Корпоративні договори:

практика застосування

Володимир Ігонін,
партнер, керівник практики корпоративного права
ЮФ «Василь Кісіль і Партнери», член Правління ПАКУ

м. Київ, 6 липня 2018 року

 Корпоративний договір: визначення

Закон про ТОВ і ТДВ, ст. 7

Договір, за яким учасники товариства зобов’язуються реалізовувати
свої права та повноваження певним чином або утримуватися від їх
реалізації, є безвідплатним і вчиняється в письмовій формі.

Закон про АТ, ст. 26-1

Договір між акціонерами товариства…, предметом якого є
реалізація акціонерами… прав на акції та/або прав за акціями,
передбачених законодавством, статутом та іншими внутрішніми
документами товариства. За договором між акціонерами його
сторони зобов’язуються реалізувати у спосіб, передбачений таким
договором, свої права та/або утримуватися від реалізації зазначених
прав.
Ознаки корпоративного договору

Безоплатний

Письмова форма

Строк визначається в договорі (рекомендуємо 3 –10 р.)

Конфіденційний, якщо інше не встановлено законом або договором.

Розкривається договір за участю держави / громади
 Сторони – не тільки учасники

Основними сторонами є учасники товариства як носії прав на

частки та прав з часток.

В іноземній практиці часто стороною виступає і саме товариство.

Інші сторони?
Закон не забороняє залучити в якості сторони корпоративного
договору також третю особу, наприклад, кредитора (банк),
інвестора, потенційного покупця (в складних і тривалих M&A), іншу
особу з легітимним інтересом. В окремих випадках це може бути
корисним
Договір не обов'язковий, але корисний

1) При загрозі спору між учасниками

2) Joint venture

3) Коли паритетна структура власності - 50/50

4) Для захисту інтересів міноритаріїв

5) За потреби в додатковому фінансуванні (позиковий капітал)

6) При залученні інвестицій в обмін на частку (акціонерний капітал)

7) Коли в складі учасників є різні групи інтересів

8) При передачі бізнесу спадкоємцям

9) Коли CEO має частку в компанії (для визначення її долі у разі

звільнення)
 Про що домовлятися?

Закон про ТОВ і ТДВ, ст. 7

1) Обов’язок реалізовувати права та

повноваження певним чином або
утримуватися від їх реалізації (ч. 1)

2) Умови (порядок їх визначення), на

яких учасник має право або
зобов’язаний купити або продати
частку, та випадки, коли таке право
або обов’язок виникає (ч. 3)

3) Інші умови, які не протирічать статуту

і закону (є дискусія)
 Примірна структура договору
• Преамбула. Сторони. Передумови укладення
• Опис бізнесу. Діяльність і ключові активи товариства
• Фінансування товариства
• Стратегія. Бюджет. Бізнес-план
• Загальні збори товариства. Голосування
• Наглядова рада (?). Виконавчий орган
• Розподіл прибутку. Дивідендна політика
• Застереження про неконкуренцію
• Відчуження часток: переважні права, опціони, приєднання до продажу
• Вирішення тупикових ситуацій
• Гарантії
• Відповідальність
• Строк договору
• Вирішення спорів
• Інші умови
Голосування
 Договір може визначати порядок
голосування
(1) Право одного з учасників визначати результат голосування – один учасник
надає вказівку, інші голосують відповідно до неї

(2) Обов’язок учасників заздалегідь узгоджувати певну позицію щодо

голосування

(3) Обов’язок учасників голосувати “за” або “проти” з визначених у договорі

питань

NB! Ніхто з учасників не може мати вирішальний голос або право вето.
Обов’язок учасників голосувати за вказівками органу управління є
незаконним
 Типові умови: голосування
Умови щодо голосування іноді викладають як додаток до договору. Приклад:

Сфера Питання Кількість голосів

1.1. Злиття/поглинання 1.1. Одностайно
1. Управління бізнесом 1.2. Закриття підрозділу 1.2. Проста більшість
1.3. . . .
2.1. Угоди на суму більшу, 2.1. Одностайно
2. Договори ніж (умовно) $100,000
2.2. . . .
3.1. Ініціювання позову на 3.1. Від $10,000 до $50,000
певну суму (умовно) – 3/4 голосів
3. Юридичні питання
3.2. . . . Від $50,000 (умовно) –
одностайно
4.1. Обрання банку 4.1. Більшість
4. Фінансові питання
4.2. . . .
5. . . .
Безвідклична довіреність
Для забезпечення обов’язків з голосування може
видаватися безвідклична довіреність (БД), яка до
закінчення її строку може бути скасована лише за
згодою представника (або у випадках, визначених у
самій довіреності)

Проблема: учасник, який видав БД, особисто з’явився

на збори та голосує всупереч взятим на себе
зобов’язанням

Можливі виходи:
• вказівка про перевагу голосування за БД над
особистим голосуванням довірителя у статуті та
самій БД
• обов’язок довірителя утриматися від особистого
голосування з питань, з яких видана БД
Придбання / відчуження часток
 Переважні права придбати частку

Право першої відмови (right of first refusal) -

– у разі отримання учасником пропозиції про купівлю його частки він
повинен повідомити умови пропозиції іншим учасникам, які мають
переважне право купити частку на таких умовах

Право першої пропозиції (right of first offer) -

– перед тим, як продати частку третій особі, учасник повинен запропонувати
її іншим учасникам на певних умовах. Продати частку третій особі можна
лише після відмови учасників

NB! Умови продажу для учасників і третіх осіб повинні бути однакові
 Приєднання до продажу частки
(drag along і tag along)

Drag-along right – Tag-along right –

мажоритарний учасник міноритарні учасники можуть
може зобов’язати зобов’язати мажоритарія
міноритарних учасників забезпечити продаж їхніх
приєднатися до продажу часток новому мажоритарія
 Опціони на купівлю/продаж частки

Call-опціон Put-опціон
Право учасника купити частку Право учасника продати свою
іншого учасника частку іншому учаснику

Put
Call

Право може виникати з підписанням договору або в майбутньому. У договорі

визначаються конкретні умови реалізації такого права (момент виникнення,
ціна чи порядок її визначення, обмеження строку реалізації права тощо)
 Продаж частки: інші умови

• Обмеження на продаж частки

• Незастосування окремими учасниками переважного права на
придбання частки, якщо таке право передбачене статутом
• Визначення порядку розрахунку ціни продажу
• Leaver provision – обов’язок учасника, який обіймає посаду в органі
управління, продати свою частку в разі звільнення з посади

Good leaver Bad leaver

Звільнення з поважних причин (наприклад,
проблеми зі здоров’ям, вихід на пенсію
тощо) – виплачується справедлива
(ринкова) вартість частки
Звільнення з неповажних причин
(наприклад, у зв’язку з неналежним
виконанням обов’язків, перехід до
конкурента) – виплачується дисконтована
вартість частки
 Тупикові ситуації (deadlocks)

Ситуації, в яких учасники не можуть

прийняти рішення у зв’язку з
відсутністю між ними згоди та,
відповідно, нестачею необхідних
голосів

Основний вихід: придбання одним

учасником частки іншого учасника,
досягнення необхідної кількості
голосів і вирішення тупикової ситуації

Хто, кому і коли продає свою частку –

умови корпоративного договору
 Вирішення тупикових ситуацій
Метод Зміст

Сторона-1 направляє Стороні-2 пропозицію із вказівкою ціни,

за яку вона готова придбати частку. Сторона-2 або приймає
1. Buy me – buy you
пропозицію (продає), або купує частку Сторони-1 за
вказаною ціною

Сторони направляють одна одній запечатані конверти із ціною,

2. Техаська за яку вони готові придбати один в одного частки. Конверти
перестрілка відкриваються, а сторона з найвищою ціновою пропозицію
купує частку іншої сторони за вказаною ціною

Сторони направляють одна одній запечатані конверти із

3. Голландський мінімальною ціною, за яку вони готові продати свою частку.
аукціон Сторона з найбільшою ціновою пропозицією виграє аукціон і
повинна придбати частки інших сторін за вказаною ціною
 Вирішення тупикових ситуацій
Метод Зміст

Визначена сторонами третя особа визначає ринкову ціну

часток. Сторона, яка заявила про тупикову ситуацію, повинна
4. Стримуючий
або придбати частку іншої сторони з націнкою (наприклад, за
підхід
110% від ринкової ціни), або продати свою з дисконтом
(наприклад, за 90% від ринкової ціни)

Call-опціон – сторона-1 має право купити частку сторони-2 на

заздалегідь визначених умовах, а сторона-2 зобов’язана її
5. Опціони продати
Put-опціон (зворотній підхід) – сторона-1 має право продати
частку, а сторона-2 зобов’язана купити

У разі виникнення тупикової ситуації певний учасник має

6. Вирішальний голос
право дати вказівку на голосування іншим учасникам і останні
учасника
зобов’язані проголосувати таким чином
 Відповідальність

Порушення корпоративного договору не впливає на дійсність рішень

загальних зборів і на дійсність правочинів, які вчиняє товариство

Засоби відповідальності можуть бути стимулом до виконання учасниками

умов корпоративного договору:
• Відшкодування збитків
• Розірвання договору в
односторонньому порядку
• Сплата неустойки
• Спеціальні засоби – наприклад,
виникнення в учасника права опціону
внаслідок порушення іншим
учасником свого обов’язку за
договором
 Корпоративний договір vs. Статут
Корпоративний договір Статут

Особливий порядок реалізації Порядок роботи товариства,

1. Предмет
прав учасників, які передбачені права та обов’язки учасників,
регулювання
законом і статутом директорів тощо

Поширюється лише на тих Поширюється на всіх

2. Сфера дії
осіб, які уклали договір учасників, директорів тощо

3. Можливість У приватних ТОВ – на розсуд

Доступний всім учасникам
ознайомлення сторін

Порушення не впливає на
дійсність рішень зборів.

4. Наслідки АЛЕ! Договір, укладений Може мати наслідком

порушення для стороною КД на порушення недійсність рішень зборів чи
товариства такого КД, є нікчемним, якщо правочинів товариства
інша сторона за договором
знала або мала знати про
таке порушення
 Корпоративний договір vs. статут:
вирішення розбіжностей
Розбіжність не завжди означає суперечність

Наприклад: статут надає всім учасникам переважне право на

придбання частки. У корпоративному договорі один з учасників
зобов’язується не використовувати таке право – суперечність відсутня

Поширена практика: встановлення в договорі обов’язку учасників

змінити статут таким чином, щоб він відповідав договору
 Застосування іноземного права
Права на частку = Права з частки =
право власності корпоративні

(умови про набуття / (голосування, участь у

відчуження часток) Частка зборах, дивіденди) Українське
Іноземна
особа ТОВ

Можна Не можна
підпорядкувати підпорядкувати
іноземному іноземному
праву праву

Переваги іноземного права: розвинена правозастосовна (зокрема судова)

практика, доступ до іноземних судів і міжнародних арбітражів для вирішення
спорів
 Корпоративний договір за іноземним
правом (кейс Укрнафти)
Міноритарні акціонери Укрнафти уклали з Нафтогазом (= з державою)
корпоративний договір, який передбачав особливі правила обрання складу
наглядової ради та правління всупереч нормам законодавства (стаття 9
договору)

Лондонський міжнародний арбітражний суд вирішив:

у цілому корпоративний договір є дійсним, але стаття 9 договору не підлягає
виконанню, оскільки суперечить законодавству України
 «Гарячі точки» в переговорах

• Зони відповідальності учасників, особливо в joint venture

• Баланс впливу на прийняття рішень – мажоритарій / міноритарій

• Опціони

• Визначення ціни частки

• Доля історичних зобов’язань компанії

• Гарантії учасника-продавця перед учасником-інвестором

• Арбітраж
 Успішних підписань корпоративних договорів!

Володимир Ігонін, партнер

igonin@vkp.ua

Т: +380 (44) 581 77 77

F: +380 (44) 581 77 70

www.vkp.ua

Values Driven.