‫وزارة التعليم العالي و البحث العلمي‬

‫جامعة عباس الغرور – خنشلة‬

‫كلية الحقوق و العلوم السياسية‬

‫قسم الحقوق‬
‫السنة الثانية ‪LMD‬‬

‫اشراف االستاذ ‪ /‬بوخيرة حسين‬

‫الطالب سديرة هشام‬

‫المجموعة ‪ /‬ب‬
‫الفوج ‪16‬‬

‫بحث حـــول‬
‫وسائل اكراه المدين على التنفيذ العيني‬
‫الغرامة المالية و العقوبة التهديدية‬

‫السنة الدراسة ‪2021/2020‬‬

 ‫مقدمه‬
‫المبحث االول ‪ :‬ماهيه التنفيذ العينى‬ ‫•‬
‫‪ -‬المطلب االول ‪:‬تعريف التنفيذ العينى‬
‫‪ -‬المطلب الثانى ‪ :‬شروط التنفيذ العينى‬

‫• المبحث الثانى ‪ :‬كيفيه التنفيذ العينى‬

‫‪ -‬المطلب االول ‪:‬االلتزام باعطاء‬
‫‪ -‬المطلب الثانى ‪:‬االلتزام بعمل‬
‫‪ -‬المطلب الثالث‪ :‬االمتناع عن العمل‬

‫• المبحث الثالث‪ :‬وسائل اكراه المدين على التنفيذ‬

‫‪ -‬المطلب االول ‪ :‬االكراه البدنى‬
‫‪ -‬المطلب الثانى ‪ :‬الغرامه التهديدية‬
‫‪ -‬المطلب الثالث ‪ :‬خصائص الحكم بالغرامه التهديدية‬
‫الخاتمة‬
 ‫مقدمة‪:‬‬

‫التنفيذ العيني لاللتزام‪ ،‬إما أن يتم من طرف المدين باختياره (وهذا هو الوفاء الذي سندرسه‬
‫بصدد انقضاء االلتزام)‪ ،‬وإما أن يتم تنفيذ االلتزام عينا لكن دون تدخل المدين ولكن على نفقة‬
‫المدين المخل (م ‪ 170 :‬مدني)‪ ،‬أو أن يتم التنفيذ العيني عن طريق استصدار حكم قضائي‬
‫يقوم مقام التنفيذ العيني (م‪ 171 :‬مدني)‪ ،‬وأحيانا أخرى يكون التنفيذ العيني لاللتزام بحكم‬
‫القانون (كما هو حال انتقال الملكية في المنقوالت بمجرد العقد متى كانت معينة بذاتها (م ‪:‬‬
‫‪ 165‬مدني) وقد يكون التنفيذ العيني أخيرا – إذا لم يكن محله مبلغ نقدي ابتداء أو انتهاء كما‬
‫في التعويض النقدي – عن طريق جبر المدين بواسطة القوة العمومية (على يد محضر)‬
‫كطرد مستأجر‪ ،‬أو تسليم بضاعة امتنع المدين عن تسليمها‪ ،‬أو تسليم ولد قاصر إلى من وجبت‬
‫له حضانته ‪ ...‬على أنه قبل أن نصل إلى مرحلة هذا النوع من التنفيذ العيني‪ ،‬مكن المشرع‬
‫الدائن م ن وسائل قانونية يستطيع بمقتضاها جبر المدين أو الضغط عليه كي ينفذ التزامه عينا‪،‬‬
‫ومن هذه الوسائل ‪:‬التهديد المالي والحق في الحبس واإلكراه البدني‪.‬‬
‫و الغرض من هـــذا الـبحـث هـــوالتـأكـيد علــى تنــفيــذ االحـــكـام القضـــائيــة والبـحث‬
‫فى التنفيــذ العينــى ومعـرفـة كـيفية الـتنفيـذ ووســائل اكراه المدين علــى التنــفيـذ من حيث‬
‫االكــراه البدنى أو الغــرامة التهــديــدية النــه فــى الواقــــع ال قــيمـــة للقانـــون بــدون‬
‫تنــفـيــــذ وال قـيمــــة الحــكـام القضــاء بــدون تنـفيــذهــا وال قيمــة لمبـدأ الـــشرعــية‬
‫فـــى الدولـــة مـا لــم يقـترن بمبـــدأ آخــر مضمــونة احـترام أحـكــام القضـــاء وضمان‬
‫تنــفيذهـا ‪ ،‬واال فماذا يجـدى ان يجـتهد القاضى ويبتـكرفـى ايجاد الحلـول بما يتــالئم‬
‫وصون الحقوق والحريات والمشروعية اذا كانت احكامه مصيرها عدم التنفيذ والموت‪.‬‬

‫المبحث االول‪ :‬ماهية التنفيذ العينى‬

 ‫المطلب االول – تعريف التنفيذ العينى‬
‫التنفيذ العينى هو االصل‬
‫التنفيذ هو تحقيق ما ينص عليه سند الدائن‪.‬‬

‫الــــتنفـيـــذ االخــــــتيارى‬
‫هـــــو ان يقـــوم المدين بتحـــقيـق مــا ينـص علــيه ســـــند الدائـن مختــــارا ‪ ،‬ولـــم‬
‫يضـع القانــــون اجــــراءات مــعينة يتـم بهــا الــتنـفيـذ االخــتيــارى كما لـم يعــين طرقــا‬
‫ينبغـــى اتباعـها فـــى ذلـك _ اال فــــى حالــة امـتنــاع الـدائــن عـن تسـلـــم الحـق‬
‫المطـلوب لــــه ‪ ،‬فهنا يسمح المشرع للمدين بأن يتخذ إجراءات العرض وااليداع‬
‫المنصوص عليها حيث يـجـب على المـديـــن أن يــودع المطـلوب خـــزانــة المحكــمة‬
‫بعـــد أن يعـرضه على الـدائـن عرضا حقـيـقيـا ‪ ،‬ثـم يترتب على القيام بهذه االجراءات‬
‫إبراء ذمة المدين إذا قبل الدائن العرض أو صدور حكم نهائى بصحة العرض واإليداع‪.‬‬
‫التنفيـذ الجـبـرى اذا لم يقـم المدين بالوفاء اخــــتيارا أجـــبرته الســـلطــة العـــامـة علـــى‬
‫الــتنـفـيـذ تحــــت اشراف القضاء بعــد طلـب الدائن وتحـقــق شـــــروط مــــعـينة‪.‬‬
‫وفى جميع األحوال يعتبر التنفيذ أختياريا ‪ ،‬ولو قام المدين مدفوعا بالخوف من قهره على‬
‫الوفاء بواسطة ما أعده التنظيم القانونى من وسائل ‪ ،‬فالتنفيذ حتى فى الحالة يبقى تنفيذا‬
‫اختياريا‪.‬‬
‫الـــــــتنفيذ الجبرى‬
‫م ن المعلوم انه اذا لـم يقـم المدين بتنفـيـذ التزامه مختارا‪ ,‬كان للدائن ان يجـبره على هـذا‬
‫التنفيذ ‪ ,‬ولكن ليس كل التزام يمتنع المدين عـن الوفاء به اختيارا يكون من شأنه ان‬
‫يفتـح باب التنفـيذ الجبري امام الدائن ‪ ,‬وانما يكون التنفيذ الجبرى ممـكنا للـدائن اذا كـان‬
‫الـتزام المدين الـتزاما مدينا ولـيس الـتزاما طـبيعيا‬
‫االلتزام المدني‪:‬‬
‫هو االلتزام التام او الكامل الذي يشتمل على عنصرين‪:‬‬
‫عنصرالمديونيه أي ان هناك واجب على المدين الوفاء به أي ان هناك التزام ( دين ) على‬
‫المدين الوفاء به‪.‬‬
‫عنصرالمســــؤوليه أى انه يمكـن للدائن قـهــر المديـن علـى الوفاء اذا امـــتنـع عـن الوفاء‬
‫به اختيارا‪.‬‬
‫اما اذا تـــوافـر عنصــر المديونيه وانعـــدم عنصـــر المسـئووليه فـى هـــذه الحالـه يـطلـق‬
‫علــــى االلـــتزام الــــتزام طـبيـــعـى‬
‫‪ -2‬عنصرالمسؤوليه‪.‬‬ ‫االلتزام المدنى ‪ -1:‬عنصرالمديونيه‬
‫االلتزام الطبيعى ‪ :‬عنصرالمديونيه فقط‪.‬‬
‫االلتزام الطبيعي‪:‬‬
‫االلتزام الطبيعى وان كان ال يمكن أن يجبر صاحبه على تنفيذه إال انه إذ أقدم باختياره على‬
‫تنفيذه فإنه ينفذ ما هو ملتزم به ‪ ،‬ونتيجة لذلك ال يستطيع الموفى بالتزام طبيعيا أن يطالب‬
‫باسترداد ما أداه باختياره قاصدا أن يوفى التزاما طبيعيا‪.‬‬
‫فهو ال تزام قوامه عنصر المديونيه ويتخلف فيه عنصرالمسؤوليه‪ ,‬ومعنى ذلك انه اذا‬
‫كان المدين به ملتزم بالوفاء فأنه اليمكن اجباره عليه ‪ ,‬أي ان المدين بالتزام طبيعـى‬
‫اليمـكن اجباره على الوفاء به‪.‬‬
‫”امــثــلـــــة عــلـــــى االلـــــــــتزام الــــطبيعــــــى‪” .‬‬
‫تعويض الغير عما اصابه من ضرر على الرغم من عدم توافراركان المسؤوليه‪.‬‬
‫واجب مساعدة األقارب الذين التجب نفقتهم قانونا عليه‪.‬‬

‫التنفيذ الفردى والتنفيذ الجماعى‪.‬‬

‫كـــالهــما تنـــفيذ جــــــبرى وقضائــــى‪.‬‬

‫التنفيذ الفردى يهدف الى أداء حق دائن معين عندما يمتنع المدين عن أداء الحق اختيارا ‪،‬‬
‫ولذلك فهو يتم بتحويل مال معين للمدين الى نقود ليوفى منها حق الدائن وقد نظم قانون‬
‫المرافعات هذا النوع من التنفيذ‪.‬‬

‫التنفيذ الجماعى وهو االفالس فيهدف الى تصفية شاملة لمصلحة جميع الدائنين عندما‬
‫يتوقف التاجر عن دفع ديونه‪.‬‬

‫فيفترض اعساره وتنشـأ الحاجة الى حماية جميع دائنيـه ‪ ،‬ولذلك يتـم هـذا النوع مـن التنفيذ‬
‫بتصفية ذمة التاجر المدين تصفية كاملة تمهيـدا لتوزيع ناتج التصفية علـى الدائنين قسـمة‬
‫غرماء وقـد نظـم القانون التجارى هـذا النوع مـن التنفيـذ‪.‬‬
 ‫مفاهيم التنفيذ العينى‬
‫هو تنفيذ عين ما التزام به المدين واالصل فى التنفيذ الجبرى ان يكون عينيا وهو حق‬ ‫•‬
‫الدائن وواجب المدين فأذا طلبه الدائن فال يجوز للمدين ان يعدل عنه الى التعويض وأذا‬
‫عرضه المدين فليس للدائن ان يرفضه‪.‬‬
‫ومن ثم كان مناط الحكم بالتنفيذ العينى طلبه من الدائن او عرضه من المدين‪.‬‬

‫هو تحقـيق عيـن ما نص علـيه سند الدائـن ‪ ،‬فاالصل ان ينصب التنفيذ على عيـن ما‬ ‫•‬
‫نـص علـيه السند ‪ ،‬فأذا نص السند على تسليم مسكن معين يكون التنفيذ بتسليم المسكن‬
‫عينه وأذا نص السند على هدم جدار معين او اغالق محل معين فالتنفيذ يكون بهدم‬
‫الجدار ذاته او باغالق المحل عينه ويسمى هذا التنفيذ عينيا‪.‬‬
‫هو التنـفيذ الذي يجـريه الموظف العـام تحـت إشـراف القضاء ورقـابت ِه ‪ ،‬لتنفـيذ حـكم أو‬ ‫•‬
‫سند تنفيذي آخر ‪ ،‬يعطـيه القانون قوة تنفـيذية ‪ ،‬وبالقوة الجبـرية عند االقتضاء ‪ ،‬فهو‬
‫اقتضـاء حق لشخص في ذمة شخص آخر‪.‬‬
‫أن يتـم اتخاذ ســلسـلة من اإلجـراءات تحـت إشـراف القضـاء ‪ ،‬اقتضــا ًء لحـق شخــص‬ ‫•‬
‫فـى ذمة شخـص آخر‪ ،‬لتنفيذ حكم قضـائى أو ســند تنفـيـذي يعـطي ِه القانـون القـوة‬
‫التنفـيذية‪.‬‬
‫هو حق اجرائى يعترف بمقتضاه قانون المرافعات للدائن بمكنة أو سلطة تحريك الجهاز‬ ‫•‬
‫القضائى فى الدولة لمباشرة إجراءات التنفيذ الجبرى فى مواجهة المنفذ ضده ( المدين‬
‫فى السند التنفيذى‪.‬‬
‫التنفيذ العينى لاللتزام أداء عين أو ذات ما التزم به المدين وفقا لالتفاق أو بالطريقة‬ ‫•‬
‫المحددة له قانونا‪.‬‬
‫المــطلب الثانــى ‪ :‬شـروط التنـفـيذ العـينــــى–‬
‫الشرط االول ‪ :‬أن يـكون التنفيــذ العينــى ممـكنا‪.‬‬
‫أن يكون التنفيذ العينى ممكنا فاذا اصبح هذا التنفيذ مستحيال ‪،‬سواء رجعت االستحالة الـى‬
‫سبب اجنبى او كانت بخطأ المدين ‪،‬لم تعد هناك جدوى من المطالبة بالتنفيذ العينى ويرجـع‬
‫الدائن بالتعوي ض اذا كانت االستحالة بخطأ من المدين أو بنقص االلتزام دون تعويض اذا‬
‫رجعت االستحالة الى سبب اجنبى‪.‬‬

‫متى كان ممكنا على انه اذا كان فى التنفيذ العينى ارهـاق للمدين جاز لـه ان يقتصر على‬
‫دفع تعويض نقدى ‪ ،‬اذا كان ذلك اليلحق بالدائن ضررا جسيما‪.‬‬

‫ويعتبر التنفيذ العينى غير ممكن أذا كان اجـراءه يقـتضى تـدخل المـدين‬
‫الشخصى ويـأبى المدين ان يقــوم بـتنفيـذ التزامة‪.‬‬
 ‫ويتحقق ذلك على وجه خاص فى عمل الرسام والــممثل والفنان بوجه عـام وفـى كل‬
‫عمل فنى كعمل الطبيب وعمل المهندس‪.‬‬

‫وكثيرا مـا ترجع االستحالة الـى مـيعاد تنـفيذ االلتزام ‪ ،‬ذلك ان االلـتزام ال يكون فـى‬
‫تنـفـيذة جدوى اذا جاوز تنـفيـذه مـيعاد معـينا‪.‬‬

‫كـممثل تخـلف عـن التمثيـل فـى ميعـاد معـين ‪ ،‬او ادارة معـرض لـم تقـدم الحـد العارضـين‬
‫مكانا للعرض حتـى انقضت أيـام العرض‪.‬‬

‫فـاذا فـات الميعاد الذى يجرى فـيه تـنفيذ االلـتزام ‪ ،‬اصبح التنـفيذ العينـى غـير ممكـنا حكما‬
‫وال مناص اذن من االقتصار على طلب التعويض‪.‬‬

‫وقد ال يحدد ميعــاد للــتنفيذ فيستطيع الدائن فـى هـذه الحالـة ان يحـدد للمدين ميعادا‬
‫مناسبا وينذره فـــى الوقــت ذاتـه أن ال يـقبل الـوفاء اذا جـاوز هــذا الميعــاد المحــدد‪.‬‬

‫فيمتنع الـتنفيذ العينـى بعد هذا الميعاد اذا اثـبت المدين انه ال ضرر علـى الدائن مـن‬
‫التاخــير فـى الـتنفيـذ‪.‬‬

‫الشرط الثانى ‪ :‬أن يطلب الدائن التنفيذ العينى او يتقدم به المدين‪.‬‬

‫اذا طلب الدائن التنفيذ العينـى وكان ممكـنا فليـس للمدين ان يمتنع عـن ذلك مقتصرا علـى‬
‫التعويض ‪ ،‬بل يجـبر علـى التنـفيـذ العينـى وهـوعـين ما الـتزام بـه‪.‬‬

‫وكــذلك اذا تقــدم المدين بطلـب الـتنفيــذ العينـى ‪ ،‬وكــان ممـكـنـا بطبيـعـة الحال فليـس‬
‫للـدائـن ان يرفـضه ويطلب التعويض مكـانــه‪.‬‬

‫بل تبرأ ذمـة المديـن بالـتنفـيـذ العيـنـى الكامـل سـواء رضـى بـه الدائــن ام ابـــاه ‪ ،‬فاذا‬
‫لم يطلب الدائن الـتنفيـذ العينــى حتى اذا كان ممكـنا واقتصرعلـى طلب التعويـض ولــم‬
‫يعرض المدين من جـهته ان يقـوم بـتنفيذ الـتزامة عينا‪.‬‬

‫فانه يستعاض عـن التنفيذ العينـى بالتعـويض ويقوم هـذا بناء على اساس اتفاق ضـمنـى‬
‫بيـن الدائن والمدين ‪ ،‬فمادام الدائـن لم يطلب التنفيـذ العينـــى وطلـب التعـــويض‬
‫مكانــه فكانمــا ارتضى هذا مكان ذلك ‪ ،‬ومـدام المدين لـم يعرض الـتنفيــذ العينـــى فيكـون‬
‫قــــد ارتضى دفـــع التعـويض مكانـه ‪ ،‬فيـقـع االتفـاق بين الطرفيـن علـى ارتضاء‬
‫التعـويـض بدال مـن التنفــيـذ العينــى‪.‬‬
 ‫التعــويض بذلـك ليـس التزامـا تخـييريــا وال الـتزامـا بــدليا عـن الـتنـفيــذ العينـى فـليس‬
‫لاللتزام سـوى محـل واحــد ‪ ،‬وهـو عيـن مــا التـزام بـه المـدـين وهـو الـتنفـيـذ العينــى ‪،‬‬
‫ول يـس للدائـن وحــده او المـديـن وحــده ان يقـتـرح طــلب التعـويـض بـدال مـن الـتنفـيــذ‬
‫العينـــى لاللتـزام ‪ ،‬فالتعـويـض ليـس التزامـا تخـييـريــا وال يملك المـدين وحـده الـتقـدم‬
‫بالتعـويض بدال من التنفيــذ العـينـى فالتعويـض اذن ليـس بالـتزام بدلـى ‪ ،‬ولكن يجوز ان‬
‫يستبـدل التنفـيـذ العينــى بـدل مـن التنفيـذ النقـدى‪.‬‬

‫ال بأرادة الـدائـن وحـــده وال بـأرادة المديـن وحــده ولكـن باتفـاقهـما مـعـا اذا بقـى الـتنـفيـذ‬
‫العينـى او بحكـم القانون اذا اصبح االلتزام مستحيال بخطــأ المدين ‪ ،‬وفـى هاتيـن الحالـتـين‬
‫ال يـكـون التعويض النقدى اال بديال عن التنفـيـذ العينـــى‪.‬‬

‫فالتـزام هـو لـم يتـغير ‪ ،‬وانما استبـدل بمحل آخـر باتفـاق الطـرفين او بحـكـم القـانـون ‪،‬‬
‫امـا اذا كـان تنفيـذ االلتـزام مستحيال بخطأ المدين فقـد انقضـى االلتـزام الن مـحله اصـبح‬
‫مـستحيال باستحالة الت نـفيـذ العينــى وال محل للتـعويض النـــقدى النتفــاء المسئولية‪.‬‬

‫هذا ويستقل قاضى الموضوع بتقديراالعتبارات فى معنى اإلرهاق هل هو زيادة الكلفة‬

‫نتيجة ارتفاع األسعار أو الرسوم أو فرض ضرائب جديدة ‪ ،‬وقد فسرت محكمة النقض‬
‫معنى اإلرهاق بأنه ” العنت الشديد أو الخسارة الفادحة وال يكفى فيه مجرد العسر والضيق‬
‫والكلفة‪” .‬‬

‫الشرط الثالث ‪ :‬اال يكون فيه ارهاق للمدين او يكون فيه ارهاق ولكن العدول عنه‬
‫يلحق بالدائن ضررا جسيما‪.‬‬
‫وعلى ذلك فإ ذا كان التنفيذ العينى يدخل فى حدود االمكان فمن حق الدائن ان يعرض القيام‬
‫به ‪ ,‬واذا امتنع المدين عن التنفيذ العينى مع امكانه كان للدائن أن يجبره بعد إعذاره على‬
‫تنفيذ االلتزام تنفيذا عينيا مستعينا فى ذلك بالسلطة العامة ويسمى التنفيذ حينئذ ” بالتنفيذ‬
‫المباشر‪” .‬‬

‫أما اذا كان التنفيذ العينى غير ممكن أو كان فيه ارهاق للمدين فإن حق الدائن يتحول الى‬
‫التزام بمبلغ من النقود ويتحول التنفيذ العينى الى تنفيذ بمقابل‪.‬‬

‫وقـد يكون التنفيذ العينـى ممكنا ومع هـذا ال يمكن اجراؤه اال اذا قام به المدين ذاته ‪ ،‬كأن‬
‫يكون المدين ملتزما بالقيام بعمل يلزم لتنفيذه أن يتم عن طريق المدين ذاته ‪ ،‬كالتزام طبيب‬
‫ماهـر بأجراء عمليه ‪ ،‬أو التزام فنان بعمل لوحة فـنية زيتية ‪ ،‬أو التزام فنان بالـقيام بدور‬
‫معين فى مسرحية ‪ ،‬إن لم يكن من مصلحة الدائن ان يتم هذا العمل عن طريق طبيب‬
‫آخر او فنان آخر بأن كان المقصود ان يتم هذا العمل عن طريق المدين ذاته‪.‬‬
‫وقــد يكون التنـفيـذ العيـنـى ممكـنا ومـع ذلـك يعدل عـنه المديـن بـأرادته ويقتصـر علــى‬
‫التعويض النقدى وذلـك بتوافر شرطان هما‪:‬‬

‫ان يكون فى التـنفيـذ العيـنـى ارهاق للمدين ‪ ،‬واالرهاق ينطوى على معنى العنت الشديد ال‬
‫يكفى فية مجرد العسرالكلفة والمشقة والضيق‪.‬‬

‫بل يجـب ان يكـون التنفـيـذ العيـنـى مـن شــأنه ان يلحـق المـدين ضـرارا جســيم‬
‫وخسـارة فـادحـه وتقـديـر ذلـك مـتروك للقاضـى‪.‬‬

‫تـوافر اإلرهاق الذى يـهدد بخسارة فادحة أو عدم توافره و معياره موضوعى بالنسبة‬
‫للصفقة المعقودة ذاتها – من مسائل الواقع التى يستقل بتقديرها قاضى الموضوع دون رقابة‬
‫عليه فى ذلك من محكمة النقض مـا دام إستخالصه سائـغا ً و مسـتمدا ً مما له أصل ثابت‬
‫باألوراق‪.‬‬

‫الشـرط الرابع ‪ :‬اعـذار المـدين‪.‬‬

‫واعـذار المـدين واجـب فـى التنـفيذ العينـى اذا كـان متصور ان يكون هذا التنـفيذ قهريا‬
‫بطريق االجبار‬

‫ويأتـــى االعذار بمعنى إنذار المدين بالوفاء ‪ ،‬حيث أن تراخى المدين فــى التنــفيذ بعـــد‬
‫األجـــل المحـــدد ال يجعــله مسئوال ‪ ،‬ويحمــل سكـوت الدائن علـــى الرضـا والتســـامــح‪.‬‬

‫امـا اذا كـان التنـفيذ العينـى يتحقق بحكم القـانون ‪ ،‬اوقام به المـدين مختارا غير مجبر‪،‬‬
‫ف ظاهـر انـه لـيس بحاجه الى االعذار فى هاتين الحالتين‪.‬‬

‫اإلعــذار‪.‬‬
‫هــو تنبيه يوجه مـن الدائـن إلـى المديـن ينبـهه فيـه الـى انـه متاخر فـى تنـفيـذ الـتزامـه‬
‫‪ ،‬بحيث تتــرتب مســؤوليته عـن اإلضرار الت ى تصـيب الـدائن جـزاء تأخره فـى التنـفيـذ‬
‫‪ ،‬ويقع اإلعذار بإنذار المدين بورقة رسمـية بواسطة كاتب العدل أو بأي طلب كتابي آخر‪.‬‬
 ‫الحـاالت المستثناة مـن اإلعـذار‪.‬‬

‫هناك حاالت يعتبر فيها إعذار المدين غير ضرورى وإنما يعتبر مجرد حلول االلتزام إعالنا‬
‫كافيا للمدين بوجوب الـتنفيذ وإال كان مسـئوال عـن التعويض وهـذه الحاالت قـد ترجع إما‬
‫إلى اتفاق المتعاقدين أو إلى نص القانون أو إلى طبيعة االلتزام نفسه‪.‬‬

‫– ‪1‬االتفاق على االعفاء من اإلعذار‪.‬‬

‫وهذا االتفاق قد يكون صريحا كما قد يكون ضمنيا ومن امثلة االتفاق الضمنى ما جرى به‬
‫القضاء الفرنسى من انه إذا اشترط فى عقد مقاولة وجوب انتهاء المقاول من عمله فى‬
‫تاريخ معين ‪ ،‬او إذا اشترط فى عقد توريد وجوب التسليم فور الوقت كان الدائن غير ملزم‬
‫بإعذار المدين‪.‬‬

‫أما االتفاق على شرط جزائى فى العقد فى حالة تخلف المدين عن الوفاء بالتزامه أو تأخره‬
‫فيه فال يستفاد منه إعفاء الدائن من واجب اإلعذار‪.‬‬

‫– ‪2‬الحاالت المستثناه بنص القانون‪.‬‬

‫هناك حاالت ينص المشرع فيها على اعتبار المدين معذرا دون حاجه الى أى إجراء وهذه‬
‫الحاالت هى‪:‬‬

‫– إذا كان االلتزام رد شئ يعلم المدين أنه مسروق والعلة من ذلك ترجع إلى سوء نية‬
‫المدين وهذا ما نص عليه القانون المدنى‬

‫– إذا كان محل االلتزام تعويضا ترتب على عمل غير مشروع ‪ ،‬ففى هذه الحالة يظهر جليا‬
‫أن المدين بارتكابه الفعل الضار كان مقصرا منذ نشأة االلتزام بالتعويض ‪ ،‬فمصدر االلتزام‬
‫هو ارتكاب خطأ سبب ضررا لذلك رأى المشرع فى ذلك سببا كافيا إلعفاء الدائن من‬
‫اإلعذار‪.‬‬

‫–إذا صرح المدين كتابة أنه ال يريد القيام بالتزامة فهنا ال يجب على الدائن القيام باإلعذار‬
‫ألنه ال جدوى منه‪.‬‬

‫– ما جاء فى مواضع متفرقة من القانون المدنى من استحقاق الفوائد دون حاجه الى إعذار‬
 ‫آثار االعذار‬
‫‪ .1‬التزام المدين بالتعويض عن التأخير في التنفيذ اعتبارا ً من وقت اإلعذار‪.‬‬
‫‪ .2‬تحول يد الضامن إلى أمانة أو العكس قيد البائع على المبيع قبل التسليم هي يد ضمان إال‬
‫أنها تتحول إلى يد أمانة من تاريخ إعذار المشتري بوجوب تسلم المبيع‪.‬‬
‫وقد تتحول يد األمانة إلى ضمان باإلعذار حيث أن يد المستأجر على المأجور يد أمانة ولن‬
‫بعد إعذاره بالتسليم عند انتهاء مدة اإليجار تتحول يده إلى يد ضمان‪.‬‬

‫صاحب يد الضمان يسأل من هالك الشيء أو أن كان بسبب أجنبي‪.‬‬

‫صاحب يد األمانة ال يسأل عن هالك الشيء إذا كان بسبب أجنبي وإنما يسأل إذا كان‬
‫الهالك بتعدي صادر منه‪.‬‬

‫وقد وردت فى بعض كتب القانون ثالث شروط للتنفيذ العينى هى‪:‬‬
‫التنفيذ العينى ممكن للمدين‬ ‫•‬
‫ال مجال للتنفيذ العينى اذا اصبح تنفيذ االلتزام مستحيال ‪ ،‬ويستوى فى ذلك ان تكون‬
‫اجنبى او بفعل المدين وتنحصر اهمية االستحالة فيما يترتب‬ ‫االستحالة لسبب‬
‫عليها من آثار فاالستحالة لسبب اجنبى تؤدى الى انقضاء االلتزام أما اذا كانت االستحالة‬
‫ترجع الى فعل المدين فأنه يلزم بالتنفيذ بمقابل بطريق التعويض ويتقرر لقاضى الموضوع‬
‫سلطة تقدير تحقق االستحالة‪.‬‬

‫وفى جميع االحوال فإن االلتزام بمبلغ من النقود يكون دائما ممكنا حتى لو كان المدين‬
‫معسرا إذا يتماثل التنفيذ بمقابل كتعويض نقدى مع التنفيذ العينى اللتزام نقدى‪.‬‬

‫وينحصرمجال التعويض عن التأخير فى التنفيذ وتتباين صور استحالة التنفيذ وفقا لنوع‬
‫األلتزام‪:‬‬
‫ففى االلتزام بإعطاء حيث يتعلق بشئ كألتزام بنقل الملكية فيستحيل تنفيذ المدين أللتزامه‬ ‫•‬
‫عند هالك الشئ بفعل المدين أو انتقال ملكيته إلى شخص آخر ‪ ,‬فيلزم هذا المدين بالتنفيذ‬
‫بمقابل‪.‬‬
‫وفى االلتزام بعمل فإنه يستحيل التنفيذ العينى إذا كان األداء زمنيا حـيث ال يمـكن تدارك‬ ‫•‬
‫ما فات من زمن أو عند فوات الوقـت المناسب ألداء الـعمل كما لـو الـتزم المحامى‬
‫بالـطعـن باألستئنـاف ثـم فـوت مواعيده‪.‬‬
‫وفى االلتزام باالمتناع عن عمل يستحيل التنفيذ العينى بالنسبة للفترة التى تم فيها االخالل‬ ‫•‬
‫باإللتزام أما بالنسبة للمستقبل فيجـوز التنفيذ العينـى بإزالة ما تـم مخالفا لاللــتزام إال إذا‬
‫استحالت اإلزالة أو انقضت مدة التقيد بهذا االلتزام‪.‬‬
‫التنفيذ العينى غير مرهق للمدين‬ ‫•‬
 ‫إذا كان التنفيذ العينى مرهقا للمدين بحيث يترتب عليه إصابته بضرر جسيم ‪ ،‬فإن مطالبة‬
‫الدائن بالتنفيذ العينى يعتبر تعسفا فى استعمال الحق من جانبه إذ يسعى من ذلك إلى تحقيق‬
‫مصلحة قليلة األهمية ال تتناسب البته مع ما يصيب الغير من ضرر بسببها‬

‫وينتفى التعسف فى استع مال الحق عند المطالبة بالتنفيذ العينى ‪ ،‬رغم ما يترتب عليه من‬
‫ارهاق للمدين ‪ ،‬إذا كان عدم حصول الدائن على عين ما التزم به المدين الذى اصابه ضرر‬
‫جسيم ‪ ،‬فترجح مصلحة الدائن على مصلحة المدين ويخضع تقدير ذلك لسلطة قاضى‬
‫الموضوع‪.‬‬

‫ومن أمثلة التنفيذ العينى المرهق لل مدين قيامة بالبناء على مساحة تتجاوز بقدر يسير الحدود‬
‫المقررة إذا أن التنفيذ العينى بهدم البناء فى المساحة الزائدة يؤدى إلى إصابة المدين بضرر‬
‫جسيم يفوق بكثير ما يعود على الدائن‪.‬‬

‫التنفيذ العينى ال يمس الحرية الشخصية للمدين‬ ‫•‬

‫اذا كان قيام التنفيذ العينى لاللتزام يقتضى تدخله الشخصى بعمل يتصل بشخصه فليس‬
‫للدائن المطالبة بالتنفيذ العينى لاللتزام حيث يتضمن ذلك مساسا بحريتـة الشخـصية كالتزام‬
‫فنان برسم لوحـة او باداء دور تمثيلــى فـال سبيـل للدائن فى اجبار المدين على تنفيذ هـذا‬
‫العمل التصالـه بشخـصه وقـد يحكـم القاضى بالغرامة التهديدية كوسيله غير مباشرة‬
‫الجبار المدين على التنفيذ العينى بالزامة بمبلغ نقدى عن كل فترة تأخير فى التنفيذ فإذا‬
‫اجبر المدين على موقفه انحصرت سلطة القاضى فى الحكم عليه بتعويض نقدى‪.‬‬

‫وفى حالة مطالبة الدائن تنفيذ االلتزام عينا وثبت انتفاء شروطة كما لو كان غير ممكن او‬
‫يؤدى الى ارهاق المدين فيجوز له الحكم بالتعويض يراعى فيه قيمة المال وما لحق بالدائن‬
‫من خسارة وما فاته من كسب وقت صدور الحكم القضائى دون ان يعتبر ذلك قضاء بما لم‬
‫يطلبه الخصوم‪.‬‬

‫المبحث الثانى ‪ :‬كـيفيـة الـتنفيـذ العينـــــى –‬

‫‪ -‬وتقوم فكرة االلتزام وفق تعريفها على مفترض مبدئي وعدة خصائص‪:‬‬

‫العنصر االول وهو المديونية‪:‬‬

‫– فهي تمثل ذلك الواجب القانوني الملقى على عاتق المدين بأن يؤدي عمال أو ان يمتنع‬
‫عن عمل لمصلحة الدائن وقد كانت المادة ‪ 121‬من المشروع التمهيدي للقانون المدني‬
‫توضح هذا المعنى حين تعرف االلتزام بأنه حالة قانونية بمقضاها يجب على الشخص ان‬
‫ينقل حقا عينا او أن يقوم بعمل أو أن يمتنع عن عمل وقد حذف هذا النص تجنبا للتعريفات‬
 ‫بقدر اإلمكان وحتى ال يكون في هذا التعريف قطع برأي في مسالة من الخالف في الفقه‬
‫الحديث غير ق ليل وهو الخالف حول المذهب الشخصي والمذهب المادي في االلتزام‪.‬‬
‫غير ان الواجب الذي يتضمن االلتزام الكامل بالمعنى المقصود في القانون المدني هو‬
‫واجب محدد على عاتق مدين أو مدينين محددين ويتمثل كما سبق القول في القيام بنقل حق‬
‫عيني أو في القيام بعمل أو االمتناع ع ن عمل لصالح المدين وعلى هذا النحو يتخذ االلتزام‬
‫معنى ضيقا نسبيا فالحياة االجتماعية بعالقاتها المتشعبة حافلة بالواجبات األخرى التي ال‬
‫تدخل في نطاق االلتزام المدني كواجبات حسن اللياقة أو وواجبات المجامالت أو الواجبات‬
‫الدينية البحتة لذلك يبدو صحيحا أن فكرة ما يتعين على المرء لياقة أن يقوم به عموما هي‬
‫ارحب نطاقا من فكرة الواجب في مفهومها العام أيضا وأن فكرة الواجب في هذا المفهوم‬
‫العام أكثر اتساعا من فكرة االلتزام فااللتزام يتضمن واجبا ولكن وفق مفهوم محدد وضيق‬
‫نسبيا فكل التزام يتضمن واجبا ولكن ليس كل واجب يحتوي التزاما بالمعنى القانوني‪.‬‬
‫العنصر الثاني فهو عنصر المسئولية‪:‬‬
‫– مفــاده وجود جـزاء توقعه الدولـة بواسطـة اجهـزتـها ومحاكمها المختلفة على من يتخلف‬
‫عن الوفاء بااللتزام وعلى هذا النحو تظهر التفرقة واضحة من ناحية بين االلتزام بالمعنى‬
‫القانون الكامل وبين غيره مـن الواجبات األخرى واألخالقيـة أو االجتماعية أو الدينية ومـن‬
‫ناحية أخرى فإن بعض الواجبات القانونية قـد تفقد عنصر المسئولية وتبقى حاملة لمضمون‬
‫المديونية بمعنـى وجوب األداء المالـى لمصلحة مدين محدد وتمثـل هـذه الحالة ما يسمى‬
‫بااللتزام الطبيعى‪.‬‬

‫المطلب االول ‪ :‬االلتـــــــــــزام بإعطـــــــــــاء‬

‫مفهوم االلتزام بإعطاء‬
‫االلـــتزام بإعـطاء ‪ :‬هــــو الــتزام محـــله نقـل ملكـــية شيـئ أو اى حـــــق عــيـنـــى‬
‫آخـــر وذلـك كالـــتزام البائـــع بنــقل ملكـــية الشــــيئ المـــبيع الـــى الــمشتــرى ‪ ،‬والتزام‬
‫الو اهــب بنقـل ملكــية الشـيـئ الموهـوب الى الموهـوب لــه ‪ ،‬وكـالـتزام مالك الـعقـار‬
‫بتــقريـر حــق ارتفاق علــى مـلكــه لمــصلحة عقــار آخــر مجــاور لــــه ‪ ،‬أو‬
‫االلــتزام بإنــشــاء رهــــن علـــى الــعقـــار لمصـــلحة الــدائـن‪.‬‬

‫كـما يتـمثل االلـتزام ب إعــطاء ‪ ،‬فــى دفــع مبـلــغ مـن الـنقــود وكالـتزام الـمستأجر بدفـــع‬
‫االجـــرة والــتزام المشــترى بــدفــع الــثمن‪.‬‬

‫على ذلك يكون التنفيذ العينى فى االلتزام باعطاء ان يلتزم المدين بإعطاء عمل معين يتمثل‬
‫فى انشاء حق عينى او نقل حق عينى وارد على شئ‪.‬‬

‫فأالل تزام بإعطاء إذن هو االلتزام بعمل يتعلق بشئ وقد يكون هذا الشئ منقول او عقار او‬
‫يتحدد التنفيذ العينى لاللتزام بإعطاء بناء على طبيعة الشئ الذى تعلق به هذا االلـــــتــزام‪.‬‬
 ‫االلتزام بإعطاء هو االلتزام بنقل ملكية او حق عينى آخر ‪ ،‬يجب ان نميز بين حالتين هما‬
‫‪:‬‬
‫االولــــى ‪ :‬ان يكـون محل االلتزام شيئا معين بالذات يملكه الملتزم‪.‬‬

‫الثـانـــية ‪ :‬ان يكـون محل االلتزام شيئا لم يعين اال بنوعه‪.‬‬

‫أوالً ‪ :‬الشـيء المعـين بذاتــه ‪ /‬قـد يكــون منقوالً أو عقارا ً فإذا كان محـل االلـتزام بنقـل‬
‫الملكية او حـق عينــي آخـــر منقــوالً معـينــا ً بذاتـه مملـوكــا للمـديــن فــيتـم تنــفيـــذ‬
‫اإللــتــزام تـلــقائــيا ً بقــوة القانـون أي يتــم اإلعـطاء لحظة نـشوء اإللــتزام أمـا إذا كان‬
‫عـقارا ً فــال يكفـي أن يعـيّن‬

‫بذاتـه (تعـيين = تحديد ) حتـى ينـشـأ الحـق العينــي بـل يجـب اتبـــاع قـــواعـــد شـهـر‬
‫العـقـــار والـذى ينــص علــى أن الحقــــوق الـعـينيــــة األصـلــية التـنـتقــل إال بالتسـجـيل‬
‫واليحـتـج بـها إال بــقـيد‪.‬‬

‫االلتزام بنقل الملكية او اى حق عينى اخر ينقل من تلقاء نفسه هـذا الحق ‪ ،‬اذا كان‬
‫محـل االلـتزام شيئـــا مـعينـ ـا بالــذات يملـكــه الملـتزم وذلـك دون اخـالل بالقـواعـــد‬
‫المتعـلقــة بالتـسجــيل‪.‬‬

‫ثانيا ً ‪ :‬األشــيــاء المــعينــة بنوعهــا ‪ /‬إذا ورد االلـتزام بإعــطاء شـــىء لـم يعــين إال‬
‫بـنوعــه ويكـون غالبا ً مـن المنقــوالت فـإن ملـكـيتـه التنتـقـل إال بإفـــرازه واإلفــراز‬
‫يعنــى التعــيين والتحــديــد ‪ ،‬فال يتــم تنـفـيذ االلـتزام بمجرد نشـأتـه ألن الشــيء غــير‬
‫معـــروف قــبل تعــيينــه‪.‬‬

‫)‪ (1‬اذا ورد االلتزام بنقل حق عينى على شىء لم يعين اال بنوعه فـال ينتقل الحق اال بافراز‬
‫هــذا الشىء ‪ ،‬وإذا كان الشئ الذى ل م يعين اال بنوعه نقودا التزم المدين بدفعها دون زيادة‬
‫او نقصان وال تنتقل ملكية تلك النقود اال بالقبض حيث ال يكفى االفراز فى هذه الحاله‪.‬‬

‫)‪ (2‬فاذا لم يقم المدين بتنفيـذ التزامه ‪ ،‬جاز للدائن ان يحصل علـى شـىء مـن النوع ذاته‬
‫علـى نفقـة المدين بعد اسستئذان القا ضى او دون استئـذانه فى حالة االستعجال ‪ ،‬كما يجوز‬
‫لـه ان يطالب بقيمة الشـــــىء مـــن غــير اخـــالل فـــى الحالــتين بحقــه فـــى‬
‫الـــتعـويــض)‪.‬‬

‫( االلتزام بنقل حق عينى يتضمن االلتزام بتسليم الشىء والمحافظة عليه حتى التسليم)‬

‫المطلب الثانى ‪ :‬االلــــتزام بـعمــــــل–‬

 ‫االلتزام بعمل‬
‫هــو االلتزام الذى يتعهد فيه المدين ان يقوم بعمل ايجابى لمصلحة الدائن ‪ ،‬كالـتزام المقاول‬
‫ببـنــاء بيت لشخص معين‪.‬‬

‫فى االلـتـزام بعمــــل ‪ ،‬اذا نــص االتفـــاق او اسـتوجــبت طـبيعـــة الـديـن ان ينــفـذ‬
‫المــــدين االلـــتزام ب نفــسه جـاز للدائــن ان يـرفض الوفـــــاء من غـــير المديـــن‪.‬‬

‫فى االلــتزام بعمــــــل ‪ ،‬اذا لم يقم المدين بتنفيذ التزامه ‪ ،‬جاز للدائن ان يطلب تريخصا من‬
‫القضاء فى تنفيذ ممكنا ‪ .‬ويجــوز فى حالة االستعجال ان ينفــذ الدائن االلــتزام على نفقة‬
‫المدين ‪ ،‬دون ترخيص من القضاء( ‪.‬‬

‫فـى االلـــتزام بعمـــل يقوم حكم القاضى مقام التنفيذ ‪ ،‬اذا سمحت بهذا طبيعة االلتزام‪.‬‬
‫فـى االلــــتزام بعمـــل ‪ ،‬اذا كان المطلوب من المدين هـو ان يحافظ على الشــىء او ان‬
‫يقوم بادارته او يتوخى الحيطة فى تنفيذالتزامه فأن المدين يكون قد وفى باألاتزام اذا بذل فى‬
‫تنفيذه من العناية كل ما يبذله الشخص العادى ‪ ,‬ولو لم يتحقق الغرض المقصود ‪ .‬هذا مالم‬
‫ينص القانون او األتفاق على خلالف ذلك‪.‬‬

‫المبحث الثالث ‪ :‬وسائل اكراه المدين على التنفيذ‬

‫شـــــهدت المـجتمعات االنســانيــة تـطورات عــميقة فى مــواجهة ظاهــرة الخروج على‬

‫القانـــون فى صورة االمتناع عن الـوفاء وقـد اختـلـفت وســائـل حل هــذه المشكـلة بقدر ما‬
‫اتيح للمجتمع من نهضة حضارية وفكرية‪.‬‬

‫لكن القاسم المشترك بينهما جميعا هــو قيامها على عنصر الــتهديـد والضغـط على ارادة‬
‫المدين لحمله على الوفاء فإن لم يقم به اختيارا جرى تنفيذه جبرا عنه‪.‬‬

‫ويــــعتمد القانــــون لتحـــقيق هــدفــــه فى حمل المدين على الوفـــــــــــاء على‬

‫فكـــــــــــــــرة االجـــــــبار عن طريق االكراه البدنى أو الغرامة الـــتهديـديه ‪ ،‬واالجــبار‬
‫هــو نــشاط قضائى تنفيذى يتخذ م ن ذمة المدين المالية محال له بقصد أزالة آثار المخالفة‬
‫عن طريق وضع الجزاء الناشئ عن المخالفة موضع التطبيق الفعلى ويزاول القضاء نشاطة‬
‫عن طريق مجموعة من االجراءات التى يتولى امرها بنفسه وترمى الى احداث تغيير فى‬
‫مراكز االطراف الواقعية‪.‬‬
‫مثال لو اخل المدين بالتزام من االلتزامات كأن يكون التزام بأداء مبلغ من النقود أو بتسليم‬
‫منقول أو عقار فإن القضاء يقوم بنفسه باقتضاء هذا المبلغ من امواله أو بتسليم العقار أو‬
‫المنقول دون أن يقيم وزنا الرادته أو مطالبته بسلوك ايجابى معين‪.‬‬

‫المطلب االول ‪ :‬االكراه البدنى‬

‫االكراه البدنى‬
‫هـو وسيلة ترمى الـــى اكـــراه المدين علــى تنفـيذ تعهــداتـه بحــرمانــه مؤقتـا مـن‬ ‫•‬
‫حـريــته وهـــو بهــذا المعنـى وسيلة غير مباشـرة للتنفيـذ العينــى الجـبرى وليس عقـوبة‬
‫جـزئية وذلـك لحمل المـدين عـلى التنفيذ والضغط علــيه‪.‬‬
‫واالكـراه لــه صبغــــه خ اصة فهــــو ليـس عقـــوبـه اصليـه او اضافـة يحكـم بـها بجانـب‬
‫العقــوبة األصلـيه‪.‬‬

‫وتذهب التشـريعات الحديثـة الى تحـريم فكـرة االكـراه البدنى ونبـذها وذلـك‬
‫لكونها تخالـف المبـادئ المـدنيه وتتـنافـى مـع كـرامة االنسـان وادمـيته باعـتبـار ان‬
‫العالقــه بـين الــدائـن والمدين هى عـالقه بين ذمـتـين مالـتـين ومـن ثـم فأن امـوال المـدين‬
‫ضامـنه لـديـونه وال عالقـه لها بشـخـصه وباعـتبار ان حبـس المدين سيعـطل مـن نشاطـه‬
‫وسـيصبح فـى وضع يسـتحـيل معـه تنفيذ االلتزام الـى ان االتجاه فى نبـذ فكـره االكـراه‬
‫البـدنى مـنتقـد وذلـك الن المديـن الـذى امتنـع من تنفيذ التزامه يكـون قـد اهـدر‬
‫كرامته بنفسه فـال محل لـرعاتيـه وحمايته والمدين الـذى يمتنع عن الوفـاء وهـو قادر‬
‫عليها او الـذى يقـوم بتهـريب امـوالـه يسـتحق العقـاب فـى كتير مـن الصور‪.‬‬

‫أما فى الشريعة األسالمية فانه مـن المبادئ المقرره فى هـذه الشريعه تكريم االنسان‬
‫وتحـريم كل مـا يمس كرامته وادمـيته وقـــد جــاء فـى اآليــة الكريمــــــة‪.‬‬

‫“وان كان ذو عسرة فنظرة الى ميسرة‪” .‬‬

‫ورد المشرع الجزائري موضوع اإلكراه البدني في الباب الثامن من الكتاب السادس في‬
‫تنفـيذ أحكام القضاء فـى المواد من ‪ 407‬إلـى ‪ 412‬من قانون اإلجـراءات المدنيـة‬
‫كطـريـق استثنائي محدود‪ ،‬المشرع الجزائـرى مثـله مـثل التـشريعات المقارنـة اعـتبر‬
‫اإلكـراه البدنـى وسيلة تنفي ذ وليس عقوبة تماشيا مع المبادئ العامة المجسدة لفكـرة أن‬
‫العقـوبة ترتبط بمفهـوم الذنب الجزائى (الجريمة ) أكثر من الذنب المدنـى و المكره بدنيـا‬
‫يكـره فـى جسـمه بالحـبس إلرغامه على الوفاء وليس لعقـابه كونه لم يسدد ما علـيه‪.‬‬
‫هــــــو طريــق مـن طرق الـتنفـيذ يلجأ فــيها إلــى تهديـــد المحكوم عليه فى جسمه بتحقيق‬
‫حبـسه إرغاما لـه على الوفاء بما هـو ملزم به قضاءا بموجب أمر أو حكم أو قرار‪.‬‬

‫” أو هــــو وســــيلة ضغط إلجبار المحكوم علـيه علــى الوفـــاء بما فـــى ذمته‪” .‬‬

‫هـــناك بعــــض التشـــريعات جعلت مـــن طبيعة اإلكـــراه البدني مزدوجـة حسـب‬
‫السلطـــة التــــى أمرت به فإذا صدر عن جهة الحكم فهــو يعـــتبر جـــزاءا جنــائيا يتضمن‬
‫مــعـنى العقــوبـة ‪ ،‬وإذا أمـرت به سـلطة التنفـيذ أي النيابة العامة اعتبر وسيلة تنفيذ وليس‬
‫جزاء‪.‬‬

‫إال أن هذا الـــرأى يعاب عليـه فى أن اإلكـراه البدنــى مجرد وسـيلة للـــتنفيذ الغير مهما‬
‫اختلــــفت الجــهة التي أمرت به أو النص الذي نظـم أحكامه‪ ،‬ورغـم أن تنفـيذه سيودع‬
‫الشخـص السـجن و يسـلبه حريتـه إال أنـه ال يعــد عقـوبـة و يخـتلـف عـن الحبـس الوارد‬
‫فـى المـواد الجزائيـة مـن حـيـث السبب والغاية‪ ،‬فالحبس التنفيذي أو اإلكراه البدني سببه‬
‫االمتناع عـن الوفاء والغايـة منها إجبار المدين على الوفاء أما الحـبس الجزائـى فـسـببه‬
‫إخالل الجريمـة بالـنظام العـام واألمـن العــام للمجتمع‪.‬‬

‫واالكراه البدنى يكون بإيذاء المدين فـى جسمة كضـربة وحبـسة وتعـذيبــة ‪ ،‬إلجباره‬
‫علـى تنـفيذ االلـتزام وتقـر بعـض التشريعات هـذه الوسـيلة ‪ ،‬ولكـن فـى بعض التشريعـات‬
‫الحديثـة أصـبـح اإلكـراه البدنـى كقاعـدة عـامـة غـير مشـروع العتبـارات منها‪:‬‬
‫أن امـوال المدين هـى الـتى تضـمن ديونه ‪ ،‬فاقـتضاء الدين إنما يكـون مـن ماله ال مـن‬
‫جـسمه إلى جانب أن حبس المدين يعطل نـشاطة ‪ ،‬ولو ترك حرا قد يربح أمواال يوفى منها‬
‫ديونه‪.‬‬

‫والحبـس هنـا وسـيلة إلجبار المـدين علـى الـوفاء وليس تنفيذا جبريا للدين فالحبس ال‬
‫يبرئ ذمة المديـن مـن الدين بل يظـل لصاحـب الشـأن الحـق فـى التنفـيـذ بجميع الطـرق‬
‫االعــتياديـة‪.‬‬

‫المطلب الثانى ‪ :‬الغرامة التهديديه‬

‫الغرامة التهديدية‬
‫كان المدين في العصور القديمة يلتزم بالدين في جسمه ال في ماله‪ ،‬فكان القانون الروماني‬
‫القديم يبيح للدائن أن يتملك المدين الذي ال يفي بدينه فيسترقه بل و يقتله‪ ،‬ثم تطور القانون‬
‫الروماني فلم ي صبح للدائن إال حق حبس المدين و إجباره على العمل لمصلحته ‪ ،‬ثم تحول‬
‫االلتزام من الجسم إلى المال فلم يصبح للدائن إال حق التنفيذ على أموال المدين‪ ،‬إال أن‬
‫حبس هذا األخير في الدين كإجراء تهديدي للضغط عليه وإجباره على الوفاء بدينه إذا كان‬
 ‫غير قادر على ذلك بقي مدة طويلة‪،‬و انتقل إلى التقنين المدني الفرنسي نفسه فنصت المواد‬
‫على التنفيذ بطريق اإلكراه البدني و في أي الديون يكون ذلك‪.‬‬

‫من خالل ذلك يتضح ان نــظـــــام الغـــــــــرامة التهـديـديـة هـــى مـن ابتداع القضــــاء‬
‫الفرنســــى الــذى دأب على تطبيقها منذ الحكم الذى اصـدرته محكمة النقض الفرنسيــة‬
‫رغم االنتقــادات المـوجهه اليه انــذاك الفتقاره وقـتــها الى السنـــد التشريعى حتى جاء‬
‫القانـــــون الذى نظــم هذه الوسيــلة واعطـــاها السنــد القانونى‪.‬‬

‫حيث يرى المشرع أن التهديد يمثل عنصرا جوهريا يتحدد به الحكم الصادر بغرامة تهديدية‬
‫واذا كان هذا هو األثر جواهر الغرامة التهديدية فالبد ان يجئ الوقت الذى يعيد فيه القاضى‬
‫النظر الى مقدارها‪.‬‬

‫مــدى ارتبــاط الحـــكــم بالغــرامـة التهـديـديـة بـفكرة التنــفيـذ العينــى‪.‬‬

‫تقوم فكرة التنفيذ العينى لاللتزام فى مجال تطبيق الغرامة التهديدية على ان الغرض‬
‫المقصود من الحكم بها هو اجبار المدين على تنفيذ التزامة عينا سواء كان هذا االلتزام‬
‫الزال أمره معروضا على المحكمة فى خصومة قائمة او صدر به حكم يتضمن الزام‬
‫المدين بتنفيذ عين ما التزم به وأن ذلك يفترض ابتداء وجود التزام على عاتق المدين وان‬
‫يكون تنفيذ هذا االلتزام عينا الزال ممكنا الن الغرض أن المدين سيمتنع عن تنفيذ هذا‬
‫االلتزام عينا او تنفيذ مقتضى الحكم الصادر به فيأتى التهديد المالى ليكون وسيلة غير‬
‫مباشرة لالجبار على التنفيذ‪.‬‬

‫بالتالى يجب ان يكون هناك التزام على عاتق المدين من ناحية وان يكون تنفيذ هذا االلتزام‬
‫الزال ممكنا من ناحية اخرى الن وجود االلتزام هو ما تفرضه طبيعة الحكم بالغرامة‬
‫التهديدية‪.‬‬

‫فإذا لم يوجد التزام فال محل للتهديد المالى ومن ثم ال يجوز ان يحكم بغرامة تهديدية على‬
‫احد الخصوم فى دعوى الكراهه على الحضور امام المحكمة اذ ال يوجد التزام على الخصم‬
‫بوجوب الحضور الن قانون المرافعات قد رسم جزاء خاص لذلك بأن اباح للمحكمة ان‬
‫تحكم فى غيبة الخصم ان كان مدعى عليه او ان يشطب الدعوى ان كان هو المدعى كذلك‬
‫ال يجوز الحكم بالغرامة التهديدية اذا كان االلتزام بعد وجودة قد انتهى الى سبب من‬
‫اسباب االنقضاء ‪ ،‬وان وجود االلتزام بالمعنى المتقدم ال يكفى وحدة لتبرير الحكم بالغرامة‬
‫التهديدية بل يجب ان يكون تنفيذه عينا الزال ممكنا الن الغرض من التهديد المالى هو‬
‫الحصول على التنفيذ العينى ومن ثم اذا ما استحال التنفيذ زال مبرر الحكم فيه ‪،‬اذا ال تكليف‬
‫بما هو مستحيل وال اجبار اال على تأديه مقدور‪.‬‬
 ‫وانطالقا من ذلك ال مجال للحكم بالغرامة التهديدية اذا استحال التنفيذ العينى لاللتزام او‬
‫استحال تنفيذ الحكم الصادر به باعتباره فى هذه الحالــه امرا غـير مجـد النـه سيكون دافعا‬
‫الى ما ال يمكن فعله‪.‬‬

‫اذ ال يكفى ان يكون االلتزام قائما فى ذمة المدين بل يلزم ان يكون فى استطاعه القيام‬
‫بتنفيذه عينا ومن ثم اذا ما استحال على المدين الوفاء العينى لاللتزام ‪ ،‬فإنه ال مجال للحكم‬
‫بالغرامة التهديدية ويتعين على المحكمة رفض الحكم بها النعدام الفائدة منها الن الهدف‬
‫المقصود من الحكم بالغرامة التهديدية هو الحصول على الوفاء العينى لاللتزام اما وقد‬
‫استحال ويمكن تصور استحالة الوفاء العينى لاللتزام فى كل من االلتزام بعمل وااللتزام‬
‫باالمتناع عن عمل ‪ ،‬إذ يصبح الوفاء العينى لاللتزام مستحيال إذا كان واجب االداء فى‬
‫ميعاد معين ولكن المدين قد فوت هذا الميعاد فال جدوى من المطالبه بالتنفيذ العينى فى هذه‬
‫الحاله الرتباط هذا التنفيذ بعنصر الزمن كمغنى تخلف عن الغناء فى مناسبة معينة ‪ ،‬وكذا‬
‫الحال عند انعدام الوسائل المادية الالزمة لمباشرة العمل محل االلتزام كما هو فى االلتزام‬
‫بتقديم كشف حساب وهال ك المستندات التى يبنى عليها كشف الحساب وكذلك يصبح الوفاء‬
‫العينى فى االلتزام باالمتناع عن عمل مستحيال فى حالة إذا ما قام المدين بالعمل المخالف‬
‫ودون ان يترك اثرا ماديا يمكن ازالته كإفشاء الطبيب أو المحامى لسر مهنته ‪ ،‬فإنه ال‬
‫يتصور فى هذه الحاله تنفيذ االلتزام عينا‪.‬‬

‫الغــرامـــة التهـــديـــديــة كـوســـيلــة لضمــان تنفيــذ بعض احــكام القضــــاء‬

‫ان احترام احكام القضاء فى اى دوله من الدول يعبر عن مدى تقدم هذه الدوله ‪ ,‬ففــى‬
‫انجــلترا مثال اصدر احد القضاة اثناء الحرب العالميه الثانيه حكم يمنع الطائرات من‬
‫اس تخدام المطار المجاور للمحكمة اثناء انعقاد جلساتها وذلك نظرا لاليزيز القوى للطائرات‬
‫ونظرا لالضرار الجسيمة التى سببها الحكم قامت الجهات الحكومية بعرض االمر على‬
‫رئيس الحكومة” ونستون تشرشل”‬

‫شـــــروط الغــرامــــة التهــــديــديــة‬

‫أن يــكون التنفيــذ العينــي الزال ممـــكنا ً‪.‬‬ ‫•‬

‫أن يــكون التنفيــذ العينــي غير ممكنا ً إال إذا قام المــدين به بنفســه‪.‬‬ ‫•‬

‫أن اليــــــكون في الـــــحكم بالغــرامـــــــــة مســـاس بالــحق األدبـــي للـــمؤلف‪.‬‬ ‫•‬

‫ان يلـــجأ الـــدائــن الى المطالبه بالغـــرامة التهـــديــــديـــة‪.‬‬ ‫•‬

‫الغرامة التهديدية تمر بمرحلتين هما‪:‬‬

‫المرحلة االولى ‪ :‬تهديدية مؤقتة‪.‬‬ ‫•‬

‫المرحلة الثانية ‪ :‬قطعية وال يمكن تعديلها‪.‬‬ ‫•‬

‫” الغرامة التهديدية تعد حكما ماليا مشروطا مؤقتا يصيب المدين سئ االرادة دون نظر الى‬
‫قدر الضرر الذى تسبب فيه بمقاومته‪” .‬‬

‫اما االســــــتاذ عبد الرزاق الســـــنهورى فقد عـــرف الغــرامة التهديــديــة بانها‪.‬‬

‫” كــــوحده قانونيــــــــة اذ يتمثــل فى ان القضـــــاء يلزم المــــدين بتنفيــــذ التزام معيـــن‬

‫فى خالل مده معينـــــه فاذا تأخر فى التنفيــــذ كان ملزم بدفع غرامـــه تهديـــديـــة عـن‬
‫هـذا التأخير بمبلغا معينا عن كل يــــــوم او كـل اســــــبوع او كل شـــــــهر او اى‬
‫وحــــــــده اخـــــرى مـن الزمـن او عـن كل مره يــاتى عمال يخل بالتـــــزامه ولــــــذلك‬
‫الـى ان يقوم بالـتنفيــــذ العينــــى او الـى ان يمتنـع نهائيــــــا عـن االخـــــالل بااللــتزام ثـم‬
‫يرجع الـى القرار فـى ما تراكـم علــى المــــدين مـن الغرامــــات التهديـــديـــة ويجـــــوز‬
‫للـقاضـــــى ان يخفــض هـذه الغرامــــات او ان يمحــوهـا”‬

‫إال انه ورغم تعدد التعريفات إال أنها تصب كلها في قالب واحد فهي وسيلة منحها المشرع‬
‫للقاضي للضغط على المدين لتنفيذ التزامه عينا‪.‬‬

‫وبناءا عليه فإن الغرامة التهديدية أو ما يطلق عليه بالتهديد المالي تتلخص وسيلته في أن‬
‫القضاء يلزم المدين بتنفيذ التزامه عينا في مدة معينة‪ ،‬فإذا تأخر في التنفيذ كان ملزما بدفع‬
‫غرامة تهديدية عن هذا التأخر‪.‬‬

‫وانطالقا من التعــريـــفات الســـابقه المتعلقه بالغرامة التهديدية يمكن استخراج اهم‬

‫مميزاتها والتى يمكن حصرها فى ثالث نقـــــــــــــاط اســاســـــية‪:‬‬
‫ذات طــابع تحكمى و تهديــــدى‬ ‫•‬

‫تـــقدر عن كل وحـــدة من الزمن‬ ‫•‬

‫فالغرامــة التهــديــديــة يقــدرها القـــاض ى تقـــديرا تـحكميا ال يتقيـــد فـيـــه اال بمــراعاة‬
‫قـــدرة المــدين علـى المقــاومـــة او المماطلــه فـى التنفيــذ والقــدر الـذى يـرى انـه منتـج‬
‫فــى تحقـيــق غايتــها وهــى اخضــاع المــدين وحملــه على ان يقوم بـتنفيــذ التزامــه عينا‬

‫التميز بين الغرامة التهديدية والعقوبة‬

‫ان الغرامة التهديدية ليست عقوبة ‪ ,‬وان كانت تسميتها قد تؤدى الى االعتقاد انها كذلك ففى‬
‫هــذه السياق تجدر االشاره الى ان القضاء الفرنسى مختلف التشريعات اعتمدت مصطلح‬
‫التهديد المالى للداللة على نظام الغرامة التهديدية تجنبا الى لبس بينها وبين العقوبة‬

‫وعلى كل حال مهما كان المصطلح المستعمل سواء كان الغرامة التهديـديـة او التهديـد‬
‫المالـى فانه يختلف عن العقوبة رغم ان مجلس الدوله صرح ف احدى قرارته ان الغرامة‬
 ‫التهديدية التزام ينطق به القاضى كعقوبة وبالتالى فانه يبنغى ان يطبق عليه مبدأ قانونيه‬
‫الجرائم والعقوبات ويمكن التفرقه بينهم ” بمبدأ قانونيه الجرائم والعقوات وبالتالى يجب‬
‫سنها بقانون‬

‫ان العقوبه نهائيه ويجب تنفيذها كما نطق بيها اما الغرامة التهديدية فهى ذات طابع وقتى‬
‫وال تنفذ اال عندما تتحول الى تعويض نهائى وخالل هذا التحول قد تنقص قيمتها او تلغى‬
‫والذى ينفـذ فى الواقـع من االمر ليس الغرامة التهديدية الوقتيه بل هو التعويض النهائى‪.‬‬

‫واذا كان القاضى سياخد فى الحسبان عند تقـديم التعويض النهائـى عنصر العنت الظاهر‬
‫مـن المدين فيزيد فى مقداره اال انه ال يجب ان تفسر هذه الزياده على انها عقوبة بل يجب‬
‫ر دها الى فكره الخطأ وجسمته والتى تأثر فى تقدير القاضى لتعويض النهائى‪.‬‬

‫التميز بين الغرامة التهديدية و التعويض‬

‫تـــختلف الــغرامـــة عـن التعــويض مـن حيث الــغرض ‪ :‬فغرض التعـــويض هـــو‬
‫اصــالح الضـرر امـــا هــدف الــغرامـــة التهـديـديـة هـــو اكــــــراه الــمدين الممتنع عـن‬
‫تنفيذ االلـتزام‪.‬‬

‫و مــــن حيث تقديــــر المبلغ المحكوم به فالتعـــويض يهـــدف الى تــغطية للخســــارة‬
‫الالحـــــقة والكــسب الفائت وهما من عناصــر الضـــرر الذي يجب التعــويض عنهم اما‬
‫بالنســـبة للغــرامــة ال تناســب بين مبلــغ الــغرامـــة والضــرر المتحقق من تــعنت‬
‫الـــمدين النه يصــدر عــــادة بــما يــفوق الضــرر وقـــد يحكم بــها بدون وجـود‬
‫ضـــــــرر ‪ ،‬ومـــن حيث الســـبب فعلى القاضــي تســبيب حكمـــه بالتعـــــويض وال‬
‫محــــل لتســــــبيب الحكم بالغــــــرامة التهـديـديـــة‪.‬‬
 ‫المطلب الثالث‪ :‬خصائص الحكم بالغرامة التهديــديــة‬

‫خصائص الغرامة التهديدية‪.‬‬

‫تتحدد خصائص الحكم بالغرامة التهديدية على الوجه اآلتى‪:‬‬
‫تتقرر الغرامة التهديدية بمقتضى حكم قضائى‪.‬‬ ‫•‬

‫تتقرر الغرامـة التهديــديـة بمقتضى حكـم قضائى وتمسك الدائن بالغرامة التهديدية ال يعتبر‬
‫طلبا جديدا ويجوز بالتالى ابداوه فى ايه حالة كانت عليها الدعوى ولو الول مرة امام‬
‫محكمة االستئناف‪.‬‬

‫ويتمتع قاضى الموضوع بسلطة تقديرية فى الحكم بالغرامة التهديدية فقد يحكم بها او‬
‫ال يحكم بها فإذا حكم بالغرامة التهديــديــة فإنه يخضع لرقابــة محكمة الـنقض من حيث‬
‫مـدى توافـر الشروط الالزمة للحكم بها باعتبار ذلك مسألة قانـــونية‪.‬‬

‫واذا طلب الدائن التنفيذ العينى اللتزام المدين فاللمحكمة أن تقضى بالغرامة التهديدية من‬
‫تلقاء نفسها باعتبار انها وسيلة الزمة لنفاذ حكمها بالتنفيذ العينى‪.‬‬

‫الحكم بالغرامة التهديدية ينبى على التهديد وليس على التعويض‪.‬‬ ‫•‬

‫الحكم بالغرامة التهديدية ليس تعويضا عن ضرر يصيب الدائن فال تقاس بالتالى بناء على‬
‫مقدار الضرر الذى يلحق به‪.‬‬

‫والمقصود بالغرامة التهديدية فى الواقع هو اكراه المدين بواسطة التهديد المالى على التنفيذ‬
‫العينى اللتزامة وتقدر قيمتها بالتالى وفقا للمركز المالى للمدين وبالقدر الذى تدفعه الى‬
‫التنفيذ فما يكفى لحث مدين فقير على التنفيذ قد ال يكون كافيا بالنسبة لمدين ثرى‪.‬‬

‫• الحكم بالغرامة التهديدية مؤقت‪.‬‬

‫يعتبر الحكم الصادر بالغرامة التهديدية مؤقتا حيث ال يتحدد بقتضاه لاللتزام النهائى للمدين‪.‬‬

‫ويترتب على ذلك نتيجتان هما‪:‬‬

‫جواز تعديل قيمة الغرامــة‪.‬‬ ‫•‬

‫فيجوز للقاضى أن يزيد فى الغرامة كلما راى داعيا للزيادة ‪ ،‬إذا راى ان مقدار الغرامة‬
‫ليس كافيا الكراه المدين الممتنع عن التنفيذ‪.‬‬

‫وجوب تصفية الغرامة التهديدية‪.‬‬ ‫•‬

 ‫فيتحدد مدى االلتزام النهائى للمدين وفقا للوقت الذى يتخذه ‪ ،‬حيث ينبى عن مدى التزامه‬
‫بالتعويض‪:‬‬

‫فقد يسأل عن التأخير فى التنفيذ أو االمتناع عن التنفيذ ويراعـى القاضى فى تـقدير قـيمة‬
‫التعـويض مقــدار الضرر الذى لحق بالدائـن فضال عن مـدى الـعنت الذى بـدا من المدين‬
‫إزاء الحكم الصادر بالغرامة التهديدية‪.‬‬

‫الحكم بالغرامة التهديدية غير واجب التنفيذ‪.‬‬ ‫•‬

‫الحكم بالغرامة التهديدية غير واجب التنفيذ نظرا الن الحكم بالغرامة التهديدية مؤقت ال‬
‫يتحدد به التزام المدين بصفة نهائية لذا فإنه حكم غير واجب التنفيذ حيث إن قيمة الغرامة ال‬
‫تمثل دينا محققا فى ذمة المدين‪.‬‬

‫اما الحكم الواجب التنفيذ فهو الذى يصدر نهائيا بإلزام المدين التعويض عن التأخير أو عدم‬
‫التنفيذ‪.‬‬
 ‫الخاتمة‪:‬‬
‫االصل فى تنفيذ االلتزامات هو التنفيذ العينى اى وفاء المدين بعين ما التزم به فالتنفيذ‬
‫العينى هو حق للدائن فال يستطيع المدين أن يعدل عنه أذا كان ممكنا وينفذ التزامه بطريق‬
‫التعويض كما أنه حق للمدين فليس للدائن ان يرفضالتنفيذ العينى ويطالب المدين بالتنفيذ‬
‫بمقابل التعويض اال انه وان كان التنفيذ العينى هو االصل فأن للدائن ان يلجأ الى التنفيذ‬
‫بم قابل كطريق احتياطى للتنفيذ وذلك فى الحاالت التى ال تتوفرفيها شروط التنفيذ العينى‬

‫فالمدين يلتزم بتنفيذ التزامة تنفيذاًعينيا أو اختياريا ً أو جبرا ً عند عدم وجود مانع أدبى أو‬
‫قانونى وال يخرج عن هذه التصرفات الواردة على عقار‪ ,‬اذ ال تزال العقود بشانها فى‬
‫غالبيه رضائيه اال ان بعض القوانين العربيه التجيز ايضا أجبار بائع العقار على تنفيذ‬
‫التزامة عند أمتناعه عن نقل الملكية الى المشترى وتعد هذا النوع من العقود شكليا ال ينعقد‬
‫اال بعد تسجيله فى دوائر التسجيل وبهذا أحيط البائع بحصانه قانونية وقضائية ال مسوغ لها‬
 ‫قائمة المصادر و المراجع‬

‫دكتور‪/‬عبد الرزاق السنهورى “الوسيط فى شرح القانون المدنى الجديد ” نظرية الالتزام‬ ‫•‬
‫بوجه عام ‪,‬منشورات الحلبى الطبعه الثالثه لسنه ‪ 2005‬بيروت لبنان‪.‬‬
‫د كتور ‪ /‬عثمان محمد عبد القادر دكتوراه فى القانون الخاص من جامعة السربون بفرنسا‬ ‫•‬
‫مدرس قانون المرافعات كلية الحقوق جامعة اسيوط ” مبادئ التنفيذ الجبرى ” الجزء الاول‬
‫ا لمشرع الإجرائي الجزائري موضوع الإكراه البدني في الباب الثامن من الكتاب السادس‬ ‫•‬
‫في تنفيذ أحكام القضاء في المواد من ‪ 407‬إلى ‪ 412‬من قانون الإجراءات المدنية‪.‬‬
‫الأستاذ الدكتور ‪/‬عبدالرازق السنهورى” الوسيط فى شرح القانون المدنى ”‬ ‫•‬