Professional Documents
Culture Documents
عقد بيع العقار على التصاميم في ظل القانون رقم 11-04
عقد بيع العقار على التصاميم في ظل القانون رقم 11-04
2
سقني سميرة ،*1حمليل نوارة
1جامعة عبد الرحمان ميرة بجاية ،الجزائر
2جامعة مولود معمري ،تيزي وزو ،الجزائر
ملخص:
تهدف هذه الدراسة إلى تبيان أهمية تقنية بيع العقار على التصاميم ،وباعتبارها أحد السبل التي اتخذتها
الدولة للقضاء على أزمة السكن ،بحيث سمحت للمرقيين العقاريين بإنجاز مشاريع البناء قصد التقليل من هذه
األزمة ،وذلك بتكريس ضمانات لحماية حقوق المكتتب ولتمكينه من الحصول على وحدة سكنية في المستقبل
دون أن يدفع ثمنها دفعة واحدة هذا من جهة ،وتساعد المرقي العقاري في تمويل مشروعه من جهة أخرى.
Abstract :
This study appear the importance of the technology of selling real estate over
designs. It’s considered a mechanism to reduce the housing crisis, due to the state’s
inability to achieve housing demands, the task was entrusted to the promoters to
complete construction projects in order to reduce this crisis, by putting guarantees to
protect the rights of the buyer and to enable him to obtain a housing unit in the future
without paying for it in one payment, and to assist the seller in financing his project.
Keywords : promoter, buyer, sale on designs, guarantees.
مقدمة:
حظي قطاع السكن باهتمام كبير في الجزائر ،فقامت الدولة بوضع عدة نصوص قانونية لتنظيمه ،فقد
عرفت الجزائر في مجال النشاط العقاري منذ االستقالل عدة أنظمة قانونية ،ففي سنة 1986صدر القانون
المتعلق بالترقية العقارية ( ،)1خالل هذه الفترة عرف النشاط العقاري عج از كبي ار في اإلنجاز على المستوى
الوطني نظ ار الحتكار الدولة لمجال الترقية العقارية.
بعد ذلك صدر في سنة 1993مرسوم تشريعي يتعلق بالنشاط العقاري ( ،)2والذي ألغى أحكام القانون رقم
07-86المتعلق بالترقية العقارية ،بحيث في هذه الفترة عرفت الجزائر أزمة أخرى أمنية والمتمثلة في العشرية
السوداء التي أدت إلى الركود في النشاط العقاري .بعد تجاوز هذه المرحلة كان على الدولة إعادة النظر في
منظومتها القانونية لسد العجز الخاص بالسكن ( ،)3وذلك بإصدار القانون رقم 04-11الذي ينظم القواعد
()4
الخاصة بنشاط الترقية العقارية الذي يهدف إلى تنظيم مهنة المرقي العقاري.
من أهم ما جاء به قانون 04-11أنه يهدف إلى تفعيل دور صندوق الضمان والكفالة المتبادلة في
الترقية العقارية ،الذي يعتبر من بين اآلليات القانونية التي تضمن حق المكتتب في مشاريع عقد بيع العقار على
التصاميم .وبالتالي يعتبر هذا العقد للمكتتب الوسيلة المثلى التي تمكنه من الحصول على وحدة سكنية في
المستقبل دون أن يكون ملزما بدفع ثمنها كامال دفعة واحدة .أما بالنسبة للمرقي العقاري فيرى فيه الوسيلة الفعالة
التي تمكنه من تمويل مشروعه عن طريق ما يحصل عليه من تسبيقات .أما بالنسبة للدولة فترى فيه الوسيلة
لحل أزمة السكن .
باعتبار عقد البيع على التصاميم من أحد الوسائل التي اعتمدتها الدولة للحد من أزمة السكن ،فهذا يجعلنا
نتساءل هل هذه الصيغة من البيوع العقارية تقضي حقيقة على أزمة السكن؟
ولإلجابة على هذه اإلشكالية فالبد من تحديد مفهوم صيغة بيع العقار على التصاميم (مبحث أول)،
وإبراز أهم اآلثار القانونية المترتبة عنها (مبحث ثاني).
-1قانون رقم ،07-86مؤرخ في 4مارس ،1986يتعلق بالترقية العقارية ،ج ر عدد ،10صادر في 5مارس (1986الملغى).
-2مرسوم تشريعي رقم ،03-93مؤرخ في أول مارس ،1993يتعلق بالنشاط العقاري ،ج ر عدد ،14صادر في 03مارس
( 1993الملغى).
-3موسى نسيمة ،ضمانات تنفيذ عقد الترقية العقارية-عقد بيع العقار في طور اإلنجاز ،أطروحة لنيل شهادة دكتوراه ،كلية
الحقوق ،جامعة الجزائر ،1الجزائر ،2015 ،ص 1وص .2
-4قانون رقم ،04-11مؤرخ في 17فيفري ،2011يحدد القواعد التي تنظم نشاط الترقية العقارية ،ج ر عدد ،14صادر في
06مارس .2011
- 146 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
المبحث األول
المطلب األول :تعريف عقد بيع العقار على التصاميم وتحديد طبيعته القانونية
عرف المشرع الجزائري عقد بيع العقار على التصاميم مبينا معناه بكونه يختلف عن باقي العقود األخرىّ
(فرع أول) ،وكان من الضروري تبيان طبيعته القانونية (فرع ثاني).
الفرع األول :التعريف الفقهي والتشريعي لعقد بيع العقار على التصاميم
تعرض الفقهاء لتعريف عقد بيع العقار على التصاميم وذلك بتقديمهم عدة تعاريف فقهية (أوال) ،كما
تضمن عقد بيع العقار على التصاميم مدلوال تشريعيا(ثانيا).
ّ
أوال :التعريف الفقهي لعقد بيع العقار على التصاميم
بأنه عقد محله بيع عقار في
عرف بيع العقار على التصاميم ّ
وردت عدة تعاريف من الناحية الفقهية ،فقد ّ
طور التشييد ،يلتزم بمقتضاه المرقي العقاري ( )1بأن يتم تشييده في األجل المتفق عليه وكذا بالمواصفات
المطلوبة ،وأن ينقل ملكيته للمكتتب الذي يلتزم بدوره بأن يدفع للبائع أثناء التشييد دفعات مخصومة من ثمن
()2
البيع تحدد قيمتها ،وطريقة وآجال دفعها باالتفاق.
يشيد بعد ،فيلتزم البائع بتشييده ونقل ملكيته إلى المكتتب بأشكال مختلفة
بأنه بيع لعقار لم ّ
عرف أيضا ّ ّ
()3
مبينة معناه ومدلوله وذلك
جاءت التعاريف الفقهية لعقد بيع العقار على التصاميم واضحة ّ حسب نوع البيع.
تميزه عن البيوع األخرى.
بطريق ّ
-1يعد مرقيا عقاريا ،في مفهوم هذا القانون ،كل شخص طبيعي أو معنوي ،يبادر بعمليات بناء مشاريع جديدة ،أو ترميم أو إعادة
تأهيل ،أو تجديد أو إعادة هيكلة ،أو تدعيم بنايات تتطلب أحد هذه التدخالت ،أو تهيئة وتأهيل الشبكات قصد بيعها أو تأجيرها.
أنظر :المادة 03من القانون رقم ،04-11مؤرخ في 17فيفري ،2011يحدد القواعد التي تنظم نشاط الترقية العقارية.
-2سي يوسف زاهية ،النظام القانوني لعقد البيع على التصاميم وفقا ألحكام قانون رقم ،04-11دار األمل ،الجزائر ،2014 ،ص
15وص .16
-3كتو المية ،عقد البيع على التصاميم في إطار القانون رقم 04-11المحدد لقواعد نشاط الترقية العقارية ،مذكرة لنيل شهادة
الماجستير في القانون ،فرع قانون العقود ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة مولود معمري-تيزي وزو ،الجزائر ،2013،ص
.32
- 147 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
المشرع الجزائري عقد بيع العقار على التصاميم في ظل المرسوم التشريعي رقم 03-93
ّ لم يعرف
لكنه استدرك هذا النقص في القانون رقم 04-11المحدد للقواعد التي تنظم نشاط الترقية العقارية (،)1
الملغىّ ،
فبالرجوع إلى المادة 09من المرسوم التشريعي رقم 03-93نجدها تنص على ما يلي '':يمكن المتعامل في
الترقية العقارية أن يبيع ألحد المشترين بناية أو جزء من بناية قبل إتمام اإلنجاز ،شريطة تقديم ضمانات تقنية
ومالية كافية كما تنص على ذلك المواد 10و 11و 17و 18أدناه .وفي هذه الحالة تستكمل صيغة المعاملة
)(2
التجارية بعقد بيع بناء على التصاميم وتكون خاضعة لألحكام المنصوص عليها في هذا الفصل''.
يتضح من نص المادة ّأنها ّبينت العناصر واألركان األساسية لتكوين عقد بيع العقار على التصاميم،
وحددت أطراف هذا العقد وأكدت على ّأنه باإلضافة إلى المشتري يجب أن يكون الطرف الثاني متعامال في
وضحت المادة 09محل هذا العقد الذي ال يستكمل بصيغة البيع على التصاميم ّإال إذا الترقية العقارية ،كما ّ
كان متع لقا ببناية أو جزء من بناية قبل تمام اإلنجاز ،باإلضافة إلى هذا أكدت المادة المذكورة أعاله لضرورة
تمكين المتعامل في الترقية العقارية المشتري من جميع الضمانات التقنية والمالية الالزمة لتسليم البناية في
()3
اآلجال ووفقا للمعايير المتفق عليهما.
جاء في المادة 28من القانون رقم 04-11تعريف عقد بيع العقار على التصاميم كمايلي ":عقد البيع
على التصاميم لبناية أو جزء من بناية مقرر بناؤها أو في طور البناء ،هو العقد الذي يتضمن ويكرس تحويل
حقوق األرض وملكية البنايات من طرف المرقي العقاري لفائدة المكتتب موازاة مع تقدم األشغال ،وفي المقابل،
()4
يلتزم المكتتب بتسديد السعر كلما تقدم اإلنجاز".
المشرع الجزائري أغفل اإلشارة إلى وجوب الضمان والحماية من طرف المرقي
ّ أن
يأخذ على هذا التعريف ّ
العقاري كما كان في ظل المرسوم التشريعي رقم ،03-93واكتفى بتعريف عقد البيع على التصاميم على ّأنه
المشرع الفرنسي
ّ خص
ّ
()5
العقد الذي يكرس تحويل ملكية البنايات وحقوق األرض من طرف المرقي العقاري.
عرف فيها عقد بيع عقار على التصاميم وذلك في الفقرة الثالثة للمادة 1601من القانون المدني
مادة قانونية ّ
()6
أن البيع المستقبلي هو ذلك العقد الذي بموجبه ينقل البائع على الفور إلى الفرنسي .وأهم ما جاء فيها ّ
المشتري حقوقه على األرض وكذا ملكيته ،فالمشتري ملزم بدفع الثمن للبائع وذلك مع تقدم األعمال.
- 148 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
وبين
المشرع الفرنسي اكتفى بتعريف عقد بيع العقار على التصاميم ّ
ّ أن
يتبين من خالل المادة الفرنسية ّ
ّ
التزامات وحقوق المشتري والبائع .دون ذكر الضمانات المكفولة للمشتري.
فبالرجوع إلى المادة 9من المرسوم التشريعي ،03-93وكذا المادة 28من القانون ،04-11ومن خالل
المشرع الجزائري استدراك النقص الوارد في المادة 28من القانون 04-11
ّ التعريف المقدم من خالهما ،فعلى
وذلك بإضافة ما تضمنته المادة 9من المرسوم التشريعي 03-93فيما يخص التزام المرقي العقاري بضمان
وحماية حقوق المشتري.
الفرع الثاني :تحديد الطبيعة القانونية لعقد بيع العقار على التصاميم
ظهرت أراء فقهية عديدة مختلفة تحاول تكييف طبيعة عقد البيع على التصاميم وذلك في ظل غموض
النصوص القانونية بشأن حقيقة طبيعته ،فمنها من اعتبرت عقد البيع على التصاميم عقد بيع عادي ،ومنها من
اعتبرته عقد مقاولة ،في حين أن هناك من اآلراء من تعتبر عقد البيع على التصاميم مزيجا بين البيع والمقاولة،
هذا من جهة ،ومن جهة أخرى هناك من يعتبر عقد البيع على التصاميم عقدا تجاريا ،وهناك من يعتبره عقدا
مدنيا ،وهناك أيضا من يعتبره عقدا مختلطا.
اعتبر المشرع الجزائري عقد البيع على التصاميم من العقود التي نظمها بأحكام خاصة في إطار القانون
رقم 04-11المحدد للقواعد التي تنظم نشاط الترقية العقارية ومن قبله المرسوم التشريعي رقم 03-93الملغى،
والتي جعلته عقدا مسمى ذو تكييف قانوني خاص ومستقل سواء عن عقد البيع العادي للعقارات وعن عقد
()1
المقاولة ،على أساس أنه ناقل لملكية عقار قابل للوجود في المستقبل عند تاريخ التوقيع على العقد.
يعد عنصر ملكية األرض يتميز به عقد بيع العقار بناء على التصاميم عن عقد المقاولة ،وعنصر التزام
البائع بإقامة البناء خالل مدة محددة في العقد يميز عقد بيع العقار بناء على التصاميم على البيع العادي،
ولذلك فإن عقد بيع العقار بناء على التصاميم ليس هو بعقد مقاولة ،كما أنه ليس بيعا عاديا ،وإنما هو بيع
()2
لعقار مستقبل له ذاتيته الخاصة التي تميزه عن غيره من العقود القريبة منه.
ثار جدل فقهي حول التكييف القانوني فيما يخص إن كان عقد البيع على التصاميم عقدا تجاريا أم عقدا
مدنيا .فبالرجوع إلى نص المادة 04من القانون رقم ،11-04التي تنص على'' :يرخص للمرقين العقاريين
المعتمدين والمسجلين في السجل التجاري ،بالمبادرة بالمشاريع العقارية'' ،إضافة إلى نص المادة 19من نفس
propriété de l’acquéreur au fur et à mesure de leur exécution ; l’acquéreur est tenu d’en payer le prix
à mesure de l’avancement des travaux.
»Le vendeur conserve les pouvoirs de maître de l’ouvrage jusqu’à la réception des travaux.
Voir : https://www.legifrance.gouv.fr
-1كتو المية ،المرجع السابق ،ص 51وص .54
-2عياشي شعبان« ،الطبيعة القانونية لعقد بيع العقار بناء على التصاميم» ،مجلة العلوم اإلنسانية ،عدد ،2012 ،37ص
.134
- 149 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
القانون الذي جاء فيه تحت عنوان مهنة المرقي العقاري في الفرع الثاني من الفصل الثاني'' :يسمح لكل شخص
طبيعي أو معنوي مؤهل للقيام بأعمال التجارة بممارسة نشاط الترقية العقارية موضوع المادتين 3و 18أعاله،
()1
طبقا للتشريع المعمول به وحسب الشروط المحددة في هذا القانون''.
أن عقد البيع على التصاميم عقد مختلط ،إذ يعد عمال تجاريا ومدنيا في نفس الوقتيتبين من خالل المادتين ّّ
عمل تجاري بالنسبة للبائع وتطبق عليه أحكام وقواعد القانون التجاري ،وعمل مدني بالنسبة للمشتري وتطبق
()2
عليه أحكام القانون المدني.
وما تجدر اإلشارة إليه ّأنه ليس من اإللزام أن يكون المشتري دائما طرفا مدنيا ،فقد يكون شخصا تجاريا،
يشتري إلعادة البيع من جديد.
يمتاز عقد بيع العقار على التصاميم بعدة خصائص وذلك وفقا للقواعد العامة ووفقا للقواعد المرتبطة
بالترقية العقارية (فرع أول) .كما تستوجب توافر ألركان موضوعية وشكلية النعقاد عقد البيع على التصاميم
(فرع ثاني).
توجد العديد من الخصائص التي يمتاز بها عقد بيع العقار على التصاميم وفقا للقواعد العامة (أوال)،
والتي ترتبط بالترقية العقارية (ثانيا).
أوال :خصائص عقد بيع العقار على التصاميم وفقا للقواعد العامة
.1عقد مسمى
المشرع الجزائري ّ
ميزه عن غيره من العقود باسم خاص وأحكام خاصة في ّ ألن
يعتبر من العقود المسماةّ ،
()3
قانون الترقية العقارية.
يلتزم البائع بااللتزامات المنصوص عليها في المواد 42إلى 49من القانون رقم 04-11والمشتري يلتزم
بالمقابل بالتزامات منصوص عليها من المادة 50إلى المادة 53من نفس القانون ( ،)4وهذا ما نصت عليه
-3المادة 04والمادة 19من القانون رقم ،04-11مؤرخ في 17فيفري ،2011يحدد القواعد التي تنظم نشاط الترقية العقارية.
-2المية كتو ،المرجع سابق ،ص .55
-3سي يوسف زاهية ،المرجع السابق ،ص .22
4
-راجع المواد من 42الى 49والمواد من 50الى 53من القانون رقم ،04-11مؤرخ في 17فيفري ،2011يحدد القواعد
التي تنظم نشاط الترقية العقارية.
- 150 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
المادة 55من ت.م.ج التي جاء فيها '':يكون العقد ملزما للطرفين ،متى تبادل المتعاقدان اإللتزام بعضهما
بعضا'' ) ،(1وعليه فالعقد الملزم لجانبين هو الذي يأخذ فيه كال المتعاقدين مقابال لما يعطيه.
ثانيا :خصائص عقد بيع العقار على التصاميم المرتبطة بالترقية العقارية
يمتاز عقد بيع العقار على التصاميم بعدة خصائص مرتبطة بالترقية العقارية.
تمتع البائع بصفة المرقي العقاري .1
يعتبر البائع في عقد البيع على التصاميم هو المرقي العقاري الذي يتولى مهمة إنجاز العقار أو البناية،
وبتمام اإلنجاز يتسنى له نقل ملكية العقار وتسليمه للمشتري .وهذا ما نصت عليه المادة 03من القانون رقم
)(2
.04-11
يسهل عقد البيع على التصاميم المهمة للمشتري عند دفع الثمن ،حيث ّأنه يتم على شكل أقساط حسب
تطور األشغال.
نص المشرع الجزائري على دفع الثمن في عقد بيع العقار على التصاميم ضمن المادة 37من القانون
ّ
رقم 04-11والتي جاء فيها '' يجب أن يوضح عقد البيع على التصاميم ،تحت طائلة البطالن ،تشكيلة سعر
البيع وآجال الدفع بالنسبة لتقدم األشغال'' وجاء كذلك في نص المادة 38منه على مايلي '' :يتم ضبط تسديد
سعر البيع في عقود البيع على التصاميم ،حسب تقدم أشغال اإلنجاز في الحدود المنصوص عليها عن طريق
()3
التنظيم''.
كما أن ما جاءت به المادة 03من المرسوم التنفيذي 431-13الذي يحدد نموذج عقد حفظ الحق وعقد
البيع على التصاميم لألمالك العقارية وكذا حدود تسديد سعر الملك موضوع عقد البيع ومبلغ عقوبة التأخير
وآجالها وكيفيات دفعها تنص على أنه:
'' أثناء ابرام عقود البيع على التصاميم يتم تسديد سعر الملك العقاري حسب حالة تقدم أشغال اإلنجاز في
الحدود اآلتية:
عند التوقيع عشرون بالمائة ( )20من سعر البيع المتفق عليه. -
عند االنتهاء من األساسات خمسة عشر بالمائة ( )15من سعر البيع المتفق عليه. -
-1المادة 55من األمر رقم ،58-75مؤرخ في 26سبتمبر ،1975يتضمن القانون المدني ،ج ر عدد ،78الصادر في 30
سبتمبر ( .1975معدل ومتمم)
-2راجع المادة 03من القانون رقم ،04-11مؤرخ في 17فيفري ،2011يحدد القواعد التي تنظم نشاط الترقية العقارية.
-3راجع المواد 37و 38من نفس القانون.
- 151 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
عند االنتهاء من األشغال الكبرى بما في ذلك المساكة واألسوار الخارجية والداخلية خمسة -
وثالثون بالمائة ( )35من سعر البيع المتفق عليه.
عند االنتهاء من جميع األشغال مجتمعة بما في ذلك الربط بالطرقات والشبكات المخلفة -
باإلضافة إلى الهيئات الخارجية ( )25من سعر البيع المتفق عليه.
يجب أن يتم دفع الرصيد المتبقي عند إعداد محضر الحيازة والمقرر بخمسة بالمائة ( )5من -
()1
سعر البيع المتفق عليه.
ينعقد عقد بيع العقار على التصاميم بتوافر األركان الموضوعية (أوال) ،والشكلية (ثانيا).
-1أنظر :المادة 03من المرسوم التنفيذي رقم ،431-13مؤرخ في 18ديسمبر ،2013يحدد نموذجي عقد حفظ الحق وعقد
البيع على التصاميم لألمالك العقارية وكذا حدود تسديد سعر الملك موضوع عقد البيع على التصاميم ومبلغ عقوبة التأخير وآجالها
وكيفيات دفعها ،ج ر عدد ،66صادر في 25ديسمبر .2013
-2كتو المية ،المرجع السابق ،ص 44وص .58
-3سي يوسف زاهية ،المرجع السابق ،ص 21وص .22
-4لعور ريم رفيعة ،عقد البيع على التصاميم في القانون الجزائري والقانون الفرنسي ،أطروحة للحصول على شهادة دكتوراه في
العلوم في القانون الخاص تخصص قانون األعمال المقارن ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة وهران ،2الجزائر2019 ،
ص.73
- 152 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
.3السبب
يتمثل السبب في عقد البيع على التصاميم في التزام المرقي العقاري بتشييد البناء ونقل ملكيته إلى
المكتتب وتلقي المرقي العقاري الثمن المقسم على أقساط الذي يساهم في عملية اإلنجاز ويسهل عملية تمويل
المشروع إلى حد معين ،وبالمقابل عزم المقتني على شراء العقار على التصاميم ،دافعه حاجته لمسكن يليق به
أو ربما لمحل تجاري أو مهني يناسبه ،ويسمح له الدفع بالتقسيط ،كما يشترط في السبب أن يكون مشروعا غير
()1
مخالف للنظام العام واألداب العامة.
يشترط القانون الشكلية ( )2في بيع العقار ،إال ّأنه يعتبر شرطا لالنعقاد وليس شرطا لإلثبات ،أما عقد البيع
نص
بناء على التصاميم فهو عقد شكلي ،والشكلية فيه تعتبر شرطا لالنعقاد وذلك تحت طائلة البطالن المطلقّ .
المشرع الجزائري صراحة على ضرورة إفراغ هذا النوع من البيوع في عقد رسمي ،وتسجيله لدى مصلحةّ
التسجيل ،ثم يشهر في المحافظة العقارية المختصة قانونا ،وهذا ما نصت عليه المادة 01/34من قانون
()3
'' 04-11يتم اعداد عقد البيع بناء على التصاميم في الشكل الرسمي ويخضع للشكليات القانونية الخاصة
)(4
بالتسجيل واإلشهار ،ويخص في نفس الوقت ،البناء واألرضية التي شيد عليها البناء''.
المبحث الثاني
المشرع الجزائري على عدة التزامات تقع على عاتق المرقي العقاري ،فمنها التزامات تقليدية وفقا
ّ نص
ّ
للنصوص القانونية التي تتعلق بالترقية العقارية باإلضافة إلى التزامات مستحدثة نص عليها المشرع الجزائري
- 153 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
وفقا للنصوص القانونية الجديدة التي تنظم نشاط الترقية العقارية (فرع أول) ،كما فرض التزامات على المكتتب
أيضا (فرع ثاني) .وقد اعتمدنا التقسيم التقليدي وفقا لما ورد في النصوص القانونية المنظمة لعقد بيع العقار
على التصاميم كما اعتمدنا التقسيم المستحدث وذلك لما تضمنته النصوص القانونية الجديدة المنظمة لهذا النوع
من عقود البيع العقاري.
الفرع األول :التزامات المرقي العقاري
تتمثل االلتزامات المفروضة على المرقي العقاري في االلتزامات التقليدية المتمثلة في التزام انجاز البنايات،
التزام بضمان مطابقة البناية للمواصفات المتفق عليها( ،أوال) وااللتزامات المستحدثة المتمثلة في االلتزام
باإلعالم ،اإللتزام بتسيير مشروع البناء (ثانيا).
يشرع المرقي العقاري في عملية البناء ،بعد حصوله على رخصة البناء ،فالمرقي العقاري ملزم باإلستعانة
()1
بخدمات مقاول مؤهل قانونا حسب أهمية المشروع العقاري.
المشرع الجزائري البائع في عقد بيع العقار بناء على التصاميم بالنسبة لضمان عيوب البناء لنظام
ّ أخضع
تميز هذا
تقرره القواعد العامة بشأن ضمان عيوب الشيء المبيع ،وهذا ما يؤكد ّ خاص ،ولم يتركه خاضعا لما ّ
()2
الذي يخضع له المقاول والمهندس العقد عن البيع العادي .يتمثل هذا الضمان الخاص في الضمان العشري
()4
المعماري في عقد المقاولة ،باإلضافة إلزام المرقي العقاري بالتأمين ) (3على المسؤولية.
- 154 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
يتوجب على المرقي العقاري أن يدلي للمكتتب بجميع المعلومات التي يراها ضرورية وتتوقف عليها إرادته
في ابرام عقد البيع على التصاميم على طول مراحل إبرام العقد بدءا بمرحلة اإلعالن إلى غاية حيازة العقار
()1
المبيع عند تحرير محضر التسليم.
يشمل بما في ذلك من إعداد نظام الملكية المشتركة ) ،(3وكذا تحديد مختلف األعباء في حالة البنايات
الفردية.
المشرع الجزائري كذلك على عدة التزامات تقع على عاتق المكتتب ،فمنها إلتزامات رئيسية والتي ّ نص
تعتبر من االلتزامات الواجبة األداء (أوال) والتزامات فرعية والتي تعتبر التزامات غير أساسية مقارنة لاللتزامات
الرئيسية (ثانيا).
يشكل الثمن في عقد البيع أهم االلتزامات الجوهرية التي تقع على عاتق المشتري مقابل التزام البائع بنقل
ملكية المبيع إلى المشتري .والثمن هو مبلغ من النقود يتفق عليه المتعاقدين في العقد ،ويجب أن يكون مقد ار أو
()4
قابل للتحديد ،جديا ال صوريا وال تافها.
- 155 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
نصت على الثمن المادة 53من القانون رقم 04-11فإنه يتعين على المكتتب في عقد البيع على
التصاميم دفع التسديدات التي تقع على عاتقه في اآلجال المنصوص عليها ،ولذلك وجب تقديره وقت التعاقد أو
على األقل أن يكون قابال للتقدير.
حددت المادة 38من القانون رقم 04-11شروط لتحديد كيفية مراجعة الثمن المتمثلة في تغير المؤشرات
الرسمية ألسعار المواد والعتاد واليد العاملة ،عدم تحقق ظروف طارئة ،عدم تجاوز المراجع نسبة 20بالمئة وهو
)(1
الحد األقصى للمراجعة ،وجوب تبرير المراجعة.
.2اإللتزام بالتسلم
يلتزم المشتري بمقتضى عقد البيع بتسلم المبيع ،وهو التزام مكمل اللتزام البائع بالتسليم الذي يتم بتسلم
المشتري للمفاتيح ،بحيث ال يتسلم المكتتب العقار إال إذا وفى بكامل األقساط المستحقة ،بعد تسلم المكتتب
)(2
للعقار فإن تبعة الهالك تنتقل إليه باستثناء عيوب البناء الظاهرة.
ال يختلف تسّلم المشتري للعقار محل البيع عما هو عليه في القواعد العامة باالستيالء الفعلي للمبيع ،ويتم
المشرع الجزائري في قانون رقم 04/11على
ّ التسلم في الزمان والمكان المتفق عليه بين المتعاقدين ،فلم ينص
زمان ومكان التسلم تاركا األمر التفاق الطرفين ،وذلك طبقا لنص المادة 394من القانون المدني الجزائري.
()3
عرف المشرع الجزائري الملكية المشتركة في المادة 743من القانون المدني الجزائري على أنها " :الملكية
ّ
المشتركة هي الحالة القانونية التي يكون عليها العقار المبني أو مجموعة العقارات المبنية ،والتي تكون
ملكيتها مقسمة حصصا بين عدة أشخاص تشتمل كل واحدة منها على جزء خاص ونصيب في األجزاء
()4
المشتركة''.
-1راجع المواد 38و 53من القانون رقم ،04-11مؤرخ في 17فيفري ،2011يحدد القواعد التي تنظم نشاط الترقية العقارية.
-2كتو المية ،المرجع السابق ،ص .142
-3أومحمد حياة ،المرجع السابق ،ص .129
-4المادة 743من األمر رقم ،58-75مؤرخ في 26سبتمبر ،1975يتضمن القانون المدني( .معدل ومتمم)
- 156 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
عدم اإلضرار بالغير ،أما األجزاء المشتركة فهي ملك لجميع المالكين على الشيوع ،وهنا الشيوع إجباري أي ال
()1
يمكن أن ينتهي بالقسمة عكس ما نجده في الملكية الشائعة.
فحسب هذه المادة فإن حق اإلرتفاق ،حق يحد من منفعة عقار لفائدة عقار آخر يملكه شخص آخر،
()3
كحق شرب أو مجرى أو مطل أو مرور يتقرر لعقار على عقار.
نص المشرع الجزائري على ضمانات ،المتمثلة في اكتتاب المرقي العقاري عقود التأمين (فرع أول)،
ضمان التعرض واالستحقاق ،وذلك حماية للمكتتب (فرع ثاني).
تتمثل عقود التأمين المطلوبة على المرقي العقاري ،اإلكتتاب لدى صندوق الضمان والكفالة المتبادلة
(أوال) ،اكتتاب تأمين من الضمان العشري(ثانيا) واكتتاب تأمينات على المخاطر(ثالثا).
لم يعرف القانون رقم 04-11المحدد لقواعد نشاط الترقية العقارية هذا الصندوق فبالرجوع إلى المرسوم
)(4
406-97نجد أنه عبارة عن مؤسسة عمومية يمارس مهامه التشريعي رقم 03-93وكذا المرسوم التنفيذي
- 157 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
تحت وصاية الوزير المكلف بالسكن ويتمتع بالشخصية المعنوية واالستقالل المالي ،وله طابع تعاوني وال يسعى
إلى تحقيق الربح.
يضمن الصندوق تسديدات المكتتب لعقد البيع على التصاميم إذا كان المرقي العقاري شخص طبيعي في
حالة وفاة المرقي العقاري دون إكماله لم ارحل اإلنجاز المتبقية ،في حال فقدان المرقي العقاري بموجب حكم أو
()1
قرار قضائي ،حالة اكتشاف احتياله ونصبه من قبل السلطة القضائية.
أما إذا كان المرقي العقاري شخص معنوي :فيضمن الصندوق تسديدات المكتتب لعقد البيع على التصاميم
في الحاالت التالية :إفالس شركة المتعامل في الترقية العقارية ،تصفية الشركة مهما كانت أسبابها ،النصب إذا
()2
ثبت من طرف السلطة القضائية.
يستفيد المرقي العقاري بصفته بائعا من هذا التأمين حيث عليه دفع مبلغ الضمان مقسما إلى قسمين:
تقع المسؤولية العشرية على عاتق مكاتب الدراسات والمقاولين والمتدخلين اآلخرين الذين لهم صلة
بصاحب المشروع من خالل عقد ،في حالة زوال كل البناية أو جزء منها جراء عيوب في البناء بما في ذلك
)(4
جراء النوعية الرديئة ألرضية األساس.
المشرع الجزائري على المسؤولية العشرية في نموذج عقد البيع على التصاميم في المرسوم التنفيذي ّ صن ّ
رقم 431-13على أنه '':يلتزم البائع لفائدة المكتتب بمسؤوليته المدنية في المجال العقاري ويتولى مهمة مراقبة
ومتابعة الضمان عن طريق التأمين العشري ،لكل المهندسين المعماريين والمقاوليين والعمال القطعيين المدعوين
للمشاركة في إنجاز البناية ،ويصرح أنه يقبل التصرف بالتضامن معهم تجاه المقتني والغير إال إذا حصل خطأ
)(5
ال يمكن أن ينسب إليه''.
-1قني سعدية« ،دور صندوق الضمان والكفالة المتبادلة في ضمان تمويل نشاط الترقية العقارية» ،مجلة الحقوق والحريات ،عدد
تجريبي ،2013 ،ص .120-116
-2كتو المية ،المرجع السابق ،ص .154
-3قني سعدية ،المرجع سابق ،ص 119وص .120
-4راجع المواد 46 -43من القانون رقم ،04-11المؤرخ في 17فيفري ،2011يحدد القواعد التي تنظم نشاط الترقية العقارية.
-5أنظر الملحق األول من المرسوم التنفيذي رقم ،431-13مؤرخ في 18ديسمبر ،2013يحدد نموذجي عقد حفظ الحق وعقد
البيع على التصاميم لألمالك العقارية وكذا حدود تسديد سعر الملك موضوع عقد البيع على التصاميم ومبلغ عقوبة التأخير وآجالها
وكيفيات دفعها.
- 158 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
يتحمل المتعامل في الترقية العقارية المسؤولية المدنية العشرية ،في حالة عدم تبليغ شهادة التأمين إلى
()1
المشتري يوم حيتزة ملكية البناية كأقصى أجل.
يهدف هذا التأمين إلى حماية المكتتبين نظ ار لعدم خبرتهم في مجال التشييد ،ولتسهيل التعويض السريع
()2
الكامل.
يترتب على عقد البيع وفقا للقواعد العامة التزام بضمان عدم التعرض كون عقد البيع في إطار الترقية
العقارية كغيره من العقود الناقلة للملكية التي يلتزم فيها البائع بضمان البناية المبيعة للمشتري ،وتمكينه من
حيازته حيازة هادئة ومستمرة ،وذلك بأن يمتنع عن أي عمل مادي أو قانوني يعيق هذه الحيازة سواء كان هذا
التعرض شخصي ،أو صادر من الغير.
-إذا أخطر المشتري البائع بدعوى االستحقاق فتدخل البائع في الدعوى ولم يفلح في دفع التعويض.
-إذا أخطر المشتري البائع بدعوى االستحقاق فلم يتدخل البائع في الدعوى وحكم للمعترض ،ولم يستطع
البائع اثبات تدليس المشتري أو خطئه الجسيم.
-إذا أخطر المشتري البائع ولم يتدخل البائع وأقر المشتري بحق المعترض أو تصالح معه ولم يستطع
()3
البائع اثبات أن المعترض لم يكن على حق في دعواه.
خاتمة:
ظم القانون رقم 04-11عقد بيع العقار على التصاميم على أمل أن يكون كحل للقضاء على أزمة
نّ
فإن تقنية بيع العقار على التصاميم لم ترقى إلى اعتبارها كحل ألزمة السكن في
السكن .غير ّأنه مما تقدم بيانه ّ
الجزائر نظ ار لفوضى السوق العقارية ،وتماطل المرقيين العقارين في انجاز الوحدات السكانية وتسليمها
المدة القانونية إلنجاز السكن يعتبر عائقا كبي ار في حل أزمة السكن مما ينتج عنه عدم
للمكتتبين ،فعدم احترام ّ
اقبال المشتري إلى ابرام مثل هذه العقود.
-1قرار الغرفة المدنية للمحكمة العليا الصادر تحت رقم ،509321مؤرخ في ،2009/12/17مجلة المحكمة العليا ،العدد
األول.2010 ،
-2كتو المية ،المرجع السابق ،ص 159وص .160
-3أومحمد حياة ،المرجع السابق ،ص 141وص .146
- 159 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
قائمة المراجع
أوال :باللغة العربية
أ .الكتب
-1سي يوسف زاهية ،النظام القانوني لعقد البيع على التصاميم وفقا ألحكام قانون رقم ،04-11الجزائر ،دار
األمل.2014 ،
ب .اطروحات الدكتوراه
-2لعور ريم رفيعة ،عقد البيع على التصاميم في القانون الجزائري والقانون الفرنسي ،أطروحة للحصول على
شهادة دكتوراه في العلوم في القانون الخاص تخصص قانون األعمال المقارن ،كلية الحقوق والعلوم السياسية،
جامعة وهران ،2الجزائر.2019 ،
-3موسى نسيمة ،ضمانات تنفيذ عقد الترقية العقارية-عقد بيع العقار في طور اإلنجاز ،أطروحة لنيل شهادة
دكتوراه ،كلية الحقوق ،جامعة الجزائر ،1الجزائر.2015 ،
ج .مذكرات الماجيستير
-1أومحمد حياة ،النظام القانوني للترقية العقارية في الجزائر على ضوء أحكام القانون رقم ،04/11مذكرة لنيل
شهادة ماجستير في القانون ،فرع قانون العقود ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة مولود معمري-تيزي وزو،
الجزائر.2015 ،
-2كتو المية ،عقد البيع على التصاميم في إطار القانون رقم 04-11المحدد لقواعد نشاط الترقية العقارية،
مذكرة لنيل شهادة الماجستير في القانون ،فرع قانون العقود ،كلية الحقوق والعلوم السياسية ،جامعة مولود
معمري-تيزي وزو ،الجزائر.2013 ،
د .المقاالت
-1بولحية سمية« ،ضمانات المكتتب في عقد البيع على التصاميم» ،مجلة صوت القانون ،عدد ،2017 ،08
ص ص .182-155
-2عياشي شعبان« ،الطبيعة القانونية لعقد بيع العقار بناء على التصاميم» ،مجلة العلوم اإلنسانية ،عدد ،37
،2012ص ص 139.-127
-3قني سعدية« ،دور صندوق الضمان والكفالة المتبادلة في ضمان تمويل نشاط الترقية العقارية» ،مجلة
الحقوق والحريات ،عدد تجريبي ،2013،ص ص 123.-114
- 160 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة
المجلد 16عدد ( 3خاص) السنة 2021ص ص: املجلة النقدية للقانون والعلوم السياسية
.161-145 كلية الحقوق والعلوم السياسية – جامعة تيزي وزو
-4مسكر سهام« ،التزام المرقي العقاري بتأمين المسؤولية المدنية (في ظل أحكام القانون رقم ،»)04-11
مجلة البحوث والدراسات القانونية والسياسية ،عدد ،2012 ،02ص ص .102-88
* نصوص تشريعية:
-1أمر رقم ،58-75مؤرخ في 26سبتمبر ،1975يتضمن القانون المدني ،ج ر عدد ،78صادر في 30
سبتمبر ( .1975معدل ومتمم)
-2قانون رقم ،07-86مؤرخ في 4مارس ،1986يتعلق بالترقية العقارية ،ج ر عدد ،10صادر في 5
مارس ( .1986الملغى)
-3قانون رقم ،04-11مؤرخ في 17فيفري ،2011يحدد القواعد التي تنظم نشاط الترقية العقارية ،ج ر عدد
،14صادر في 06مارس .2011
* نصوص تنظيمية:
-1مرسوم تشريعي رقم ،03-93مؤرخ في أول مارس ،1993يتعلق بالنشاط العقاري ،ج ر عدد ،14صادر
في 03مارس ( .1993الملغى)
-2مرسوم تنفيذي رقم ،58-94مؤرخ في 07مارس ،1994يتعلق بنموذج عقد البيع بناء على التصاميم،
الذي يطبق في مجال الترقية العقارية ،ج ر عدد ،13صادر في 9مارس ( .1994الملغى)
-3مرسوم تنفيذي رقم ،406-97مؤرخ في 03نوفمبر ،1975يتضمن إحداث صندوق الضمان والكفالة
المتبادلة في الترقية العقارية ،ج ر عدد ،73صادر في 5نوفمبر ( .1997معدل ومتمم)
-4مرسوم تنفيذي رقم ،431-13مؤرخ في 18ديسمبر ،2013يحدد نموذجي عقد حفظ الحق وعقد البيع
على التصاميم لألمالك العقارية وكذا حدود تسديد سعر الملك موضوع عقد البيع على التصاميم ومبلغ عقوبة
التأخير وآجالها وكيفيات دفعها ،ج ر عدد ،66صادر في 25ديسمبر .2013
-1قرار الغرفة المدنية للمحكمة العليا الصادر تحت رقم ،436937مؤرخ في ،2008/11/19مجلة المحكمة
العليا ،العدد الثاني.2008 ،
-2قرار الغرفة المدنية للمحكمة العليا الصادر تحت رقم ،509321مؤرخ في ،2009/12/17مجلة المحكمة
العليا ،العدد األول.2010 ،
- 161 - عقد بيع العقارعلى التصاميم وسيلة للحد من أزمة السكن سقني سميرة ،حمليل نوارة