‫وزارة التعليم العالي والبحث العلمي‬

‫جامع ــة محمد ملين دباغين‪-‬سطيف ‪-2‬‬

‫كليــة الحقوق والعلوم السياسية‬

‫قسم الحقوق‬

‫السنة الثانية حقوق جذع مشترك‬

‫املجموعة ‪ :‬ب‬

‫تقنيات البحث العلمي ‪2‬‬ ‫مقياس‪ :‬منهجية العلوم القانونية‬

‫مراجعة‪:‬‬

‫منهجية التحليل والتعليق على نص مادة قانونية‬

‫اعداد ‪:‬‬

‫الدكتور نبيل قرقور‬

‫نوفمبر ‪2020‬‬
 ‫مقدم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة ‪:‬‬

‫هذه مراجعة حول منهجية تحليل نص مادة قانونية والتعليق عليها‪ ،‬وحتى يعتاد الطالب على التفكير‬
‫القا ااانونيا ااة والو ا ااا ق‬ ‫القا ااانونط ا‪،‬نطقط‪ ،‬فليالها ااي الطا ااالا ااب تع تمرمع اهنا اال على التعا اااما اال م الن ا ا ا ااو‬
‫القض ا ا ا ااا ية‪ ،‬ما تلقاه مع معارف نظرمة س ا ا ا ااوامل تع مقيات ا‪،‬نهجية وحتى مع م تلخ ا‪،‬قاتي ا ر الت‬
‫درسها تع السنة ا ولى والثانية وكذا الت سييرسها تع ا‪،‬ستقبل‪،.‬‬

‫‪:‬منهجية تحليل نصوص املواد القانونية والتعليق عليها‬

‫ان تحليل نص قانونط هو تفس ااير قانونط ‪،‬راد ا‪،‬م اار مع ولا ا وس ااع القانون‪ ،‬ف ل محاولة عطامل‬
‫تحليل قانونط سا االيج هو جهي تفسا اايرح لفامل وفحو ا‪ ،‬ا ااط ماه الت تت ون منها‪ ،‬فب را ة ان تتطلب‬
‫التحليل مع رجل القانون القيرة على معرفة سا قة تركيب وم وناه النص ا‪،‬راد تحليل‪،‬‬

‫ان التحليال عملياة عكس ا ا ا اياة عع التركيابر والقاانون كماا نعرف جميعاا ماموعاة قواعاي قاانونياة هاذه‬
‫اس ا ا ا ااتعمال ةلفامل‬ ‫ا يرة هع عبارة عع طاب تنظج مس ا ا ا ااولة قانونية ةو واقعة مادتة ةو مول ا ا ا ااوعا ‪...‬ا‬
‫وصة تربط ينها‪ ،‬حيث تؤدح معنى محيدا ةو معانط متعيدة حسب ا مالة‬ ‫وم ط ماه م‬

‫ان ةح نص قانونط يعن وحية فكرمة قانونية تعنى مول ا ااو معين‪ ،‬وقي تتمثل تع مادة قانونية واحية‬
‫او فقرة مع مادة او ماموعة مواد ل ا ا اامع تقنين معين‪ ،‬كما قي ت ون مرس ا ا ااوما تنفيذتا ةو قرارا و ارما ‪ ،‬وقي‬
‫ت ون ق ااانون ااا ااوكمل اال تتج التعليق علي اال تع كت اااب ‪ ،‬وعلي اال ف ااالتحلي اال الق اانونط جه ااي تقوه اال رج اال الق ااانون‬
‫ص بغية توليح مق ي ا‪،‬مر مع ول هذا النص ‪.‬‬ ‫ا‪،‬ت‬

‫وهناك نمااج متعيد لعملية التحليل نذكر منها على سبيل ا‪،‬ثال‪:‬‬

‫التحضيية‪:‬‬
‫ر‬ ‫‪ -1‬المرحلة‬
‫أ‪ -‬التحليل الشكل‪ :‬طبيعة النص ونوعيته وتدرجه ف الهرم القانون‬
‫وهويته ومصدره الشكل والمادي‬
‫ب‪ -‬تحليل المضمون‪ :‬مفردات النص وألفاظه من حيث الوضوح‬
‫والغموض والصعوبة والبساطة‪...‬‬
‫‪ -2‬المرحلة التحريرية ‪:‬‬
‫مقدمة ‪ :‬المسأ أ أ أ أ لة القانونية ن‬
‫الل اعاللها النص او الفكرا الركاسأ أ أ أ أأة و ا ا كار‬
‫وشح مكانة المس لة ف القانون‪.‬‬ ‫الركاسية ر‬
 ‫العرض ‪ :‬تحلي أأل محتو الم أأادا ءن أأال عل المصأ أ أ أ أ أأادر ال أأدا لي أأة للنص والف أأاظأأه‬
‫وا كاره‬
‫نشأح من للها النص المراد تفس رأي وتحليله مع ابدال‬ ‫الخاتمة‪ :‬نخلص اىل نتيلة ر‬
‫رأينا ف المس لة ‪.‬‬

‫مثال ‪ :‬تنص المادا ا وىل والمادا ‪ 05‬عل التواىل من المرسأ أ أ أأوم ر ‪ 131-88‬مؤرخ ف‪4‬‬
‫يوليو سأ أ أ أ أ أن أأة ‪ 1988‬ينظ العل أأات ء ر اإلدارا والمواطن ‪ ،‬اللري أأدا الرسأ أ أ أ أ أأمي أأة ر ‪27‬‬
‫المؤر ة ءتاري أأخ ‪ 06‬يوليو سنة ‪ ،1988‬ص‪ 1013 .‬عل‪:‬‬

‫المادا ا وىل‪ :‬ينظ ه ا المرسوم العل ات ء ر اإلدارا والمواطن ر ‪.‬‬

‫المادا ‪ : 05‬نييتب عل كل تعسأ أ أ أ أ أأس ف ممارسأ أ أ أ أ أأة السأ أ أ أ أ أأل ة ‪ ،‬تعوي و قا ر أ أ‬

‫للتش أ أ أ أي أأع‬
‫الل يتعرض لهأ أأا‬ ‫المعمول بأ أأه دون المسأ أ أ أ أ أ أأاة بأ أأالعقوبأ أأات الل اكيأ أأة والمأ أأدنيأ أأة والتأ أ دي يأ أأة ن‬
‫المتعسس‪.‬‬
‫لو طلب منا تحليل المادا ر ‪05‬من ه ا المرسأ أ أ أ أأوم انه الب علينا اتباع المنهلية ن‬
‫الل‬
‫ذ رناها أعله ن‬
‫كاآلن‪:‬‬

‫التحضيية‪:‬‬
‫ر‬ ‫‪ -3‬المرحلة‬
‫أ‪ -‬التحليل الشكل‪ :‬نص مادا ر ‪ 05‬من مرسوم صادر ف اللريدا‬
‫الرسمية لللمهورية الل اكرية الدامقراطية الشعبية ‪ ،‬صادر بموجب‬
‫مرسوم ر مه ‪ 88-138‬ءتاري أأخ‪ 4 :‬يوليو ‪ 1988‬منشور باللريدا‬
‫الرسمية العدد ‪ 27‬ءتاري أأخ ‪ 6 :‬يوليو ‪. 1988‬‬
‫نص المادا يتكون من قرا وحيدا ‪.‬‬
‫ب‪ -‬تحليل المضمون‪ :‬من حيث المفردات المستعملة ف نص المادا‬
‫ه معرو ة ولاست غامضة‪ ،‬ه من المص لحات المشهورا‬
‫والمتعارف عليها ف لغة القانون ك‪ :‬تعسف‪ ،‬السلطة‪ ،‬التعويض‪،‬‬
‫التشي ع‪ ،‬العقوبات ‪ ،‬العقوبات الجزائية‪ ،‬العقوبات المدنية‪،‬‬ ‫ر‬
‫العقوبات التأديبية‪ .‬المتعسف‪.‬‬
‫بشح ه ه المص لحات ‪:‬‬ ‫نقوم ر‬
‫بشح المعل اإلداري‬‫• تعريس التعسف ف ممارسة السل ة ر‬
‫للتعسس وهو تلاوز حدود السل ة ث مقارنته بالتعسس ف‬
‫ونشح حسب حل‬ ‫استعمال الحق ف اللانب المدن مثل ر‬
‫المعلومات ن‬
‫الل نمتلكها‪.‬‬
‫• السلطة ‪ :‬ماذا نقصد بالسل ة ‪ :‬اإلدارا العامة(ممثلها ) بصفة‬
‫عامة مهما كان نوعها ودرجتها‪.‬‬
‫تشي أأع تقصده المادا أي الخاص بمسألا‬ ‫ر‬
‫التشي ع المعمول به‪ :‬أي ر‬ ‫•‬
‫التعوي (دعو التعوي ف المادا اإلدارية أي المسؤولية‬
‫االدارية)‪.‬‬
‫• العقوبات‪ :‬جمع عقوبة ‪ ،‬تعريفها‪.....:‬أنواعها ‪ ،‬الل الات اإلدارية ‪،‬‬
‫ال‬ ‫العقوبات الت دي ية المقررا للموظس العموم ءنال عل ا‬
‫الل تنتج عن تعسس ف ممارسة السل ة‪ ،....‬العقوبات‬ ‫المهنية ن‬
‫الل تكون بمناسبة ارتكاب جريمة ينص عليها انون‬ ‫الل اكية ن‬
‫العقوبات وتكيس ءوصفها (مخالفة أو جنحة أو جنااة)‪..‬‬
‫• المتسف‪ :‬من تقصد المادا ءوصس المتعسس ‪ :‬هل هو رجل‬
‫اإلدارا ال ي اعمل باسمها ويمثلها؟ ام الشخص المعنوي العام ؟ ‪،‬‬
‫أم د اكون هما مقصودان معا ؟‬

‫‪ -4‬المرحلة التحريرية ‪:‬‬

‫مقدمة ‪ :‬تتناول المادا مس لة مهمة وه التعسف ف ممارسة السلطة‪ ،‬والت‬
‫للتشي ع المعمول به‬ ‫توجب التعويض عنه طبقا ر‬
‫الفكرة األس اس ية للنؤ ‪ :‬مس لولية الس لطة اإلدارية عن التعس ف‪ ،‬ومن لل‬
‫ه ه الفكرا العامة ‪ ،‬ومادام النص يندرج ض أأمن مرس أأوم ينظ العل ات ء ر اإلدارا‬
‫والمواطن ‪ ،‬انه امكن تقسأ أ أ أأي الفكرا الركاسأ أ أ أأة اىل أ كار رعية ونقوم ء نال خطة‬
‫والل ه‪:‬‬ ‫لتحليل مضمون المادا عل ضول ه ه ا كار ن‬
‫أوال‪ :‬مفهوم السلطة اإلدارية واإلدارة العامة‬
‫أ‪ -‬تعريس اإلدارا العامة‬
‫ب‪ -‬تعريس السل ة اإلدارية‬
‫ت‪-‬صور ممارسة السل ة وآثارها‬

‫ثانيا‪ :‬مفهوم التعسف ف ممارسة السلطة‪.‬‬

‫أ‪ -‬تعريس التعسس ف استعمال الحق ف المادا المدنية‬
‫ب‪ -‬رشوط التعسس ف استعمال الحق وآثاره‬
‫ت‪-‬صور التعسس ف استعمال السل ة‬

‫ثالثا‪ :‬العقوبات المقررة نتيجة التعسف ف ممارسة السلطة‬

‫أ‪ -‬العقوبات المدنية‬
‫ب‪-‬العقوبات الت دي ية‬
‫ت‪-‬العقوبات الل اكية‬
‫ث‪-‬المسؤولية اإلدارية عن الضر الناتج عن تعسس السل ة‬
‫بشأ أح وتفصأ أ أأيل الخ ة بما نمتلكه من معلومات ومعارف سأ أ أأابقة‬ ‫العرض‪ :‬نقوم ر أ‬
‫عن ه ا الموضوع باالستشهاد بالنصوص القانونية ذات الصلة‪.‬‬
‫الخاتم ة‪ :‬ف ا ري نكون أد منأا ءتحليأل المأادا ووضأ أ أ أ أ أأحنأا المقصأ أ أ أ أ أأود منهأا لفظأا‬
‫وروحا‪.‬‬
‫أما بخص أ أأوص ابدال الرأي ل نقص أ أأد به االجتهاد ف مواجهة النص‪ ،‬وانما د اكون‬
‫الل ص أ أأي به النص أو نقدها او ا نياح بع‬ ‫وجهة نظر بخص أ أأوص ا تيار االلفاظ ن‬
‫اإلض أأا ات‪ ،‬كله وارد من طرف المحلل القانون؛ وه ا كله اعمل عل تنبيه ر أ‬
‫المشع‬
‫اىل تلويد الصياغة القانونية وتحسينها‪.‬‬

‫مالحظ ةه ام ة ‪ :‬من لل النموذج ال أ ي ذ رن أأا عر ن أأا يس نحل أأل م أأادا أأانوني أأة‪ ،‬ونفس‬
‫وحل ملموعة مواد تتض أأمن وحدا موض أأوعية‬ ‫ال ريق وا س أألوب نتبعه ف جميع المواد ن‬
‫واحدا‪.‬‬
‫اآلن نعط بع التنبيهات عل صأ أور من النصأ أأوص الس ليمة والنصأ أأوص المعيبة ن‬
‫حل‬
‫يست يع ال الب ان افش ويحلل بل أن ينقد ويقي كا ن‬
‫آلن‪:‬‬

‫النص القانون المعيب‬ ‫النص القانون السلي‬ ‫مستو المقارنة‬

‫تاءته بلغة أ ر أو‬ ‫اللغة العربية وه اللغة‬ ‫لغة الكتابة‬

‫الرسمية ف تحرير النصوص ترجمته بحيث تحدث يه‬
‫ال هن معل آ ر‬ ‫القانونية عمل ب حكام‬
‫الدستور الل اكري‬

‫أكي من معل اال‬‫المعل اللفط ين بق مع يشي اىل ر‬ ‫المعل‬

‫ر‬
‫المعل االص لح القانون اذا ت ضب ه ب لفاظ أ ر‬
‫وتقييده به‬ ‫ر‬
‫مباشا دون تردد‪.‬‬

‫طويل جدا ‪ ،‬استعمال ألفاظ‬ ‫مناسب‪ ،‬ملك ‪،‬‬ ‫الشكل‪ ،‬ال ول ‪ ،‬القض‬
‫مكررا‬

‫غي سأ أ أ أ أ أأليمأ أ أأة لغويأ أ أأا وربمأ أ أأا‬

‫سأ أ أ أ أ أأليمأة لغأة واصأ أ أ أ أ أ لحا ر‬ ‫الكتابة(الرس )‬
‫تتعارض مع النص ن‬
‫الميج‬ ‫و انونا‬
‫غي منأأاسأ أ أ أ أ أبأأة‪ /‬غأأامضأ أ أ أ أ أأة ‪/‬‬
‫ر‬ ‫ا لأ أ أ أ أفأ أ أ أ أأاظ‪ ،‬الأ أ أ أ أأوضأ أ أ أ أ أ أ أ أأوح‪ ،‬مناسبة‪ /‬واضحة‪ /‬بسي ة‬
‫كي من معل ‪.‬‬ ‫توح ب ر‬ ‫الغموض‪ ،‬البساطة‪،‬‬

‫عن أ أأا الربط ء ر االلف أ أأاظ مناس أ أأبة ك‪ :‬واو الع س ‪ ،‬او ر‬
‫غي مناسبة تخل بالمعل‪،‬‬
‫‪ ،‬حأ أأروف الأ ألأ أأر ‪ ،‬مأ أأع‪ ،‬و‪/‬‬ ‫واللمل‬
‫او‪.....‬‬

‫اسأ أ أ أ أ أأتعمأ أأال ا سأ أ أ أ أ أمأ أأال بأ أأدل‬ ‫اسأ أ أ أ أ أأتعم أ أأال ا ع أ أأال‬ ‫استعمال ا عال المناسبة‬
‫ا عأ أأال ‪ ،‬عأ أأدم اسأ أ أ أ أ أأتعمأ أأال‬ ‫المضأ أ أ أ أ أأارعة ‪ ،‬ا عال الدالة‬
‫ا عال المناسأأبة‪ ،‬اسأأتخدام‬ ‫عل االل ام او اال تيار‪ ،‬أ أ أ أ أ أ أ‪:‬‬
‫ا عال الماضية‪،‬‬ ‫اختص‪ ،‬الب‪ ،‬نييتب‪...،‬‬

‫تناسأ أ أ أ أأق ا كار مع الفقرات عأ أأدم تنأ أأاسأ أ أ أ أ أأق كأ أأار مثل‬ ‫التناسق‬
‫‪:‬الحأ أأداأ أأث عن نفأ أأاذ العقأ أأد‬ ‫مأأع الأ نأيتأاأ أ أأب الأمأأوضأ أ أ أ أ أأو‬
‫لألأمسأ أ أ أ أ أ أ أ لأ أ أأة الأقأ أ أأانأونأيأ أ أأة (‪ -‬ب أ أأل الح أ أأدا أ أأث عن أرك أ أأان أ أأه‬
‫وشوط انعقاده‪.‬‬ ‫شوط ‪ ،‬ر‬ ‫التعريس‪ ،‬ا ركان‪ ،‬ال ر أ‬
‫ا ثار ‪...‬الخ‬

‫لفظ ر متنا ضأ أ أ أ أ أ ر ف نفس‬ ‫ال يوجد تنا‬ ‫التنا‬

‫المادا‪ ،‬أو كرت ر متضأ أ أأادت ر‬
‫ء ر قرت ر ‪.‬‬

‫اسأ أ أ أ أ أأتعمأأال ألف منأأاسأ أ أ أ أ أبأأة اغف أ أأال معل جوهري مثل‪:‬‬ ‫االغفال‬
‫اغفال كلمة معينة ؛ تحداد‬ ‫وتؤدي المعل المقصود‪.‬‬
‫القيمأ أأة العأ أدداأ أأة القأ أأانونيأ أأة‬
‫ءر واالكتفال باإلشأأارا اىل‬
‫ورا التقيد بالقانون ؟‬

‫ال احيل اىل نصأ أ أ أأوص أ ر‬ ‫احيأأل اىل احكأأام مواد أ ر‬ ‫االحالة‬
‫لها عل ة بحك المادا‬ ‫حل اكتمل المعل‬ ‫ن‬

‫وري ف السأ أ أ أ أ أكأوت عأن حأكأ مأع ر‬ ‫ضأ أ أ أ أيأ أح بكأ أأل‬
‫الت أ‬ ‫السكوت‬
‫الل تعاللها‬‫اخص المسأ أ لة ن‬ ‫النص‬
‫المادا رغ أهميتها‬
‫ينص النص ف حأ أأالأ أأة عأ أأدم ال ا ر احتمال عدم نسيان‬ ‫النسيان‬
‫النص جانبا من المس أ لة لك‬ ‫أفأ أ أأااأ أ أأة ه أ أ أ ا الأنأص يأو‬
‫ءت بيق النصأ أأوص العامة ف تتكف أأل ءه أأا نصأ أ أ أ أ أأوص ع أأامأأة‬
‫حل يو ءإصأدار‬ ‫المشع أ ر او ن‬ ‫ر‬ ‫ه ا الش ن‪ ،‬او يو‬
‫نصوص جدادا بخصوصها‬ ‫ءتعدال او تتمي القوان ر‬

‫وقي نتب منهجية ة ر وفق ا خطة التالية‬

‫الخ وات المنهلية للتعليق غل النصوص القانونية‪:‬‬

‫مرحلة القرالا ا ولية‪:‬‬ ‫‪-1‬‬

‫التعريس بالنص وتحداد مو عه‪.‬‬ ‫أ‪-‬‬
‫ب‪ -‬ه النص والتعرف عل معانيه‪.‬‬
‫مرحلة الدراسة والتحليل‪:‬‬ ‫‪-2‬‬
‫تحداد المنهج الملك ‪.‬‬ ‫أ‪-‬‬
‫ب‪ -‬تصنيس وتعريس ا كار ا ساسية‪.‬‬
‫ت‪ -‬طرح اإلشكالية‪.‬‬
‫مرحلة انلاز البحث أو الصياغة أو التحرير‪:‬‬ ‫‪-3‬‬
‫‪ -‬البنال التقل للتعليق‪ - :‬مقدمة‪.‬‬

‫‪-‬عرض ‪.‬‬

‫‪ -‬الخاتمة‪.‬‬

‫‪ -‬مرحلة التحرير والصياغة‬

‫نماذج من القانون رقم ‪ 58-75‬المؤرخ في ‪ 26‬سبتمبر ‪ 1975‬المتضمن القانون‬
‫المدني المعدل والمتمم‬

‫المادة ‪:2‬‬

‫" ال يسري القانون إال على ما يقع في المستقبل وال يكون له أثر رجعي‪ ،‬وال يجوز إلغاء‬
‫القانون إال بقانون الحق ينص صراحة على هذا اإللغاء‪ ،‬وقد يكون اإللغاء ضمنيا‪ ،‬إذا‬
‫تضمن القانون الجديد نصا يتعارض مع نص القانون القديم أو نظم من جديد موضوعا‬
‫سبق أن قرر قواعده ذلك القانون القديم "‪.‬‬

‫المادة ‪: 124‬‬

‫" كل فعل أيا كان يرتكبه الشخص بخطئه ويسبب ضر ار للغير‪ ،‬يلزم من كان سببا في‬
‫حدوثه بالتعويض"‬

‫المادة ‪:129‬‬

‫" ال يكون الموظفون واألعوان العموميون مسؤولون شخصيا عن أفعالهم التي أضرت‬
‫بالغير إذا قاموا بها تنفيذا ألوامر صدرت إليهم من رئيس متى كانت إطاعة هذه األوامر‬
‫واجبة عليهم "‪.‬‬