Professional Documents
Culture Documents
حماية الأجير في قانون إنقاذ المؤسسات
حماية الأجير في قانون إنقاذ المؤسسات
تقا
اإله ــداء
53
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
المقدمـة
دخلت بالدنا منذ أواسط التسعينات معرتكا دوليا حامسا يقوم على الشراكة واإلنفتاح
على السوق العاملية واملنافسة الدولية وخاصة بعد أن أمضت تونس جمموعة من االتفاقيات
)(1
OMC العامة ح ول التعريف ات اجلمركية والتج ارة GATTواتفاقية التج ارة العاملية
إض افة إىل اتفاقية الش راكة مع االحتاد األورويب ( )2كما انتهجت بالدنا سياسة التش جيع
على االس تثمار ( )3وحفز املب ادرة اإلقتص ادية دعما وتش جيعا منها على مزيد بعث
املؤسسات باعتبارها نسيج اقتصادي واجتماعي يصلح أن يكون قاعدة متينة لإلقتصاد
()4
وخلق مواطن الشغل . الوطين
ويف هذا اإلطار ارتأت الضرورة أن ال يقف نسق التشريع عند نقطة احلث والتشجيع على
بعث املؤسس ات بل جتاوزه إىل التفكري يف منظومة تش ريعية تلعب دورا وقائيا وعالجيا
أثن اء سري حي اة املؤسسة يف ص ورة تعرض ها إىل ص عوبات أو أزم ات إقتص ادية لتتجاوزها
وتبقى على كياهنا كوح دة إنت اج وم ورد رزق للعديد ،كمس يرييها وأجراءها وس ائر
املتعاملني واملتعاقدين معها .
وتطبيقا هلذا التمشي تبىن املشرع نظام إنقاذ املؤسسات اليت متر بصعوبات اقتصادية منذ
سنة 1995مبقتضى القانون عدد 34لسنة 1995املؤرخ يف 17افريل 1995واملنقح
بالقانون عدد 63لسنة 1999املؤرخ يف 15جويلية 1999وبالقانون عدد 79لسنة
2003املؤرخ يف 29ديسمرب .2003
------
بتاريخ 15/04/1994من قبل 117دولة يف قمة مراكش من بينها تونس () 1
بتاريخ 17/07/1997 () 2
صدرت جملة التشجيع على االستثمار مبقتضى القانون عدد 20لسنة 1993مؤرخ يف 27/12/1993 () 3
53
س عيدة الشواشي – ق انون الش غل واملؤسسة – م ذكرة لنيل ش هادة الدراس ات املعمقة يف الق انون اخلاص ،كلية احلق وق والعل وم () 4
السياسية بتونس 2005-2004 ،ص4
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
وقد ج اء ه ذا الق انون إلض فاء املوازنة بني البع دين اإلجتم اعي واإلقتص ادي ،فمن ناحية
ورغم أنه ارتقى مبص لحة املؤسسة يف اإلنق اذ إىل اعتب اره اهلدف األمسى واحملوري من وراء
تشريع هذا القانون إال أنه من ناحية أخرى مل يهمل الرأمسال البشري للمؤسسة فقد سعى
إىل تكريس محاية لألجراء سواء أثناء سري إجراءات اإلنقاذ ( )1أو بعد حتديد مآل املؤسسة
(. )2
ومن ه ذا املنطلق ميكن اعتب ار أن ق انون إنق اذ املؤسس ات ج اء متناس قا ،منس جما مع ما
نصت عليه جملة الش غل ( )3من تك ريس حلماية أك ثر فعالية لألج راء خاصة وأن ه ذه اجمللة
هي مبثابة الغط اء الق انوين ال ذي ي دعم مركز األجري وحيميه من هيمنة وق وة املؤجر داخل
أسوار املؤسسة .
ورغم أن مفهوم املؤسسة ( )4ومفهوم الصعوبات اإلقتصادية ( )5يكتسيان أمهية بارزة فإهنما
بقيا خ ارج إط ار التعريف التش ريعي وقد رأى Hochardأن املؤسسة هي " وح دة
مبقتضى الواقع أو الق انون ميارس داخلها ش خص أو جمموعة من األش خاص عملهم ب أي
شكل من األشكال وتقوم باستغالل هذا العمل املنظم من قبلها لصاحلها أو حسب أهدافها
".
-----
انظر اساسا الفصول 12فقرة 21 ، 3فقرة 32 ، 3فقرة 3و 35فقرة 1 () 1
انظر الفصول 34و 43فقرة 2 () 2
مت اصدار جملة الشغل مبقتضى القانون عدد 27لسنة 1966املؤرخ يف 30/04/1966 () 3
53
استعمل املشرع مصطلح املؤسسة يف العديد من املواطن يف جملة الشغل مثال الفصل " 25غلق املؤسسة" ،الفصل " 28رئيس () 4
املؤسسة الصناعية والتجارية "
كمال العياري ،مفهوم العقوبات االقتصادية يف قانون االنقاذ – م ق ت فيفري 2007 () 5
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
ويعترب ه ذا التعريف األق رب وطبيعة العالقة بني ق انون اإلنق اذ واألجري يف إط ار تك ريس
احلماية هلذا األخري خاصة وأنه مت الرتك يز يف ه ذا التعريف على اجلانب اإلجتم اعي
للمؤسسة باعتبارها خلية اجتماعية قبل أن تكون اقتصادية وباعتبار أن األجراء هم مصدر
النش اط والعمل وهم القاع دة األساس ية داخل املؤسسة ل ذلك س عى املش رع ص لب ه ذا
القانون اىل محايتهم حفاظا منه على األمن والسلم اإلجتماعيني .
وتعد مس ألة محاية األجري يف ق انون إنق اذ املؤسس ات اليت متر بص عوبات اقتص ادية هامة
ب النظر إىل ما ميكن أن تس ببه من اختالف ات فقهية ت رتاوح بني ت دعيم ه ذه احلماية ص لب
ه ذا الق انون وبالت ايل حماولة التوفيق بني محاية األجري ومحاية مص لحة املؤسسة من ناحية أو
تغليب إنق اذ املؤسسة واحلف اظ على دميومتها وحياهتا على حس اب األجري من ناحية
أخرى.
تطبيقيا وب العودة إىل أعم ال قض اة املؤسسة ( )1واألحك ام الص ادرة س واء من قبل ال دوائر
العرفية أو الدائرة التجارية تسىن لنا أن نالحظ وجود حماولة للتوفيق بني احلفاظ على حياة
املؤسسة ومحاية األجري لكن هن اك ميل أك ثر حلماية األجري وهو ما جيعلنا نتس اءل :إلى أي
م" ""دى تم تك" ""ريس" حماية األج" ""ير في ق" ""انون إنق" ""اذ" المؤسس" ""ات" ال" ""تي تمر بص" ""عوبات
اقتصادية ؟
إش كالية تثري إش كاليات ع دة فهل أن تش ريعنا بقي وفيا لألجري املع روف بض عف مرك زه
الق انوين فك رس له احلماية الالزمة ( اجلزء األول ) أم أن ه اجس التطلع إىل اقتص اد ق وي
ومتني إقتضى تغليب مصلحة املؤسسة على حساب حقوق األجراء ( اجلزء الثاين ) .
53
-----------
()1اتص لنا بالس يد أجلم وعي اخلموسي ،قاضي املؤسسة باحملكمة االبتدائية بت ونس وم دنا بالعديد من املالحظ ات التطبيقية اليت ت رجح يف غ الب
األحيان مصلحة األجري
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
تعد وضعية األجري يف ظل املؤسسة اليت متر بصعوبات اقتصادية وضعية حرجة وصعبة باعتبار أن ه ذا
الكيان املسمى باملؤسسة مير بصعوبات ويسعى للوصول اىل شاطىء األمان عرب تطبيق قانون اإلنقاذ
وتواصال مع فصول هذا القانون نستشف أن املشرع حاول توخي الدقة واملوازنة حىت حيقق نتائجه
املرج وة دون املس اس حبق وق األجري فس عى اىل محاية املس تحقات املالية لألجري ( فصل األول) دون
التفريط يف احلفاظ على ما هو اهم وهو مواطن الشغل ( الفصل الثاين ) .
الفصل األول :حماية المس" ""تحقات المالية لألج" ""ير :هنوضا منه بالبعد اإلجتم اعي لق انون اإلنق اذ
أف رد املش رع األجري بنظ ام خ اص فسح له جمال لتتبع املؤسسة يف خص وص مس تحقاته املالية رغم
األحكام املتعلقة بتعطيل اجراءات التقاضي بالنسبة للمؤسسة املارة بصعوبات اقتصادية ( مبحث أول)
،فضال على متكني األجري من األولوية يف اخلالص .
المبحث األول :تمكين األج" ""ير من تتبع المؤسسة :يتمتع األجري جبملة من املس تحقات املالية اليت
اجازها له املش رع ملا مكنه من تتبع املؤسسة ( فق رة أوىل) وذلك خالل مراحل متنوعة متر هبا ه ذه
األخرية ( فقرة ثانية )
الفق ""رة األولى :المس ""تحقات المالية المعنية ب ""التتبع :على ال رغم من تع رض املش رع عديد املرات
لعب ارات "مس تحقات العملة " ( )1يف ق انون اإلنق اذ اال أنه س كت عن تعريفها ولعل ت واتر ه ذه العب ارة
هبذه الكيفية ص لب كم قليل من الفص ول اليت تنظم اجلانب اإلجتم اعي من ش أنه أن جيعل منها عب ارة
حمورية ومركزية فقد يتب ادل اىل ال ذهن أن عب ارة املس تحقات أوسع من أن تش مل األجر فقط بل
تتج اوزه اىل جمموعة من املس تحقات األخ رى ذات الط ابع التعويضي ،اما فيما يتعلق ب األجر فهو
احدى األركان األساسية لعقد الشغل باعتبار أن األجري يقدم خدماته لفائدة املؤجر مقابل األجر الذي
سيتقاض اه ،واألجر يف معن اه الواسع هو ذاك الس بب ال ذي حيرك وازع كل ف رد يف البحث عن ش غل
من أجل تغطية متطلب ات حياته هو ومن يف كفالته وتك ريس كرامته يف جماهبة احلاجة ،وهو ال يهم
53
الف رد فقط بل يهم اجملموعة الوطنية مكرسة يف الشخص ية املعنوية للدولة اليت تس هر على تق نني وحتديد
األجر األدىن املضمون حفاظا منها على السلم اإلجتماعي واإلقتصادي .
---------
حوايل 6مرات يف الفصول 21-12-4و 32من قانون االنقاذ () 1
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
وقد ورد بالفصل 2-134من جملة الش غل أنه " يقصد ب األجر ما يس تحقه العامل من
م ؤجره مقابل العمل ال ذي أجنزه ويتض من األجر األساسي مهما ك انت طريقة احتس ابه و
ملحقاته من منح وامتي ازات س واء ك انت نقدية أو عينية ومهما ك انت طبيعتها ق ارة أو
متغرية أو خصوصية باستثناء املنح اليت هلا صبغة اسرتجاع مصاريف " .
ولعل هذا التعريف يسوقنا إىل الصبغة التبادلية اليت يتميز هبا عقد الشغل فهو إلتزام بالدفع
مقابل إلتزام بالعمل .
ونظ را للص بغة املعاش ية لألجر فقد ارتقى املش رع إىل حد احلماية املدنية واجلزائية ( )1ومن
أوجه احلماية املدنية لألجر أن أحكام جملة الشغل جاءت متنع املؤجر من إجراء مقاصة على
األجور يف خصوص املبالغ اليت تدفع للعمل مقابل أدوات ولوازم العمل أو معدات ومواد
()2
،كما مت تنظيم عقلة األج ور ص لب جملة املرافع ات توضع حتت ذمة وتص رف العامل
املدنية والتجارية ( )3أين ضبط فيها املشرع كيفية وحدود التنفيذ على األجور حفاظا على
صبغتها املعاشية.
وفيما يتعلق باحلماية اجلزائية فقد ض بط املش رع ص لب الفصل )4( 2-134ح دا أدىن
للت أجري ال ميكن ال نزول حتته يف عقد الش غل فيك ون االتف اق على األجر إما مع ادال للحد
األدىن أو يفوقه ،ويف ص ورة قي ام املؤجر ب دفع أج ور دون " احلد األدىن املض مون " ف إن
الفصل 3من ق انون ع دد 27لس نة 1966املتعلق بإص دار جملة الش غل جيرم ه ذا الفعل
وجيعل مرتكبه عرضة لعقوبات الفصل 234م ش .
-----------
53
()1الطيب الل ومي ،عقد الش غل الف ردي والقض اء الش غلي من خالل جملة الش غل وجملة الش غل البح ري ،منش ورات حي وين 1997ص 85وما
بعده ،
()2الفصل 149م ش
()4الفصل 2-134ينص على " ...ويقصد ب األجر األدىن املض مون احلد األدىن ال ذي ال ميكن ال نزول حتته لت أجري عامل مكلف باجناز أعم ال
تتطلب اختصاصا مهنيا ".
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
وباإلض افة إىل األجر تش مل عب ارة املس تحقات كما س بق ال ذكر جمموعة من املس تحقات
األخرى ذات الطابع التعويضي كمكاف""أة نهاية" الخدمة" مثال اليت جاء هبا الفصل 22م ش
إذ يك ون من حق األجري احلص ول عليها إذا ك ان إهناء عقد الش غل م ربر كحالة الط رد
ألسباب اقتصادية وهي تقدر حبساب أجر يوم عن كل شهر عمل فعلي شرط أن ال تتجاوز
ه ذه املكاف أة أجر 3أش هر مهما ك انت م دة العمل الفعلي كما ربط املش رع اس تحقاق
األجري هلذه املكافأ بانعدام اخلطأ الفادح من طرفه .
كما أقر املشرع صلب الفصل 23م ش استحقاق األجري لغرامة يف صورة القطع التسعفي
لعقد الش غل من ط رف املؤجر عند قيامه بط رد األجري دون س بب حقيقي وج دي ودون
احرتام اإلجراءات اإلدارية (. )1
إن ما جيدر مالحظته أن مجلة ه ذه املس تحقات اليت وفرها املش رع لألجري حلمايته مل تبق
ح ربا على ورق بل مكنه على ال رغم من خصوص ية التتبع يف ق انون اإلنق اذ بالنس بة
للمؤسسات املارة بصعوبات اقتصادية من إمكانية تتبعها حىت أثناء مراحلها احلرجة .
53
من بني املراحل والفرتات احلرجة اليت متر هبا املؤسسة هي مراحل التسوية وفرتة المراقبة،
وقد خ ول املش رع لألجري إمكانية تتبع ه ذه األخ رية حىت أثن اء ه ذه الف رتات وذلك ملزيد
تفعيل سبل احلقوق املادية لألجري هنوضا بالبعد اإلجتماعي .
لقد مت ختصيص األجري بنظام خاص أثناء مرحليت التسوية الرضائية والقضائية وذلك بأن مت
إقصاءه بصفة مطلقة من قاعدة تعليق إجراءات التقاضي مقارنة ببقية الدائنني .
--------
فاطمة بوعلي ،تطور النظام القانوين للطرد ألسباب اقتصادية ،مذكرة لنيل شهادة املاجستري شعبة قانون خاص ،كلية احلقوق والعلوم () 1
السياسية بتونس 2006-2005ص103
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
وقد وردت ه ذه القاع دة ص لب الفص لني 12و 21من ق انون اإلنق اذ إذ نص الفصل 12
املنقح بالق انون ع دد 79لس نة 2003املؤرخ يف 29/12/2003انه " ...ال يمكن
ل" ""رئيس المحكمة المتعه" ""دة بمطلب التس" ""وية اإلذن بتعليق اج" ""راءات" التقاضي" المتعلقة
بالمستحقات الراجعة الى العملة ،كما ال يمكنه أن ي""أذن بتعليق اج""راءات تنفيذ حكم"
متعلق بمستحقات عامل "...
ه ذا فيما يتعلق بالتس وية الرض ائية وهو نفس ما ج اء به الفصل 21من ق انون اإلنق اذ
واملتعلق مبرحلة تسوية قضائية .
املقصود بداية بإجراءات التقاضي هي اإلجراءات املتعلقة برفع الدعوى وطرق الطعن اليت
يباش رها ال دائن ضد املؤسسة املدينة قصد اس تخالص دينه الس ابق عن افتت اح إج راءات
التس وية رض ائية ك انت أم قض ائية أو قصد اس رتجاع منق ول أو عق ار على ملكه ،ولكن
حتت تص رف املؤسسة وذلك بس بب ع دم أداء دين ( )1مبا يتماشى مع منطق اإلج راءات
اجلماعية الق ائم على تعليق مجيع ما له عالقة بالتتبع ات الفردية لفسح اجملال أم ام تس وية
مجاعية لوضعية املؤسسة ودائنيها (.)2
53
ويفسر جلوء املش رع اىل آلية تعليق اج راءات التقاضي فيما يتعلق ب دائين املؤسسة املارة
بص عوبات اقتص ادية حماولة انق اذ ه ذه األخ رية اذ أن ه ذه اآللية متثل وس يلة جناة بالنس بة
للمؤسسة من ش أهنا أن حتفظ ما اس تمر وما تبقى يف ذمتها املالية من أص ول وممتلك ات
على ال رغم من أنه إج راء خطري بالنس بة جلمه ور ال دائنني من ش انه أن يضر حبق وقهم حىت
وان مل يلغها باعتبار أنه إجراء وقيت وهو ما جعل املشرع يسعى إىل تنظيمه بشيء من الدقة
واحليطة من جهة ومن جهة أخرى بشىء من عدم املساواة بني مجيع الدائنني .
------------
الرائد الرمسي ملداوالت جملس النواب عدد ، 29جلسة 22ديسمرب ، 2003عدد 15ص 613 () 1
قرار تعقييب عدد 4620بتاريخ ( 05/01/2005غري منشور ) () 2
األستاذة س""نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
وقد يشرتك مجيع دائين املؤسسة املارة بصعوبات اقتصادية يف " صفة الدائن " هلاته املؤسسة
س واء ك ان ال دائن شخصا معنويا على غ رار البن وك أو ش ركات اإلجيار املايل أو ش خص
طبيعيا كالت اجر او املزود أو الوس يط أو العميل ،اال أهنم خيتلف ون من زاوية " ص" " " ""فة
الدائن""وانطالقا من هذا املعيار فقد استثىن املشرع صلب الفصلني 12و )1( 21كما وقع
تنقيحهما مبقتضى الق انون ع دد 79لس نة 2003املؤرخ يف 29/12/2003ص نفا هاما
من الدائنني من نطاق جمال التعليق ونعين بذلك األجراء نظرا للصبغة املعاشية هلذا الدين .
فانطالقا من الفصل األول من ق انون اإلنق اذ يتضح أن املش رع أق ر" تالزم البع" " " ""دين
اإلجتم""اعي" واإلقتص""ادي في ال""برامج التنموية مح""اوال ايج""اد معادلة جدي""دة" بعي""دا عن
المعادلة" التقليدية بين تض " ""ارب مص " ""الح ال " ""دائن" والم " ""دين والم " ""ؤجر واألج " ""ير بف " ""رض
أولوي""ات" تتج""اوز تلك العالقة الض""يقة لتش""مل المحافظة على كي""ان المؤسسة بوص""فها
وح""دة انت""اج وتنمية وم""وردا لل""رزق " ( )2فاملؤسسة ليست فقط نواة وخلية اقتصادية بل
هي يف الوقت نفسه خلية اجتماعية ومصدر رزق جلميع الناشطني داخل اسوارها .
53
وحرصا على حتقيق اهداف هذا القانون بصفة عامة والبعد اإلجتماعي بصفة خاصة ،فقد
تعرضت أعم ال اللجنة املكلفة باع داد مش روع تنقيح س نة 2003اىل اإلس تثناء املطلق
مبس تحقات العملة من جمال التعليق ب النظر اىل ص بغتها املعاش ية ،كما ابقي على حق
األجراء يف التقاضي دون تقييد (.)3
-------
()1ج اء بالفصل 12جديد ( فق رة ) 4من الق انون ع دد 79لس نة " 2003وال ميكن ل رئيس احملكمة املتعه دة مبطلب التس وية االذن بتعليق
اجراءات التقاضي املتعلقة باملستحقات الراجعة للعملة " وهي حرفيا نفس الصياغة املنصوص عليها ضمن الفصل 21جديد ( الفقرة)4
()2رياض الصيد – محاية األجراء يف قانون إنقاذ املؤسسات اليت متر بصعوبات م ق ت جويلية 2002
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
وجتدر اإلشارة يف هذا اخلصوص اىل أن متتيع األجراء بوضعية استثنائية ومتميزة من زاوية
فسح اجملال أم امهم ملقاض اة املؤسسة وجعلهم غري معن يني بآلية تعليق اج راءات التقاضي مل
يتبل ور اال مع التنقيح املذكور ،حيث أن الفصل 12عند سن ق انون اإلنق اذ مبقتضى
الق انون ع دد 34لس نة 1995املؤرخ يف 17أفريل 1995ك ان ينص على أنه " يمكن
ل ""رئيس المحكمة أن ي ""أذن بتعليق اج ""راءات" التقاضي" والتنفيذ الرامية" إلس ""تخالص دين
س ""ابق عن ت ""اريخ فتح التس ""وية وذلك ح ""تى نهاية مهمة المص ""الح ،وي ""ترتب عن اتف ""اق
التسوية توقف اجراءات" التقاضي" والتنفيذ الرامية" لإلستخالص بالنسبة لكافة ال""ديون
السابقة" لإلتفاق حتى نهاية مدته" " وخيص هذا الفصل مرحلة التسوية الرضائية اذ مل يكن
هناك فصل ينظم مرحلة التسوية القضائية يف هذا اخلصوص .
وما نالحظه من ه ذه الص ياغة أهنا ص ياغة عامة ج اءت تك رس املب دأ املتمثل يف " تعليق
اج راءات التقاض ي" ،ومل يف رق املش رع قبل تنقيح 2003بني دائن وآخر ومل يأخذ بعني
اإلعتبار ديون األجراء بل جعلهم حتت "مظلة التعليق" وسوى بينهم وبني بقية الدائنني .
53
وخبصوص هذه املسألة فقد ال حيتاج الباحث إىل التساؤل كثريا حول موقف املشرع عند
س نه هلذا الق انون س نة 1995باعتب ار أن مهه الوحيد ك ان إنق اذ املؤسسة وتوفري أقصى
الض مانات لتحقيق ه ذا اهلدف ،رغم أن الفصل األول من ه ذا الق انون نص على أن ه ذا
القانون جاء يهدف إىل مساعدة املؤسسة املارة بصعوبات اقتصادية على مواصلة نشاطها
واحملافظة على مواطن الشغل فيها والوفاء بديوهنا .
وعموما وكما س بقت اإلش ارة إليه ف إن مش رع س نة 2003أخذ منهجا جدي دا إلق رار
شيء من التوازن بني مصلحة املؤسسة يف اإلنقاذ وحقوق األجراء باعتبارهم فئة ضعيفة
ليس هلا م ورد رزق غري تلك املس تحقات املالية اليت يتحص لون عليها مقابل اخلدمات اليت
يسدوهنا .
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
من جهة أخرى نالحظ أن تكريس البعد احلمائي ألجري املؤسسة املارة بصعوبات اقتصادية
مل يتوقف عند املراحل املذكورة بل جتاوزه إىل مرحلة هامة وهي فرتة املراقبة .
وتعترب فرتة املراقبة مبثابة فرتة التأمل اليت تقررها احملكمة حتضرييا إلعداد برنامج اقتصادي
يتض من وس ائل النهوض مبؤسسة ثبت توقفها عن ال دفع ( )1ومن احملتمل إنقاذه ا ،وتنطلق
ه ذه الرحلة منذ ص دور الق رار القاضي بافتتاحها وتنتهي بإع داد برن امج لإلنق اذ يع رض
للمحكمة للبت في ه ،مما يعين أن ه ذه املرحلة حساسة للغاية يف حي اة املؤسسة املارة
بصعوبات اقتصادية .
ونظرا حلساسية هذه املرحلة فقد اختذ املشرع مجلة من اآلليات اليت هتدف اىل احلفاظ على
أص ول املؤسسة متثلت يف إيق اف س ريان الف وائض وغرام ات الت أخري ( )2وجتميد احلق يف
(
استخالص ال دين وذلك بتعطيل إج راءات التقاضي والتنفيذ أم ام ال دائنني مبفع ول الق انون
.)3
53
على عكس ذلك ونظرا للصبغة املعاشية لديون العملة واألجراء فقد خول القانون لألجري
تتبع املؤسسة حىت خالل فرتة املراقبة .
ما ميكن مالحظته أن مشرع سنة 2003قد طوع صرامة اإلجراءات خصوصا إجراءات
تتبع املؤسسة أم ام أجرائها فجعلهم غري معن يني بقاع دة التعليق س واء أثن اء مراحل التس وية
الرض ائية أو القض ائية أو أثن اء ف رتة املراقبة مما س اهم يف تك ريس محاية تش ريعية على ه ذا
املستوى مت تفعيلها بتمكينهم من األولوية يف اخلالص .
----------
()1ج اء بالفصل 18من ق انون االنق اذ "وتعد متوقفة عن ال دفع على معىن ه ذا الق انون على وجه اخلص وص كل مؤسسة تك ون غري ق ادرة على
جماهبة الديون اليت حل أجلها مبا هو موجود لديها من سيولة ومن موجودات قابلة للصرف على املدى القصري ".
( )2الفصل ... " 32ويتوقف سريان مجيع الفوائض وغرامات التأخري وتعلق آجال السقوط ".
()3يتعطل خالل فرتة املراقبة كل تتبع فردي وعمل تنفيذي يرمي اىل استخالص ديون سابقة لفرتة املراقبة .
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
53
مطلقة من قاعـدة " تعليق إج""راءات" التقاضي"" ويف مرحلة ثانية منحهم املرتبة األوىل يف
اخلالص صلب امتياز الفصل .34
وامتي از الفصل 34من ق انون اإلنق اذ كغ ريه من اإلمتي ازات مص دره الق انون ( ،)1أراد
املش رع من خالله تفعيل اس رتاتيجية اإلئتم ان وذلك بتوفري الض مانات القانونية من متويل
املؤسسة أثناء فرتة املراقبة باعتبارها مرحلة حساسة ومصريية .
لكن ولئن اعتمد املشرع على فكرة اإلئتمان هذه إلعطاء أولوية يف اخلالص للديون اجلديدة
ف إن تلك األولوية مل تكن مطلقة حيث يس تدرك املش رع ص لب الفق رة الثانية من نفس
الفصل " اال أن ال" ""ديون المنص" ""وص عليها بالفص" ""لين 564و 566من م ت ب" ""الفقرات"
2-1و 3من الفصل 199من الحق" " " " " ""وق العينية تتمتع بامتي" " " " " ""از الم" " " " " ""دعم لل" " " " " ""دفع
وتستخلص قبل غيرها ".
----------
الفصل 194م ح ع يع رف االمتي از على أنه " حق عيين يعطيه الق انون يف تفض يل بعض ال دائنني على بعض للخالص من () 1
مكاسب املدين نظرا لصفة ديوهنم" ويعتب راالمتياز استثناء تشريعي ملبدأ املساواة بني الدائنني.
األستاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
53
ما نالحظه من خالل هذا الرتتيب أن املشرع صلب هذا الفصل ورغم الوازع اإلقتصادي
ال ذي يطغى على فلس فة ه ذا الق انون ،فإنه أقر ترتيبا يغلب عليه الط ابع اإلجتم اعي وذلك
بغض النظر عن أمهية ديون فرتة املراقبة ودورها يف متويل وتنمية قدرات املؤسسة ،اذ أعطى
األولوية ل ديون األج راء وجعلها تس تخلص قبل غريها من ال ديون وقد ج اء يف ق رار
حملكمة التعقيب أن " المش""رع أعطى ألج""ور ومس""تحقات العملة س""واء ال""تي اس""تحقت
قبل افتت ""اح اج ""راءات" التس ""وية القض ""ائية" أو اثناءها" أو ح ""تى بع ""دها" أولوية معت ""برا اياها"
ذات امتياز مدعم طبق الفصل 37من قانون اإلنقاذ" ".
وقد يبدو هذا التمشي التشريعي وكذلك التطبيق القضائي من حيث املبدأ سليما اىل أبعد
حد باعتب ار وأن اإلمتي از املدعم لألج راء ص لب الفصل 34هو تواصل ملا دأبت عليه
السياسة التش ريعية يف بالدنا من محاية ملس تحقات العملة ،حيث أن أول نص ق انوين منح
امتي ازا لألج راء ك ان الفصل 1630من جملة االلتزام ات والعق ود ال ذي وضع ترتيبا
لإلمتيازات العامة حيتل فيها مــا كانت تعرب عنه صياغة الفصل املذكور بامتياز اجور اخلدمة
والصناعة الذين استخدمهم املفلس بنفسه وأجور الكتبة واملستخدمني واملكلفيـن
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
املرتبة الرابعة قبل دي ون الدولة واإلدارة البلدية الناش ئة عن أداءات الع ام اجلاري مث ت والت
االمتي ازات اخلاصة ب ديون الدولة واإلدارات البلدية الناش ئة عن أداءات الع ام اجلاري مث
توالت اإلمتيازات اخلاصة بديون األجراء كامتياز الفقرة اخلامسة من الفصل 199من جملة
احلق وق العينينة وامتي از الفصل 2-151من جملة الش غل وفيه تتمتع دي ون األج راء باملرتبة
األوىل ،وعموما باإلض افة اىل ه ذا اإلمتي از املك رس حلماية األجري يف ق انون اإلنق اذ ف إن
املشرع متع ديون األجري كذلك بعدم التأجيل يف الدفع .
الفقرة الثانية :تمتيع ديون األجير" لعدم التأجيل" في الدفع :
مراع اة منه للص بغة املعاش ية ألج راء املؤسسة املارة بص عوبات اقتص ادية طبقا للفص لني
564و 566م ت وتكريسا حلماية البعد اإلجتماعي الذي يتباه هذا القانون ،فإن املشرع
53
قد تعامل مع ه ذه ال ديون بطريقة خاصة يستشف منها إقص اء دي ون األج راء من قاع دة
املساواة بني الدائنني يف اجتاه حتقيق األفضل هلم ويربز ذلك على مستوايني:
المس ""توى األول" :ينص الفصل 36جديد على أنه " يت ""ولى المتص ""رف القض ""ائي إع ""داد
برن"""امج اإلنق"""اذ ال"""ذي يتض"""من وس"""ائل النه"""وض بالمؤسسة" منها عند اإلقتض"""اء جدولة"
ديونها ونسبة التخفيض من أصلها أو من الفوائض المترتبة عليها "...
ودعما منه ملوقف الدائنني إزاء املقرتحات اليت قد يتضمنها برنامج اإلنقاذ ( ، )1أكد املشرع
ص لب الفصل 43جديد أنه " ال يج ""وز للمحكمة الحط من دين اال برض ""اء ال ""دائن"...
وه ذا ال واجب أو الش رط جيب أن تتم مراعاته من قبل املتص رف القض ائي ال ذي أعط اه
القانون صالحية إعداد مشروع برنامج اإلنقاذ .
وقد س عى املش رع يف ه ذا اإلط ار اىل تش جيع ال دائنني على املب ادرة ب التخفيض من دي وهنم
املتخلدة يف ذمة املؤسسة املدنية واملنتفعة بإجراءات اإلنقاذ وذلك مبنحهم امتيازات جبائية،
--------
حممد الغ زواين حق وق ال دائنني يف ق انون 29/12/2003املتعلق بانق اذ املؤسس ات ،م ذكرة لنيل ش هادة املاجس تري يف ق انون () 1
البيئة والتعمري ،كلية احلقوق والعلوم السياسية بتونس 2007-2006
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
كحث البن وك على التخلي على ج زء من دي وهنم لتخصم من قاع دة ال ربح اخلاضع لألداء
للس نة اليت وقع فيها التخلي طبقا للفصل 49من ق انون املالية لس نة ، 1989أو ختصم
املب الغ املتخلي عنها من البنك من قاع دة األداء على الض ريبية طبقا للفصل 40من ق انون
املالية لسنة 1999وكل ذلك من أجل توفري اقصى السبل والضمانات إلنقاذ املؤسسة .
أما بالنسبة لديون األجراء فقد نص املشرع صلب الفقرة الثانية من الفصل 43على انه
" ال ينطبق تأجيل دفع ال" ""ديون على المب" ""الغ المش" ""ار اليها بالفص" ""لين" 564و 566من
المجلة التجارية وبالفصل 199من مجلة الحقوق العينية باستثناء الفقرة الرابعة" " وما
نالحظه من خالل هذه الصياغة أن املشرع يستثين وجوبا ( )1ديون األجراء سواء يف جزئها
غري القابل للحجز ( )564أو بقية األجر بالنسبة للستة أشهر األخرية ( )566من القاعدة
53
اليت مت تكريس ها ص لب الفق رة األوىل من الفصل 43وذلك لإلعتب ار املتع ارف عليه وهو
الصبغة املعاشية هلذه الديون اليت ال ميكن ،وحسب ما جاء هبذه الفقرة الثانية ال احلط منها
وال تأجيل يف دفعها .
ويف ه ذا اإلط ار قد يط رح تس اؤل ه ام عمال مبب دإ س لطان اإلرادة وحرية األط راف يف
التف اوض ،فهل ميكن خمالفة ه ذه القاع دة املتعلقة بع دم امكانية احلط من دي ون األج راء أو
تأجيل دفعها وذلك عن دما يعرب ه ؤالء عن ارادهتم ورغبتهم يف الوق وف اىل ج انب
مؤسستهم أثناء مرورها بظروف صعبة ؟ مبدئيا ال شيء مينع من تعبري أجراء املؤسسة املارة
بص عوبات اقتص ادية على م وافقتكم الص رحية بتأجيل دفع دي وهنم احلالة تض امنا منهم مع
مؤسستهم حىت تس تعيد نش اطها وحمافظة منهم على م واطن ش غلهم وهو اهلدف ال ذي سن
ألجله ق انون اإلنق اذ ،أما اذا ذهب األج راء يف تض امنهم مع املؤسسة اىل أك ثر من ذلك
وع ربوا عن رغبتهم يف احلط من دي وهنم ،ف إن ذلك يعترب إسقـاطا وتس ري عليه أحك ام "
إسقاط الدين" طبق الفصل 350وما بعده من م ا ع .
--------
الدعوى الشغلية من خالل جملة الشغل وفقه القضاء ص 318مركز الدراسات القضائية والقانونية 2008 () 1
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
المستوى الثاني" :جاء بالفصل " : 45اذا بيع مال موظف عليه امتياز خاص أو رهن ،
فإنه ي " " ""دفع منه لص " " ""احب ال " " ""دين" ما يفي بدينه بعد خالص ال " " ""ديون المنص " " ""وص عليها
بالفص " " ""لين 564و 566من المجلة التجارية و 199من مجلة الحق " " ""وق العينية " ويثري
هذا الفصل مالحظتني هامتني :
المالحظة األولى :يتعلق مبيدان التطبيق ،اي مىت يطبق هذا الفصل ؟ وهو سؤال هام جدا
خصوصا اذا ما مت ربط مضمون هذا الفصل بامتياز الفصل 34من نفس القانون.
أما خبص وص الفصل 34ف إن احلالة الوحي دة اليت يطبق فيها ه ذا الفصل هي حالة احلكم
بتفليس املؤسسة حيث تك ون وقتها مجيع مكاسب املؤسسة ض مانا ل دائنيها عمال بقاع دة
53
الضمان العام ،وعليه فإن امتياز الفصل 34يشمل مجيع املكاسب اليت يقع احصاؤها أثناء
احلكم بالتفليس .
أما فيما خيص الفصل 45فإنه يتعلق مبال موظف عليه امتي از خ اص ( )1أو رهن حبيث
يكون ه ذا اإلمتي از أو ه ذا ال رهن متعلقا مبال معني وليس جبميع مكاسب املؤسسة املدينة ،
وهذا الفصل يطبق عند بيع هذا املال سواء قبل أو بعد تفليس املؤسسة .
المالحظة الثانية :يتعلق مبضمون الفصل 45حيث اقتضى استثناء هاما من القاعدة العامة
للتنفيذ ،اذ اقتضى أنه ال يقع خالص الدائن صاحب اإلمتياز اخلاص أو صاحب الرهن اال
بعد خالص دي ون الفص لني 564و 566من اجمللة التجارية وال ديون املنص وص عليها
بالفصل 199من جملة احلق وق العينينة ،وهنا تص بح دي ون األج راء على معىن الفص لني
املذكورين تتمتع بأولوية مطلقة حىت على دين موثق بامتي از خ اص أو ب رهن عليه ف إن
ص احب ذلك اإلمتي از اخلاص أو ص احب ذلك ال رهن على ذلك املال س وف يفقد حق
()2
األفضلية
--------
()1جاء بالفصل 197م ح ع " :االمتياز نوعان عام وخاص فالعام يشمل مجيع املنقول والعقار واخلاص ال يتسلط اال على اعيان معينة "
()2ح ول حق األفض لية أنظر :ح امت احملم دي ،حق األفض لية يف التأمين ات العينية دراس ات يف ق انون التأمين ات – عمل مجاعي هلي أة ت دريس ق انون
التأمينات بكلية احلقوق والعلوم السياسية بتونس ،املطبعة العصرية طبعة ثانية 2003ص 375وما بعده
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
ال ذي خوله له ذلك الت أمني العيين لص احل األج راء ال ذين منحهم املش رع من حيث املب دأ
أولوية مطلقة يف اخلالص .
عموما وانطالقا مما سبق بسطه ،فإن املشرع وحماولة منه لتحقيق التوازن بني األهداف اليت
أعلن عنها ص لب الفصل األول من الق انون قد ك رس هامشا من دون أن ينسى حماولة
احلفاظ على مواطن الشغل اخلاصة باألجري .
53
الفصل الثاني :حماية مواطن الشغل الخاصة باألجير" :
محاية منه للبعد اإلجتم اعي ف إن مش رع ق انون اإلنق اذ وفر اآللي ات الكفيلة للحف اظ على
مواطن الشغل وذلك أثناء سري إجراءات اإلنقاذ بأن ترك عقود الشغل أثناء فرتة املراقبة
خاضعة للق وانني اخلاصة هبا ( مبحث أول ) كما سعى للحف اظ على م واطن الش غل أثن اء
إحالة املؤسسة أو كرائها ( مبحث ثاين ) .
المبحث األول :إخضاع عقود الشغل" أثناء فترة المراقبة للقانون اإلجتماعي".
يعترب ق انون اإلنق اذ نصا خاصا لبعض الق وانني العامة على غ رار الق انون التج اري وق انون
الشغل وحتيل بعض فصوله صراحة على القانون العام كإبقاء عقود الشغل خاضعة للقوانني
اخلاصة هبا ،وما هو مسلم به يف هذا اإلطار هو أن قانون الشغل يعترب مصدر محاية بالنسبة
ألجراء .
فقد نص الفصل ( 38ق دمي ) (35جدي د) أنه "يس تمر العمل ب العقود اليت تربط املؤسسة
بالغري من حرفاء ومزودين وغريه وميكن اهناء العمل بطلب من املتصرف القضائي أو املدين
بعد موافقة القاضي املراقب اذا ك انت غري ض رورية ملواص لة نش اط املؤسسة وتبقى عق ود
الشغل خاضعة للقوانني واالتفاقيات اخلاصة هبا " وما نستنتجه من خالل هذا النص
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
ا()1
أن املشرع أقر قاعدة مواصلة العمل بالعقود اجلارية اليت تربط املؤسسة بالغري بغاية إنقاذه
وميثل ه ذا احلل التش ريعي اس تثناءا للمب ادئ العامة لاللتزام ات والعق ود ،منها مب دأ س لطان
اإلرادة والقوة امللزمــة للعقد وان كان على حساب الدائنني ( ، )2لكن املشرع استثىن عقود
الشغل من القاعدة واحلل اللذين كرسهما صلب هذا الفصل وجعل من هاته العقود خاضعة
للق وانني واالتفاقي ات اخلاصة هبا مبعىن أهنا تبقى خاض عة لق انون الش غل .وب ذلك يك ون
53
املش رع قد أخذ بعني اإلعتب ار خصوص ية البعد اإلجتم اعي ال ذي تعرب عنه خصوص ية عقد
الشغل يف حد ذاته ومل ينتهي اىل سحب النظام القانوين لبقية العقود على عقد الشغل .
وميثل ترك عقود الشغل صلب قانون االنقاذ خاضعة لقانون الشغل على األقل خالل فرتة
املراقبة مكس با لألج راء مقارنة بالتض حيات اليت فرض ها املش رع على بقية ال دائنني باعتب ار
وأن قانون الشغل يقوم على هدف ومبدأ أساسي وهو محاية األجراء فقد كان وال يزال
ق انون العم ال وق انون الفئة الض عيفة اليت تبقى دائما يف حاجة اىل محاية من كل اس تغالل
اقتصادي ومن كل حرمان يف احلصول على فرص العمل ويبقى قانون الشغل عنوانا بارزا
للقوانني اإلجتماعية الـيت جتعل مـن ضمان محاية العامل يف صحته وسالمته و احلصول
------------
(KHARROUBI (Kl) « Les contrats en cours dans les nouvelles procédures )1
collectives de redressement» RJL 1999,N°6,p9
( )2حممد غزواين ،حقوق الدائنني يف قانون 29ديسمرب ، 2003مرجع سابق ص71
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
ولعل إدخال عقود الشغل اليت تربط بني املؤسسة املارة بصعوبات اقتصادية وأجرئها ضمن
دائرة التطبيق املطلق لقانون الشغل باعتباره القانون العام لبقية النصوص اخلاصة اليت تنظم
العالقة بني األجري واملؤجر جيعل من هؤالء األجراء متمتعني بوضعية متميز .
53
ولعله أيضا من أوكد متطلبات احلماية احملافظة على دميومة واستمرارية عقد الشغل ويف هذا
اإلط ار ينص الفصل 15م ش على انه "يبقى عقد الش ""غل" قائما بين العامل والم ""ؤجر في
ص""ورة تغي""ير حالة ه""ذا األخ""ير" القانونية خاصة ب""الميراث أو ال""بيع أو تحويل المحل أو
تك""وين ش""ركة " ويك رس ه ذا الفصل مب دأ اس تقرار األجري باملؤسسة ومب دأ انتم اء األجري
للمؤسسة (.)2
ما جيدر االش ارة اليه أنه وباعتب ار أن م وطن الش غل هو م ورد ال رزق الوحيد لألجري ف إن
املش رع ص لب الفص لني 15و 16م ش أقر بأنه تك ون عق ود الش غل املربمة بني األج راء
واملؤجر الق دمي قائمة مع املؤجر اجلديد وهي احك ام هتم النظ ام الع ام ،وتك ون بالت ايل
ح االت تط بيق ه ذا الفصل على عق ود الش غل اليت تربط األج راء باملؤسسة املتمتعة
باجراءات االنقاذ رهن حتقق شرط تغري املركز القانوين للمؤجر .
--------
()1س عيدة الش وانني ق انون الش غل واملؤسسة ،م ذكرة لنيل ش هادة الدراس ات املعمقة يف الق انون اخلاص ،كلية احلق وق والعل وم السياس ية بت ونس
2004/2005ص111
()2يراجع :حممد الرمضاين ،استمرارية عقد الشغل مبفعول القانون ،الفصل 15م ش ،رسالة خترج من املعهد األعلى للقضاء 1999/2000
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
ومبا أن املؤجر هو مالك املؤسسة ف إن تغري مرك زه الق انوين يعين انتق ال ملكية املؤسسة
للمؤجر اجلديد واذا كانت امللكية تكتسب عمال بالفصل 22م ح ع " بالعقد" والم""يراث
والتق ""ادم وااللتص ""اق ومفع ""ول الق ""انون "...ف إن انتق ال ملكية املؤسسة املارة بص عوبات
اقتص ادية س وف لن تك ون اال للس ببني األولني واذا ك انت وض عية انتق ال امللكية بواس طة
املرياث ال تثري أي اش كال باعتب ار أنه ميكن تص ور وف اة املؤجر مالك املؤسسة املارة
بص عوبات اقتص ادية أثن اء ف رتة املراقبة وحل ول ورثته حمله بالت ايل تس تمر عق ود الش غل مع
53
املالكني اجلدد مبفع ول الق انون عمل مبقتض يات الفل 15م ش اال أنه وخبص وص حالة
انتق ال ملكية املؤسسة املارة بص عوبات اقتص ادية من املؤجر الق دمي مالك املؤسسة باعتب اره
مس ريا هلا اىل املؤجر اجلديد وذلك عرب تقنية العقد س واء عرب ال بيع أو اهلبة أو غريمها من
اش كال التف ويت فإنه للمحكمة وعمال مبقتض يات الفصل 30من ق انون االنق اذ أن تص در
حكما يقضي بإبط ال عملي ات التف ويت مبقابل أو بدونه وبالت ايل تبقى عق ود الش غل التـي
تربط األج راء باملؤسسة على احلالة اليت هي عليها وليس هن اك من ض رورة للح ديث عن
تطبيق الفصل 15م ش .
كما أنه ميكن أن يتغري املركز القانوين للمؤجر دون أن تتغري ملكيته للمؤسسة وهي الصورة
اليت نص عليها الفصل 28من ق انون االنق اذ ( )1حيث تق رر احملكمة اس ناد اإلدارة كليا أو
جزئيا للمتصرف القضائي فتكون له مجيع السلطات والصالحيات املتعلقة باالدارة ويكون
مبثابة املؤجر مع بعض التحفظ حول هذه الصفة نظرا وان الفصل 26ينص على ان احملكمة
حتدد سلطات وصالحيات املتصرف القضائي مما يعين أنه من الصعب إعطائه صفة املؤجر .
------------
جاء بالفصل 28أنه " ميكن للمحكمة يف صورة ابعاد مسري املؤسسة وتعويضه مبتصرف قضائي أن حتجر عليه القيام بأي عملية تفويت () 1
أو رهن يف أس همه أو يف حصصه دون إذن منه ا ،مع التنص يص على التحجري بالس جل التج اري ول دى هيئة الس وق املالية وبرس وم امللكية العقارية
بالنسبة للعقارات املسجلة "
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
كما أن إخضاع عقود الشغل للنصوص واالتفاقيات اخلاصة هبا وهو األمر الذي جيعل من
قانون الشغل هو القانون املنطبق بصورة مطلقة هو كذلك أمر يتجاوز حدود احلفاظ على
عق ود الش غل اىل تك ريس الض مانات القانونية املتعلقة بتنفيذ عقد الش غل حيث تك ون
املؤسسة املارة بص عوبات اقتص ادية ملزمة بالوف اء بالتزاماهتا حنو اجرائها ولعل أهم ال تزام
منجر عن عقد الشغل هو دفع املستحقات املالية املنبثقة عن هذا العقد وهو األجر.
53
كما أن ق انون الش غل ال ي وفر فقط الض مانات املادية املتعلقة بتنفيذ عقد الش غل بل يل زم
املؤجر لفائدة أجرائه بتكاليف عينية منها ما يتعلق بطبيعة العمل كمالبس الشغل ومالبس
الوقاية وذلك من اجل ضمان سالمة العامل اثناء ممارسته لعمله خصوصا يف بعض األنشطة
اليت تس توجب ألبسة وقائية ،عموما ويف ه ذا اإلط ار فقد ك انت االتفاقية القطاعية أك ثر
الزاما يف خص وص ه ذه التكلفة العينية اذ ج اء بالفصل 42رابعا من االتفاقية املش رتكة
للمخ ابز أنـه " يعت" ""بر غ" ""ير م" ""انح للب" ""اس الش" ""غل الم" ""ؤجر ال" ""ذي يعمد الى تس" ""ليم منحة
تعويضية مقابل" تخلي العامل عن لباس الشغل""
كما أنه ومن ض من احلق وق اليت يكفلها ق انون الش غل لفائ دة األج راء ويل زم املؤسسة
بتوفريها جند ما يفرضه الق انون يف خص وص توفري الوس ائل الكفيلة حبفظ ص حة العملة
()1
،اذ جاء تنقيح 15جويلية 1996بعنوان ثالث جمللة الشغل حول " حفظ وسالمتهم
ص حة العملة وأمنهم " الفص ول من 152اىل 155ل ذلك ف إن ق انون الش غل يل زم املؤجر
صاحب املؤسسة هبذه التكلفة لضمان احلقوق الدنيا للعمال وتوفري مناخ يشجع على البذل
والعط اء واجلودة يف العم ل ،كما أن ه ذه التكلفة ال جند اساسا هلا فقط يف النص وص
القانونية وامنا تأيت أيضا كنتيجة للنظرة احلديثة للمؤسسة باعتبار أن هذه األخرية أصبحت
مطالبة يف العصر احلايل بتقلد دور اجتماعي هام اضافة اىل مهامها الفنية واإلقتصادية اال أنه
وان كان من املمكن للمؤسسة اليت تنشط يف ظروف عاديـة ان تلعب -----------
أنظر حممد بالعايبة " طب الش غل وحفظ الص حة والس المة املهنية من خالل ق انون جويلية " 1996ملتقى اجلمعية التونس ية لألع وان ()1
تفقد الشغل حول تنقيح 5جويلية 1996جمللة الشغل يومي 21و 22نوفمرب 1996
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
مثل ه ذا ال دور ف إن املؤسسة اليت متر بص عوبات اقتص ادية يك ون من الص عب عليها القي ام
مبثل هذا الواجب .
ومن االلتزام ات احملمولة أيضا على املؤسسة ولو ك انت م ارة بص عوبات اقتص ادية االل تزام
بالض مان اإلجتم اعي ،اذ أن انظمة االجتم اعي وض عت أساسا حلماية األجري يف مرحلة
53
متقدمة من السن من شأهنا أن حتميه من املرض والشيخوخة والعجز ولتحقيق هاته الغاية ال
بد من وف اء منخ رطي الص ندوق الوطين للض مان االجتم اعي بالتزام اهتم املتمثلة يف دفع
املس امهات س واء من ط رف املؤجر أو األجري وباعتب ار أن املؤسسة متر بص عوبات اقتص ادية
فإهنا ع ادة ما تك ون ع اجزة عن دفع ديوهنا جتاه الص ناديق اإلجتماعية مما يزيد األمر تعقي دا
خبصوص وضعيتها.
وعموما ف إن اخض اع عق ود الش غل للق وانني اخلاصة هبا جيعل من ق انون الش غل الق انون
املنطبق دون غ ريه من النص وص اخلاصة وهو ما ميكن األج راء من التمتع بق در ه ام من
احلماية حلق وقهم املادية واملعنوية ،خاصة أم ام احلف اظ على م واطن الش غل حىت اثن اء احالة
املؤسسة أو كرائها .
المبحث الثاني" :الحفاظ على مواطن الشغل أثناء إحالة" المؤسسة أو كرائها .
إن ما مييز قانون اإلنقاذ هو نظرة املشرع للمؤسسة فهو مل يعد ينظر إليها من زاوية امللكية
الفردية أي إىل مالكها كش خص ط بيعي جيب إنق اذه من اإلفالس بل أص بح ينظر إليها
كملكية جتسد الوظيفة االجتماعية ولعل تك ريس ه ذه الوظيفة يقتضي احملافظة على العنصر
البشري داخلها سواء كان قرار احملكمة بإحالة املؤسسة أو بكرائها .
فيما يتعلق باإلحالة :
فإنه عمال مبقتض يات الفصل 47من ق انون اإلنق اذ فإنه ميكن للمحكمة يف ص ورة تع ذر
اإلنق اذ إحالة املؤسسة للغري إذا ك ان يف ذلك ض مان الس تمرار نش اطها أو االحتف اظ بكل
مواطن الشغل فيها أو ببعضها وتطهري ديوهنا .
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
ويتضح من خالل ه ذا النص ان اس تحالة مواص لة املؤسسة لنش اطها على حالتها األص لية
يفتح اجملال للقض اء لتقرير مص ريها ( )1ويعترب ض مان االبق اء على م واطن الش غل من أهم
53
العناصر املعتمد يف ت رجيح كفة ه ذا الع رض عن ذاك حيث اقتضى الفصل " 48وتخت" ""ار
المحكمة العرض الذي يضمن أكثر من غيره استمرار مواطن الشغل وتغطية الديون "
كما ج اء بنفس الفصل أنه " على ص""احب الع""رض أن ي""بين ب""العرض الص""ادر عنه ع""دد
م" " ""واطن الش" " ""غل" ال" " ""تي يع" " ""تزم المحافظة عليها وبرنامجه" فيما يتعلق بتط" " ""وير التش" " ""غيل"
واالس""تثمارات" ونستنتج من خالل ذلك أن العرض املغري بالنسبة للمحكمة هو العرض
الذي يكون مستعدا أكثر من غريه للمحافظة على أكرب عدد ممكن من مواطن الشغل الذي
هو هدف من أهداف هذا القانون .
كما أن العرض الذي يكون أحسن من غريه هو العرض الذي يبني فيه صاحبه برناجمه فيما
يتعلق بتطوير التشغيل واالستثمار ،والربنامج الذي يعرب عن ارادة صاحبه يف مزيد االنتداب
ومزيد النهوض بوضعية األجراء فيما خيص تكوينهم وقواعد تأجريهم يعترب مرشحا أكثر
من غ ريه للحص ول على االحالة وتتمثل ه ذه اآللي ات يف انه جيب أن يتض من ك راس
الش روط الض مانات املطلوبة مبا يس مح من التأكد من جدية الش راء واالس راع يف االجناز
حىت ال يتحول العرض اىل وسيلة إلطالة إجراءات لكن قرار االحالة جيب أن يكون مدعما
ومرفوقا جبملة من االج راءات واآللي ات اليت من ش أهنا أن تض من فعاليته وحتقق األه داف
املنتظرة منه .
-------
عصام حلمر ،مصلحة املؤسسة يف قانون االنقاذ واملؤسسات اليت متر بصعوبات اقتصادية ،مرجع سابق ،ص15 () 1
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
53
التسوية ،كما انه يف حالة نك ول املش رتي ف إن املب الغ اليت سبقها ختصص خلالص ال دائنني
()1
،وملزيد ض مان جناح عملية االحالة فإنه ميكن للمحكمة ان حتدد حبسب ت رتيبهم
العقود اجلارية مع املؤسسة والضرورية ملواصلة نشاطها بناء على طلب مقدمي العروض(،)2
ويعترب أهم اثر لإلحالة تطهري املؤسسة من ال ديون املكبلة ب ذمتها املالية حيث ج اء بالفصل
49ان ــه " خالفا للفصل 292م ح ع تطهر المؤسسة عند احالتها من جميع ال" " " ""ديون
والترسيمات" الس""ابقة" بما فيها الممت""ازة وتنتقل ملكية المؤسسة الى المح""ال له بمج""رد
وفائه بجميع التزاماته ودفعه كامل الثمن ويحجز محص" " " " ""ول ال" " " " ""بيع لفادئة ال" " " " ""دائنين""
تنتقل ملكية املؤسسة مطهرة من مجيع الديون اىل احملال له لتكون بذلك االحالة مبثابة اعادة
هتيئة للمؤسسة وباعتبار أن األجراء ميثلون فئة هامة من مجهور الدائنني فإنه وكما جاء هبذا
النص يك ون خالص هم من حمص ول ال بيع ومبا أنه وكما س بق بيانه ف إهنم يتمتع ون بامتي از
ممتاز على معىن الفصل 34فإنه سوف تكون هلم األولوية يف اخلالص .
ويعترب ق رار احالة املؤسسة اىل الغري ق رارا م ؤثرا وهاما على عق ود الش غل وذلك على
مستويني :
المس" ""توى األول :بالنس بة ملواطن الش غل اليت ال تزم احملال له ص لب الع رض ال ذي قدمه
باحملافظة عليها فإنه مل زم بتنفيذ التزامه ألن االبق اء على تلك العق ود يعترب التزاما عق ديا
وخيضع للقــوة امللزمة للعقد عمال مبقتض يات الفصل 242م ا ع ويف ص ورة ع دم التنفيذ
املتمثل يف عدم االبقاء على مواطن الشغل اليت التزم احملال له االبقاء عليها فإن هذا
---------
الفصل 48فقرة أخرية () 1
الفصل 47فقرة أخرية () 2
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
53
()1
،لكن ومبا أن ط ريف عقد اإلحالة ،مها األخري يعترب من زاوية الق انون الع ام مماطال
احملكمة واحملال له وال ميكن أن نتح دث عن دع وى الفسخ خ ارج إرادة ط ريف العقد ف إن
عدم اإلبقاء على مواطن الشغل اليت التزم احملال له باحملافظة عليها يعترب طردا تعسفيا وخيضع
للقواعد العامة للطرد املنصوص عليها صلب جملة الشغل.
المس ""توى الث ""اني :ويتعلق ب أثر ق رار اإلحالة على م واطن الش غل اليت مل يل تزم احملال له
باإلبق اء عليها ص لب الع رض ال ذي قدمه إذ أن ك راس الش روط يتض من بي ان ع دد م واطن
الشغل اليت يعتزم صاحب العرض احملافظة عليها .
فإذا كان احملال له ملزما باحملافظة على موطن الشغل اليت حدد عددها صلب العرض الذي
قدمه باعتبار أن ذلك يعترب التزاما عقديا فإنه يتجه التساؤل حول مصري بقية عقود الشغل؟
اذ أن احملال له وباعتب اره املالك اجلديد فهو مل زم أيضا حبكم الق انون عمال بالفصــل 15م
ش باحملافظة على مجيع م واطن الش غل باعتب ار أن األج راء مرتبط ون باملؤسسة ال بش خص
()2
صاحبها
إن الفصل املذكور جاء ينص يف هذا اخلصوص على أنه"يبقى عقد الشغل قائما بين العامل
والم" ""ؤجر في ص" ""ورة تغي" ""ير حالة ه" ""ذا األخ" ""ير" القانونية خاصة ب" ""الميراث" او ال" ""بيع او
تحويل المحل او تك""وين ش""ركة اذ انه يكفي" أن تت""وفر ص""فة األج""ير" المتول""دة عن عقد
الش""غل يك""ون س""اري المفع""ول في ت""اريخ اإلحالة ح""تى يص""بح أج""يرا ل""دى المح""ال له
المالك الجديد
----------
الفصل 268م ا ع ()1
MAZEAUD (A) Sort des contrats de travail en cas de transfert d’entreprises vers ( )2 ()2
une réécriture articles, L122-12 et L122-12-1 du code du travail D98,chr.L.108
53
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
للمؤسسة حيث أن األش""خاص ال""ذين نتهى عقد ش""غلهم قبل ت""اريخ انتق""ال المؤسسة الى الم""ؤجر
الجديد ال يتمتع""ون مب""دئيا بأحك""ام الفصل 15م ش ( )1ويتمتع بأحك""ام الفصل الم""ذكور األج""راء
سواء كانوا قارين او غير قارين ال يهم أن كان األجير قيد التجربة كما أنه من غ""ير المهم ان ك""ان
العقد بصدد التنفيذ أم معلقا " .
وعموما فإنه فيما خيص بقية األج راء الل ذين مل يش ملهم الع رض املتعلق باإلحالة ف إن نص وص ق انون
اإلنق اذ تبقى غامضة فيما اذا ك انوا ينتفع ون مبقتض يات الفصل 15م ش أم ال وك ان على املش رع ان
ينص صلب القسم الرابع من هذا القانون ( )2املتعلق باحالة املؤسسة على هذه املسألة فيحدد التزامات
املالك اجلديد ان ك ان عليه فقط واجب احملافظة على م واطن الش غل اليت ح دد ع ددها ص لب الع رض
ال ذي قدمه ويك ون ب ذلك ملزما مبقتضى عقد االحالة أم أنه يك ون ملزما أيضا حبكم الق انون باحملافظة
على بقية العقود .
ومن مجلة احللول اليت تأخذ هبا احملكمة بغاية احلفاظ على دميومة املؤسسة ومواطن الشغل داخلها ،ففي
ما يتعلق بك راء املؤسسة او اعطائها يف ش كل وكالة ح رة ،فقد اقتضى الفصل 52ثالثا أنه "
للمحكمة اذا رأت امكانية انق اذ املؤسسة بكرائها أو بإعطائها للغري يف ش كل وكالة ح رة ال تتج اوز
س بعة أع وام ان ت أذن ب ذلك "...ويق وم التمي يز بني الك راء والوكالة احلرة أساسا على موض وع العقد
ف اذا تعلق الك راء بأصل جتاري يك ون وكالة ح رة :أما اذا مت ك راء أص ول املؤسسة يف غي اب أصل
جتاري فإن العقد يكون خاضعا لألحكام املنظمة لألكرية عامة .
وك راء املؤسسة ميكن أن يك ون حال أص ليا مس تقال بذاته ،كما ميكن أن يك ون حال متهي ديا وظرفيا
ميهد الحالتها حيث ج اء بالفصل 52مك رر أنه " يمكن أن تق" " " ""رر المحكمة أن احالة المؤسسة
يسبقها كرائها للمحال اليه أو إعطاؤها له في إط""ار وكالة ح""رة وذلك لم""دة تح""ددها المحكمة ال
تتجاوز عامين في كل الحاالت ".
-------
وليد بن جديدية آثار احالة املؤسسة اخلاضعة للتسوية القضائية طبق القانون ،17/04/1995رسالة خترج من املعهد األعلى للقضاء () 1
2000-1999ص.116
الفصول من 47اىل 52 () 2
53
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
كما جاء بالفقرة الثانية من نفس الفصل " :أنه يقع ك""راء المؤسسة أو إعطائها في إط""ار
وكالة ح" " ""رة للش" " ""خص ال" " ""ذي ق" " ""دم أفضل ع" " ""رض وفق أحك" " ""ام الفصل 48من ه" " ""ذا
القانون".
وتقريبا تق وم فلس فة ك راء املؤسسة أو إعطاؤها يف ش كل وكالة ح رة كحل من حل ول
اإلنقاذ على نفس الشروط واإلجراءات اليت تقوم عليها اإلحالة يف خصوص اختيار العرض
األحسن من غ ريه ويعترب معي ار احملافظة على م واطن الش غل من أهم مع ايري حتديد ص احب
الع رض الف ائز ،فالش خص ال ذي يب دي اس تعداده لإلبق اء على أكرب ع دد ممكن من م واطن
الشغل يكون مرشحا أكثر من غريه وقد جاء بالفصل 52خامسا " أنه تح""دد المحكمة
أجال لتحرير كراس ش""روط من قبل م""راقب التنفيذ ويجب أن تض""من به ش""روط الك""راء
أو الوكالة الح " ""رة وعلى وجه الخص " ""وص التعه " ""دات المحمولة على ص " ""احب الع " ""رض
وخاصة منها ما يتعلق بمواطن الشغل التي يلتزم بالمحافظة عليها "
وما ميكن أن نس تنتجه من عب ارة " وخاصة منها " م دى ح رص املش رع على اإلبق اء على
مواطن الشغل ورمبا يكون على هذا النحو " معي""ار المحافظة على أك""بر ع""دد من م""واطن
الش"""غل" أهم حىت من معني الك راء اذ أن عملية اإلنق اذ هتدف اىل إنق اذ املؤسسة كوح دة
متماسكة ببعديها اإلقتصادي واإلجتماعي .
وعلى غ رار ق رار اإلحالة ف إن مصري عق ود الش غل يف ص ورة ك راء املؤسسة أو اعطائها يف
ش كل وكالة ح رة يط رح عديد اإلش كاليات ف اذا ك ان املك رتي اجلديد ملزما حبكم الق وة
امللزمة للعقد( )1بتنفيذ التزاماته وذلك باحملافظة على مواطن الشغل اليت تعهد صلب العرض
ال ذي قدمه باإلبق اء عليها ف إن الس ؤال يبقى مطروحا ح ول م دى إمكانية متسك بقية
األجراء بأحكام الفصــل 15م ش خصوصا وأن كراء املؤسسـة يعترب تغييـرا
-----------
53
عقد كراء املؤسسة. () 1
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
للوض عية القانونية للم ؤجر وهو الش رط ال ذي يتأسس عليه تط بيق الفصل املذكور ويف ه ذا
(":)1
أن تحرير نص الفصل 15م ش اإلط ار ج اء بق رار لل دوائر اجملتمعة حملكمة التعقيب
يؤكد أن ص" " ""ورة تغي" " ""ير الوض" " ""عية القانونية" للم" " ""ؤجر الص" " ""ادرة به ما هي اال على وجه
الذكر وال الحصر .
إن إحالة محطة بيع الب""نزين ال""تي تمثل وح""دة اقتص""ادية" قائمة ب""ذاتها أو اس""ترجاعها" من
طرف مالكتها" تجعل عقد الش""غل الم"برم بين العملة الت""ابعين" لتلك المحكمة والمنت""دبين
من ط ""رف وكيلها الس ""ابق" مس ""تمرا بنفس الش ""روط مع الم ""ؤجر الجديد" ( وكيال ح ""را
جدي " ""دا" أو مالكا للمحطة ) دون أن يك " ""ون ذلك مانعا" من ادخ " ""ال تع " ""ديالت على عقد
الشغل األصلي حسبما تتطلبه مقتضيات" العمل ورؤية المؤجر الجديد .
إن انتهاء العمل بالعقد واسترجاع محطة الب""نزين من ط""رف مالكتها مع قابلية اس""تغاللها
من جديد س " ""واء من ط " ""رف المالكة أو الغ " ""ير في غي " ""اب اثب " ""ات ما يفيد ع " ""دم امكانية"
اس ""تغاللها" في نفس النش ""اط أو في نش ""اط مماثل يجعل أحك ""ام" الفصل 15م ش ملزمة
للم" ""ؤجرين" المتعاق" ""دين" وللعملة ألنه ذو ص" ""بغة أم" ""رة وغ" ""ير خاضع إلرادة ط" ""رفي عقد
الش"""غل بما ال يجعل ض"""رورة ألن يت"""ولى الم"""ؤجر األص"""لي التنبيه واعالم العامل بتغي"""ير
حالته القانونية" وبما يقصي كل ت" " ""اثير على ع" " ""دم اح" " ""ترام آج" " ""ال التنبيه لفسخ العالقة
الكرائية أيضا " .وكما جاء هبذا القرار فإنه وطاملا أن أحكام الفصل 15م ش ذو صبغة
أم رة وهتم النظ ام الع ام فقد ك ان على املش رع أن ينص ص لب األحك ام املنظمة لالحالة
ولكراء املؤسسة أو إعطاؤها يف شكل وكالة حرة على ان احملال له أو املكرتي اجلديد يلتزم
فقط باإلبقاء على مواطن الشغل املنصوص عليها صلب العرض الذي قدمه والذي اختارته
احملكمة كأفضل عرض وذلك بقطع النظر عن كل نص قانوين خمالف وذلك لتجنب
-------
53
قرار الدوائر اجملتمعة حملكمة التعقيب عدد 1157مؤرخ يف ،29/03/2007نشرية قرارات الدوائر اجملتمعة حملكمة التعقيب -2006 () 1
2007ص427
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
نظامني قانونيني ساري املفعول خبصوص التزام املؤجر اجلديد باحملافظة على مواطن الشغل
املتفق عليها ص لب العقد وذلك ك التزام عق دي وأيضا باحملافظة على بقية م واطن الش غل
كالتزام قانوين مبقتضى الفصل 15ألنه ويف اطار سكوت املشرع ال شيء مينع من تطبيقه.
ومن مجلة اإلش كاليات املطروحة أيضا ص لب ه ذا الق انون ض رورة تغيري نش اط املؤسسة
وخصوصا عن دما يك ون األمر مبوافقة احملكمة عند املص ادقة على برن امج اإلنق اذ واختي ار
الع رض األفضل اذ أن ه ذا األمر ميكن أن ي ؤدي اىل اهناء عق ود الش غل خصوصا عن دما
يط رح النش اط اجلديد مس ألة التخصص وع دم حتص يل األج راء للكف اءة الآلزمة ملمارسة
النش اط اجلديد لتث ار مس ألة وج وب ارتب اط األجري بالنش اط ال ذي انتقل للم ؤجر اجلديد
حيث يرى بعض الفقهاء يف فرنسا أن أساس االبقاء على عقود الشغل هو مواصلة املؤجر
اجلديد لنفس النش اط او نش اط مش ابه له ويف ه ذا اإلط ار جيب التفريق بني اإلس تمرار
الوظيفي للنشاط مهما كان نوعه املهم أن حيافظ على مواطن الشغل وبني النشاط النوعي
ال ذي ميكن أن ال حيافظ على م واطن الش غل ومث ال ذلك مؤسسة ك ان نش اطها " نس يج"
ولديها عملة خمتصون يف النسيج فتصبح مؤسسة خمتصة يف الربجمة أو اإلعالمية فال ميكن أن
نتصور استمرارا لعقود الشغل بعد تغري املركز القانوين ملالكها .
ميثل ه دف احملافظة على أكرب ع دد ممكن من م واطن الش غل واح دا من ثالثة أه داف ي رمي
ه ذا الق انون اىل حتقيقها فج اءت فص وله متض منة لآللي ات والوس ائل املمكنة لض مان بق اء
األجري يف مركز عمله ،لكن وطاملا أن مواطن الشغل تبقى مصدر تكلفة اجتماعية باهضة
قد تقف ح ائال أم ام حتقيق اهلدف األساسي هلذا الق انون وهو إنق اذ املؤسسة ف إن الض غط
على هذه التكلفة يبقى ممكنا لتسييري عملية اإلنقاذ وبذلك ننتقل من تكريس مبدأ احلماية
لألجري اىل تقليص منها وذلك عرب تراجع هذه احلماية أمام مصلحة املؤسسة يف االنقاذ .
53
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
من بني املظاهر الدالة على تراجع محاية األجري أمام مص لحة املؤسسة يف االنق اذ التضحية
ببعث مواطن الشغل أو ما يسمى بالطرد ألسباب اقتصادية.
ويتسم ه ذا الط رد ألس باب اقتص ادية باخلصوص ية اليت ت ربز س واءا من خالل االج راءات
املتخذة للطرد ( مبحث اول) أو من خالل اآلثار النامجة عن ذلك ( مبحث ثاين ).
الفصل األول" :التض " ""حية ببعض م " ""واطن الش " ""غل إلنق " ""اذ" المؤسسة ( الط " ""رد ألس " ""باب
اقتصادية )
إن التط ور ال ذي جعل من ق انون الش غل قانونا محائيا رفا لألجري قد فندته التع ديالت
والتنقيحات اجملراة على أهم مصدر له وهو جملة الشغل حيث تبىن املشرع مصلحة املؤسسة
ومنح املؤجر اآللي ات القانونية اليت تض من احلف اظ عليها واملتمثلة باألس اس يف منحة حق
الط رد ألس باب اقتص ادية (فصل اول) ولئن ج اء التوجه التش ريعي احلديث لق انون الش غل
يطمح اىل املوازنة بني حق وق األج راء ومص لحة املؤسسة عرب تك ريس املرونة وإباحة اهناء
عق ود الش غل ألس باب اقتص ادية وفنية ف إن مفه وم مص لحة املؤسسة ص لب ق انون اإلنق اذ
يط رح بش دة على مس توى االذن بتع ويض اج راءات تنفيذ األحك ام اخلاصة بالعملة ( فصل
ثاين )
إن الط رد كتص رف ق انوين ي رتتب عليه اهناء عقد الش غل ال يرتكز على االرتب اط اجملردة
كأس اس ملش روعيته اذ تتقيد ارادة املؤجر بقواعد موض وعية واجرائية كح دود وظيفية
وض مانات قانوني ة ،واذا ك انت ارادة املؤجر غائبة ص لب ق انون اإلنق اذ على مس توى أخذ
53
ق رار الط رد ( الفق رة األوىل ) ف إن احلماية القانونية لألج راء ال جيب أن تغيب ص لب
شكليات الطرد ( الفقرة الثانية)
األس""تاذة س""نية الج""بري حماية األج""ير في ق""انون انق""اذ المؤسس""ات ال""تي تمر بص""عوبات اقتص""ادية
تقا
53
(2)Art L 321 -1 CTR modifié par la loi N°89-549 Aout 1989 et l’article 107 LMS du 17/01/2002
( )3قتصر دور فقه القض اء على تن اول اجلوانب الش كلية للموض وع دون اخلوض يف األصل ،ق رار تعقييب ع دد 7660م ؤرخ يف 10جانفـي
( 2005غري منشور)
األستاذة سنية الجبري تقا حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
ويعترب الطرد ألسباب اقتصادية على معىن جملة الشغل تصرفا قانوين من جانب واحد مببادرة
من املؤجر يضع من خالله ح دا لعقد غري حمدد املدة على أنه يس تبعد من ه ذا النظ ام االهناء
واالتفاقي ألسباب اقتصادية اذ جاء بالفصل " 12-21يعتبر تعسفيا الط"رد أو االيق""اف
عن العمل الل" " ""ذان يتم" " ""ان دون الحص" " ""ول مس" " ""بقا على رأي اللجنة الجهوية او اللجنة
المركزية لمراقبة الطرد اال في صورة القوة القاهرة او اتفاق الطرفين ".
وعموما ف إن الس بب اإلقتص ادي ع ادة ما يك ون ناجتا عن ص عوبات داخلية خارجية ذات
صبغة ظرفية حيث عرفها الفقيه savatierبأهنا كل العوامل االستثنائية الفجئية اخلارجة
عن نط اق املؤسسة واليت تض طرها لتغيري وس ائل عملها وط رق انتاجها العادية مثل ال تزود
باملواد األولية واخنفاض نسبة التصدير للبضاعة لظهور منتوج شبيه اقل تكلفة أو ذات صبغة
هيكلة وهي مجلة املعطي ات الدخلية النامجة عن اع ادة تنظيم مراكز املؤسسة باإلدم اج أو
بتحديد نشاط املصاحل هبا وتقسيم العمل بينهما او حبذف بعض النشاطات وابداهلا بغريها
وهو ما يعرب عنه كذلك بالسبب الفين .
وعموما ف اذا ك ان ق رار الط رد ألس باب اقتص ادية ص الحية خمولة للم ؤجر حتدها بعض
االج راءات والش كليات ،ف إن ه ذا الق رار بالنس بة للمؤسس ات املتمتعة ب إجراءات ق انون
اإلنق اذ يكون من ص الحيات احملكمة وب إقرتاح من املتص رف القض ائي حيث جاء بالفصل
" 36واذا اقتضى البرنامج انهاء عقود ش"غل أو تخفيض من األج""ور واالمتي""ازات" يعلم
المتص""رف القض""ائي تفقدية" الش""غل وينتظر خمسة عشر يوما نتيجة المس""اعي الص""لحية
قبل احالة الرن""امج على كل من لجنة متابعة المؤسس""ات" االقتص""ادية" والقاضي" الم""راقب
".
وما ميكن مالحظته يف ه ذا الفصل أن عب ارة " اقتضى" تفيد ض رورة الط رد وتق دير ه ذه
الضرورة هو من مشموالت املتصرف القضائي والذي يكون عليه وحسب عبارات النص
53
اذ ال يتخذ هذا القرار اال اذا كان األمل يف جناح برنامج اإلنقاذ موقفا على الضرورة امللحة
الهناء البعض من عق ود الش غل أي أن يك ون ه ذا احلل مبثابة احلل الوحيد اذ أن فلس فة
القانون بصفة عامة تقوم على احملافظة على موطن الشغل كهدف يضاف اىل بقية
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
األهداف وان املبدأ هو االبقاء على عقود الشغل واالستثناء هو االهناء وهذا االستثناء جاء
مش روطا ومعلقا على الض رورة القص وى ،اذ لو أراد املش رع عكس ذلك لك انت ص ياغة
الفصل كما يلي " :يمكن للمتصرف القضائي" في اطار برن"امج اإلنق""اذ أن يق""ترح انه"اء
عقود الشغل" "..وبذلك فإن أفضل تصور لربنامج االنقاذ هو الربنامج الذي ال يتضمن
مقرتحات الهناء عقود الشغل باعتبار وأن فلسفة اإلنقاذ تقوم من خالل أهداف القانون
على احملافظة على املؤسسة كنواة اقتصادية واجتماعية .
وجتدر اإلش ارة اىل أن ص ياغة الفصل 36من ه ذا الق انون قد تض منت إض افة اىل اق رتاح
اهناء البعض من عق ود الش غل حال آخر وهو التخفيض من األج ور واإلمتي ازات ويف ه ذه
الص ورة فإننا نتح دث عن تع ديل عقد الش غل بص فة جذرية ( )1حبكم وأن األجر هو عنصر
من عناصر العقد وأن االمتي ازات املمنوحة هي من املن افع املكتس بة لألج راء ولكنه يك ون
على املتص رف القض ائي عند إع داده ملق رتح التخفيض يف األج ور ع دم اق رتاح التخفيض يف
األجور اىل ما دون األجر األدىن املضمون .
كما أن املش رع ص لب الفصل 36املذكور يتح دث عن احلل ول اليت من املمكن ان
يقرتحها املتص رف القض ائي ص لب برن امج اإلنق اذ فيق ول " انه""اء عق""ود ش""غل أو تخفيضا
من األج""ور واإلمتي""ازات " مس تعمال يف ذلك لفظ " او" وهو لفظ يفيد مب دئيا اخلي ار أي
اما اق رتاح اهناء بعض عق ود الش غل أو اق رتاح التخفيض يف األج ور واالمتي ازات لكن ميكن
أن نتص ور اق رتاح احللني معا اذ ال ش يء مينع وانطالقا من ص ياغة الفصل ذاهتا أن يق رتح
املتص رف القض ائي اهناء بعض عق ود الش غل والتخفيض يف األج ور واإلمتي ازات بالنس بة
للعقود املتبقية طاملا أن عبارة النص جاءت مطلقة فهي جتري على اطالقها .
53
وعموما اذا ك ان ق رار الط رد ألس باب اقتص ادية يف املؤسس ات اليت متر بص عوبات اقتص ادية
ولكنها غري متمتعة بإجراءات قانون االنقاذ هو صالحية من صالحيات املؤجر وتعبيــر
------
زكية الصايف ،قانون الشغل ،عقد الشغل ،مركز النشر اجلامعي 2006ص219 () 1
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
ص ريح على حق امللكية ف إن ق رار الط رد ألس باب اقتص ادية يف املؤسس ات املنظمة حتت
أحكام قانون االنقاذ يكون من خالل اقرتاح ميرره املتصرف القضائي عرب برنامج اإلنقاذ
وتصادق عليه احملكمة وخيضع طبعا لشكيات معينة.
الفقرة الثانية :شكليات الطرد
كما س بقت اإلش ارة اليه س ابقا فقد ج اء الفصل 36ينص على أنه " واذا اقتضى
البرنامج انهاء عقود شغل أو تخفيضا من األجور واالمتيازات" يعلم المتص""رف القض""ائي
تفقدية" الش"""غل" وينتظر خمسة عشر يوما نتيجة المس"""اعي الص"""لحية قبل احالة البرن"""امج
على كل من لجنة متابعة" المؤسسات" االقتصادية والقاضي المراقب ".
كما ج اء ب الفقرة األخ رية من الفصل 38ما يلي " :يعت""بر انه""اء عقد الش""غل" المص""ادق
عليه ض " ""من برن " ""امج اإلنق" " ""اذ واقعا ألس" " ""باب" اقتص" " ""ادية وفنية بقطع النظر عن كل نص
قانوني مخالف ويحتفظ المعنيون بكل حقوقهم المرتبة على ذلك " .
ولع ّل أول مالحظة ميكن أن نس وقها يف ه ذا اإلط ار هو أن الط رد ألس باب اقتص ادية يف
قانون االنقاذ يتميز خبفة اإلج راءات وبساطتها على عكس الطرد ألسباب اقتصادية على
معىن الق انون الع ام أي على معىن الفصل 21وما بع ده من م ش ف رغم أن املش رع ص لب
الفق رة األخ رية من الفصل 38يعترب أن اهناء عقد الش غل املص ادق عليه يف ط ار برن امج
اإلنقاذ هو من قبيل الطرد ألسباب اقتصادية اال أنه مل خيضع لنفس املراحل اليت تنظمها جملة
الشغل وامنا أخضعه اىل اجراءات استثنائية تستجيب هلاجس اهلدف األساسي هلذا القانون
وهو انقاذ املؤسسة .
53
ومن ه ذا املنطلق ي ربز س ؤال ه ام يتعلق حبقيقة النظ ام الق انوين للطرد ألسباب اقتص ادية يف
ق انون اإلنق اذ فهل أن قيامه على اج راءات اس تثنائية تس تجيب ملتطلب ات االنق اذ من املمكن
ان يضفي عليه طابع اخلصوصية ؟
إن اإلجابة وانطالقا من عبارات الفقرة األخرية من الفصل 38سوف تكون بالنفي وذلك
ألن القول خبصوصية نظام قانوين معني ملؤسسة قانونية معينة يعين ببساطة تفريد هاتــه
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
املؤسسة بنظام قانوين خاص هبا يرتكز أساس على خصوصية اإلجراءات وخصوصية اآلثار
القانونية مبا يرتقي به اىل تكييف قانوين خاص ،الشيء الذي مت الفصل فيه من قبل املشرع
ص لب الفصل املذكور وذلك ب القول " ويعت""بر انه""اء عقد الش""غل المص""ادق عليه ض""من
برنامج اإلنقاذ واقعا ألسباب اقتصادية وفنية بقطع النظر عن كل نص قانوني مخالف".
وهو ما يعين أن اهناء عقود الشغل يف اطار برنامج اإلنقاذ هو من حيث التكييف القانوين
طرد ألسباب اقتصادية وفنية ولكنه حيتكم اىل إجراءات استثنائية ال غري تقوم على هاجس
الشرعية واملرونة لتحقق متطلبات اإلنقاذ وهو األمر الذي نستنتجه من عبــارة " بقطع النظر
عن كل نص ق ""انوني مخ ""الف " واملقص ود ب النص الق انوين املخ الف هو الفصل 21وما
بعده م ش الذي حيتوي على اجراءات أكثر طوال على مستوى الوقت وأكثر تشعبا وهو ما
يتع ارض مع ه اجس اإلنق اذ .لكن ورغم تركيز ه ذه املرونة وه ذه الس رعة يف اإلج راءات
فإن ذلك ال يعين إلغاء الرقابة املسبقة لتعلق هذا اإلجراء بالنظام العام (. )1
ف إذا ك ان التش ريع اإلجتم اعي يس تجيب الي وم أك ثر ف أكثر للمقتض يات املتعلقة حبماية
ادية اليت جتاهبها فإنه ال ميكن أن يتخلى كليا عن وظيفته اطر اإلقتص املؤسسة من املخ
التقليدية املتمثلة يف محاية العمال ازاء خماطر اإلقصاء املهين ألسباب خارجة عن ارادهتم (.)2
لذلك فإن املشرع من خالل تنظيمه بصورة عامة للطرد ألسباب اقتصادية صلب م ش أو
من خالل تنظيمه بصورة خاصة للط رد لنفس األسباب يف اط ار ق انون اإلنق اذ فقد أخضع
هذه املؤسسة اىل مجلة من الشروط واإلجراءات وذلك لتوفري احلماية الدنيا لألجراء .
53
وقبل اخلوض يف اج راءات الط رد ألس باب اقتص ادية يف إط ار ق انون اإلنق اذ البد من إعط اء
حملة ولو وجيزة على الطرد لنفس األسباب صلب جملة الشغل ،وذلك بقصد الوقوف على
خصوصية اإلجراءات لكل منهما .
--------
)(1 SINAV(H), « Stabilité de l’emploi et tranfert de l’entreprise », JCP,1961,p164
النوري مزيد ،النظام القانوين للطرد ألسباب اقتصادية ،م ق ت مارس 2008ص90 () 2
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
أخضع املش رع ممارسة حق الط رد ألس باب اقتص ادية اىل اج راءات خاصة تضمنهـا الفصل
21وما بع ده م ش ونت بني من أحك ام ه ذه الفص ول أنه يتعني على كل م ؤجر أراد ط رد
أج راء ق ارين أو إيق افهم عن العمل ألس باب اقتص ادية او فنية ان يق وم ب اجراء أساسي وهو
اإلعالم املسبق لتفقدية الشغل املختصة ترابيا .أما وحسب عبارات الفصل 2-21م ش
اذا ك ان الط رد يهم عم اال ت ابعني للف روع مؤسسة متواج دة ب أكثر من والية ف ان اإلعالم
بوجه اىل اإلدارة العامة لتفقدية الشغل .
ويتمثل ال دور األساسي لتفقدية الش غل يف اج راء حبث بش أن طلب الط رد أو اإليق اف عن
العمل والقي ام مبحاولة ص لحية بني األط راف املعنية وذلك يف أجل مخسة عشر يوما من
ت اريخ تعه دها ب املطلب .واذا تع ذر الص لح فإنه يتعني على تفقدية الش غل ان تع رض امللف
على جلنة مراقبة الطرد وذلك خالل الثالثة ايام املوالية النتهاء احملاولة الصلحية .
وعلى ه ذا النحو ف إن دور تفقدية الش غل يتم يز بالص بغة الوقائية باعتب اره يه دف اىل حث
األطراف على إجياد حلول واتفاق يراعي املصاحل املتضاربة وجتنب الطرد .
أما يف ص ورة فشل احملاولة الص لحية وأص بح الط رد واقعا ال بد من تكريسه ف إن جلنة مراقبة
الطرد تبدي رأيها يف مكافأة هناية اخلدمة وتسعى لتقريب وجهات النظر حول مبلغها كما
تدرس إمكانية تشغيل العملة املطرودين مبؤسسات أخرى .
وقد ج " ""اء بالفصل 12-21م ش " أنه يعت " ""بر تعس " ""فيا الط " ""رد أو االيق " ""اف عن العمل
الل " " ""ذان يتم " " ""ان دون الحص " " ""ول مس " " ""بقا على رأي اللجنة الجهوية او اللجنة المركزية
53
لمراقبة الطرد اال في صورة الق""وة الق""اهرة او اتف""اق الط""رفين المعن""يين " ويرجع للقاضي
تقدير مدى احرتام اإلج راءات القانونية املتعلقة مبمارسة حق الطرد وقد أكد فقه القضاء
يف ع دة ق رارات ان الط رد الواقع دون اح رتام اإلج راءات املذكورة يعترب تعس فيا ألس باب
شكلية ودون اخلوض يف أسباب اقتصادية تربره(.)1
------------
ق رار تعقييب م دين ع دد 12212/01م ؤرخ يف ( 11/01/2002غري منش ور ) وق رار تعقييب ع دد 11989/01م ؤرخ يف () 1
( 08/02/2002انظر للمالحق)
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
أما خبص وص اج راءات الط رد ألس باب اقتص ادية يف اط ار ق انون االنق اذ فإهنا حتتكم اىل
مبدأي السرعة واملرونة متاشيا مع متطلبات نظام اإلنقاذ .
فقد خول املشرع املتصرف القضائي اقرتاح الطرد صلب برنامج االنقاذ وذلك باهناء عقود
الش غل وج اءت عب ارات الفصل 36مطلقة وواس عة دون حتديد ال للكم وال للن وع األمر
الذي يعطي للمتصرف القضائي حرية شبه مطلقة يف اختيار العقود اليت ينوي اقرتاح اهنائها
يف اط ار برن امج االنق اذ اذ س جل الفصل املذكور غي اب آلية مع ايري تتعلق باختي ار العق ود
آلت ميكن اهنائها دون حتديد للصنف او االختصاص املهين.
اال أن املشرع وصلب نفس الفصل ألزم املتصرف القضائي بإعالم نفقدية الشغل وانتظار
م دة مخسة عش رة يوما املس اعي الص لحية قبل أن حييل الربن امج على كل من جلنة متابعة
املؤسسـات االقتصادية والقاضي املراقب .
وما نالحظه هو أن الفصل 36املذكور ال يشري اىل وج وب احالة ملف الط رد على جلنة
مراقبة الطرد املنصوص عليها بالفصل 21م ش يف صورة فشل املساعي الصلحية خالفا ملا
هو معمول به يف النظام العام حيث يعترب ذلك اجراء وجويب األمر الذي يفسر التبسيط يف
اإلجراءات والسرعة اللذان ميثالن عامالن مهمان الجناح برنامج اإلنقاذ فاذا كان القانون
الع ام للط رد ما زال يأمل يف املص احلة بني البع دين اإلقتص ادي واإلجتم اعي ف إن ق انون
1995يقدم مصلحة املؤسسة فرض آجاال مضبوطة للنظر يف مطلب الطرد واختاذ التدابري
53
الالزمة هدفه تفادي ما قد ينجر عن التأخري يف عرض ملف الطرد على اإلدارة من تدهور
يف وض عية املؤسسة األمر ال ذي يض في مزي دا من املرونة على ه ذا النظ ام على مس توى
املراقبة االدارية للطرد اذ أن اجل اخلمسة عشرة يوما غري كاف لإلدارة للقيام مبهمتها .
وبالرجوع اىل الفصل 39فقرة أخرية فقد أعطى املشرع احملكمة املتعهدة مبطلب التسوية
القض ائية الكلمة الفصل يف حتديد مصري عق ود الش غل عند املص ادقة على برن امج االنق اذ
وهنا فإن قرار الطرد يف شكله النهائي يصدر عن احملكمة حيث يتم فسخ العقـد
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
قضائيا وهذه الصورة جند هلا اساس قانونيا صلب الفصل – 14د والذي ينص على أنـه "
ينتهي عقد الش""غل س"واء ك"ان مبرما لم""دة معينة أو لم""دة غ"ير معينة :بالفسخ المص"رح
به من ط ""رف القاضي" في الص ""ور ال ""تي يبينها الق ""انون " .يط رح س ؤال ه ام ف اذا ك انت
احملكمة حسب الفصل املذكور تصادق على برنامج االنقاذ يف شكل حكم واذا كان هذا
االهناء هو فسخ قض ائي لعقد الش غل فهل ميكن لألج راء الطعن يف احلكم الص ادر عن
احملكمة املتعه دة بربن امج االنق اذ ؟ وب الرجوع اىل الفصل 53ال ذي ينص على انه " ميكن
الطعن عن طريق االس تئناف يف األحك ام الص ادرة يف م ادة التس وية القض ائية وك ذلك
اإلع رتاض عليها من الغري يف ظ رف عش رين يوما "...ف إن ه ذا الفصل وباعتب اره الفصل
الوحيد ال ذي يتح دث عن اإلج راءات ص لب ق انون االنق اذ فقد ج اءت عباراته مطلقة
وغامضة باعتبار أن حق الطعن سواء باالستئناف أو باإلعرتاض خمول للغري دون حتديد ملن
هو الغري .
ولكل ب الرجوع اىل القواعد اإلجرائية العامة ف إن الطعن س واء باالس تئناف أو ب التعقيب
ويك ون خموال ملن مشله احلكم وك انت له املص لحة يف الطعن وباعتب ار أن األج راء قد
يشملهم برنامج االنقاذ املصادق عليه يف شكل حكم فإنه ال شيء مينع قانونا من أن يقبل
الطعن الصادر عن األجراء الذين فسخت عقودهم يف اطار املصادقة على الربنامج املذكور
53
.وعموما فإنه على احملكمة أن ال تقف على اعتب ار الط رد هو احلل الوحيد إلنق اذ املؤسسة
()1
بل عليها أن جتتهد يف البحث عن بدائل أخرى ضمانا وحفاظا ملواطن الشغل
المبحث الثاني" :آثار الطرد ألسباب اقتصادية في قانون االنقاذ.
إن الطرد ألسباب اقتصادية كحل من حلول االنقاذ بقدر ما تكون له آثاره االجيابيــة
---------
( )1حكم ابتدائي عدد 103صادر عن الدائرة التجارية باحملكمة االبتدائية بتونس بتاريخ 15/06/2002جاء فيه " أنه من السداد حتقيقا
ل ذلك املرمة أيضا جماهبة طريق انق اذ املؤسسة العارضة مبواص لتها لنش اطها طلما ثبت ت وفر م واطن ش غل كب رية الع دد امنا يتعني الس عي اىل
صوهنا وابقاءها واحليلولة دون هتكها واهدارها" .
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
بالنس بة للمؤسسة باعتب اره ميثل عامل ختفيف للتكلفة بالنس بة لألج راء اذ أن العامل س وف
جيد نفسه أم ام ص دمة فق دان العمل ورحلة حبث جدي دة عن م ورد رزق جديد يف ظل
ظ روف وطنية وعامليــة أص بحت فيها مؤش رات البطالة يف ارتف اع مس تمر وللتقليس من
خس ارة العامل يف فقدانه لعمله فقد أقر املش رع مب دأ التع ويض ( فق رة األوىل ) كما وضع
حلول أخرى لإلحاطة بالعملة املفصوليــن ( الفقرة الثانية ).
الفقرة األولى :التعويض عن الطرد ألسباب اقتصادية
يف مقابل ط رد املؤجر ألج ريه نظ را للص عوبات اإلقتص ادية ف إن املش رع ال جيرب رئيس
املؤسسة على ارج اع العامل بعد ط رده وامنا يلزمه ب التعويض ل ذلك ف إن مجلة احلق وق اليت
يوفرها الق انون بالنس بة لألج راء ال ذين وقع ط ردهم ألس باب اقتص ادية تتمثل أساسا يف
التعويض املادي عن الضرر الذي حلقهم .
وطاملا اتضح للمحكمة أن الط رد هو احلل األمثل النق اذ املؤسسة فتص ادق ب ذلك على اهناء
عقود
53
الشغل صلب برنامج النقاذ كما سبق بيانه فإن الفصل 38يعترب اهناء عقد الشغل صلب
برن امج االنق اذ واقعا ألس باب اقتص ادية وفنية بقطع النظر عن كل نص ق انوين خمالـف
وحيتفظ املعنيون بكل حقوقهم املرتتبة على ذلك .
ولعل املقصود باحتفاظ املعنيون بكل حقوقهم املرتتبة على ذلك هو احلق يف التعويض .
وتستمد اهناء عقود الشغل ألسباب اقتصادية وفنية أساسها من الوضعية املرتدية والصعبة
اليت متر هبا املؤسسة لذلك فإن البعض يسميه باإلهناء املربر أو الشرعي لعقد الشغل .
ويتمثل التع ويض اساسا يف مكاف ""أة نهاية الخدمة اذ نص الفصل 10-21على أن ــه " في
صورة قبول طلب الطرد تب""دي اللجنة رايها في مكافئة" نهاية" الخدمة" المنص""وص عليها
بالتش""ريع" الج""اري به العمل وتس""عى للتوفيق بين الط""رفين المعن""يين ح""ول مبلغ المكافئة
وللقي" ""ام ب" ""دفعها ح" ""اال،كما" ت" ""درس امكانية" تش" ""غيل العملة المط" ""رودين" في مؤسس" ""ات
أخرى" وما نالحظه من خالل هذا الفصل هو أنه قد مت تسقيف هذه الغرامة .
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
ومن ه ذا املنطلق فإنه جتب االش ارة اىل ض رورة التمعن جي دا خبص وص تط بيق الفص لني
10-21و 22من م ش ح ول ما ج اء اذا ك انت وض عية االج راء املس رحي الس باب
اقتصادية وقتية تتعلق مبؤسسة انتفعت بأحكام قانون االنقاذ أم ال .
تقدير مكافئة نهاية الخدمة ألجراء مؤسسة لم تنتفع بإجراءات االنقاذ".
إنه ورغم ما توحيه عب ارات الفصل 10-21م ش ب القول " وتب" " " ""دي اللجنة رايها في
مكافئة نهاية الخدمة المنص ""وص عليها بالتش ""ريع الج ""اري به العمل " من أحالة واض حة
اىل مفه وم مكافئة هناية اخلدمة يف التش ريع اجلاري به العمل أي الفصل 22م ش ف إن
جانبا من فقه القض اء ذهب يف تك ريس اجتاه يق ول ب االختالف بني مكافئة هناية اخلدمة يف
الط رد ألس باب اقتص ادية عن مكافئة هناية اخلدمة يف الط رد ألس باب فردية ،باعتب ار وأن
الفصل 22م ش ح دد طريقة احتس اب ه ذه املكافئة كما ح دد مق دار أقصى ال ميكن
جتاوزه .
53
ف اذا اعتربنا أن مكافئة هناية اخلدمة املنص وص عليها يف نظ ام الط رد ألس باب اقتص ادية هي
نفس مكافئة هناية اخلدمة يف نظ ام الط رد ألس باب فردية فإنه ال ميكن الزي ادة يف مق دارها
مبعىن آخر ال ميكن التف اوض حوهلا يف اط ار اجللسة الص لحية وبالت ايل ف إن الفصل 10-21
م ش ال ذي خيول س لطة تقديرية للجنة يف حتديد مبلغ املكافئة والتوفيق بني الط رفني ح ول
املبلغ املتفاوض بشأنه ال جيد جماال لتكريسه طاملا أهنا حمددة سلفا مبوجب القانون.
وحول هذه املسألة جاء يف قرار حملكمة التعقيب حتت عدد 2000/2297مؤرخ يف 27
س بتمرب 2000ما يلي " :المكافئة" ال ""تي تع ""رض لها المش ""رع بالفصل 10-21م ش
تختلف عن مكافئة نهاية الخدمة ال " " " " ""تي ج " " " " ""اء بها الفصل 22م ش فهي منحة خاصة
بالعملة الواقع االس ""تغناء عن خ ""دماتهم نتيجة الص ""عوبات االقتص ""ادية ال ""تي تتع ""رض لها
المؤسسة وتمثل التعويض الوحيد لهؤالء العملة "
تقدير مكافئة نهاية الخدمة آلجراء مؤسسة انتفعت بإجراءات االنقاذ" :
إن اللجنة املتح دث عنها ص لب أحك ام الفصل 10-21م ش هي جلنة مراقبة الط رد واليت
تبدي رايها يف مكافئة هناية اخلدمة وتسعى التوفيق بني الطرفني املعنيني حول مبلغ املكافئة
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
كما حـدد الفصل 9-21م ش بقية املهام اليت تقوم هبا وهي أساسا مهمة ابداء الرأي
واعداد مقرتحات خبصوص مطلب الطرد .
لكن املشرع يف قانون االنقاذ قام بتغييب دور جلنة مراقبة الطرد اختصارا لآلجال وتقليصا
لإلجراءات وفق ما يتماشى ومتطلبات االنقاذ لذلك أوكل مهمة املصاحلة لتفقدية الشغل
املختصة ترابيا يف أجل مخسة عشرة يوما كما نص على ذلك الفصل.36
وباعتب ار أنه ال ميكن احلديث عن دور جلنة مراقبة الط رد ص لب ق انون االنق اذ طاملا أن
املشرع قام بتغييب هذا اجلهاز اإلداري فإن تقدير مبلغ مكافئة هناية اخلدمة يكون انطالقا
ام الفصل 22م ش وعموما فمكافئة هناية اخلدمة ال تعترب تعويضا لألجري عن من أحك
الض رر املت أيت من فقدانه لعمله دون أي خطإ يف جانبه هو أو يف ج انب املؤجر كما أن
53
قيمتها تبقى ضعيفة مقارنة خبسارة العامل لذلك فإن املشرع يسعى اىل تكريس حلول ذات
طبيعة اخرى حلماية األجراء املسرحني ألسباب اقتصادية .
الفقرة الثانية :اإلحاطة بالعملة المفصولين
اذا ك ان إنق اذ املؤسسة املارة بص عوبات اقتص ادية هو اهلدف ذو األولوية املطلقة حىت وأن
أدى األمر اىل التضحية مبواطن الشغل والتسريح اجلماعي لألجراء فإن العدل واالنصاف
يقتض يان أنه يف ص ورة ما اذا اس تعادت املؤسسة توازهنا اإلقتص ادي تك ون األولوية يف
التشغيل ألجرائها الذين أهنيت عقود شغلهم عند املصادقة على برنامج االنقاذ واألولوية يف
التش غيل .كما يعرفها األس تاذ Gérard Couturierبأهنا " الحالة" ال" ""تي يمنح فيها
األج ""ير" الحق في االنت"""داب من جديد بتفض ""يله عن غ ""يره في حالة وج ""ود مركز ش"""اغر
يتماشى ومؤهالته ".
وكما س بق وأن بينا ف إن املش رع التونسي مل يتبىن تقنية ارج اع العامل بعد اهناء العالقة
الشغلية اذ ال يوجد أي نص قانوين يلزم املؤجر باالرجاع.
ولكن املش رع تبىن تقنية خاصة فيما يتعلق حبق األولوية يف التس جيل يف ص ور قي ام املؤسسة
بانتدابات جديدة وهو ما نص عليه الفصل 13-21م ش " للعملة الذين" فسخت عقود
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
ش " ""غلهم" نتيجة ح " ""ذف مراكز عملهم لظ " ""روف اقتص " ""ادية حق األولية" التش " ""غيل حسب
ش""روط الت""أجر" ال""تي ك""انوا ينتفع""ون بها عند ط""ردهم وذلك في ص""ورة قب""ول المؤسسة
بانت""داب عملة من نفس الص""نف المه ""ني ويج ""ري العمل به ""ذا الحق طيلة ع ""ام بداية من
تاريخ الطرد وللتمتع به يجب مراعاة اإلجراءات المنص""وص عليها بالفصل 8من ه""ذه
المجلة .ويتعين على الم" " ""ؤجر أن يعلم كتابيا تفقدية الش" " ""غل المختصة ترابيا" برغبته في
ارج " ""اع العملة ،يمكن إثب " ""ات" طلب العامل الرج " ""وع للمؤسسة في األجل المعين بكل
الوسائل وخاصة باإلستظهار بالوصل المثبت لتوجيه رسالة" مضمونة الوصول "
53
وما نالحظه من خالل ه ذا الفصل هو انه ولئن مت تك ريس حق األولية يف التش غيل ف إن
املش رع مل ي وفر الض مانات القانونية الكافية لتفعيله على مس توى الواقع باعتب ار أنه من
ناحية قد مت حصر ممارسة ه ذا احلق يف اجل ع ام من ت اريخ الط رد وهو ما يعترب أجال
خمتص را للغاية وذلك العتب ارين اث نني ،اإلعتب ار األول هو انه من الص عب أن تس تعيد
املؤسسة اليت م رت بص عوبات اقتص ادية ومتتعت ب إجراءات االنق اذ بعد أن أن ت وقفت عن
الدفع عافيتها وتوازهنا االقتصادي يف ظرف عام اذ أنه يف أغلب احلاالت تستغرق املؤسسة
مدة أطول بكثري حىت تدخل وتتأقلم من جديد مع الدورات االقتص ادية وتتحصل على الثقة
وتعرب عن رغبتها يف االنتداب من جديد .
أما اإلعتبار الثاين فهو يتعلق هبذه الرغبة من االنتداب واليت نص عليها الفصل املذكور وهي
اساسا بيد املؤسسة اي بيد املؤجر الذي حىت وان كانت له الرغبة يف اإلنتداب فمن املمكن
أن يسعى اىل تأجيله اىل ما بعد مرور العام حىت يسقط حق األجراء يف األولية يف االنتداب
وميارس هو حريته املطلقة يف انتداب اجراء جدد.
أما يف خصوص القانون املقارن فإن املشرع الفرنسي قد اقر هذا احلق بالفص ــل 321-14
Lم ش ف مبقتضى ق انون 2أوت 1989لكن إق رار ه ذا احلق يرجع اساسا ت اريخ 10
فيفري 1969تاريخ امضاء االتفاق القومي املهين املتعلق بالسالمة املهنية .
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
ويثري حق األولوية يف التش غيل كتعبري عن الرغبة احلماية اليت كرس ها املش رع إلحاطة
ب األجراء املس رحيني اش كاال قانونيا على غاية من األمهية باعتب ار وأن م آل املؤسسة املتمتعة
ب اجراءات االنق اذ س وف يك ون حالة من ثالث اما ان تواصل نش اطها او يقع كرائها أو
اعطائها يف ش كل وكالة ح رة أو احالتها ويف ه ذه احلالة وعن دما تس تعيد املؤسسة نش اطها
وتوازهنا االقتصادي مع مؤجر جديد فهل ميكن لألجراء التمسك حبق األولوية يف التشغيل
يف ص ورة قي ام املؤجر بانت داب عملة من نفس الص نف املهين ؟ولإلجابة على ه ذا التس اؤل
53
ميكن أن نق ول أن فقه القض اء الفرنسي قد حسم األمر يف ه ذه املس ألة حني اقر أن حق
األولية يف التش غيل يبقى قائما بعد اهناء عقد التش غل ألس باب اقتص ادية يف ص ورة تغيري
الوضعية القانونية للمؤجر طبقا الفصل 122-12م ش ف .
لكن بالرجوع اىل التشريع التونسي جند النص الوحيد الذي ميكن اعتماده هو الفصل 15م
ش ال ذي ج اء به أنه يبقى عقد الش غل قائما بني العامل واملؤجر يف ص ورة تغيري حالة ه ذا
األخري القانونية خاصة ب املرياث او ال بيع او حتويل احملل أو تك وين ش ركة ولعل أول ش رط
لتط بيق ه ذا الفصل هو أنه جيب أن تبقى العالقة الش غلية قائمة بني األجري واملؤجر الق دمي
حىت حلظة تغيري حالة ه ذا األخري القانونية وهو األمر ال ذي ميكن ان يت وفر خبص وص العالقة
الش غلية الرابطة بني املؤسسة املارة بص عوبات اقتص ادية وأجرائها باعتب ار وأن ه ذه العالقة
بقيت قائمة حىت تاريخ املصادقة على برنامج االنقاذ من طرف احملكمة وفق أحكام الفصل
38باعتب ار وأن برن امج االنق اذ قد يتض من اهناءا لبعض او كل عق ود الش غل واحالة
املؤسسة للغري وه ذا الغري س وف يك ون املؤجر اجلديد وعليه وأنه قياسا على احلل ال ذي
كرسه فقه القض اء الفرنسي وتأسيسا على أحك ام الفصل 15م ش املذكور فإنه ميكن
القول حبق األجراء الذين اهنيت عقود شغلهم ألسباب اقتصادية يف اطار برنامج االنقاذ يف
األولية يف التشغيل يف صورة قيام املؤجر اجلديد بانتداب عملة جدد من نفس الصنف املهين
.وعموما اذا ك ان حق األولوية يف التش غيل ورغم حمدودية الض مانات املكرسة لتعفي مثل
تقنية محائية للعملة اللذين اهنيت عقود شغلهم ألسباب اقتصادية وفنية فإنــه
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
توجد آلي ات وحل ول أخ رى لألحاطة هبؤالء العملة .ومن مجلة هاته اآللي ات ،املهمة اليت
أوكلها الفصل 10-21لتفقدية الش غل ب أن ت درس مع اجله ات املختصة امكانية تش غيل
العملة الذين وقع طردهم لألسباب املذكورة باعتبار وأن دور تفقدية الشغل كجهاز اداري
خ ول له الق انون الت دخل يف ع دة ج وانب من العالق ات الش غلية مل يعد يقف عند مس ألة
مراقبة الط رد ألس باب اقتص ادية وامنا مت اعطائها امكانية اق رتاح احلل ول البديلة ليتواصل
53
دورها اىل ما بعد املص ادقة على الط رد وذلك ب درس امكانية تش غيل العملة املس رحني يف
مؤسس ات اخ رى وهو ما يتج اوز ال دور الكالس يكي هلذا اجله از اإلداري ليتم متكينه عرب
تنقيح 15جويلية 1996للفصـل 10-21من مهمة االحاطة بالعملة املطرودين ألسباب
اقتص ادية حيث تت وىل مص احل تفقدية الش غل دع وة ممثل عن وزارة التك وين املهين والتش غيل
حلض ور اجللس ات الص لحية أو جلس ات اللجنة املركزية ملراقبة الط رد وذلك هبدف دراسة
مطالب املؤسسات يف االنتداب وحماولة تشغيل العملة املفصولني حسب االمكانيات املهنية
لكل صنف .
عموما إن التض حية ببعض م واطن الش غل إلنق اذ املؤسسة ليس املظهر الوحيد ل رتاجع
محاية األجري أمام مصحلة املؤسسة يف االنقاذ بل إن األمر يتعدى ذلك اىل حدود التضحية
يف بعض األحي ان مبس تحقات العملة وذلك ب اإلذن بتعليق اج راءات تنفيذ األحك ام اخلاصة
بالعملة .
الفصل الثاني :التضحية بمستحقات" العملة إلنقاذ" المؤسسة :
( اإلذن بتعليق اجراءات" تنفيذ األحكام" الخاصة بالعملة" )
إن ما مييز قانون اإلنقاذ بعد متعن يف فصوله هو حماولته التوفيق بني مصلحة األجري ومصلحة
املؤسسة .لكن يف غ الب األحي ان جنده يض حي مبس تحقات العملة النق اذ املؤسسة ولعل
خري دليل على ذلك االذن بتعليق اج راءات تنفيذ األحك ام اخلاصة بالعملة خاصة خالل
فرتة املراقبـة (مبحث ثاين) وتبقى معايري هذا اإلذن ضبابية وغري واضحـة ( مبحث أول )
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
المبحث األول :غي"""اب مع"""ايير" تش"""ريعية" واض"""حة إلعط"""اء اإلذن بتعليق تنفيذ األحك"""ام
العرفية:
جاء بالفقرة الرابعة من الفصلني 12و 21أنه " ال يمكن لرئيس المحكمة المتعهدة بمطلب التس""وية
اإلذن بتعليق اج" " " ""راءات التقاضي المتعلقة" بالمس" " " ""تحقات الراجعة للعملة كما ال يمكنه أن ي" " " ""أذن
53
بتعليق اج ""راءات تنفيذ حكم متعلق بمس ""تحقات عامل اال اذا ك ""ان من ش ""أن التنفيذ ان ي ""ؤدي الى
منع انقاذ المؤسسة ".
ويكرس املشرع يف هذه الفقرة التمشي التايل :
أوال :أنه وكما س بق بيانه ف إن اج راء املؤسسة املارة بص عوبات اقتص ادية وقع اس تثنائهم " حبكم
الق انون" بص فة مطلقة من قاع دة تعليق اج راءات التقاضي ،وقد ك رس املش رع يف ه ذا االط ار قاع دة
عدم املساواة بني الدائنني لصاحل األجراء وذلك نظرا للصبغة املعاشية اليت تتصف هبا ديوهنم
ثانيا :خبصوص التنفيذ فإن املشرع كرس مبدأ مث وضع له استثناءا .
أما املب دأ :فهو وحسب عب ارة النص ال ميكن ل رئيس احملكمة اإلذن بتعليق اج راءات تنفيذ حكم
متعلق مبستحقات عامل .
أما االس تثناء :فهو اإلذن بتعليق اج راءات التنفيذ اذا ك ان من ش أن التنفيذ أن ي ؤدي اىل منع انق اذ
املؤسسة .
ورغم وضوح التدرج الذي رمسه املشرع صلب هذه الفقرة خبصوص تعليق اجراءات تنفيذ األحكام
العرفية اخلاصة بأجراء املؤسسة املدينة ،فإن السؤال الذي يطرح نفسه يتعلق بالصياغة اخلاصة بالفقرة
الرابعة من الفصلني 21-12املذكورين وأساسا بالشرط الذي وضعه املشرع لتطبيق االستثناء املتعلق
بامكانية تعليق اجراءات تنفيذ األحكام املتعلقة مبستحقات عامل يف صورة ما اذا كان من شأن التنفيذ
أن ي ؤدي اىل منع إنق اذ املؤسسة وهنا يتمح ور االس تفهام ح ول طبيعة املع ايري اليت تعتم دها اجلهة
املختصة ان ك انت ال دائرة التجارية أم رئيس احملكمة االبتدائية يف التأكد من أن التنفيذ س وف ي ؤدي
اىل منع انقاذ املؤسسة ؟
األس""تاذة س""نية الج""بري حماية األج""ير في ق""انون انق""اذ المؤسس""ات ال""تي تمر بص""عوبات اقتص""ادية
تقا
أوال :إن املش رع وكما اس لفنا ال ذكر قد جعل من ه دف انق اذ املؤسسة املارة بص عوبات
اقتص ادية اهلدف األساسي والغاية املثلى هلذا الق انون حىت وان أدى األمر اىل هتميش
حقوق الدائنني ( )1اثناء مراحل سري اجراءات االنقاذ.
53
ثانيا :أيضا وكما متت االش ارة اليه س ابقا ف ان املش رع يف ه ذا الق انون مل يعامل مجيع
الدائنني على قدم املساواة اذ أنه خص األجراء بوصفهم ميثلون فئة هامة من مجهور الدائنني
بنظام خاص نظرا لطبيعة وصفة ديوهنم .
ثالثا :لكن ورغم الط ابع احلم ائي ال ذي أكس اه املش رع على حق وق األج راء ف إن مص لحة
املؤسسة يف االنقاذ تبقى اهلاجس األول لتشريع هذا القانون وكلما تعذر احداث التوازن
بني البعدين االقتصادي واإلجتماعي فإنه يقع تغليب برنامج االنقاذ حىت وان ادى األمر اىل
التض حية بش يء من حق وق العملة ( )2ويف ه ذا اإلط ار خ ول املش رع ل رئيس احملكمة على
س بيل االس تثناء االذن بتعليق اج راءات تنفيذ األحك ام الراجعة للعملة ،لكن ولئن بني
املشرع شرط تطبيق هذا االستثناء وهو " أن يؤدي التنفيذ الى منع انق""اذ" المؤسسة " فهو
مل حيدد املعايري املعتمدة يف اعطاء هذا اإلذن وبذلك فقد ترك األمر لالجتهاد القضائي حىت
ال يقيد احملكمة مبع ايري حص رية ،ويف ظل غي اب مع ايري تش ريعية فإنه يقع التس اؤل ح ول
املعايري املعتمدة يف اعطاء اإلذن بتعليق اجراءات تنفيذ األحكام العرفية ؟
الشك ان املع ايري املعتم دة يف اعط اء اإلذن ب التعليق س وف تك ون مع ايري تطبيقية وعملية
ختتلف من وضعية مؤسسة اىل أخرى وسوف يكون التقدير حالة حبالة .
ولعل اإلجته اد القض ائي يف اعتم اده لتلك املع ايري س وف يركز على العالقة املباش رة بني
التنفيذ وتعطيل ب رامج االنق اذ ألن ذلك هو مقصد املش رع من عب ارة " اذا ك ""ان من ش ""أن
التنفيذ أن ي""ؤدي الى منع انق""اذ المؤسسة " وهنا جيب أن يك ون تنفيذ احلكم أو األحك ام
العرفية سببا مباشرا ووحيدا يف تعطيل برنامج االنقاذ .
---------
()1حممد غزواين حقوق الدائنني يف قانون 29/12/2003املتعلق بانقاذ املؤسسات ،مرجع سابق
()2رضا الآليف وضعيات وحقوق الدائنني اثناء فرتة املراقبة لقانون 27افريل 1995ص ( 67مرجع سابق )
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
53
حماية خاصة بع" " ""دم تعليق اج" " ""راءات التقاضي والتنفيذ بش" " ""أنها اال اذا ك" " ""ان التنفيذ من
ش ""أنه" أن يخل ب ""اجراءات إنق ""اذ" المؤسسة األمر الغ ""ير مت ""وفر في قض ""ية الح ""ال وب ""ذلك"
()1
أضحت المطاعن غير وجيهة وتعين ردها
ومن الناحية العملية ف إن االجته اد القض ائي س وف يعتمد مع ايري هتم مض مون احلكم او
األحكام العرفية من جهة ومعايري هتم املؤسسة من جهة أخرى .
وخبص وص احلكم الع ريف ف إن الس لطة التقديرية للقاضي س وف تتجه ص وب قيمة املب الغ
احملكوم هبا صلب هذا احلكم فإن كانت مبالغ بسيطة فإن تنفيذها من حيث املبدأ سوف لن
يضر بسري اج راءات اإلنق اذ اما اذا تض من احلكم الع ريف او جمموعة األحك ام العرفية
الص ادرة لص احل العملة وضد املؤسسة املدينة مب الغ مالية عالية فإنه من ش أن التنفيذ أن
يقف ح ائال أم ام مواص لة حماوالت االنق اذ وس وف يك ون إعط اء اإلذن بتعليق اج راءات
التنفيذ له ما يربره .
أما املع ايري اليت هتم املؤسسة واليت من املمكن أن يعتم دها القاضي يف إعط اء اإلذن من
عدمه فهي أساسا مع ايري تق وم على التش خيص الكامل والش امل حلالة املؤسسة مبعىن م دى
استعـداد املؤسسة لتحمل أعباء جديدة اضافة اىل الصعوبات اإلقتصادية اليت متر هبا دون أن
تس اهم هاته األعب اء اجلدي دة يف تعطيل عملية اإلنق اذ باعتب ار وأن احملكمة تتعامل يف ه ذا
الش أن مع املؤسس ات حالة حبالة فقد تك ون هن اك مؤسسة ال حتتمل التنفيذ عن مكاس بها
حىت وان كان املبلغ بسيط للغاية وقد تكون هناك مؤسسة قد توقفت عن الدفع على معىن
الفصل 18باعتبار أنه مل يكن لديها سيولة وموجودات قابلة للصرف على املدى القصري
وكان لديها موجودات قابلة للصرف على املدى الطويل ومت توفري سيولة بعـد
--------
قرار تعقييب عدد 15153بتاريخ ( 15/12/2007غري منشور ) (انظر املالحق) () 1
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
53
م دة معينة ويف ه ذه احلالة قد ال ميثل تنفيذ األحك ام العرفية باعتبارها تتض من مب الغ ذات
صبغة معاشية أمام سري برنامج االنقاذ .
وعموما فلئن فتح املش رع الب اب بص فة مطلقة أم ام أج راء املؤسسة لتتبعها يف خص وص
مستحقاهتم وذلك بأن استثناهم من قاعدة تعليق اجراءات التقاضي اثناء مرحليت التسوية
الرضائية والقضائية فإنه جعل من امكانية تعليق اجراءات تنفيذ األحكام اليت حتصلوا عليها
وارادة عندما يقف التنفيذ حائال أمام هدف انقاذ املؤسسة ،وعند صدور هذا اإلذن فإن
ب اب التنفيذ س وف يك ون مقفال اىل حني انته اء املفع ول الوقيت هلذا االج راء وهنا يط رح
الس ؤال ح ول امكانية الطعن يف اإلذن الص ادر عن رئيس احملكمة ؟ لكن اإلجابة س وف
تكون رهن حتديد الطبيعة القانونية هلـذا اإلذن.
تط رح مس الة الطبيعة القانونية لألذون الص ادرة عن رئيس احملكمة يف م ادة االنق اذ اختالفا
حول تكييف طبيعة هذا اإلجراء ان كان يندرج ضمن العمل الوالئي للقضاء أم ضمن
العمل القض ائي للقض اء ؟ وب الرجوع اىل املش روع التحض ريي للق انون ع دد 34لس نة
1995عند تنقيحه مبقتضى القانون عدد 63لسنة 1999فقد طرح أحد النواب السؤال
ح ول ما اذا ك ان اإلذن القاضي بتعليق اج راءات التقاضي والتنفيذ يتخذ يف ش كل اذن
()1
وك ان اجلواب على العريضة طبق الفصل 213م م م ت أم يف ش كل ق رار اس تعجايل
بأن القرار ال يكون استعجاليا فهو "قرار عادي يأخذه القاضي ".
--------
الرائد الرمسي ملداوالت جمل الن واب ع دد 42جللسة ي وم الثالث اء 6جويلية -1999الس ؤال مض من ب ص 2311واجلواب ب ص () 1
2312
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
53
ومن هذا املنطلق فإن القرار الصادر يف إعطاء االذن ال يكون قرارا استعجاليا وذلك لغياب
الصبغة التنازعية عند اصداره مما جيعل مسألة ادراج هذا االذن ضمن العمل الوالئي للقضاء
أك ثر منطقا وقب وال باعتب ار وأن العمل القض ائي يت دخل فيه القاضي لفصل ال نزاع وفق
س لطان الق انون يف حني أن العمل ال والئي ميثل جمم وع ص الحيات القاضي خ ارج اط ار
اخلص ومة فهو اما ي أذن أو يص ادق أو يعني على أن ذلك يتم غالبا خ ارج ض مانات العمل
(.)1
القضائي مثل انعدام العمومية او العلنية
ومن املنطقي ايضا أن ال يك ون االذن القاضي بتعليق اج راءات التنفيذ خاض عا ألحك ام
الفصل 213وما بع ده م م م ت املتعلق ب األذون على املط الب ( )2وذلك ألنه يتم يز ببعض
اخلصوص ية باعتب ار وأنه ض مانا وحفاظا على حق وق املؤسسة وحق وق دائنيها وخاصة
األج راء فقد ف رض املش رع ص لب الفق رة الثالثة من الفص لني 12و 21على رئيس احملكمة
تعليل وحتديد مضمون االذن وذلك بأن"يبين القضايا" وأعمال التنفيذ التي يأذن بتعليقها "
وب ذلك ميكن الق ول ان اإلذن الص ادر عن رئيس احملكمة يف ه ذا اخلص وص ين درج ض من
األعمال الوالئية للقضاء واليت تتمتع بشيء من اخلصوصية .
وأما بالنس بة لفقه قض اء حمكمة التعقيب فإنه مل تط رح أمامه مس ألة الطبيعة القانونية لألذن
بالتعليق وال طرق الطعن فيه .
ويبقى الس ؤال مطروحا ح ول ط رق الطعن يف اإلذن الص ادر عن رئيس احملكمة والقاضي
بتعليق اجراءات تنفيذ األحكام املتعلقة مبستحقات العملة ؟
يعكس صمت املشرع حول كيفية الطعن يف األذون والقرارات الصاردة يف مادة التسوية
الرض ائية والقض ائية حمدودية آلي ات محاية ال دائنني مبا فيهم اج راء املؤسسة وذلك نظ را
لغموض النظام القانوين الجراءات الطعن يف مادة االنقاذ بصفة عامة .
-------
حممد الطاهر احلمدي ،العمل القضائي والعمل الوالئي ،م ق ت مارس 1998عدد ،3ص 55و61 () 1
جاء بالفصل 216م م م ت األذون اجملاب هبا عن هاته املطالب ال حتتاج اىل تعليل () 2
53
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
ومن مظاهر هذا الغموض ما تضمنه الفصل 53من القانون الذي ينص على أنه " :يمكن الطعن عن
طريق االس""تئناف في األحك""ام الص""ادرة في م""ادة التس""وية القض""ائية وك""ذلك اإلع""تراض عليها من
الغ" " ""ير في ظ" " ""رف عش" " ""رين يوما وتحسب اآلج" " ""ال من ت" " ""اريخ النشر بالرائد الرس" " ""مي للجمهورية
التونسية اذا كانت خاضعة لالشهار او من تاريخ صدور الحكم " فيما عدا ذلك.
فهل تؤخذ عب ارة " األحك" ""ام" يف معناها الواسع وتش مل باإلض افة اىل احلكم الص ادر يف حتديد م آل
املؤسسة ( )1مجيع الق رارات القض ائية الص ادرة يف م ادة التس وية مبا فيها اإلذن بتعليق اج راءات التنفيذ
املتعلقة باألحكام العرفية ؟
لكن وقبل كل ش يء جيب التمي يز بني الق رارات اليت يص درها رئيس احملكمة والق رارات اليت يتخ ذها
القاضي املراقب ،فأما اليت يتخ ذها ه ذا األخري فإهنا تعد اعم ال والئية وهي غري قابلة لالس تئناف أو
االعرتاض كقرار تعيني ممثل عن الدائنني أو قرار اهناء العمل بالعقود اجلارية ،أما القرارات اليت يتخذها
رئيس احملكمة فهي عدي دة ومن بينها اإلذن بفتح اجراءات التسوية القض ائية واختاذ قرار يف التمديد يف
ف رتة املراقبة كما يعطي اإلذن بتعليق اج راءات التقاضي والتنفيذ ولعل ما يهمنا يف ه ذا االط ار هو
اإلذن بتعليق اج راءات التنفيذ املتعلقة باألحك ام الص ادرة لفائ دة أج راء املؤسسة عند ثب وت العالقة
املباش رة بني التنفيذ وتعطيل برن امج االنق اذ على معىن الفق رة الرابعة من الفص لني 12و 21ومب دئيا ال
ميكن ألجراء املؤسسة الطعن باالستئناف يف األذون الصادرة عن رئيس احملكمة بتعليق اجراءات التنفيذ
أم امهم على معىن الفصل 53من ق انون االنق اذ باعتب ار وأن الفصل املذكور يتح دث عن األحك ام
الصادرة يف مادة التسوية أي األحكام الصادرة عن احملكمة برتكيبتها اجمللسية وطبق االجراءات العادية
الص ادر األحك ام وال ميكن وصف األذون الص ادرة عن رئيس احملكمة بتعليق اج راءات التقاضي او
اج راءات التنفيذ بكوهنا " أحك ام" وامنا ميكن االع رتاض عليها طبق القواعد العامة لإلج راءات املدنية
والتجارية وبالتحديد بالفص ول من 213اىل 223م م م ت وعلى ض وء ذلك ف إن العامل ال ذي
ص در لفائدته حكم أو أحك ام عرفية وص در اذن بتعليق اج راءات التنفيذ لص احل املؤسسة
املدينة يكون عليه اتباع اجراءات الفصل 219م م م ت الـذي
--------
53
احلكم ب التفليس الفصل - 39احلكم مبواص لة النش اط ،الفصل 41وما بع ده -احلكم بك راء املؤسسة الفصل 52مك رر وما () 1
بعده .
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
ينص على أنه " يمكن للح""اكم في كل الص""ور الرج""وع في األذون الص""ادرة منه وذلك
بعد االس " ""تماع الى الخص " ""وم ،ويجب على ط " ""الب الرج " ""وع في اإلذن تق " ""ديم عريضة
يبلغها لخص ""مه بواس ""طة الع ""دل" المنفذ في أجل ال يتج ""اوز ثمانية أي ""ام من ت ""اريخ علمه
باإلذن ويدعوه فيها للحض"ور ل""دى الح""اكم ال""ذي اص""در االذن في ميع"اد أقص"اه ثمانية
ايام والحكم الصادر بمناسبة طلب الرجوع في اإلذن يجب تعليله" .
ويفهم من ه ذا النص ان احملك وم عليه أي الص ادر ض ده اإلذن وهو العامل هو ال ذي من
واجبه اتباع طريقة الرجوع يف اإلذن ان اراد الطعن فطلب الرجوع يف اإلذن يعد " رخصة
قانونية ممنوحة لكل ش""خص غ""ير ال""ذي ص""در لفائدته" اإلذن كما أن ه""ذا الطلب يح""ول
()1
مادة األذون على العرائض من مادة قضاء والئي الى مادة قضاء تنازعي"
وبذلك تكون طريقة الرجوع يف اإلذن هي الوسيلة الوحيدة للطعن أمام األجراء باعتبار أن
اإلذن القاضي بتعليق اجراءات التنفيذ سوف يضر مبصاحلهم .
ورغم أن املشرع أضفى على مصاحل وحقوق األجراء شيئا من اخلصوصية وكرس منهجا
محائيا للبعد االجتم اعي ،لكن مبج رد أن تتع ارض املص احل ويص عب التوفيق بينهما فإنه يقع
التليني من احلماية املعطاة لألجراء حىت ال تتعطل اجراءات االنقاذ ،ويزداد التليني من تلك
احلقوق اثناء فرتة املراقبة .
المبحث الثاني" :التعليق اآللي للتنفيذ خالل فترة المراقبة
نظ را ألمهيتها يف حتديد م آل املؤسسة فقد أعطى املش رع لف رتة املراقبة آث ارا قانونية ذات
خصوص ية مقارنة ببقية ف رتات التس وية اذ أن الق رار الص ادر عن احملكمة بفتحها ي ؤدي اىل
التعليق اآليل الجراءات التقاضي والتنفيذ أمام مجهور الدائنني باستثناء األجراء اللذين تبقى
53
-----------
حممد الطاهر احلمدي العمل القضائي والعمل الوالئي ،مرجع سابق ،ص78 () 1
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
اجراءات التقاضي أمامهم مفتوحة لكن التنفيذ فإنه من حيث املبدأ يكون معلقا قانونا .
إن من األحك ام اليت تص درها احملكمة عند البت يف مطلب التس وية القض ائية احلكم القاضي
بفتح فرتة املراقبة وذلك عندما يرتاءى هلا أن املطلب جدي وان إمكانية إنقاذ املؤسسة ممكنة
،ذلك أن الغاية األساس ية من فتح ف رتة املراقبة هي إع داد برن امج إلنق اذ املؤسسة اليت
()1
توقفت عن دفع ديوهنا
وينتج عن ذلك التعليق اآليل حبكم الق انون إلج راءات التقاضي والتنفيذ أم ام ال دائنني وقد
جاء بالفقرة األوىل من الفصل 32جديد " يتعطل خالل فترة المراقبة كل تتبع فردي أو
عمل تنفي" " ""ذي ي" " ""رمي" الى اس" " ""تخالص دي" " ""ون س" " ""ابقة" لف" " ""ترة المراقبة أو الى اس" " ""ترجاع
منق " " ""والت أو عق " " ""ارات بس " " ""بب ع " " ""دم أداء دين ،ويتوقف س " " ""ريان جميع الف " " ""وائض
وغرامات التأخير وتعلق آجال السقوط"
ويهدف املشرع من خالل هذا التعليق إىل احلفاظ على أصول املؤسسة ومحاية ما تبقى من
مكاس بها وذلك عرب جتميد ( )2حق ال دائنني يف اس تخالص دي وهنم وخصوصا محاية
مكاسب املؤسسة من التنفيذ عليها ألن ذلك ي ؤدي اىل زوال وان دثار تلك املكاسب يف
مرحلة حساسة للغاية من مس رية االنق اذ ويف ه ذا الص دد ج اء يف اح دى ق رارات حمكمة
التعقيب " وحيث أن تس""ليم المعقب ض""دهما الثانية والثالثة األم""وال الموج""ودة ل""ديهما
والراجعة للمعقب ضدها األولى" لفائدة المعقب يف""رغ الغاية" ال""تي قص""دها المش""رع من
تمتيع المؤسسات التي تمر بصعوبات" اقتصادية" من ايق""اف اج""راءات" التقاضي" والتنفيذ"
.
53
-----------
عف اف ش عيب ،تعليق اج راءات التقاضي والتنفيذ من خالل ق انون انق اذ املؤسس ات اليت متر بص عوبات اقتص ادية ،مرجع س ابق ،ص () 1
142
نتحدث عن جتميد احلق نظرا للمفعول الوقيت للتعليق القانوين الجراءات التقاضي والتنفيذ اثناء فرتة املراقبة . () 2
األستاذة سنية الج""بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
ورغم ان املش رع فد ك رس خالل ف رتة املراقبة آلية التعليق الق انوين الج راءات التقاضي
والتنفيذ أم ام مجيع ال دائنني مهما ك انت درجة و ص فة دي وهنم وهو ما نصت عليه الفق رة
الثانية من ذات الفصل فقد استثىن األجراء من قاعدة تعليق اجراءات التقاضي وقد جاء يف
ه ذه الفق رة " وتس ""تثني أعم""ال التقاضي المتعلقة بمس ""تحقات" العملة من احك""ام" الفق ""رة
األولى المتقدمة " وبذلك يكون املشرع قد استثىن األجراء بصفة مطلقة من قاعدة تعليق
اجراءات التقاضي خالل كامل مراحل التسوية الرضائية والقضائية وايضا خالل فرتة املراقبة
.
وقد ج اء يف ق رار لل دوائر اجملتمعة حملكمة التعقيب ما يلي " :حيث يس ""تخلص من احك ""ام"
الق " " " ""انون ع " " " ""دد 34لس " " " ""نة 1995الم " " " ""ؤرخ في 17/03/1995المتعلق بانق " " " ""اذ"
ص " " " " " " " ""وله
ص " " " " " " " ""ادية" والس" " " " " " " " ""يما من ف "
س " " " " " " " ""ات" ال" " " " " " " " ""تي تمر بص" " " " " " " " ""عوبات اقت "
المؤس "
12/34/41/42/43/46أن تعطيل التتبع" " " " " " " ""ات الفردية" وأعم" " " " " " " ""ال التنفيذ الرامية"
الس""تخالص دين س""ابق" لفتح التس""وية ال تنشأ بق""وة الق""انون اال في الح""االت ال""تي تق""رر
فيها المحكمة اخض" " " ""اع المؤسسة لف" " " ""ترة مراقبــة" ( الفصل 34ق دمي 32/جدي د)
وتضيف احملكمة يف حيثية أخرى " ويستثنى من ذلك أج"ور العم""ال" ( " )1اال أن فسح اجملال
أم ام األج راء لتتبع املؤسسة خالل كامل أط وار التس وية مل يكن على نفس الق در بالنس بة
للتنفيذ فقد ج اء بنفس الفق رة املذكورة وال جيري تنفيذ حكم متعلق مبس تحقات عامل اال
53
بإذن احملكمة املتعهدة بقضية التسوية بشرط أن ال يكون من شأن التنفيذ أن يؤدي اىل منع
انقاذ املؤسسة .
-------------
ق رار تعقييب م دين ع دد 4074م ؤرخ يف ( 05/01/2007غري منش ور ) انظر امللحق ع دد 3مع االش ارة ان املعقب يف ه ذا الق رار () 1
كان الصندوق الوطين للضمان االجتماعي
األس"تاذة س"نية الج"بري حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بص"عوبات اقتص"ادية
تقا
إن التفسري الوحيد لذلك هو ان املشرع وكما مت بيانه سابقا يريد توفري الضمانات واالليات
اليت تس اهم يف اجناح برن امج االنق اذ وجتنب اقصى ما ميكن الوض عيات اليت من ش أهنا أن
تعكر وضعية املؤسسة لذلك فإن تنفيذ األحكام العرفية باعتبارها تتضمن مبالغ مالية ينوي
األج راء استخالص ها ومن ش أهنا ان تك ون مب الغ ذات قيمة كب رية هو أمر وحسب تفكري
املشرع قد يؤدي اىل تعكري وضع املؤسسة .
كما ان نية املشرع يف تعليق اجراءات التنفيذ أمام األجراء رغم ديوهنم اليت ال حتتمل التأخري
يف االخص رمبا يكون سببها التفكري يف أن فرتة املراقبة هي فرتة نسبيا ليست طويلة وبالتايل
ف إن مفع ول التعليق هو مفع ول وقيت ميكن من خالله ان ينتظر األج راء هناية ف رتة املراقبة مث
يكون التنفيذ بعد ذلك ممكنا .لكن بالنسبة ملن ال يريد من األجراء انتظار انتهاء فرتة املراقبة
حىت حيظى بالتنفيذ على املؤسسة فإنه يك ون عليه احلص ول على إذن بالتنفيذ من رئيس
احملكمة .
53
األس""تاذة س""نية الج""بر حماية األجير في قانون انقاذ المؤسسات التي تمر بصعوبات اقتصادية
تقا
خاتمـــــــــــة
53
مصحلة األجراء مع مصحلة املؤسسة وأولويتها يف االنقاذ فإنه يقع تغليب مصلحة هذه
األخرية.
الفهرس
المبحث األول :اخضاع عقود الشغل اثناء فرتة املراقبة للقانون االجتماعي
المبحث الثاني" :احلفاظ على مواطن الشغل اثناء إحالة املؤسسة أو كرائها
53
الفصل الث ""اني :التض حية مبس تحقات العملة النق اذ املؤسسة ( :االذن بتعليق اج راءات تنفيذ
األحكام اخلاصة بالعملة )
المبحث األول :غياب معايري تشريعية واضحة العطاء االذن بتعليق تنفيذ األحكام العرفية
خاتم ــة
قائمة المختصرات
:اجمللة التجارية م ت
:جملة الشغل م ش
53
المالحـــــــق
53
53