Professional Documents
Culture Documents
51. Европейско дружество
51. Европейско дружество
Европейско дружество
1. Обща характеристика
Какъв е смисълът да се урежда такова дружество? Ползите са в 2 насоки. От една страна, се създава
единна уредба за някаква обща дружествена форма за всички ДЧ. Има директиви, касаещи
обикновено само АД, но за всякакви други дружествени форми няма общи правила. И дори по
отношение на АД тези правила допускат много отклонения, има правила, които не се прилагат и т.н.
Идеята е да се създаде единна уредба. Другата полза е, че това дружество може да мести
седалището си от една ДЧ в друга ДЧ. Това не важи по отношение на останалите дружествени
форми. Там няма изрично правило, формулирано в някой акт на ЕС. Има принцип за свободно
установяване, съгласно който СЕС е предвидил, че по принцип седалището може да се премести
седалището на дружеството от една в ДЧ в друга, ако правото на ДЧ, в която дружеството е
първоначално установено, признава дружествената форма на другата ДЧ, там, където ще се мести
дружеството.
Правната уредба на ниво ЕС се съдържа в два акта- регламент 2157/2001-урежда устава на ЕД, и
директива, която касае специални правила, свързани с правата на Р/С. Регламентът не е единствения
източник. В чл. 9 от Регламента е уредена една йерархична система от източници.
На първо място е самия регламент 2157/2001, ако регламентът съдържа диспозитивни норми,
правното значение се урежда в устава на европейските дружества, които са приети съобразно тези
диспозитивни норми. Ако даден въпрос не е уреден от регламента, тогава се прилагат правните
норми, които ДЧ е приела в изпълнение на този регламент и на директивата. Ако изобщо няма
никаква правна уредба в регламент, тогава приложимото право е правото на ДЧ, което се прилага
към АД по седалището на това европейско дружество.. Последен източник са уговорките в устава,
които се отклоняват от диспозитивните норми за АД според законодателството на ДЧ в седалището
на европейското дружество.
Самия регламент съдържа преки и препращи норми. Преките са много по-малко от препращащите.
Регламентът съдържа повече от 65 препращания към националното право и предоставя поне 30
възможности на ДЧ да се отклоняват от норми му. Регламентът не е достатъчен за уреждането на
тази правно организационна форма, нужно е ДЧ да приеме определени права. При нас тези правила
са чл.281-283 ТЗ-допълват регламента. Има правила в Закона за Търговския регистър-за вписването
на ЕД и има и един специален закон- Закон за информиране и консултиране с работниците и
служителите в многонационални предприятия, групи предприятия и европейски дружества от 2007
г. Касае правила за европейското дружество, за т.нар. европейско кооперативно дружество и
европейско обединение при икономически интереси- тези три са уредени с регламенти. Освен това
касаят и дружествата, които се учредяват и приемат при трансгранично преобразуване.
2. Правно релевиразщите белези на европейското дружество
ЕД трябва да се заличи от регистъра по предишното седалище, като това се случва като регистърният
орган по новото седалище изпраща на регистърния орган по старото седалище уведомление и едва
тогава се заличава дружеството. Това заличаване обаче не е елемент от ФС на преместването.
Новото седалище може да бъде противопоставяно на трети лица след вписването си, но до момента
на заличаването обаче в регламента е предвидено, че третите лица могат да се позовават на това
старо седалище, освен ако не се докаже, че те са знаели за новото седалище. Всичко това има
значение при исковете.
4) Капиталът
Минималният капитал е 120 000 евро. Ако държавата не поддържа еврото като валута, се
прилага номиналната стойност на съответната валута. Към капитала се прилагат нормите,
които се прилагат към АД със седалище ДЧ по регистрация.
Учредители могат да бъдат само акционерни дружества- посочени в Приложение 1 към регламента-
само акционерни дружества и те биват публични и непублични. Други дружества и кооперации
могат да бъдат акционери, но не могат да бъдат учредители. Трябва да бъдат учредени по правото
на ДЧ със седалище и главно управление в рамките на ЕС и също така трябва да има международен
елемент. Най-малко 2 от дружествата трябва да се регулират от правото на различни ДЧ. Защо не
може 2 български дружества- трансгранично сливане има по-голям икономически ефект от
националното сливане. Чл. 280 ал. 1 ТЗ- правилото за земята не се прилага вече!
Реквизит на проекта е и Устава на новоучреденото или изменения устав на приемащо дружество при
вливане.
Има специални правила за т.нар. вертикално вливане- вливане от дружество-майка в дъщеря. Тук
има 2 хипотези, предвидени в Регламента:
Втори способ за създаване на ЕД е чрез учредяване на ХД. ХД може да се образува само по т.нар.
„вторично учредяване“. При него съдружниците и акционерите в бъдещите дъщерни дружества
(ДД) внасят като непарична вноска дружествени дялове, съотв. акции от ДД, срещу което
придобиват акции от холдинговото ЕД.
ДД могат да бъдат както АД, така и ООД, които са учредени според законодателството на ДЧ и
имат седалище и главно управление на дейност на територията на ЕС. Дъщерните дружества
трябва да бъдат най-малко 2. След учредяването на ХД те запазват своята правосубектност – чл. 32,
§ 2 от Р2157/2001 г. Необходимо е наличието на МЕ – поне 2 от ДД трябва да са регулирани от
правото на различни ДЧ, или ако са от една и съща ДЧ, в продължение на най-малко 2 години да са
имали ДД, регулирано от правото на друга ДЧ, или клон в друга ДЧ.
Друг способ за учредяване на ЕД е учредяване на ДД, т.е. ЕД учредява ДД, което също е ЕД.
Новоучреденото няма да бъде ХД, защото по предишния способ, за да бъде ЕД ХД, то трябва да
има най-малко 2 ДД, докато тук ЕД учредява ДД (то пак е холдингово, но не по смисъла на
предишния способ за учредяване). Тук схемата е по-различна – 2 ДД учредяват 1 (също ДД), което
е ЕД при това тези двете дружества могат да бъдат ЕД, но могат да бъдат и всякакви други ЮЛ по
смисъла на чл. 54, § 2 от ДФЕС, т.е. учредители на това ДД могат да бъдат всякакви ЮЛ (ТД,
кооперации), но не и ЮЛНЦ.
Предпоставка за това второто преобразуване е наличието на МЕ, т.е. АД трябва най-малко 2 години
да е имало ДД, което да е регулирано от правото на друга ДЧ. Освен това, за да не усложни ФС, а и
да не се накърняват правата на акционерите, служителите и кредиторите Регламентът забранява
преместването на седалището от една ДЧ в друга ДЧ да се извършва едновременно с
преобразуването – след това могат да си го преместят.
5. Учредяване на дъщерно ЕД от ЕД
Пети способ за учредяване на ЕД е учредяване на дъщерно ЕД от ЕД – при него няма МЕ. Т.е. едно
ЕД учредява ДД, което също е европейско. Това учредяване се извършва по правилата на
националното право за учредяване на еднолични дружества, тъй като в регламента няма правила.
Напр., ако имаме учредено ЕД в България, то може да учреди ДД в България или в друга ДЧ.
Това е за способите за учредяване на ЕД. Повтаряме: не може едно ЕД да се учреди така, както се
учредява едно АД по българското право с учредително събрание. Т.е. само тези вторични способи
са приложими (вторични, защото реално вече има някакви учредени дружества)!
1. ОС на акционерите
- ОС одобрява и ГФО
ОС приема решения с обикновено мнозинство от гласовете освен ако Регламентът (или при
липса на норми в него националното право на ДЧ) предвиждат по-голямо мнозинство. Тук обаче
има съществена разлика между Регламента и нашето право. Мнозинството според регламента се
формира въз основа на действителните гласове, т.е. не се отчитат гласовете на акционер, който не
е участвал в гласуването или се е въздържал, или е подал празна бюлетина или недействителна. А
по нашето право мнозинството се формира на базата на всички акционери, които присъстват на
събранието.
В Регламента кв. мнозинство е уредено само за решенията, с които се изменя и допълва устава,
като в този случай необходимото мнозинство за приемане на решение е 2/3 от подадените
действителни гласове, като ако уредбата на ДЧ по седалището изисква и допуска по-голямо
мнозинство от този ред, решението трябва да се приемем със съответното по-високо мнозинство.
ДЧ може да предвиди, че когато е представен най-малко ½ от капитала, решението се приема с
обикновено мнозинство. Нашата държава не е възприела подобно правило.
Когато има повече от един клас акции, всяко решение на ОС се гласува отделно от всеки клас
акционери, чиито права са засегнати от решението. Така е и по нашето вътрешно право.
Тогава мнозинствата се определят отделно за всеки клас акции.
Има общи изисквания към членовете на тези органи. Те могат да бъдат дееспособни ФЛ. Могат и
ЮЛ, ако това е предвидено в устава освен ако националното право предвижда друго – по нашето е
възможно ЮЛ да бъде член в тези постоянно действащи органи. Самият регламент не урежда
положителни и отрицателни предпоставки към членовете на управление и надзор, но той
препраща към националното право. Регламентът предвижда само 2 ограничения - не може да
бъде член на орган на ЕД или представител на член ЮЛ, което:
Самият устав може да предвижда особени изисквания за членовете. Освен това чл. 48 от
Регламента касае сделките, които се сключват от ЕД. В устава могат да се посочат сделките, за
които се иска разрешение от надзорния орган (при двустепенната система) или изрично решение
на ръководния орган (при едностепенната система). За приложение на регламента във вътрешното
си право ДЧ може да предвиди такива изисквания. Нашият закон не е възприел такова правила,
тъй като субсидиарно се прилага чл. 236 на ТЗ.
Има и още едно правило, което по нашето право го няма – то е, че при равен брой гласове
председателят на всеки орган има решаващ глас. Имайте предвид, че Агенцията по вписванията
при учредяване на дружество изисква, макар и никъде да не го пише, броят гласове да е нечетен,
за да се избегнат ситуации, при които има равен брой гласове и не може да се вземе решение.
Според проф. Калайджиев те нямат право да поставят такова изискване, защото ТЗ не го поставя.
Тук обаче разрешението в регламента е друго – председателят да има решаващият глас при равен
брой гласове. Това правило също е диспозитивно и може да се дерогира с устава.
3. Двустепенна система
При двустепенната система функционират два органа – надзорният орган и ръководният, които
съответстват на управителната система по ТЗ с надзорен съвет и управителен съвет. Ръководният
орган управлява и представлява дружеството, като Регламентът предвижда, че ДЧ може да приеме
легално правило, съгласно което за текущото управление отговаря изпълнителен директор или
изпълнителни директори съгласно уредбата за АД със седалище на нейната територия. Нашата
държава не е възприела такова правило. По нашия ТЗ няма правило за изпълнителни директори
при двустепенна система на управление, има такива правила при едностепенната система,
независимо от това, че в практиката няма спор, че може да има изпълнителни членове, на които да
е възложено управлението, и при двустепенната система, т.е. при управителния съвет. Т.е. при нас
няма изрично такова правило, но по аналогия прилагаме чл. 244, който е за съвета на директорите
при управителния съвет.
Едно и също лице не може да бъде едновременно член на ръководен и на надзорен орган – така
е и по нашето право, защото може да има конфликт на интереси. Но за разлика от нашето право в
регламента е предвидена възможност, ако член на ръководен орган бъде освободен от длъжност
или правомощията му бъдат прекратени по някаква причина, надзорният орган може да определи
един от своите членове да действа като член на ръководния орган. По нашето право нямаме
такова, т.е. ако надзорният орган (при нас управителния съвет) е от 3-ма човека и единият умре,
тогава трябва веднага да се избере нов член на управителния съвет, но тук регламентът допуска
член на надзорния съвет да престане да изпълнява функциите си като такъв и да започне временно
да изпълнява функциите си на член на този ръководен орган. ДЧ-и могат да въведат и краен срок,
през който член на надзорния орган може да замества член на ръководния.
При упражняване на своите компетенции надзорният орган може да предприеме проверки, както
е и по вътрешното право. Всеки член има право да се запознае с информацията, която е
предоставена на органа (така е и по вътрешното право).
При нея има само един колегиален орган – управителния орган. ДЧ може да предвиди, че
управлението може да се предостави на негов член (един или повече), който се нарича
изпълнителен директор. По вътрешното ни право това също е възможно.
Чл. 61 на Регламента урежда правила за годишни финансови отчети (ГФО) – Изготвянето на ГФО и
на консолидираните финансови отчети се урежда от акционерното право на ДЧ по седалището.
Сега, ако бъде нарушен чл. 7 (т.е. двете седалища не са в една и съща ДЧ) в регламента е
предвидено, че ДЧ по вписаното седалище трябва да приеме подходящи мерки, с които да
задължи ЕД да отстрани нередовността:
Освен това има и още едно правило – ако компетентните органи на ДЧ по реалното седалище
установят, че то не съответства на вписаното, първите трябва да уведомят компетентните органи
на държавата по вписаното седалище, за да предприеме тези мерки за отстраняване на тази
нередовност.