجراء بناء على طلب أحد األطراف.
القضائية العدد ( -)2شتاء 2122 222
احلالة التاسعة
إذا كان حكم احملكمني ال يشمله اتفاق التحكيم أو جتاوز حدود االتفاق ،فإن هذه احلالة
تتميز عن احلاالت األخرى أبن اخلطأ الذي يسمح ابلبطالن ليس راجعا إىل فعل اخلصوم ،وإمنا إىل فعل
احملكم ابخلروج عن موضوع النزاع .وحيدث اخلروج عن حدود االتفاق على التحكيم عند عدم توضيح
اخلصوم ملوضوع النزاع بدقة يف اتفاق التحكيم والتزام احلكم بقاعدة التغيري الواسع فيؤدي ذلك إىل
اخلروج عن موضوع االتفاق مثال :أن يقضي حمكم يف مسائل ابستعجال رغم أن اتفاق التحكيم ال
خيوله ذلك.
احلالة العاشرة
إذا دفع بطالن يف حكم التحكيم ،أو كانت إجراءات التحكيم ابطلة بطالن أثر يف احلكم:
أ -يقصد ببطالن احلكم هو ختلف بيان من البيانت اجلوهرية اليت بتخلفها يبطل احلكم .مثل
عدم تسبيب احلكم رغم عدم اتفاق اخلصوم عل ذلك.
ب -بطالن يف اإلجراءات أثر يف احلكم :يقصد بذلك أن يكون احلكم صحيحا يف حد ذاته
ولكن اإلجراءات السابقة عليه هي اليت شاهبا البطالن ،ويؤدي ذلك إىل بطالن حكم التحكيم (ما بين
عل ابطل فهو ابطل ) مثل اإلخالل حبق الدفاع.
احلالة احلادية عشرة
إذا تضمن حكم احملكمني ما خيالف النظام العام.
ففي هذه احلالة فإن احملكمة اليت تنظر دعوى البطالن تقضى ابلبطالن من تلقاء نفسها دون
التمسك من أحد اخلصوم ابلبطالن مثل حجية األمر املقضي به وتعلقه ابلنظام العام.
ميعاد رفع دعوى بطالن حكم التحكيم:
ترفع دعوى بطالن حكم التحكيم بعد الفرتة التالية لتاريخ إعالن حكم التحكيم للمحكوم
عليهم ..ويقرر املشرع تنفيذ حكم احملكمني جربا أو اختيارا إال إذا كان ميعاد رفع دعوى ببطالن احلكم
قد انقضى.
االختصاص بنظر دعوى البطالن يف حكم التحكيم:
خيتص بنظر دعوى البطالن حلكم التحكيم التجاري الدويل حمكمة استئناف عاصمة البلد كما
هو يف مصر فاالختصاص حملكمة استئناف القاهرة ما مل ينص الطرفان على اختصاص حمكمة استئناف
أخرى يف مصر وكما هو يف اليمن أيضا .ويف غري التحكيم التجاري الدويل يكون االختصاص حملكمة
الدرجة الثانية اليت تتبعها احملكمة املختصة أصال بنظر الدعوى.
قضااي التحكيم
222 دعوي بطالن حكم التحكيم
القاضي /زيد حنش عبد هللا
إن حكم احملكمني مث احلكم االستئنايف قد فتح الباب وصوال إىل حمكمة النقض :وتتهيأ بذلك
الفرصة لتوحيد األحكام وأتصيلها يف جمال التنفيذ.
أثر رفع دعوى البطالن علي التنفيذ:
ال يرتتب على رفع دعوى البطالن وقف تنفيذ حكم التحكيم ولكن املشرع رأى أن هناك
حاالت تستدعي وقف التنفيذ ،فأجاز وقف التنفيذ إذا طلب املدعي ذلك يف الدعوى وكانت األسباب
جدية ،وأوجب القانون على احملكمة اليت يرفع أمامها طلب وقف التنفيذ أن تفصل فيه خالل مدة
حمددة قانون ،وإذا أمرت احملكمة بوقف التنفيذ جاز هلا أن أتمر بتقدمي كفالة أو ضمان مايل.
األثر الذي يرتتب علي صدور احلكم يف دعوى البطالن:
إذا قضت احملكمة ببطالن حكم التحكيم فإهنا تقتصر على القضاء ابلبطالن فحسب وليس هلا
أن تتعرض ملوضوع النزاع وتقضي به.
ومل أيخذ املشرع املصري فيما ورد يف قانون املرافعات الفرنسي اجلديد ورغم أنه ترك فرصة
للخصوم لعرض النزاع على هيئة حتكيم جديدة ومل يشأ إجبارهم للمثول أمام قضاء الدولة ،أتكيدا
إلعداد دور اإلرادة حىت إبدارة مرفق القضاء وميكن لألطراف االتفاق على غري ذلك.