Professional Documents
Culture Documents
ОП Конов
ОП Конов
ОП като клон ГП е в постоянна връзка и взаимодействие с останалите клонове на ГП, както и с други
клонове на частното право и гражданското процесуално право.
Едни и същи ЮФ пораждат едновременно както вещни, така и облигационни права. Наблюдава се и
„преливане” на средствата за защита. Докато обаче вещното право се характеризира със статика на
отношенията, то ОП е динамично, наблюдава се оборот. Неговите отношения са относителни
(договорът има действие само между страните), докато вещните права са абсолютни.
Между гражданското и търговското право съществува генетична и функционална връзка. ОП
съдържа общите правила за търговските сделки и за учредяването на търговски дружества. Някои
правила на Търг.П намират приложение в ОП като например тези за стопанската непоносимост.
Семейното право съдържа специфични правила за договорите, а наследственото урежда
универсално приемство в облигационните отношения.
Гражданският процес урежда защитата на кредитора и длъжника.
Трудовото право е произлязло от ОП
Конституционното право урежда някои от принципите на ОП, административното право – някои
проблеми при смесените фактически състави, наказателното право – установява престъпленията
срещу кредитора, международното частно право урежда облигационните отношения с международен
елемент.
3. Система на ОП
4. Източници на ОП
стр. 0
A) Конституцията е върховен закон – чл. 5, ал. 1. Редица конституционни норми имат значение за
облигационното право – чл. 6, чл. 7, чл. 17, чл. 19 гл. II; Решения на Конституционния съд;
Международни актове – напр. Виенската конвенция на ООН относно договорите за международната
продажба на стоки; Договорът за присъединяване на Р. България и Румъния към ЕС; Договор за
създаване на ЕО и вторичното право на ЕС – директиви, регламенти и пр.
Б) Кодексите и законите са следващите по юридическа сила източници на ОП.
Основновополагащ нормативен акт за ОП е Законът за задълженията и договорите (ЗЗД), който
предсатвлява кодификация на ОП. Други закони , уреждащи облигационни отношения са: ТЗ, ЗОДОВ,
ЗЗП, ЗЕДЕП, ЗЗК, ЗОП, ЗС, ЗДС, ЗОС, ЗОЗ, ЗН и СК, ЗАЗ, ЗКонц., ЗУТ и др.
Източници на ОП са са и подзаконовите нормативни актове, например постановленията на МС, с които се
иемат правилници и наредби.
Общите актове на ВКС и ВАС също са източници на ОП.
Субсидиарно приложение намират правният обичай, основните начала на правото (чл. 4 ГПК),
аведливостта (чл. 4 ГПК, чл. 52 ЗЗД) и добрите нрави (чл. 9, 26 ЗЗД)
Принципи на ОП
водоба на договорянето (чл. 19 КРБ, чл ЗЗД, чл. 59 ЗЗППТ) (Конституционен принцип) – Свободата да се
ши в рамките на императивните правила и добрите нрави: дали да се сключи договор, кога, къде, с кого, с
во съдържание, в каква форма и по каква процедура. Основният недостатък на този принцип е, че той дава
едимство на икономически и социално посилната страна.
говорът има сила на закон и трябва да бъде изпълнен – чл. 20а ЗЗД .
не се вреди другиму – чл. 4554 ЗЗД. Компенсация на вини – чл. 51/2 и 83 ЗЗД.
тегрално обезщетяване на вредите – чл. 51/1 и 82 ЗЗД.
одпустимост на неоснователното обогатяване – чл. 5559 ЗЗД.
Облигационното отношение
блигационното правоотношение в гражданско правоотношение между две страни, по силата на което поне
ната страна (наречена кредитор) може да иска от другата (наречена длъжник) една престация.
2. Вземане
2.1 Определение
Вземането е едно субективно гражданско право, възможност, която възниква въз основа на закона
от определен юридически факт и за която законът гарантира на кредитора да получи определена
престация без съдействие на длъжника
2.2 Вземането се отличава със своите специфики от публичните вземания. Режимът на публичните
вземания не подлежи на правна регламентация в ЗЗД, а се подчинява на специални правила.
2.3 Вземанията имат относителен характер (т.е. те са относителни права). Те се отличават от вещните
права, които са винаги абсолютни. Вземането на кредитора обаче може да се противопостави на
трети лица (напр. при договора за наем)
2.3.1 Самата относителност на вземането има относителен характер. Според 21, ал. 2 ЗЗД ако едно
трето лице попречи на изпълнението, то ще отговаря пред кредитора, но това, което кредиторът
може да иска е обезщетение за вреди. Следователно, това е ново облигационно отношение между
кредитора и третото лице, а не част от основното правоотношение. 21, ал. 2 ЗЗД предоставя защита
на кредитора за вреди, причинени от всяко недобросъвестно трето лице, но това не е основание да
твърдим, че първото облигационно отношение (между кредитора и длъжника) има абсолютен
характер.
2.3.2 В дадени случаи вземането на кредитора влиза в конкуренция с вземанията на други кредитори
срещу един и същ длъжник. Тези проблеми се уреждат по принцип от правилата на изпълнителния
процес. Но и материалният закон дава предимство на определени кредитори (136 ЗЗД ). Това обаче
също не е основание да кажем, че вземанията на превилигированите кредитори имат абсолютен
характер.
2.4 Вземанията са имуществени субективни права и поначало са прехвърлими. Съществуват и
вземания, които не са прехвърлими (напр. при договор за издръжка и гледане). В други случаи
законът забранява прехвърлянето. Непрехврълимост може да се уговори (99 ЗЗД ), но в този случай
относителния характер на вземането и правилото, че договорът поначало няма сила за трети лица
(21, ал. 1 ЗЗД), са пречка уговорката да се противопостави на приобретателя на вземането.
стр. 2
В състава на облигационното отнешение могат да влизат и други субективни права освен вземанията.
Такива са:
5.1 Задължението за обезщетение възниква по силата на специалния деликтен състав, уреден в 21,
ал. 2 ЗЗД и се поражда при осъществяването на неговите елементи: деяние, противоправност на
деянието, вреди, причнинна връзка (усложнена) между противоправното деяние и вредите и вина.
Необходимо е наличието и на вина визирана от законодателя като „недобросъвестност”, което
определя и нейните форми – умисъл и груба небрежност.
2 Отговорността на третото лице е извъндоговорна, тъй като договорът няма действие по отношение на
ти лица. Следователно става въпрос за особен случай на деликтната отговорност (45 ЗЗД ). Параметрите
отговорността се различават от общото положение на деликта. Трябва да се поправят вредите от
изпълнения договор (не е настъпила желаната промяна), нарушен е позитивния интерес на кредитора. При
ликтът настъпва промяна в обективната действителност, но тя е забранена или нежелана – говорим за
ативен интерес.
Понятие
естацията е предметът на задължението и на вземането на облигационното отношение. Престацията е
нятие различно от понятието за съдържание на облигационното отношение, което включва вземането и
дължението. Престацията не съвпадата и с обекта на облигационно отношение – например вещта. Според
оф. А. Калайджиев самият резултат е престацията.
3 стр.
Съществуват задължения за резултат и за средство. В повечето случаи престацията е резултат, но понякога
(при задълженията за средство е поведение).
2.2 Изключения
а. Престация може да се дължи и по претенции, които не са облигационни по същество:
вещноправни – при иск по 108 ЗС собственикът може да иска от владелеца или държателя предаване на
вещта (действие);
смейноправни – правото на издръжка (парично вземане)
б. В облигационното отношение може да има и непрестационни права – преобразуващи. Такова право може да
е основно – при предварителен договор по чл. 19 ЗЗД.
3. Определеност на престацията
Ако престацията не е определена задължението не може да възникне. Престацията трябва да е определена
или поне определяема. Определеността на престацията се отнася до предмета, качеството, количеството,
времето и мястото на изпълнение, както и до други значими според страните параметри.
4.6 От закона
стр. 4
Престацията би могла да се определи и от закона, който опрееля някои параметри на дължимото:
предмета (например плодовете по чл. 187 ЗЗД);
размера или количеството (даденото, респ. полученото по чл. 55 ЗЗД);
качеството (средно качество по чл. 64 ЗЗД).
Правилата могат да бъдат императивни (напр. чл 192 ЗЗД) или диспозитивни (напр. чл. 86 ЗЗД).
1. Видове престации
Класическите форми са dare, facere и non facere (да се даде, да се направи, да не се направи нещо).
1.1 Първото деление на престациите, което беше вече разгледано, е на престации за резултат и престации
за средство.
а. Задължения за отрицателна престация са тези, при които дължимият резултат се постига чрез
въздържане от определено действие. Отрицателните престации са винаги за лична, незаместима,
неделима престация. Задължението за бездействие, което е елемент от конкретно облигационно
отношение, има винаги относителен характер. Независимо от предмета си, задълженията за
отрицателна престация нямат действие за третите лица – чл.21, ал.1 ЗЗД.
стр. 6
Отрицателните престации могат да бъдат самостоятелни и несамостоятелни. Вторите произтичат от
друга задължение в облигационното отношение – напр. да не се прехвърля продадената вещ. Те не
са същински, при тях няма насреща претенция.
авните действия може да са сделки или юридически постъпки. Смесени са например задълженията за
здържане от конкурентна дейност.
7 стр.
В зависимост от това дали длъжникът трябва да престира с едно действие, или трябва да спазва определено
поведение в продължителен период от време, задълженията са с еднократно или с трайно
изпълнение.Задълженията могат да бъдат както за действие, така и за бездействие. При задълженията за
еднократно действие извършването му погасява дълга. При делимост е възможно изпълнение на части със
съгласие на кредитора.
Задълженията с трайно изпълнение са такива за определен срок или такива за повече действия. В зависимост
от това разграничаваме престации за продължително изпълнение, за които е характерна непрекъснатост
(напр. наем) и престации за периодично изпълнение – еднакви по предмет престации, последователно
осъществявани през определен срок (плащане на цената при наема). Изискуемостта, забавата и давността
текат поотделно за всяка престация. Развалянето на договора няма обратно действие. Възможно е да се
предяви иск и преди изискуемостта на отделните части. Неизпълнението на една от престациите не е
неизпълнение на целия договор.
2.1 Определение
Ако невъзможността е настъпила, след като индивидуално определеното задължение е трябвало да бъде
изпълнено и е налице забава, задължението не се погасявава, освен ако длъжникът докаже, че вещта би
погинала или би се повредила, дори и да беше предадена навреме – чл.85 ЗЗД.
3.1 Понятие
Задължението е родово, когато престацията е определена с пообщи признаци, без да е конкретизирана (може
да бъде заместима или не).
Степента на неопределеност може да бъде различна. Колкото повече са определящите белези, толкова по
тесен е родът. Принципът е, че родът не погива, но понякога той може да бъде опроверган.
стр. 8
но задължение може да възникне като родово определено, но не може да бъде изпълнено, докато
естацията не бъде индивидуализирана. Инидивидуализацията (концентрация) представлява действия с
то се идентифицират необходимото количество вещи от рода.
3.2 Изпълнение
Чрез предаване на фактическата власт. Предаването е действие на длъжника – той избира вещите,
които да даде, без да е нужно съгласие. Вещите трябва да са поне със средно качество – чл.64 ЗЗД.
Може да се предаде и документ. При т.нар. дистанционни сделки се приема, че престацията е
индивидуализирана с предаването на спедитор, превозвач или на пощенско предприятие.
Предаването индивидуализира престацията, води до прехвърляне на собствеността, владението и
риска. Задължението за предаване е изпълнено.
Когато говорим за индивидуално и за родовоопределени престации обикновено имаме пред вид вещи.
В някой поекзотични хипотези обаче може да се окаже една престация да не бъде свързана с вещ и
въпреки това да е индивидуално (или родово) определена. Това е и причината да разглеждаме
разграничение на родово и индивидуално определени при престациите, а не при вещите.
И все пак нека започнем от вещите. Дали една вещ е индивидуално или родово определена е
качество, което се предава на предмета на задължението от страните по договора. Това
разграничение има далечна (и поради това не особено необходима) връзка с делението на вещите на
заместими и незаместими. Заместими са тези вещи, които са равностойни при еднакво количество и
качество. Незаместими тогава са тези вещи, които нямат свой еквивалент в оборота не могат да
бъдат заменени недвижимите имоти.
Индивидуалната или родовата определеност на една вещ следователно няма нищо общо с
нейната заместимост. В този смисъл определеността на една вещ е не обективно, а субективно
качество зависи от това какви белези са посочили страните по договора. Казано иначе една вещ е
индивидуално определена когато страните са посочили достатъчно нейни белези за да може тя да се
отличава от всяка подобна вещ.
Вещта ще бъде родовоопределена когато страните са посочили помалко белези, или
посочените позволяват да бъдат отнесени към няколко вещи. (Например: една картина всяка
картина е незаместима вещ всяка картина е уникална, но когато уговаряме може да имаме пред вид
родово задължение: Искам една картина от едикойси автор и ако този художник е нарисувал повече
от една картини, то налице е една родовоопределена престация.
Значението на определеността на престацията може да се търси в няколко насоки. На първо
място с оглед изпълнението една родовоопредлена престация е по същество една неопределена, но
определяема престация. Така за да се изпълни е нужно към момента на изпълнение да се
конкретизира до индивидуално определена престация, която да може да се изпълни. (Когато
купувате един тебешир, продавачът ще избере от няколкото в кутията и ще ви го даде. Така той ще
концентрира задължението и престацията от родовоопределена ще стане индивидуално определена.
Втората особеност се свързва с правилото: рода не погива. Когато сме уговорили
родовоопределена престация докато не бъде тя конкретизирана е без значение дали вещите, с които
9 стр.
длъжникът е смятал да изпълни са погинали или не. (И ако съм се задължил да ви дам 2 ябълки но
по пътя ги изтърва и смачкам не мога да кажа че налице е обективна невъзможност за неизпълнение.
Трябва да се върна и да взема нови 2 ябълки, а ако няма да купя и т.н/. Оттук и идеята, че този който
има родовоопределено задължение дължи до гроб... една идея, която в същност не може да остане
без коректив.
Дотук нещата бяха насочени към вещите. Родовото задължение може да бъде върху вещ
независимо дали е задължение dare или facere. Погоре разгледаните хипотези са на задължение
dare. Но родово ще бъде и задължението по един договор за наем: договорът за наем не създава
задължение за прехвърляне на собственост задължението на наемодателя е за facere, но въпреки
това може да бъде сключен и договор за наем върху една родовоопределена вещ наемате стая в
хотел с едно легло и изглед към морето. Освен в случая, когато в този хотел има само една стая с
едно легло и изглед към морето, това си е едно родовоопределено задължение.
И тук ще трябва задължението да се концентрира върху една от стаите в хотела и ще важи правилото че рода
не погива. Така ако в една от стаите се е спукала тръбата хотелът не изпада в невъзможност и ще трябва да
ви даде друга стая.
Отчитайки всичко до тук нека дадем и типичният пример за непредметна родовоопределна престация:
задължил съм се да кажа един виц или да изпея една мръсна песничка от моя репертоар, а аз знам няколко.
Невъзможността да престирам с един от тези вицове, (било защото жена ми присъства и ми забранява) не ме
поставя в невъзможност, защото мога да разкажа друг виц.
Задълженията за прехвърляне на собственост са предметни задължения и се означават с термина dare
давам нещо. Под задължение за прехвърляне на собственост разбираме задължение за доставяне на вещно
право както право на собственост, така и друго ограничено вещно право. Българският законодател е
възприел облигационновещното действие на транслативният договор. То е изразено в чл.24 ал.1 ЗЗД: "При
договори за прехвърляне на собственост или учредяване на друго вещно право върху определена вещ
прехвърлянето или учредяването става по силата на самия договор, без да е нужно да се предаде вещта." По
римското право, а също и в някой съвременни правни системи (германската например) прехвърлянето на
собствеността става с отделен абстрактен акт, различен от договора за продажба или съответния друг
каузален договор. (Внимание!!! Това правило не може да се приложи към реалните договори, тъй като там до
предаването на вещта договор няма!) Движимите вещи са се прехвърляли чрез различни способи, като най
ефективна се оказва традицията (предаване на вещта) а при недвижимите вещи са се използвали някой
символични действия или процедурата на in iure cessio, която като един симулативен процес много напомня на
вписването на днешните нотариални актове или дори на самото изповядване на сделката пред нотариус.
С течение на времето тъй като този способ се оказва не особено удобен, бива заменен от уговорката, че
купувачът става владелец на вещта, която е купил, макар и тя да не му е традирана. Това е т.нар. посесорна
конституция (constitutio possesorum) дотогавашният владелец продавайки вещта заявява, че вече не владее
вещта и я държи не за себе си, а за купувача. Това става често срещан способ в практиката, като се стига
дотам, че клаузата на посесорната конституция е започнала да се счита за подразбираща се. Въпреки всичко
правилото за необходимостта от традиране остава в сила, но вече то е видоизменено с уговорката за промяна
на владелеца.
Наполеоновият кодекс заварвайки това изкривено разбиране за традиция приема, че не е нужен отделен
вещноправен акт и договорът е напълно достатъчен. Така за първи път се появява текст регламентиращ
облигационновещният ефект на гражданският договор, макар и в една много усложнена форма. (По същият
начин не много ясен е и текста на чл.300 от стария ЗЗД/.
Може да се каже, че редакцията на чл.24 ЗЗД е една от найдобрите. По текста на ал.1 излиза, че
задължение за прехвърляне на собственост се изпълнява автоматично...но това е само за индивидуално
определените вещи. Нещата на пръв поглед изглеждат прости, но за да видим истинското значение на
задължението за dare трябва да разгледаме хипотезите, когато собствеността не преминава автоматично, а е
нужно да се направи още нещо. Нека оставим настрана случаите, когато договорът е подчинен на някакво
отлагателно условие. (Например каквото е плащането на цената при продажба на изплащане с уговорка за
запазване на собствеността чл.205 ЗЗД/. Чл.24 говори за "определена вещ", т.е. индивидуално определена
вещ. Ако вещта не е индивидуално определена, тя няма да може да се прехвърли по силата на договора
престацията ще бъде определяема, а не определена и за да може да се изпълни е нужно още нещо
концентрация на престацията. Така въпросът за прехвърляне собствеността върху родовоопределени вещи
се свързва с родовите задължения въобще. На пръв поглед чл.24 не изисква нищо друго, освен договорът да
е действителен и вещта индивидуално определена и влиза в действие транслативният ефект. (Т.е. с
договорът не само се обещава собствеността, а и се дава. Не е така по немското право, където с договорът
само се обещава прехвърляне на собствеността, а след това трябва да се предаде движимата вещ или да се
стр. 10
ползва вписването в поземлените книги, ако това е недвижим имот/. Но за чл.24 има още една важна
едпоставка, която макар и да не е записана се подразбира. Това са принципите на правоприемството
кой не може да прехвърли други му повече права, отколкото сам има и т.н. Затова за да се изпълни
дължението за dare ще трябва съответното право да се намира в патримониума на длъжника. Случаите
гато правото не се намира у длъжника са на пръв поглед много, но в същност са само два: 1)вещта не
ъществува продажба на бъдеща вещ; 2)вещта е чужда неин собственик е трето лице. При горните две
потези правилото на чл.24 не е в състояние да прехвърли собствеността, до момента в който
едпоставката не се появи налице. Но ако в един покъсен момент вещта възникне по начин, че правата
ърху нея да се придобият от длъжника, то и транслативният ефект ще може да настъпи. (Например
дължил съм се да ви продам телето от моята крава. Но теле няма правата засега е само бременна и няма
к да се осъществи транслацията по чл.24. Но един ден кравата ражда и тъй като аз съм неин собственик,
авам собственик и на телето. Задължението по договора все още тежи, а пречката че аз не съм собственик
че е отпаднала, защото телето се е появило на бял свят собствеността се прехвърля. Ако обаче не аз съм
анал собственик на телето, защото преди това съм продал бременната крава на някой друг, няма да мога да
пълня и задължението си при раждането на телето.
При другата хипотеза вещта е чужда. Задължението остава да тежи и договорът за
прехвърляне право на собственост, макар и върху чужда вещ, е действителен. Но той не поражда
вещно действие не прехвърля собствеността. Остава само облигационната обвързаност и затова ако
пречката бъде отстранена (продавачът купи чуждата вещ или я наследи) по силата на договора и
чл.24 собственик ще стане купувачът.
И така, предпоставките по чл.24 показват, че договорът има прехвърлително действие, което
зависи от 2 неща: вещта да е определена и да е собственост на прехвърлителя. Ако някоя от тези
предпоставки не е налице договорът остава в сила и задължението за dare тежи върху длъжника
като едно неизпълнено задължение, което за да изпълни следва да направи някакви допълнителни
действия да се погрижи да придобие вещта. Има обаче случаи при които не можем да сключим
валиден договор върху чужда или бъдеща вещ. Това са случаите, когато договорът се сключва по
нотариален ред, когато нотариусът служебно следва да провери дали отчуждителят е собственик.
Затова и не можете да използвате нотариалната форма за да продадете един апартамент в строеж, а
трябва да работите с една сложна система от предварителни договори. По същият начин не можете
да продадете недвижим имот, за който нямате легитимация, дори да е ваш: например реституирали са
ви къща, но още не сте получили бележките и не можете да отидете при нотариус. Тази
невъзможност е едно усложнение, въведено чрез формата за действителност при прехвърляне на
недвижими имоти. И ако договорът за продажба на недвижим имот беше прост консенсуален договор,
или нотариусът само проверяваше подписите на страните, щяхме да сме изправени пред общото
положение, че бъдеща и чужда вещ може свободно да се продава, дарява, разменя и т.н.
Ал.2 на чл.24 се занимава с неопределността на вещта. Според този текст неопределени са
както родовите задължения, така и задълженията с право на избор. Индивидуализацията на
родовоопределени вещи, които са предмет на задължения за dare (но този принцип ще важи и за
задължения facere) е дадена общо в чл.24 ал.2 и с някой доуточнения по чл.186а при продажбата.
Текстът на чл.24 ал.2 гласи: "При договори за прехвърляне собственост върху вещи,
определени по своя род, собствеността се прехвърля, щом вещите бъдат определени по съгласие на
страните, а при липса на такова когато бъдат предадени." Имаме две хипотези. Първата изглежда
субсидиарна, но в същност е найтипичният случай предаване родовоопределени вещи. Втората,
която е порядко срещана вещта бъде определена по съгласието на страните. Тук чл.24 изпълнява
една много важна функция посочва начините, по които едно родово задължение ще бъде
концентрирано с оглед възможността за изпълнение, която изисква да бъде отстранена
неопределеността и да се стигне до индивидуално определена вещ след което да се използва
принципа на ал.1.
Старият ЗЗД е приемал, че собствеността при родовоопределените вещи преминава след
тяхното определяне. Но какво значи "определени" въпросът е много деликатен, защото
определянето трябва да стане ясно и без съмнения, тъй като приобретателят става собственик. (А
оттам върху него преминава и риска от случайното погиване на вещта/.
Колкото до съгласието между страните, то може да означава две неща: 1)договорът да е
посочено по какъв начин ще се извърши концентрацията и от кого; 2)последващо съгласие, към
момента на изпълнение. Субсидиарната хипотеза на "предаване" ще се приложи както когато
страните не с постигнали съгласие относно концентрацията на задължението при сключването на
договора, така и ако спорът продължава към момента на изпълнение.
11 стр.
Да се концентрира едно задължение означава да се премахне неопределеността. На практика
това означава да се прибавят толкова белези на вещите, които да позволят да отграничим предмета
на изпълнение от всички останали вещи, които имат подобни белези.
Кой ще добави липсващите белези зависи от съгласието на страните по чл.24 ал.2, когато те се
определили как ще стане концентрацията. Това може да стане от длъжника, или от кредитора, а
може и от двамата. (Примерно длъжника може да премести ако се дължат 2 буркана туршия от
многото, които се намират в мазата. Изборът може да бъде на кредитора той слиза в мазето и казва:
"Искам ей тия два буркана!") Концентрацията може да се извърши и без материални действия т.нар.
"мислено отделяне". Под мислено отделяне трябва да се разбира такова отделяне, при което макар да
липсват материални действия е напълно ясно за страните какво ще се изпълни и на кои вещи ще се
прехвърли собствеността. (Казвам, че ще ти дам първите две бутилки ракия на третия рафт отгоре
надолу и отляво надясно. ( Веднъж концентрирано задължението, собствеността се прехвърля
автоматично по силата на чл.24 ал.1. Т.е. веднъж концентрирано родовото задължение се превръща
в индивидуално.
Последицата от концентрацията е, че задължението се превръща в задължение за
индивидуално определена престация. Съответно собствеността преминава върху приобретателя, тъй
като вещите са определени индивидуално. Също така преминава и риска от случайното им погиване
рискът се носи от собственика, който вече е купувачът. Преди концентрацията рискът се носи от
продавача, който при настъпването на случайно събитие и погиване на вещта не се освобождава от
задължението да престира. Всичко това следва от правилото, че родът не погива, или ако
длъжникът (продавач) се е задължил примерно с доставянето на стоки, които той е произвел, но се
окаже че складът му е изгорял, той не се освобождава от задължението да престира вещи от същия
род, тъй като концентрацията все още не е извършена. Длъжникът по едно родово задължение
може да се освободи при случайно събитие единствено ако се окаже, че всички вещи от дадения род
са погинали.
Това виждане, застъпено от проф. Кожухаров не е съвсем правилно, защото ако се окаже, че цялата стока
на длъжника по едно родово задължение е погинала, не можем да искаме от него да търси стоки от друг
производител за да престира. Това не означава, че длъжникът ще бъде освободен от задължението си за
обезщетение, но не може да искаме от него реално престиране на вещи.
ЗЗД не съдържа легално определение на алтернативни задължения, но такова може да бъде изведено от
разпоредбите, които уреждат техния правен режим и общите разпоредби за престациите. Можем да
дефинираме алтернативните задължения като: задължения с относително неопределено съдържание, което
се конкретизира от една от страните по облигационното отношение, от трето лице или от съда, чрез
извършването на избор между две или повече престации.
Нормативните текстове, които уреждат алтернативните задължения в ЗЗД са чл.130 132 включително,
които се намират в Общата част на закона, в раздел "особени видове задължения".
Няколко примера, за да стане ясно за какво ще говорим: Длъжникът може да поеме едно задължение по
договор, като трябва да предаде или хладилник или печка. Но не само вещи могат да бъдат предмет на
алтернативни задължения. Може да се сключи договор за наем, при който трябва да се предостави ползването
на едно или на друго помещение. Дали е възможно и лични незаместими престации да бъдат предмет на едно
алтернативно задължение? В случая не е от значение дали престациите са еквивалентни с оглед някаква
потребителска стойност важното е страните да ги възприемат като такива.
Алтернативните престации трябва да се разграничават от родовоопределените престации и условните
престации. Според чл.24 ал.2 при родовоопределени престации се дължат вещи определени по своя род и
длъжникът изпада в забава ако не престира вещ, която отговаря на посочените родови белези. Общото тук е,
че и двата вида задължения възникват като относително определени (определяеми/, но се нуждаят от
допълнителна концентрация, която обикновено се прави от длъжника. Основните разлики са, че
родовоопределените престации са определени по някакви родови белези на вещта, докато при алтернативните
престации всяка вещ е индивидуално определена. Също така при родовите задължения се прави избор в
рамките на престацията, докато при алтернативните изборът е между различни вещи. Това не означава, че
родовоопределени престации не могат да бъдат предмет на алтернативни задължения може да се сключи
действителен договор по който длъжника трябва да предаде или 100т цимент или 50т бетон.
стр. 12
Трябва да се прави разлика между алтернативни престации и т.нар условни задължения. Основната
лика тук е, че изпълнението на едно условно задължение зависи от сбъдването на едно бъдещо несигурно
битие т.е. не е сигурно самото задължение. Докато при алтернативните задължения задължението е
урно, но не е ясно с коя вещ ще се изпълни. Естествено за да се премахне тази неопределеност в
дължението трябва да се помисли за концентрация. Това става чрез волеизявление от едната страна
ъжника или кредитора/, от външно по отношението лице, или от съда.
Във връзка с волеизявлението се поставят няколко въпроса: Каква е същността на волеизявлението? Кой
же и кой трябва да го направи? До кого трябва да бъде отправено? Кога трябва да се направи, и какво става
се пропусне срока? Какви са последиците от това волеизявление?
Трябва да имаме пред вид, че отношенията между страните по едно облигационно отношение при което е
ворено алтернативно задължение може да се развие както нормално страната, имаща право да направи
центрацията я прави задължението от алтернативно става задължение за индивидуално определена
естация, но може и да се стигне до усложнения страната или лицата имащи право да направят
еизявлението не направят такова.
Безспорно след като това волеизявление поражда правни последици то е едностранна сделка и за него ще
жат правилата за едностранните сделки. По особен е случаят, когато концентрацията е следвало да се
прави от трето лице и то не я е направило. Тогава изборът се прави от съда и неговото "волеизявление" вече
е едностранна сделка а акт на държавен властнически орган.
От анализа на текстовете (чл.130 и сл/.може да се види, че изборът може да бъде направен както от
ъжника или кредитора, така и от трето лице и като краен случай от съда. Можем да разгледаме 2
отези: 1)още при възникване на алтернативното задължение се определя кой ще направи избора; 2)когато
що не е определено ще се следва реда по чл.130 ЗЗД, където е посочено: "Ако при едно задължение с право
избор не е определено кому е предоставен изборът, той принадлежи на длъжника."
До кого трябва да бъде отправено волеизявлението ще зависи от това кой го прави. Ако изборът е на
дитора, той трябва да уведоми длъжника и обратно. Когато изборът се прави от трето лице или от съда, то
трябва да се съобщи и на длъжника и на кредитора.
Срокът зависи от обстоятелствата кой, къде и как ще направи волеизявлението за избор. Ако
то се прави от длъжника има две възможности: 1)срокът да е определен при пораждането на
алтернативното задължение тогава естествено изборът трябва да се направи до изтичането му
(чл.131 ал.1/; 2)ако срок не е определен, чл.131 ал.1 казва, че изборът трябва да се направи до деня, в
който задължението трябва да се изпълни до падежа. Ако изборът е на кредитора също имаме две
възможности: 1)когато срокът е определен с пораждането на задължението; 2)ако срокът не е
определен законът в чл.131 ал.2 дава възможност длъжникът да определи срок на кредитора, в
който той трябва да направи своя избор.
Как стоят нещата при третото лице? Тук хипотезите не са посочени така конкретно (чл.131 ал.3)
както при предишните два варианта. Законът говори за "определеният му срок" т.е. срокът може да
бъде определен по различен начин: изрично, при пораждане на алтернативното задължение; по
искане на едната от страните по договора; или по искане и на двете страни кредитор и длъжник
едновременно. Трябва да обърнем внимание и на положението на третото лице на него трябва да му
е съобщено, че в едикакъвси срок се очаква да направи някакъв избор. Сключеният договор
(въобще възникването на облигационното отношение) поражда обвързаност между страните
кредитор и длъжник, но това не засяга третото лице, което е външно по отношение на договора. В
случая на него му се вменява едно задължение в съответния срок да направи определено
волеизявление, което означава че то трябва да приеме това задължение трябва да приеме да
направи избор. Ние не можем да го задължим да прави избор, ако то не е съгласно. А какво става,
ако третото лице не направи избор? Това е хипотезата, когато третото лице се е съгласило
(задължило) в определения срок да направи волеизявлението за избор, но не го прави. Възможно е
да носи отговорност, но не и в случаят, когато му е съобщено, че се иска от него да избира, но то не се
е съгласило, или не е отговорило нищо.
Какво става, ако страните са се уговорили трето лице да направи избор, посочили са го, но то в
един покъсен момент се отметне? В този случай следва да приложим правилото на чл.131 ал.1
изборът се прави от длъжника, защото третото лице не е приело, което е равносилно на хипотезата
когато не е определено кой ще прави избор.
Друг е случаят, когато изборът не се направи в срок. Тук възможностите също са различни, в
зависимост от това кой е трябвало да избира. Ако това е бил длъжникът правото на избор
преминава върху кредитора (чл.131 ал.1 края/. Обратно ако изборът е бил на кредитора, преминава
13 стр.
върху длъжника (чл.131 ал.2/. И накрая ако е трябвала трето лице да избира, ще се произнесе
съдът. Това последно разрешение е дадено в чл.131 ал.3.
Трябва ли третото лице да е отказало за да премине правото на избор върху съда? Не е нужно
то да е отказало изрично или мълчаливо изборът може да премине върху съда и по други причини:
например ако третото лице е починало, или е поставено под запрещение.
Кой следва да се обърне към съда? ЗЗД мълчи по въпроса, но е възможно това да направи
всяка от страните по облигационното отношение и длъжникът и кредиторът.
Найважната последица от извършеният избор е, че се премахва неопределеността на
престацията извършва се концентрация. Освен това изборът е неотменяем веднъж направен не
може да се променя. Законът казва, че това става тогава, когато изборът бъде съобщен на другата
страна, а когато трето лице избира е съобщено на двете страни (чл.130 ал.2/. Третата важна
последица е, че след като е извършена концентрацията и е налице задължение за индивидуално
определена престация, съгласно чл.24 се прехвърля собствеността и риска.
Какво става при невъзможност на престациите? Ако е налице начална невъзможност, то няма
да имаме договор, или той няма да бъде за алтернативни престации. Интересен е вариантът, когато
невъзможността засяга само една от престациите. В този случай всичко ще зависи от волята на
страните ако те биха сключили договора само за възможната престация, то договор ще има. (В
противен случай началната невъзможност на една от престациите ще бъде равносилна на
недействителност на целия договор, защото страните биха се задоволи само с алтернативно
задължение ).
ФАКУЛТАТИВНИ ЗАДЪЛЖЕНИЯ
Наричат се още задължения с факултативна възможност за изпълнение, или задължения с
възможност за изпълнение с нещо друго.
Длъжникът се задължава да изпълни основната престация (уговорена по договора/, но по своя
воля може да изпълни и с факултативната. Кредиторът е длъжен да приеме заместващата
факултативната престация, като същевременно може да иска единствено основната престация само
за нея е възможно принудително изпълнение. За разлика от хипотезата на datio in solutum
факултативното изпълнение може да се осъществи и без съгласието на кредитора.
В този смисъл при начална невъзможност на основната престация задължението е
недйствително. При последваща невъзможност, при причина за която длъжникът не отговаря, той се
освобождава от задължението. Кредиторът не може да иска изпълнение на задължението върху
факултативната престация, нито компенсаторно обезщетение. Остава възможността вместо
обезщетение и без съгласието на кредитора, длъжникът да изпълни с факултативната престация,
при последваща невъзможност за която той отговаря или неизпълнение с основната престация.
МАРКОВ !!!
1. Алтернативни престации
1.1 Понятие за алтернативни задължения
Задължения, които могат да се предвидят като клауза в договора, при които съдържанието на престацията
не е напълно определено, а кредиторът може да получи един от два или повече предвидени предмета – който
бъде избран. Изборът може да принадлежи кредитора, длъжника или на трето лице.
В случая са дадени възможности за избор между няколко предмета, но в крайна сметка задължението се
изпълнява с един. Престацията е една, но съдържанието й не е напълно определено (обратно проф. А.
Калайджиев).
1.2 Отгранчиения
стр. 14
Няма алтернативни задължения, когато законът дава възможност на кредитора да избира: например по чл.
ЗЗД (между изпълнение и обезщетение или обезщетение вместо изпълнение); по чл.16а, ал.2 ТЗ и др.
Родово определената престация е само една, но недостатъчно определена. Използвани са родови белези и
ъзможността за избор е само в рода. Една или повече от алтернативните престации може да са родово
ределени.
При даване в изпълнение по чл.65 ЗЗД се постига ново съгласие (договор), след което няма възможност за
бор, а задължението се погасява с уговореното.
При условните задължения действието на договора е отложено. При алтернативните престации има
сигурност не дали, а какво ще бъде изпълнено.
Нормална концентрация
1 Понятие за концентрация
ко не е определно кому е предоставен изборът, той по право може да бъде извършен от длъжника – чл.130,
.1 ЗЗД, като при солидарност се изисква съгласие на всички, а при невъзможност такова да бъде
стигнато – от съда.
дресат на сделката е другата страна. „Изборът става неотменяем, когато бъде съобщен на другата страна, а
о е предоставен на трето лице когато бъде съобщен на двете страни. В случай, че на страната, на която
борът трябва да бъде съобщен, участвуват няколко лица, той става неотменяем, когато се съобщи на едно
тях.” – чл.130, ал.2 ЗЗД.
ко правото на избор принадлежи на длъжника и той не го упражни до определения за това срок или ако
ма такъв срок до времето, когато задължението трябва да се изпълни, правото на избор преминава върху
едитора. Ако правото на избор принадлежи на кредитора и той не го упражни до определения за това срок
и ако няма такъв срок до срока, който длъжникът му определи, правото на избор преминава върху
ъжника. Ако изборът е предоставен на трето лице и то не го направи в определения му срок, изборът се
ави от съда.” – чл.131 ЗЗД.
3 Действие на сделката
Волеизявлението, с което се упражнява ius variandi концентрира задължението върху една престация.
йестивето на концентрацията настъпва ex nunc, тъй като обратното действие е изключение, което трябва да
ъде специално уредено. Аналогията с условните задължения е недопустима.
в. Ако длъжникът престира, преди третото лице да е избрало, в случай че даденото не съвпада с
избраното покъсно, той дължи другата престация, а даденото се връща обратно по чл.55 ЗЗД.
Приемането на престацията от кредитора е конклудентно извършен избор на предложеното от
длъжника.
а. Ако изпълнението на всички престации стане невъзможно по причина, за която нито една от
страните не отговаря, договорът се прекратява.
б. „Ако за невъзможността е отговорна страната, която няма правото на избор, другата страна може
да избира: кредиторът може да избере или изпълнение с някой от възможните предмети на
задължението; или обезщетение вместо невъзможния, а длъжникът може да избере или някой от
възможните предмети на задължението и да иска обезщетение за невъзможния, или да се освободи
от задължението, като се откаже от обезщетението” – чл.132, ал.2 ЗЗД.
в. Ако невъзможността е настъпила по вина на носителя на правото на избор по арг. от чл.132 ал.1
ЗЗД кредиторът може да иска изпълнение, но дължи обезщетение за погиналите престации. Ако
правото на избор е на длъжника и по негова вина настъпи невъзможност на една или повече
престации, той може да избира между останалите предмети.
4. Факултативни престации
4.1 Понятие
Факултативни задължения са онези, при които дължимата престация е определена при сключване на
договора (основна престация), но е предвидена възможност длъжникът да престира нещо друго
вместо дължимото.
4.2 Отграничения
стр. 16
За разлика от алтернативните, при факултативните престации кредиторът може да иска само основната
есация. При невъзможност за изпълнението й отношенията се уреждат по общите правила, но ако е
новен длъжникът той може да престира нещо друго и да погаси задължението си.
аричните задължения могат да се разглеждат в тесен смисъл като задължения за стойност, или в широк
исъл задължения за индивидуално определена престация когато паричните знаци се разглеждат като
мизматична ценност.
17 стр.
1)златна клауза вече без практическо приложение; 2)клауза за чужда валута плаща се в чужда валута;
3)клауза за златна/валутна стойност плаща се със законното платежно средство, но привързано към чужда
валута. (При тази клауза се различават валута на дълга това, за което се договаря и валута на плащането/.
Чл.10 ЗЗД не допускаше договаряне в друга валута, освен лева. Съдебната практика налага
друго разбиране (виж ТР Но 2/97 на ОСГК) използват се два аргумента: свободата на договаряне и
чл.20а ЗЗД. Ако е уговорена клауза за златна/валутна стойност, задължението се преценява към
падежа.
От 1.01.2000г действа нов Валутен закон и съответно нов валутен режим. Той внесе изменения в
ЗЗД (чл.10 ал.1) като вече паричните задължения могат да се уговарят във всякаква валута. Поставя
се въпросът, ако се уговори задължение в чужда валута това парично задължение ли е?
По чл.24 и 25 ЗБНБ законното платежно средство на територията на Р.България е българският
лев. Чуждата валута се приравнява на родовоопределени вещи с които може да се погаси дадено
задължение. Но понеже това са "неистински" родови задължения, тук не важи изискването за
престиране на вещ поне от средно качество; длъжникът не може да се освободи от задължението
поради "случайно погиване на рода", защото родът на парите не погива.
Задължения за лихви
Може да се каже, че регламентацията на лихвите у нас съдържа празнини.
Лихвата е едно акцесорно право съществува дотолкова, доколкото съществува и главното
право на вземане т.нар. вземане за главница. Паричните задължения обикновено имат две части:
вземане за главница и право на лихва. Вземането за лихви е акцесорно право, но това не пречи то да
се погасява с пократка давност от главното погасителната давност за лихви е 3г.
Според икономическата им функция съществуват два вида лихви: възнаградителни и
обезщетителни, още наричани мораторни лихви за забава.
Възнаградителната лихва е договорна и представлява цената на капитала цената на ползване
на главницата.
Когато не се изпълни едно парично задължение навреме, тъй като парите са най
неограниченият род това, че длъжникът не разполага с пари не го освобождава. Когато едно парично
задължение не се изпълни на падежа, можем да разглеждаме факта на неизпълнение единствено
като забавено изпълнение. (Няма как да погасим паричното задължение поради невъзможност и то
рано или късно трябва да бъде изпълнено/. Ако длъжникът е платил частично (дължал е 5лв, а е
платил 2) частично ще бъде погасен паричният дълг и за останалите 3 лв. ще бъде в положение на
забава. Оттук и идеята, че единствената форма на неизпълнение на паричните задължения е
забавеното изпълнение следователно се дължи обезщетение за това, че не е било платено на
време. Обезщетението обикновено се определя съразмерно доказаните от кредитора вреди. (Това
вече е проблем кредиторът трябва да докаже какви вреди е претърпял, да бъдат те оценени
парично и да му де присъди обезщетение/. Но при неизпълнението на парични задължения бихме
могли да разсъждаваме по следният начин: след като не е настъпил резултат (кредиторът не е
получил своите 5 лв/. за да обезщетим кредиторовия позитивен интерес (интересът от точното
изпълнение на договора) търсейки вредите от неизпълнението по време можем да приемем следното:
кредиторът е трябвало да получи парите си и те са му трябвали; след като длъжникът не му ги
връща, кредиторът е принуден да намери пари от друго място, а за тях ще трябва да плати лихва
затова длъжникът ще трябва да му върне парите плюс лихвата, която се явява претърпяна вреда. В
другият случай, когато кредиторът не се е нуждаел толкова много от пари към момента на падежа и
не е вземал заем, той се е лишил от възможността да планира този капитал на друго място и да
реализира доход. Така погледнато излиза, че кредиторът винаги губи, когато не му се плати на време
и не е излишно да улесним нещата като въведем една законна закъснителна лихва по чл.86 ЗЗД,
съгласно който: "При неизпълнение на парично задължение длъжникът дължи обезщетение в
размер на законната лихва от деня на забавата. За действително претърпените вреди в повисок
размер кредиторът може да иска обезщетение съобразно общите правила."
Законът приема, че при неизпълнение на парично задължение кредиторът няма нужда да
доказва размера на вредите си и има право да получи обезщетение за забава в размер на законната
лихва. Т.е. вместо компенсаторно (мораторно) обезщетение (по чл. 79 ЗЗД) кредиторът получава
мораторна лихва, което го освобождава от необходимостта да доказва размера на вредите.
С оглед източникът на задължението лихвата може да бъде: договорна и законна. Договорната
лихва е уговорената между страните лихва. Законна е тази лихва, около която не е нужно да е
постигнато преди това съгласие в договора тя няма нужда да се уговаря. Така мораторната лихва е
стр. 18
законна лихва и е уредена в чл.86 ЗЗД. (От гледна точка на сегашното съсътояние на правото можем
да кажем,че моратораторна лихва по чл.86 и законна мораторна лихва са синоними/.
Когато говорим за законна лихва можем да разбираме две неща. ЗЗД под законна лихва
разбира преди всичко лихвата по чл.86. На езика на стария ЗЗД обаче терминът "законна лихва"
може да се разбира по друг начин: Законни са тези лихви, които са уговорени в допустимият от закона
размер. Незаконни в този случай ще бъдат всички лихви, които са уговорени в поголям размер от
допустимият по закон. Така от гледна точка на стария ЗЗД ще се окаже, че незаконни лихви не се
дължат, но по днешният закон не е много ясно какво е положението.
И така, лихвите са наймалко два вида едните са възнаграждение за ползване на капитала, другите са
езщетение за неизпълнението на едно парично задължение. Възнаграждение за ползване на капитала ще
дължи не само при пряк заем, а и при всяка операция на стойностно кредитиране. (Например когато
увате една вещ на изплащане. (
Режим на лихвите
Съществува разлика между режимът на лихвите в ГП и ТП. Релевантни към разглежданият въпрос са чл.
ал. 2 и 3ЗД. Ал. 1 звучи така: "Лихви могат да се уговарят до размер, определен от Министерски съвет. Ако
вореният размер е поголям, той се намалява по право до този размер." Ал. 3 допълва въпросът като казва:
лихвяването на изтекли лихви става съобразно наредбите на БНБ." Следващият релевантен текст е на чл.
0 ал. 2: "Заемателят дължи лихва само ако това е уговорено писмено. Това разпореждане не се отнася до
нките." Чл. 240 е от материята на заема за потребление, т.е. паричният заем.
Това са текстовете, които регламентират режима на лихвите в ОП, т.е. в ГП. От тях научаваме, че лихвите
ат да се уговарят в някакви граници и че олихвяването на изтекли лихви (т.нар. анатоцизъм) е по принцип
аничено, забранено или вкарано в рамките на наредбите на БНБ и трето уговорката за плащане на лихва
бва да бъде писмена, дори тогава, когато заемът не е сключен писмено. Казано иначе в ГП договорните
ви (лихвите за възнаграждение) се дължат само ако са уговорени писмено.
В ТП нещата изглеждат малко по различно. Според чл. 294 ал. 1 ТЗ между търговци се дължи лихва, освен
е уговорено друго. (Т.е. принципът в ТП е абсолютно противоположен на този от ГП. ( Чл. 294 ал. 2 ТЗ
пълва,че лихви върху лихви се дължат само ако е уговорено а в ГП имаме ограничението на чл. 10
епращащо към наредбите на БНБ!
Още един текст чл. 419 ТЗ урежда договора за текуща сметка ситуация, при която 2 лица, поне едното от
то е търговец (по смисъла на ТЗ) водят една сметка, чрез която да уреждат паричните си задължения.
гато самите насрещни вземания на търговците са лихвоносни, се получава една сложна лихва, която се
лжи по договори за текущи сметки дори и без това да е уговорено изрично т.е. излизаме извън правилото
чл. 294!
По ЗЗД изглежда, че страните в ГП могат писмено да уговарят лихви до максималният размер, определен
МС и ако те определят поголяма лихва, размерът и се намаля по право до законния. На пръв поглед
лежда, че това правило е антистопанско. Нещата обаче не стоят така. ГП винаги е гледало с лошо око на
варството и се е стараело да ограничи лихвите и да защити онзи заемополучател, който спешно се нуждае
пари. Собствено у нас и преди 9.09.44г. са съществували ограничения и дори е приет специален Закон
отив лихварството, в който се казва, че договорната лихва не може да надвишава определен праг. Какъв е
и праг? Да не надвишава ОЛП на БНБ с повече от 3 единици. Същият закон е фиксирал и размера на
раторната лихва.
По ЗЗД МС трябва да определя максималният размер на договорната лихва и той прави това през 1951г с
но ПМС 1238. Съгласно това разпореждане максималният процент на договорната лихва е 5.5% годишно, а
мера на мораторната 6%. През 1991г това положение е изменено с ПМС Но 5 от 18.01 в следната насока:
раторната лихва се определя от ОЛП с изменение до 3 пункта, но за договорната лихва нищо не се
ва../.Т.е. към днешна дата въпреки предвидената делегация в полза на МС, няма определен максимален
мер на договорната лихва. ( Съгласно същото ПМС 5/91 лихвите по влогове, кредити и депозити се
ределят на пазарна основа в зависимост от ОЛП, без да е посочена някаква граница. Т.е. фиксирана граница
ма!
Логиката подсказва, че все пак ограничение има, тъй като договорната лихва не може да бъде повисока от
раторната, защото това би обезсмислило обезщетителният елемент при забава. Затова в повечето случаи
ес нещата стоят така: мораторната лихва се равнява на ОЛП + 10% (съгласно едно ПМС от 94г) и при
ашното ниво на ОЛП около 56% мораторната лихва може да достигне до 16%, което я прави значително по
ока от ОЛП. (Не така стояха нещата през 96г., когато ОЛП беше около 300% и разликата с мораторна лихва
310% беше незначителна!/
Логиката предполага законната договорна лихва да е пониска от лихвата за забава, защото в противен
чай се стига до парадокса длъжникът да има интерес да изпадне в забава! Така макар че няма изрична
19 стр.
нормативна уредба, можем да приемем, че съществуват някакви пазарни механизми, според които законната
мораторна лихва се явява горната граница за договорната лихва и (макар нищо да не е казано за това) ако
уговореният размер е поголям, той се намалява по право.
Така както в областта на общите условия съвременното българско законодателство не съдържа
ефективни средства за защита на договарящият с монополния производител, така и в областта на лихвите има
какво още да се желае...
Ал.3 на чл.10 ЗЗД посочва, че олихвяването на изтекли лихви става съобразно наредбите на БНБ.
Олихвяването на изтекли лихви е известно още като анатоцизъм, лихви върху лихви, или сложна лихва. Можем
да разграничим различни видове анатоцизъм, но в случая ще се занимаем с предварителната уговорка за лихва
върху лихви. Това е ситуацията, когато аз ви давам 5 лв. на заем, при лихва 20% на месец, като уговаряме, че
тази лихва ще се капитализира всеки месец. Така в края на първият месец вие ще ми дължите 6 лв, в края на
втория 7,20 лв и дългът продължава да се натрупва... Този предварителен периодичен анатоцизъм може да се
смята за забранен. Той е забранен още от РП, защото наистина поставя длъжника на колене. Старият ЗЗД
също е забранявал предварителният анатоцизъм, но е позволявал един последващ. Това е ситуация, когато аз
имам едно лихвоносно задължение, което обаче не погасявам на падежа. Не можейки, или не искайки да
платя, ние се договаряме че капитализираме лихвите за изтеклия период по този начин се получава една нова
главница, върху която лихви ще се начисляват. Този последващ договорен анатоцизъм (който не е същински
анатоцизъм) би следвало да не се разглежда като забранен, защото представлява една обективна новация на
парично задължение.
Към днешна дата наредба за олихвяване на изтекли лихви общо взето няма. Препращането по
чл.10 ал.3 обаче кара някой автори да търсят паралел между анатоцизма (който ТП позволява при
изрична уговорка) и Наредба Nо9 на БНБ от 1997г (или предишният и вариант от 1995г/. В тази
наредба има една глава IV, озаглавена "Режим на лихвите". Според нея "балансово начислените
лихви, включително капитализираните, се отчитат като приход за съответния период" и т.н. Чл.16 на
тази наредба посочва, че банките не могат да начисляват лихви върху лихви, освен в случаите на
чл.17. Именно капитализацията на лихви по чл.17 някой автори разглеждат като уредба на
анатоцизма, съгласно чл.10 ЗЗД. Но това на е анатоцизъм. Според чл.17 банките могат да договарят
със своите клиенти капитализирането на лихви само ако са изпълнени едновременно няколко условия
(дадени подолу в текста на наредбата/, при което чл.17 фактически урежда еднократна договорна
капитализация, която има за цел да облекчи длъжника при ликвидните му затруднения и по същество
представлява една обективна новация на задължението. (Длъжникът е изтеглил кредит, който
трябва да обслужва с периодични плащания по главницата и лихвите за съответния период. Той обаче
има ликвидни затруднения и не може да посрещне плащанията си. При това положение банката
кредитор може да избира: или да търси изпълнение на целия заем като предварително изискуем, или
да отпусне все едно нов заем, който да покрие стария. Длъжникът не може да посрещне лихвите и
изпада в забава, при което ще дължи мораторни лихви по чл.86, които са повисоки от договорните.
При това положение той има интерес да намери пари, включително и като заем от друга банка, за да
дължи помалката, договорна лихва. Банкатакредитор му предлага този втори заем да бъде сключен
с нея и това става по условията на чл.17 т1 до 7 на Наредба Nо9/.
Законно олихвяване на изтекли лихви имаме наймалко в една хипотеза: когато сме уговорили,
че ми давате 5лв, който трябва да върна след един месец с лихва 1лв. Но ако на падежа не платя
изпадам в забава и дължа лихва по чл.86 върху цялото парично задължение, за което съм в забава, а
това е главницата и изтеклите лихви 6лв. При тази ситуация имаме законно капитализиране на
изтекла лихва. И тъй като мораторната лихва в нашето право винаги е проста, не можем да кажем, че
това е непозволен анатоцизъм, още повече, че законът изрично го допуска!
Размерът на законната мораторна лихва сега е определен в ПМС 72/94г където текстът звучи
така: "Определя от 1.09.1994г годишен размер на законната лихва за просрочени задължения както
следва: 1)в левове ОЛП на БНБ за периода увеличен с 10 пункта; 2)в конвертируема валута три
месечният ... увеличен с 10 пункта."/Това постановление е интересно с още нещо то косвено
признава, че конвертируемите валути са пари, защото лихвите се отнасят само за пари. Нещо, което
противоречи на идеята, че пари са само законното платежно средство в страната местната валута/.
МАРКОВ!!!
I. ПАРИЧНИ ЗАДЪЛЖЕНИЯ
1. Понятие и характеристика
стр. 20
Паричните задължения са задължения, които имат за предмет плащане. Това са задължения
за стойност.
Парите са движими вещи – заместими, потребими, неделими вещи, чиято идентификация е затруднена.
Придобиването на собственост е свързано с предаването им. Пари са движимите вещи, емитирани от БНБ и
анкционирани от държавата (левове и стотинки). Те са законно платежно средство и задължително се
риемат за плащания в пълната им номинална стойност без ограничения, доколкото не е уговорено друго
чл.25, ал.2 ЗБНБ, чл. 19 ЗЗП). Те са универсална стойност, средство за натрупване на стойност, средство за
тчетност (чл.23 ЗСч.).
Според проф. М. Павлова парите са ценна книга на приносител. Според проф. А. Калайджиев те са
фициални документи, които не материализират права. В конктекста на чл.243 НК те не са документ, а
фициален удостоверителен знак.
Парите могат да бъдат налични и безналични (електронни пари). Чуждестранната валута може да изпълнява
ъщите функции и да бъде предмет на парични задължения (напр. заем). Тя може да бъде и стока (напр.
родажба, замяна).
.3 Приницп на номинализма
Като изразител на стойността паричните знаци имат номинална стойност. Номинална е стойността,
тбелязана от емитента върху паричните знаци. Във вътрешния граждански оборот у нас е установен т.нар.
ринцип на номинализма. Длъжникът плаща редовно ако изпълни в намиращите с в обращение парични
наци, сборът от номиналните стойности на които е равен на стойността на дълга. Броят на паричните знаци
ирелевантен.
Ако страните не са договорили друго се дължи плащане в брой. Плащането в брой е едностранна сделка, с
която се прехвърля собствеността на паричните знаци. Изисква се дееспособност и намерение за плащане –
по арг. от чл.76, чл.55, ал.2 и чл.56 ЗЗД.
Безкасовото плащане е система от правни сделки и действия, с които една или повече банки поемат, изменят
или прекратяват парични задължения по банкови сметки на платеца и получателя на палащането.
Безкасовото плащане представлява прехвърляне на парични средства в полза на получател въз основа на
преводно нареждане, поададено от наредител и прието от изпълняващата институция.
Безналичен превод се извършва чрез задължаване сметка на наредителя и/или заверяване сметката на
получателя.
а) Плащане може да се извършва само по нареждане или предварително съгласие на титуляра до размера и
при условията, поставени от титуляра на сметката или от лицето, откриващо сметката в полза на трето лице.
Изпълняваща институция е БНБ, търговска банка, клон на чуждестранна банка или друго лице, което
извършва преводи като част от своята търговска дейност, а за безналични преводи само БНБ, търговска
банка или клон на чуждестранна банка.
в) Когато участват две или повече банки се извършва сетълмент. Сетълмент представлява
прехвърлянето на средства от сметките на банките на длъжника към банката на кредитора в БНБ.
Сетълмент се извършва само в платежната система за брутен сетълмент в реално време –
прехвърляне на суми между сетълментсметките на участниците окончателно, индивидуално и в
реално време след получаване на нареждането за прехвърляне. Оператор на тази система е БНБ.
Други платежни системи могат да създават лица, получили лиценз.
1.2 Характеристика
1.3 Видове
а) Възнаградителна и обезщетителна лихва
Възнаградителната лихва представлява възнаграждение за ползването на пари (капитал) ли
други заместими вещи.
Възнаградителната лихва може да бъде и законна – за извършени плащания или понесени разноски от
редитора (като гестор – чл.61, ал.1 ЗЗД; като поръчител – чл.143, ал.1 ЗЗД; като довереник – чл.285 ЗЗД;
ато съдружник – чл.364 ЗЗД).
Мораторна лихва е лихвата, която се дърлжи при обезщетение за забава при неизпълнение на парично
адължение. Нейният размер е 10 пункта над основния лихвен процент, определен от БНБ. При задължения
ъв валута базата е тримесечният LIBOR, за съответната валута. По принцип мораторната лихва е законна.
Може да бъде и договорна, тъй като правилото на чл.86 ЗЗД е диспозитивно.
) Лихавата може да бъде договорна или законна, в зависимост от източника на задължението. Договорна е
лихвата предвидена в едностранна сделка (напр. завет). Законната лихва възниква от юридически факт
ез волеизявление ня длъжника или кредитора – чл.86 ЗЗД.
) Лихвата може да бъде постоянна и променлива – например в зависимост от основния лихвен процент.
23 стр.
2. Анатоцизъм
Анатоцизмът представлява уговорка, с която се определя лихва върху изтекли лихви. Анатоцизмът е
различно явление от капитализирането на лихви от банките. Анатоцизмът по настоящем е забранен и
забраната е императивна. Ако съществува клауза за анатоцизъм в договора, санкцията е частична
нищожност. Анатоцизмът е допустим в отношенията между търговци – чл.294, ал.2 ТЗ.
Начисляване на мораторна върху възнаградителна лихва е възможно при забава, като това не представлява
същински анатоцизъм.
1.2 Становища.
Според едни автори претенцията представлява сътояние на вземането, според други – правомощие (част от
съдържанието му), а според трети – санкционно отношение. В. Таджер и Ж. Сталев отричат тази
конструкция – възможността за принудително осъществяване на всяко субективно право е от
публичноправен характер.
Претенцията е насочена срещу длъжника т.е. тя има гражданскоправен, а не публичноправен характер. Тази
конструкция оправдава материалноправната основателност на иска и на действията по принудително
изпълнение при съдебно реализиране на правото. По това претенцията се отличава от процесуалното право
на иск. Тя е налице от момента на изискуемост до погасяването на правото с изпълнение, до изтичане на
давностния срок или друг способ за погасяване.
2. Дълг и отговорност
2.1 Определение за дълг
Чл. 133. Цялото имущество на длъжника служи за общо обезпечение на неговите кредитори, които
имат еднакво право да се удовлетворят от него, ако няма законни основания за предпочитане.
стр. 24
Отговорността е имуществена, а не лична. Понятието за отговорност може да има различни значения:
отговорност за вреди; отговорност като пораждане на секундарни задължения за неизправната
страна в облигационното отношение.
а. Дълг без отговорност – в този случай кредиторът няма претенция, но могат да се погасят чрез
изпълнение, прихващане и др. Типичен представител на това явление са естествените права и
задължения (напр. чл.70 ал.2, чл.103 ал.2 и чл.118 ЗЗД). В друг случай отговорността не може да се
реализира при изчерпване на имуществото (активите) на длъжника.
б. Отговорност без дълг има само в ограничен вид – залог и ипотека за чужд дълг.
3. Интересът на кредитора
3.1 Понятие за интерес
б. Интересът на титуляра на вземането следва да бъде разграничен от интереса при правото на иск,
който е наличие на правен спор.
25 стр.
Облигационни отношения правоотношения между едно лице (кредитор), което може да иска от друго
лице (длъжник) една престация.
1.2.2. Един конкретен юридически факт може да създаде правни последици в различни отрасли. Един
отрасъл може да използва юридически факт от друг отрасъл, за да го свърже със свои правни последици
понякога в облигационното право се използват факти от друг правен отрасъл (чл. 19, ал. 3 съдебно решение,
факт от гражданскопроцесуалното право).
Основанията за възникване на облигационните отношения се характеризират с динамизъм и
многообразие (сделки, деликти, административни актове).
2.2. Критики към четворното и петорното деление. Общата критика към тези определения
може да се изведе от правилото, че всяка дефиниция е опасна (може да е непълна).
1) Всички задължения се опират на закона, но законът не ги поражда сам, не трябва да се
поставя сред източниците на облигационните отношения. Законът е юридически факт от друг
порядък, поражда други правни последици създава норми, не задължения. Посочването на закона
сред източниците във ФГК дава да се разбере, че правото вече се развива по законодателен път
признава ролята на закона в признаването на юридически факти, дотогава се разчита на традицията
на римското право или на глосата (благодарение на тази традиция се появяват фикционните теории
според нея явлението не може да съществува, но се приема за съществуващо).
2) Квазиделикт и деликт не се различават по правни последици; “квазиделикт” е неясно
понятие, създадено за симетрия. С неустановено съдържание е и понятието “квазиконтракт”
включват се отделни незабранени действия.
27 стр.
3) Контракт Гай разбира правомерните юридически действия; днес под договор се разбира
двустранна сделка (не само договорите са източници на облигационните отношения).
2.4. ЗЗД не изброява източниците на облигационните отношения. В проекта за граждански кодекс има
такова изброяване: сделки, непозволено увреждане, неоснователно обогатяване и други факти,
предвидени или допуснати в закона. Определението обединява договорите и едностранните сделки в
понятието “сделки”, изрично посочва два извъндоговорни източника, без да ги определя като
квазидоговори, добавя и факти, посочени в закона. Без да дава изброяване, ЗЗД определя видовете
източници в наименованията на главите: 1) договори, 2) едностранни волеизявления, 3) непозволено
увреждане, 4) неоснователно обогатяване, 5) водене чужда работа без пълномощие.
стр. 28
2. Непозволено увреждане:
3. Неоснователно обогатяване.
Уредбата е в чл. 5558, 59 ЗЗД включва два граждански фактически състава, които пораждат
два вида задължения (последици): 1) искове по чл. 55 за дадено без основание (кондикции); 2)
субсидиарен иск за неоснователно обогатяване (чл. 59), ако другите са неприложими.
1) Уредбата излиза от идеята, че едно разместване на блага е допустимо от правния ред, но
задържането влиза в противоречие с други правни принципи.
2) Като вид юридически факт неоснователното обогатяване е поскоро юридически факт
състояние (обогатяването по принцип е допустимо, но задържането на придобитото не е).
3) По вид този източник е квазиконтракт от гледна точка на четворното деление, приликата е с
договора за заем (“някой трябва да върне нещо” според римските юристи).
1. Договор.
1.1. Правна сделка. Облигационни отношения могат да възникнат по волята на страните чрез
правна сделка. Правната сделка включва във фактическия си състав едно или няколко изявления,
насочени към установяване, изменяване или погасяване на едно правоотношение. В зависимост от
броя на волеизявленията сделката е едностранна или двустранна (договор).
1.2. Договор.
29 стр.
1.2.1. Определение. Договорът е двустранна правна сделка волеизявления на две лица,
насочени към пораждане на определени правни последици. Според Улпиан договорът е съглашение,
т. е. предполага съгласие. ЗЗД съдържа легална дефиниция в чл. 8 (от 1993 г.): Договорът е
съглашение между две или повече лица, за да се създаде, уреди или унищожи една правна връзка
между тях.
1) Определението не е съвсем точно чрез договор не се унищожава правна връзка. Договорът
се унищожава при порок. Тази неточност се дължи на факта, че в романските правни системи не се
прави съществена разлика между нищожност и унищожаемост. “Унищожаване” е използвано в смисъл
на “прекратяване”, правната връзка се прекратява.
2) Договорът е съглашение. Обикновено всеки отделен вид договор има легална дефиниция в
съответната глава (чл. 183, ал. 1). “Съглашение” е обобщаващо понятие двустранна сделка: става
въпрос за съглашение между две или повече страни, а не лица. Съглашението е съвпадане по смисъл
на двете насрещни волеизавления. Залегнал в ЗЗД е принципът на свобода на договаряне (чл. 9),
според който всеки може да сключи договор ако пожелае, с когото пожелае, да определи
съдържанието, което желае, доколкото то не противоречи на повелителните норми на закона и на
добрите нрави. Ограничения в тази насока има в ЗЗК (да се гарантира борбата срещу монополизма),
при общите условие.
Съществено за договора според Кожухаров е: 1) наличие на две страни (Кожухаров споменава
тук забраната за договаряне сам със себе си в чл. 38, ал. 1 там обаче две страни са налице, но едно
лице действа за тях); 2) взаимно адресиране на волеизявленията; 3) съвпадане на насрещни
волеизявления.
2. Значение на договора.
1) Договорът е основен източник на облигационното право облигационните отношения възникват най
често въз основа на договор (правно средство за възникване, изменяване и прекратяване на облигационни
отношения).
2) Помага на страните да постигнат целите си страните се обвързват свободно и уговореното между тях е
задължително. Чрез договор се задоволяват имуществените и неимуществените интереси на
гражданскоправните субекти
стр. 30
съществуват специфични осигурителни договори. В здравноосигурителната система Националният рамков
договор има значението на източник на право.
Едностранен договор. Задължения възникват само за едната страна, права възникват за другата страна
дната страна е само кредитор, а другата е само длъжник (заем за послужване). Може да бъде възмезден
аем с лихва). Едностранните договори не могат да се развалят при тях има особени искове, които имат
ъщия ефект.
31 стр.
3) Несъвършен двустранен договор. По изключение по едностранен договор длъжникът може
да има претенция въз основа на факти, възникнали след сключването на договора (възниква от
римското право). Заради тези извънредни искове, които могат да възникнат по някои едностранни
договори, се говори за несъвършено двустранни договори. Съвременното право допуска някои
едностранни договори да преминат в двустранни, но в този случай не се превръщат в несъвършено
двустранни (мандат). При несъвършено двустранните договори важат правилата за едностранните с
изключение на обратния иск (не правилата за двустранните виж Възражение за неизпълнен
договор и Разваляне). Източникът може да се търси в деликта, в неоснователното обогатяване, но
тези договори възникват от едностранните.
4) Многостранен. Типичен договор за облигационното право е договорът за дружество
(определение в чл. 357, ал. 1 ЗЗД). Многостранността идва от еднаквите волеизявления, не от броя на
волеизявленията (при договорите волеизявленията обикновено се различават). Основната разлика
между многостранните и двустранните договори е, че при двустранните договори има различни
желания и те взаимно (тъй като са противоположни) се удовлетворяват. При многостранните
договори се казва, че волеизявленията не са насрещни, а успоредни: лицата искат едно и също нещо,
последиците за лицата са едни и същи. Според Кр. Таков при многостранния договор възникват
различни права и задължения, волеизявленията са различни (при многостранните сделки има
еднакви еднопосочни волеизявления, като найчесто последиците са в чуждо имущество).
3. Комутативни и алеаторни.
На това деление е обърнал внимание чл. 6 ЗЗД (отм.) договорът е случаен, когато ползата зависи от
неизвестно събитие. Критерият следва от възможността страните да преценят интереса си от договора и
неговото сключване.
1) Повечето договори са комутативни. Комутативен е договорът, когато облагата, която ще извлече всяка от
страните, е известна и определена още при сключването на договора.
2) Има и договори, при които това дали едната страна ще спечели зависи от несигурно събитие (това са
договори на шанса, на хазарта) алеаторни договори (от “алея” – зар).
Има групи съглашения, при които се спекулира с шанса правото не се занимава с тях: задълженията от облог
или от игра са естествени задължения, задълженията не са искови.
стр. 32
ма договори, които създават искови задължения договори, при които облогът не е единствената причина
сключването им, имат ясна икономическа цел: от сбъдването на застрахователното събитие зависи
ъдването на последиците (изплащането на застраховката), но целта на договора не е спекулация с риска.
уги алеаторни договори са: договор за издръжка и гледане срещу прехвърляне на собтвеност, продажба на
ледство (продавачът гарантира само качеството си на наследник).
Комутативен договор може да бъде уговорен като алеаторен: продажба на зелено по обща цена (продажба
единична цена е комутативен договор).
Прави се деление на двустранни алеаторни и едностранни алеаторни договори. Събитието касае и двете
ани. Трудно е да открием алеаторен договор, при който само едната страна да зависи от шанса; такава
уация е трудно предвидима престацията на едната страна е определена, на другата не е.
Алеаторният договор е възмезден при безвъзмездния едната страна дава на другата нещо даром; другото
ределение не върши работа, няма елемент на еквивалентност (липсва възможност да се оцени
ивалентността на престациите).
1. Свобода на договарянето
1.1 Същност на принципа
33 стр.
Свободата на договарянето в облигационното право е принцип, свързан с автономията на
волята на гражданскоправните субекти. Законът го урежда в чл.9 ЗЗД като свобода да се сключи
договор със свободно определено от страните съдържание, макар и неуреден в закона. Свободата
има и други измерения: преди сключването на договор лицата могат свободно да решат – дали да
сключат изобщо договор, от какъв вид да бъде той, с кого да се договаря, кога да бъде направено
предложението и приемането, в каква форма да бъде сключен (но в рамките на закона) да бъде
сключен договорът и т.н.
2. Ненаименовани договори
2.1 Определение
Ненаименованите договори са тези видове договори, които не са уредени легално.
в) На трето място са договорите, които са били уредени в ЗЗД (отм.), но по действащото право
нито са уредени, нито са забранени (рента, секвестър, антихреза, игра и обзалог). Тяхната
допустимост се преценява с оглед съответствието им с добрите нрави.
стр. 34
.2 Абстрактни договори
Договорите и клаузите от общата част са приложими към облигационни отношения от различни източници.
Клаузи на общата част са уговорка в полза на трето лице, клауза за неотговорност (или намаляване на
тговорността), неустойка и задатък, арбитражна клауза (която има процесуално значение).
. Потребителски договори
Отличителен признак е особеното качество на страните – потребител и търговец, по смисъла на ЗЗП. Техен
редмет са стоки или услуги, които се придобиват за нужди на потребителя или на негови близки, а не за
родажба, производство или за упражняване на професия или занаят.
. Сключване на договора
.1. Договорът е съглашение между две или повече лица. Да има съгласие означава да има две воли (не е
оректно да се говори за договарящи се, взаимно договарящи се, защото по този начин се създава усещане
а “договаряне сам със себе си”, което е изключено от закона чл. 38). Договорът е съглашение за
ъздаване на желани последици: съгласието се постига, когато едно лице желае, предлага на друго лице да
ожелае и то пожелава за да има съгласие, желанието трябва да бъде споделено, следователно
еобходими са наймалко два акта.
.2. Общата правна уредба на сключването на договорите е в чл. 13 и 14 ЗЗД: 1) разгърната в сравнение
отменения ЗЗД (само един текст); 2) модерна (Виенска конвенция многословна, но не добавя нещо
азлично от ЗЗД).
2. Оферта.
2.1. Изисквания към офертата. Законът не казва нищо, но могат да се изведат от правната
логика, чл. 19, ал. 2:
1) Съществени елементи. Трябва да съдържа всички съществени елементи (esentialia negotia)
на предлагания договор ако не ги съдържа, не може да бъде приета с просто “да”. Може да не
съдържа всички съществени елементи, но: 1) могат да бъдат определяеми (напр. “по борсови цени”);
2) може трето лице да определи липсващата клауза (цената); 3) може другото лице да определи
(количеството); 4) може да се определя от повелителни правила на закона. В тези случаи липсата на
някой съществен елемент от офертата не води до нейната непълнота.
2) Несъществени елементи. Трябва да се посочат онези несъществени елементи (accedentalia
negotia), на които оферентът държи отклоненията от диспозитивните правила на закона. Ако не
съдържа такива уговорки, договорът ще бъде сключен според диспозитивните норми на закона.
Диспозитивните норми имат функция да тълкуват или допълват неясните или непълни волеизявления
на страните (чл. 64 непълна воля; чл. 72 неясна воля среда на месеца). Диспозитивните правила
имат за цел да улеснят страните. Страните могат да се отклонят от диспозитивния режим като
определят поконкретно елементите на договора.
Няма пречка офертата да се направи под условие договорът ще може да бъде сключен, когато
се изпълни условието.
2.3. Адресат на офертата. Офертата трябва да бъде адресирана до някой, който да може
да я приеме. Предложението се счита отправено само ако предложителят е направил всичко
стр. 36
необходимо, за да достигне изявлението му до другото лице. За да бъде налице предложение,
изявлението трябва да представлява покана за сключване на договор (а не просто информация, че
лицето има намерение да сключи някакъв договор относно нещо).
1) Възможна ли е оферта към неопределен кръг лица. Изложена стока с цена във Франция,
Швейцария се приема за оферта; в други страни това е покана да се направи предложение. Тарифите
според чл. 290 ТЗ са покана да се направи предложение; публично обещаване на награда (чл. 368
ЗЗД). ТЗ урежда и публичното предложение (чл. 291), което обвързва предложителя, но до
изчерпване на количеството в определения срок. Разграничителният критерий между офертата и
поканата да се направи оферта е наличието или отсътвието на желание да се обвърже при приемане
animus contrahenti obligationis (обява във вестника е покана да се направи предложение
велосипедът е един, може да се продаде и на всички желаещи, но само един може да го получи,
срещу останалите ще отговаря за неизпълнение; стока с цена оферта на присъстващ,
неперсонифицирана оферта обвързва: смисълът е продавачът да не може да избира клиентите;
извън тези хипотези става дума за предложение за оферта).
) Проблемът дали има желание за обвързване не стои така остро при адресирани оферти желанието се
редполага, когато офертата е персонифицирана (при адресирано писмо с предложение трябва да се
аправи изрична уговорка за необвързване, ако няма желание за обратното).
.4. Предложението губи силата си, ако: 1) бъде отхвърлено (молбата за продължаване на срока не е
тхвърляне лицето може да приеме в срока); 2) късно пристигнало приемане при определени предпоставки
чл. 13, ал. 5 виж 3.2.3.); 3) при оттегляне (чл. 13, ал. 2).
. Приемане.
3.2.3. Оттегляне на приемането чл. 13, ал. 4: Приемането няма сила, ако съобщението за оттеглянето му
стигне у предложителя преди или найкъсно едновременно с него (аналогично на оттегляне на
предложението).
4. Сключване на договора.
4.1. Съгласието. Съгласието представлява пълно покриване на волите на двете страни, а по правило то е
пълно покриване на предложението с приемането.
1) При това за да има сключен договор, за да се постигне съгласие то трябва да обхване не само
съществените елементи от договора, но и онези несъществени елементи, които страните смятат за важни.
2) Възможно е обаче, макар и на пръв поглед да има съгласие да няма съвпадение на волите. В
тези случаи се говори за т.нар. “скрито несъгласие”. Несъгласието е явно, когато то е безспорно и
лесно установимо от съдържанието на договора. При скритото несъгласие липсва съвпадение на
волите на страните, но това не се съзнава от тях. Скритото несъгласие също може да бъде
установено по пътя на тълкуването. Найчестият пример за скрито несъгласие е използването на
термини, в които всяка от страните влага различно съдържание (плащането става във франкове,
едната страна има предвид френски франкове, а другата швейцарски и това не е уточнено).
Хипотезата на скрито несъгласие трябва да се отличава от хипотезата на на порок на волята има
съгласие, договорът е сключен, но волята на едната от двете страни е опорочена (грешка, измама,
заплашване, крайна нужда). При скрито несъгласие всяка от страните влага различно съдържание
в един и същ термин, докато при грешка страните влагат или поне така са изявили воля, един и
същи смисъл в термина, те говорят за едно и също нещо, но едната от страните смята погрешно, тя
е в заблуждение, че става дума за някакво друго съдържание.
стр. 38
2) С оглед на момента на сключване на договора започва вещното действие за индивидуално
определена вещ (чл. 24, ал. 1).
3) Може да бъде от значение за местоизпълнението при индивидуално определена вещ (чл. 68,
ал. 1, б. б).
4) Договорът поражда своето действие от момента на сключването.
5) Моментът на сключване от значение и за броенето на сроковете.
4.2.2. Местосключване:
А) Местосключване: там, където договорът е станал перфектен. Има две възможности: или при
акцепанта, или там, където е подадена офертата. Според ЗЗД, чл. 14, ал. 3: където е направено
предложението.
Б) Значение. Има значение от гледна точка на приложимото право (закон по местосключване) и
формата на съгласието, което се определя от действащия закон. Договорът е сключен от момента,
когато е постигнато съгласието. Мястото на сключването на договора според Кожухаров може да има
значение и с оглед на мястото на изпълнение на договора (чл.68, б. “в”).
Сключване на договори по етапи, по точки. При посложни договори тази техника позволява да се разделят
еговорите (постига се съгласие между тези, които решават) от подетайлната страна на отношенията
дготвя се от експерти). В нашето право липсва текст, който да урежда хипотезата на сключването на
овор на етапи, но сключването на договор на етапи може да стане, ако страните сключат специално
глашение, с което да създадат отношения при тази хипотеза страните трябва да уредят, какви ще бъдат
ните задължения на всеки отделен етап, с оглед на понататъшното сключване на договора, ще носят ли
аква отговорност при положение, че някой от тях прекъсне сключването на договора. Ако съгласието по
овните клаузи е постигнато, но експертите стигнат до затруднения, има две възможности: 1) изготвя се
отокол за разногласията, решението се взима от тези, които сключват договора; 2) чл. 299 ТЗ икономически
битраж.
Търг няма обща правна уредба: 1) Търг с устно наддаване. 2) Явен търг с писмено наддаване (продажба на
движими имоти по ГПК) търгът е явен, защото всеки може да се запознае с наддавателните предложения
останалите. 3) Таен търг прави се само по едно предложение, не се знаят останалите. Уредбата е дадена
чл. 337 и сл. ТЗ, Наредба за търговете, ГПК. Наддаването се прави по един параметър (цена) наддаване
и малонаддаване (при търг за извършване на работа). В някои случаи офертите се класират по няколко
изнака търгът се нарича “конкурс” (приватизация в някои случаи, обществени поръчки.
Има случаи, в които действието на един договор от вземането на решения от частноправни субекти, но
дица техни стъпки трябва да бъдат подкрепени от колективни органи. Същата логика има и при
министративните договори: един орган решава дали да има приватизация, друг орган решава как и сключва
39 стр.
договора, като дори продава нещо, което не е негово. Договорът си е частноправен, но трябва да се мине през
административна процедура (подчинява се на правилата на административното право).
Техника на сключване на договора. Действията трябва да бъдат добре обмислени (особено ако е нетипичен
договор). Практиката създава редица улеснения за масово сключваните договори. Те биват наймалко 3 вида:
1) договори при общи условия; 2) типови договори; 3) бланки.
1. Типови договори.
Типовите договори не са това, което са били преди 15 г. нормативни актове определят задължителното
съдържание на договорите, сключвани от едно предприятие, подчинено на ведомството, издало типовия
договор. Типовият договор е отнапред разработен образец от независимо лице или организация, чиято цел е
да помогне на страните в сключването на договора. Тези договори са балансирани. Възможно е типовите
договори да бъдат създадени като бланки, които препращат към правилата на асоциацията. Бланка може да
бъде и нещо друго също е разработена за улеснение, може да се нарече условно типов договор нещата са
типизирани.
3. Бланкетни договори
Бланка: 1) типов договор; 2) договор с общите условия на търговеца. При оферта на бланка,
когато другата страна връща своя бланка (предлага се нещо поразлично контрапредложение),
въпросът е на чии общи условия се подчинява договорът. Смята се, че предимство има този, който
последен е пратил нещо различно (може да се изведе от правилата на сключване на договора:
пристигане на приемането).
Законодателството срещу общите условия е едно ограничаване на договорната свобода. Тъй
като липсва базисното равенство между страните, трябва да има още едно ограничение в полза на по
слабата страна. Принципът е свобода на договаряне (1), има обаче ограничена свобода на договаряне
при общи условия (2), трябва да се преферира послабата страна (3). Баланса, който дава законът, е
абстрактен. Само в случаите, когато винаги едната страна е посилна, може да има префериране
(изключение от договорната свобода).
стр. 40
ВЪПРОС 16. ПРЕДДОГОВОРНИ ОТНОШЕНИЯ
1. Проблемът.
1) Задължения възникват от сключването на един перфектен договор. До сключването на
перфектния договор обаче страните са поставени в досег, докато преговарят. При водене на
преговорите има едно доверие. При оттегляне от преговорите или сключен нищожен договор
доверието в договора е неоправдано, претърпени са вреди. Вреда: последица от съставомерно
деяние. Имуществени вреди: 1) намаляването на имуществото; 2) пропуснатата полза (пропуснатото
увеличение на имуществото).
2) Когато договорът не е сключен или е нищожен поради причина, която лежи в едната страна,
може ли другата страна да претендира обезщетяване на излъганото доверие. Римското право
отговаря положително в един случай договор с невъзможен предмет (вещта е погинала към момента
на сключване на договора); през миналия век проблемът е изведен теоретично от Йеринг
(обезщетение при сключване на нищожен договор); у нас през 30те години Кожухаров (culpa in
contrahendo); Диков (1/1932 г.).
3) Въпросът е уреден легално в чл. 12 ЗЗД: при недобросъвестно поведение страните дължат
обезщетение; специални хипотези са в чл. 28 (страната, която иска унищожението на договора е
длъжна да обезщети другата страна заради това небрежно водене на преговорите), чл. 42 ЗЗД
(другата страна не е знаела, че договаря с представител без представителна власт и затова нейните
вреди трябва да бъдат обезщетени); чл. 290, ал. 2 ТЗ.
Преговарящите са длъжни да спазват едно определено поведение. Чл. 12 дава общия мащаб на
това поведение: При воденето на преговори и сключването на договори страните трябва да
действуват добросъвестно. Обезщетение се дължи, когато са нарушени преддоговорните
задължения. Преддоговорните отношения са насочени към сключване на един перфектен договор.
Отговорността за culpa in contrahendo не се разглежда от страна на умисъла: да се провери дали
вещта съществува, дали има представителна власт. Преддоговорни задължения:
1) Даване на информация. Трябва да се уведоми другата страна за обстоятелствата, които биха
повлияли решението й да сключи договора (напр. че колата е “втора ръка” или че предлаганата стока
няма да може да се използва по желаното от страната предназначение, или че е необходимо
изявление и на друго лице).
2) Осигуряване на необходимите условия. Всяка от страните трябва да осигури валидното
сключване на договора страните взаимно трябва да си обезпечат валидността на договора.
3) Да не се прекъсват (вече умишлено) преговорите.
Тази отговорност е насочена в посока на сключването на договора.
Кожухаров прибавя и задължение за вземане на мерки да не се увредят страните при водене на
преговорите (да не ритне конят).
3. Отговорностите.
еддоговорните отношения имат значение преди всичко с оглед на причиняването на вреди на някоя от
аните и заплащането на обезщетение, в този смисъл предмет на заниманията е т.нар. преддоговорна
оворност това е задължението за обезщетяването на вреди, причинени през този период.
. Фактическият състав, който поражда това задължение включва няколко елемента: 1) противоправно
едение (водене на преговори по недобросъвестен начин); 2) вреди; 3) причинна връзка; 4) вина.
.1. Поведение. Става въпрос за поведение на някоя от договарящите страни, което не е съобразено с
скването за добросъвестност. Това поведение може да бъде както действие, така и бездействие (виж 2).
.2. Вреди. С поведението си недобросъвестната страна причинява на другата вреди и трябва да ги
езщети. Вредите винаги са неблагоприятни последици, които накърняват правната сфера на увреденото
це. В найширок обем понятието включва имуществени и неимуществени вреди. Страните дължат
41 стр.
обезщетение, въпросът е за какво. Обикновено се казва, че това е негативният договорен интерес, отговорност
за излъганото доверие при сключването на договора. Противопоставя се на интереса от изпълнението на
договора позитивният интерес.
1) Позитивен интерес.
а. Позитивен интерес. Страните сключват договора, за да постигнат определен интерес. Позитивният интерес
следва от изпълнението на договора. Интересът от промяната е позитивен кредиторов интерес при
неизпълнение на договора е нарушен този интерес (интересът е не само за първия резултат, но и за
последващия резултат).
б. Обезщетяване. Обезщетението в този случай трябва да замести липсващато изпълнение да постави
кредитора в положението, в което би бил при изпълнението. Компенсаторно задължение на кредитора т.е.
обезщетява и това, което би се постигнало при изпълнено задължение.
в. Договор и неизпълнение. За да има такова обезщетяване, трябва да има неизпълнение на задължението
трябва да има задължение, т. е. да има сключен договор и последиците да не са отменени с обратна сила.
2) Негативен интерес.
а. Негативен интерес. При хипотезата на негоден да задоволи определен интерес договор страната, която има
договор, негоден да задоволи нейния интерес, има необходимост от обезщетяване на негативния интерес
разликата между положението днес и това, което щеше да бъде днес, ако вчера не беше сключен договор или
не бяха водени преговори. Вредите от нарушен негативен интерес са вредите от несключването на един
договор, т.е. преговарящите страни са имали такова поведение, което води не само до несключване на
договора, но и до вреди, взаимосвързани с него.
б. Липса на договор. Негативният договорен интерес е нарушен винаги, когато един договор е негоден да
удовлетвори позитивния интерес: 1) договорът не е сключен; 2) договорът е нищожен; 3) договорът е
унищожен или има някаква друга причина да не породи резултата.
в. Обезщетяване. Фикцията при нищожния договор или при унищожения договор (договорът все едно не е
сключван) не променя хода на времето остават разходите и пропуснатите ползи: трябва да се удовлетвори
интересът. При липса на договор има две възможности: 1) ако позитивният интерес може да се задоволи по
друг начин сделка на покритие (да замести договора); 2) ако позитивният интерес е толкова специфичен и
може да се задоволи само по този начин изплаща се обезщетение (интересът не може да се задоволи по
никакъв друг начин). Законът не прави разграничение между вредите (съставни части на претърпяната загуба
и пропуснатата полза).
3.1.3. Причинна връзка. Между противоправното поведение и настъпилите вреди трябва да съществува
причинна връзка вредите да се пряка последица от поведението.
3.1.4. Вината. Чл.12 визира недобросъвестно водене на преговори не е нужно търсенето на някакви
допълнителни критерии за противоправност. Това е виновно поведение и в двете форми на вината: умисъл и
небрежност. Съществува тезата, че отговорността по чл.12 е безвиновна. Но доминира схващането, че
отговорността е виновна. Аргументи: чл.28 (3) ЗЗД в този текст изрично се говори за вина. Във връзка с
вината се поставя проблемът, какво значи липса на добросъвестност по чл.12. Терминът "добросъвестност"
има значение и на етическа категория (морална) чл.63. Сравнението между чл.12 и чл.28 (3) е основание за
извода, че всяка форма на вина е релевантна (както умисъл, така и небрежност).
3.2. Характер на отговорността. Има три становища по въпроса: 1) договорна отговорност; 2) деликтна; 3)
отговорност sui generis (особена).
1) Според Йеринг отговорността е договорна: има взаимно обещание за добросъвестно водене на преговорите
(предложителят едновременно с офертата прави едно допълнително предложение за добросъвестно водене
на преговорите, което акцептантът приема с факта на започването на воденето на преговорите). При
неизпълнение има неизпълнение на предварителната уговорка, а не на несключения договор (в Германия няма
общ деликт) обезщетението на вредите е последица от неизпълнението на едно вече възникнало
облигационно отношение.
стр. 42
3) Отговорност sui generis особен, самостоятелен вид отговорност, която не може да бъде
подведена под известните вече видове (поддържана в миналото от състави на ВС). Наистина
фактическите състави на чл.12, чл.28 (3), чл.42 уреждат особени хипотези. Но това не е
доказателство, че самата отговорност е някакъв самостоятелен вид. Отговорността е договорна и
извъндоговорна трето положение няма.
в. прекъсване на преговорите без достатъчно основание (не може да се стигне подалеч поради
автономията на субектите да договарят, но тази свобода все пак не може да е основание за
причиняване на вреди).
Пропуснатите ползи се дължат само при умисъл. Извън посочените случаи според Кожухаров
винаги се обезщетяват позитивните вреди вредите не от сключването на договора, а от неточното му
изпълнение: вреди, които се заключават в разликата в имущественото състояние на увредения преди
и след евентуално точно изпълнение. Вина при договарянето има при чл. 247 и 254 ЗЗД:
заемодателят (умишлено или небрежно не е съобщил недостатъците) и влогодателят (при незнание
за недостатъците) отговарят за вредите от скрити недостатъци на вещта. Тази форма на отговорност
е всъщност преддоговорна отговорност, тъй като тези вреди се дължат на поведение на страната в
момента на сключването на договора, а не се дължат на неизпълнение на задължение на страната по
договора. В други случаи законът предпочита отговорността поради неизпълнение (непредаване на
вещ в нужното състояние), въпреки че е проявена вина при договарянето (чл. 195, ал. 2, чл. 230, ал. 2).
Тази теза няма основание в действащото ни право. Чл. 82 ЗЗД прави подобно разграничение, но
тук става дума за границите на отговорността, а не за разграничаване на вредите на претърпени
загуби и пропуснати ползи. Формата на вината има значение, но последиците от тази форма на
вината са други и затова от чл.82 не може да се вади аргумент в полза на едно такова виждане.
2) Дължи се обезщетение за всички вреди без значение на формата на вината (умисъл или
небрежност). Това е така, защото 1) липсва специално правило следователно и за хипотезата на чл.
12 се прилагат чл. 82 и 51, ал. 2; 2) тази теза найдобре защитава интереса на пострадалия.
Особеността на обезщетението се състои не в деленето на вредите на претърпени загуби и
пропуснати ползи, а в това, че целта е да се върнем икономически в положението, което би
съществувало, ако договорът не бе сключен. Можем да говорим за два вида договори, които са
засегнати от тази ситуация:
а. Договори за незаместими престации. В този случай сделка на покритие е невъзможна.
б. Възможна сделка на покритие. Когато един договор се е оказал негоден да удовлетвори
позитивния интерес, можем да търсим друг начин да го удовлетворим: продажба на друг купувач,
купуване от друг продавач. В този случай има сделка на покритие, която задоволява позитивния
интерес. Има една група договори, при които е невъзможно да се сключи сделка на покритие или тя
ще бъде много далеч: недвижим имот (може да се търси друг подобен, но ако такъв няма, интересът
остава незадоволен).
Тезата на Кожухаров би могла да се окаже вярна само в този случай, когато е невъзможна
сделка на покритие: безплодно направените разноски по сключването, други разноски (напр.
боядисване преди предаване). В другите случаи интересът може изобщо да не бъде обезщетен (ако
се дължат само разноските) загубата е несъизмерима с разноските: трябва да се компенсира
загубата вследствие на излъгания договорен интерес и пропуснатата сделка на покритие. Загубата е
разликата между възможната сега сделка на покритие и първата възможна след сключването на
43 стр.
договора (разликата в цената); може да са претърпени и други вреди (наем на склад, а стоката ще
пристигне покъсно).
Имало и теза, че обезщетението обхваща само претърпените загуби, но в закона няма такова правило, а и по
този начин лицето ще се постави в поблагоприятно положение, отколкото неизправния длъжник по един
договор или делинквентът при един деликт, което определено е несправедливо.
Според Кр. Таков разлика между отговорността за позитивни и негативни вреди обезщетява се претърпяна
вреда и пропусната полза.
3.3.2. Максималната граница на обезщетяване на негативния интерес. Чл. 122, 307 BGB (122 въобще за
недействителен предмет; 307 договор) определят максималната граница на обезщетяване на негативния
интерес. Максималната граница на обезщетяване на негативния интерес е позитивният интерес. Понеже
имаме фактора недействителен договор, можем да искаме обезщетение: разходи, разликата между
възможната днес и първата възможна сделка, но ако не надхвърля позитивния интерес. Нищожността ни
дава една претенция за обезщетение, но ако сделката е щяла да бъде и неизгодна (освен недействителна),
това ни поставя в благоприятно положение. Позитивният интерес от недействителният договор е такъв, че
подобре е да не бъде изпълнен: недействителността в този случай ни ползва, не могат да се искат и
разноски. У нас това правило може да се изведе от правилото за компенсация на вредите с ползите (ако са
причинени вреди, се дължи обезщетение, но ако имаме някаква полза, тя се изважда от обезщетението).
1. Обща характеристика.
1.2. История. Масово не се е спазвала формата, голяма трудност е сключването на договори в нотариална
форма (поради липса на транспорт и други фактори). След 20 г. (обикновено владение) купувачът е трябвало
да стане собственик. Балканската и Междусъюзническата война водят до голяма инфлация, в резултат
купувачът остава без пари. Един предявен от продавача ревандикационен иск лесно бил уважаван
купувачът трябвало да върне имота, а платеното да търси отделно. Създават се много валидизационни
закони, според които писмено сключените предварителни договори за продажба на недвижим имот
прехвърлят собствеността, ако купувачът е във владение на имота и по негово искане договорът се впише
(тези норми не действат за вбъдеще). През 1947 г. се създава правило, аналогично на чл. 19, ал. 3, но то се
отнася само до предварителни договори за продажба на етаж или част от етаж. Няма обаче общо правило.
Тези причини наложиха създаването на чл. 19.
3) Едностранни договори. Спорно е дали при едностранните договори (влог, залог, заем) може да
се сключи предварителен договор. Ако се даде възможност да се сключват по принудителен ред,
това означава според някои автори да се превърнат във формални (те са реални сключват се с
предаване на вещта; формални няма нужда от предаване). Чл. 241 ЗЗД (който се е задължил да
даде заем) има предвид хипотезата на предварителен договор за заем за потребление. Попов: може
да се сключва предварителен договор при едностранните договори, но не може да се иска
сключване на окончателен договор по принудителен ред. На основанието на чл. 241
предварителните договори са разрешени и при едностранните договори. Кожухаров дава примери за
предварителни договори за заем за послужване (две библиотеки се задължават да си услужват с
книги, които има само едната) и за влог (задължение за влагане на всички парични средства по
сметка, открита от банката).
2. Предварителен договор.
2.1. Особености:
1) Неименован договор. Може да бъде сключен за всеки друг договор без дарението не може
да се даде изчерпателна уредба за всеки вид предварителен договор.
2) Поражда типизирани задължения: да се сключи един нов окончателен договор.
3) Самостоятелен договор: 1) има своя кауза, специфични задължения, които поражда; 2) начин
на изпълнение.
4) Съдържа уговорките на един бъдещ договор намира се във връзка с него.
5) По правило е неформален договор, по изключение е формален, когато за действителността
на окончателния договор се изисква нотариална форма или писмена с нотариална заверка формата
е писмена.
2.3. Предмет.
2.6. Действителност.
1) Условия за действителност общи бележки.
Условията за действителност на един договор са условия за действителност на предварителния договор.
Предварителният договор обаче подготвя сключването на окончателния, затова е валиден, само ако
окончателният може да бъде валидно сключен (ако законът не позволява сключването на окончателния
договор, нищожен ще бъде и предварителният).
2) Съществени условия. Условията за действителност на договора са условия за действителност и на
предварителния договор. Изискването на чл. 19, ал. 2 Предварителният договор трябва да съдържа уговорки
относно съществените условия на окончателния договор следва от естеството на нещата предварителният
договор трябва да съдържа достатъчно данни за сключване на окончателния. В портивен слручай не би могло
да има претенция за изпълнение на задължението за сключване на окончателния договор, съответно да се
издаде съдебно решение, което да замести окончателния договор (чл. 19, ал. 3).
2.7. Действие.
1) Предварителният договор поражда типизирани задължения за сключване на договор. Възниква
задължение за сключване на договор, а не се сключва самият договор, по различни причини: 1) необходими са
различни действия за сключване на окончателен договор. 2) необходимо е купувачът да намери пари (време).
2) Предварителният договор няма вещно действие. Възможно е да се уговори, че със сключването на
предварителния договор се извършва неговото антиципирано изпълнение: нормално е вещта да се предаде
при сключването на окончателния договор или при плащане на цената, но има предварително изпълнение на
несключения окончателен договор. Възможно е да е необходимо съгласие (съпружеска имуществена общност,
съсобственост).
3.1. Правилото на чл. 19, ал. 3: Всяка от страните по предварителния договор може да предяви иск за
сключване на окончателния договор. В такъв случай договорът се счита сключен от момента, в който
решението влезе в законна сила. Сключен е предварителен договор, но едната страна отказва да сключи
окончателен договор.
1) Кой може да иска сключването на окончателен договор. Ако изправната страна желае изпълнение, може да
предяви иск за сключване на окончателния договор. Всяка от страните по предварителния договор може да
предяви такъв иск (и обещалият да продаде, и задължилият се да купи). Необходимо е обаче страната да бъде
изправна (да е изпълнила задълженията си).
2) Ако искът бъде уважен, съдебното решение замества окончателния договор (извъндоговорен източник).
Замества се не волеизявлението на страната, която отказва да го направи, а самият договор.
3) Усложнения:
а. Обещателят по предварителен договор не е длъжен да изповяда продажбата на недвижимия имот по
нотариален ред, ако другата страна трябва да изпълни свое насрещно задължение, а не изпълнява. Той
разполага с възражение за неизпълнен договор (чл. 90 ЗЗД). Ако такова възражение бъде противопоставено
в процес, постановява решение, заместващо договора, при условие ищецът да изпълни насрещното си
задължение. Ищецът трябва да изпълни в срок 2 седмици от влизане на решението в сила, като може да
прихваща платеното за сметка на ответника при изплащане на задълженията му към държавата. Ако
поискалата страна не е изпълнила свое задължение в двуседмичен срок по искане на ответника
стр. 46
рвоинстанционният съд обезсилва постановеното решение чл. 297, ал. 2 ГПК: Ако в срока ищецът не
ълни задължението си, първоинстанционният съд, по искане на ответника, обезсилва решението.
ветникът трябва да поиска, защото може да предпочете и прякото изпълнение (напр. плащане на цената).
Съдията играе ролята на нотариус. Според чл. 482, ал. 1 ГПК При извършване на нотариален акт, с който
прехвърля право на собственост или се учредява, прехвърля, изменя или прекратява друго вещно право
рху недвижим имот, нотариусът трябва да провери дали праводателят е собственик на имота. Освен това
трябва да провери дали са налице особените изисквания, които законите поставят за сключване на тия
елки. С оглед на това чл. 298, ал. 1 ГПК изисква Когато се касае за прехвърляне правото на собственост
рху недвижим имот, съдът проверява и дали са налице предпоставките за прехвърляне собствеността по
ариален ред, включително дали отчуждителят е собственик на имота. Съдията трябва да изисква да
овери 1) дали продавачът е собственик, 2) дали няма задължения към държавата. Съдът определя
носките чл.298, ал. 2 ГПК: С решението си съдът осъжда ищеца да заплати на държавата следващите се
носки по прехвърлянето на имота и нарежда да се впише възбрана върху имота за тия разноски. Решението
бва да бъде вписано, за да има сила по отношение на трети лица (чл. 115, ал. 4 ЗС). Вписването става в
стмесечен срок от постановяване на решението (чл. 115, ал. 2), по представен препис от решението (чл. 115,
2). Докато не се заплатят разноските обаче, съдията не издава препис от съдебното решение: чл. 298, ал. 3
К.
Чл. 114, б. “б” ЗС предвижда вписване на исковите молби за постановяване на решение за сключване на
нчателен договор, с който се прехвърля или учредява вещно право върху недвижим имот. Това правило е в
ерес на купувачаищец. Според ЗС Придобитите вещни права и наложени възбрани след вписването не
ат да се противопоставят на ищеца.
Естество на правото по чл. 19, ал. 3 ЗЗД. Правото да иска сключване на окончателен договор е
естативно право, което се упражнява с конститутивен иск. Ако искът бъде уважен, решението е
ститутивно; ако не установително (установява се, че не са налице предпоставките).
Според Кожухаров това е едно процесуално право (аргументация от решение на ВС може да се
приложи към сключени при действието на стария ЗЗД предварителни договори).
1.1. Принципът “всеки договаря за себе си” и отношение на третите лица към сделката.
47 стр.
1) Принципът. Облигационното отношение поражда задължения за страните. Според чл. 21, ал. 1
ЗЗД Договорът поражда действия между страните. Когато договорът се сключва от представител,
той действа от чуждоиме и за чужда сметка и правните последици са за представлявания той е
страна по договора. Поставя се въпросът дали третите лица, които не участват нито пряко, нито
косвено, имат отношение към сделката. Поначало те нямат такова отношение, но може да има
изключение.
2) Изключения трети лица имат отношение към сделката: 1) третото лице може да изпълнява
задължението на длъжника въпреки противопоставянето на кредитора (чл. 73) замества кредитора
и по този начин става страна по договора (отношението не се погасява); 2) сключен договор може да
рефлектира в чужд правен кръг (всички сделки са свързани с целта, която се преследва, а в някои
случаи сделките пораждат конкретно право за трето лице).
Договорът може да породи действие и спрямо трети лица, но само в предвидените в закона случаи
(чл. 21, ал. 1). В тази връзка чл. 22, ал. 1, изр. 1: Може да се договаря в полза на трето лице.
Договорът има относително действие, но по изключение могат да се породят права (не и да се
уговорят задължения) в полза на трето лице.
1.4. Необходимост и приложно поле на договора в полза на трето лице. Този договор опростява
отношенията и е полезен:
1) Уговорителят сключва договор с обещателя, но уговорителят дължи на третото лице, трябва ли да се
извърши двойно изпълнение (време, разноски). Полесно е да се избегнат подробностите и да се изпълни
направо на третото лице.
2) При това ускоряване на оборота, при възможността да се използва този договор и при застраховките
(живот, гражданска отговорност) застрахователната сума се получава от третото лице.
3) Възможно е да се използва при дарение напр. дареният да издържа трето лице.
Договорът в полза на трето лице се урежда от правните норми на общата част на облигационното право,
защото може да бъде клауза от съдържанието на всеки специален облигационен договор: застраховка по
живот, продажба, замяна, наем.
стр. 48
. Сключване, кауза и предмет на договора.
Сключване на договора. Съгласието трябва да се постигне между обещателя и уговарящия. Договор в полза
трето лице се сключва с оглед на основното правоотношение, което се уговаря между уговорителя и
ещателя.
ко това отношение е неформално, то и относно уговорката във връзка с третото лице няма да се изисква
рма. Ако става дума за договор с изискване за форма, договорът ще е формален. Става дума за формален
овор и с третото лице, ако се налага.
оговорът може да бъде и двустранен, и едностранен. При двустранен договор обещателят изпълнява на
тото лице, но изпълнява задължение към уговорителя. При едностранен договор обещателят предоставя
ма на третото лице; обещателят решава да надари уговорителя, а той казва, че приема дарението, но иска
отиде за трето лице.
От гледна точка на каузата договорът е поликаузален каузата е поливариантна. Основание (причина на
овора): пряката и непосредствена цел, към която е насочен договорът; типична за определен тип договор.
узата се определя от това каква е основната сделка.
Предметът може да бъде вещ (прехвърляне на третото лице), ценна книга, вземане, може да се учредява
ог, ипотека в полза на третото лице.
49 стр.
лице да приеме правото. Според Кожухаров правото възниква само от договора, а приемането само
премахва висящото състояние и води до окончателно придобиване. За изявлението на третото лице
не е необходима форма за валидност, достатъчни са и конклудентни действия (напр. цесия на
застрахователната сума). Волеизявлението на третото лице е потестативно право. То консолидира
сключения договор от гледна точна на възможността да се промени третото лице, освен ако има
допълнителна уговорка.
4) Отказ от третото лице. Третото лице може да не желае да се ползва от уговорката може да се
откаже с едностранно, неформално волеизявление, адресирано до двамата. В такъв случай според
Кожухаров придобитото право отпада с обратна сила. Договорът обаче не губи силата си само
трябва да бъде посочено друго ползващо се лице.
4) Отношения между третото лице и кредиторите на уговорителя. Този договор следва да бъде считан за един
от важните договори и относно кредиторите, които могат да отменят действията на длъжника чл. 22, ал. 3:
Ако договорът, от който третото лице черпи правото си, бъде отменен по иск на кредиторите на уговарящия,
третото лице е длъжно да върне само това, което уговарящият е дал по договора (виж и чл. 414, ал. 8 ТЗ).
Относно правата на кредитора да отмени действията на длъжника, които увреждат възможността кредиторът
да бъде удовлетворен (чл. 135), се приема, че тези действия могат да бъдат отменени, но в рамките на това,
което уговорителят е дал по договора: застраховка (внесени 1000 лв)смърт на лицето (синът получава 10000
лв)кредиторите отменят договора (получават 1000 лв).
1.9. Същност на договора. Някои считат този договор за оферта към третото лице (не става ясно защо само
едната страна може да оттегли предложението, защо само за едната страна възниква задължение, в кой
момент се поражда действие). Според други това е условна сделка. Според някои при този договор трябва да
стр. 50
приеме, че е налице една гестия (страните са гестори по отношение на третото лице). Може да се приеме, че
оворът в полза на трето лице е пример за договор с рефлексно действие, което възниква по силата на
она.
. Действия. Задължение възниква за обещателя, няма задължения за третото лице, което не е страна по
овора.
Обещателят е изпълнил задължението си, ако третото лице извърши уговореното действие или поеме
ещаното задължение.
При неизпълнение на това задължение, което третото лице е трябвало да поеме, отговорност носи
ещателят: 1) при договор intuito personae се дължи обезщетение; 2) при друг договор обещателят трябва сам
изпълни обещаните действия или да плати обезщетение (има право на избор). В зависимост от обещаното
езщетението има различен обем: ако е обещано поемане на задължение, вредите са от нарушен негативен
ерес, ако е обещано изпълнение, обещателят ще отговаря за неизпълнение. Обещателят се освобождава от
оворност при последваща невиновна невъзможност (напр. вещта, която е трябвало да бъде продадена,
ива).
51 стр.
въпрос за удовлетворяване. В този смисъл терминът "плащане" може да се отнесе към всяка хипотеза
на изпълнение, а не само до паричните задължения/.
• Изпълнението удовлетворяването на легитимния кредиторов интерес, може да стане по два
начина: доброволно или принудително. И в двата случая интересът на кредитора е удовлетворен и
облигационното отношение се прекратява. Доброволното изпълнение е желаният вариант и с него ще
се занимаваме понататък. Независимо от това ще се намесват и въпроси от принудителното
изпълнение като дълг и отговорност имуществена отговорност на длъжника начинът по който
можем сами, против волята на длъжника да получим едно изпълнение на задължението.
• Изпълнението е осъществяване целта на облигационното отношение. Задължението не е
самоцел зад неговото изпълнение стоят икономически, а и духовни интереси на кредитора.
Изпълнението стои в основата на стабилността в оборота. (Достатъчно е да си представим едно
верижно неизпълнение за да изпълните вие трябва да получите нещо от ваш длъжник, а този на
когото трябва да изпълните се нуждае от престацията за да може да изпълни той на свой ред и т.н...и
когато едно от звената в тази верига се скъса някой не изпълни, провалят се очакванията на всички,
разстройва се икономиката..особено ако вземе че фалира някоя банка/.
• И тъкмо защото за кредитора изпълнението е целта на облигационното отношение (то му дава
промяната, която иска да бъде осъществена, но не може или не иска да предизвика сам) правото му
дава няколко ефективни средства за защита срещу неизпълнение средства, чрез които той може да
наложи и да получи изпълнение дори против волята на длъжника/.Било то реално изпълнение, или
компенсаторно обезщетение, или реално изпълнение заедно с мораторно обезщетение../.
• Не бива да се забравя и длъжника. Той също има един съществен интерес от изпълнението,
защото така се погасява дългът му. И за него изпълнението е една стопанска (и не само стопанска)
ценност. Отчитайки този момент правото създава в полза на длъжника средствата, с които може да
наложи изпълнение, ако кредиторът не желае да го приеме. На този интерес на длъжника отговаря
институтът на забавата на кредитора, уреден в ЗЗД чл.9598.
• От изпълнението могат да имат интерес и трети лица и това е така поне в три хипотези:
Изпълнението погасява не само дълга, но и обезпеченията (лични или реални) дадени от трети лица.
Тяхното правно състояние е зависимо от съществуването на дълга и те имат интерес от
изпълнението на задължението защото така ще отпаднат и обезпеченията, които те са дали. Това е
причината законът да позволи трети лица да могат да изпълнят вместо длъжника. И не само това
когато третите лица имат правен интерес от изпълнението на задължението и престират вместо
длъжника, законът предвижда те да встъпят в правата на "удовлетворения кредитор" т.нар.
суброгация, уредена в чл.74 ЗЗД.
• Интерес от изпълнението могат да имат не само третите лица, които са обезпечили дълга, но и
тези, които имат интерес от десезирането на кредитора. Например кредиторът е предявил иск по
чл.135 и е създал ситуация на относителна недействителност прямо него. Ако третото лице, с което
длъжникът е договарял, иска да запази за себе си престацията и да изключи недействителността на
сделката спрямо кредитора, може да "десезира" кредитора като изпълни вместо длъжника. (При това
положение кредиторът престава да бъде кредитор и сделката повече няма по отношение на кого да
бъде недействителна/. По същият начин стоят нещата, когато е запорирано едно вземане или има
обезпечителен или изпълнителен запор върху вещ прехвърлянето на подобна вещ е относително
недействително спрямо взискателите и ако трето лице иска да получи вещта, трябва да плати на
взискателите да ги десезира.
• Съществуват редица други поделикатни случаи, когато има нужда от десезиране на кредитора.
Например имаме няколко ипотеки върху един имот и към днешна дата ако се продаде на търг, ще
покрие само първата ипотека, но не и втората и третата. Кредиторът по първата ипотека не се
интересува от останалите ипотекарни кредитори, но за тях е важно кога ще се изнесе имота на
публична продан. Ще ни се наложи да десезираме първия кредитор, ако искаме да не продаваме сега,
а да изчакаме поизгодни условия, когато имотът ще струва повече. В този случай старият закон е
допускал суброгация на този кредитор, който е платил на първия.
• Наред с всички тези хипотези, при които трети лица имат интерес от изпълнението и правото им
дава някакви способи да изпълнят и дори допълнителна защита суброгацията, изпълнението
докарва една икономическа ценност в патримониума на длъжника кредиторите имат интерес
длъжниците на длъжника им да изпълняват. За защита на този интерес е предвиден искът по чл.134.
• Правна същност на изпълнението
• Определяне същността на едно понятие означава да го оприличим на друго, известно, към
което то може да се отнесе, като посочим специфичните видови отлики. През Средновековието
стр. 52
знанията за правото са се опирали на РП и обичайноправните норми. От това време датира и
принципът, че това, което не е известно на глосата не е познато на съда и следователно не е право.
За да можем да "узаконим" съществуването на нещо ново (веднъж) и (на второ място) за да покажем,
какво е неговото действие, трябва да го оприличим на нещо, което глосата познава. Когато се вижда,
че нещата не стоят така, отиваме към т.нар. "фикционна теория", която казва: макар това ново нещо
да не е познато на глосата, нека приемем че е познато, защото по този начин ще узаконим
конструкцията и ще можем да покажем нейните ефекти. Чрез тези фикционни обяснения правото се
развива продължително време.
В поново време, когато големите кодификации са открили пътя на нормотворчеството в
ластта на частното право, търсенето на правната същност има смисъл тогава, когато законодателството не
здава достатъчно ясна регламентация на последиците от едно правно явление.
За правната същност на изпълнението съществуват поне 3 обяснения, които са представени и
ългарската правна литература. Едни автори приемат че изпълнението е договор. Други (в това число и
жухаров) отричат това, а трети (тук се включва Апостолов) изпълнението понякога има договорна същност, а
някога няма...
Класическата правна доктрина, забравена и критикувана днес, приема че изпълнението е
овор. Това било така, защото погасяването на задължението изисквало волята на страните кредитор и
ъжник. Желанието да се погаси дълга е каузата на тяхното съгласие за изпълнение (т.е. solvendi causa) и
а съгласие за погасяване предполагало намерение за изпълнение от страна на длъжника (animus solvendi/.
ъкмо защото този договор, тази solvendi causa предполага съществуването на задължение и намерение то
бъде погасено чрез изпълнение, когато целта не съществува (липсва действително задължение) плащането
аправено без основание и даденото подлежи на връщане по съответната кондикция чл.55 ЗЗД. Тъкмо
щото изпълнението е договор, недееспособността на кредитора ще влияе върху действителността на
ълнението, съгласно чл.75 ал.2 ЗЗД. Оттук и необходимостта длъжникът да изпълни с намерение да
аси дълга и идеята, че без animus solvendi изпълнение няма. Практически обаче намерението за изпълнение
предполага и следва да бъде изрично изключено когато се престира с друга цел. (Например когато ви
лжа 5 лв. по заем, но ви давам 5 лв за да ми купите една книга/. Същата идея можем да намерим в правилата
прихващане на изпълнението.
На класическия възглед, определящ изпълнението като договор, се противопоставят случаите,
ато едно задължение може да бъде изпълнено и без съгласието на кредитора, а понякога дори и без
нието на длъжника. (Можем да дадем за пример класическата ситуация с задължението да не се свири
жду 14 и 16 часа: ако по това време и длъжникът и кредиторът са мъртво пияни, свирене няма да има, но и
амата нито мислят, нито се интересуват от задължения, права и изпълнение...Длъжникът е толкова пиян, че
може да свири дори и да иска, а кредиторът не може да разбере свири ли се или не. Използвам този пример
да илюстрирам, че може да има изпълнение и без animus solvendi и без приемане от страна на кредитора/.
Нито animus solvendi е иманентно присъщо на изпълнението, нито то винаги е договор. Дори
жем да кажем, че то поначало няма договорна същност, но ще бъде договор или сделка, когато
дължението има за предмет извършване на едно правно действие. (Изпълнението на задълженията по един
едварителен договор е именно сключване на окончателния договор едно правно действие сделка/. Тази
ра теория приема, че по принцип изпълнението не е сделка и за това не е необходим animus solvendi, но
някога може да се реализира като сделка. (Това е тезата на Аспарухов/.
На този възглед се противопоставя факта, че изпълнението се състои в осъществяване на
лжимия резултат, а той никога не бил сделка, дори и при предварителните договори. (Така мисли Кожухаров
тига до извода, че изпълнението никога не е договор/. В тази линия на разсъждения обаче Кожухаров е
всем непоследователен. Пряка последица от една подобна теза е, че animus solvendi не е необходим, след
о изпълнението се състои в обещания резултат. Кожухаров обаче настоява за необходимостта от animus
vendi?! Нещо повече той приема, че основанието на изпълнението е solvendi causa и обяснява липсата на
ование чрез кондикциите по чл.55 с това, че липсата на дълг правило изпълнението без основание.
нование в смисъл причина за сделката?!? Самият Кожухаров приема, че плащането на недееспособен
дитор било унищожаемо и иска принадлежал на кредитора. Какъв е този иск иск по чл.27 и следващите
?/
Какво да кажем тогава за същността на изпълнението? Е със сигурност изпълнението е
идически факт, който прекратява задължението т.е. правопрекратяващ юридически факт. Като оставим на
ана екзотичните задължнения nonfacere е много трудно да видим в изпълнението някакво съглашение
жду кредитор и длъжник, с което те се съгласяват да прекрaтят облигационното отношение, защото
диторът бил получил това, което му се следва, удовлетворен е защото длъжникът е платил. Вярно е, че в
53 стр.
повечето случаи такова съглашение ще се окаже конклудентно даване и приемане на изпълнението. Вярно е,
че то в много случаи се предполага. Но се преполага и каузата на сделките по чл.26 ал.2!!
• В този ред на мисли към договорната теория ни навежда и възкресеният текст на чл.8 ЗЗД
(чл.2 на стария закон/: "Договорът е съглашение между две или повече лица, за да се създаде, уреди или
унищожи една правна връзка между тях." А основният способ за прекратяване на облигационното отношение е
именно изпълнението. (Тук става дума за доброволно изпълнение. При принудителното и дума не може да
става за някаква договореност, защото кредиторът може чрез исковете по чл.79 да наложи изпълнение и
против волята на длъжника. От своя страна при липсата на воля за изпълнение от страна на кредитора, влизат
в действие правилата на чл.9598 ЗЗД/.
• Вярно е, че самото изпълнение се състои в постигането на облигационния резултат. Но дали
това, което длъжникът е престирал съответства на изпълнението на задължението му или не е въпрос на
съгласие между кредитора и длъжника че задължението е погасено. В много случаи това съгласие се
материализира в документи протокол за приключване на отношенията, разписки и т.н. Изведнъж се оказва, че
можем, да квалифицираме правилото на чл.133 б. "г" ГПК като форма за доказване на договора за изпълнение!
•
•
• Безспорно изпълнението е юридически факт, който погасява задължението защото кредиторът
е удовлетворен. И отново като вземем пред вид етимологията на думата "удовлетворен" че
длъжникът си е платил и за това кредиторът е удовлетворен, не можем да не открием един
психологически момент и в двата термина: кредиторът приемайки изпълнението заявява, че
това е дължимото му; длъжникът предлагайки изпълнение дава да се разбере, че това той
счита за предмет на своето задължение и иска да плати по този начин.
• Можем да открием един добре изразен елемент на воля за даване и приемане на изпълнението.
Оттук и съгласие за погасяване на дълга чрез изпълнение. Така поне доброволното
изпълнение представлява сделка между кредитор и длъжник.
• Т.е. макар и архаична, теорията за договорният характер на изпълнението е вярна. Но колкото
и да е примамлива тази класическа теза не е вярна!!! Поскоро е погрешна, защото не може да
се отнесе към принудителното изпълнение, а и двата вида изпълнение от гледна точка на
материалноправния си ефект имат едно и също действие погасяват дълга. Но класическата
теория не може да се приеме и от гледна точка на осъщественият облигационен резултат,
когато изпълнилият е не длъжникът, а трето лице. Да се приеме, че изпълнението
представлява договор между длъжник и кредитор означава че длъжникът се е ангажирал не
за осъществяване на облигационният реузлтат, а да накара кредитора да приеме?! Не може
също така да се съгласим с Апостолов, че понякога изпълнението е сделка в случаите когато
трето лице изпълни вместо длъжника. Ако разглеждаме това изпълнение като договор,
означава че кредиторът може и да не приема изпълнение от трето лице нещо, което
противоречи на чл.73 ЗЗД. В същност самият факт, че изпълнението може да бъде наложено и
от кредитор и от длъжник, изключва договорният му характер. Ето защо изпълнението се
състои в осъществяване на дължимия резултат, а не в съгласието, че престираното е това,
което е трябвало да се осъществи. В този смисъл теорията за договорния характер на
изпълнението подчертава елемента на съгласие на страните отношенията им са приключили с
факта на изпълнението така желано, както ако беше доброволно. Но съгласието, че
задължението е изпълнено, е различно от факта на изпълнение. Ако разделим двете неща ще
видим, че изпълнението е обективно осъществяване на дължимия резултат, а не съгласието на
страните да приемат, че задължението е погасено чрез изпълнение. В крайна сметка ако
кажем, че изпълнението е договор, ще стигнем до абсурдната ситуация прекратяването на
задължението да зависи не от това дали длъжникът е изпълнил, или не, а дали страните са се
съгласили. (И в действащият закон могат да се намерят някой реминисценции от договорната
теория, като обясненията за исковете за връщане на дадено без основание/.
• Принципи на изпълнение
• Принципите на правото са нещо, което стои зад нормативният текст. Те са нещо от което
законодателят се "вдъхновява" създавайки позитивното право; нещо, което обяснява
позитивното право и позволява да преодолеем празнините в законодателството, но не можем да
ги сравняваме с някаква, пък била тя и особено важна,правна норма. Макар че ние нямаме друг
начин да съдим за правните принципи, освен като обобщаваме написаното в правните норми.
Така погледнато са налице две тенденции: едната естественоправната, която търси принципите
стр. 54
на правото в естественото право; другата чисто нормативистична,, която вижда източниците
на принципите на правото в обобщаването на позитивноправната регламентация.
• Можем да приемем, че и двете теории са верни. Когато търсим някакъв правен принцип. от
който да извлечем правило, приложимо за случай, за който няма конкретна разпоредба,
проверяваме и в други закони и се опитваме да извлечем общата им идея. Когато обаче липсва
правна регламентация, поскоро се обръщаме към едно трансцедентално право (което може и
да наречем естествено право/, за да видим как е найспаведливо да уредим отношенията в
нашия случай.
• Съществува проблем относно броя на принципите: някой автори приемат, че са само няколко, а
други изброяват множество. Технически погледнато принципите на дадена правна област,
включително и на отделен институт, са някакво обобщение на общите правни принципи. Така за
принципи на изпълнението можем да посочим 3 или 4, като според повечето автори това са:
принцип на точното изпълнение; принцип на реалното изпълнение; принцип на
добросъвестното изпълнение; и принцип на икономичното изпълнение, като този последния
можем да разглеждаме самостоятелно, или като част от останалите три.
• Принципът на точното изпълнение в същност представлява максимата: "Договорът трябва да
бъде изпълнен точно." Т.е. задължението трябва да бъде изпълнено така, както е поето да
бъде изпълнено точно. От това следва, че всяко отклонение на осъществения резултат от
предварително уговореното ще представлява форма на неизпълнение. Легална опора на
принципа на точното изпълнение ни дава чл.79 ЗЗД, където е казано: "Ако длъжникът не
изпълни точно задължението си, кредиторът има право да иска изпълнението заедно с
обезщетение за забавата или да иска обезщетение за неизпълнение." Основата на този принцип
е идеята, че неточното изпълнение е вид неизпълнение.
• Вторият принцип, този на реалното изпълнение, изглежда малко посложен. Точното
изпълнение винаги е доброволно и реално. Но не всяко реално изпълнение е точно. Реално е
изпълнението на първоначално дължимото можем да го наречем още и натурално
изпълнение, за разлика от компенсаторното обезщетение, което е сурогат на реалното
изпълнение. (Например дължа ви една ябълка. Ако ви дам ябълката не покъсно от падежа
имаме реално изпълнение. Ако не ви дам ябълката, а ви платя обезщетение за неизпълнение,
ще имаме не реално изпълнение, а компенсаторно обезщетение. Ако обаче не ви дам ябълката
на падежа, а покъсно пак ще имаме реално изпълнение/.
• Принципът на реалното изпълнение бе твърде фетишизиран през социализма. Макар някой
днес да твърдят, че този принцип е безсмислен и се явява резултат от остарели предрасъдъци,
той се дава отговор на два важни въпроса:
• 1)Може ли при липса на доброволно изпълнение кредиторът да иска, макар и късно, да се
наложи натурално изпълнение, дори против волята на длъжника? (Тук не влиза хипотезата на
паричен дълга, защото при паричните задължения всяко изпълнение е реално!/
• 2)Може ли неизправният длъжник да настоява за реално, макар и закъсняло изпълнение, дори
порив волята на кредитора?
• Отговорът на тези два въпроса (където водещ е първия) зависи в значителна степен от
равнището на стоковопаричните отношения и моралноетичните възгледи в обществото. Както
знаем, в класическото РП кондемнацията (осъждането) е била винаги парична ако ищецът е
спечелил делото му се е присъждала стойността на дължимото в пари. Това състояние на РП
може да се обяснява от една страна с високата степен на развидност на стоковопаричните
отношения в повечето случаи благата са заместими (намират се свободно на пазара) и за
кредиторът е полесно, а и поизгодно, да получи обезщетение и да търси заместител т.е. да
сключи сделка за покритие. Втората причина е отказът на класическото РП да въздейства
върху личността на длъжника, който престава да бъде лично обвързан (както е било в
архаичното РП/, но остава имуществено отговорен.
• Разбира се и класическото РП е допускало изключения от принципа на парично осъждане
когато действителното спазване на обещаното поведение е представлявало особен интерес за
кредитора т.е. когато престацията е била незаменима. Това обаче отново е ставало чрез
силата на паричното осъждане присъждала се е вещта, или нейната многократна стойност,
при което длъжникът е можел да избира: да предаде вещта, или да плати т.нар. особен
съдебен залог. (По този начин са се изпълнявали принудително дори такива задължения като
за прилично погребение!/
55 стр.
• В Юстинияновото право тази възможност е била разширена, вероятно поради упадъка на
стоковопаричните отношения. Но и в Юстинияновото право и през Средновековието идеята, че
осъждането е било само парично остава и когато са говорели за имуществен интерес на
кредитора като предпоставка за действителността на договора причината е била тъкмо тази
осъждането е парично и когато интересът на кредитора е неимуществен, длъжникът няма как
да бъде наказан при неизпълнение, защото няма как да се превърне неизпълнението в
обезщетение. Т.е. правото не може да стои зад тези задължения, когато не могат да бъдат
превърнати в пари и следователно това въобще не са правни задължения...
• Упадъкът на средновековните икономически отношения, особено през ранното Средновековие е
дало отражение върху мисленето относно принципа на реалното изпълнение. (Което е поскоро
философскориторично/. Един от болонските глосатори Мартинус, се е запитал към
текстовете, в които се говори за парично осъждане: "Когато ми дължиш хляб за какво са ми
пари ако умирам от глад?" и така е поставил началото съмнение в основателността на
паричното осъждане в полза на реалното изпълнение. (В същата глоса Мартинус сам си е
отговорил на въпроса. Нещо от рода: "Ами защото с парите ще си купя хляб, а ако трябваше да
те принуждавам да произведеш сам хляба, тогава наистина ще умра от глад..."/
• В поново време се появява идеята, че всяко задължение за действие след неизпълнение се
погасява и не може да се търси реално изпълнение, а само обезщетение. Вече отказът от иска
за реално изпълнение и настояването за парично обезщетение се подхранва от новите морални
възгледи през Ренесанса за свобода на волята на длъжника ако можем да го принудим да
извърши едно действие против волята му, той би бил роб. Съществува дори една максима:
Никой не може а бъде принуден да претърпи нещо против волята си", която стои зад парилото,
че всяко задължение за facere след неизпълнението му става парично и не може да се търси
реалното му изпълнение. Максима, която бива включена във Френският кодекс (само отчасти с
оглед трудовите задължения) и в нашия чл.421 ал.2 ГПК, където се казва, че принудителното не
могат да се изпълняват задължения по трудов договор. Но идеята, че това задължение се
превръща във парично обезщетение и не може да се търси друг способ за неговото
изпълнение, се натъква на други текстове в ФК, като възможността кредиторът да иска да
бъде овластен да изпълни за сметка на длъжника и др., както и във френската практика,
подобно на римското осъждане, при задължение за действие съществува възможността
длъжникът да бъде осъден или да изпълни, или да заплати едно огромно обезщетение. Такова
едно осъждане може да се приеме за условни понеже не може да се иска реално изпълнение,
длъжникът е осъден да заплати една значителна сума, като не изпълни в някакъв срок.
• В английското право нещата също стоят по подобен начин. Съгласно принципите на общото
право длъжникът може да бъде осъден единствено в пари. Но когато паричното обезщетение е
неадекватно с оглед интереса на кредитора, правото на справедливостта е дало и иск за реално
специфично изпълнение, макар и при особени условия и осъждане за забрана за извършване
на определени действия. Тези задължения и осъждания са много специфични: когато не бъде
изпълнено действието, за което съдът ви е осъдил (например да предадете недвижимия имот)
отивате в затвора (е, не за дългове) за неуважение на съда! От тази гледна точка осъждането
минава за изключително ефективно, макар да не минава за задължително...
• По поразличен начин гледа на реалното изпълнение немското право. То в същност го
фетишизира като смята, че реалното изпълнение трябва да се предпочита във всички случаи
пред паричното обезщетение и развалянето на договора поради неизпълнение. И ако BGB се
прилагаше стриктно, би се наложил извода, че се дължи реално изпълнение, ако няма такова
обезщетение в натура и само по изключение се дължи парично обезщетение.
• По същият начин стоят нещата и в областта на разваляне на договорите преферира се
реалното изпълнение пред прекъсването на облигационната връзка, която при заместимост на
благото позволява полесно да се сключи сделка за покритие.
• През социализма при нас принципът на реалното изпълнение беше силно фетишизиран от
плановото начало. (Все пак при система когато едно предприятие произвежда пирончетата,
друго главичките, а трето сглобява габърчетата, ако някъде по веригата някой не изпълни ще
се наложи внос а това е ще срине плановото начало!/
• В заключение може да се каже следното: Принципът на реално изпълнение е една ценност,
която дава възможност на кредитора, когато той има действителен интерес от реалното,
натуралното, специфичното изпълнение т.е. при незаместими престации да го потърси и
стр. 56
получи. Заедно с това обаче този принцип не бива да се идеализира до степен, че да се
превърне в пречка за оборота.
• Каква е позицията на днешното българско право и ЗЗД? ЗЗД урежда принципа на реално
изпълнение като обща клауза в чл.79. Искът за реално изпълнение по чл.79 не зависи от
характера на престацията. (Т.е. у нас не съществува ограничението на фр. право, че всяко
задължение за действие се превръща в обезщетение за неизпълнение/. Освен това правилата
на ГПК, които са русконемско по произход (чл.420421) създават ефективна правна гаранция за
изпълнението на каквото и да е задължение, ако кредиторът търси реално изпълнение.
(Съдияизпълнителят може да налага до 200лв. глоба неколкократно ако длъжникът не
изпълнява, а не са много хората, които ще са навити да платят много пъти по 200лв само и само
да не направят кефа на кредитора!/
• Ал.2 на чл.79 насочва принципа на реално изпълнение в полза на длъжника: "Когато се иска
обезщетение вместо изпълнение, длъжникът може да предложи първоначално дължимото
заедно с обезщетение за забава, ако кредиторът има интерес от изпълнението." Това правило е
обратната страна на общия иск за реално изпълнение, учредено в полза на кредитора с оглед
защитата на интересите и на другата страна длъжника, защото престацията е силно
незаменима. (Ако той е произвел една толкова кичозна вещ, която може да се пласира само на
поръчалият я кредиторсделка за покритие е невъзможна, не е справедливо да го караме да
плаща обезщетение и след това да се чуди какво да прави с вещта/. Подобни са били мотивите
на законодателя да уреди една допълнителна уговорка при развалянето на договорите.
• В заключение можем да кажем, че ЗЗД възприема една твърде гъвкава и модерна позиция
относно принципа за реално изпълнение веднъж избягвайки недоразуменията, които биха се
появили във френското право при твърдение, че всички задължения подлежат на иск за
реално изпълнение и втори път, избягвайки фетишизирането на реалното изпълнение за
сметка на компенсаторното обезщетение или развалянето на договора (нещо, което се
наблюдава в BGB) като е създал баланс, който може разумно да се използва от страните с
оглед техния интерес.
• Принципът на добросъвестност та е уреден като обща клауза в чл.63 ЗЗД. Този принцип идва
да ни каже, че задълженията по ЗЗД са задължения bona fides. В различните епохи на
развитие на РП има два вида задължения: stricti iuris (постарите, с начало в архаичното право) и
bona fides (плод на класическото РП/. За сравнение, ако по някое е поел задължение по
стриктното право да предаде на друг един роб, той ще отговаря за неизпълнение само ако е
убил роба, но не и ако той е умрял от глад, защото се е задължил единствено да го предаде, не
и да го храни!.
• Обратно, при задълженията bona fides от длъжника се очаква да направи всичко, което е
необходимо за постигането на резултата, но в границите на това, което бихме могли да
изискваме от него в границите на "грижата на добрия стопанин", което е общият модел на
поведение.
• При стриктните задължения няма как да правим възражения, черпени от това, което днес
бихме нарекли каузално отношение, т.е. от действителната цел на задължението. (Не можем да правим
възражение за прихващане, нито възражение за неизпълнен договор../. Обратно, задълженията bonae
fidei отчитат каузалността на отношението. Казано иначе, всички са склонни, особено при договорите, да
разглеждат облигационното отношение в широкия смисъл на думата. (Т.е. като модел на едно
действително отношение, в което размяната е средство за постигане други цели на страните, и когато
вещта е повредена бихме могли да направим възражение, а когато от вас се иска да платите една сума,
при положение че вие иматe да вземате същата сума можете да направите възражение за прихващане/.
Всички тези възражения, които се основават на факти, породени след възникване на задължението и
имащи за източник поведението на кредитора са известни като "възражения за последваща
недобросъвестност", като са позволявали на длъжника да откаже изпълнение, или поскоро да не бъде
осъден ако се докажат фактите, на които те почиват. Така погледнато ще се окаже, че принципът на
добросъвестно изпълнение ще се окаже твърде важен. Вярно е, че модерното право е съобразило легално
найважните възражения за последваща недобросъвестност на кредитора, които общо взето казват
следното нещо: Самото предявяване на иска от ищеца представлява една измама, защото той иска от
длъжника нещо, което не му се дължи, понеже има някакъв факт, които го засяга например кредиторът
също е длъжник на длъжника. Найсъществената част от тези възражения са легално уредени в
модерното право. Например правото на задържане, възражението за неизпълнен договор, възражението
57 стр.
на длъжника, че това което не е изпълнил е незначително малко и е недобросъвестно да се разваля
договора, възражението (правото) да се иска прихващане на две насрещни вземания и т.н.
• Какво е значението на принципа bona fides днес? В днешно време принципът на
добросъвестността, а оттам и очертаването му в чл.63, е от значение поне в две насоки:
• От една страна при търсенето на справедлив изход при казуси, които поставят на изпитание
буквалното прилагане на закона. Така при ситуации, когато прилагането на буквата на закона ще доведе до
очевидно несправедлив резултат имаме два изхода. Или да приемем, че съществува празнина в закона и да
попълним празнината ad hoc по аналогия. Тук ще търсим обаче смисъла на закона, а това са принципите на
bona fides или казано иначе ще приложим някое изрично неуредено възражение за последваща
недобросъвестност (exceptio doli generalis) и така ще получим един справедлив резултат. За сравнение
доктрината, която позволява да се редактира един договор или позволява освобождаване на длъжника
поради рязко изменение в икономическата обстановка, приложена найнапред в Германия (след огромният
ръст на инфлацията след II Световна Война) се е позовала също на принципа на добросъвестността
(аналогичния на нашия чл.63 ЗЗД чл.242 BGB) като казва, че е недобросъвестно кредиторът да иска
изпълнение на едно задължение, което е поето при едни условия, а днес те са коренно различни. Оттук и
идеята, че задължението е поето при уговорката за неизменност на условията.
• От друга страна принципът на добросъвестно изпълнение може да се разглежда и като онази
основа, на която законодателя трябва да стъпи когато развива правото. В този смисъл принципът на
добросъвестността е нещото, което позволява да рзглеждаме ОП като "изкуство за доброто и
справедливото". Нещо, което ни позволява да моделираме ОП така, че да стигнем до един справедлив и
разумен икономически резултат. Заедно с това принципът на добросъвестността ни позволява да видим в
едно задължение не само това, което изрично е обещано, но и това, което следва да бъде направено от
действителната воля на страните. Оттук и едно недобросъвестно изпълнение ще бъде форма на
неизпълнение.
• Изпълнението е осъществяване на дължимия резултат, но заедно с него може да бъдат
причинени и други "резултати" които са нежелани за кредитора. Например хванали сме един бояджия да
боядиса дограмата на прозорците. Той е постигнал желания резултат боядисал е дограмата, но заедно с
това е нацапал стъклата до една степен, която излиза извън рамките на нормалното. Тук
добросъвестността ще ни позволи да определим действителното съдържание на задължението. (Затова и
нашия бояджия няма да може да каже: Ами ти ми каза да боядисам дограмата, а за стъклата нищо не
спомена!/
• Четвърти е принципът на икономичното изпълнение. За тези, които поддържат, че това е отделен
принцип (включително и проф.Попов) принципът на икономичното изпълнение се състои в идеята, че едно
изпълнение не бива да бъде неадекватно на резултата. Казано иначе, трябва да съществува някакво
оптимално съотношение между разходи и резултат с оглед изпълнението. Длъжникът следва да избере не
найдългият път за изпълнение, а найоптималният. От друга страна не можем да искаме от длъжника
прекомерни усилия за да изпълни задължението си след като го е поел. (Така не можем да приемем
изпълнение, което по едно задължение stricti iuris ще следва при една ситуация, когато длъжникът се е
задължил да транспортира нещо по реката, но нивото на реката е спаднало и ако принципно е възможно
товара да се докара с други плавателни съдове, които длъжникът не притежава/. Принципът на
икономичното изпълнение може да се разглежда като проява на пообщия принцип на добросъвестността
стр. 58
Тъй като облигацията е относително правоотношение, то има точно определен длъжник (едно
задължено лице; усложнения при множество длъжници) длъжникът е този, който трябва да
изпълни. Кредиторът може да иска изпълнение само от длъжника (но при някои условия
изпълнението може да бъде осъществено от трети лица). Ако не се изпълни, отговорността се носи
от длъжника.
чл. 73: Задължението може да бъде изпълнено от трето лице дори против волята на
кредитора, освен ако той има интерес то да бъде изпълнено лично от длъжника. Въпросът кой може
да изпълни има смисъл единствено при заместимите престации. Когато престацията е незаместима,
само длъжникът може да изпълни. Заместими престации са всички предметни престации; лични
престации, които не зависят от личността на длъжника критерият е дали кредиторът има интерес
(легитимен) изпълнението да бъде осъществено от точно определено лице (интересът да се получат
пари от определено лице не е легитимен). Чрез втората част на текста означаваме заместимостта или
незаместимостта на престациите. Достатъчно е престацията да е заместима, интерес на третото лице
не се изисква (той е от значение само при суброгацията).
Може: 1) длъжникът да е възложил на трето лице да извърши от негово име и за негова сметка
дължимите материални или правни действия; 2) третото лице да изпълни от свое име и по своя
инициатива.
1) Може да се изпълни и против волята на кредитора (принцип от Гай) всеки може да освободи
длъжника от задължението, без да пита кредитора, защото всеки може да помогне на кредитора.
Всеки може да замести длъжника в дълга му, стига престацията да е заместима, и против волята на
кредитора. Потие: това лице дезинтересира кредитора, но може да предяви иск кредиторът може
да се противопостави, ако сметне, че новият кредитор ще притесни длъжника. Тази идея е
изоставена, но се забелязва влияние чл. 143 ЗЗД (отм.): идеята за благия кредитор. Днес, ако
кредиторът се противопостави (при заместима престация), той е в положение на забава.
2) Може ли длъжникът да се противопостави. Това не може да отклони плащането от третото
лице (в общия случай), защото кредиторът има интерес.
Според Кожухаров противопоставянето на длъжника не може да има значение при правен
интерес на третото лице да изпълни, но ако то няма такъв, при мълчание на закона на кредитора
трябвало да се признае възможността да откаже или да приеме изпълнението.
3) Едновременното противопоставяне на кредитора и длъжника обаче поставя въпроса дали
третото лице може да изпълни. Според BGB само при едновременно противопоставяне. В
българското право може да се изведе от чл. 21 ЗЗД (относителност на облигацията): договорът има
действие само за страните, не и за трето лице; трети лица не могат да пречат на изпълнението.
Противопоставянето и на двамата пречи на изпълнение от третото лице, но не и когато третото лице
има интерес (когато изпълнението вреди на трето лице, то има интерес). Това е изрично казано в
BGB. Може да се изведе от чл. 74 ЗЗД (третото лице встъпва в правата на кредитора при наличие на
правен интерес).
4) Изпълнението от трето лице трябва да бъде ефективно истинско плащане, не може да се
извърши прихващане. Според Апостолов и Венедиков прихващането не е ефективно плащане, може
да се допусне само при насрещни вземания между две лица; чрез прихващане се поставят в
неблагоприятно положение останалите кредитори. Прихващането може да стане само при цедиране
на вземането от третото лице. Според някои автори прихващане може да има, само когато третото
лице има правен интерес (няма обща разпоредба) оттам тръгват Диков и Фаденхехт (§268, ал. 2
BGB); могат да прихващат само поръчители, само реални поръчители.
59 стр.
представител е упълномощен да сключва договор за наем, това не означава автоматично, че той е
овластен и да получава наемната цена).
Изпълнението на законните представители на кредитора също освобождава длъжника от задължението.
Законни представители имат само недееспособните физически лица такива са родителите и настойниците.
Законни представители на юридическите лица са техните представителни органи.
Посочено от съда лице може да бъде съдебният управител на вакантно наследство по чл. 59 ЗН.
б) На лице, което от обстоятелствата недвусмислено се явява овластено да получи изпълнението (истинският
кредитор трябва да иска от това лице) частен израз на този принцип е чл. 493 ТЗ (плащане на потативен
кредитор: при запис на заповед и менителница се плаща на приносителя). За да бъде изпълнението на един
привиден кредитор действително трябва да са налице две предпоставки:
От обективна, външна страна, от позицията на един безпристрастен наблюдател не трябва да има никакво
съмнение, че лицето, което получава изпълнението е кредиторът.
Субективна: длъжникът да е бил добросъвестен, което означава длъжникът да не е знаел, че изпълнява на
некредитор. Длъжникът трябва да е убеден, че плаща на своя кредитор, т.е за него не трябва да има никакво
съмнение. И освен това длъжникът трябва да не е виновен за собственото си незнание. Длъжникът трябва
да е положил дължимата грижа, на добър стопанин, за да се убеди, че плаща на своя кредитор.
За да се освободи от задължението, длъжникът трябва да престира на кредитора или на негов представител;
освобождава се и при изпълнение на лице, което изглежда да е овластено да получи изпълнение. Извън тези
случаи законът допуска още две хипотези на освобождаване на длъжника от задължението:
в) Потвърждаване. Длъжникът се освобождава и когато изпълни на лице, различно от кредитора, но нито е
негов представител, нито изглежда да е овластено да получи изпълнението при условие, че кредиторът
потвърди това изпълнение. Това изпълнение е действително (чл. 75, ал. 1, изр. 2). В закона не се съдържат
някакви изисквания относно формата или начина на потвърждаване, така че то може да бъде извършено
както изрично, така и мълчаливо.
г) Изпълнението е действително и когато длъжникът престира на трето неовластено лице, но кредиторът се
е възползвал от това. Найобщо това е всяка ситуация, при която кредиторът се е обогатил от изпълнението
(напр. длъжникът е погасил дълг на кредитора). Ако кредиторът би могъл да иска второ изпълнение, би се
обогатил неоснователно, затова законът приема изпълнението за действително (чл. 75, ал. 1, изр. 2).
2) Изпълнение на недееспособен кредитор (чл. 75, ал. 2, изр. 3). Изпълнението на недееспособен кредитор
освобождава длъжника, ако е отишло в полза на кредитора (трябва да се докаже от платеца). Който плаща на
недееспособен кредитор, трябва да се погрижи да плати на който може да приеме, но и да плати на
недееспособен, може да се освободи.
Според Кожухаров изпълнението на недееспособен освобождава длъжника освен в случая, когато е отишло в
полза на кредитора, което е изрично уредено за изпълнението на недееспособен, но и при потвърждаване на
изпълнението (чл. 75, ал. 1, изр. 2 освобождаване при изпълнение на некредитор). Потвърждаването може
да се извърши или от кредитора, след като е станал дееспособен, или от представителя на неспособния.
3) Запорирано вземане (чл. 346, ал. 3 ГПК). При запорирано вземане плащането на кредитора ще бъде
относително недействително по отношение на взискателя. За да се удовлетворят кредиторите на кредитора,
те могат да наложат запор върху вземането: на длъжника се изпраща запорно съобщение от съдебния
изпълнител, с което му се забранява да плаща на кредитора и му се повелява да внесе дължимото на
съдебния изпълнител. От този момент длъжникът не бива да плаща на кредитора: ако изпълни, ще погаси
дълга си към него, но задължението няма да се смята погасено по отношение на поискалите запора. Относно
тях изпълнението е недействително и длъжникът може да бъде принуден да плати и на тях (би имал иск
срещу кредитора за повторно платеното).
4) Чл. 75, ал. 3 ЗЗД: длъжникът плаща, нареждайки да се изпълни от неговата сметка на друга сметка. Кога е
извършено плащането при плащане по сметка: със заверяване на сметката на кредитора. Ако длъжникът
няма авоар, нареждането няма да доведе до заверяване на сметката на кредитора. Ако банката няма
свободни средства, няма да има плащане. Кредиторът не носи риск от действията на банката на длъжника,
защото длъжникът сам е избрал банката.
стр. 60
1) Чл. 65 ЗЗД: кредиторът не може да бъде принуден да приеме нещо различно от дължимото; според
ЗД (отм.) това е така, дори да е с поголяма или същата стойност.
2) Длъжникът също не може да бъде принуден да престира нещо различно (аliud pro alio).
3) Двамата не могат да бъдат принудени, но по договор между длъжника и кредитора е възможно
пълнение на друго вместо първоначално дължимото (datio in solutum).
2. Изпълнение на части.
Според чл. 66 Кредиторът не може да бъде принуден да приеме изпълнение на части, макар
задължението да е делимо. Това правило следва да се прилага само за самостоятелни вземания.
Възможни са изключения: 1) кредиторът да приеме частично изпълнение; 2) приносителят на
менителницата не може да откаже да приеме частично плащане (чл. 492, ал. 2 ТЗ); 3) при прихващане
на изпълнението при еднакво обременителни и едновременно възникнали задължения (чл. 76); 4)
компенсация, която води до частично погасяване (прихващането обаче не е изпълнение); 5) в случая
на чл. 348, ал. 1 ГПК.
3. Datio in solutum.
Така наричаме договора между кредитор и длъжник, по който те се съгласяват за погасяване
на съществуващо задължение с даване на нещо различно вместо дължимото.
3.1. Отграничения:
1) Трябва да се различава от факултативните задължения дължи се едно, но може да се
престира валидно и с друго, те са такива още от момента на възникването; datio in solutum е
допълнителна уговорка към момента на изпълнението.
2) Договор за новация. Обективна новация: съществуващото задължение се погасява, когато се
заменя с ново, но разликата не е в страните, а в друг съществен елемент (предмет) погасява се
старото задължение и възниква ново задължение. При datio in solutum не възниква ново
задължение, а чрез изпълнение с нещо друго се погасява задължението; оттук някои говорят за
мигновена новация (при datio in solutum няма погасяване на старото и възникване на ново
задължение).
3.2. Изпълнението чрез datio in solutum е договор; основанието на datio in solutum е solvendi
causa: основанието на datio in solutum е solvendi causa и изпълнението във всички случаи е договор,
защото приемайки нещо различно от уговореното, не може да няма съгласие на страните.
3.3. Правна същност (спорна) според това какво става, ако дадената in solutum вещ се
окаже чужда или негодна.
1) При даване на чужда вещ римското право дава възможност за запазване на исковете
(кредиторът има право на иск за старото задължение). При обременена с чужди права вещ обаче се
давали исковете на купувача actio utile (все едно изначало се е дължала новата вещ). Юстиниановото
право приема, че при чужда вещ се прилагат исковете на купувача по новото задължение (отричаме
съществуването на друго задължение във всички случаи).
Оттук идва идеята, че когато има замяна на пари с вещ datio in solutum прилича на продажба;
замяна на вещ с вещ на замяна; замяна на пари с вземане на цесия; прилича на новация.
2) Кожухаров определя същността на datio in solutum като сложна смесена операция няма
смисъл (суброгацията също е сложна смесена операция).
3) Оприличаването на други институти има смисъл, ако няма правна регламентация в стария
ЗЗД и ФГК няма, но сега има. От практическа гледна точка е безсмислено да търсим посложна
правна същност на datio in solutum достатъчно е да го определим като договор, при който
длъжникът и кредиторът се съгласяват да се престира нещо различно вместо дължимото.
а. Прилагат се правилата за продажба при уговорка за изпълнение с вещ (чл. 65, ал. 2: при
съдебно отстраняване и скрити недостатъци). Продажбата може да стане със запазване на
собствеността (чл. 205), но при datio in solutum това не е възможно погасителната му цел изключва
такава възможност. При datio in solutum има възможност при липса на дълг даденото в изпълнение да
61 стр.
се поиска да се върне като дадено без основание (чл. 55), което не е възможно при продажбата
(купувачът може да иска цената или да развали договора).
б. При прехвърляне на вземане дългът не се погасява веднага (чл. 365 BGB: длъжникът
отговаря като продавач), вземането трябва да се получи цедиране с оглед изпълнението (cessio pro
solutum). Чл. 65 кореспондира с чл. 100: цедентът не отговаря за събираемостта на цедираното
вземане; това обаче ни се струва несправедливо чл. 65 позволява да се избегне възкресяване на
старото задължение (корективно тълкуване), не съществуват две задължения едновременно.
1. Място на изпълнението.
Изискването за точно изпълнение (чл. 64) налага да се изпълни там където трябва, а не къде да е.
стр. 62
2) От естеството на престацията. В някои случаи местоизпълнението се определя от естеството на
мата престация. Очевидно е, че когато става дума, да речем, да се ремонтира един недвижим имот, това
дължение не може да бъде изпълнено на друго място, освен там където се намира имота.
3) От специални правила. Местоизпълнението може да бъде определено със специални правила чл.
2, ал. 2 (вложената вещ се връща на влогодателя в мястото, където трябва да бъде пазена); чл. 200, ал. 2
ащане на мястото на предаване на вещта диспозитивно правило, което установява изключение от чл. 68, б.
и т.н.
4) Възможно е страните да не са уговорили място на изпълнението, то да не следва от естеството на
естацията и да няма специално легално правило, с което да се определя. В този случай местоизпълнението
определя от общото правило на чл. 68 ЗЗД:
а. Когато се дължи даване на индивидуално определена вещ (чл.68, б. “б”): в този случай длъжникът
бва да изпълни там, където се е намирала вещта по времето на възникването на задължението. Става дума
задължение да се даде определена вещ. Терминът "даване" в случая означава не задължение за dare, а
едаване на фактическата власт върху вещта. Това правило е установено в интерес на длъжника, тъй като
се освобождава от разноските да премества вещта на някакво друго място.
б. За парични задължения (чл. 68, б. “а”): паричните задължения трябва да бъдат изпълнени в
стожителството или седалището на кредитора в момента на изпълнението на задължението. Терминът
стожителство" или "седалище" трябва да се тълкува стеснително и точното изпълнение изисква не само
ълнение в съответното населено място, но и изпълнение на адреса на кредитора. И тъй като при паричните
дължения длъжникът трябва да изпълни по местожителството на кредитора, се казва, че паричните
дължения са "носими".
в. Във всички останали случаи длъжникът трябва да изпълни по своето местожителство или
седалище в момента на пораждането на задължението (б. “в”). И понеже кредиторът трябва да отиде
при длъжника и да поиска изпълнение, се казва, че по правило задълженията са "търсими".
Изключение от това правило с оглед функционалната зависимост на насрещните задължения по
договора за продажба е установено в чл. 200, ал. 2.
В редица случаи на двустранни облигационни отношения местоизпълненията на насрещните
престации са различни (наемателят трябва да изпълни в жилището на кредитора, наемодателят
изпълнява в местонахождението на вещта към момента на пораждане на задължението).
4.2. Доказване.
63 стр.
4.2.1. Кой доказва. Длъжникът трябва да докаже, че е изпълнил точно задължението си (чл.
127 ГПК). Не съществува законна презумпция в полза на длъжника, но често се счита (обикновена
презумпция), че щом кредиторът е приел без възражения, изпълнението е точно (виж чл. 194 и чл.
264).
5. Прихващане на изпълнението.
Един длъжник може да има повече еднородни задължения към един кредитор. Ако не изпълни изцяло и
изведнъж, кой дълг е погасил.
5.1. Кой може да прихваща. Прихващане може да прави само длъжникът, ако не законът определя реда. По
съгласие на страните и кредиторът може да определи към кое вземане ще се прихване платеното.
стр. 64
чки заедно (найнапред се погасяват разноските и лихвите на всички, а не се прихваща върху разноските,
вите и главницата на найобременяващия дълг).
. Прихващане по силата на закона когато длъжникът не е посочил срещу кой дълг ще се прихване (чл. 76,
1, изр. 2 и 3):
върху найобременителния дълг (смята се, че длъжникът има найголям интерес да погаси него);
върху найстарото задължение, ако всички са еднакво обременителни;
върху всички съразмерно, ако са еднакво стари и обременителни.
1. Време на изпълнението.
От значение е както моментът на възникване на задължението (чл. 184; чл. 192; чл. 68
стоизпълнение; чл. 187 от кой момент се дължат плодовете; приложим закон), така и времето на
ълнението изпълнението трябва да бъде точно и по време иначе е закъсняло. Този въпрос се свързва с
облема за изискуемост, изпълняемост, забава чл. 6972; чл. 208; чл. 74; чл. 84, ал. 2 ЗЗД; ГПК.
1.1. Изискуемост.Едно вземане е изискуемо, когато кредиторът разполага вече с претенция
териалноправната годност на едно вземане да бъде принудително осъществено). До падежа задължението
е изискуемо, длъжникът има възражение за предварително предявена претенция.
1.2. Изпълняемост има, когато длъжникът може да наложи изпълнението и кредиторът е длъжен да
иеме изпълнението; ако не го приеме, изпада в забава.
2. Изискуемостта се управлява от две хипотези: 1) задължения без срок; 2) задължения със срок
деж); 3) има и задължения без падеж, при които изпълнението е предоставено на волята на длъжника
гато може).
2.1. Според чл. 69, ал. 1 при задължение, в което не е уговорен срок:
кредиторът има претенция веднага;
изпълняемо е веднага.
Кожухаров прави подвеждащо разсъждение (задължението е изискуемо, но с поканата се определя кога
бва да се изпълни; свързва със забавата чл. 84, ал. 2). Изискуемостта настъпва веднага, но поставянето
длъжника в забава изисква покана да изпълни.
3.2. Предсрочно плащане на лихвоносни задължения (чл. 70, ал. 3) в полза на длъжника (при платени
преди изтичане на срока лихви, може да се приспаднат лихвите за времето до края на срока). Целта е да не се
стр. 66
ава с впечатление, че длъжникът не може да изпълни предсрочно, тъй като има интерес на кредитора от
но изпълнение.
Съдебно разсрочване/отсрочване: 1) с оглед имотното състояние на страната или други обстоятелства (чл.
1 ГПК); 2) преди приключване на проданта внасяне на 20% от вземанията по предявените изпълнителни
тове и писмено задължаване за 10% всеки 3 месеца спиране на принудителното изпълнение (348 ГПК).
йонният съд може да даде още време за изпълнение на задължението от длъжника.
Чл. 69, ал. 2: при договори, в които длъжникът преценява кога да изпълни (изпълнението е оставено на
ята или възможностите му), кредиторът може да поиска съдът да определи срок (няма съдебна практика,
ясна разпоредба дали е част от иск или охранително производство).
редпоставки.
90 ЗЗД не урежда правото на задържане в широк смисъл, а това, което Кожухаров нарича несъщинско
во на задържане произтичащото от двустранно облигационно отношение: възражение за неизпълнен
вор.
ованието на възражението за неизпълнен договор е генетичната (двете задължения възникват
овременно) и функционална връзка (едното задължение е функция/основание на другото затова трябва да
изпълнят едновременно, за да не се наруши еквивалентността, защото който плаща предварително,
номически плаща повече; може обаче да има и друга уговорка) между двете задължения.
67 стр.
2) Неизискуемостта може да се дължи на:
а. ненастъпил падеж;
б. изпълнението на задължението може да е предпоставка (в някои случаи и за ликвидността)
на другото напр. чл. 266 ЗЗД.
В тези случаи възражението за неизпълнен договор може да се упражни само при условията на
чл. 90, ал. 2: Когато от обстоятелствата е ясно, че има опасност една от страните да не изпълни
задължението си, другата страна може да откаже да изпълни своето задължение, освен ако й се
даде надлежно обезпечение. Тази възможност не е обвързана от предпоставките на чл. 71 обхваща
и всички данни, които създават съмнение относно точното изпълнение (неизпълнението по други
договори или информацията за него трябва да следват сключването на договора, защото иначе
страната е могла да се защити чрез промяна на последователността на изпълнението).
в. няма срок или дори падежът е настъпил, но срещу претенцията за изпълнение могат да се
противопоставят други дилаторни възражения извън това за предварителен иск (такова е и
възражението по чл. 90, затова срещу страната, която го упражнява, не може да се възразява non
adimpleti contractus).
1.2. Общ правопораждащ юридически факт (генетична връзка). Двете задължения трябва
да са от едно и също правоотношение да са генетично свързани, да имат общ правопораждащ
юридически факт. Такъв общ правопораждащ юридически факт имат:
1) правоотношенията от двустранен договор;
2) всички други случаи на двустранни облигационни отношения: а) двустранна реституция на
даденото по чл. 55, ал. 1; в) чл. 34; в) двустранни облигационни отношения от един публичноправен
юридически факт (Кр. Таков дава примери с административен акт за отчуждаване по ЗОС, ЗДС;
съдебно решение за делба; упълномеряване); според Кр. Таков може да възникне претенция и от
едностранна сделка завет с тежест (вещта се намира у едно лице, но то отказва да я предаде,
докато заветникът изпълни тежестта).
стр. 68
А) Може би само в този случай ще има необходимост от конекситета. На пръв поглед той е
необходим, тъй като двете насрещни претенции имат различно основание изпълнението на нищожно
задължение (даването), а не нищожността.
Б) Могат да се намерят обаче и аргументи за противното:
1.3.1. Предмет на задържане. Това е дължимата престация резултат, който длъжникът трябва да
ективира с оглед осъществяване на кредиторовия интерес. Това може да бъде предаване на вещ,
ършване на действие, парична престация. Може да се приложи и за недвижими имоти (напр. отказване на
едаването до изпълнение на насрещното реституционно задължение) за разлика от правото на
държане, което е ограничено върху движимите вещи (чл. 91).
1.3.2. Не може двете задължения да имат предмет еднородни заместими вещи възражението ще
де безпредметно, тъй като може да се приложи чл. 103 (прихващане). Според Кр. Таков може да се упражни
зражението и при еднородни насрещни вземания, стига страните да желаят.
69 стр.
1.4.1. Ликвидация на отношенията при несключването, унищожаването, нищожността, развалянето или
прекратяването по друг начин на договори. В тези случаи трябва да се създаде положение максимално близко
до това, което щеше да бъде, ако не беше отричаният факт: 1) изисква се връщането на даденото без
основание, при неосъществено или при отпаднало основание; 2) правото обаче урежда и други претенции,
които имат и други предпоставки, т. е. самостоятелно основание (чл. 12, чл. 28, ал. 3, чл. 59, чл. 88, ал. 1, чл.
189, ал. 1). Тези две претенции заедно образуват съдържанието на реституционното правоотношение, макар
да имат различни предпоставки, и следва да се схващат като последица на един фактически състав.
Следователно, възражението за неизпълнен договор е на разположение на страните, които си дължат, не
само с оглед на едновременното връщане на даденото, но и с оглед изпълнението на допълнителните
престации:
1) при разваляне на основание чл. 88, ал. 1, изр. 2 може да се претендира и обезщетение; 2) при
неизпълнение на преддоговорни задължения може да се претендира обезщетение по чл. 12; 3) чл. 28,
ал. 3, чл. 42, ал. 1 уреждат специални хипотези на такова обезщетение; 4) може да се искат
разноските при нищожен, развален, унищожен предварителен договор на основание чл. 59 заедно с
връщане на даденото по чл. 55; 5) чл. 189 предвижда заплащането не само цената и на разноските по
договора, но и на необходимите и полезни разноски за вещта (специално правило по отношение на чл.
55 и 59, въз основа на които ще се иска възстановяване в останалите хипотези на разваляне, както и
по отношение на правилото на чл. 88, ал. 1 за вреди).
А) Ликвидация на отношенията между отчуждител и приобретател при нищожен, унищожен
или развален транслативен договор.
а. Чл. 108 ЗС и чл. 57 ЗЗД. Между тези два текста напрежение не възниква: чл. 55 позволява
кондикцията на вещи, а чл. 57 урежда не основанието на кондикцията, а какво е съдържанието на
задължението на акцепиента при кондикция (предмет на кондикция).
б. Чл. 7174 ЗС и чл. 57 ЗЗД. Тук е поголямото напрежение. Чл. 7174 уреждат отношенията
между владелец и собственик. При унищожен или развален договор приобретателят не е
добросъвестен владелец, но той е нещо повече, защото е добил собствеността, но поради обратното
действие на развалянето (унищожаването) не се третира нито като собственик, нито като
добросъвестен владелец, следователно справедливо е да му признаем някои от правата на
добросъвестния владелец. Това прави и ПП 6/74. Спорно е обаче дали чл. 7174 ЗС уреждат
отношенията при развален и унищожен договор.
При продажба на чужда вещ отношенията продавачкупувач са облигационни, а отношенията
купувачсобственик вещни: по отношение на продавача купувачът е купувач, а по отношение на
собственика е владелец (добросъвестен или не в зависимост от знанието за правата на третото лице).
Купувачът има претенция срещу продавача по чл. 189 при разваляне. Ако купувачът се бори срещу
ревандикацията (така иска или няма право да разваля, защото е недобросъвестен), има претенция
срещу собственика по правилата на чл. 7174 ЗС и срещу продавача по чл. 191, ал. 1 ЗЗД. При пълна
евикция продавачът има претенция срещу купувача по чл. 55 (в обема по чл. 57, ал. 1), но няма иск по
чл. 108 ЗС (не е собственик).
Това разрешение може да се приложи и м другите хипотези (нищожен, унищожен, развален
договор). Не можем да пренебрегнем договорните отношения, дори продавачът да е собственик:
облигационната претенция ще изключи вещната (купувачът е купувач и продавачът продавач): 1)
облигационната връзка е посилна и може да даде възражение срещу ревандикацията; 2) излишно е
да се установява дали ищецът е собственик, тъй като може да се върне на основание чл. 55 (чл. 97
ГПК), а и няма спор относно собствеността. Купувачът има правата по чл. 59, чл. 58, ал. 1, негативен
интерес, може да упражнява възражение.
Б) Ликвидация на отношенията при договори без транслативно действие също трябва да
бъде предпочетена облигационната ликвидация, когато се дължи вещ.
стр. 70
2) В други случаи изискването за еквивалентност е не в престациите, а в отношенията по
ликвидация на отношенията при безвъзмездни транслативни договори, възмездни договори без
транслативно действие, но при които се дължи връщане на вещ иначе солвенсът ще получи повече
от даденото, акцепиентът ще даде повече от полученото.
2) Извън приложното поле остават специално уредените хипотези на насрещни задължения (чл. 91).
2. Упражняване и действие.
2.1. Упражняване.
1) Упражняването може да стане извънсъдебно страната, отказваща изпълнението, трябва да се
ове на насрещното си вземане. Възражението е дилаторно.
2) Предявяване под условие. Предпоставка на възражението е съществуването на две насрещни
мания. Възражението по чл. 90 всъщност е едно признаване на задължението, но може страната да има и
уги възражения (вземането е неизискуемо на друго основание или изобщо не дължи), затова може да
прави възражението евентуално под условие, че претендираното вземане на другата страна ще бъде
изнато от съда. По този начин избягва признаването и запазва възможността по чл. 90 (като прихващане).
3) Предявяване. За да бъде зачетен ефектът от предявяване на възражението, ответникът факта, че
е предявил извънсъдебно, или да заяви възражението пред съда ответникът трябва да заяви, че правото
чл. 90 съществува, че го е упражнил и че желае да бъде съобразено при постановяване на решението.
зирането има и материално действие, подобно на материалноправните ефекти на иска. Ако съдът не бъде
иран, ще има безусловно осъждане, възражението ще бъде преклудирано от силата на пресъдено нещо.
2.2. Действие.
1) Едновременно изпълнение парализираща сила. Чл. 90, ал. 1, изр. 2: В такъв случай ответникът се
ъжда да изпълни едновременно с ищеца. От материалноправна гледна точка претенцията е условно
рализирана съществуването й е обусловено от изпълнение на задължението, заради което е упражнено
зражението. Затова съдът осъжда ответника условно с решение за едновременно изпълнение. Ефектът
тъпва и при извънсъдебно упражняване. Би трябвало да има сила на пресъдено нещо и изпълнителна сила
решението и по отношение на вземането ответника.
2) Други материалноправни последици. Ответникът може да се ползва от забавата на кредитора не е
ълнил по причина, която лежи у кредитора (не е изпълнил поради липса на готовност на другата страна да
ълни): 1) очиства се от последиците на забавата; 2) ползва другите облекчения на забавата.
3) Прекъсване на давността. Извънсъдебното упражняване не прекъсва давността на вземането,
ади което се задържа престацията (както напр. и поканата за изпълнение). Предявеното в процеса
зражение обаче прекъсва давността на основание чл. 116, б. “б” ЗЗД възражение по иск за изпълнение на
държаната престация прекъсва давността относно вземането, заради което се упражнява, но само ако
зражението е уважено. И предявяването на иска, и предявяването на възражението имат една и съща
териална последица прекъсване на давността относно правото, което се релевира.
71 стр.
1) Относително действие (като всяко облигационно право) възражението е на разположение на
длъжника срещу кредитора.
а. Има изключения, когато законът позволява да се упражняват чужди възражения (чл. 142, 151 ЗЗД).
б. Възражението е противопоставимо на другата страна страната, заради чието неизпълнение се
предявява възражението. Възражението не може да се противопостави на трети лица такива, които не са
субект нито но вземането, чието изпълнение се иска, нито на задължението, заради чието неизпълнение се
отказва изпълнението на предявеното вземане. Има обаче трети лица, които не са длъжници по вземането,
заради чието неизпълнение се предявява възражението, но претенцията им срещу упражняващия
възражението длъжник е свързана с длъжника по вземането на този длъжник спрямо тези трети лица
непротивопоставимостта на възражението ще бъде неприложима.
2) Трети лица, на които може да се противопостави възражението.
а. Универсални правоприемници на другата страна естествена последица на универсалното
правоприемство (дори не е изключение от принципа за идентичност на субектите).
б. Частни правоприемници. Частният правоприемник на кредитора по задържаната престация има
качеството цесионер:
Договорът за цесия (или другият юридически факт, обуславящ правоприемството) не може да влоши
положението на длъжника съгласно принципа за относително действие на юридическите факти (чл. 21, ал. 1
ЗЗД).
От друга страна частният правоприемник не може да има повече права от своя праводател, затова
трябва да търпи противопоставимите на правото на праводателя възражения (придобива вземането с всичките
му принадлежности чл. 99, ал. 2, но и с всичките му недостатъци): когато претенцията на праводателя е
условна, такава е и претенцията на правоприемника (условието е изпълнение на насрещното задължение на
праводателя към възразяващия длъжник).
Изключение може да се открие само в хипотезите на отстъпване от принципа nemo plus juris ad
alium transferre potest, quam ipse habet, но всъщност това законни оригинерни придобивни основания, а
не правоприемство.
Противопоставимостта на възражението срещу частните правоприемници в някои случаи (при
преминаване на вещното право у втория купувач по силата на чл. 24, ал. 1) изглежда несправедливо,
но ако припомним, че изправната страна може и да развали договора, от което и правата на частния
правоприемник ще отпаднат, ще изглежда уместно. Като се вземат предвид 1) изключенията, които
законът предвижда от този принцип (чл. 33, ал. 3; чл. 88, ал. 2; чл. 135, ал. 1; чл. 227, ал. 5 ЗЗД), 2)
изключенията от принципа nemo plus juris ad alium transferre potest, quam ipse habet (чл. 78 ЗС; чл. 17,
ал. 2 и 3; чл. 292, ал. 2 ЗЗД; чл. 113 ЗС), както и 3) общият принцип на оповестителното действие на
вписването (чл. 114, б. “а”, изр. 2 ЗС), става ясно, че правото защитава сигурността на оборота в
изключения. Претенцията по чл. 108 ЗС може да се предяви успешно само срещу лице, което няма
основание да държи или владее, а упражняващият възражението държи с основание. Освен това
като вземем предвид изискването за еквивалентност на престациите, няма оправдание
принуждаването на длъжника да изпълни, без да е получил равноценността на задължението си,
само защото неговият длъжник е прехвърлил правото си.
Възражението е противопоставимо на цесионера, суброгиралото се трето лице (чл. 74,
специално правило за поръчитела в чл. 143, ал. 2), обезпечения чрез залог върху вземане кредитор
(чл. 162), наложилия обезпечителен запор кредитор (чл. 316, ал. 1, б. “б” ГПК), насочилия
принудително изпълнение върху вземане на длъжника си кредитор (чл. 391, ал. 1, б. “а”, 393 ГПК),
взискателя, насочил принудително изпълнение срещу вещи на длъжника, които се държат от трети
лица, срещу които длъжникът има вземане за предаването им. Особена хипотеза съдържа чл. 22, ал.
2 ЗЗД бенефициарът не е правоприемник, но може да му се противопостави възражение.
стр. 72
принудителното осъществяване на изпълнението. Освен това при фактическо лишаване от
задържаната престация (при предаване на вещ), възразяващият има и actio spoli (чл. 76 ЗС).
2) Възражението по чл. 90 не е обезпечение срещу неплатежоспособност не може да бъде
отклонено чрез предоставяне на такова обезпечение. Възразяващият не може да бъде принуден да
престира срещу друго освен срещу реално изпълнение (чл. 65, ал. 1 ЗЗД). Отклонение се съдържа в
чл. 90, ал. 2, но това правило е специална хипотеза на възражение при неизискуемо вземане: Когато
от обстоятелствата е ясно, че има опасност едната от страните да не изпълни задължението си,
другата страна може да откаже да изпълни своето задължение, освен ако й се даде надлежно
обезпечение.
Страната по двустранен договор не може да бъде принудена да изпълни и при невиновна
невъзможност за изпълнение на другата страна (договорът се разваля по право чл. 89). Единствено
при частична невиновна невъзможност ще трябва да изпълни частично срещу насрещно изпълнение
на възможната част.
Страната по двустранен договор може да предпочете компенсаторно обезщетение или
изпълнение за сметка на длъжника (чл. 80, ал. 1), но и тогава ще може да предяви възражението
кредиторът не е принуден да приеме друго, а сам го е избрал (можел е и да развали).
Само в хипотезите на обективна невъзможност за реално изпълнение упражняващият
възражението може да бъде принуден да престира срещу нещо различно от дължимото (чл. 57 ЗЗД,
чл. 414, ал. 2 ГПК насрещното задължение се превръща в пари).
Възражението за неизпълнен договор има характера на общо средство за защита при
неизпълнение на насрещното изискуемо задължение от същото правно отношение, насочено към
осигуряване на реалното изпълнение на това задължение, наред с претенцията за реално
изпълнение или компенсаторно обезщетение по чл. 79, ал. 1 ЗЗД. Този принцип почива на особената
функционална връзка между еквивалентните насрещни задължения, свързани генетично от общия
пораждащ ги юридически факт.
1. Правна уредба.
1.1. Изключение от общата противопоставимост на вещните права. Правото на задържане
представлява изключение от общата противопоставимост на вещните права, основано не на
еквивалентността и генетичната и функционална връзка между насрещните задължения (както е с
възражението за неизпълнен договор), а на връзката между неудовлетворената парична претенция
на ретинента и задържаната вещ.
3.1. Възникване. Описаният в чл. 91, ал. 1 фактически състав включва кумулативното
съществуване на два юридически факта: 1) вещта фактически да се намира у ретинента, но по
причина, която не го определя като недобросъвестен; 2) ретинентът да има изискуемо вземане във
връзка със запазване, поддържане, поправяне или подобрение на чужда движима вещ или за вреди,
причинени от нея.
3.1.1. Фактическа власт. Законът не поставя специални изисквания към фактическата власт,
затова е достатъчно вещта да се намира у ретинента (да има corpus).
1) Правото на задържане не възниква в полза на недобросъвестен ретинент. Според Конов
това означава фактическата власт да не е установена чрез умишлени непозволени действия (от §273,
ал. 2 BGB). На друго становище е М. Марков (Искът по чл. 108 ЗС, стр. 148), но той изхожда от
вземането на ретинента, а чл. 91 урежда само обезпечаването. Конов привежда и други аргументи в
полза на тезата си: 1) при умишлени непозволени действия ретинентът не би могъл да се защити
срещу иска по чл. 76 ЗС; 2) чл. 105 ЗЗД, който урежда умишлените непозволени действия като
отрицателна предпоставка за упражняване на ковпенсацията (изхожда се от близостта във
функциите и взаимното изключване и допълване на правото на задържане и компенсацията).
2) Фактическата власт може да бъде владение или държане.
стр. 74
А) Според Конов обаче владелец не може да задържа по чл. 91 ЗЗД:
а. Чл. 72, ал. 3 урежда специална ретенция на добросъвестния владелец за подобренията и
разноските.
б. Добросъвестният владелец няма право на задържане за претенция за причинени от вещта
вреди, но той не може да задържи и по чл. 91. Това се дължи на правилото на чл. 50 ЗЗД, според
който солидарно отговарят владелецът и собственикът на вещта, а след като владелецът няма
претенция срещу себе си, не може да има такава и спрямо собственика.
в. Чл. 72, ал. 3 обаче защитава само добросъвестния владелец, докато за недобросъвестния
владелец няма специално правило. Поставя се въпросът след като няма специално правило за
ретенцията на недобросъвестния владелец, ще може ли той да се позове на чл. 91. Чл. 72 ЗС
ограничава приложното поле на чл. 91 като изключва добросъвестния владелец, но след като не
защитаваме добросъвестния владелец, ще има ли основание да защитим недобросъвестния според
Конов не може.
Б) Отказът да се даде ретенция на владелец по чл. 91 може да се обясни с изискването
фактическата власт да не е придобита с умишлени непозволени действия.
а. Това изискване ще бъде удовлетворено при добросъвестно владение, но такова при движими
вещи е възможно в много редки случаи (в повечето случаи има придобиване) на практика само при
дарение на чужда вещ.
б. Няма да придобие собствеността недобросъвестният владелец. В повечето случаи на
недобросъвестно владение има умишлени непозволени действия, а при придобита по такъв начин
фактическа власт законът не дава ретенция: приобретателят, който знае, че не придобива от
собственик (ще има обсебване по чл. 215 НК); крадецът; намерилият изгубена вещ (чл. 207 НК). Няма
да има умишлени непозволени действия само в случая на владение, получено по силата на
предварителен договор, но тогава този недобросъвестен владелец ще може да се позовава на чл. 72,
ал. 3 ЗС.
Ретинентът по чл. 91 може да бъде само държател: влогоприемател, мандатар, изработващ,
наемател, гестор, упражнилият правомерна самопомощ във връзка с упражняване на претенцията по
чл. 50 и т.н.
В) Символично държане. Детенцията като основание на правото на задържане може да
съществува и чрез упражняване на фактическата власт чрез другиго (символично държане). За
съществуване на право на задържане, основано на такова държане, е необходимо ретинентът да има
изключителната легитимация за получаване на вещта от лицето, у което тя фактически се намира
(обикновено договорът за влог дава тази легитимация).
75 стр.
ретинентът може да се позове на чл. 83, ал. 2. Според Конов ал. 2 трябва да се тълкува от гледна
точка на идеята за добросъвестност (чл. 63) да се предотврати черезмерност, но не и само
нееквивалентност.
4) Несеквестируемост на задържаната вещ. Невъзможността да се реализира
удовлетворяването от стойността на задържаната вещ поради несеквестируемост или незначителна
обективна стойност, не може да попречи на ретинента да упражни правото на задържане с оглед на
другия му ефект косвената принуда за удовлетворяване на претенцията на ретинента.
5) Принцип на добросъвестността. Когато задържането на вещи е противно на
добросъвестността (напр. протези и други помагала), това е основание да откажем правото на
задържане.
6) Задържане на плодове. Може да става въпрос само за естествени плодове (гражданските
са последица от сделки, а такива ретинентът няма право да сключва). Ограничаването на правото на
задържане върху вещтамайка ограничава ефикасността на задържането до степен, че в много
случаи длъжникът би предпочел да остави ретинента да се грижи за вещта, а той да плучава
плодовете.
3.1.4. Възникване на правото. Правото на задържане възниква ipso jure съществува, докато
съществуват предпоставките за него, независимо от знанието или заявлението на ретинента, че
желае да се ползва от него.
3.2. Упражняване.
1) Може да се упражни пред съд. Може да се упражни и извънсъдебно, но винаги трябва да
бъде заявено пред съда, когато претенцията за предаване на вещта бъде предявена пред него, за да
може съдът да го съобрази при постановяване на решението (иначе силата на пресъдено нещо ще
преклудира правото на задържане). Води до условно осъждане.
2) Правото на удовлетворяване по предпочитание (второто правомощие) може да бъде
упражнено след издаване на изпълнителен лист, но и без него като присъединил се взискател (чл.
354, ал. 2 ГПК) може да поиска припадащата му се част от цената на вещта да бъде запазена по
сметка на съдияизпълнителя до издаване на изпълнителен лист (чл. 354, ал. 1 ГПК).
3.3. Действие.
1) Забава. Упражняването осуетява претенцията за предаване на вещта. Основанието е, че
вземането на ретинента не е удовлетворено или поне обезпечено. Може да се говори и за забава на
кредитора, но нейните ефекти няма да имат голямо значение (вещта и без това е на кредитора).
2) Изменяне на основанието на държането. Забавата на кредитора не ограничава
отговорността на длъжника до умисъл и груба небрежност (както мисли Кожухаров). С
упражняването на правото на задържане обаче се изменя и основанието на държането след като
правото на задържане е заложно право, то и задълженията на ретинента ще бъдат вее аналогични
на тези на залогоприемателя: напр. ако ретинентът е бил заемател, след упражняване на ретенцията
няма да може да ползва вещта (чл. 157, ал. 2 ЗЗД), но и няма да бъде обвързан от чл. 244, ал. 1. Така
влогоприемателят след упражняване на ретенцията ще отговаря и за обикновена небрежност и няма
да може да ползва чл. 255, ал. 2 ЗЗД.
а. Ретинентът може да се ползва от правата по чл. 158 (при опасност от разваляне като
заложен кредитор) и чл. 97, ал. 3 (при големи разноски кредиторът му е в забава).
б. Противопоставимост. Правото на задържане е противопоставимо на собственика,
правоприемниците и кредиторите му като вещно обезпечение. За да получи друго лице вещта, то
трябва да удовлетвори или поне да обезпечи ретинента. Изключение може да има само при
оригинерно придобиване, но всички хипотези на оригинерно придобиване изискват установяване на
фактическа власт, а тя се намира у ретинента.
в. Неделимост. Частичното плащане (чл. 157) или разделянето на задължението (чл. 150) не
влияе на възможността на ретинента да задържи вещта и да се удовлетвори от стойността й. Може
да се мисли за изключение само при чл. 91, ал. 2 при частично пращане да се освободи част от
стоката съобрази 3.1.3.; 3).
г. Защита на правото на задържане способи за възстановяване на детенцията: 1) чл. 76 ЗС
(при отнемане по насилствен и скрит начин); 2) чл. 157, ал. 3 ЗЗД (срещу всеки владелец или
държател, независимо кой е отнел фактическата власт). Защита няма, когато ретинентът доброволно
е върнал вещта.
стр. 76
3) Прекъсване на погасителната давност. Възражението в процеса прекъсва погасилната
давност за вземането на ретинента на основание чл. 116, б. “б” ЗЗД.
4) Условно осъждане (чл. 243, ал. 1, изр. 2 ГПК). При признаване на правото на задържане и
уважаване на иска, съдът ще постанови решение за удловно осъждане.
5) Сила на пресъдено нещо. Според чл. 221, ал. 2 ГПК Решението влиза в сила и по отношение
на разрешените с него искания и възражения за подобрения и прихващане. Според Конов идеята на
текста едва ли е да създаде различен процесуалноправен режим за вземанията за подобрения и
другите случаи, в които претенциите са обезпечени с право на задържане.
6) Изпълнителна сила. Изпълнителната сила имат влезлите в сила съдебни решения чл. 237,
б. “а” ГПК (само осъдителни Ж. Сталев). Изпълнителната сила се признава на решения, с които се
уважава правото на задържане за подобрения (съдебна практика). Според Конов трябва да се
разшири до всяко вземане, за което по съдебен ред е признато право на задържане.
7) Правоприемство. Вземането на ретинента се разделя между наследниците, но не и
ретенционното право може да се упражни от наследника, който държи вещта. Задължението за
предаване на вещта е неделимо, ако вещта е неделима, и при претенция за връщане наследникът,
който държи вещта трябва да противопостави общото възражение за задържане (чл. 129, ал. 2).
8) Удовлетворяване.
а. Удовлетворяването става по реда на чл. 136, ал. 1, т. 4. Възможно е да има пререждане на
другите вещни обезпечения при вземане за разноски за запазване и подобрения. Логиката е, че
запазването и увеличаването на стойността на вещта ползва и обезпечените кредитора и когато тази
полза е дошла за сметка на ретинента, той следва да бъде предпочетен пред тях, но само за това,
което се е отразило действително благоприятно на вещта.
б. Няколко права на задържане. При доброволно удовлетворяване при символично държане
първо ще бъде удовлетворен последният ретинент, после този, който символично е държал чрез
него. При принудително удовлетворяване и при разделяне на вземането при наследяване, би
трябвало всички да имат еднакво право на предпочитание (аргумент от чл. 136, ал. 3).
Има специален ред при несъстоятелност (чл. 722 ТЗ).
3.4. Прекратяване.
1) Прекратяване поради акцесорност.
а. Прекратяване поради акцесорността на правото: 1) изпълнение; 2) даване вместо
изпълнение; 3) опрощаване; 4) компенсация; 5) сливане (когато и то има погасителен ефект).
Погасяването чрез новация не прекратява ретенцията има преминаване на обезпеченията
(преминават по съгласие само договорните обезпечения).
б. Погасяване по давност на обезпеченото вземане. С погасяването по давност се губи и
ретенцията. Според Кожухаров задържането е самостоятелно възражение, което не се погасява по
давност, защото в противен случай ретинентът ще бъде неприятно изненадан (има основание при
възможността за косвен натиск, но не и за принудително изпълнение с предпочитание). Според
Конов подобно обосноваване е излишно в хипотезата на упражнено и съдебно установено право на
задържане, защото на ищеца се издава изпълнителен лист, само ако установи, че е платил.
2) Прекратяване без погасяване на вземането.
а. Правото на задържане е едно обезпечително право, получено без съгласието и против
волята на лицето, което би следвало да даде своето съгласие. Това положение налага правото на
задържане, което представлява единствено облагата от обезпечението, затова собственикът ще
може да оклони правото на задържане като предостави друго обезпечение (чл. 91, ал. 4). Какво
трябва да разбираме под "надлежно обезпечение". Това би трябвало да бъде едно обезпечение, което
създава достатъчно покритие на претендираните вземания. Нашият закон не е казал изрично какво
трябва да бъде обезпечението. По тълкувателен път стигаме до извода, че това обезпечение трябва
да е реално, в смисъл вещно, но не и лично поръчителство от трето лице (разбира се, ако не се
съгласи ретинента, който би могъл да се откаже от своето право на задържане). Ако заместим
претенцията с едно лично обезпечение ретинентът ще загуби първо правото на предпочитание и ще
конкурира като обикновен кредитор с останалите кредитори на поръчителя. Освен това по чл. 317, ал.
2 ГПК ответникът може да замени допуснатото от съда обезпечение с обезпечение по чл. 180181
ЗЗД, а това са ипотека, депозит на парична сума, залог върху държавни ценни книги според Конов
поради близостта на хипотезите тези правила са сигурна база.
77 стр.
б. Ретинентът при определени предпоставки (чл. 158, чл. 97, ал. 2) може да иска продажба на
задържаната вещ получената от продажбата сума ще замести мещта като обезпечение и вземанията
ще бъдат удовлетворени по предвидения ред.
в. При загубване на държането се губи и ретенционната претенция (освен ако държането се
възстанови чрез иск по чл. 76 ЗС чл. 157, ал. 3 ЗЗД).
г. Доброволно връщане прекратява правото на задържане, но няма и опрощаване на
вземането. Предполага се връщането (чл. 159, изр. 2 ЗЗД).
1.2. Основанието на чл. 74 е чл. 73, който дава възможност едно задължение да се изпълни от всяко
трето лице. Чрез суброгацията това лице има едно сигурно обезпечение на своето вземане.
1.3. Развитие на уредбата. В римското право този въпрос е още в зародиш. Сега той е уреден във всички
европейски законодателства; ЗЗД (отм.), чл. 156159; ЗЗД само чл. 74 се отнася до суброгацията.
1.4. Цел. Целта на този институт е да се обезпечи вземането на третото лице, което е изпълнило.
Изпълнението на третото лице е в интерес на кредитора (изпълнява му се); в интерес на длъжника (не изпада
в забава); в интерес на третото лице (има привилегии).
1.5. Видове. Суброгацията е договорна и законна. Кожухаров говори само за законна. Апостолов
(съгласно чл. 156 ЗЗД отм.) разглежда 1) договорна (чл. 157 ЗЗД отм.) може да стане по съглашение с
кредитора (прилича на продажба на вземане, но тук кредиторът цели да се удовлетвори, както би го
удовлетворил и длъжникът, и целта е само да бъде улеснено третото лице) или по съглашение с длъжника; 2)
законна суброгация (изрично изброени случаи в чл. 158 ЗЗД отм.).
2. Законна суброгация.
4) Негативна предпоставка: третото лице да има регресен (обратен) иск спрямо главния
длъжник. Когато третото лице плаща вместо длъжника, очевидно от неговия патримониум излизат
блага, докато в патримониума на длъжника няма промяна. Как лицето може да върне това, което е
платило за длъжника. Няма принципно решение и затова се изхожда конкретно от вътрешните
отношения между страните:
А) Третото лице има обратен иск:
а) натоварено е от длъжника да извърши изпълнението вместо него отношенията в този
случай са мандатни и третото лице разполага с обратен иск на доверителя (чл. 285);
б) плаща като дава тези пари все едно в заем на длъжника в този случай има иск на
заемодателя;
в) при вършене на чужда работа без пълномощие има обратен иск на управляващия чужд имот
без мандат (чл. 61);
г) когато плаща без никакво правно основание, има иск за неоснователно обогатяване (ако има
плащане по погрешка например);
Б) Третото лице няма обратен иск:
а) когато е платило чуждия дълг с дарствено намерение;
б) когато е платило със средства на длъжника третото лице се явява довереник (обратен иск
само за разноски).
Обратният иск има различно правно естество с оглед вътрешните отношения между длъжника и
третото лице. Ако обратният иск не доведе до нищо, например защото длъжникът е
неплатежоспособен, то за третото лице остава друга възможност да предяви суброгаторен иск.
79 стр.
При наличието на тези предпоставки третото лице встъпва в правата на кредитора: за да
улесни реалното изпълнение с оглед задоволяване на интереса на кредитора, законът дава
възможност третото лице да встъпи в правата на кредитора.
2.3. Суброгаторен иск. В правоотношението, в което третото лице става страна, обикновено
има обезпечения (може да се встъпва и в процесуалните права на кредитора РВС 34): 1) третото
лице може да иска сумата, която длъжникът е дължал; 2) има право да иска да се продаде
недвижимият имот (ипотека) или движимата вещ (залог) и да се удовлетвори от цената; 3) поръчители
отговарят солидарно с длъжника, но третото лице може да иска от някой от тях (да избере). Това е
смисълът от суброгацията. Третото лице влиза в правата на кредитора изцяло и се ползва от всички
негови привилегии, напр. залог, ипотека и други, и такава е крайната цел на суброгацията.
1) Предел на суброгацията. Тази възможност не лишава третото лице от правото му да
предяви обратен иск срещу длъжника, който произтича от вътрешните отношения между тях. Той
дори може да е поизгоден, защото може да получи помалко от суброгаторния иск, който е само една
допълнителна помощ за третото лице едно обезпечение на личния му регресен иск. Следователно
пределите на суброгацията са дотам, докато съществува възможност за реализация на регресните
права на третото лице, и е неприложима, ако такива липсват. Затова, който е платил с дарствени
намерения няма регресни права, а оттук няма нито регресен, нито суброгаторен иск, и обратно, ако
има регресни права, ще разполага с регресен иск, а като негово обезпечение ще има и суброгаторен
иск.
2) Решават вътрешните отношения:
а) чл. 127: суброгиралият солидарен длъжник, ако е платил повече от своята част и е придобил
качеството на кредитор на цялото вземане, трябва да претърпи погасяване чрез сливане на
вземането си в размер на частта, която дължи и с която трябва да се приеме, че се намалява това,
което може да търси от другите съдлъжници;
б) чл. 146, ал. 2: поръчителят плаща и встъпва в правата на кредитора: 1) учредените от
длъжника залози и ипотеки обезпечават поръчителя; 2) учредените от трети лица залози и ипотеки
би трябвало да обезпечават поръчителя, но тези трети лица също отговарят за чуждо задължение,
както и поръчителят: поръчителят се суброгира срещу тях само до размера, в който би имал иск, ако
те бяха поръчители (виж и 155, ал. 2).
2.5. Действие на суброгацията. Суброгацията води до придобиване на правата на кредитора, което води
до странични последици.
1) Суброгиралият може да действа срещу поръчителите и съдлъжниците, но в пределите на обратния иск.
стр. 80
Суброгиралият встъпва в привилегиите и обезпеченията, които е имал кредиторът, като при ипотеката
тото лице трябва да бъде отбелязано в акта за прехвърляне чл.171 ЗЗД;
Суброгиралият встъпва в исковете за разваляне на кредитора.
Ако вземането на кредитора е в изпълнима форма, третото лице може да използва тази форма и не трябва
търси нов изпълнителен лист (чл. 326, ал. 1 ГПК).
Може да се сключи между третото лице и кредитора налага се, защото законът поставя изискване за
авен интерес: така се избягва една от съществените предпоставки на суброгацията.
Между длъжника и третото лице: третото лице предава средства на длъжника (само теоретично значение)
мо в този случай.
гато третото лице частично изпълни дълга и след това се продава ипотекиран имот (общият дълг е 10000 лв;
тото лице е платило 5000; всичко получено е 8000): 1) френска система: на кредитора и на третото лице се
ват по 4000; 2) германска система: дава приоритет на платилия чуждия дълг (не е бил длъжен да плати)
ва му се всичко, което е платил, останалото е за кредитора.
Каква е правната същност на суброгацията? Найстарата теза е, че това е една фикция. Фикция, защото
длъжникът е удовлетворил чрез платеното от третото лице кредитора си, а се оказва че същият дълг има
а към неговият заместник суброгиралото се трето лице.
може да се приеме, че суброгацията е фикция, защото наистина с изпълнението, което прави третото лице,
мането на кредитора по главният дълг се погасява и на негово място се явява едно ново лице по силата на
она или договор
орото виждане е, че това е една цесия с договор се прехвърля вземането на стария кредитор (цедент) към
тото лице (цесионер). Тук става дума за заместване на кредитора във всички негови материални, но и
оцесуални права.
трето място, проф. Кожухаров счита, че това е един смесен институт, който включва елементи на новация и
ия. Може да се поддържа и това, но все пак до тук казаното не дава отговор какво е все пак суброгация.
о се вгледаме назад, знаем, че има универсално правоприемство, при което правоприемникът встъпва в
авата, придобива всички права и задължения на праводателя. Освен универсалното правоприемство има и
гуларно или частно правоприемство, при което едно лице е правоприемник на друго лице по определен
овор и само в определени правоотношения. В случая всъщност третото лице е частен правоприемник във
чки права (не и задължения това е една особеност на суброгацията) на кредитора по конкретен договор с
ъжника. Затова можем да приемем, че суброгацията е частно правоприемство.
стр. 82
които той трябва да осъществи на базата на една промяна, на изпълнение, на резултат, който му се дължи.
Сега, когато този резултат не е причинен, пропадат и тези следващи промени, което всъщност са и вредите
на кредитора, вреди от неизпълнението или от неговия нарушен позитивен интерес. Регламентацията на
неизпълнението има за цел да уреди нещата, давайки отговор на въпроса: дали да преразпределим в нечия
тежест последиците от неизпълнението или, казано иначе, дали да създадем на засегнатите от
неизпълнението лица (кредитор и длъжник) нови някакви правни възможности или пък да ги оставим да си
стоят така, както те естествено са понесени от факта на неизпълнението. ОП дава на този твърде важен
въпрос различни отговори в зависимост от причините за неизпълнението. Ако неизпълнението се дължи на
причини, за които длъжникът отговаря, той ще трябва да понесе последиците от неизпълнението, т.е. ще
влязат в сила онези възможности на кредитора, онези правни механизми, които му позволяват да
прехвърли тежестта на последиците от неизпълнението от себе си върху длъжника. Възможностите на
кредитора, насочени към защита на неговия позитивен интерес, към това да бъде той поставен в
положението, което би съществувало, ако би било изпълнено точно, са искът за реално изпълнение
съгласно чл.79 ЗЗД, овластяването на кредитора да изпълни сам за сметка на длъжника, когато то е
заместимо съгласно чл.80, договорната отговорност за вреди, която включва искането за компенсаторно
обезщетение, обезщетение вместо изпълнение, което вече е невъзможно или е станало безпредметно или
обезщетение за забавата (мораторно обезщетение), заедно с реалното, но късно изпълнение, мораторната
лихва, която представлява законно обезщетение за забава при парични задължения, договорната
неустойка. Към тази рубрика “осигуряване защитата на позитивния интерес на кредитора” с известно
приближение, с известна условност можем да поставим и възможностите на кредитора да иска
възстановяване на еквивалентността на отношенията и това ще бъдат членовете за намаляване на цената
при предадена вещ с недостатъци или извършена работа с недостатъци.
Наред с тези възможности за кредитора съществуват и други насочени вече не към неговия позитивен
интерес, а към защитата на негативния му интерес, когато договорът вследствие на неизпълнението е
станал безпредметен за кредитора и той иска да се освободи от собствената си насрещна обвързаност. При
двустранния договор съществуват възможности за защита на негативния интерес на кредитора, които имат
за цел да поставят кредитора в положение, което щеше да съществува, ако не беше сключен договорът,
който вчера бе желан, но днес заради неизпълнението вече е бреме. Това ще бъде развалянето на
двустранния договор поради неизпълнение по реда на чл.87 и сл. ЗЗД, обезщетението за вредите при
разваляне на договора съгласно чл.88 ЗЗД, задатъкът.
Ако неизпълнението се дължи не на причини, които могат да се отнесат към длъжника, не на причини, за
които длъжникът отговаря, а обратно – на поведението на кредитора, защото той неоснователно отказва да
приеме изпълнение или не дава съдействие – тогава кредиторът ще изпадне в забава на кредитора и ще се
приложат последиците на чл.9598, които ще имат за цел да облекчат положението на длъжника, защото не
се е освободил чрез изпълнението или пък да му създадат възможност да се освободи от задължението
чрез някакъв етап на изпълнението.
Накрая, ако изпълнението стане невъзможно и нито кредиторът, нито длъжникът могат да бъдат
отговорни за това, а невъзможността се дължи на външна причина, задължението ще се погаси, без да
може да претендираме обезщетение от длъжника или ще влязат правилата за риска. Още веднъж, ако
причината за неизпълнението се дължи както на поведението на длъжника, така и на поведението на
кредитора, то последиците от неизпълнението ще бъдат модифицирани съгласно правилата за
съпричиняване или, както още са известни – compensatio culpa, и обезщетението ще бъде намалено или пък
въобще няма да се дължи обезщетение за неизпълнение, макар длъжникът да би могъл да бъде упрекнат
в нещо.
Всички тези правни последици са изградени на основата на една избистрена с векове идея за
стопанска справедливост. Това, което следва да се подчертае, е, че уредбата на неизпълнението и
на отговорността на длъжника за неизпълнение, пък и въобще последиците от неизпълнението,
осъществяват чисто стопански, утилитарни, а не морални функции. Поради тази особеност ще се
окаже, че вината на длъжника в моралния смисъл, в наказателноправния смисъл на думата, не
винаги е релевантна, както и че гражданското осъждане има за цел да възстанови или защити
интересите, позитивния или негативния интерес на страните, а не да създава морална утеха чрез
възмездие. Макар в поново време да могат да се намерят и наказателни обезщетения, тяхната роля
е строго специфична. Можем да твърдим по принцип, че гражданската отговорност, отговорността
за неизпълнение има ясно изразени обезщетителни (реипенсекуторни?) функции и няма смисъла да
създава морална утеха чрез възмездието – нещо, което малко или много е част от системата на
наказателното право.
83 стр.
1. Понятие и същност.
1.1 Понятие
Неизпълнението е неосъществяването на престацията съобразно с дължимото.
1.2 Същност
Неизпълнението представлява неправомерен юридически факт, което няма погасително
действие – не променя претенцията на кредитора. Вследствие от неизпълнението настъпват
различни последици, предвидени в закона или уговорени между страните – найчесто то има
правопораждащ ефект, но може да има и правопроменящо или правопогасяващо действие.
2. Форми на неизпълнение
Основен критерий е видът на отклонението от изискванията за точно изпълнение.
стр. 84
възможности (права) за кредитора, които да му послужат за неутрализиране на неблагоприятните
последици от неизпълнението. Те могат да му бъдат дадени кумулативно или алтернативно.
аа. На първо място кредиторът разполага и може да предяви иск за изпълнение по чл.79 ЗЗД.
Това е упражняване на претенцията на кредитора, а не негово процесуално право. Претенцията не
възниква като последица от неизпълнението. Тя е функция само на изискуемостта. Смисъл от искането има
само ако изпълнението е още възможно.
бб. При неизпълнение претенцията на кредитора може да се трансформира в парична. Той може да поиска
да бъде овластен от съда или съдебния изпълнител (чл.80 ЗЗД и чл.419 ГПК (отм.)) да си достави сам за
сметка на длъжника дължимото или да премахне за сметка на длъжника направеното в нарушение на
задължение за бездействие. Длъжникът може да бъде осъден да внсе предварително необходимата сума.
Кредиторът може да иска също така компенсаторно обезщетение по чл.79 ЗЗД.
гг. Съществуват и други последици, които се разглеждат във връзка с виновното неизпълнение (разваляне
на двустранен договор, неустойка, капаро и др.)
Виновното за неизпълнението трето лице носи особена деликтна отговорност пред кредитора за вредите от
неизпълнението, което е причинило – чл.21, ал.2 ЗЗД. Причинната връзка трябва да е налице между
поведението на третото лице и неизпълнението, а на следващо място и между неизпълнението и вредите.
85 стр.
е налице фактическа пречка за изпълнение. Вещта – предмет на сделката, е извадена от граждански
оборот – тук е налице правна пречка.
Поактуалният пример е за вземане на някакви публични мерки. Износът за някъде е забранен
поради ембарго и е невъзможно да се изпълни задължението по външнотърговски договор. Или пък
вносът на нещо е забранен поради карантина – отново е налице правна пречка, която прави
изпълнението на задължението невъзможно. За да е налице невъзможност трябва действително да
няма възможност да се осъществи резултатът, а не просто да е застрашено или оскъпено
изпълнението. Осъществяването на престацията трябва да е доведено до невъзможност, бихме
добавили – с дължимите средства. Това последното понякога е малко спорно, особено за някои
автори, които смятат, че невъзможността трябва да е абсолютна. Доколкото първоначално идеята за
невъзможността се е оформила на базата на погиналата индивидуално определена вещ (на умрялото
куче Шаро/, действително може да се твърди, че невъзможността трябва да е абсолютна. Излиза
обаче, че тъй като длъжникът трябва да изпълни с дължимите средства, т.е. с грижата на добрия
стопанин, полагайки усилията, които изисква правото за изпълнение на задълженията, можем да
стигнем до извода, че грижата на добрия стопанин е не само границата, до която можем да изискваме
от длъжника, и обратно – нещо, заради което го държим виновен, а и границата, до която
изпълнението е възможно.
Не само невъзможното не се дължи, но и недължимото може да направи изпълнението невъзможно,
защото не би следвало да мислим, че ако нивото на Дунава е спаднало твърде много и превозът
с шлепове е невъзможен, принципиално обаче е възможно да се осъществи със салове
например. Това очевидно излиза извън рамките на усилията, които можем да очакваме или
изискваме от длъжника и оттук идеята, че дължимата грижа би се оказала и граница, в която
можем да настояваме длъжникът да преодолява пречките, които затрудняват изпълнението. В
този смисъл невъзможността в правото е едно относително понятие. Невъзможното днес може
да се окаже възможно утре. Още повече невъзможното вчера е възможно днес. За да
разбираме обаче за какво говорим, нека си представим невъзможността абсолютна на
предаването на индивидуално определена вещ. Невъзможността бива с оглед това кога
настъпва, начална и последваща. Начална е невъзможността, когато фактическата или правна
пречка съществуват към момента на сключване на договора или на сделката. Тогава принципът
ще направи сделката нищожна по чл.26, ал.2 поради невъзможен предмет. Тъкмо поради
невъзможен предмет, а не поради липсващ предмет. Законът не е объркал, когато е казал:
“нищожни са договори, които имат невъзможен предмет” и не е искал да каже “нищожни са
договорите, които нямат предмет”, защото предметът на договора са неговите последици, казано
иначе, задължението, което той иска да създаде и когато изпълнението на това задължение е
изначално невъзможно, принципът, че невъзможното не задължава, дава да се разбере, че
това задължение не възниква, макар ще предмет си има. Понеже задължението не възниква, а
то е предметът на договора, то е и последицата на договора, а когато последицата на договора
не възниква, казваме, че договорът е нищожен. Следователно когато невъзможността е
начална, съществува към момента на сключване на договора (кучето Шаро е умряло, преди ние
да сключим договора, макар и да не знаем това/, е налице нищожност поради невъзможен
предмет.
Когато престацията е била възможна към момента на възникването на задължението,
към момента на сключване на сделката, сделката е формирала едно валидно задължение,
създала е правните си последици и като така е действителна. Но впоследствие настъпва
фактическата или правна пречка, която прави невъзможно изпълнението (кучето Шаро умира,
след като сме сключили договора, но преди да е предадено/. Ако за началната невъзможност
последицата беше нищожност, невъзникване на задължение въобще, то при последващата
невъзможност принципът, че не се дължи, има друго действие – той отрича претенцията, иска
за реално изпълнение на задължението. След като задължението е засегнато от
невъзможност (последваща/, принципът 1 прави щото да нямаме иск за реално изпълнение, да не
можем да настояваме да получим невъзможното. И това е универсална последица на
невъзможността, независимо от нейните причини. Дори длъжникът умишлено да е причинил
невъзможността, пак няма как да претендираме срещу него реално изпълнение. Универсалната
последица на невъзможността е погасяването на задължението за реално изпълнение,
респективно погасяване на иска, на претенцията на кредитора за реално изпълнение. Дали
1
Принципът, че невъзможното не задължава.
стр. 86
тази претенция ще бъде заместена с нещо или не – това е друг въпрос. Последващата
невъзможност може да бъде различни видове:
пълна – тази, за която някак си вече говорихме (кучето умряло и толкова/;
частична – когато само част от дължимия резултат, от дължимата престация е засегната
от фактическата или правна пречка. Пример: дължа три златни рибки и едната от тях е умряла.
Останалите две могат да бъдат престирани;
временна, когато пречката за изпълнението има временен характер. Пример: спадането
на водите на река Дунав все някой ден ще престане и нивото ще се вдигне. Ембаргото също все
някой ден ще бъде отменено.
Доколкото класическото понятие за невъзможност идва на примера на погиналата
индивидуално определена вещ, идеята за временна невъзможност е била дълго време
оспорвана. Една интересна интерпретация на разликата между временната и пълната
невъзможност е, че само продължаващата невъзможност да се изпълни действието
освобождава длъжника от реалното изпълнение. Преходната (временната) невъзможност само
го оправдава за забава. И наистина модерното право излиза от идеята за временната
невъзможност и даже дава регламентация на тази временна невъзможност в чл.306, ал. 4 и 5
ТЗ. Но временната невъзможност би могла да прерасне в окончателна, когато
продължителността й във времето се проточи толкова, че обезсмисли интереса на страната от
изпълнението. Дали е налице невъзможност или само затрудняване на изпълнението зависи от
предмета на задължението.
Обективна и субективна невъзможност. Невъзможността засяга осъществяването на дължимия
резултат, а не личността на длъжника или на кредитора. От тази гледна точка казваме, че
невъзможността е обективна, а не субективна. Идеята е, че действителната невъзможност е винаги
обективна, доколкото засяга изпълнението, а не личността на длъжника и едно заместимо задължение,
обикновено няма да бъде засегнато от невъзможност, когато е засегнат длъжника. При незаместимите
задължения обаче при задължение intоito personae, нещата не стоя така. Тези задължения по
дефиниция могат да бъдат изпълнени само от длъжника и ако длъжникът не може да ги изпълни, е
налице невъзможност, макар и субективна, която има ефекта на обективната невъзможност. Тази игра
на думи, че при незаместимите задължения субективната невъзможност всъщност имала ефекта на
обективната невъзможност, понякога е малко опасна, защото в крайна сметка при незаместимите
задължения просто няма как да има субективна невъзможност, защото невъзможността да изпълни
именно длъжникът (да пее именно Лили Иванова) прави щото задължението да е обективно
неизпълнимо.
С оглед вида на престациите обективна невъзможност има в следните хипотези: при задължение за
dare и др. Предметни престации, когато индивидуално определената вещ е погинала, при родово
определени вещи, когато родът е изчерпан, т.е. е погинал изцяло. (Когато говорихме за родово
определени вещи, стана дума за това, че родът не погива, но в зависимост от това как сме уговорили
рода в крайна сметка всеки ред е в нещо ограничен и ние бихме могли да уговорим рода повече или по
малко ограничен/. Смята се например, че и без друго когато уговаряте с производител, родът на вещите,
които се дължат, е ограничен до тези вещи, които той произвежда. За разлика от хипотезата, когато
договарящият е търговец от него може да се очаква, че трябва да достави вещите от кой да е
производител, стига той да не е изрично посочен. Затова например, ако бъде компрометирана реколтата
на един производител, макар в съседни места да съществуват продуктите, които са обещани, този
производител ще бъде засегнат от невъзможност, вероятно частична, защото сме договорили ограничен
род, рода на тези вещи, които той произвежда. При парични задължения съгласно чл.81 се смята, че
невъзможност няма. Фактът, че длъжникът не разполага с парични средства, за да изпълни
задължението, не го освобождава от отговорност, защото той пари би могъл да намери, включително и
на кредит. Това правило се отнася преди всичко за вътрешното право, а в международен план си
пробива път схващането, че когато плащането не може да бъде извършено поради мерки, които са взети
в синхрон с разбирането на международната общност за финансови мерки, може да се стигне до
положение едно международно плащане да се окаже невъзможно, поне временно.
При задълженията за facere, както и за non facere, които по принцип са незаместими, субективната
невъзможност се приравнява на обективна. Има обаче задължения за facere, които са заместими, т.е. не
са с оглед личността на длъжника. Пример: задължението на дограмаджията да направи една дограма.
Личността на дограмаджията, понеже той не е артист, не е художник, е без значение и ако нашият
дограмаджия си е прещипал пръстите, всеки друг дограмаджия би могъл еднакво да произведе
дължимата дограма и следователно задължението е заместимо. От тук идеята, че ако дограмаджията си
87 стр.
е прещипал пръстите, сме изправени пред субективна невъзможност, която не се превръща в обективна
невъзможност. Ние можем да настояваме пред този дограмаджия да си ни даде реалното изпълнение
или пък да искаме по чл.80 да ни се възложи ние да изпълним вместо него и за негова сметка, т.е. да
намерим друг дограмаджия, който да свърши работата. Така изглежда логично. Има обаче един текст на
чл.269 ЗЗД (при договора за изработка/, който обикновено е договорът, който би се сключил, за да
възникне заместима лична престация, който казва нещо друго: “Ако изпълнителят умре или стане
неспособен да извърши работата, договорът се прекратява, освен ако не е бил сключен с оглед на
личността на изпълнителя и ако наследниците му се съгласят да продължат изпълнението. Ал.2 – При
прекратяване на договора поръчващият трябва да заплати извършената работа и полезно вложените
материали съобразно уговореното възнаграждение.” Тази двойна обвързаност дава да се разбере, че
при договора за изработка, който е замислен като занаятчийски договор, когато занаятчията не е в
състояние да изпълни лично, то договорът се прекратява и може да бъде продължен само ако
наследниците иска да продължат работата, респективно дограмаджията да се замести с друг
дограмаджия. Казано иначе, клиентът на майстора не може да настоява, че е налице субективна
невъзможност, която не е никаква невъзможност, и да настоява дограмаджията да се замести с друг
дограмаджия. Защо? Ами защото този дограмаджия може да се е ангажирал да направи дограма за 5
лв., което е доста помалко от това, което вземат другите дограмаджии. И ако ние настояваме, че след
като той си е прещипал пръстите, трябва да превъзложи работата на друг дограмаджия, тъй като тя е
принципно изпълнима, ще се получи така, че той ще трябва да плати на заместника си 6 лв., а да вземе от
нас 5 лв. За да не стане това, законът вече вкарва едно особено правило, което трябва да имаме
предвид, когато казваме, че при заместимите задължения за лична престация е налице само субективна
невъзможност, която не води до обективна невъзможност.
Общата последица от невъзможността е погасяването на задължението за реално изпълнение,
респ. изключване на иска за реално изпълнение. В зависимост от причините на невъзможността
обаче тя ще ангажира отговорността на длъжника, когато невъзможността се дължи на
причини, за които той отговаря. В такъв случай кредиторът ще може да иска обезщетение
вместо изпълнение или ще може да развали договора поради неизпълнение. Когато обаче
причината за невъзможността е такава, дето не може да се вмени на длъжника, т.е. това, което
наричаме невиновна невъзможност, погасената претенция за реално изпълнение не се замества
с нищо и кредиторът не може да претендира последиците от неизпълнението. Следователно
задължението се погасява и дупката не се преразпределя, не се носи отговорност за тази
невъзможност. Тази освобождаваща невъзможност, при която задължението за реално
изпълнение се погасява, но не се замества със задължение за обезщетение, наричаме
невиновна невъзможност.
Невиновна е тази невъзможност, за която длъжникът не отговаря и която, както казва чл.81
ал.1 “длъжникът не отговаря, ако невъзможността за изпълнение се дължи на причина, която не
може да му се вмени във вина”. Тази невъзможност, дето се дължи на причина, която не може да
се вмени във вина, е всъщност невъзможност, причинена от една външна за длъжника причина, от
един случаен фактор, който длъжникът не е могъл да предвиди и сега вече не е в състояние да
преодолее. Не е в състояние да преодолее с дължимите усилия. Тази външна причина, дето
длъжникът не е могъл и не е бил длъжен да предвиди, а веднъж възникнала, не е бил в
състояние да я преодолее, трябва да е възникнала след сключването на договора, след
възникването на задължението, иначе бихме отишли към нищожност, но преди изпадането на
длъжника в забава, защото съгласно чл.85 “когато длъжникът е в забава, той дължи обезщетение
дори ако изпълнението стане невъзможно поради причина, за която преди това не би отговарял,
освен ако се докаже, че кредиторът би претърпял вредите и при своевременно изпълнение”.
Казано иначе, ако длъжникът е засегнат от случайно събитие, след като е изпаднал в забава, той
носи отговорността, независимо от това, че не може да се смени в негова вина това събитие.
Например откраднали костюма от шивача, след като той бил вече в забава. Предполагаме, че ако
си бях взел костюма навреме, а аз не го взех, защото шивачът не беше готов, когато отидох на
срока, от мене нямаше да го откраднат, но ако длъжникът успее да установи, че същият ефект би
настъпил и ако би изпълнил навреме (аз живея под шивача, а цялата кооперация е изгоряла/, то в
такъв случай би могъл да се освободи от отговорност. Тази външна причина, дето не може да
бъде предвидена, непредвидима и непреодолима, наричаме случайно събитие. По принцип няма
нещо, което да не е абстрактно предвидимо. Абстрактно можем да предвидим и второто
пришествие, абстрактно може да се предвиди, че земята може да се сблъска с астероид, може да
се предвиди, че на 200 години веднъж Дунав пресъхва напълно. Обаче, ние не сме длъжни да
стр. 88
предвиждаме всички тези неща и да съобразяваме дейността си с тях, защото тогава не бихме
извършвали никаква дейност. Предвиждането нещо да стане трябва да е достатъчно конкретно, за
да ни задължава да го вземем предвид. Например, може да се предвиди, че би могла да се
извърши кражба. В днешно време се извършват доста кражби. Мерките, които можем да вземам
срещу такова абстрактно предвиждане, което значи да си направим поздрава врата, брава и пр.,
са такива, че с оглед разходите за тях да се оправдават от тази доста абстрактна степен на
предвиждане, защото не се знае дали днес или утре ще ни оберат. Но когато трябва да се
съобразяваме с друго събитие, което порядко стана, макар принципиално да е възможно и за
чието преодоляване трябва да се вземат много поскъпи мерки, то балансът между стойността на
мерките и предвидимостта на събитието ни дава сечението между тези две неща, границата, до
която ние сме длъжни да се съобразяваме с предвиждането. И ще се окаже непредвидима една
причина, макар тя абстрактно да може да се предвиди, защото все някога ще се случи. Обратно, тя
ще бъде предвидима, ако имаме достатъчно степен на увереност, че тя при тези условия, при
които ние действаме и по тома време, по което действаме, наистина настъпва. Пример: има едно
решение на Търговската палата, че не е непредвидимо обстоятелство грипната епидемия в
Будапеща през януари месец, защото от 1918 г. насетне всеки януари в Будапеща е имало грипна
епидемия и следователно това е нещо, което се знае и изпълнителят по договора не може да се
позовава на тази грипна епидемия, която го била оставила без работници.
Външната причина, която е непредвидима и непредотвратима, когато вече е настъпила,
наричаме случайно събитие или само случай. Наред с термина случайно събитие обаче
съществуват и други термини, които се отнасят до нещо подобно, да не кажем почти същото, а
може би и същото. Например casus major или vis major (висша сила или форсмажор). Всички тези
работи на български дават непреодолима сила.
Спорно е съотношението между непреодолимата сила и случайното събитие. Когато
отговорността на длъжника е основана на вина, понятията casus и vis major могат да се
разглеждат като едно, а термините като синоними, защото което и да е от двете събития да
посочим, ефектът е един и същ. Налице е невиновна освобождаваща невъзможност. В потесен
смисъл обаче, понятието казус означава само такава външна причина, която може да освободи
длъжника от отговорността в случаите, когато тази отговорност е основана на вина. Казано иначе,
казусът, случайното събитие, може да освободи длъжника от отговорността му, когато е основана
на вина. В случаите, в които отговорността на длъжника не е основана на вина или е без значение
дали е той виновният за неизпълнението, казусът няма да бъде достатъчен за освобождаването
на длъжника. Разбира се, и в двата случая предполагаме, че става въпрос за казус, който
причинява невъзможността. Случайното събитие, казусът е технически термин, който изключва
вината, представлява липса на вина. С вина на длъжника кучето е умряло, изпълнението е
невъзможно поради причина, за която длъжникът отговаря, може да му се вмени във вина. Казус
ще рече: без вина на длъжника е причинена невъзможността и за това той не отговаря за тази
невъзможност, стига обаче неговата отговорност да е ограничена от вината.
Тук възниква следният проблем: а има ли безвиновна отговорност? Собствено, винаги е имало. Има
ги и днес. Още в римското право такава е била отговорността за custodia. Пример: ханджията – внесените в
хана вещи на пътниците са откраднати от някого; кражбата по принцип е външен фактор, който
представлява случайно събитие и би следвало да се оправдае ханджията, но изглежда нецелесъобразно и
несправедливо да се остави ханджията да вдигне рамене и да каже “ми не бях аз”, защото могат да се
породят маса подозрения: 1) че той е в сговор с крадеца и после делят плячката, 2) че му е все тая дали
някой краде, т.е. не си гледа добре работата. Ето защо изглежда разумно да попречим на ханджията, който
на всичкото отгоре сам си върти предприятието и си го познава найдобре, да каже “ами за мен това е
случайно събитие и аз не съм виновен, нали има ключалки, аз какво да направя”, поскоро трябва да го
държим отговорен за загубите, които са понесли посетителите на хана.
Същият принцип се е прилагал и по отношение на корабопритежателя, капитана на кораба и
т.е., защото найлесното е да кажем “ми той корабът потъна барабар с товара ти”. Задава се обаче
следният въпрос: ако ще държим отговорен ханджията за кражбата или за някакъв друг мизерлък, станал
в неговия хан, защото го подозираме или поне не сме сигурни, че и той няма пръст в тази работа, ще го
държим ли отговорен, когато вредата е причинена или вещите са унищожени или откраднати при такова
събитие като земетресение, пожар, който е изгорил целия хан, вражеско нападение или някакви
граждански размирици, при които е унищожен целият хан, съответно и нашият багаж. Очевидно е, че ако
можем да го подозираме в сговор или съучастие в едни причини, които са близко около него, попадат, тъй
да се каже, в рисковите фактори на неговия бизнес, то нямаме никакво основание да го подозираме в
89 стр.
престъпен сговор с чуждата държава или пък с Бога, който предизвика земетресението, дето отнася хана,
а с него и багажа. Тези други причини, тази голяма или запомняща се изключителна сила, т.е. запомняща се
поради своята изключителност, която лесно се доказва, защото е толкова голяма и изключителна, а и
трудно се инсценира, представлява онази голяма причина, онази голяма сила, онова vis major, което ще
освободи ханджията от неговата иначе не основана на вина отговорност. Така както бурята, предизвикала
корабокрушението ще освободи капитана и т.н. Дотук можем да кажем следното: понятието непреодолима
сила, vis major, force major, представлява един квалифициран случай, за който има нужда да се питаме,
който има нужда да изследваме, когато отговорността на длъжника не е основана на вина и когато
доказването от негова страна на простия случай, на казуса няма да го освободи от отговорност.
Трудно е да се посочат позитивните белези, с които различаваме тези две неща. Обикновено се
използват следните съотношения: 1) непреодолимата сила е непреодолима, дори и да беше предвидима за
разлика от казуса, който е непреодолим, защото е непредвидим. Ако бяхме го предвидили, щяхме и да го
предотвратим. Казано иначе, кой хвърли камъка? – Аз го хвърлих! Ако знаех, че ще го хвърляш, щях да се
предпазя! – Ако знаех, че ще се предпазиш, нямаше да го хвърля! Но това всъщност не е достатъчно вярно,
защото ако се замислим, всяка причина може абстрактно да бъде предвидена и ако бъде абстрактно
предвидена, може да бъде преодоляна. В какъв смисъл? Ако знам, че ще има вражеско нападение, мога да
си изнеса хана. Ако знам, че ще има буря, мога да не предприемам пътуването. Собствено, ако знам, че
бизнесът ми може да бъде засегнат от всякакви неща, може да нямам бизнес. Така че погледнато от
гледна точка на преодолимостта, болшинството от причините могат да бъдат преодолени, особено в
областта на договорите, защото е достатъчно ние да не сключим договора, който ни задължава да
извършим действието, което се оказва засегнато от невъзможността. Така че едва ли можем да кажем, че
разликата между казуса и непреодолимата сила е това, че едната била непреодолима, дори и да се
предвиди, а другата била непредотвратима, защото е непредвидима. Твърди се, че едните били външни
причини, а другите били още повъншни. И в тази работа има нещо гнило. Можем да кажем, че в
непреодолимата сила не се включват онези фактори, които влизат в стандартните рискови фактори на
една дейност. Говори се също и за разлика в интензивността, че непреодолимата сила била поинтензивна
и като такава била понепреодолима от случайното събитие. На мен ми се струва, че надежден критерий за
разликата може да ни даде функцията на двете неща. Функцията на казуса беше да изключи вината на
длъжника, да изключи съмнението, че неизпълнението се дължи на неполагане на дължимата грижа.
Затова тук ще се гледат различни фактори, включително и тези, които могат да се разглеждат като негови
рискове, освен тези, които той е бил длъжен да предвиди и да вземе мерки. Пример: оставил си вратата
отворена и пр. Докато функцията на непреодолимата сила е да изключи отговорността на длъжника,
когато ние не се питаме за неговата вина. Функцията на непреодолимата сила е поскоро доказателствена,
защото когато стане беля, длъжникът е този, който найдобре си знае спатиите, той е специалист в тази
област.
Като падне самолет, като стане корабокрушение, като се обърне влак, като стане някаква
производствена авария, длъжникът найлесно може да докаже колко много се е грижил тези неща да не
станат, а вие, които стоите отвън, нямате почти никаква възможност да доказвате, че длъжникът е
действал виновно, т.е. не е полагал дължимата грижа, защото налягането на парата в локомотива не е
било каквото трябва, и т.н. За да се изключи този доказателствен проблем, както в римското право, така и
в модерното право е създадено понятието за непреодолимата сила. То излиза извън рамките на рисковете,
които са присъщи на един бизнес и водещото в него е неговата изключителност: една голяма случка, която
лесно се запомня и установява, защото е достатъчно голяма, та са я видели много хора, и която трудно се
инсценира, за да се изключи проблемът с доказването на вината на длъжника.
В ГП, в чисто гражданските отношения, до голяма степен се излиза от принципа на
вината, в смисъл че и простият казус е в състояние да изключи отговорността. Обратно, в
търговското право (а оттук и не само търговецът, но и всеки професионалист) той отговаря до
непреодолимата сила като обща клауза. Това ни казва и чл.306 ТЗ. Той всъщност съдържа
легална дефиниция за непреодолима сила: “…”. Текстът на алинея 2 обикновено се критикува,
защото доктринерното разбиране за непреодолимата сила, както и за казуса, беше едно
непредвидимо събитие и непредотвратимо, а чл.306 ТЗ казва, че непреодолимата сила е
непредвидено или непредотвратимо събитие от извънреден характер. При все че традицията е
да разглеждаме терминологично нещата непредвидимо и непредотвратимо и от тази гледна
точка формулировката на ТЗ да би могла да бъде критикувана, на мен ми се струва, че тя
съдържа някаква доза истина. Защото всяко нещо, абстрактно е предвидимо. И когато законът
изразява едно непредвидено събитие от извънреден характер, има предвид тъкмо такова,
което не е могло и не сме били длъжни да предвидим, то не е било взето предвид при
стр. 90
сключването на договора и е настъпило след това. Защото иначе ние можем да предвидим
абстрактно редица неща (войната, която зрее в съседна страна и ще ни попречи да извършим
превоза/, но значи ли това, че не бива да започнем сега? Казано иначе, от гледна точка на
непредвидимостта, терминът непредвиденост като че ли вкарва идеята за конкретната
предвидимост, тази предвидимост, която е достатъчно конкретна и ясна, когато ще се случи
това нещо, че може да се случи със значителна степен на вероятност и да вземем адекватни
мерки срещу него.
Доктринерната дефиниция обикновено продължава – непредвидимост и
непредотвратимост на събитието. Но законът ги поставя в положение на алтернативност. Аз не
съм много склонен да взема категорично становище по въпроса. Може би е въпрос на грешка –
законодателна, печатна, редакционна или кой знае каква. Но ако се върнем към идеята за
предвидимостта, може да се окаже, че има събития, които са били предвидени, че може да се
случат и въпреки това ще се окажат непреодолима сила, ако са изключително непредотвратими.
Пример: войната – тя може да зрее с някаква яснота, че ще стане, и въпреки това ние
сключваме договор, защото той е в интерес на страните. Когато обаче войната вече е избухнала
преди започването на изпълнението на договора или по време на изпълнението му, тя очевидно
прави невъзможно изпълнението, макар страните да са имали предвид тази причина и да са се
надявали, че тя няма да се случи. Така че може да се подчертае следното нещо: доктринерната
страна, класиката на непреодолимата сила е непредвидимо и непредотвратимо събитие от
изключителен характер. При все това можем да се замислим върху текста на закона дали той е
грешен или пък се старае да внесе нюанс, който може да ни позволи разширяването на това
понятие. Или непреодолимата сила ни интересува при безвиновната отговорност на длъжника,
което е принцип в ТЗ, а казусът е нещото, което може да освободи длъжника от отговорност,
когато тази отговорност е основана на вина.
Правната пречка е разновидност на непреодолимата сила. Това обаче не е природно,
стихийно или някакво стечение на обстоятелствата, а разпореждане на държавата. Ембаргото
например ще се окаже такава пречка. По принцип техният ефект е един и същ – невъзможност
за изпълнение и при правна, и при фактическа пречка. Има случаи, обаче, когато правната
пречка, когато представлява разпореждане на държавата, ще се окаже неефективно за
освобождаване от отговорност на някои длъжници. Само заради тази възможност има смисъл
да разглеждаме двете понятия отделно. Сигурно ще се намерят хипотези, при които едната
страна по договора ще се окаже по такъв начин обвързана с публичната власт, че да не може
да се позовава на нейните разпореждания. Пример: общината сключва договор, а след това
общинският съвет взема решение, което противоречи на изпълнението на договора. В областта
на тези случаи, при които договаряме по някакъв начин с администрацията, нейните актове,
макар и публични, не би следвало да засегнат в смисъл на невъзможност, която освобождава,
изпълнението на договора, сключен с нея.
Последствия от невиновната невъзможност. Задължението се погасява. Това ни казва
чл.89. Не може да се иска изпълнение, не може да се иска и задължение, защото длъжникът
не отговаря за тази външна причина. Неблагоприятните последици от неизпълнение не се
преразпределят. Те остават да тежат върху този, който носи риска. Тези правила за носенето
на риска от невиновна невъзможност ще влязат в сила в зависимост от това дали е налице
непреодолима сила или случайно събитие в случаите, когато е релевантно само едното.
Правилата са различни при различните типове договори. При едностранния договор важи
правилото, че рискът се носи от кредитора. Това е така, защото кредиторът няма насрещна
престация по едностранния договор. И ако аз съм ви дал една вещ в заем за послужване,
например една книга, и тази книга изгори или я откраднат, аз няма как да настоявам да ми
върнете книгата, но и нямам някакво насрещно задължение, от което да се освободя. Казано
иначе, кредиторът остава с една книга помалко. При двустранните договори важи обратното –
рискът се носи от длъжника. Това е така, защото двустранният договор се разваля по право,
ако престацията на едната страна се погаси поради невъзможност.
Това ни казва чл.89. На практика това означава следното нещо: ако аз не мога да си изпея песничката на
концерта, за който съм се ангажирал, защото съм прегракнал или пък не мога да изработя дограмата,
защото съм си прещипал пръстите, самият факт, че съм прегракнал или съм си прещипал пръстите е
нещо лошо за мен, защото губя част от способностите си. Но понеже договорът се разваля по право, вие
няма да ми дадете петте лева, които ми обещахте за пеенето или за дограмата. А ако случайно вече сте
ми ги дали, ще може да си ги искате обратно. Развалянето на договора, което освобождава кредитора от
91 стр.
неговото насрещно задължение за цената, за еквивалента на невъзможната престация, прави щото
рискът и тежестта от неизпълнението да отиде у длъжника, който остава хем без глас, хем без петте
лева.
При двустранните транслативни договори обаче важи едно изключение от принципа, че при
двустранните договори длъжникът носи риска. Тук рискът е у кредитора. Това е така в ситуацията, в
която транслативната част на договора е вече изпълнена поради облигаторновещното действие.
Понеже при нас собствеността се прехвърля в предшестващ предаването момент (така е и в повечето
правни системи/, ако вещта погине или изпълнението стане невъзможно в периода от прехвърлянето на
собствеността до ефективното предаване, то няма да се стигне до разваляне на договора поради
невиновна невъзможност и задължението за предаване на вещта ще се погаси, но тъй като рискът вече
е преминал върху кредитора, фактически ще погине неговата вещ. Оттук идеята, че рискът се носи от
собственика, от кредитора.
Извън тази хипотеза, правилото, че рискът е за собственика е банално – очевидно е, че загубата на
моя портфейл си е моя загуба.
Правилото, че рискът се носи от кредитора, като изключение от общото правило в областта на
двустранните договори, не е изрично уредено в ЗЗД. То обаче може да се извлече както от логиката на
нещата, така и от някои текстове, които уреждат изключение от това правило. Когато продадената вещ е
погинала поради недостатъците си – чл.196 – въпреки това продавачът отговаря. Рискът се носи от
купувача, от предаването на вещта, когато продавачът си е запазил правото на собственост. Според
чл.263 рискът за материала се носи от този, който го е дал. От тези текстове, пък и от други, ако не
вярваме на правната логика или на принципа, бихме могли да се опрем, за да видим, че наистина
правилото, че вещта погива за собственика, като изключение от идеята, че длъжникът носи риска при
двустранните договори.
Случайно събитие би могло да бъде действие на трето лице. В такъв случай засегнатият от
събитието длъжник ще има претенция (в повечето случаи) срещу третото лице за деликтно обезщетение.
Също така, събитието, което причинява невъзможността, било то случай или непреодолима сила, може
да представлява и застрахователен риск или пък ефектът от невъзможността (погиването на вещта) да
е застрахован. В тези случаи се смята, че претенцията за обезщетение спрямо третото лице, респ.
претенцията срещу застрахователя или задължението на застрахователя представлява заместваща
облага. Тя по принцип се дължи на страната, която носи риска. Това до голяма степен е така, но в
нашето право няма изричен текст в тази насока и принципът, че заместващата облага следва на този,
който носи риска, може да се изведе само логически.
Вън от това, ще има хипотези, при които тази заместваща облага няма да покрива изцяло вредите,
нещо повече, ако я вземем от длъжника и я дадем на кредитора, когато той носи риска, би се стигнало до
някакъв несправедлив резултат. Така че принципът е, че заместващата облага се пада на този, който
носи риска, но въпреки това в редица случаи ще има усложнения, особено когато се предвиждат в
различни правила – напр. ако наетата вещ погине. Питаме се: ами ако тя е застрахована, кой ще получи
обезщетение? Или пък ако за тази работа е виновно трето лице, кому дължи обезщетение? Има логика,
която ще ни покаже, че застрахователят няма да покрие всички вреди, защото ако застраховката е за
вещта, тя ще бъде в полза на собственика. Но от загубата на вещта ще се прекрати наемният договор или
наймалкото той няма да може да се изпълнява до подмяна на вещта, от което ще претърпи вреда и
наемателят. Ако третото лице повреди наетата вещ, ще се стигне до същата неприятна хипотеза, че
стойността на вещта ще представлява вреда за нейния собственик (наемодателят/, но невъзможността
да се ползва пред този период ще е пък вреда за наемателя. Така че идеята за заместващата облага,
макар и принципно вярна, трябва внимателно да се прилага във всеки конкретен случай – може да се
стигне до разделяне на обезщетението от страна на третото лице или страните по договора да имат
самостоятелно нарушени интереси от невъзможността и т.н. при все, че тя действа като причина по
отношение, да кажем, просто на една вещ.
стр. 92
възможно, длъжникът ще трябва да се освободи от него и съответно да получи съответната част от
надлежната престация, но допуска развалянето на договора, ако кредиторът установи, че той няма
никакъв интерес от частичното изпълнение.
Временна, преходна невъзможност. В днешно време тя има твърде голямо и нарастващо
значение. Тя не освобождава длъжника от изпълнение, но го оправдава за отговорността за
забавеното изпълнение. Ако пречката обаче продължи твърди дълго, казахме, че отношенията
стават безпредметни и за двете страни и наймалкото за кредитора, който предпочита да
задоволи интереса си чрез сделка за покритие. Затова е полезно страните да уговарят в
клаузата за форсмажор срок, след който, ако задължението продължава да бъде невъзможно,
всяка от страните да може да прекрати договора едностранно или пък направо, че ако
невъзможността продължи определено време, ще се счита, че е окончателна.
Клауза за форсмажор. Видяхме, че в ТП по принцип от значение е непреодолимата сила,
онова изключително събитие, дето лесно се установява и трудно се инсценира, което стои вън
от рисковата дейност на длъжника, една действително съвсем външна и изключителна
причина. Подвеждането под подобна формулировка на фактите обаче винаги създава известна
трудност. Защото, както е известно, законът е абстрактен, а особено ако за квалификациите на
фактите трябва да прилагаме чуждо право, съществува голям риск страните да спорят и да не
се разберат какво точно би следвало да се има предвид като освобождаваща невъзможност. От
тази гледна точа е полезно във всеки един търговски договор, особено пък международен,
страните да уговорят причините, фактите, които представляват непреодолима сила или
форсмажор. По принцип при правилно конструирана такава клауза тя няма значението да
квалифицира законните причини за форсмажор. Има поскоро значението да ги допълни и
конкретизира, защото в една страна например стачка и затваряне на предприятия поради
стачка е форсмажор, а в друга не е, защото това влиза в рисковата дейност на работодателя.
Ето защо бихме могли да създадем клауза, съгласно която страната се освобождава от
отговорност, когато изпълнението е засегнато от непреодолима сила, която между другото, но
не само, не изключва и стачка.
Страните от гледна точка и на закона са длъжни, когато някоя от тях е засегната от
обстоятелства, които правят изпълнението невъзможно или пък тя си мисли, че го прави
невъзможно, да уведомят веднага другата страна, за да вземе тя подходящи мерки за
локализирането на вредата от неизпълнението.
В много случаи самото състояние на непреодолима сила се доказва и от документи,
издадени от разни удостоверителни организации – напр. Търговскопромишлената палата
издава сертификати за форсмажор. Тя всъщност признава едно събитие за форсмажор и ви
дава една бележка, че наистина е имало форсмажор, защото дошли скакалците в едикоя си
нива или паднала градушка. Друг е въпросът дали тези събития биха могли да бъдат
прекратени от някакви мерки.
Според ал.2 чл.306 ТЗ “…”, следователно засегната от пречки при изпълнението страна
ще действа добросъвестно, ако веднага извести другата и ще отговаря, поне в търговските
отношения, ако не направи това по подходящ начин в подходящо време.
Стопанска непоносимост. Стопанската непоносимост не е невъзможност, защото
видяхме как невъзможността препятства самото изпълнение. Тя е само едно усложнение, което
налага на длъжника значително поголеми разходи. Длъжникът може да изпълни, но ако
изпълни съгласно договора, ще бъде в положение да се разори. Казано иначе, изпълнението не
е невъзможно, но е стопански непоносимо за длъжника. Стопанската непоносимост е
изключение от принципа, че задължението трябва да бъде изпълнено. Класическото разбиране
(някъде до 20те години на 20ти век) е, че задължението трябва да бъде изпълнено. Но
стопанската разруха от Първата световна война, особено в Германия, е подложила на
изпитание този принцип поради рязкото обезценяване на парите. Договорите, които са били
сключени преди или през войната, но преди разгрома, биха могли да бъдат изпълними и днес,
т.е. след войната, но промяната на цените води до това, че да кажем една бира, за която сме
сключили договор за доставка по 3 марки за бира, което е достатъчно към момента, в който сме
сключили договора, след войната при разрухата покрива една малка част от разходите за
производството. Принципно, задължението може да бъде изпълнено, защото производствени
мощности за бира има, суровината за бирата я има и т.н. Но при тази цена изпълнението би било
разорително за длъжника и твърде евтино, нееквивалентно за кредитора. В тези случаи, които
са се повторили и след Втората световна война, немският съд е стигнал до извода, че е
93 стр.
недобросъвестно от страна на кредитора да иска изпълнение съгласно договора, при
положение че условията са се изменили значително, катастрофално и непредвидимо. Така на
базата на принципа на добросъвестността се е стъпило и юристите са се върнали към една по
стара теория, която някак се дефинира за условията такива, каквито са, и са казали следното
нещо: когато е сключен договорът, той е бил сключен при едни условия и страните са имали
предвид тези условия; сега, когато тези условия драстично са се изменили, а от договора едва
ли е останало нещо, което да може да бъде изпълнено при предишните условия, макар да не е
налице невъзможност, аз или ще освободя длъжника от изпълнението, или ще ревизирам
договора. Това е теорията във вида си от 20те години.
У нас в началото на 90те като че ли съществуваше подобна ситуация. В началото на 90те години рязко
се смени стойността на парите и би се стигнало до следното положение: наемодатели, които са дали под
наем тристайно жилище за 150 лева тогавашни пари, през 1991 г. тази цена вече е нищо; наемът обаче е
сключен за дълъг период, цената е фиксирана, защото никой не е предполагал, колкото и да се е
надявал, че ще дойде второто пришествие или 10 ноември, но все пак, надявайки се, не е вярвал, че това
ще стане тези дни, а още помалко си е представял неговите стопански ефекти. Вероятно низовите
съдилища биха действали по примера на немските съдилища и биха казали, че един лев си е винаги един
лев и т.н. Но когато би се натрупало напрежение, може би Върховният съд би излязъл с посвободно
тълкуване и би ревизирал тези договори.
Другият път за излизане от това положение е законодателната ревизия на договора – нещо, което
става с лихвите по влоговете на гражданите и фирмите. Това беше направено с един закон, в който се
каза, че който си плати младоженския заем до 01.04.1990 г., си го плаща по старите лихви, а който не си
го плати дотогава, почва да плаща с новите лихви. Едно доста разумно решение, като се има предвид, че
ви се дава възможност да излезете икономически от положението, като платите главницата и старите
лихви до една приемливо далечна дата. Това са идеите около стопанската непоносимост. Днес тя е
легално уредена само в областта на Търговското право, в чл.307 ТЗ. Според този текст … В чисто
гражданските отношения, извън търговските отношения, ще остава да важи доктрината, че
задължението трябва да бъде изпълнено и при днешната система на правораздаване е малко спорно
дали съдът би могъл да измени договора; поскоро той би могъл да освободи длъжника, но само в
изключителната хипотеза на действително катастрофална промяна на икономическата действителност.
Чл.307 ТЗ пък не говори за някаква изключителност или катастрофалност. Той някак си е помек.
Това кара някои юристи да смятат, че 307 стои твърде далеч от идеята за стопанска непоносимост,
макар това да е заглавието. Вярно е, че изглежда доста мек, т.е. доста либерален, но затова пък поставя
в компетентността на съда да реши дали изменението или прекратяването на договора се налага с оглед
разбиранията за добросъвестност и почтеност. И трябва да си дадем сметка, че този помек подход в
стопанските, в търговските отношения, би могъл да се окаже и поподходящ. Защото в модерния оборот
еквивалентността на една сделка зависи от множество фактори, които стоят извън страните и ако
държим небето да се срути, за да освободим страните от този договор, който вече трудно може да бъде
изпълнен при изменените условия, изглежда ще бъдем твърде ретроградни, защото небето се срутва
веднъж, два пъти, до три пъти в столетието. Почесто небето не се срутва, но затова пък стопанската
основа на един договор може лесно да бъде минирана от такива външни за страните фактори, като
промяна в митническия режим, промяна в данъчното облагане или някакви други промени, които те не са
имали предвид. На всичко отгоре, макар че тези промени не представляват някаква икономическа
катастрофа, те правят достатъчно неизпълним договора, защото нещата в стопанския оборот са така
обвързани, че смисълът на договора предполага да бъде реализирана продукцията и т.н. по някакъв
начин. Ето защо може да се приеме, че тенденцията в света е намаляването на изискванията за ревизия
на договора, възприемането, че договорът може да бъде много полесно ревизиран, отколкото в
началото на века и ако през 20те години е била необходима значителна стопанска криза, породена от
една световна война, то днес критериите за справедливост и добросъвестност ще ни покажат кога
изменението е такова, че трябва да се измени и договорът или да се освободи едната страна, което на
практика пак означава, че подтикваме страните да ревизират договора, защото при изменение на
условията договорът може би могъл пак да бъде изпълним, но с изменен еквивалент.
По същия начин, съгласно чл.300 ТЗ, е възможно самите страни да предвидят изменение на договора
при изменени обстоятелства и ако не могат да постигнат съгласие за измененията, да се обърнат към
съда.
В областта на ОП има един текст, който също може да се разглежда в контекста на стопанската
непоносимост, но също така и твърде далеч от класическото разбиране за стопанска непоносимост,
защото отново дефинитивно му липсва катастрофалният елемент. Това е текстът на чл.266 ЗЗД. Ако по
стр. 94
време на изпълнението на договора за изработка надлежно определената цена на материала или на
работната ръка бъде изменена, възнаграждението се изменя съответно, макар и да е било уговорено
изцяло. В днешно време едва ли можем да разбираме под “надлежно определена цена” това, което се е
разбирало при създаването на този текст от ЗЗД, но все пак текстът идва да ни покаже, че изменението
на стопанските условия, каквото и да е, без да е нужно да е катастрофално, дава повод за съответно
ревизиране на цената по договора за изработка.
1. Невъзможност за изпълнение
1.1 Определение
2. Невиновна невъзможност
2.1 Понятие
б. При частична невъзможност при едностранните договори кредиторът получава само възможната част
и евентуално заместваща облага от невъзможната. При двустранните договори кредиторът може да получи и
даде съответно частично изпълнение, да иска разваляне на договора по съдебен ред (ако няма интерес от
частично изпълнение – чл.89, ал.2 ЗЗД). Ако рискът е за собственика и кредиторът е придобил собствеността
рискът е за него и той трябва да изпълни насрещното си задължение, като има право на заместващата облага.
Ако с времето изпълнението стане безполезно кредиторът може да иска прекратяване на договора по
съдебен ред, за да докаже отпадналия си интерес.
4. Стопанска непоносимост
в. По чл.16 от Закона за арендата и земеделието (ЗАЗ) всяка от страните може да поиска изменение на
овора, което не може да засяга уговорения срок. Срокът на действие на изменението на договора е най
лко до края на стопанската година.
Четейки чл.79 ЗЗД, бихме разбрали, че длъжникът отговаря винаги за неизпълнението си. Щом
не е изпълнил точно – дължи обезщетение, било то компенсаторно (вместо изпълнение/, било то
мораторно (заедно с реалното изпълнение/. Обаче има и хипотези на невиновна невъзможност за
изпълнение.
Ако продължим надолу, ще стигнем до чл.81 – длъжникът не винаги отговаря. Той отговаря за
нещо, но не за всичко. Не отговаря за невъзможността, която се дължи на причина, която не може да
му се вмени във вина, за причина, за която той не отговаря и когато е засегнат от едно случайно
събитие или пък отговаря за случайното събитие, ако задължението му не е обусловено от вина, но
не отговаря за непреодолимата сила. Така че длъжникът не отговаря, когато невъзможността се
дължи на причини, които не могат да му се вменят във вина, и a contrario отговаря, когато не е налице
невъзможност, защото невиновната невъзможност все пак си е невъзможност. Ако нямаме
невъзможност, не можем да кажем, че длъжникът е освободен, задължението му е погасено или пък
забавата му е оправдана, и второто нещо, причината за невъзможността да не може да му се вмени
във вина. Оттук идеята, че длъжникът отговаря a contrario от чл.81 за вина. Следователно една
причина за неизпълнението, за която длъжникът отговаря, е неговата вина. Но има случаи, когато
длъжникът отговаря и без вина и тогава е от значение непреодолимата сила. Понякога длъжникът
отговаря и за случайно събитие. Отговаря, независимо от това, че не е виновен, било защото
невъзможността се дължи на едно случайно събитие, от което той носи риска, било защото такава е
отговорността, било защото ТЗ казва, че се отговаря до непреодолимата сила, било защото това
97 стр.
случайно събитие не причинява невъзможност. Например според чл. 81(2) обстоятелството, че
длъжникът не разполага с парични средства за изпълнение не го освобождава от отговорност.
Защо? Защото няма да имаме невъзможност за изпълнение на едно парично задължение, защото
пари винаги могат да бъдат намерени и следователно при все, че не можем да упрекнем длъжника за
това, че са му откраднали парите, той не може да се позове на този факт, за да се оневини. Така че
длъжникът понякога отговаря и за случайно събитие, носи риска за случайно събитие.
Накрая има хипотеза, в която длъжникът отговаря за действията на трети лица. Кои трети
лица? Тези, с които си е послужил при изпълнението, или тези, на които е превъзложил
изпълнението.
Ако резюмираме нещата дотук, длъжникът отговаря за три групи неща: 1. За вината си; 2.
Понякога и без вина той отговаря за случайно събитие; 3. Причини, които лежат в сферата на лицата,
с които той си е послужил при изпълнението.
Отговорност за вина. Вината е институт не само на НП. Тя е елемент от редица фактически
състави от други правни области например Адм. нак. право. Елемент е и на редица фактически
състави, представляващи правонарушение и ангажиращи гражданска отговорност, следователно на
редица фактически състави на ОП, при това не само отговорност в тесен смисъл на думата
(задължение за обезщетение), но и други неблагоприятни последици например разваляне на
договор. Тя е институт и на семейното право.
Оттук идеята, че вината е единен институт на правото въобще. Вината е найдобре изследвана в
НП, защото там тя е централен елемент. Виновен е този, който е извършил от обективна страна
деянието и има виновно психическо отношение. Защото имането на психическо отношение без да е
извършил престъпление не е вина в правния смисъл на думата.
Вината е психическо отношение на дееца към неговото противоправно поведение и неговите (на
противоправното поведение) противоправни резултати. От тази гледна точка, в този смисъл на вината
като психическо отношение тя е достъпна само за хората тези, които имат психика. ЮЛ нямат
психика. При тях процесът на вземане на решение не е психологически, а организационен.
Вината е психическото отношение към собственото ни противоправно поведение и неговите
резултати, следователно няма да е вина отношението ни към чуждото противоправно поведение. И на
всичко отгоре, вината е това психическо отношение към собственото ни противоправно поведение и
неговите протовоправни резултати, което е обусловило следването на това противоправно поведение.
В този смисъл последващото одобрение на това лошо нещо, което сме направили, не е вина.
Психологическото отношение трябва да предхожда и да съпътства извършването на
противоправните действия, а не да бъде последващо одобрение. И не бихме могли да кажем, че някой
е действал умишлено или виновно, когато при изключващи вината обстоятелства е блъснал бабичка на
Цариградско шосе нещо, което не е могъл да предотврати и не е бил длъжен да се съобразява. Ако
приемем, че е познавал бабичката и я е мразел, не може да се каже, че има положително отношение
към противоправния резултат, което е обусловило поведението, дори и шофьорът да се радва на
него.
От друга страна, ние можем да имаме положително отношение към някакъв резултат, но ако нямаме
противоправно действие, настъпването на този резултат не би могло да се окачестви като последица от
нашата вина. Отново защото вината е психическо отношение, което обуславя следването на едно
противоправно поведение с оглед получаването на резултата. Пример: някой иска да остане вдовец и се бори
за тази кауза с напълно правомерни средства. Например купува кола на жена си с надеждата, че тя все някой
ден ще катастрофира. Или пък дори не й купува кола, а често я вози на своята, карайки изключително
правомерно, но бидейки убеден, че все ще се намери някой идиот, бил той трамвай или джип, да го удари от
дясната страна, където стои жена му. Когато това нещо стане, ние не можем да кажем, че е налице вина в
правния смисъл на думата. Казано иначе, вината в правния смисъл на думата дефинитивно предполага както
противоправен резултат, така и противоправно поведение. Или без противоправно поведение не може да
има вина, колкото и морално осъдителни да са резултатите или пък даже психическото ни отношение към тях.
Елементите и формите на вината се образуват от следното нещо: вината обикновено има поне два елемента
интелектуален и волеви, и в зависимост от съдържанието на тези елементи определяме формите на вината,
които са: умисъл и непредпазливост, която обикновено се разделя в две форми осъзнавана непредпазливост
(самонадеяност) и несъзнавана (небрежност).
За да влезем обаче във вината в ОП, трябва да имаме представа за противоправния резултат и за
противоправното поведение, защото вината, поне от гледна точка на идеята за единството, е
психологическото отношение към тия две неща.
стр. 98
областта на договорното неизпълнение е очевидно какво представлява противоправния резултат. Това ще
ъде фактът на неизпълнението. Според Кожухаров вината трябвало да обхваща причиняването на вреди на
едитора от неизпълнението, но това едва ли е така, защото за разлика от НП, където психологическото
ношение трябва да обхваща всички съставомерни последици, вредите са съставомерни последици на
ажданската отговорност, защото те се обезщетяват, но не е нужно да бъдат обхващани от вината. Така че в
ластта на договорните отношение противоправният резултат е фактът на неизпълнението.
ие бихме могли, поне теоретично, да откъснем неизпълнението от длъжника, за да узнаем какво
едставлява въобще противоправността в областта на договорната отговорност, а пък може би и изобщо в
П. За някои автори, включително легалисти, противоправността съществува на две нива: като субективна и
ективна противоправност. Фактът на неизпълнението на задължението можем да разгледаме и като
ективна противоправност. Нещо повече, да го наречем едно противоправно състояние. Вярно е, че
икновено се казва, че противоправността може да бъде само човешко поведение. Вярно е, че се казва, че
авонарушението може да бъде свързано само с човешко поведение и извън човешко поведение не може да
ма правонарушение. Вярно е, че се намират и автори, които смятат, че правонарушението е винаги виновно и
о не можем да намерим вина, то няма правонарушение. В ГП обаче съществува хипотеза на безвиновна
бективна) отговорност и за да обясним тази хипотеза, може би едно подобно потясно разбиране за
авонарушението би било недостатъчно.
огато говорим за противоправно състояние, ние имаме предвид разминаването между действителността и
авото, право не като императив, а като оценъчна категория. Защото преди да стане императив, правото
ябва да даде оценка на нещата в света и да каже кое намира за добро и желано и кое за лошо и нежелано.
т гледна точка на договорните задължения правилото, че задължението трябва да бъде изпълнено, е освен
дин императив и една оценъчна норма казва кое е хубаво. Когато задължението остане неизпълнено,
лице е едно противоречие между тази норма, между диспозитива на оценъчната норма и фактическата
йствителност. Правото е искало да има изпълнение изпълнение няма.
о същия начин могат да стоят нещата и в областта на абсолютните субективни права. Правото казва, че
бственикът има абсолютна власт да прави каквото си иска с вещта, и когато тази вещ е повредена, е налице
дно разминаване между действителността и правото, в смисъл, че собственикът вече не може да прави с
щта каквото иска.
ази накърненост на правните предписания, тази (да я наречем) обективна противоправност съществува
зависимо и в еднакъв вид, независимо от своята причина, без значение дали вещта е погинала от гръм или е
ла счупена от някой все правото, като оценъчна категория, като критерий за добро и лошо, като критерий
това, което трябва да бъде сравнено с това, което е, се оказва, нарушено (собственикът не може да ползва
щта, няма свобода или тя е ограничена). Противоправното състояние е разминаване между предписанията
правото и фактическата действителност, без да търсим причината за това разминаване. Налице е един
добен на понятието юридически факт събитие, абстракция. Ако се върнем към видовете юридически
акти, ще видим, че събитие е например раждане или смърт.
ма обаче и относителни събития, при които волята на човека има някакво значение. Например убийството
и пък убийството на наследодател.
Смъртта е юридическо събитие само с оглед тези нейни последици, които не зависят от причината и
са еднакви, независимо от причината човек умира и се прекратяват субект на правото; открива се
неговото наследство. С оглед на тези две последици смъртта е винаги юридическо събитие, защото
ние се абстрахираме, не се интересуваме от причините за смъртта. И без значение на тия причини,
винаги се е прекратил субект, винаги се открива наследство.
Онези разсъждения, че имало относителни събития, са неверни, защото когато говорим за
причинена от човек смърт, за убийство, тогава сме изправени пред юридически фактдействие,
действително причиняващ резултата смърт, който има други последици. Освен последиците на
смъртта, като такава, може да възникне отговорност наказателна или каквато и да е. Когато сме
изправени пред убийство на наследодател, специалната последица на това действие, че се убива
тъкмо наследодател, рефлектира върху наследяването. При все това обаче смъртта проявява своите
последици.
99 стр.
Така погледнато, хванато като противоправно състояние, разминаването между действителното
и правното състояние има тази ценност, че ни посочва какви интереси защитава правото, в какво
всъщност трябва да се изрази съставомерният (да го наречем) резултат на едно гражданско
правонарушение. А самото гражданско правонарушение ще бъде причинено от човешко поведение, от
субект на правото. Казано иначе, тръгвайки от противоправното състояние, ние търсим на кого да го
вменим и ако намерим да го вменим на едно лице, бихме казали, че това лице е правонарушителят, че
то е извършило правонарушението. Казано иначе, правонарушението е единство между човешко
поведение и противоправен резултат, противоправно състояние, което можем да отнесем като
резултат от действията на отговарящото лице. Тоест, минималното съдържание е противоправно
състояние, човешко поведение и причинна връзка между тях.
В областта на договорната отговорност този противоправен резултат е неизпълнението. Между
човешкото поведение и този противоправен резултат трябва да съществува причинна връзка.
Известни са различни обяснения на причинността в правото. Тези, които се смятаха за меродавни
доскоро, т.нар. марксистколенинско учение за причинността в правото, не че са неверни като
философска теория, не че в областта на правото не се вместват и елементи на философската теория,
но прилагането им в правото има един твърде голям недостатък. Те всъщност никога не са прилагани
практически, а внасянето им в правото и в правната теория изглежда да е плод на някои учени, които
са искали да се изкарат помарксисти от Ленин. Защото философското обяснение на причината търси
действителната причина за едно явление, търси обективната закономерност или необходимата
причина. Правото, за сметка на това, действа в обратния ред. То не търси тенденцията, то търси,
бихме казали, случайната причинна връзка. Защо случайната? Защото знаем какво е станало, че е
налице например неизпълнение, че някой е блъснат на светофара и му е счупен крак, че някой е убит
при дадена катастрофа, и не се питаме коя е действителната причина за катастрофата като
тенденция, а отговаряме на попрости въпроси. Причина ли е поведението на шофьора? При това,
причина ли е от гледна точка на правните разбирания? Налице ли е релевантна причинна връзка от
гледна точка на правото? Разбира се, ако бихме търсили материалистическото обяснение на
причината в този случай, би следвало да стигнем не до извода за този конкретен и случаен случай, а
до една тенденция и да обвиним нещо друго. Защото, така както общественоикономическата
тенденция е водила неминуемо към социалистическа революция, по същия начин започва да се
използва автомобилът и днес или утре в България на това кръстовище или на някое друго ще стане
катастрофа, при която някой ще загине. Така погледнато, причината за катастрофата не е в
поведението на шофьора, а в това, че съществуват автомобили, а съществуването на автомобили е
последица от икономическото развитие, от индустриалната революция в Англия, при която е открита
парната машина. Ето защо всяко подобно философско обяснение на причинността, което търси
глобалната тенденция, е неприложимо в правото. В правото ние си задаваме попрости въпроси: като
знаем, че нещо е станало и знаем кой участва има ли между него и това участие причинна връзка.
Теориите за причинността в правото обикновено се разделят на две: обобщаващи и
индивидуализиращи. Всички те обаче имат в основата си прочутата теория за равноценността на
условията, за условието, без което не може. Същността на тази теория се свежда до това, че всеки
резултат едновременно е обусловен от множество фактори и който и от факторите да не присъства,
резултатът не настъпва значи всички фактори са равноценни и представляват поотделно причина
само тогава, когато са взети заедно, всеки от тях е условие, без което резултатът не настъпва. Само
че правото не се интересува от всички условия, а само от някои, които е склонно да разглежда като
ЮРИДИЧЕСКИ ФАКТИ . Оттам насетне индивидуализиращите теории мислят за някаква фактическа
разлика между условията, като казват, че надмощно било това условие, което повече съдейства,
отколкото пречи, или пък надмощно било онова условие, което по някакъв начин поинтензивно
причинява резултата и т.н.
Обобщаващите теории имат за своя найвиден представител т.нар адекватна теория, която пък
почива на идеята, че малкото камъче не обръща голямата кола. Казано иначе, че посл. е вината,
адекватна на причината.
В ГП, с оглед гражданската отговорност, причинната връзка ни интересува в две направления:
веднъж тя трябва да съществува между поведението и противоправния резултат, за да можем да
конструираме гражданско правонарушение, и втори път, тя трябва да съществува между
противоправния резултат и вредите, за да можем да дадем обезщетение за тези вреди. В първата си
част причинната връзка обосновава отговорността на лицето, от което претендираме обезщетение,
обосновава наличието на правонарушение, а във втората си част просто определя размера на това
обезщетение чрез каузалните вреди.
стр. 100
Теорията за необходимото условие можем да приложим и в двете части, само че тя не ни дава
пълния отговор дали е налице правнорелевантна причина. Тя ни отговаря само на въпроса:
съществува ли фактическа каузалност между поведението на едно лице и противоправния резултат,
от една страна, и между противоправния резултат и вредите, от друга. Тази фактическа каузалност
ние можем да открием като мислено елиминираме това, което сочим като причина. Например махнем
длъжника и се питаме ще има ли неизпълнение. Очевидно не, защото длъжникът е този, който трябва
да изпълни, който е поел задължение, и ако го няма, няма да има и задължение, а оттам не може да
става дума и за неизпълнение. Ето фактическата каузалност между поведението на длъжника и
факта на неизпълнението. Но тази фактическа каузалност не винаги е достатъчна, напротив,
обикновено не е достатъчна да обосновем от обективна страна отговорността на длъжника. Тя е
ограничена по някакъв начин от правни критерии, които правят релевантна не цялата фактическа
каузалност, а една малка част от нея, което ни позволява в някои случаи да освободим длъжника,
макар че фактическата каузалност между него и неизпълнението винаги има. В областта на връзката
между неизпълнението и вредите, респективно противоправния резултат на вредите, също търсим
такава фактическа каузалност, която обаче отново не е достатъчна. Защото се обезщетяват не всички
последици от правонарушението, а само някои. Отново сме изправени пред едно правно ограничаване
на фактическия причинен процес. Не може да се отрече, че законът се е погрижил повече за тази
втора част от причинния процес, за него е казал повече, отколкото за първата.
Ако се върнем на изходното положение, правонарушението е причинено от човешко поведение
противоправно състояние, противоправен резултат, който можем да отнесем към човешкото
поведение. Фактът, че този резултат е настъпил, не винаги означава, че поведението, което е
сложило началото на причинния процес, е противоправно. Субективната противоправност,
погрешното поведение е нещо различно от противоправния резултат. Противоправният резултат може
да следва и от правомерно поведение, поне в ГП, защото в ГП обезщетителната функция на
отговорността познала редица хипотези на безвиновна отговорност значи от тази гледна точка едно
правонарушение може да бъде извършено и без да можем да упрекнем в противоправно поведение
или във вина този, който е извършил или комуто вменяваме резултата.
Значи правонарушението в областта на договорната отговорност се състои в причинено от
длъжника неизпълнение. Но тъй като между длъжника и факта на неизпълнението винаги има
фактическа каузалност, ще трябва да търсим и други критерии, които да отграничат тази фактическа
каузалност в рамките на някаква правнорелевантна каузалност. В НП е известно, че такъв критерий е
вината. Собствено може да се окаже, че нещо подобно има и в ГП. Още повече, че за да стигнем до
конституирането на вина, ни трябва не само противоправен резултат, но и критерий за
противоправността на поведението, критерий за субективната противоправност. Трябва да можем да
преценяваме поведението, независимо от резултата дали е правомерно или противоправно. Такъв
критерий в ГП е грижата на добрия стопанин, общо посочена и уредена в чл 163(2)ЗЗД.
Необходимостта от въвеждането на една такава категория може да се схваща исторически веднъж
като последица от изоставянето на стриктните задължения, тоест преминаването към
задължителния bonа fidei, а също така и от очевидната необходимост да търсим критерий за това
какво трябва да се прави и какво не бива да се прави в дадена ситуация. Защото нито обективното
право, нито договорите са в състояние да опишат напълно какво трябва да направи длъжника, за да
изпълни. Достатъчен е примерът с единединствен договор за изработка. Очевидно е, че
съвършено различно е това, което трябва да направи обущарят, за да изпълни задължението си за
поправка на обувки, от това, което трябва да направи автомонтьорът или часовникарят, и е
безпредметно в закона или договора да се описва. Ние описваме неговите задачи чрез резултата, но
как той трябва да го постигне, нито договорът, нито правото описват, а ако би било описано, то тогава
ще се окаже, че ние нямаме задължение за резултат, а имаме едно стриктно задължение за
поредица от някакви действия. Затова още римската традиция е създала критерия дължима грижа и
степените на нейното неполагане, които е разглеждала като вина. Тези степени са: абстрактна лека
небрежност; конкретна лека небрежност (culpa levis in concretum), при която прилагаме като критерий
поведението на длъжника, на същото лице, но в друга ситуация грижата, която полага за
собствените си работи; една поголяма небрежност, защото и найнебрежният не би постъпил така; и
друга категория, въведена от Юстиниан както за симетрия, така и за да се въведе принципат без
вина няма отговорност, възможно найлеката небрежност. Тези термини всъщност се отнасят до
грижата на добрия стопанин, до дължимата грижа, и чрез тях ние обясняваме какво трябва и какво
не трябва да се прави. Грижата на добрия стопанин, съгласно действащото право, е общ, абстрактен,
относителен и обективен критерий за правомерно поведение, за дължимо поведение, за дължимо
101 стр.
предвиждане и оттам обратно критерий за неправомерно поведение и неосъществено дължимо
предвиждане. Казано иначе, причина за субективната противоправност на гражданското
правонарушение, критерий за правилното и погрешно поведение. Грижата на добрия стопанин е общ
критерий, защото съгласно чл. 63(2) ЗЗД задължението трябва да бъде изпълнено с грижата на
добрия стопанин освен случаите, в които се изисква друга грижа. Този текст на ЗЗД, както и редица
аналогични текстове на чуждестранни източници, включително и ФГК, дават да се разбере, че
модерното право е изоставило класическата теория за трите вини. Теорията за трите вини беше
следната: средновековното право, търсейки да разбере кога длъжникът отговаря за culpa levis, culpa
lata и кога за culpa levessima, е излязло от следното положение когато договорът е в интерес и на
двете страни, отговаря се за неполагане на грижата на добрия стопанин (culpa levis in abstractum).
Когато само кредиторът има интерес от договора, тогава длъжникът отговаря само за culpa lata, а
когато само длъжникът има интерес от договора, той отговаря за culpa levissima. Това трайно
деление на вината и идеята, че определянето каква да бъде формата на неполагане на дължимата
грижа и каква да бъде вината на длъжника, за да е релевантна, зависи от интереса от договора, е
отречено от чл. 63. Той казва, че длъжникът е длъжен да положи грижата на добрия стопанин, освен
ако законът, а не някаква теория за интереса от договора, предписват това да се направи с друга
грижа. При все това трайното деление на вината, или казано иначе, теорията за трите вини, има
доста реминисценции в мисленето на юристите. Например у нас и Кожухаров, и Гоцев приемат, че тя е
жива, и се позовават на чл. 244(1)ЗЗД, в който се казва, че заемателят за послужване трябва да
предпочете запазването на чуждата вещ пред своята и ако не направи така, очевидно отговаря за
погиването на заетата вещ. Понеже нормално човек предпочита своите вещи, а не на другите, те
стигат до извода, че това е един конкретен случай, в който се отговаря и за найлека небрежност.
Всъщност законът е казал нещо друго че заемателят е длъжен да се грижи за вещта с грижата на
добрия стопанин и поради конфликта на интереси, който би се получил в този случай, създава едно
конкретно правило как трябва да се действа, когато трябва да се спаси чуждата вещ.
Затова други автори, например Апостолов и Л. Попов, не приемат този аргумент за
съществуването в действащия закон на culpa levissima и също така отхвърлят идеята за тройното
деление на вината.
Грижата на добрия стопанин е общ критерий не само заради това, че законът не излиза от
теорията за трите вини, но и защото тя е критерий за поведението не само на длъжника, но и на
кредитора (чл.83(2)ЗЗД). Макар в областта на деликтната отговорност да не се споменава легално
грижата на добрия стопанин, теорията и практиката са единодушни, че грижата на добрия стопанин
ще бъде критерий и за поведението на деликтното причиняване на вредите, критерий за
противоправността на поведението на делинквента. Ако сумираме тези три хипотези, ще се види, че
грижата на добрия стопанин е общ критерий, защото е критерий за оценка на поведението на всеки в
гражданския обмен на длъжника, на кредитора, на делинквента, на пострадалия и т.н. Тя значи ни
дава съдържанието на дължимото поведение, а оттам и критерий за противоправно и правомерно
поведение на всички лица в гражданския оборот.
Грижата на добрия стопанин е абстрактен критерий, защото сравнява поведението на
отговорното лице, на длъжника, с общия случай, а не с поведението на някакво реално съществуващо
друго лице, с измислен събирателен образ на добрия стопанин. Оттук и неполагането на грижата на
добър стопанин се нарича абстрактна лека вина (culpa levis in abstractum).
За сравнение, съществуват и случаи, в които е от значение конкретната лека небрежност и
тогава използваме не грижата на добрия стопанин, не събирателния образ, а сравняваме
поведението на отговорното лице с поведението на същото лице, но в друга обстановка това е
полагането или неполагането на грижата, която полагаме към собствените си работи, а легално тя е
уредена в чл. 65(1)ЗН с оглед отговорността на наследника по запазването на имуществото на
наследодателя. Неполагането на тази грижа наричаме culpa levis in comcretum.
Според Кожухаров едно било това, което можем да очакваме от спедитора и да изискваме от
него, друго било това, което можем да очакваме или изискваме от превозвача, отговарящ за превоза.
Същото можем да кажем и за други ситуации едно можем да очакваме и да изискваме да дължи
като грижа и като знание лекарят с две специалности, например хирургия и кардиология, друго
можем да очакваме и да изискваме от фелдшера или от медицинската сестра, макар че и двамата
действат в такава обстановка.
Така че относителността на критерия предполага неговата конкретизация с оглед качествата на
лицата, мястото и времето, където се реализира поведението, където трябва да преценяваме модела
на грижата на добрия стопанин. Тази конкретизация, тази относителност на модела обаче не отнема
стр. 102
неговата абстрактност. Това е така, защото отново сравняваме поведението на конкретното лице с
един събирателен образ, но този път той не е добрия стопанин въобще, а е малко поконкретизиран
добрия хирург, добрия шофьор, добрия търговец значи грижата на добрия търговец е общия модел за
правомерно и противоправно поведение в областта на търговския обмен. Тя е някак си повисока
степен, изисква повече неща, които можем да свържем с професионалното качество на търговеца.
Грижата на добрия стопанин е обективен модел, обективен критерий за дължимо поведение,
правомерно и противоправно поведение, дължимо предвиждане. Критерият е обективен, защото не
взимаме под внимание индивидуалните способности на лицето, чието поведение преценяваме. Ние го
сравняваме с измисления тип на добрия стопанин без да отчитаме дали това конкретно лице може по
малко, дали знае помалко, дали е потъпо и затова не може да разбере тази или онази фактическа
зависимост в окръжаващия го свят. Казано иначе, това, което прави добрия стопанин, е длъжен да го
прави и конкретният длъжник и ако той не може да го прави, това води до разминаване между
неговото поведение и модела на дължимото поведение.
Поради тия разсъждения, казваме, че грижата на добрия стопанин е общ, абстрактен,
относителен и обективен модел, обективен критерий за дължимо поведение, а оттам и за правомерно
и противоправно поведение.
Съдържание на грижата на добрия стопанин. Съдържанието исторически се е определяло от
практиката. От това, което разумните и грижливи хора и без това правят, тоест това е дало живот на
събирателния образ на добрия стопанин. Усложнението на живота обаче в последните десетилетия е
извикало на живот една обилна правна регламентация за дължимо действие и дължимо
предвиждане в редица правни области. Целта на тази правна регламентация, която в този случай не е
гражданскоправна, а може да се окаже от някакво друго отраслово естество, е да изравни
възможностите за предвиждане на различните хора, да създаде един ясен модел за действие в
типични ситуации и да няма спор от тази гледна точка как трябва да се действа, когато възникне
въпросната типична ситуация. Пример: някога в правилника за движение по пътищата имаше член,
който казваше, че когато водачът излезе от МПС, той трябва да си вземе ключовете и да заключи
същото (МПСто). Защо? Логиката на този текст би могла да бъде следната: защото ако той остави
ключовете на таблото или пък не заключи МПСто, докато го няма, някой друг може да влезе в МПС и
да го подкара. И ако този друг е дете, неправоспособен шофьор или пиян, той би могъл да премине
през детска градина или да направи кой знае какъв друг золум. За да не стане това, ние
задължаваме шофьорът да действа по този начин, независимо от обстановката, в която той оставя
МПС, и времето, за което ще го остави без надзор. Законът се стреми да изравни възможностите за
предвиждане като наложи поведение, което му се струва разумно. И ако някой си е оставил колата
незаключена, той ще е действал противоправно и ще може да бъде упрекнат в неполагането на
дължимата грижа.
По същия начин действат редица правила, регламентиращи днешните доста усложнени
дейности. Общо взето има правила за почти всичко. Но тези правила отново не са напълно
достатъчни, за да се реши въпросът какво трябва да се прави в дадена конкретна ситуация, и те
биват тълкувани, детайлизирани от създадените в практиката правила. Като се блъснат два кораба,
безспорно ще се прилагат правилата за предпазване от блъскане в море или конкретните правила за
акваторията, ако има такива (например Суецкия канал, някой залив, пристанище и т.н.). Но заедно с
това при оценката на действията на участващите в катастрофата капитани ще бъде взето мнението
на няколко други капитани, които да обяснят съгласно правилата на добрата морска практика как се
действа в този случай, защото нормативните правила никога не стигат до просто обяснение на
правилното действие в дадена ситуация.
Като умре някой на операционната маса и се прави оценка или разследване на положението,
отново ще се викнат специалисти, които да оценят, според добрата медицинска практика, как се
прави това или онова и след това да се приеме, че е било погрешно, тоест противоправно, неправилно,
поведението на участниците в даденото нещо. Така че, тръгвайки от практиката, ние определяме
съдържанието на дължимата грижа, на това какво е трябвало да се прави и как е трябвало да се
прави в един конкретен момент.
Какво включва, от съдържателна страна, дължимата грижа?
По този въпрос са известни две теории обективна теория за съдържанието на дължимата
грижа и субективна.
Според субективната теория съдържанието на дължимата грижа се ограничава до усилията,
до напъните, до вниманието, до грижата, която лицата трябва да осъществяват в дадената ситуация,
но не включва и физическите сили на самото лице и неговите умения.
103 стр.
Според обективния възглед за съдържанието на дължимата грижа тя включва не само
напрежение, но и някакъв стандартизиран минимум от физическо възможности и интелектуални
способности, някакъв минимум от квалификации.
У нас субективната теория е поддържал Апостолов. Повечето други автори, в това число и
Кожухаров и Л.Попов, предпочитат обективната теория.
Спорът между двете направления се е водил главно върху термина грижа. Различията между
двете теории са смекчени от теорията за вина при договарянето, съгласно която този, който се е
ангажирал да свърши една работа, дето му е непосилна, всъщност е виновен при поемането на
задължение и на това основание ще отговаря.
На мен ми се струва, че в съвременния свят, обективната теория за съдържанието на
дължимата грижа е във всеки случай за предпочитане и поправилна. Наймалкото, защото критерият
дължима грижа не би могъл да изпълнява ефективно предназначението си да посочва погрешното
поведение, ако в него, особено при днешния твърде усложнен живот, не се включи минимум от знания
и умения, минимум квалификации. Още повече, че в същия усложнен днешен живот до много дейности
се допускат само лица, които имат някаква тапия за тяхната квалификация. Ето защо, особено в
професионалните отношения, когато имаме предвид търговските и всички други професионални
дейности, не можем да смятаме, че грижата на добрия стопанин, респективно търговец, не включва
минимум от квалификации.
Ако използваме разбирането за вината като психическо отношение, разбирането за вината в НП
и идеята, че вината и в НП, и в други области на правото, в това число и ГП, е единно понятие, би
следвало да кажем следното нещо: умишлено действа този длъжник, който съзнава, че не полага
дължимата грижа, схваща, че неговото противоправно поведение, изразено в неполагането на
дължима грижа, може да доведе до противоправния резултат неизпълнение или пък до
противоправния резултат при деликтна отговорност, но понеже иска да настъпи този резултат или
пък допуска, продължава да следва противоправното си поведение. Нещата са абсолютно аналогични
на тези в НП с тази разлика, че вредите няма нужда да ги пращаме(?) в ГП. Достатъчно е аз да
съзнавам, че действам неправилно и че това мое неправилно действие може да доведе до
неизпълнение, но и без да съзнавам какви точно вреди може да настъпят от това неизпълнение, в
този случай ще действам умишлено. Пример: пазачът трябва да пази нещото, което сме му дали да
пази, но вместо това той играе карти или се е напил. Съзнава, че някой може да обере склада през
това време, но понеже много му се играят карти (евентуален умисъл), продължава да ги играе или
пък, защото точно това иска (да оберат склада), продължава да играе карти.
При неумишлената вина, ако прилагаме критериите на НП, бихме казали, че с несъзнавана или
съзнавана непредпазливост ще действа този длъжник, който съзнава, че не полага дължимата грижа
и това може да доведе до неизпълнение, но е убеден, че въпреки това все някак ще успее да
изпълни.
При несъзнавана непредпазливост би действал този длъжник, който не съзнава, че не полага
дължимата грижа и оттам не се сеща, че може да не изпълни или да причини друг противоправен
резултат (при деликт). Той е бил длъжен от гледна точка на модела на дължимата грижа да схваща,
че действа неправилно. Това може да се окаже малко сложно, защото какво трябва да се прави
обикновено ни показват фактите или казано иначе, той е трябвало да вземе предвид някакви факти,
които са му били обективно достъпни, и да се съобрази с тях, но не ги е взел впредвид при все, че е
бил длъжен и субективно е могъл да осуети нещата. Така биха стояли нещата, ако прилагаме НП
критерии.
В ОП обаче, още от времето на РП, нещата се разглеждат по малко поразличен начин. РП дели
вината (culpa) на зъл умисъл, измама и culpa в тесен смисъл на думата. И ако за измама можем да
приложим днешното разбиране за умишлена вина в НП, ако свързваме злата умисъл на длъжника с
желанието му да действа противоправно и да причини или пък да неглижира неизпълнението си, то
неумишлената вина в традиционното разбиране на ГП и в РП, а и посетне, се е разглеждала без да
търсим какъвто и да е психически елемент. В разбирането на РП, в разбирането на традиционното ГП
culpa е простото противоправно поведение. Не се питаме дали длъжникът е съзнавал, че действа
притовоправно или пък дали е могъл да съзнава и т.н. След като не е положил грижата на добрия
стопанин, го упрекваме в culpa значи може да се окаже, че между традиционното разбиране за вината
и НПразбиране има съществени различия: по отношение на умисъла нещата са еднакви и можем да
кажем, че умишлената гражданска вина представлява психическото отношение към разните неща и то
със съдържанието на умисъла. По отношение на неумишлената вина обаче, която в ГП се изчерпва с
едно общо понятие небрежност, без да го делим на несъзнавана или съзнавана непредпазливост,
стр. 104
нещата изглежда се разминават. НП търси психическото отношение и дори е длъжно да търси,
докато традиционното ГП се задоволява само с обективното разминаване между дължимото
поведение и поведението, което длъжникът или отговорното лице фактически е имал. Това
положение може да се обясни с няколко неща: от една страна, с функциите на ГП да обезщетява, а не
да наказва, и от друга страна, с обстоятелството, че вината в НП е нещо, което е придобило
съвременния си вид относително скоро, и че още повече пък неумишлената вина в НП е станала
релевантна още поскоро тогава, когато в действителността вече са станали онези опасности и онези
усложнени действия, при които може да се причини резултат с висока обществена опасност и без да
имаме зъл умисъл, без да се прави нарочно.
Така погледнато, от гледна точка на традицията, имаме две възможности ако приемем, че
съществува единство на вината, което отразява схващането, и кажем, че неумишлената вина в НП и
небрежността в ГП не съвпадат, ами са различни явления, че неумишлената вина в ГП не е
неумишлената вина в НП, не е вина в психическия смисъл на думата или пък, с което бихме нарушили
идеята за единство на вината и единството да си остане по отношение на умисъла или пък да
модернизираме в ГП в посока на менталистичните(?) разбирания за неумишлена вина, и кажем, че
трябва всеки път да изследваме дали длъжникът субективно е бил в състояние да действа по друг
начин, да разбере и т.н., или казано иначе, дали е имал онова необходимо психическо отношение към
поведението си и резултата, което е наказателноправната вина, пък била тя и неумишлена. На този
въпрос е твърде сложно да се отговори, защото, ако прилагаме и към неумишлената вина идеята за
психическо отношение, в областта на ГП бихме достигнали до доста сложни от гледна точка на
справедливостта резултати.
Позициите на българската теория по този въпрос. Теоретично можем да разделим тия позиции
на три групи. В първата са авторите, които тръгват от идеята за единство на вината, приемат, че
вината, във всички нейни форми, включително и в ГП, представлява психическо отношение на дееца и
т.н, но по отношение на неумишлената вина твърде бързо забравят това и започват да я разглеждат
така обективно, както и традиционното понятие за неумишлена вина в ГП (схващат я като небрежност,
като неглигенция, като простото неполагане на необходимата грижа). Така постъпва например
Кожухаров, както и Д. Андонов, Чудомир Големинов. Тази теза съдържа едно вътрешно
противоречие тръгвайки от едно, постепенно се забравя конструираното в началото и се опира до
традиционното понятие неполагане на дължимата грижа.
Втората група автори са склонни открито да заявят, че неумишлената вина в ГП, небрежността
в ГП не е вина в смисъла на психическото отношение, а е простото противоправно деяние, обяснимото
противоправно поведение, неполагането на дължимата грижа. От това разбиране излизат тъй
наречените соц. автори. От същите позиции, понеже това е традиционното, класическото разбиране,
излизат и всички постари автори Апостолов, Цончев и всички, които са коментирали стария ЗЗД.
Третата група автори, поскоро един автор професор Любомир Попов, който във “Вина и
договорна отговорност” стои последователно на позицията, че вината в ГП, включително
неумишлената, е психическото отношение на дееца, и настоява на това да се прилагат субективни
критерии при оценката на поведението на длъжника, да се види дали той наистина лично е могъл да
предвиди и да разбере противоправното си поведение и е могъл да съзнава или не противоправните
му резултати. Ако излизаме от идеята за единство на вината, ако искаме да бъдем теоретично
последователни на тази идея нямаме друг избор, освен да се съгласим с професор Попов. Само че
неговата теза е така практически неудържима, че в момента, в който е издадена неговата книга, е
имало много негативни отзиви (особено една рецензия на Бойчев). Изглежда самият Попов е схващал
крайностите на оригиналността на своя възглед, в резултат на което на много места е внесъл
смекчения, настоявайки, че длъжникът се освобождава от отговорността не когато не е виновен, а
когато е налице невъзможност, което е вярно и значи ако задължението е възможно, няма нужда да
се питаме дали длъжникът е виновен или не той и без това отговарял, защото социалистическият
длъжник изпълнявал възложените задачи.
Практически, никой не излиза от консеквентната теория на професор Попов. Практиката се
движи между първите две като в крайна сметка експресивно или не се стига до обективния модел, до
неполагането на дължимата грижа, когато трябва да отговорим на въпроса дали длъжникът
отговаря за неумишлена вина или не.
Ако трябва да избираме, според мен, за предпочитане е класиката и дори странно защо десет
години след края на тоталитарната идеологизация на науката продължават хората да настояват за
това компромисно и дори особено виждане на Кожухаров, Апостолов и т.н., според което вината хем е
психическо отношение, хем в крайна сметка две страници понататък боравим с критерия за
105 стр.
дължимата грижа. Аз сум склонен да избера класиката и открито да представя, че всъщност
неумишлената вина в ГП не е непредпазливостта по НП тя няма за релевантен елемент психическото
отношение на длъжника или възможността той да разбере какво и как, ние не се интересуваме от
укора срещу неговото недостатъчно психическо отношение, недостатъчно разбиране, а от простото
разминаване между дължимо и свършено. Казано иначе, небрежността в ГП не е вина в истинския
смисъл на думата, а е неполагане на дължимата грижа. От тази гледна точка за предпочитане са
тези, които рискуват упрека в ретроградност, в това, че не познават отношенията на НП, но затова
пък поставят теорията си ясна и последователна, а не изпадат в противоречието на по
модернизираните автори.
Имаме ли право обаче да направим такъв извод след като законът говори изрично за вина (чл.
45, 80)? Още повече, че законът никъде не определя съдържанието на вината или небрежността в
ГП. Всъщност той не определя легално и вината въобще (става въпрос за гражданските закони). За
разлика например от параграф 276 БГБ, който простичко си казва: “Небрежно действа този, който не
полага изискваната в обмена грижа”. Ние такова правило нямаме. И ако това е така, откъде да
изведем правилото, че вината в ГП е нещо различно от вината в НП, при положение, че единствените
легални дефиниции за вина, и то за нейните форми, а не общо за вината, са дадени в НК? За да
решим този въпрос, можем да разсъждаваме по следния начин: вярно е, че ЗЗД не е дефинирал
вината като неполагане на дължима грижа, не е дефинирал и вината въобще. Но липсата на
дефиниция не се дължи на обстоятелството, че ЗЗД препраща към НК, или казано иначе, абдикира
пред разбиранията за вина в НП, а защото е смятал, че понятието за вина в ГП е ноторно на всеки
юрист, че то е осветено от традицията по начин, че е ясно и не поставяйки си за цел да преобяснява
нещата, е пропуснал да даде отговор на въпроса какво разбира той под вина, защото е смятал, че
това е ясно на всеки, и като си дадем сметка, че днешния ЗЗД използва и в други текстове термита
вина по същия начин, със същото съдържание (поне нямаме някакво основание да мислим иначе), с
което стария ЗЗД е използвал понятието вина (той също не е имал легална дефиниция), но с термина
вина той е превел това, което във френския закон е било означено с faute (а това е едновременно и
грешка, и вина), имаме всички основания да повярваме, че днешния ЗЗД под вина разбира това, което
е осветено от традицията culpa, простото неполагане на дължимата грижа. Изчистването на
психическия момент като релевантен за определяне на неумишлената вина, на небрежността в ГП,
има и своето обяснение в различните функции на условността в ГП и в НП. Защото, ако репресивната
функция на НП ни заставя да не третираме като престъпник неволният причинител на един иначе
съставомерен наказателноправен резултат, който не само не е искал, но и няма необходимото
психическо отношение, същата тази справедливост не може да ни остави безучастни пред
засегнатите блага на кредитора и на увредения (при деликт), когато тези блага са засегнати от едно
обективно неправомерно поведение. И понеже моралният момент е различен, нямаме никаква причина
да се съмняваме в обективността на небрежността в ГП.
Ако трябва да резюмираме, нещата стоят така: умисълът (умишлената форма на вина) е общо
понятие. Тя представлява злата воля на длъжника, респективно на субекта, да не изпълни или да
причини деликтнопротивоправния резултат. Небрежността в ГП, основната форма на вината в ГП, е
нещо много пообективно от това в НП, особено в областта на договорната отговорност. И това може
да се обясни не само с различните функции на тези правни области, но и с още нещо вината, като
психическо отношение, е достъпна само за хората. В областта на ГП действат и юридически лица, за
които вината, като психическо отношение е недостъпна, но те биха могли да имат сумарно неправилно
поведение на техните агенти, на лицата, които извършват действия от името и за сметка на ЮЛ.
Форми и степени на вината в ГП. Термините, които използва законът, са вина, умисъл (чл. 94
ЗЗД и чл. 155), недобросъвестност (82 и 21(2)), груба небрежност (чл. 94 и 255(2)) значи термините, с
които законът нарича разните форми на вина, са вина, умисъл, недобросъвестност, груба
небрежност, а след като говорим за недобросъвестност, всъщност бихме могли да обърнем нещата и
да говорим за добросъвестност, каквато тенденция има в стария закон.
Какви форми на вината се крият зад посочените термини?
С термина вина, като общо понятие, ЗЗД, а и въобще гражданските закони, означават
небрежността, неполагането на дължимата грижа, culpa levis in abstractum. Това е така, защото
терминът се употребява там, където неполагането на дължимата грижа е достатъчно, за да
възникне отговорността. Оттук можем да кажем, че вина е синоним на небрежност, на неполагане на
дължимата грижа. Когато законът иска да обвърже някои последици под друга форма на вина или
други степени на небрежност, кой заявява това изрично и вече не употребява общия термин.
стр. 106
Какво пък означава недобросъвестността? Причините, поради които може да бъде следвано
едно противоправно поведение, причините, поради които нашето поведение се различава от
дължимото, могат да бъдат различни. С оглед интелектуалния момент те биха могли да бъдат
следните: длъжникът не знае съдържанието на дължимата грижа, не знае какво трябва да се прави
в такива случаи, включително и защото му липсват качества (включително защото е малолетен или
невменяем). В областта на договорната отговорност това незнание, дори и да се дължи на физически
недостатъци, е ирелевантно, освен в ситуацията, в която може да се разглежда като причиняващо
невъзможност за изпълнение. Например, когато майсторът след сключване на договора е полудял, е
същото, като да си прещипе пръста не може да извърши възложената работа и не можем да искаме
изпълнение, а оттук задължението се погасява поради тази причина. Това, че длъжникът бил дете и
не платил навреме дължи ли лихва? Дължи. Кой трябва да плати? Баща му, законния му
представител и т.н. Но всъщност грешките на законния представител са грешки на длъжника, защото
неговото задължение не е изпълнено и лихвата, неустойката, отговорността, обезщетението ги
претендираме от длъжника. В областта на деликтната отговорност нещата стоят малко поразлично
обикновено тук се намира друг, който да отговаря за вредите, причинени от този, който не разбира
свойството и значението на постъпките си.
Втора причина за неполагане на дължимата грижа може да е незнанието на фактите, които
налагат да се вземат тези или онези мерки. А това незнание на фактите пък от свой страна може да
се дължи на невъзможност те да бъдат разбрани, в който случай няма да имаме въобще отговорност,
защото ще е налице едно случайно събитие или път неполагане на дължимата грижа. Във втория
случай ще е налице небрежност като причина за неизпълнението. Всички тези хипотези можем да
обединим от гледна точка на това, че длъжникът в тях не знае, че действа противоправно.
Обединявайки ги съгласно този общ признак, можем да ги наречем добросъвестно неполагане на
дължимата грижа, съгласно общото разбиране за добросъвестността в ГП незнанието на факти с
определено значение. Добросъвестността в ГП обаче не означава липса на вина. В повечето случаи
се оказва, че тя няма да бъде извинителна причина. В други случаи длъжникът не полага дължимата
грижа, знаейки, че не я полага, знаейки, че поведението му е противоправно, било защото не иска да
изпълни, било защото му се играят карти, независимо от това дали ще настъпи противоправния
резултат или не. Ситуацията, в която длъжникът знае и въпреки това не полага, можем да наречем
недобросъвестност, изразена в знанието на факти с определено правно значение. Така погледнато,
можем да кажем, че недобросъвестността е синоним на умисъла. Недобросъвестен е този длъжник,
който знае, но не иска да изпълнява задълженията си, респективно да следва противоправното
поведение, водещо до противоправния резултат.
Обратно, добросъвестен е този, който действа неумишлено, действа противоправно, но без да
знае, че е действал противоправно.
Груба небрежност. Грубата небрежност е небрежност, при която е сменен критерият за
дължима грижа. Това е разминаването между фактическото поведение на длъжника и това, което и
найнегрижливите биха направили, биха взели впредвид, биха се погрижили. Грубата небрежност не
е приравнена на умисъла нито легално, нито като конструкция. Едно старо правило, че грубата
небрежност по последици е изравнена на умисъла, правило общо взето от ранга на теорията за трите
вини, не е легално възприето в модерния български закон. Той ги разглежда отделно. Има обаче и
друга логика. Неполагането на грижата, която и найнегрижливият би положил, някак си е индикация
за това, че този, който не полага дължимата грижа, схваща, че действа противоправно, че е
недобросъвестен, защото е очевидно, че неговата немарливост е така очебийна, че само слепият няма
да разбере, че той действа неправилно. Казано иначе, когато ние установим груба небрежност, сме на
крачка от това да установим умисъл. И така погледнато, тези две форми на вината, макар като
класификация да са различни, с оглед установяването на фактите могат да се окажат близки.
Основната форма на вина беше небрежността неполагането на дължимата грижа. В случаите,
в които законът създава специалното действие и обвързва възникването на последиците от друга
форма на вина, той го казва изрично (чл. 82). Случаите, в които отговорността е ограничена до умисъл
или до груба небрежност, представляват едно облекчаване на длъжника. Несъзнаваната
непредпазливост по НП няма аналог в ГП. Просто няма текст, няма положение, в което да е от
значение тази особена форма на вина.
Чл. 94 ЗЗД в този текст разбираме две неща: 1) че не можем да освободим длъжника от
отговорност за умисъл или груба небрежност по предварително съглашение. Логиката е много проста
ако при сключването на договора се съгласим, че длъжникът няма да отговаря дори и тогава, когато
не изпълни умишлено или пък поради груба небрежност, това на практика означава да не сме
107 стр.
сключили договор, защото длъжникът ще изпълни ако иска и ако не изпълни, макар да иска да не
изпълни, ние не бихме могли да претендираме последиците от неговото неизпълнение, негативната
отговорност. Така погледнато, излиза, че ние не сме сключили никакъв договор, защото не поражда
защитимо по принудителен път задължение, доколкото това задължение от гледна точка на тази
уговорка, дали ще бъде изпълнено или не, зависи изцяло от настроението на длъжника. И за да
запази договора, който ни се струва поценен от тази уговорка, законът казва “тази уговорка не
произвежда действие”. Договорът остава и въпреки уговорката, длъжникът ще бъде отговорен, ако
не изпълни умишлено или поради груба небрежност.
От същия текст, a contrariо, разбираме, че е допустимо да уговорим предварително
освобождаване от отговорност за обикновена, лека небрежност (culpa levis in abstractum) или казано
иначе, за неполагането на грижата на добрия стопанин. От което става ясно, че не само законът, но и
договорът могат да облекчат положението на длъжника.
Сега, ако се замислим за ролята на неполагането на дължимата грижа при обосноваването на
отговорността казахме, че длъжникът отговаря за това, че е причинил вреди чрез едно
правонарушение, което е причинено от неговото поведение, противоправно състояние и
противоправен резултат в областта на договорната отговорност, причинено от поведението на
длъжника неизпълнение на задължението. Казахме също, че самият факт, че длъжникът е този,
който трябва да изпълни, този, който е поел задължението, споделя фактическата каузалност между
неизпълнението и личността на длъжника, поведението на длъжника. Тази фактическа каузалност
обаче е правно ограничена в някакви рамки. От какво? От изискването неизпълнението да се дължи
на причина, за която длъжникът отговаря, в случай на виновно неизпълнение, неизпълнението да се
дължи на вината на длъжника, или иначе казано, да се дължи на това, че той не е положил грижата
на добрия стопанин или друга там някаква дължима грижа, каквато в случая се изисква от закон или с
уговорка. Казано иначе, вината, небрежността, грижата на добрия стопанин е общото ограничаване
на правната релевантност за фактическия причинен процес между личността на длъжника и
поведението на длъжника и неизпълнението. Релевантно е само това поведение на длъжника, което
причинява неизпълнението, което се състои в неполагането на дължимата грижа. Така е в общия
случай, когато длъжникът отговаря за вина, когато длъжниковата отговорност е виновна или (което е
все същото) когато отговаря за това, че не е положил дължимата грижа.
Режим на вината.
Казва се, че вината в ГП се предполага. Това до голяма степен може да се окаже така, особено
ако под вина разбираме небрежност, неполагането на дължимата грижа. В областта на договорната
отговорност можем да се съмняваме, че е налице действителна презумпция там просто нещата са
обърнати по друг начин. Съгласно чл. 79 ЗЗД, когато длъжникът не изпълни задължението си
точно, кредиторът може да иска изпълнение заедно с обезщетение за забавата или компенсаторно
обезщетение. Чл. 79, който въвежда задължението за обезщетение, не свързва обезщетението с вина
( кредиторът трябва да докаже само факта на неизпълнението и да претендира последиците от това
неизпълнение. А като си дадем сметка, че в общия случай на длъжника при изпълнение се дава
разписка, кредиторът трябва да докаже единствено факта на съществуването на задължението, а
длъжникът е този, който трябва да установи, че е изпълнил, представяйки разписката. Погледнато
така, отговорността на длъжника за неизпълнение се обосновава със самото неизпълнение. Но чл. 81
позволяваше на длъжника да се освободи от отговорност, когато е налице невъзможност, която не се
дължи на причина, за която той отговаря ( не кредиторът трябва да докаже какво длъжникът не е
направил и как е неизправен по друг начин освен с факта на неизпълнението, а длъжникът е този,
който би могъл да възразява, че не отговаря за неизпълнението, защото то се дължи на причина, за
която той не отговаря, която не може да му се вмени във вина. Казано иначе, липсата на вина на
длъжника се установява от длъжника чрез възражение (ексцепция), а не е момент, който кредиторът
трябва да установи, за да обоснове отговорността. Това на практика е аналогично на презюмиране.
Дали ще кажем практически, че вината на длъжника се презюмира, поради което длъжникът няма
нужда да я доказва, или ще я търсим в закона, който казва, че се дължи обезщетение, но длъжникът
може да докаже, че не дължи обезщетение, защото не е виновен, е общо взето едно и също. Тъй или
иначе оневиняването е работа на длъжника.
Вината на длъжника се предполага, макар че исторически, ако тръгнем в прехода от стриктни
задължения към тези bonae fidei, ще видим, че този преход е родил тъкмо ексцепцията за липса на
вина. Като си дадем сметка за ролята на вината, на небрежността като критерий за правна
релевантност на фактическия причинен процес между длъжника и неизпълнението, ще видим, че
всъщност презумпцията за вина се простира до положението, че длъжникът не е положил
стр. 108
дължимата грижа след като е налице фактът на неизпълнение. Или, казано иначе, че изпълнението
е било възможно, ако длъжникът беше положил дължимата грижа. Така че предпоставката на
презумпцията е самото неизпълнение, а презюмираният факт вината като критерий за правна
релевантност на причинния процес, или казано иначе, презюмира се правната релевантност на
фактическата причинна връзка между длъжника и неизпълнението.
Доказването на факта на неизпълнението. В общия случай кредиторът доказва факта на
съществуване на неговото вземане. Има хипотеза обаче, когато от естеството на задължението не се
очаква да се дава. В този случай кредиторът ще трябва да установи факта на неизпълнението. Така
ще бъде при множеството задължения и продължителното изпълнение. Например: задачата на
наемодателя е да осигури спокойно ползване на имота, така че вие ще трябва да установите, че в
даден момент той или някой друг ви е пречил, че вие сте били лишени от имота. Трябва да се докаже
факта на неизпълнението, а не причината за неизпълнението (така е при договор за издръжка и
гледане и при други подобни случаи когато има задължение за поведение, а не за определен
резултат).
Оборване на презумпцията за вина. Под експлозиране(?) разбираме всички неща, които
освобождават длъжника от отговорност, включително и липсата на неизпълнение или на
предпоставките за презумпцията, включително и хипотезата, при която длъжникът може да бъде
освободен от отговорност, която не е основана на вина. Но терминът оневиняване, свързван с вината,
всъщност ни дава освобождение в тесен смисъл, освобождаване от отговорност на длъжника, която
е основана на вина. Понеже законът предполага, че длъжникът не е положил дължимата грижа и
това е довело до неизпълнение, излича, че той трябва да обори тъкмо това предположение и да
доказва, че е положил дължимата грижа. Това обаче е едно безсмислено доказване, което ще бъде и
твърде трудно, защото е безсмислено длъжникът да доказва какво е правил при положение, че
винаги ще може да се появи съмнението, че то не е било достатъчно, защото е могъл да направи още
малко и тогава нещата биха били различни. За да изключи този момент, това безсмислено доказване,
а и с оглед традицията, генезиса на виновната отговорност, на отговорността за задълженията bonae
fidei, законът от доста отдавна е стигнал до друго положение. Ако си дадем сметка, че всъщност
презумпцията за вина е презумпция, че резултатът не би настъпил, че изпълнението би било
осъществено, ако би била положена грижата на добрия стопанин, длъжникът съгласно чл. 81 не
доказва какво е направил, а посочва едно външно събитие, което е причинило неизпълнението. И
така се връщаме към предшестващия въпрос виновна невъзможност за изпълнение. Длъжникът ще
се освободи от отговорност като докаже случайното събитие.
Ако отговорността на длъжника не е основана на вина, той ще трябва да докаже нещо друго
било непреодолима сила, било конкретно посочено в договора или в закона обстоятелство, което
изключва неговата отговорност. И така всъщност главно стигаме до две хипотези на причини, за които
длъжникът отговаря случаите, в които той отговаря и без вина.
Безвиновните отговорности, наричани още обективно, поясно се разбират на базата на термина
стриктна отговорност. Защото не е сигурно, че длъжникът отговаря и без вина, не е сигурно, че
длъжникът не е виновен, но ние сме изключили въпроса за неговата вина и проблемите, които се
изследват в процеса по установяване на неговата отговорност, и сме казали, че посочването на едно
случайно събитие не е достатъчно, за да се освободи от отговорност, а дали има или няма вина е друг
въпрос.
Ако отново се върнем към идеята за правната релевантност на фактическия причинен процес,
ще видим, че посочването на случайното събитие, на непреодолимата сила и на другия, предвиден в
закона или договора факт, който освобождава длъжника от отговорност, всъщност може да се
интерпретира като прекъсване от правна гледна точка на фактическия причинен процес. Смесването
на един с друг фактор, различен от поведението на длъжника, фактор, който правото разглежда
като релевантен и така вижда в него една много поинтензивна причина за неизпълнението,
отколкото поведението на длъжника и за това отнасяме резултатът на неизпълнение към тази
външна причина и оневиняваме длъжника, независимо от това, че длъжника може да не е положил
някъде в процеса на изпълнението, дължимата грижа, но резултатът се дължи не на това, а на
външната причина, на случайното събитие или на непреодолимата сила.
Презумпцията за вина се отнася само за небрежността. Така погледнато, от една страна, тя
ползва кредитора, защото той трябва да установи само факта на неизпълнението, което в общия
случай беше, че има вземане, и длъжникът да не възразява, че е изпълнил, но не и другите форми на
вина. Когато дадена последица възниква само при поособена форма на вина да кажем при груба
небрежност или при умисъл, кредиторът е този, който ще трябва да установи наличността на тази по
109 стр.
особена степен или форма на вина. Така погледнато, презумпцията за вина освобождава кредиторът
от доказване на небрежността, но заедно с това спасява и длъжника да му бъде лесно възложена
отговорност тогава, когато законът или договорът я ограничават само до потежките форми. Това
двойно действие на презумпцията не бива да се пропуска.
В областта на деликтните отговорности вината не се предполага. В нашето право обаче тя се
предполага, съгласно чл. 45(2).
Извън случаите, в които длъжникът не се освобождава от отговорност, когато докаже
случайното събитие, тоест когато дължимата грижа не е достатъчен критерий за ограничаване на
правната релевантност на фактическия причинен процес, а причинната връзка между поведението на
длъжника и неизпълнението се простира подалеч казано иначе, изключени са само
непреодолимата сила и други изрично посочени в закона факти, в който случай можем да говорим, че
длъжникът отговаря и без своя вина.
Един особен случай, трета хипотеза на причина, за която длъжникът отговаря, е отговорността
за трети лица, за лица извън него. Кои са тия трети лица? Това са лицата, които длъжникът е
привлякъл за съдействие при изпълнението или им е превъзложил изцяло или отчасти
изпълнението. В много случаи дори и задълженията за лично действие, за лично материално
действие, не изключват възможността длъжникът да бъде подпомаган. Когато някой сключи с мен
договор за правна помощ, той смята задължението за заместимо и очаква, че аз ще свърша всичката
работа по неговата защита. Всъщност, може би не го и очаква и си дава сметка, че аз едва ли ще
работя сам, че аз си имам помощници, които ще ми правят някаква справка или нещо друго, но за
техните действия, както и за тяхната грешка, всъщност отговарям аз. Когато някой отива при
художник, за да му нарисува портрет, той също не може да му забрани да използва помощници. Така
че в много случаи личната незаместима престация не изключва напълно съдействието на други лица
при нейното осъществяване.
В ЗЗД няма общ текст, който да урежда отговорността на длъжника за неизпълнение, което се
дължи на действието на лицата, с които той си е послужил в процеса на изпълнение, или казано
иначе, за действията на подизпълнителите на длъжника. Такъв текст обаче, както би могло да се
очаква, съдържа параграф 278 БГБ. Според него длъжникът отговаря за вината на представителите
си и на лицата, с които си е послужил при изпълнение на задължението си в същия обем, в който той
би отговарял за собствената си вина.
Някога имаше закон за договорите между социалистическите организации, който очевидно сега
го няма, чийто текст съдържаше същата мисъл.
Въпреки пълната липса на текст сега, никой не се съмнява, че длъжникът отговаря за
действията на тези лица. Характера на тази отговорност някога е бил разглеждан като виновна
отговорност и се е смятало, че длъжникът отговаря за лошия избор на личности, с които си е
послужил, т.е за culpa inteligendum, или пък за лошия надзор над тия лица. Днес, отговорността
правилно се схваща като обективна, в смисъл, че длъжникът не може да установява колко хубаво ги е
избирал или колко добре ги е надзиравал тези хора това се смята за обективна отговорност дори и
от Кожухаров, който е един от противниците на обективната отговорност.
Обстоятелството, че тази отговорност се разглежда като безвиновна, не ни обяснява всъщност
откъде следва тя. Защото, ако не се интересуваме и не правим критерий от вината на длъжника за
неизпълнението, което се дължи на тия лица, по какъв начин обосноваваме въобще тази отговорност,
че да я смятаме и за принцип?! Повечето автори се опитват да изведат принципа, че длъжникът
отговаря за тия лица, с които си е послужил, тоест за подизпълнителите, чрез обобщение на различни
частни случаи в закона. Пример: съгласно чл. 233 ЗЗД наемателят отговаря за вредите, причинени на
наетата вещ от лицата в неговото домакинство, от неговите близки. Или пък чл. 43(3) или 283
случаите, в които представителят, респективно мандатарят по договора за поръчка, отговарят за
действията на лицата, с които са се заместили, за преупълномощените лица.
Старият закон е съдържал един поприемлив специален и достатъчно общ текст в областта на
договора за изработка, наричан тогава наем на работа или наем на предприятие, в който се е казвало,
че предприемачът отговаря за неизпълнение, което се дължи на хората, чрез които той изпълнява,
тоест предприемачът отговаря за работниците си.
Днешният ЗЗД обаче не съдържа такъв текст. Опитът липсващото правило да бъде изведено
на базата на обобщаване на тези текстове, опит, който е правен и от Апостолов, е до голяма степен
погрешен, да не каже несъстоятелен. Защото няма как от тези частни случаи, които еднакво добре се
съчетават, и с наличието на общ принцип, че длъжникът отговаря за действието на лица, с които си е
послужил, и с липсата на такъв принцип. Наемателят не изпълнява задължението си чрез своите
стр. 110
близки. Той отговаря за тях, защото ги е допуснал да ползват вещта, а той не изпълнява някакво свое
особено задължение, ползвайки вещта. Всъщност никой не ви пречи да наемете вещ и да не я
ползвате например да наемете фрак и да не го облечете. Тогава на фрака няма да му стане нищо. Но
когато някаква жена ви го изгори, ще отговаряте пред наемодателя, а не тя, и няма как да приемем, че
вие сте я привлекли за съдействие при изпълнението на задължението ви за запазване на фрака.
По същия начин стоят нещата и в особената хипотеза на заместване при представителство и при
договор за поръчка. Отговорността в тези случаи е обратната страна на задължението за лично
изпълнение на поръчката, респективно за представителната власт, но заедно с това и за
неизпълнението на едно конкретно задължение на заместващия се представител или мандатар, да
съобщи на упълномощителя лицето, с което се е заместило и да му даде сведения за извършеното
заместване. И ако не направи това, той ще отговаря за собственото си несъобщаване, което лишава от
възможността за защита представлявания, респективно мандатаря. Така че тази отговорност за
действията на тези трети лица много трудно може да бъде изведена от тия частни случаи. При все
това тя може да се разглежда като принцип в ОП и нейното извеждане твърде лесно може да бъде
направено от друга гледна точка от идеята, че длъжникът е този, който трябва да изпълни, а всяко
трето лице може да изпълни едно заместимо задължение и при положение, че длъжникът е този,
който трябва, между него и факта на неизпълнението очевидно съществува една фактическа
каузалност. Тя никак не се прекъсва от това, че едно трето лице се е готвило да изпълни, но не е
изпълнило. Например: аз дължа три лева и не плащам. По някое време жена ми разсъждава върху
въпроса без да е говорила с мен, дали да не плати вместо мен, но не е платила. Можем да кажем, че
желанието на жена ми или на което и да е трето лице да изпълни вместо длъжника по някакъв начин
прекъсва връзката между неизпълнението и длъжника връзка, която така ясно е отбелязана от
съществуването на задължението. И това ще бъде така дори тогава, когато третото лице не по своя
инициатива, а по натоварване на длъжника е тръгнало да изпълнява или пък е започнало да
извършва действия по изпълнението. Така че от принципа, че длъжникът трябва, а всяко трето лице
може да изпълни, следва, че задължението следва, че когато задължението остане неизпълнено,
отговорен за това ще бъде длъжника, дори едно трето лице да има пръст в подготовката на
изпълнението, дори тава трето лице всъщност да е провалило нещата, защото бидейки му възложено
да свърши част от работата, то е причинило невъзможност, който рефлектира върху цялата работа.
Например бабичката,която трябва да изглади скроените от дизайнера сака, взела че изгорила моето
сако. Значи отговорността на длъжника за тези лица се обяснява с това, че той е длъжник и че тези
лица, тяхното поведение за него не може да се разглежда като едно случайно събитие, което
изключва неговата връзка с факта на неизпълнението.
Кога обаче, ще отговаря длъжника за тия неща ?
Неизпълнението от тяхна страна би могло да бъде засегнато от невъзможност. Ще се окаже ли
тази невъзможност оправдаваща и длъжника ? Като си дадем сметка, че длъжника е в облигационна
връзка с кредитора, без кредитора да е в подобна облигационна връзка с подизпълнителите и че
цялата отговорност от неизпълнението се носи от длъжника, на този въпрос можем да дадем
следния отговор: за да се освободи от отговорност длъжника, той трябва да установи, че за
неизпълнение не могат да отговарят и лицата, с които той си е послужил, но съобразно тези
критерий, които важат за самия длъжник. Ако длъжника отговаря по отношение на кредиторите без
вина, липсата на вина на тези подизпълнители също няма да го оневини. Ако длъжника, с оглед на
своите качества, би могло да се очаква от него една поголяма грижа, то за него относителния
критерий дължима грижа е повисок, отколкото за лицата, с които той си е послужил, той ще може да
се освободи от отговорност, ако установи, че по отношение на тия лица е налице такова случайно
събитие, което и за него би било случайно. Казано иначе, ще прилагаме критериите, които са в
състояние да освободят от отговорност длъжника, дори те да са много повисоки от критериите,
които можем да приложим съобразно качествата и характера на този изпълнител. И логиката на това
разсъждение е съвсем ясна в светлината на обстоятелството, че кредитора се е доверил на
длъжника, че той има предвид неговите качества. Така, с тези няколко конструкции всъщност
заместваме и то в неговата пълнота липсващото в ЗЗД правило, че длъжника отговаря за своите
представители – лицата, с които си е послужил, в същия обем, в който отговаря за собствената си
вина.
Дали тази отговорност впоследствие ще бъде преразпределена между длъжника и лицата,
които той е използвал, подизпълнителите, е въпрос на техните отношения. Кредиторът няма иск
срещу подизпълнителите, той може да преследва само длъжника, но и не може да слуша
111 стр.
възражения, които са черпени от отношенията между длъжника и подизпълнителите, освен ако
длъжника не установи, че самият той е засегнат от невъзможност.
Ако резюмираме: длъжникът отговаря за вина, под което разбираме неполагането на
дължимата грижа, отговаря за небрежност, в някои случаи отговорността на длъжника е занижена и
той отговаря само при определени форми на вина. Небрежността се предполага, но не се
предполагат тези потежки форми и степени на вина. Длъжникът също така отговаря и без вина в
редица хипотези. В този случай отговорността му можем да наречем обективна и тя се изключва от
непреодолима сила или други изрично посочени факти.
На трето място длъжникът отговаря за действието на лицата, с които си е послужил, при това
без да търсим негова вина, но може да се освободи ако установи, че с оглед мащаба на неговата
отговорност, тези лица биха били оневинени, че събитието, което е засегнало тях, представлява и за
него случайно събитие, респективно непреодолима сила, когато неговата отговорност е безвиновна.
МАРКОВ !!!
1. Обективно основание на договорната отговорност
Гражданската отговорност се основава на извършен гражданско правонарушение, чийто фактически
състав включва: поведение, противоправност на поведението, вреда, усложненапричинна връзка.
1.2 Противоправност
б. Специални правила относно дължимата грижа предижда чл.65 ЗН – наследникът, приел по опис
наследството трябва да полага грижа, каквато полага и за своите собствени работи. Той отговаря за culpa
levis in concerto. Тази грижа не е непременно помалка. До намаляване на степента на грижата на гестора
води правилото на чл.60, ал.3 ЗЗД. Отговорността на заемателя според чл.244 ЗЗД изисква той да
предпочете запазването на чуждата вещ пред своите, но не и да положи поголеми усилия.
в. В някои случай отговорност се носи само при груба небрежност – за culpa lata (напр. по чл.255, ал.2 ЗЗД
при влога или по чл.94 ЗЗД с клауза в договора).
1.3 Вреда
Вредата е предпоставка за обезщетението – от нея зависи неговият размер. (разглежда се отделно)
Вината в правото е психическото отношение на физическото лице към обусловеното от него противоправно
поведение и последиците му.
стр. 112
2.2 Вината при неизпълнение на договора
Основната форма на вина в гражданското право и при договорното неизпълнение е небрежността. Тя бива
съзнателна (самонадеяност) и несъзнавана (несъзнателна непредпазливост). За целите на гражданската
отговорност не се прави разлика. Небрежността представлява постъпка, разминаваща се с дължимото –
неполагане на дължимата грижа. Длъжникът трябва да докаже пробив в причинната връзка,
невъзможност за неизпълнение, т.е. понятието за вината се обективизира.
Принципът, че без вина няма отговорност, е установен в чл.81, ал.1 ЗЗД. Да се отговаря без
вина означава, че длъжникът не би могтл да се освободи, дори ако докаже, че неизпълнението и
вредите се дължат на случайно събитие. Освобождава се при непреодолима сила или при
прекъсване на причинната връзка от поведението на кредитора или трето лице (напр.
превозвач).Едно от изключенията е при паричните задължения, където важи принципът „родът не
погива”.
113 стр.
3. Изменение на отговорността
3.1 Клаузи за неотговорност
б. При частична невъзможност кредиторът може да иска компенсаторно обезщетение или частично
изпълнение и обезщетение (или заместващата облага). При двустранните договори той може да направи
възражение за неизпълнен договор, да иска редукция на насрещната си престация или да развали
договора.
ЗАБАВЕНО ИЗПЪЛНЕНИЕ
1. Забава на длъжника
1.1 Определение
стр. 114
забава на длъжника, а само това забавено изпълнение, което се дължи на причини, за които длъжникът
отговаря.
Общо взето тези причини се презюмират: предполага се, че след като е налице неизпълнение, то се
дължи на причини, за които длъжникът отговаря и работа на длъжника е да оборва това предположение.
Но все пак, в случаите, в които забавеното неизпълнение (неизпълнението по време) се дължи на причини,
които не могат да се вменят във вина на длъжника (налице е временна, преходна невъзможност, дължаща
се на външна причина: случайно събитие или непреодолима сила) то тогава не бихме казали, че сме
изправени пред забава на длъжника, макар изпълнение да няма и то да е забавено, защото няма да
настъпят нейните последици (които са поспециални допълнителни възможности на кредитора). Ако
длъжникът не е виновен и ако забавата се дължи на временна невъзможност, която не може да му се
вмени във вина ще имаме забавено изпълнение, но няма да имаме забава на длъжника и няма да настъпят
съответните последици.
За да е налице забава задължението трябва да е изискуемо. Няма да е изискуемо задължението и
няма да изпадне в забава длъжника, не само когато не е настъпил още падежа, но и когато той се позовава
на нещо, за да не изпълнява напр. длъжникът се позовава на възражение за неизпълнен договор и ако
това позоваване е основателно, той няма да изпадне във забава (въпреки, че не изпълнява), нещо повече
твърде вероятно е кредиторът да изпадне в забава. Няма да изпадне в забава длъжникът и когато се
позовава на право на задържане. Това ще бъде в хипотезата, когато задържането е дадено за
обезпечаване на обратния иск от един несъвършен двустранен договор напр. задържането на
влогоприемателя за разноски по вещта, вкл. и особената хипотеза (вече по двустранен договор) на
комисионера или пък на спедитора.
Няма да има забава на длъжника и ако кредитора е в положение на забава на кредитора.
Забавеното изпълнение е това неизпълнение на едно възможно, изискуемо задължение, по причина,
за която длъжника отговаря.
Предпоставки
115 стр.
характера на задължението и на действията, които трябва да извърши длъжника с оглед на
изпълнението. За тази покана не е необходима никаква форма отникъде не следва да има изискване
за форма, с оглед нейната действителност (в крайна сметка това си е едно едностранно
волеизявление на кредитора). За действителността на поканата не е необходим и някакъв особен
текст дори поканата би могла да се съдържа и в една искова молба. Тази искова молба би могла да
се разглежда за длъжника като покана и ако не изпълни ще изпадне в забава. Проблемът обаче е в
това, че като получи исковата молба, без да е канен предварително, т.е. без да е поставен вече в
забава, длъжникът би могъл в процеса да потвърди, че ще изпълни задължението си, че не го
оспорва, да заяви, че сам той с нищо не е дал повод да се предявява този иск и понеже признавам
дълга в първото заседание и на практика аз не съм неизпълнил, защото не съм бил поставян във
забава, моля, разноските по делото да не ми бъдат присъдени и да бъдат възложени на ищеца. За да
не стане това кредиторът трябва да постави длъжника предварително в забава, като го покани не с
исковата молба, а с нещо друго.
С какво да го покани? Законът не изисква форма за действителността на поканата, но трябва
да е ясно, че длъжникът е получил тази покана, за да бъде валидно поканен. Оттук на практика се
използват различни усложнени форми, напр. като нотариална покана (носи се при нотариуса в 3
екземпляра, той ви връща един, втория слага в специална книга, а третия праща с призовкар на
длъжника. И когато призовкарът му го връчи след седмица, две, месец и като се върне обратното
листче на призовката, че е връчена, нотариусът прави отбелязване в книгата, в която е вписана
поканата, а на кредитора дава също така една разписка, че тази покана е връчена. По този начин се
удостоверява, че длъжникът е получил изявлението на кредитора лично на определена дата и текста
на това изявление). Всичко това е доста сложно и скъпо и действа бавно.
Няма пречка кредиторът да отиде при длъжника и да го покани устно или пък да му представи
поканата писмено, като го помоли той да се подпише, че я е получил вече има доказателството, че
поканата е връчена и откога започва да тече срока, след който длъжникът ще изпадне в забава. Но
ако отношенията са ви такива, че това е невъзможно да стане, подобре е да се използва телеграма с
известие за доставяне (не телеграма с платен отговор, не писмо с обратна разписка). Телеграмата с
известие за доставяне е телеграма, която се връща при вас също телеграфически, с пълния текст, с
който сте я пратили, а освен това и отбелязване на пощата, кога и на кого е връчена т.е. получавате
пълния текст на нотариална покана.
Ако пращате писма с обратна разписка, или препоръчани може да се окаже, че длъжникът ги е
получил, върнала се е обратната разписка, но не е ясно какво всъщност е получил: би могъл да
твърди, че е получил от вас писмо, което съдържа не вашата покана, а картичка за нова година. Така
че с оглед усложненията, които биха настъпили, ако длъжникът оспорва това, че е в забава поради
неполучаването на поканата е добре да се даде такава форма на поканата, че кредиторът да има
доказателство.
Принципът е, че длъжникът изпада в забава след покана. Изключенията:
1. Когато е определен падеж, т.е. когато задължението е уговорено с някакъв срок, преди
изтичането на който то не е изискуемо, не е нужно да каним длъжника на падежа чл.84/1/изр.1 ЗЗД:
Когато денят за изпълнение на задължението е определен, длъжникът изпада в забава след
изтичането му. Не се говори въобще за покана т.е. прилага се правилото: dies interpellat pro homine
(срокът кани вместо човека). Изискуемото в някакъв срок вземане, няма нужда да бъде придружено
от покана за длъжника, за да изпадне той в забава.
2. Случая, в който длъжникът е умрял чл.84/1/изр.2 ЗЗД: Но ако този ден е изтекъл след
смъртта на длъжника, неговите наследници изпадат в забава след изтичане на 7 дни от поканата. За
да изпаднат в забава неговите наследници трябва да бъдат поканени по разгледания начин.
3. Забавата на деликвента деликвента е извършителят на деликт. По отношение на
задължението му да поправи вредите, да плати обезщетение деликвента се смята винаги в забава
не е нужно да го каним, няма как да уговаряме и срок "крадецът е винаги в забава" чл.84/3 ЗЗД:
При задължение от непозволено увреждане длъжникът се смята в забава и без покана.
Това правило защитава интересите на увредения, на кредитора по обезщетението с оглед на
мораторните лихви, които за деликвента ще текат от деня на извършването на деликта (от
възникването на вредите), независимо от това кога кредиторът го е открил, или успял да го покани,
или да му предяви иск. Давността е 5 годишна. Като предявим иска можем да поискаме и лихвите
върху неговото задължение.
стр. 116
Последици от забавата на длъжника
Прекратяване на забавата
стр. 118
6. Поставянето на кредитора в забава освен че прекратява забавата на длъжника
поставянето на кредитора в забава освобождава длъжника от нейните последици.
С оглед на дължимото от длъжника обезщетение изборът на кредитора как да ликвидира
последиците от неизпълнението, какво да иска:
реално изпълнение с мораторно обезщетение;
компенсаторно обезщетение;
разваляне на договора. Оказва се, че в известна степен това не може да продължава
безкрайно т.е. поради това, че кредиторът не е избрал пътя да трупа последиците от забава на
длъжника. Длъжникът има пълното право да поиска да разбере какво става. Така при
родовите задължения, където за да имаме невъзможност трябва да изчерпим рода и
следователно върху длъжника задължението тежи едва ли не до гроб икономически, а оттам
и правно погледнато кредиторът има интерес сравнително бързо да уреди отношенията си с
длъжника, да може да получи евентуално задоволяване на интереса си чрез друг договор (чрез
сделка за покритие), а не да чака да се трупат последиците от забавата. Защото в един момент
длъжникът би му направил възражението, че всъщност той не дължи всички последици,
защото част от тях се дължат на факта, че кредиторът сам не е положил спрямо нещата си
грижата на добрия стопанин.
ЛОШО ИЗПЪЛНЕНИЕ
Неизпълнението бива:
1. Пълно
2. Забавено
3. Лошо изпълнение с недостатъци – имат се предвид недостатъци на предаваната вещ или
на свършената работа.
При лошото изпълнение кредиторът има поразлични възможности в сравнение с възможностите,
които има при неизпълнение с недостатъци.
Специалните последици уредени са при съответните договори, а не общо (както при забавата):
1. Редхибиторна претенция тя дава възможност на купувача да откаже да приеме
предадената му вещ с недостатъци и да иска възстановяване на цената, ако тя е платена. По аналогичен
начин, когато изработващия изработи работата с недостатъци поръчващия може да откаже да приеме
работата и да откаже да плати цената. На практика е едно разваляне на договора. Дори може да се каже,
че правилата за разваляне на двустранните договори в голяма степен са тръгнали оттам.
По съвременните правила обаче отговорността за недостатъци не е обвързана от вината, от
дължимата грижа и от каквото и да е друго. Възможността купувачът да върне продадената вещ и да си
иска обратно цената, поради това, че вещта е имала недостатъци е абсолютно независима от това дали
продавачът е знаел за тези недостатъци, дали той ги е причинил или вещта е била със скрити
недостатъци, когато той на свой ред я е купил и т.н. В този смисъл тази отговорност е напълно обективна,
а и тя е отговорност в широкия смисъл на думата, защото не става въпрос за обезщетяване на вредите от
недостатъците, а просто за ликвидиране на отношенията, по повод на това, че ви е предадена една вещ,
която има недостатъци, правещи я значително помалко годна за употреба или намаляват значително
нейната стойност.
2. Квантиминорна претенция възможност да се иска намаляване на цената. Целта на тази
претенция е при запазване на договора (приемате вещта, работата) да се получи отбив от цената в
съответствие със стойността на недостатъците (със стойността на вещта, работата с недостатъци).
ЧАСТИЧНО ИЗПЪЛНЕНИЕ
Принципът на точното изпълнение изисква длъжникът да изпълни цялото количество, което дължи.
Когато престацията е неделима обективно е невъзможно изпълнение на части.
Частичното изпълнение е невъзможно и когато престацията е делима със специалното правило на
чл.66 ЗЗД: Кредиторът не може да бъде принуден да приеме изпълнение на части, макар задължението да
е делимо. Смисълът на това правилото, че частичното изпълнение е неизгодно икономически за кредитора
или поне може да бъде неизгодно. То се прилага и когато задължението е лихвоносно, т.е. ако длъжникът
предложи напр. да изпълни само главницата, без да изпълни лихвите тогава кредиторът може да откаже
да приеме изпълнение; или обратното: ако длъжникът предложи само лихвите без главницата. Но
правилото на чл.66 се прилага само за случаите, при които става дума за едно задължение. Ако
119 стр.
кредиторът има няколко вземания и длъжникът предложи изпълнение на едно от тях, кредиторът не
може да откаже да получи изпълнение под предлог, че не му се престират всичките задължения. Нормата
на чл.66 е диспозитивна и кредиторът може, ако поиска да приеме частичното изпълнение. В такъв случай
задължението на длъжника се погасява в рамките на изпълнената част, а за неизпълнената част
длъжникът изпада в забава. Интерес представлява и една особена хипотеза на частично изпълнение:
става дума за изпълнение на частично обезпечен дълг. Тази хипотеза има предвид напр. залог, с който е
обезпечен половината от дълга. Какви ще бъдат последиците, ако длъжникът изпълни половината от
дълга? Коя половина е обезпечавало обезпечението: изпълнената или неизпълнената? В закона липсва
отговор на този въпрос и няма общо правило, а трябва да се тълкува конкретно волята на страните и да се
види какво те са желали. Вероятно в повечето случаи третото лице, обезпечило дълга ще бъде
освободено, но не винаги.
Изпълнението на части обаче е допустимо в някои случаи:
1. Ако страните са го предвидили в техния договор.
2. Ако съответства на естеството на престацията така по правило едно задължение за
изплащане на наемна цена се изпълнява периодически и на части и по правило кредиторът не може
да отказва изпълнение.
3. Ако неизпълнената част е незначителна с оглед интереса на кредитора.
4. В някои случаи законодателят забранява на кредитора да отказва частично изпълнение:
В тази ситуация кредиторът не е длъжен да приеме горницата, но ако той пожелае страните
могат да сключат едно ново съглашение (то може да се сключи и мълчаливо, разбира се) за
разликата.
В случаите обаче на частично изпълнение и на изпълнение на повече от дължимото трябва да
се различават от случаите, при които е уговорена възможност за отклонение от дължимото
количество в определени граници. Напр. може да се уговори, че се дължат 5 тона ябълки плюс минус
5%. В такъв случай се говори за "толеранс" и ако длъжникът изпълни в границите на толеранса, той
изпълнява точно своето задължение. Ако договорът е двустранен и кредиторът има някаква
насрещна престация, той трябва да съобрази своята престация с изпълненото количество напр. ако
се дължат 5 тона, но длъжникът е изпълнил 2% помалко, тогава и насрещната престация на
кредитора ще бъде с 2% помалко.
стр. 120
Правна уредба:
Чл.95 98 ЗЗД.
1. Да не е приел неоснователно:
1.1. задължението да е изпълнимо;
1.2. предложеното му изпълнение да е адекватно това, което се предлага като престация да
отговаря на уговореното;
1.3. ако евентуално вече сме в забава предлагането на престацията трябва да стане с
предлагане и на допълнително обезщетение за вредите от забавата.
2. Втората предпоставка е алтернативна: кредиторът да не окаже нужното съдействие
И двете предпоставки няма да са налице, ако кредиторът не е бил поканен да окаже съдействие, ако
предложеното изпълнение не е адекватно, ако задължението все още не е изпълнимо, ако се предлага не
на надлежното място, ако се предлага не в надлежното количество и т.н, въобще всички неща, които дават
на кредитора основание да не приеме едно изпълнение, позовавайки се на дефект.
Когато кредиторът не приеме, защото не е готов да изпълни друго свое насрещно задължение, напр.
не отива да си вземе вещта, защото няма пари да плати или е отишъл да приеме вещта, но вещта не му се
дава, защото той не я плаща той също изпада в забава. С други думи упражненото възражение за
неизпълнен договор аз не изпълнявам, защото кредиторът не е готов да изпълни насрещното си
задължение, а иначе е готов да приеме моето изпълнение също го поставя в забава, макар това изрично
да не следва от чл.95.
3. Поставяне в забава на кредитора чрез упражняване на възражение за неизпълнен договор
защото отново поведението на кредитора осуетява изпълнението: длъжникът не изпълнява, защото
се страхува, че изпълнява срещу нищо, задържа престацията си. При това в този случай кредиторът
ще изпадне отново в двойна забава, защото не е осъществено изпълнението на задължението на
длъжника поради причина, която лежи у кредитора и в забава на собственото си насрещно
задължение за заплащането на цената, на насрещната му престация (не за задължението му, което
не представлява точно престация, но му е вменено от закона с оглед изпълнение на задължението на
длъжника: да получи вещта, да приеме работата и т.н.). Към тези предпоставки не бива да прибавяме
вината вината на кредитора ще бъде от значение само когато твърдим, че той е в забава, в забава
на длъжник.
стр. 122
Излиза, че кредиторът след като не приема няма никакви вреди и изпълнението е забавено от
него. Както пък ако заради недаване на съдействие длъжник не е изпълнил навреме, той въобще не
би бил тогава в забава, защото причината не лежи у него: забавата на длъжника е винаги виновна.
В тежест на кредитора са необходимите разноски, направени поради неговата забава,
разноските напр. да пазите и храните коня повече време, отколкото е трябвало, разноски, свързани с
преместването на вещите, с идването ви у кредитора да му предложите изпълнение, при което той ви
заявява, че не го иска и т.н.
2. Радикална последица, насочена към възможността длъжникът да се освободи от
задължението си, въпреки че то не се приема от кредитора или въпреки, че кредиторът не му дава
нужното съдействие, т.е. да се получи един максимално адекватен за длъжника резултат (погасяване
на задължението чрез изпълнение). Тази втора група последици са насочени към освобождаването
на длъжника от изпълнението и тежащото върху него задължение, т.е. да постигнат един адекватен
на изпълнението резултат:
Чл.97 Ако задължението е да се предаде нещо и кредиторът е в забава, длъжникът може да се
освободи, като предаде дължимото за пазене в подходящо място, определено от районния съд по
местоизпълнението. Пари, ценни книжа и ценности могат да се оставят за пазене в банка по
местоизпълнението и без разрешение от съда.
Когато дължимото подлежи на бърза развала или предаването му за пазене е съпроводено със
значителни разноски или неудобства, а също и когато то по естеството си не може да се вложи,
длъжникът, след като предизвести кредитора, може да поиска от районния съд да му разреши да
продаде дължимото и получената сума да внесе в банка на името на кредитора.
Предаването за пазене не произвежда действие, ако длъжникът изтегли вложеното, преди да е
прието от кредитора.
Предаването на дължимото за пазене в подходящо място наричаме още "влагане на хранение" и
е способът, с който длъжникът ще преодолее неприемането от страна на кредитора. Но за да
постигне този резултат той се нуждае от едно охранително решение районният съд да му посочи
мястото, където той да остави за сметка на кредитора вещите. На практика районният съд няма да
посочи такова място, а вие трябва да си го намерите и да го посочите на районния съд, но независимо
от това решението ви е необходимо, за да можете да постигнете ефекта на забавата. След влагането
на хранение постигаме ефекта на изпълнението, все едно, че сме изпълнили и можем да си търсим
цената и всеки, който твърди, че вие не сте изпълнили това задължение ще бъде принуден да слуша
възражението, че по разпореждане на съда вие сте вложили предмета някъде. Ако става въпрос за
пари, можете да ги вложите, дори да откриете сметка на името на кредитора и да ги вложите там .
Другата възможност е да му намерите някаква сметка и да платите по нея, но това вече ще бъде
нормално изпълнение без негово съдействие.
Когато дължимото подлежи на бързо разваляне и влагането му в склад е безпредметно или
това влагане е свързано със значителни разноски и неудобства ("публично влагалище" =
"антрепозитен склад" = търговски склад), длъжникът, след като предизвести кредитора може да
поиска от районния съд да му се разреши да продаде дължимото и получената сума да внесе в банка
на името на кредитора. С това задължението на длъжника е погасено. Чл.97 ни дава един ерзац на
изпълнението, когато неизпълнението се дължи на забавата на кредитора. До този извод стигаме и a
contrario последната алинея на чл.97.
Във всички останали случаи, ако длъжникът го остави там и не го изтегли, смята се, че той е
изпълнил, при това с датата на първоначалното влагане.
Има обаче задължения, които не се състоят в предаване на вещи или пари. Длъжникът не
може да бъде обвързан до гроб (бояджията и ненавитите килими). Той би могъл да се откаже от
договора понеже няма как да изпълни при условия на забава на кредитора, не може да боядиса пряко
волята ми, нещо което можеше да направи с влагане на вещта тогава той ще действа по чл.98:
Ако задължението няма за предмет да се предаде нещо и кредиторът откаже да приеме
изпълнението или да даде необходимото съдействие, длъжникът може да се откаже от договора и да
иска обезщетение за необходимите разноски, направени поради забавата на кредитора.
На практика това прилича твърде на разваляне на договора от страна на длъжника, но то не се
подчинява на общите предпоставки на чл.87: разваляне поради неизпълнение на противната страна.
Това е един изход на длъжника да се освободи от задължението и да претендира само необходимите
разноски направени поради забавата и нищо друго.
В хипотезата обаче, в която кредиторът е изпаднал в двойна забава, защото има не само
правото да получи вещта, но е и длъжен да я получи и затова неполучавайки я изпадаше в двойна
123 стр.
забава (и в забава на кредитора и в забава на длъжника) тогава развалянето би могло да отиде по
чл.87 и длъжникът да претендира и обезщетение за негативния си интерес, поради това, че
договорът е развален.
Според Кожухаров към тези последици се прибавят и още две:
3. Отговорността на длъжника се намалявала, т.е. че при забава на кредитора по отношение
на длъжника действало едно favor debitoris и той отговаря само за умисъл и груба небрежност. Но в
чл.95 до 98 такова правило не намираме такова правило има при влога: чл.255/2:
Ако не е бил уговорен друг срок за пазене на вещта, влогоприемателят може да се освободи от
задълженията си по влога, като предизвести влогодателя и му даде достатъчен срок, за да си вземе
вещта.
Ако до изтичане на определения в договора или в предизвестието срок влогодателят не вземе
вещта, влогоприемателят отговаря след изтичане на срока само при умисъл и груба небрежност и може
да поиска от районния съд разрешение да продаде вложената вещ на публична продан. От получената
цена се заплащат вземанията на влогоприемателя, а остатъкът се влага в банка на името на
влогодателя.
Този член урежда специални последици на забавата на кредитора, когато той е влогодател.
Проф. Кожухаров стига до извода, че това е универсална последица на забавата на кредитора. Дали
този извод е верен? Той е верен с оглед на чл.300 BGB, който казва, че при забава на кредитора
освен всичко друго отговорността на длъжника се намалявала съответно легално предвижда една
хипотеза на favor debitoris. Той е верен и с оглед пандектното право. Но с оглед легалната уредба на
ЗЗД такова обобщение няма легално основание. Трудно можем да обобщим изключението за влога и
да го въздигнем до обща последица на забавата на кредитора. Подобна е и тезата по стария ЗЗД на
проф. Апостолов. Въпреки това не би следвало да ограничаваме действието на чл.255 само при
договора за влог, защото наистина римската традиция и тълкуването на пандектистите има и някакъв
пообщ смисъл. Затова за Конов компромисният вариант е, когато като последица от забавата на
кредитора, от неприемането на вещта, на изпълнението можем да видим между длъжник и кредитор
отношения, наподобяващи договор за влог, макар той да не е сключен (напр. трябвало е да си взема
костюма днес, но не съм го взел и той продължава да стои у изработващия, длъжника и той нито го е
вложил на хранение, нито е отишъл да иска съдебно решение, за да му разрешат да го вложи на
хранение на какво основание стои след като трябваше да си го взема всъщност тази ситуация е
твърде близка до ситуацията при взаимоотношенията, които съществуват между влогоприемател и
влогодател след забавата на влогодателя. Затова в нея Конов е склонен да приеме, че длъжникът ще
бъде облекчен и по отношение на отговорността си, т.е., че това favor debitoris, което урежда чл.255
относно влогоприемателя, ще го приложим и тук, макар да нямаме договор за влог, но имаме налице
отношения, които поради забавата на кредитора наподобяват влога. В другите случаи обаче, в които
не можем да видим такива отношения, а те няма да се окажат толкова много и оттук обобщението на
Кожухаров няма да е толкова статистически неправилно няма как да не прилагаме смекчението на
чл.255. Така че правилото на този член можем да отнесем към забавата на кредитора въобще когато
тя ни дава основание да видим между кредитора и длъжника наподобяващи влога отношения. А това
ще бъде така при вещите до влагането им в хранение, защото като сме ги вложили в хранение, ако не
сме ги изтеглили все едно сме изпълнили.
4. Не се дължели лихви това и без да го пише закона, въпреки че BGB го сочи изрично, е така
и то е очевидно. Защото длъжникът дължи лихви за забава когато е в забава, а забавата на
кредитора го изчистваше от последиците на собствената му забава, а пък договорни лихви той дължи
до момента на изпълнението, дори може да изпълни предсрочно и да прихване лихвите (чл.70)
дължими до падежа. И тъй като забавата на кредитора му е попречила той да изпълни предсрочно, а
е могъл, юридически е видно, че той няма да дължи и тези лихви. Така че наистина, след като е
поставен кредиторът в забава нему не се дължат никакви лихви за този период (било договорни,
защото забавата е адекватна на изпълнението за длъжника, влагането на хранение, било мораторни,
защото очевидно е, че длъжника не е в забава).
стр. 124
упражнява възражение за неизпълнен договор. Но един ден той отива при длъжника с парите и
казва: ето ти парите, дай си ми вещта и се оказва, че длъжникът не е в състояние да изпълни поради
някаква друга причина, той вече е поставен в забава, втори път е поставен в забава на длъжника,
защото кредиторът си иска изпълнението. На всичкото отгоре, ако длъжникът не може да изпълни
той ще изпадне в този случай също така в двойна забава: в забава по отношение на изпълнението на
собственото си задължение и също така в забава по отношение на приемането на насрещната
престация на кредитора, която той му предлага. Обстоятелството, че кредиторовата забава изчиства
забавата на длъжника е вярно докато съществува забавата на кредитора, но нещата повторно могат
да се обърнат когато кредиторът даде нужното съдействие, приеме вещта и т.н., но срещу него не
последва изпълнение. Разбира се това нещо е възможно, ако длъжникът до този момент не е
упражнил някоя от възможностите за ликвидиране на отношенията (да вложи вещта на хранение,
респ. да се откаже от договора, ако той няма за предмет вещ, а една друга престация).
3. Според Кожухаров и погасяването на задължението по давност прекратява забавата. Конов
смята, че всъщност възражението за давност може да направи само длъжника и той може и да не го
направи, държейки на положението на забава на кредитора. Все пак ситуацията на забава на
кредитора не би следвало да се държи, да продължава толкова дълго, че да изтече и давността.
125 стр.
Развалянето на договори, които подлежат на вписване, не засяга правата, придобити от трети лица преди
вписване на исковата молба.
Относно основните начала на развалянето вж. проф. Кожухаров.
ПРЕДПОСТАВКИТЕ НА РАЗВАЛЯНЕТО
стр. 126
Виновна невъзможност за изпълнение, която може да бъде пълна или частична. Когато тя е
налице не е нужно кредиторът да дава срок за изпълнение и може направо да развали договора;
При фикс сделките, при които срокът е съществен елемент от съдържанието, т.е те не
могат да бъдат изпълнени в друго време, освен в установеното;
Ако длъжникът е изпаднал в забава и кредиторът няма интерес от късното изпълнение
също може да развали договора без да дава срок.
ІIІ. По съдебен ред. Когато договорът има действие за вещни права върху недвижими
имоти може да бъде развален само по съдебен ред.
Ако е поголяма по големина неустойката е компенсаторна. Мораторната лихва се установява за
всеки просрочен ден, т.е. тя се установява ежедневно.
В зависимост от съотношението между неустойката и обезщетението за вреди:
1. Зачетна неустойка уредена единствено в чл.92 :
Неустойката обезпечава изпълнението на задължението и служи като обезщетение за вредите от
неизпълнението, без да е нужно те да се доказват. Кредиторът може да иска обезщетение и за по
големи вреди.
(Ал. 2, 3, 4, отм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.)
(2) (Нова ДВ, бр. 83 от 1996 г.) Ако неустойката е прекомерно голяма в сравнение с
претърпените вреди или ако задължението е изпълнено неправилно или отчасти, съдът може да
намали нейния размер.
При зачетната неустойка страните могат да търсят обезщетение за вреди, само за поголемите
си вреди над неустойката, само за горницата. Това е найчесто срещаният вид неустойка.
2. Алтернативна неустойка кредиторът може да избира между неустойката и обезщетението
за вреди: или или, но не и двете заедно, или двете в някакво съотношение.
3. Кумулативна неустойка има санкционен характер, дължи се едновременно неустойката и
обезщетението за претърпени вреди; неустойката се заплаща допълнително.
4. Изключителна неустойка кредиторът може да търси само неустойката и нищо друго.
5. Евентуална неустойка може да се търси само, ако вредите са до определен размер. Ако
са поголеми от определения размер се търси само обезщетение за вреди.
В момента по нашето право е уредена само зачетната неустойка.
127 стр.
4. Последици на развалянето
4.1 Последици за страните
г. Може да се дължи и неустойка, която е форма на договорна отговорност. При обратно действие
отпада като акцесорна клауза. Може обаче да се уговори и друго – неустойка за случай на разваляне.
При обратното действие на договора въниква сериозен проблем с правата на трети лица. Принципът при
правоприемството, че с отпадане правата на праводателя отпадат и тези на приобретателя, застрашава
сигурността на оборота.
Защитата на добсъвестния владелец на движими вещи, който придобил правото възмездно, е уредена в
чл.78 ЗС. При недвижими вещи се прилага чл.88, ал.2 ЗЗД: „Развалянето на договори, които подлежат на
вписване, не засяга правата, придобити от трети лица преди вписване на исковата молба.” За да се запази
предимството ан вписаната искова молба, решението с което се уважава иска трябва да се впише в
шестмесечен срок от влизането му в сила. Ако третото лице е придобило преди вписването сделката може да
се атакува по чл.135 ЗЗД. Ако третото лице запази придобитите права, кредирът може да иска от длъжника
полученото насреща.
ВРЕДАТА ПОНЯТИЕ
Вредата найобщо казано е това зло, което неизпълнението оставя в очакванията на кредитора.
Изпълнението на задължението, престацията беше една полезна за кредитора промяна, която му е
обещана от длъжника. тази промяна е полезна за кредитора и затова той е сключил договора, по силата на
който длъжникът се ангажира да причини тази промяна, доколкото кредиторът не може сам да я причини или
не иска. Дължимата промяна обхваща легитимният кредиторов интерес. Той е задоволен когато тази промяна
настъпи и обещаният резултат се реализира. Легитимният кредиторов интерес не е самоцел, той слага
началото на нови промени, които са полезни за кредитора и който той желае да осъществи (пълният интерес
на желаещия да му се поправи пишещата машина е той да стане велик писател).
стр. 128
Когато дължимият резултат не настъпи, не е настъпила една желана от кредитора промяна,
задоволен е легитимният кредиторов интерес, но заедно с това липсата на тази промяна пречи да настъпят
подалечните промени, които обуславят целия интерес на кредитора състоянието, с оглед на което той е
кал да се изпълни спрямо него. Интерес inter res разстоянието, разликата между положението на
едитора, такова каквото е сега и такова, каквото би било, ако беше изпълнено задължението. До тук стига
зитивния интерес.
Нещата, които причинява неизпълнението са вредите на кредитора.
Свързването на понятието "вреда" с "неизпълнение", с деликта, с противоправния резултат
понякога ни пречи да видим вредата в нейния истински смисъл. Оттук и маса заблуждаващи
формулировки: "нарушените права", "нарушени лични права" и т.н. Но вреди може да се претърпят и
без да има правонарушение, и без да има неизпълнение или деликт. Вредите не се състоят в самите
нарушени права, а в последицата на едно правонарушение, което може да се състои в нарушаване на
права. При неизпълнение на договора всъщност остава неудовлетворена претенцията на кредитора и
това е едно нарушаване на неговото вземане. От нарушеното вземане (право) на кредитора следват
останалите вреди. При деликта също обикновено се нарушава субективно право, при това в повечето
случаи абсолютно право: някой, блъскайки ме на светофара е нарушил моето право на телесна
неприкосновеност, счупил ми е крака, аз страдам, лежа в болница, не мога да работя и получавам
пари и т.н., танцувам, карам ски. Така че вредата е някаква негативна последица, а не самото
нарушаване на права. Това ясно се вижда в хипотезите, в които имаме нарушаване на права, но
нямаме вреда: напр. някой ми е откраднал велосипеда, който аз и без това не ползвам през ноември и
полицията го е намерила и върнала през януари. На велосипеда нищо му няма, но моето право е
нарушено и вещта ми е била отнета, правото ми на собственост е нарушено, но аз не съм претърпял
никакви вреди няма ги последиците от това.
От друга страна се вижда, че вреди могат да се претърпят и без да е налице правонарушение
напр. съседът ми има къща, която аз почиствам за пари. Ако някой ме блъсне с кола и аз не съм в
състояние да почиствам къщата и получавам парите това е вреда, която се дължи на
правонарушението. но аз бих могъл да не получавам тези пари и защото напр. е умрял съседа или е
заминал, като е заключил къщата. В този случай това ще създаде за мен една неблагоприятна
последица, но тя няма да се дължи на някакво правонарушение. В този смисъл вредите са някакво
зло, което ни сполетява, но връзката му с правонарушението е доколкото се обезщетяват тези вреди,
които са последица от едно правонарушение.
Вредите, настъпили случайно (напр. от земетресение) могат да се обезщетяват, но от
застрахователя, както и болките и страданията, психическите неудобства, които наричаме
неимуществени вреди. Ако някой умре ние страдаме и бихме казали, че претърпяваме вреди, които не
отнасяме обаче в ничия тежест, защото е умрял от естествена смърт. Когато близкият ни е умрял при
злополука смъртта представлява противоправен резултат, а не състояние и ние ще можем да искаме
обезщетение на тези вреди.
Вредите сами за себе си не се определят с нарушението на права. Самото понятие за вреда не
включва по необходимост правонарушението. Но тъй като се занимаваме с вредите, които се
обезщетяват по гражданското право, вредите, за които се носи отговорност, за да се носи
отговорност те трябва да бъдат свързани с нарушение на права и с противоправни действия и
резултати.
Вредата е всяка неблагоприятна последица на едно правонарушение, на едно договорно
неизпълнение или на един деликт, това зло, което кредитора респективно. увреденият от деликта,
пострадалия претърпява. Целта на отговорността за вреди е да освободи кредитора от тези вреди и
те да бъдат поправени по някакъв начин. Вреди ще се окажат и тези, които не са последица от едно
правонарушение, но тях няма да обезщетяваме и затова те не ни интересуват.
129 стр.
Чл.51 Обезщетение се дължи за всички вреди, които са пряка и непосредствена последица от
увреждането. То може да бъде платимо еднократно или периодически.
Ако увреденият е допринесъл за настъпването на вредите, обезщетението може да се намали.
Когато е присъдено обезщетение за изгубена работоспособност, то може да бъде намалено или
увеличено, ако се промени работоспособността на увредения във връзка с причинените вреди.
Получава се просто смешение (езиково), защото казваме, че вредите са последица на
увреждането.
Деликтът всъщност е причината на деликта, а самият той е едно правонарушение, така както
неизпълнението е причина на вредите.
ВИДОВЕ ВРЕДИ
стр. 130
СЪСТАВНИ ЧАСТИ НА ВРЕДАТА
ПОПРАВЯНЕ НА ВРЕДИТЕ.
Вредите се поправят чрез обезщетение или чрез обезщетяването им, което общо взето означава
обезвредяване. Целта на обезщетението е да постави кредитора, респ. увреденото лице в
състоянието, в което то би било, ако не беше неизпълнението, деликта.
Би могло да се твърди, че обезщетяването може да стане по два начина:
1. Чрез натурално обезщетение (поправяне в натура) счупената кола да бъде поправена и т.н.
2. Чрез парично обезщетение
Класическата тенденция е да се обезщетява в пари. Видяхме при претенцията за реално
изпълнение, че когато тя е невъзможна задължението се превръща в задължение за вреди и загуби.
А класическият възглед е: просто когато длъжникът не изпълни задължението му се превръща в
задължение за вреди и загуби, т.е. в задължение за обезщетение, в задължение за пари.
Оказва се, че обаче желанието ни да държим непременно на реалното изпълнение е довело и в
областта на обезщетението до някакви нови възгледи. Нашият ЗЗД решава въпроса в полза на
паричното обезщетение:
131 стр.
Чл.51 Обезщетение се дължи за всички вреди, които са пряка и непосредствена последица от
увреждането. То може да бъде платимо еднократно или периодически.
Ако увреденият е допринесъл за настъпването на вредите, обезщетението може да се намали.
Когато е присъдено обезщетение за изгубена работоспособност, то може да бъде намалено или
увеличено, ако се промени работоспособността на увредения във връзка с причинените вреди.
Ясно е, че ще се плащат пари.
Що се отнася до договорната отговорност за Конов е очевидно, че обезщетението не може да
бъде натурално, тъй като натуралното обезщетение е всъщност реалното изпълнение. Ако се дължи
някаква работа и не е свършена, когато става въпрос за компенсаторно обезщетение (вместо тази
работа) или за мораторно обезщетение то може да бъде само в пари. Въпреки това изглежда под
влияние на BGB в $249 казва, че който дължи обезщетение е длъжен да върне нещата в предишното
им състояние и едва, ако това е невъзможно или много трудно, да се плати обезщетение в пари.
Проф. Кожухаров стига до извода, че и у нас паричното обезщетение не е единствената форма и
може да се мисли, че е посправедливо да се допусне и натурално обезщетение, т.е. да се поправят
нещата фактически, а не да се платят пари. Конов не отрича една такава принципиална възможност,
но:
тя трудно може да се извлече от закона;
за договорната отговорност тя е абсолютно безпредметна, защото това е самото реално
изпълнение;
това не винаги е удобно за страните няма да ми е поудобно, ако вместо ми платите пари, с
които аз да си поправя вредите, както намеря за добре, да ви оставя вие да ми търсите майстор да ми
изчуква колата. Но от друга страна пък в някои случаи може да ми се окаже поудобно, вместо да се
разправям вие да ми поправите колата. По същия начин стоят нещата и за този, който дължи
обезщетението, нему в едни случаи може да е поудобно да поправи сам вредите, защото напр. той
самият е майстор и това ще му струва помалко, или пък защото има приятел майстор, а в други случаи
ще му е полесно да плати обезщетение. И тъй като нашият закон излиза от идеята за парично
обезщетение и доколкото казаното в BGB е малко пресилена тенденция и в някаква степен
фетишизиране на принципа на реалното изпълнение, Конов е склонен да приеме принципът: от
закона следва, че вредите се обезщетяват като се плащат пари. Но всяко едно задължение може да
бъде изпълнено по съгласие между кредитора и длъжника datio in solutum, по друг начин. И ако
страните се съгласят на това налице е една конвенция между тях и по никакъв начин не следва от
закона.
СТОЙНОСТ НА ВРЕДАТА.
стр. 132
нищо да и няма, но от гледна точка на нейния собственик (а тази гледна точка се оказва обективна,
защото и според утвърдените в обществото навици и разбирания това е така) тази вещ вече била
негодна за употреба, макар че нищо и нямало. В тази ситуация този особен, граничещ с афектационен
интерес трябвало да бъде съобразен като една имуществена вреда. Напр. четката за зъби и
стандартните разбирания за употреба на подобни вещи от съседа. Следователно аз ще съм
претърпял вреда в размера на стойността на една четка, при все че тя е в отлично състояние.
Обективна стойност това е пазарната стойност на вредите: сумата, която би струвало
възстановяването на една повредена вещ, ако тя е възстановима, сумата, която би струвало
закупуването на една такава вещ, ако характерът на увреждането е такъв, че говори повече в посока
на замяната на вещта, сумата, която би се получила от продажбата на тази вещ, ако става дума за
стоки и т.н. Тази пазарна стойност е по принцип меродавна за изчисляване на размера на
обезщетението.
Понякога се поставя въпросът коя пазарна стойност да се има предвид, защото на различните
места различните неща струват различно.
Доматите, натоварени в Шумен и тръгнали за Ниш, ако погинат ще ми бъдат платени по
стойността, която имат по борсовите или по продажните цени в мястото на назначението (Ниш). И
това действително е справедливо, както от гледна точка на търговската им стойност, защото яз там
щях да ги продам и реализирам, така и от гледна точка на това, което бихме нарекли багаж ако ми
загубят куфара и аз пристигна някъде без него, там ще трябва да си набавя нещата, които са ми
необходими и откраднати.
В международните конвенции обаче има изключение, съгласно които вредите се изчисляват
съгласно стойността на вещта по време на натоварването й.
Относителна стойност това е всъщност обективната стойност, но във връзка с имуществото
на засегнатия от вредата. Търси се една обективна връзка между останалите компоненти на това
имущество и нещото, което е увредено.
Някога формулата на кондемнацията е гласяла: присъжда се толкова, колкото струва вещта.
След това е станало ясно, че това не напълно обезщетява вредите, защото ако например сте ми
повредили панталона от това е пострадал целия костюм и аз няма да мога да нося целия костюм без
панталон по същия начин; ако сме счупили две чаши от един сервиз за 12 души, останалите 10 не са
сервиз, въпреки че могат да се използват; класическият пример е за един кон от тройка коне
заместването му с друг кон във всички случаи разстройва тройката.
Относителната стойност е тази, която имат вредите в имуществото на конкретния длъжник, но
тя е обективна в смисъл, че връзката между нещата не е случайна и субективна (афектационната
стойност).
По същия начин можем да разсъждаваме относно стойността на някои неща в имуществото на
увредения (на кредитора), когато те имат известна доза на изхабяване. В някои случаи изхабяването
ще го преценим, но в други случаи няма да обезщетим кредитора, ако го оставим без възможност със
силата на обезщетението да замести липсващата вещ. Напр. когато унищожите старото си палто от
преди 3 години, вие унищожавате една вещ, чиято обективна, пазарна стойност е сравнително ниска
аз не мога да го продам и с получената цена да си купя чисто ново такова. Но ако ние изчислим
обезщетението на базата на стойността на едно такова вехто палто, аз с това обезщетение няма да
мога да заместя старото палто него го няма и аз би следвало да ходя в такъв случай или гол или да
си купя на едно старо палто. Затова в такива случаи понеже за мен, а и обективно това палто, макар и
леко износено има стойността на нормално палто, а не на палто, купено втора ръка от някой боклучар,
би било справедливо да разглеждаме относителната стойност на вредата в размера, който е
необходим, за да се възстанови същото нещо, макар то да е било малко поовехтяло от това, което
сега трябва да купя. Но ако става въпрос за автомобил това няма да вреди разликата ще се усети.
133 стр.
откритите заседания, моментът в края на устните състезания, на пледоариите на страните. След това
съдът се оттегля да мисли и казва, че ще се произнесе в срок. Но смята се, че нещата са застинали в
момента на устните състезания.
За да получим обаче такова обезщетение трябва да сме го поискали по адекватен начин. Ако се
окаже, че съдът е склонен да присъди повече, защото му се вижда, че вредите имат поголяма
стойност, но ние не сме изменили иска си и не сме поискали повече, той не може да ни присъди
повече, отколкото сме поискали, защото с това би постановил едно недопустимо решение и би
допуснал plus petitum, което противоречи на диспозитивното начало. Така че, в рамките на предявения
иск бихме могли да съобразим изменението на стойността на вредите. Вижда се, че стойността на
вредите е нещо, което подлежи на доуточняване и на доказване в процеса.
ГПК Чл.130 Когато искът е установен в своето основание, но няма достатъчно данни за неговия
размер, съдът може да определи този размер по своя преценка или да вземе заключението на вещо
лице.
На практика по този начин ще бъде определена стойността на вредите.
Що се отнася до неимуществените вреди съдът ще ги определи по справедливост,
съобразявайки се с някои от принципите, за които стана дума.
КОМПЕНСАЦИЯ НА ВРЕДИТЕ
Понякога едно и също деяние причинява различни последици. Заедно с вредите, със загубата,
която нанася, деянието води и до спестяване на някакви разходи и до придобиване на нещо
странично. И понеже се присъжда не вещта (колкото струва), а интереса, разликата между нещата ще
трябва да съобразим, определяйки обезщетението това, което кредиторът на отговорността
(увредения; неудовлетворения от договора кредитор) е спестил или придобил като странична
последица. Трябва обаче между тази последица и вредите да има пряка причинна връзка. Напр. този,
чиито кон сме убили, вече няма кон, който ние трябва да платим, но му е останала една конска кожа и,
ако тя може да се използва за нещо, ще трябва да приспаднем от обезщетението тази облага, която
кредиторът е получил. Оттук се препраща към компенсация на вредите с ползите (compensatio lucri
cum damino).
стр. 134
Размерът на законната лихва се определя от Министерския съвет.
"...от деня на забавата..." без да е необходимо кредиторът да доказва каквито и да било вреди.
Основният лихвен процент е плаващ, увеличаваме го с 10 пункта. Идеята е, че около основния
лихвен процент въобще се върти цената на парите. Когато теглите кредит, за да попълните
недостига, причинен от неизпълнението на вашия длъжник, ще платите лихва, която е във някаква
връзка с този основен лихвен процент. Когато инвестирате парите си също ще получите лихва, която
е в някаква връзка с този лихвен процент. Днес фиксирането на лихвата не е удачно.
"За действително претърпени вреди в повисок размер кредиторът може да иска обезщетение
съобразно общите правила." т.е. кредиторът доказвайки размерът на вредите, търсейки
обезщетение, все едно, че задължението не е парично. това ще бъдат някакви много специални
вреди, които са различни от общоприетите и предполагаемите. За съжаление в повечето случаи ще се
окаже, че това са косвени вреди. Така че те едва ли ще подлежат на обезщетение. Така или иначе
обаче възможността да се претендира това е открита и, ако вие успеете да установите, че сте
претърпели такива вреди и те са в причинна връзка с неизпълнението, а не са косвени, ще получите
осъждане за разликата: ако в абсолютна стойност законната мораторна лихва е напр. 10 единици
(лева), изчислена за това време на забавата и вие претендирате, че сте претърпели специални вреди
в размер на 15 лева, ще ви бъдат присъдени плюс лихвата само 5 лв., т.е. повечето вреди, които сте
претърпели над размера на законната лихва. Но съществуването на това обезщетение ни показва, че
ние бихме могли да го заместим с една предварително уговорена неустойка, която ще ни освободи от
необходимостта да доказваме тези специални вреди, а за времето, за което сме уговорили
неустойката (напр. по 1% на ден, но не повече от 20%) ще се начислява тази неустойка без лихвата, а
когато изтече този срок главницата плюс неустойката ще ни дадат сумата, за която длъжника и в
забава и върху тази сума ще започне да се начислява до окончателното изпълнение законната
мораторна лихва.
Марков!!!
I. ВРЕДИ
1. Понятие и отганичения
а. Вредите са неблагоприятните последици за правата и интересите на кредитора от
неизпълнението на задължение по облигационно отношение или по общото правило „да не се вреди”.
Вредите представляват всяко отрицателно изменение в материална или духовната сфера на едно
лице, при което състоянието й се влошава. Вредите са основание и граница при определяне на
отговорността, но не са предпоставка за неустойката и задатъка. Неустойка се дължи независимо от
вредите.
2. Имуществени вреди
2.1 Понятие
Имуществените вреди представляват разликата между имуществото на кредитора след
увреждането и това, което би имал, ако вредносното действие не е настъпило. Имуществените вреди
са оценими в пари, като видът на засегнатото благо не е определящ. Без значение е евентуалното
увеличение на имуществото на причинителя на вредата.
3. Неимуществени вреди
3.1 Понятие
5. Косвено увреждане
Съдебната практика приема, че при смърт на физическо лице страдат неговите близки (а защо
не и при телесно увреждане). Не е нужно вината на дееца да обхваща и косвените вреди. Съдебната
практика ограничава кръга от косвено засегнати лица, които да бъдат обезщетени – наличие на
семейноправна връзка, право на издръжка.
2. Натурално поправяне
2.1 Същност
Натуралното поправяне представлява възстановяване на положението чрез предоставяне на
идентични със засегнатите блага или ефективно отстраняване на повредите (ако е възможно.
3. Парично обезщетение
3.1 Същност
Паричното обезщетение представлява задължение за плащане на определена сума, с която
увреденото лице да може да възстанови или замести засегнатото благо с друго. При имуществените
вреди паричното обезщетяване се изразява в разликата в стойността на имуществото (реалната и
тази, която би имало без увреждането), след като се компенсират вредите с ползите.
4.1 Понятие
а. Мораторната лихва представлява особено обезщетение, което се дължи при всички парични
задължения, независимо от основанието и валутата. Неизпълнението е винаги забавено. За разлика
от неустойката размерът на мораторната лихва се определя от закона и не може да се намалява
поради незначителност на вредите. Размерът на законната лихва върху просрочени задължения в
левове и във валута е 10 пункта над основния лихвен процент за задълженията в лева, а за
задълженията във валута – тримесечния LIBOR.
стр. 138
евентуален умисъл, съзнавана и несъзнавана непредпразливост. Вината се презумира в
гражданското право – чл.45, ал.2 и чл.81 ЗЗД.
139 стр.
ВЪПРОС 35 – ГРАНИЦИ НА ГРАЖДАНСКАТА ОТГОВОРНОСТ. КАУЗАЛНОСТ НА ВРЕДИТЕ.
ПРЕКИ И КОСВЕНИ ВРЕДИ. ПРЕДВИДИМИ И НЕПРЕДВИДИМИ ВРЕДИ. КОМПЕНСАЦИЯ НА
ВИНИ.
ОСНОВАНИЕ
стр. 140
Определящ е момента, че в единия случай съществува една правна връзка, по силата на която
някой дължи един резултат и когато този резултат не настъпи е налице неизпълнение и оттам
отговорността за това неизпълнение ще бъде договорна.
Деликтна или извъндоговорна е отговорността за поправяне на вредите причинени от едно
правонарушение, което не се състои в неизпълнението на едно относително задължение.
В какво точно се състои основанието е малко спорно. Смята се, че основанието на деликтната
отговорност включва елементите: действие, противоправност, вина, причинна връзка и вреда.
Правени са опити това двойно деление на отговорността да бъде обогатено с някаква sui generis
отговорност в областта на отговорността за преддоговорна вина найвече. Оказва се, че такава
особена отговорност няма как точно да се дефинира. Вярно е, че тя не е деликтна по чл.45 и сл. ЗЗД,
но е вярно също така, че е извъндоговорна. Отсъствието на трети вид бихме могли да си обясним по
друг начин: може да се окаже, че различието между договорната и деликтната отговорност е по
някакъв начин обусловено от интереса, който се засяга, а не само от това, че в единия случай има, а в
другия няма договор. При договорната отговорност всъщност не е налице едно положително
събитие, което беше интересно за кредитора, липсва дължимата промяна и този интерес на
кредитора определихме като позитивен: да го поставим в положението, което би съществувало, ако
промяната беше причинена и настъпила това е целта на договорната отговорност, това е целта на
обезщетението на договорно основание. При деликта виждаме, че самото правонарушение има като
елемент един резултат, който е нещо ново, една промяна, която е нежелана за увредения. Тъй като
той е претърпял увреждането не са настъпили нови хубави неща, а напротив: от деликта са
възникнали нови, лоши неща. Този интерес от липсата на промяната можем да определим като
негативен. Оказва се, че деликтната отговорност ще е насочена към обезщетяване на негативния
интерес (в смисъл, че отрича съществуването на тези нежелани промени искам да ме поставите в
положение такова, каквото щеше да бъде, ако не беше промяната, деликта). И понеже двете неща се
оказват по някакъв начин противоположни и можем в тях да видим насочеността на отговорността
допълнително можем да ги използваме като критерий за определяне на вида на гражданската
отговорност.
Деликтната отговорност е призвана да обезщетява вредите от една нежелана промяна, докато
договорната отговорност замества неосъщественото ново, което е било желано.
Извод: деликтът се състои в нежеланата промяна. Това може да се оспорва, но разликата
между двете отговорности в смисъл на това, какво обезщетение по размер се заплаща, кои вреди се
обезщетяват е съществена с оглед интереса на кредитора, на увредения. Оттук и големият проблем
за кумулацията и конкуренцията между тези две отговорности.
Има някои гранични случаи все пак, в които като че се колебаем дали това е така. Така напр.
има деликти чрез бездействие: учителят по физкултура не си гледа достатъчно добре работата при
изпълнението на скок през две медицински топки ученикът получава някакви увреждания деликтно
е отговорен учителя за това, че бил бездействал. Може ли бездействието да е тази промяна, която
обявяваме за деликт. Обратно: имаме и договорни задължения за бездействие и можем да се
запитаме може ли да разглеждаме несвиренето на длъжника като едно ново нещо, като промяна,
която задоволява позитивния ни интерес. Комисивен деликт е възможен само тогава, когато имаме
извъндоговорно задължение за действие едно задължение за действие, което не е между страните
по едни договор, защото учителят и ученикът не са помежду кредитор и длъжник по един договор
учителят е длъжен да действа по някакъв начин от гледна точка на трудовата си функция, от гледна
точка на това, че му е възложено да върши това, но не е длъжен към ученика по договор. И въпреки
това неговото бездействие е правно релевантно, то е противоправно само при наличие на
задължение за действие. В този смисъл можем да очакваме и е нормално учителят да действа в този
случай, нормално е спасителят на плажа да спасява удавниците, регулировчикът да регулира
движението защото тези неща се дължат не на тясно правно, договорно основание затова и
очакваме, че те ще ги извършат. И когато това, което очакваме да стане, което е нормалният фон на
действителността (стрелочникът вдига стрелките) не стане, неговата липса е една промяна, която
обърква нещата и причинява увреждането. В този смисъл може да се окаже, че и отсъствието на
една очаквана и дължима промяна е промяната, която обърква нещата. Така че при този деликт,
макар и чрез бездействие ще е налице една промяна, която ние искаме да отречем. Обратно: при
договорните задължения за бездействие е вярно, че длъжникът трябва да бездейства, но той трябва
да бездейства в една обстановка, в която е нормално да се очаква, че той може и да действа. Иначе
би било излишно да убеждаваме някого да не свири, да не продава или да не прави нещо, при
положение, че това нещо и без това не се прави. Така че нашият интерес от договора е също един
141 стр.
специален интерес, с който искаме да вкараме някаква промяна в общия фон на действителността (да
не се свири) в този смисъл липсата на поведение (свирня) е за нас едно ново положение наличие на
тишинаи оттам: една промяна, която ние желаем да постигнем чрез договора (отново е налице
позитивен интерес).
Всичко това е от значение с оглед съществуващата разлика в начина, по който се обезщетяват
вредите на деликтно или на договорно основание. Тази разлика съществува веднъж благодарение на
практиката, която отричаше неимуществените вреди при договорна отговорност, втори път: с оглед
границите на гражданската отговорност, вредите, които се обезщетяват.
Налице е проблемът може ли някой, след като има иск на договорно основание да претендира и
деликтно обезщетение, защото то ще му даде повече. Ясно е, че той може би не може да претендира и
двете и оттук въпросът за конкуренцията. Но някои автори казват, че той имал правото на избор в
някои случаи и, че можел да кумулира тези две възможности. Поради разликите в отговорността
въпросът става твърде съществен. Напр. ако ще отговаряме само на договорно основание, тогава
според практиката няма да можем да искаме неимуществени вреди, но ако можем да видим в това
отношение деликт ще можем да претендираме тези неимуществени вреди, плюс разликата в обема на
отговорността, плюс и една разлика в несеквестируемостта на имота, който по отношение на
договорната отговорност на длъжника е несеквестируем, а по отношение на деликтната се оказва, че
е секвестируем.
Доц. Гоцев "Договорна и деликтна отговорност. Сравнение, конкуренция и кумулация"
Доц. Васил Берон
Един от съществуващите възгледи е, че договорната отговорност изключва деликтната, че
деликтната може да съществува само между юридически чужди лица и когато имаме договор между
тях ще важи договора. Все пак стои въпросът не можем ли да претендираме нещо повече на деликтно
основание с оглед на интересите: неимуществените вреди и разликата в размера на обезщетението,
разликата въобще в правилата относно обезщетението.
Ако тръгнем от разликата позитивен негативен интерес и идеята, че деликтната отговорност
обезщетява негативния, а договорната позитивния ще видим, че и при наличие на договор е
възможно едновременното засягане на двата интереса. Напр. при договор за превоз на пътници
влакът катастрофира и не пристига във Варна. Нарушен е позитивният интерес на всички пътници,
защото те вместо да бъдат в 6 часа във Варна, от 3 до 12 са в Плевен. Те не са пристигнали във
Варна, което е дължимата им промяна, в резултат на чието неосъществяване са пропуснали ред други
полезни неща. Това положение безспорно ще бъде обезщетено като договорна вреда и ще искаме
пътниците да бъдат поставени в положението, което би съществувало, ако бяха пристигнали
навреме. Но същата тази катастрофа в Плевен част от пътниците е убила, а друга е наранила. Оказва
се, че това не само че не е дължимата промяна, но е едно ново положение, една промяна, която на
свой ред поставя началото на нов причинен ред от промени, на нови вреди, които се състоят в нови
негативно неща (близките на роднините страдат, ранените ги боли и т.н.). Оказва се, че при все, че
имаме договор за превоз имаме и деликт по отношение на вредите, от който ще трябва да приложим
принципите на деликтната отговорност и никой не се съмнява, че на увредените пътници ще им се
плати обезщетение за неимуществени вреди (счупените крака и ръце), докато по силата на
договорната отговорност ще им се платят само имуществените. Така се оказва, че едно и също
основание, една и съща случка едновременно може да увреди и двата интереса, така както би могло
да се получи само едното. Това положение се приема и от практиката, но то е ключ да видим как, за
да решим каква отговорност можем да претендираме е важно да разберем кой интерес е нарушен.
Защото и в други случаи ще се получи такова съчетание и принципът ще можем да приложим спрямо
тях, при все че практиката се колебае или го отрича. Напр. купил съм си вещ с недостатъци, поради
които не мога да я ползвам по начина, по който бих ползвал една изправна вещ. Нарушен е
позитивният ми интерес доколкото не е налице дължимата промяна вещта да функционира
правилно. Това са договорни вреди. Но когато поради тези недостатъци тази вещ причини вреди на
други мои вещи, несвързани с тази вещ, а странични или ме увреди мен лично, тогава тези факти се
оказват една нежелана промяна. Ослепялата жена ВС казва: след като е купила препарата от ЦУМ е
в договорни отношения с ЦУМ. ЦУМ не е виновен за това, че е имало недостатък можете да върнете
дефектната тубичка и да искате нова или да я върнете и да искате да ви върнат парите, или да
искате отбив от цената. Жената не е в други договорни отношения с никой и понеже вредата се
дължи на недостатъка не можем да и платим обезщетение за неимуществени вреди, защото те не се
дължат при договорна отговорност. Покъсно ВС застана на друга позиция и каза: ЦУМ може да не
отговаря за това, защото не е виновен за недостатъка и отговаря само в смисъл, че може да се върне
стр. 142
тубичката и т.н., но производителят на тази тубичка е допуснал небрежност, като е пуснал на пазара
опасно нещо и затова отговаря деликтно и директно пред увреденото лице потребителя. С това бе
възприета световно признатата концепция за отговорност за продукцията.
Затова ще се окаже, че от една известна гледна точка идеята, че договорната отговорност не
обезщетява неимуществени вреди може да намери някакво основание защото в повечето случаи
релевантните неимуществени вреди ги възприемаме като последица от нещо лошо станало, от
деликта, който може да се свързан с договора. Това ще бъдат болките и страданията, които
изживяваме заради телесното увреждане, заради опозоряването и т.н. По отношение на позитивния
интерес, чистия интерес от договора, като неимуществени вреди ще се явят само: пропуснатото
удоволствие.
Преките вреди
Понятието "косвени вреди" легално може де се изведе у нас от факта, че говорим за "преки"
такива. Но други законодателства не говорят за преки вреди, а както BGB излизат от идеята, че
нещата трябва да се върнат в предишното им състояние. В този случаи тези правни системи си
помагат с адекватната теория: тези вреди не са адекватни, между тях и увреждането няма причинна
връзка и затова няма да ги обезщетяваме. Там където имаме критерият "преки вреди" работим с този
критерий, който всъщност допълва теорията за необходимото условие (condicio sine qua non). Смята
се, че макар заченки на идеята, че се обезщетяват не всички, а само преките вреди да има още в
римско време във френското право, а оттам и в целия романски правен кръг идеята за преки и
косвени вреди е обоснована от Потие. Примерът на Потие във Франция е касаел договорната
отговорност и затова легално ограничението е залегнало в договорната отговорност, но доктринерно,
чрез тълкуване се прилага и към деликтната следователно, както и при нас отново имаме общата
143 стр.
максимална граница: преките вреди. Един търговец продал на друг болна крава. Тя умира,
заразявайки останалия добитък, който също умира. Търговецът не могъл да изоре нивите си и не
получил реколта. Не можейки да я продаде не си платил дълговете, кредиторите му изнесли на
публична продан имота му в неблагоприятен момент и го продали много евтино. Ако прилагаме
теорията condicio sine qua non е очевидно, че отрицателната проверка ще ни даде резултат за всички
вреди. Навсякъде съществува фактическа връзка, която да отнесе резултатите към продажбата на
болната крава, към неизпълнението на договорното задължение. Стойността на умрялата болна
крава във всички случаи можем да отнесем като причинена от неизпълнението на договора.
Стойността на останалия добитък също ще подлежи на обезщетяване пряка последица на
неизпълнението. Неизораните ниви не може да се привърже пряко към продажбата на болната крава
защото неизораването им се дължи веднъж на това, че са му умрели кравите, но втори път на това,
че той не си е купил други крави, защото нямал пари , а тогава пък е можел да наеме от друго място
крави или да отдаде под аренда имота си, с което той щеше да бъде изоран. Неполучаването на
реколта се дължи на факта повече, че не е изорал, а можеше да изоре по начина, по който посочихме.
Неплащането на дълговете се дължи както на смъртта на кравите, така и на това, че той е имал
дългове, а не е имал друго имущество, с което да ги гарантира. Оказва се, че тези вреди са косвени
защото зависят от цял комплекс неща, безспорен елемент на който комплекс е и продажбата на
болната крава, но останалите елементи, необходими условия: липса на пари, наличие на дългове,
недаване на имота под аренда, ненаемане на крави ни се виждат достатъчно интензивно действащи
житейски. Това са неща, които лежат в сферата на кредитора и той е можел да ги избегне. Тези
вреди следователно се дължат едновременно и на действието на длъжника, но и на действието на
кредитора това са всъщност косвените вреди.
От гледна точка на адекватната теория това се некаузални вреди, защото не са причинени
адекватно.
От гледна точка на теорията condicio sine qua non това са каузални вреди, за които действието,
чиято отговорност претендираме е каузално, то е едно необходимо условие, но за настъпването им са
необходими и други условия, които ни се виждат правно релевантни. В този смисъл причинната
връзка с първоначалното условие започва да се прекъсва, защото, за да настъпи този резултат е
необходимо да настъпи още един, разглеждан от нас като правно релевантен факт.
Косвени са тези вреди, които се дължат както на поведението, на противоправния резултат,
така и на други неща, които са правно релевантни чл.83/2 ЗЗД: Длъжникът не дължи обезщетение
за вредите, които кредиторът би могъл да избегне, като положи грижа на добър стопанин.
Това са всъщност косвените вреди. Налице е неизпълнение, което слага началото на един
вредоносен процес, но част от вредите се дължат повече на нещо друго, а не толкова на
неизпълнението.
При деликтната отговорност се дължи обезщетение за всички преки вреди.
При договорната отговорност: чл.82 вж.
Вкарва се едно допълнително изискване: за да се дължат всички преки и непосредствени вреди
трябва да установим умисъла и недобросъвстността на длъжника. Когато длъжникът е действал без
умисъл, т.е. действал е небрежно и тази негова вина ние предполагаме, тогава той отговаря само за
тези преки и непосредствени вреди, които са могли да бъдат предвидени при пораждане на
задължението, т.е. отговаря само за предвидимите вреди.
И за предвидимите вреди Потие казва: ако съм сключил договор за наем на една къща с едно
лице за 15 години, смятайки, че тази къща е моя, а впоследствие на 6тата година се установява, че тя
не е моя и лицето е евинцирано от къщата. Аз трябва да му платя вредите: той трябва да се пренася,
налице е неудобството, че ще трябва да наеме къща поскъпа, отколкото е наел при мене, защото са
се сменили цените, на 3 тата година е открил адвокатска кантора и преместването му ще доведе до
загуба на клиентела. Предвидими при поемането на задължението ще се окажат вредите от
местенето, евентуално разликата в цените, но ние не сме имали предвид, че той ще използва
жилището за кантора и затова при пораждането на задължението тези вреди са били непредвидими
за мен и тъй като аз не съм действал умишлено, няма да нося отговорност за тях. От тук излиза, че
това ограничение е една стопански оправдана гаранция за смекчение на отговорността, защото ако
бихме отговаряли за всякакви преки и непосредствени вреди договорно, бихме се въздържали да
сключваме договори. А от друга страна това изисква кредитора да сподели с длъжника своя
специален интерес от договора, което щеше да се отрази на цената. Така че, за да можем да получим
поадекватно обезщетение за вредите от договора, трябва целите, за които престацията ще бъде
стр. 144
използвана от кредитора да бъдат споделени с длъжника, за да могат да бъдат предвидени вредите
при пораждане на задължението.
Когато длъжникът обаче действа умишлено ние приравняваме по обем отговорността на
деликтната, защото нямаме основание да го щадим доколкото той е действал умишлено.
Тук възниква проблем: кое да е предвидимо:
стойността на вредата;
причината на вредата.
Класическата теория изисква да е предвидима причината, независимо от стойността.
В поново време редица нормативни актове ограничават до някакъв размер вредите, за които се
отговаря по линия на предвидимостта напр. за багажа ви Балкан отговаря в рамките на 50 долара на
кг., ако вие не сте обявили истинската му стойност, за което бихте платили допълнително нещо. Това
кара някои автори да смятат, че съвременното право върви по линия на предвидимост както на
причината за вредите, така и на нейния размер. Конов смята, че от тези специални актове не може да
се направи подобен извод, защото ако такава бе и общата тенденция на тълкуване тези актове биха
били излишни. Извод: при липсата на такива ограничения, които се явяват главно при превозите и
влоговете би следвало да смятаме, че е достатъчна предвидимостта на естеството на вредата, на
нейната причина, а не и нейния размер. Размерът ще трябва да бъде предвидим когато нормативната
уредба или договорът посочва този размер, с цел да не се шикани.
Компенсация на вини
Марков!!!
1. Теории за причинната връзка
145 стр.
в. Теория на решаващото условие. Между всички условия, причинили вредата, има такива
условия, които са с решаваща роля за настъпването на вредата, както и други – които само
допринасят. Не е налице обаче ясен критерий за разграничаване.
г. Теория за найблизката причина (causa proxima). Според нея причина е последното звено от
веригата. Но непосредствеността на увреждането не винаги се изключва от последващи фактори.
д. Адекватни теории. Според тези теории, само онези условия, които причиняват резултата
редовно, нормално, типично, а не по изключение, са причина за вредата. Варианти на тези теории са
субективната – с оглед преценката на дееца (доближава се до вината) и обективната – закономерно и
необходимо причиняване. Доказано е научно и от опит. Адекватните теории са преобладаващи.
3. Компенсация на вини
а. Член 83, ал.2 ЗЗД се прилага само при договорната отговорност, но има принципно значение.
Поведението на кредитора е единствена причина за настъпването на вредоносния резултат.
“83. Ако неизпълнението се дължи и на обстоятелства, за които кредиторът е отговорен, съдът може
да намали обезщетението или да освободи длъжника от отговорност.
• Длъжникът не дължи обезщетение за вредите, които кредиторът би могъл да избегне, като
положи грижи на добър стопанин.”
стр. 146
изпада в друга крайност и от него да се изисква прекалено скъпи предохранителни мерски.
Отговорност не възниква.
147 стр.
договори. Но по принцип, за да може да се търси неустойка трябва да има уговорка за нея, която да е
била сключена преди неизпълнението.
Видове неустойки
Тук могат да се посочат различни критерии за класификация. Ако вземем като критерий
източника на задължението за неустойка, можем да говорим за договорни и законни (или
нормативни) неустойки. Договорна ще е тази неустойка, която е уговорена като клауза в съответният
договор. Законна ще е тази, която следва от нормативен акт и дори да не е уговорена в договор ще
обвързва страните.
Като друг критерий може да се приеме съотношението между неустойката и претенцията
за обезщетение на общо основание. (Т.е. съотношението между договорната отговорност на
длъжника при обезщетение за вреди и неустойката като специално обезщетение, уговорено в
договора/. Според изр.2 ал.1чл.92 : "Кредиторът може да иска обезщетение и за поголемите вреди."
Т.е. макар уговарянето на неустойка да представлява едно предварително определяне на вредите
(съответно и размера на обезщетението) не лишава кредиторът от възможността да търси
обезщетение за поголемият размер вреди той не е ограничен само до размера на неустойката.
стр. 148
такъв случай неустойката е за неточно, респективно за забавено изпълнение. Ило може да е длъжен
да престира нещо вместо дължимото, ако въобще не изпълни задължението си. В такъв случай
неустойката е за неизпълнение – вместо изпълнение.
Алтернативна неустойка
Договарящите могат да се съгласят, че неустойката ще служи за определяне размера на
вредите, които едната страна вероятно ще претърпи, ако другата страна не изпълни задължението
си. В тази форма неустойката представлява едно договорно предварително изчисление и оценяване
на възможните вреди. Затова и тази неустойка се нарича оценителна. На кредитора се дължи
алтернативно по негов избор: или неустойката, или действителните му вреди.
>> алтернативна неустойка за забава – когато неустойката е уговорена за неточно изпълнение,
главно за забавено изпълнение, кредиторът може да претендира самото изпълнение и по свой избор
– или уговорената мораторна неустойка; или действителните си поголеми вреди от закъснението,
стига да ги докаже.
>> алтернативна неустойка за неизпълнение (кумулативна). Неустойката за неизпълнение е
алтернативна, защото изправният кредитор може при неизпълнение да иска от неизправния длъжник
или неустойката; или доказаните си действителни вреди. От тези две алтернативи той може да
избира. Кредиторът естествено може да предпочете прякото изпълнение на самото задължение, ако
това е възможно.
Неустойката може да се иска с изпълнението, само ако е уговорена за забава, защото тогава тя
покрива мораторните вреди на изправната страна – тези, които тя претърпява от закъснението.
Когато договорът има действие за вещни права върху недвижими имоти може да бъде
развален само по съдебен ред.
Ако е поголяма по големина неустойката е компенсаторна. Мораторната лихва се установява за
всеки просрочен ден, т.е. тя се установява ежедневно.
В зависимост от съотношението между неустойката и обезщетението за вреди:
6. Зачетна неустойка уредена единствено в чл.92 :
Неустойката обезпечава изпълнението на задължението и служи като обезщетение за вредите от
неизпълнението, без да е нужно те да се доказват. Кредиторът може да иска обезщетение и за по
големи вреди.
(Ал. 2, 3, 4, отм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.)
(2) (Нова ДВ, бр. 83 от 1996 г.) Ако неустойката е прекомерно голяма в сравнение с
претърпените вреди или ако задължението е изпълнено неправилно или отчасти, съдът може да
намали нейния размер.
При зачетната неустойка страните могат да търсят обезщетение за вреди, само за поголемите
си вреди над неустойката, само за горницата. Това е найчесто срещаният вид неустойка.
7. Алтернативна неустойка кредиторът може да избира между неустойката и обезщетението
за вреди: или или, но не и двете заедно, или двете в някакво съотношение.
8. Кумулативна неустойка има санкционен характер, дължи се едновременно неустойката и
обезщетението за претърпени вреди; неустойката се заплаща допълнително.
9. Изключителна неустойка кредиторът може да търси само неустойката и нищо друго.
10. Евентуална неустойка може да се търси само, ако вредите са до определен размер. Ако
са поголеми от определения размер се търси само обезщетение за вреди.
В момента по нашето право е уредена само зачетната неустойка.
149 стр.
ВЪПРОС 37 – ЗАДАТЪК. ОТМЕТНИНА.
ЗЗД урежда задатъка в чл.93, където в ал.1 се казва: "Задатъкът служи за доказателство, че е
сключен договорът и обезпечава неговото изпълнение." Посочени са функциите на задатъкът, но от
това не става ясно какво точно представлява. Малко яснота внася ал.2 на чл.93: "Ако страната, която
е дала задатъка, не изпълни задължението си, другата страна може да се откаже от договора и да
задържи задатъка. Ако задължението не е изпълнено от страната, която е получила задатъка,
другата страна при отказ от договора може да иска задатъка в двоен размер." Изглежда задатъкът е
нещо, което се дава при сключването на договора.
Ако търсим дефиниция, то задатъкът е една имуществена ценност, която се дава при
сключване на договора и има няколко функции: 1)доказателствена и конфирмативна потвърждава
сключването на договора и 2)обезпечителна.
По своята обезпечителна функция задатъкът прилича на неустойката служи за
обезщетение на вредите от евентуалното неизпълнение на договора. Но за разлика от неустойката,
където задължението за заплащане на неустойка се поема със сключването на договора, но се
изпълнява при неизпълнение, задатъкът се дава при сключване на договора. Задатъкът може да
бъде част от обещаната по договора престация (капаро/, но може да бъде и различна ценност.
Същевременно даването на нещо при сключване на договор може да има различно действие. Това
може да бъде задатък, може да бъде авансово плащане (едно антиципирано изпълнение на
задължението, без обезпечителни функции) или отметина.
Уредбата на чл.93 ЗЗД е позитивна, в смисъл че предполага, че ако при сключването на
договора е дадено нещо, то има функциите на задатък и действие на задатък. (Затова е добре при
сключването на един договор, ако давате нещо на ответната страна, изрично да уговорите какво е
неговото значение/. Действието на задатъкът е уредено в ал.2 и 3 на чл.93: "Ако страната, която е
дала задатъка, не изпълни задължението си, другата страна, може да се откаже от договора и да
задържи задатъка. Ако задължението не е изпълнено от страната, която е получила задатъка,
другата страна при отказ от договора може да иска задатъка в двоен размер." И ал.3: "Ако
изправната страна предпочита да иска изпълнение на договора, обезщетението за вредите се
определя от общите правила."
С оглед задържането на задатъка, респективно плащането му в двоен размер, може да се
стигне до извода, че задатъкът действа като обезщетение за вреди. Оттук и неговата обезщетителна
функция, която косвено обезпечава изпълнението на задължението.
Кога ще се прояви посоченото в чл.93 ал.2 действие на задатъка? В един единствен случай
когато изправната страна се отказва от договора не търси реално изпълнение, не търси и
обезщетение, а поради неизпълнение разваля договора. ЗЗД не говори за разваляне, а за отказ,
защото развалянето е възможно по обща клауза само при двустранните договори. (А макар и рядко се
срещат и едностранни договори, при които може да се уговори задатък/. Задатъкът действа като
обезщетение той или се задържа (или може да се търси в двоен размер) от изправната страна,
която е развалила договор поради неизпълнение.
Във всички останали случаи, в които договорът остава в сила, задатъкът няма
обезщетителна функция и подлежи на връщане. Ако изправната страна държи на изпълнението на
договора, обезщетението за вреди ще се определи съобразно общите правила чл.93 ал.3. Т.е.
задатъкът не изключва претенцията за реално изпълнение, а и всички други претенции за
ликвидиране на отношенията между страните, основаващи се на запазване на договора.
Тук може да се постави въпросът: може ли задатък да бъде намален поради
прекомерност? Съдебната практика твърдо приема, че макар задатъкът да прилича на неустойка,
той не е такава и не може да се намалява поради прекомерност. А могат ли да се претендират по
големи вреди от размера на капарото, т.е. можем ли а говорим за "зачетен" задатък? Кожухаров
отговаря положително на този въпрос в хипотезата на виновна невъзможност за изпълнение. Според
мен, задатъкът не само не е неустойка, но и няма как да бъде "зачетен". Правилата за зачетната
неустойка, която ЗЗД разглежда като основният вид неустойка, не могат да се приложат и за
задатъка. При все това разсъжденията на Кожухаров ще се окажат основателни в една хипотеза:
задатъкът от гледна точка на обезщетение при развалян на договор поради неизпълнение, има
функции на една изключителна неустойка за разваляне. Ако изправната страна предпочита да се
откаже от договора, тя трябва да се задоволи със задатъка било като го задържи, или като го
стр. 150
претендира в двоен размер. Оттук и същественото значение на това кой дава капарото. Този, който го
е дал, наистина може да го иска в двоен размер, но се оказва "висящ" на него му се дължи, но не е
ясно кога ще му се даде! От друга страна този, който е получил капаро, макар и в единичен размер,
вече го "държи в ръце" и няма да му е толкова трудно да го задържи.
Все пак, ако е налице невъзможност за изпълнение, може би може да се разсъждава в
същата насока, както при изключителната неустойка т.е. чрез правилото на чл.94 ЗЗД. Доколкото
във всяка хипотеза задатъкът ще действа като предварително ограничаване отговорността на
длъжника, то може би Кожухаров е прав и може да се търси и допълнително обезщетение.
ФУНКЦИИ НА ЗАДАТЪКА
Значение на отметнина
Когато задатъкът има за предмет вещи по правило има вещно действие. Ако предмет на
задатъка са пари или заместими вещи те се предават в момента на сключването на съглашението за
задатъка и в този момент кредиторът или страната, която ги получава става техен собственик, тъй
като тя не дължи връщане на същите вещи, а на вещи от същия вид, количество, качество и т.н.
151 стр.
(заместими вещи). Следователно когато задатъкът има за предмет заместими вещи, той винаги има
вещно действие, прехвърля вещни права.
Възможно е обаче задатъкът да има за предмет индивидуално определени вещи. В този случай
вещното действие не настъпва в момента на предаването на вещта, а в покъсен момент: на
неизпълнението, тъй като право на собственост се прехвърля при неизпълнение и то при определени
предпоставки.
В хипотезите на точно изпълнение:
1. Ако престацията на длъжника е еднородна със задатъка длъжника я прихваща т.е. той
намалява своето задължение в зависимост от размера на задатъка, който е дал.
2. Ако престацията на страната, която е дала задатъка е разнородна със задатъка, задатъкът
се връща.
В хипотезите на пълна невиновна невъзможност:
1. Договорът се разваля по право и задатъкът се връща
В хипотезите на частична невиновна невъзможност:
1. Кредиторът може да развали договора тогава задатъкът се връща.
2. Кредиторът може да предпочете да запази договора и да изпълни част от своята
престация. Тогава задатъкът:
1) или се връща;
2) или се прихваща, в зависимост от това дали е еднороден или разнороден с предмета
на престацията на страната, която го е дала.
В хипотезите на пълна виновна невъзможност:
1. Изправната страна (кредиторът) алтернативно трябва да упражни правото си на избор,
което може да направи по различен начин или като го съобщи по някакъв доказуем начин, или ако
предяви иск. Но веднъж избрал, този избор става неотменим. И тъй като уговорката за задатък е в
интерес на кредитора, на изправната страна само той може да упражни правото си на избор и
длъжникът не може да осуети този избор, като предложи напр. другата възможност.
2. Изправната страна може да се откаже от договора (разваляне) и да задържи задатъка. Но
това е така, ако изправна страна е онази, която е получила задатъка (чл.93/2). Ако изправна страна е
онази, която го е дала тя може да иска задатъка в двоен размер от неизправната (чл93/2). Самото
разваляне може да стане както изрично, така и мълчаливо напр. чрез задържането на вещта или
чрез искането на двойния и размер. Ако задатъкът е за заместима вещ се връща вещ от същия вид,
количество и качество в двоен размер. Ако обаче задатъкът е незаместима вещ се връща самата вещ
и нейната равностойност. Изправната страна разполага с това право независимо от това, дали е
претърпяла вреди и тя няма задължение да доказва вредите, които е претърпяла, достатъчно е да
докаже неизпълнението, за да задържи задатъка или да поиска двойния му размер.
Под влияние на италианското право някои автори у нас приемат, че ако неизправната страна е
действала умишлено кредиторът може да търси обезщетение за вреди над задатъка (като задържи и
задатъка). Според Калайджиев това мнение не може да бъде споделено, защото то няма легална
опора у нас. Следователно, ако страната предпочете да задържи задатъка или да иска двойния му
размер тя не може да търси други вреди, т.е.правилото е или задатъка или нищо.
Дискусионен е и въпросът може ли задатъкът да се намалява поради прекомерност. Може да
се намалява поради прекомерност само, ако има такава уговорка между страните.
3. Алтернативната възможност на страната е да търси компенсаторно обезщетение. Но в този
случай задатъкът трябва да бъде върнат.
В хипотезите на забавено изпълнение:
1. Изправната страна може да задържи задатъка или да иска двойния му размер, като се
откаже от договора (аналогична на хипотезата при пълно неизпълнение).
2. Изправната страна може да иска изпълнение, заедно с мораторно обезщетение задатъкът
се връща.
3. Изправната страна може да иска компенсаторно обезщетение задатъкът се връща
В останалите хипотези на неточно изпълнение:
Изправната страна разполага със същите възможности, както в хипотезите на забавено
изпълнение.
стр. 152
Отметнината не е уредена в ЗЗД, а в проекта за Търговски закон. Била е уредена и в стария
Търговски закон. Ако страните нищо не са уговорили е налице задатък с режима, даден в чл.93.
Отметнината може да се уговори тя е една уговорка, едно акцесорно съглашение, което дава
право на неизправната страна да се откаже от договора, като загуби вещ или парична сума.
Отметнината е подобна на задатъка, но се отличава от него в няколко насоки:
1. Отметнината може и да няма реален характер, т.е. може и да не се даде в момента на
сключването на договора
2. Отметнината дава възможност на неизправната страна, докато задатъкът дава
възможност на изправната страна да се откаже от договора
3. Отметнината не може да се упражнява след като е започнало изпълнението така се смята.
4. По своите функции отметнината е коренно противоположна на задатъка: тя не засилва, а
условно отслабва задължението на страната, доколкото дава възможност за разваляне на договора,
която е специална и допълнителна.
153 стр.
Съгласно чл.104 ал.2 ЗЗД, прихващането има обратно действие: "Двете насрещни вземания се смятат
за погасени до размера на помалкото от тях от деня, в който прихващането е могло да се извърши."
СЪЩНОСТ НА КОМПЕНСАЦИЯТА
стр. 154
да се разгледа всъщност и като самопомощ, един особен вид принудително изпълнение в рамките на
някаква самопомощ.
От същността на компенсацията зависят и някои от нейните режими.
ПРЕДПОСТАВКИ НА КОМПЕНСАЦИЯТА
Чл. 103. Когато две лица си дължат взаимно пари или еднородни и заместими вещи, всяко едно
от тях, ако вземането му е изискуемо и ликвидно, може да го прихване срещу задължението си.
Прихващането се допуска и след като вземането е погасено по давност, ако е могло да бъде
извършено преди изтичането на давността.
Ако длъжникът се е съгласил с прехвърлянето на вземането, той не може да прихване
задължението си срещу свое вземане към предишния кредитор.
От ал.1 Кожухаров извежда шест предпоставки:
1. Два дълга – основанието на тези задължения е без значение (едното може да е договорно,
другото извъндоговорно, деликтно; едното може да е по един договор, другото по друг договор).
Няма никаква разлика от това дали задълженията са част от едно правоотношение или от различни
правоотношения.
2. Еднородност и заместимост на престациите на практика това са преди всичко паричните
задължения (основният случай), но прихващане може да стане и между тези 5 яйца, които аз ви дадох
миналата седмица, а също така и между тези 3 яйца, които вие ми дадохте тази седмица оказва се, че
можем да прихванем яйцата, защото те са еднородни и заместими вещи и в крайна сметка се оказва, че вие
имате да ми давате само 2 яйца (няма аз да ви връщам първо трите, а вие да ми върнете после петте, с
което избягването на това двойно връщане ще помогне да се предпазим от счупването им).
Ако вещите (престациите) не са пари, еднородни и заместими няма как да стане прихващането им с
оглед правилата на чл.103, но може да стане при други условия.
3. Идентичност на субектите две лица да си дължат взаимно еднородни, заместими вещи. От
това изискване има редица изключения:
поръчителят може да прихваща с права, не свои, а на длъжника и по този начин да
погаси задължението на длъжника, защото той има правен интерес от това изрично установено от чл.142:
Поръчителят може да противопостави на кредитора всички възражения, принадлежащи на длъжника,
както и да направи прихващане с вземане на длъжника към кредитора. Той не губи тия права и когато
длъжникът се е отказал от тях или е признал своето задължение.
По същия начин могат да постъпят и реалните поръчители, тези, които са дали залог или ипотека.
цедираният длъжник при наличието на един кредитор и един длъжник, кредиторът си е
продал вземането. Въпреки това длъжникът може да направи компенсация с насрещно свое вземане по
отношение на стария кредитор, при все че негов кредитор е вече новият такъв (цесионерът);
при запорирано вземане запорът забранява на длъжника да плаща на кредитора си, а
му разрешава да плати само на съдияизпълнителя (чрез него на взискателя). Въпреки това запорът не
може да влоши положението на длъжника и той ще може да погаси с това свое задължение вземането си
към стария си кредитор.
Всичките тези изключения се свързват с обратното действие на компенсацията.
4. Изискуемост четейки чл.103 можем да останем с впечатление, че може би и двете вземания
трябва да бъдат изискуеми, макар текстът коректно да казва, "ако вземането му", т.е. на този, който прави
компенсацията е изискуемо. Следователно изискуемостта е предпоставка, която засяга активното вземане,
вземането на този, който компенсира. Другото вземане трябва да бъде само изпълняемо, то може и да не е
изискуемо.
5. Ликвидност на вземанията всъщност тази предпоставка засяга активното вземане, но ако
то се оспори, компенсацията би настъпила чрез предявяването на съдебно възражение за компенсация и с
това ликвидността ще настъпи с други думи ликвидно е това вземане, което е безспорно по основание и
размер, а неликвидно е това вземане, което е оспорено било по основание, било по размер. Нормалната
ситуация е аз да компенсирам с моето изискуемо ликвидно вземане по отношение на вас за 5 лв. собственото
си задължение към вас, но ако вие оспорите моето вземане, компенсацията няма да стане сега, а когато
вземането ми престане да бъде оспорено, т.е. когато съдът го признае.
6. Действителност на двете вземания Конов: като че ли тази предпоставка е излишна, защото
ако на вземанията могат да се противопоставят перемпторни, окончателни,погасяващи възражения оказва
се, че те не съществуват, значи нямаме две, а едно вземане, а ако може да им се противопостави
отлагателно, дилаторно възражение оказва се, че те не са изискуеми, че не е изискуемо активното
155 стр.
вземане и отново няма да може да стане компенсация. За всеки случай обаче Кожухаров вкарва тази
предпоставка, за да обясни допълнително, че според чл.103/2 прихващане се допуска и след като вземането
е погасено по давност, ако е могло то да бъде извършено преди изтичането на давността. Следователно
когато останалите предпоставки са били налице към един момент (всичките, включително и вземането да не
е погасено по давност) последващото погасяване на вземането по давност, изтичането на давностния срок
няма да ни пречи да направим компенсацията още веднъж поради нейното обратно действие. Заради това
единствено изключение Кожухаров разглежда ситуацията с възраженията, които могат да се правят и
казва, че в крайна сметка вземането трябва да е действително, но също така може да стане и с погасено по
давност вземане.
КОМПЕНСАЦИОННО ИЗЯВЛЕНИЕ
стр. 156
върна 5 лв., аз ви отговарям, че не ви дължа никакви 5 лв., но не заради компенсацията. Вие ми
казвате ви ги дължа, защото... Тогава аз ви отговарям, че не ви дължа никакви 5 лв., но ако случайно
вие вземете, че предявите срещу мен за 5 лв. и спечелите това дело (съдът признае, че вашето
вземане съществува), аз сега правя компенсация под условието, че вашето (пасивното) вземане, а не
моето (активното) бъде признато от съда. Тогава ще настъпи компенсацията под това условие с моето
вземане за 5 лв. срещу вас. Но ако вие не предявите този иск, ако съдът не ви признае това вземане,
условието на компенсацията не е настъпило и вие ще имате да ми давате 5 лв.
Чл.105 урежда една недопустимост, невъзможност на компенсацията без съгласието на
кредитора:
Не могат да се прихващат без съгласието на кредитора вземания, върху които не се допуска
принудително изпълнение, вземания, породени от умишлени непозволени деяния, и вземания за
данъци.
Нормално компенсацията я правя едностранно, без да питам никого. Казвам "компенсирам"
(включително "компенсирам условно", ако искам да оспоря другото вземане, да не го призная, защото
ако компенсирам безусловно всъщност признавам другото вземане, т.е. на практика няма да оспорвам
иска на друго основание, освен компенсацията и признавате вземането, което се претендира и молите
съда да отхвърли иска само благодарение на компенсирането му с ваше насрещно вземане).
В случаите изброени в чл.105 се оказва, че компенсацията може да настъпи само, ако
кредиторът се съгласи, при все че са налице останалите изисквания. Този текст е една особена
закрила на кредиторите на някои вземания:
1. Вземания, върху които не се допуска принудително изпълнение това се несеквестируемите
вземания. И понеже гледахме на компенсацията като на способ за принудително изпълнение,
насочено към вземането на длъжника ни към нас, ако това вземане на длъжника ни към нас е
несеквестируемо, напр. за издръжка, ние няма да можем да извършим тази компенсация. Текстът е
изричен, но той следва и от логиката на компенсацията като способ за принудително изпълнение.
2. Вземания за данъци те се прихващат, но при условията на Закона за събиране на
държавните вземания. Това е така, защото държавата се храни от данъците и ако всеки започне
едностранно и безразборно да прихваща задълженията си към държавата за данъци с нейни
задължения към него, тя би останала без приходи в бюджета. Това е особеният интерес, който
налага да не се прихващат без съгласието на насрещната страна вземанията, породени от данъци.
3. Вземанията, породени от умишлени, непозволени деяния не става въпрос за какъв да е
деликт, а само за умишлено извършен деликт. Ако не беше тази защита на увредения от деликта ще се
получи следната ситуация: вие имате да ми давате 5 лв., но не ми ги давате Аз ядосан, ви подпалвам
умишлено висящия на закачалката шлифер. Вие придобивате срещу мен като деликвент вземане от
непозволено увреждане, но този деликт е извършен умишлено, и ако на мен ми се разреши да погася,
да компенсирам и да кажа: имахте да ми давате 5 лв., но аз ви изгорих шлифера и така компенсирам
двете задължения, тогава насрещната страна ще остане необезщетена за едни вреди, причинени
умишлено. Остава съмнението, че аз нарочно съм ви подпалил шлифера, за да мога по този начин да
реализирам своето вземане към вас (като не мога да получа пари, поне да ви подпаля шлифера и да
не ви плащам обезщетение). На това основание законът изрично казва, че тези задължения няма да
могат да се компенсират. Но те не могат да се компенсират без съгласието на кредитора, но с
неговото съгласие, ако вие се откажете от преференцията на този текст, ако вие като кредитор на
едно несеквестируемо вземане се съгласите то да бъде дадено вместо изпълнение, ако данъчният
орган се съгласи да се компенсират тези данъци с други, надплатени от моя страна и т.н.
компенсацията ще стане. Затова казваме, че тя е не едностранна, а факултативна компенсация (по
желание на другата страна).
Освен уредените в чл.105 хипотези, при които прихващането е забранено има поне още една
хипотеза, при която прихващането е не допустимо. Тя е уредена в чл.90 от СК: забранено е да се
прихваща задължение за издръжка с насрещно вземане. За разлика от хипотезите на чл.105 ЗЗД,
забраната в чл.90 СК е уредена в императивна норма и тя не може да бъде отменена по съгласие на
страните. Това положение е установено в интерес на лицата, които се нуждаят от издръжка.
ВИДОВЕ ПРИХВАЩАНЕ
157 стр.
Когато две лица си дължат взаимно пари или еднородни и заместими вещи, всяко едно от тях,
ако вземането му е изискуемо и ликвидно, може да го прихване срещу задължението си.
Прихващането се допуска и след като вземането е погасено по давност, ако е могло да бъде
извършено преди изтичането на давността.
Ако длъжникът се е съгласил с прехвърлянето на вземането, той не може да прихване
задължението си срещу свое вземане към предишния кредитор.
В зависимост от начина на извършването си обикновеното прихващане може да бъде:
1.1. извънсъдебно неформално;
1.2. съдебно може да се извърши само по два, установени в ГПК начина:
1.2.1. чрез насрещен иск;
1.2.2. чрез възражение за прихващане.
Една особеност на съдебното прихващане (разлика с учебника): практиката на ВС приема, че е
възможно съдебно прихващане да се извърши по пътя на възражението дори и вземането на
прихващащия да е неликвидно.
2. Факултативно прихващане което е допустимо при условията, в хипотезите на чл.105. То
се нарича така, тъй като то е допустимо, само ако кредиторът даде съгласието си:
Не могат да се прихващат без съгласието на кредитора вземания, върху които не се допуска
принудително изпълнение, вземания, породени от умишлени непозволени деяния, и вземания за
данъци.
3. Договорно прихващане допустимо е в два случая:
3.1. ако страните се уговорят да се извърши прихващане, независимо че не е налице някоя от
предпоставките по чл.103. Това прихващане е допустимо единствено по силата на съглашение
на страните;
3.2. ако страните със съглашение променят действието на прихващането напр. страните
могат да решат, че прихващането няма да има обратно действие.
Договорното прихващане разбира се няма сила за третите лица относително действие на
договорите.
Материята на новацията на пръв поглед е уредена само в чл.107 ЗЗД. Там се казва: "Задължението
се подновява, когато се замени с друго по съглашение с кредитора. В такъв случай обезпеченията на старото
задължение се запазват за новото, ако лицата, които са ги дали, се съгласят за това." От този текст могат да
се направят няколко извода: Новацията е способ един стар дълг да се замени с нов. Това става по съглашение
с кредитора т.е. необходими са волеизявленията наймалко на две лица т.е. новацията е договор. Модерното
право не познава недоговорни, законни новации.
Новацията е догвор, по силата на който един стар дълг са заменя с нов. От тази гледна точка
новацията е способ за погасяване на цялото задължение, чрез заместването му с друго. Налице е не
опрощаване или друго окончателно погасяване на облигационната връзка, а просто едно задължение
са замества с друго. Погасяването на стария дълг е основанието на новацията. Оттук и възникването
на новия дълг е последица от погасяването на стария. Всичко това днес става чрез един единствен
акт договор за новиране. Новацията би могла да се оформи и като анекс към съществуващ договор
този, от който възниква оригиналното, първоначалното задължение.
Новацията погасява един дълг, замествайки го с друг, от което не следва, че новацията
погасява един договор, замествайки го с друг договор. Един договор създава множество задължения
и може да се новира само едно от тях. Това ще бъде обичайната хипотеза на анекса, чрез който се
променя нещо в предшестващият договор.
Предпоставки за новиране
1)Наличието на валиден стар дълг. Нищожен дълг не може да се новира от нищо, нищо
не става.
Унищожаемият дълг обаче, би могъл да се новира, но ще се окаже, че и новото
задължение е унищожаемо. Може да се разсъждава по въпроса дали страните не са искали да
преодолеят, чрез потвърждаване, унищожаемостта на оригиналното задължение. Както е известно,
това става чрез писмен акт.
Има автори, които приемат, че след като новацията погасява старото задължение, а
погасяването е "нещо като изпълнение" (доброволно) и понеже доброволното изпълнение, при знание
стр. 158
за дефекта, потвърждава унищожаемата сделка и я прави неатакуема, то и новацията сама по себе
си ще потвърди унищожаемостта на сделката, от която възниква оригиналното задължение.
Но между плащането доброволното изпълнение и новацията съществува много голяма
разлика. Затова според мен, ефектите на доброволното изпълнение не могат безрезервно да се
пренесат като ефекти на новацията. Това се отнася както за унищожаемите задължения, така и за
естествените задължения. Редица автори, особено немски, смятат, че новирането на естествено
задължение създава ново, действително задължение, стига самата новация да не е засегната от
дефект. Според Фаденхехт и Апостолов "от нищо не става" ако се новира едно естествено
задължение няма да се получи съвършено исково задължение, а ново естествено задължение.
Логиката на другите е същата, както при унищожаемите задължения: така както
изпълнението на естествено задължение изключва възможността да се иска връщане, така и
новирането на естествено задължение създавало перфектно задължение. Вече бе споменато, че
новацията, колкото и да прилича на доброволно изпълнение не е такова и ефектите на доброволното
изпълнение не могат да се пренесат към новацията.
2)Възникване на нов дълг. Новацията е погасителен способ, но погасяването на старото
задължение става за сметка на заместване с ново. Ако нов дълг не възниква, няма да има новация, а
може би опрощаване. Не винаги е било така идеята за обвързаност на двата ефекта на новацията е
прокарана от Юстинияновото законодателство. Порано се е допускало погасяването на едно
задължение с новация, без да бъде заместено от нов дълг. Смятало се е, че новацията извършена от
недееспособен погасява стария дълг, но (понеже не може да му вреди) не създава ново задължение.
3)Разлика между двете задължения. Това може да бъде разлика в страните по двете
задължения субективна новация. Може да бъде разлика в обективните елементи когато новото
задължение възниква между същите лица, но съществува някаква промяна в предмета, тежестите и
т.н. В този случай говорим за обективна новация.
4)Способността на страните да се разпореждат с правата си новацията е погасително
основание страните трябва да имат пълна разпоредителна дееспособност.
5)Намерението за новиране (animus novandi) за което също се смята, че е въведено от
юстиниановото право. Намерението за новиране не се предполага, но това не означава, че трябва да
бъде изразено чрез някаква сакраментална форма. Нужно е от волята на страните да стане ясно, че
те целят да заместят едно задължение с ново да погасят стар дълг, като поемат нов. Ако в
поемането на ново задължение не може да бъде открито това намерение, няма да има и новация, а
просто задължаване.
159 стр.
Унищожаемият договор може да бъде потвърден от страната, която има право да иска
унищожението му, чрез писмен акт, в който трябва да се посочи и основанието за унищожаемостта.
Договорът се потвърждава и когато страната, която има право да иска унищожението му, го
изпълни доброволно изцяло или частично, като знае основанието за унищожаемостта му.
Договор, унищожаем поради крайна нужда, не може да се потвърждава.
Възможно е старото задължение да е условно. Ако старото задължение е било условно, не е
задължително новото съглашение, новата сделка да е условна. Дали новото задължение ще бъде
условно зависи от волята на страните.
Спорен е въпросът дали може да се новира естествено задължение. Положителен отговор ни
дава чл.118 ЗЗД:
Ако длъжникът изпълни задължението си след изтичането на давността, той няма право да иска
обратно платеното, макар и в момента на плащането да не е знаел, че давността е изтекла.
2. Наличие на действителен нов дълг. Новата сделка, която възниква, новото
правоотношение трябва да отговаря на всички изисквания за действителност, които са установени в
закона чл.26 :
Нищожни са договорите, които противоречат на закона или го заобикалят, както и договорите,
които накърняват добрите нрави, включително и договорите върху неоткрити наследства.
Нищожни са и договорите, които имат невъзможен предмет, договорите, при които липсва
съгласие, предписана от законна форма, основание, както и привидните договори. Основанието се
предполага до доказване на противното.
(Ал. 3, отм. ДВ, бр. 30 от 1990 г.).
Нищожността на отделни части не влече нищожност на договора, когато те са заместени по право
от повелителни правила на закона или когато може да се предположи, че сделката би била сключена и
без недействителните й части.
Ако самото новационно съглашение е нищожно или е с незавършен фактически състав старото
задължение не се прекратява то продължава да съществува. Аналогично е положението и в случай
на унищожаване. Ако новата сделка, новото съглашение е унищожаемо и сделката бъде унищожена, в
такъв случай старото задължение (тъй като по правило унищожаването има обратно действие) се
възстановява.
Възможно е новацията да е под условие. Но настъпването или ненастъпването на условието има сила
за старото задължение само, ако страните решат така. Новото задължение е условно (под
отлагателно или под прекратително условие). Ако в хипотезата на прекратителното условие то
настъпи договорът се прекратява с обратна сила. При новацията обаче има особеност, такава, че
настъпването или ненастъпването на условието не води автоматично до възстановяването на стария
дълг, а това възстановяване е функция на волята на страните, т.е. страните могат да решат, че
независимо, че е настъпило прекратителното условие старият дълг не се възстанови.
3. Наличие на разлика между стария и новия дълг aliquid novi. Тази разлика може да се отнася
както до някои от съществените елементи на сделката (основание, предмет), така и до субектите на
правоотношението.
4. Намерението на страните. Новацията е съвършена, което изисква специално основание,
наречено animus novandi. Страните трябва да желаят както прекратяването на старото
правоотношение, така и възникването на новото на негово място и то точно по начина и с връзката,
която съществува при новацията, а не въобще, т.е. новото задължение възниква именно защото се
прекратява старото.
ВИДОВЕ НОВАЦИИ
1. Обективна новация когато новацията засяга съществените елементи на договора (на старото
правоотношение). Напр. купувачът може да уговори с продавача вместо да дължи цена, да дължи
издръжка и гледане до края на живота на продавача. Възможно е да има и промяна в основанието,
напр. вложена парична сума може да остане като заем. Традиционно се смята, че само промяната на
съществените елементи на правоотношението води до новация и затова се приема, че промяна в
срокове, условия, място на изпълнение не е новация. Това не винаги е така и зависи от това какво
страните желаят и какво е тяхното намерение.
2. Субективна новация настъпва смяна на някоя от страните по правоотношението. Тя може да
бъде:
стр. 160
2.1. пасивна – сменя се длъжникът. Пасивната новация може да се осъществи по следните
начина:
2.1.1. при т.нар. експромисия договор между новия длъжник и кредитора при нея
старият длъжник не е страна (чл.73);
2.1.2. чрез система от сделки – 1. между стария и новия длъжник (овластява едно трито
лице да изпълни неговия дълг); 2. между кредитора и стария и новия длъжник (не може без
съгласието на кредитора да се смени длъжника по първата сделка. Кредиторът трябва да я
потвърди)
2.1.3. чрез пасивна съвършена делегация – длъжникът нарежда на своя длъжник да
плати на кредитора му.
2.2. активна – сменя се кредитора.
ВЪПРОС 40 ДЕЛЕГАЦИЯ
Делегация има, когато едно лице делегант, нареди на друго лице делегат, да плати или да се
задължи към трето лице делегатар.
От тази гледна точка можем да говорим за два вида делегации делегация за плащане (delegatio
solvendi) и делегация за задължаване (delegatio obligandi/. Самата делегация не е сделка, не е
договор, не е даже правоотношение. Делегацията е правна фигура, която включва горепосочените
елементи. Самото делегиране нареждането за плащане и задължаване, не е още делегация.
Правна уредба на делегацията в ЗЗД няма. Това е правна фигура, която "живее" в други
конкретни правни институти. Делегацията е абстрактна правна фигура, изведена от конкретно
съществуващи институти. Например чекът е делегация за плащане: издателят на чека нарежда на
платеца по чека (банката, в която има авоар) да изплати сумата по чека на неговият приносител
делегатар. Или менителницата делегация за задължаване: издателят на менителницата (делегант)
нарежда на платеца по менителницата (делегат) да акцептира тази менителница да се задължи към
приносителя и (делегатар/.
Делегация можем да открием и в редица други способи за банково разплащане. С
платежното нареждане делеганта нарежда на собствената си банкаделегат да извърши плащане,
чрез заверка на сметката на делегатаря.
161 стр.
2. Означава договор между две лица, наречени делегант и делегат, които се съгласяват
делегантът да престира нещо да делегатаря посредством едно трето лице, наречено делегат. Това е
традиционното разбиране за делегацията по френското право, но у нас то не може да се поддържа,
тъй като няма правна уредба, от която то да може да бъде изведено.
3. Според общоприетото в нашата литература виждане делегацията представлява нареждане
на едно лице (делегант) до друго лице (делегат) да се задължи или да престира от свое име на трето
лице (делегатар). Няма значение за чия сметка се извършва това задължаване или плащане.
Делегацията не е уредена с общи правила у нас в момента. Тя е била уредена в стария ЗЗД.
Фигура, подобна на делегацията, известна на немското право е асигнацията. Асигнацията е много
подобна на делегацията при нея страните се наричат съответно асигнант, асигнат и асигнатар, но
асигнацията представлява нещо малко посложно от делегацията, тъй като тя е съвкупност от две
сделки, едната сделка е това, което съответства на делегацията (овластяване на асигната от
асигнанта да се задължи или да престира нещо), но при асигнацията има двойно овластяване.
Асигнантът овластява и асигнатаря да получи плащане или да упражни право срещу асигната.
Делегацията и асигнацията намират приложение в редица сделки на търговското право и по
специално в менителничното право. Менителниците и чековете са делегации и асигнации.
стр. 162
Самата делегация представлява една едностранна сделка, с която делегантът нарежда на
делегата да се задължи или да престира на делегатаря. Тази сделка поражда за делегата едно
непритезателно, овластително право да се задължи или да престира от свое име. Всъщност
делегацията прилича много на упълномощаването. Но за разлика от него делегатът действа от свое
име, той е страна по сделката и затова последиците са различни. Това е сделка, която има
овластителен характер и чиято единствена последица е създаването на това овластително право
делегатът да се задължи или да престира на делегатаря. В теорията има спор дали делегацията е
абстрактна или каузална сделка, който спор като че ли е излишен, тъй като дали една сделка е
абстрактна или каузална зависи от това дали има еквивалентно или нееквивалентно имуществено
разместване при всички положения трябва да има имуществено разместване, трябва сделката да е
престационна, за да може да има основание. При делегацията обаче, както при упълномощаването
няма разместване на имущество и затова при нея като че ли е поправилно да не се говори въобще за
основание. Очевидно обаче е, че самата делегация не е достатъчна за уреждане на отношенията
между страните, защото по силата на делегацията делегатът има само правото да престира или да се
задължи към делегатаря, но той няма задължение към делеганта да направи това. Необходимостта
от възникването на такова задължение е причина между делеганта и делегата да възникне още едно
правоотношение, което се нарича отношение на покритие. Именно по силата на това правоотношение
за покритие делегатът поема задължение към делеганта да изпълни това, за което той е овластен.
Найчесто това правоотношение възниква от договор за поръчка. Между делеганта и делегатаря
обикновено съществува също правоотношение, което се нарича "валутно отношение" или "отношение
за валута". Това отношение винаги е валутно, без значение дали има плащане или каква е валутата по
него. Това валутно отношение може да бъде породено от найразлични сделки (възмездни или
безвъзмездни продажба, наем, дарение, заем и т.н.). Всъщност това валутно отношение мотивира
делегантът да нареди на делегата да направи нещо. Но валутното отношение има ролята само на
мотив за делеганта, а не на основание за него. Найчесто по принцип делегантът е длъжник на
делегатаря и затова той нарежда на делегата да изпълни или да се задължи към делегатаря. Но
възможни са всякакви комбинации. Отношението между делегата и делегатаря се нарича външно
правоотношение. Такова правоотношение обаче възниква само в случай, че делегатът поема
задължение към делегатаря. Ако той направо престира, плаща някаква сума, правоотношение в
случая не възниква. Възможно е да има и други правоотношения между делегата и делегатаря освен
валутното.
ВИДОВЕ ДЕЛЕГАЦИИ
163 стр.
1.1.1.3. активнопасивна делегация ако делегантът е длъжник на делегатаря, а
делегатът е длъжник на делеганта. В този случай с поемането на задължение на
делегата към делегатаря едновременно се прекратяват двете предишни задължения, на
делегата към делеганта и на делегантът към делегатаря.
1.1.2. Делегацията за задължаване може да няма новиращ ефект такава делегация се
нарича "несъвършена делегация". Тук отношенията са същите без новация. Тази делегация
може да бъде активна и пасивна несъвършена делегация:
1.1.2.1. активна несъвършена делегация делегантът нарежда на делегата да се
задължи към делегатаря и възниква ново задължение, но старото си остава;
1.1.2.2. пасивна несъвършена делегация делегатът поема задължение към
делегатаря, но старото задължение си остава.
1.1.3. Делегацията за задължаване може да води до подмяна на субектите по
правоотношението без обаче да има новация такава делегация се нарича "привативна
делегация" и тя по своето действие е подобна на цесията или заместването в дълг.
ОПРОЩАВАНЕ. СЪЩНОСТ.
ДОКАЗВАНЕ НА ОПРОЩАВАНЕТО
стр. 164
По правило страната, която твърди, че извършва опрощаване трябва да докаже твърдението си
и това следва от чл. 127 ГПК.
Доказването на изпълнението и изобщо на прекратяването на облигационните отношения е
улеснено от наличието на две презумпции, които съдържа чл.109 ЗЗД:
Задължението се смята погасено, ако частният документ за него се намира у длъжника, освен
ако се докаже, че не му е върнат доброволно.
Първата презумпция е оборима и според нея, ако частният документ за дълга се намира у
длъжника, предполага се, че му е върнат доброволно от кредитора. Кредиторът може да доказва
обратното.
Втората презумпция е необорима и според нея, ако частният документ за дълга е върнат
доброволно задължението е прекратено, без значение дали кредиторът е искал да прекрати това
правоотношение или не. Но връщането на документа за дълга предполага прекратяване на
правоотношението, но не означава опрощаване, нито плащане (само прекратяване на дълга). Ако
длъжникът има интерес да докаже, че е платил, а не, че е бил опростен, той трябва да докаже
твърдението си.
ДЕЙСТВИЕ НА ОПРОЩАВАНЕТО
СЛИВАНЕ. СЪЩНОСТ.
Сливането е юридически факт, при който качествата длъжник и кредитор се съединяват в едно
лице. Тъй като никой не може да бъде кредитор и длъжник на самия себе си сливането прекратява
облигационното отношение.
Сливане може да настъпи при универсално правоприемство:
длъжникът наследява кредитора;
трето лице наследява едновременно длъжника и кредитора;
наследникът на кредитора продава наследството на длъжника.
Сливане може да настъпи при частно правоприемство:
кредиторът цедира вземането на длъжника по цесията (наемателят купува имота(;
Сливането може да настъпи в резултат на различни юридически факти:
договор;
няма ограничения.
ДЙСТВИЕ НА СЛИВАНЕТО
165 стр.
1. В случаите, при които вземането и задължението, макар че са част от правната сфера на
едно и също лице попадат в различни имуществени маси по силата на специални правила напр. не
настъпва сливане при приемане на наследството по опис.
не настъпва в (чл.67 ЗН) хипотеза, при която кредиторите на наследството поискат
отделяне на наследството от имуществото на наследника. Тези правила са създадени в интерес на
трети лица, или на наследника или на кредиторите;
не настъпва сливане и в хипотезата на чл.178 ЗЗД: Който купи ипотекиран имот от длъжника
по обезпеченото вземане, ако не е поел задължението, може да плати на ипотекарния кредитор до
размера на цената, която дължи. В такъв случай по отношение на кредиторите, чиито ипотеки са
учредени, преди той да е купил имота, се смята, че той е встъпил в правата на удовлетворения
кредитор. Това е суброгацията в ипотека върху собствен имот.
не настъпва сливане и в хипотезата, при така нар. обратно джиро: джирантът на една
менителница може да я придобие отново, тя може да му бъде джиросана отново. При менителницата
прехвърлителят и е длъжник по нея. Възможно е тази менителница да му бъде джиросана отново, в
този случай, преди той да я прехвърли отново (а той може и да не я прехвърли) той става кредитор по
менителницата. Понеже преди това той е бил длъжник и сега, след второто джиросване той става
кредитор настъпва сливане и той не може да иска изпълнение от лицата, които се намират между
първото и второто придобиване на менителницата, защото настъпва сливане. Но ако джирантът
джироса отново менителницата на някое трето лице сливането.
Правен режим:
Чл.99. Кредиторът може да прехвърли своето вземане, освен ако законът, договорът или
естеството на вземането не допускат това.
Прехвърленото вземане преминава върху новия кредитор с привилегиите, обезпеченията и
другите му принадлежности, включително с изтеклите лихви, ако не е уговорено противното.
Предишният кредитор е длъжен да съобщи на длъжника прехвърлянето и да предаде на новия
кредитор намиращите се у него документи, които установяват вземането, както и да му потвърди
писмено станалото прехвърляне.
Прехвърлянето има действие спрямо третите лица и спрямо длъжника от деня, когато то бъде
съобщено на последния от предишния кредитор.
Чл.100. Ако прехвърлянето е възмездно, кредиторът отговаря за съществуването на вземането
по време на прехвърлянето.
Той не отговаря за платежоспособността на длъжника, освен ако се е задължил за това, и то
само до размера на онова, което е получил срещу прехвърленото вземане.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
СТРАНИ
стр. 166
Ако кредиторът се съгласи да получи в собственост нещо друго вместо дължимото, то при
съдебно отстранение или при скрити недостатъци на полученото се прилагат съответно правилата за
продажбата.
Когато на кредитора е прехвърлено едно вземане вместо дължимото, задължението се
погасява, след като бъде събрано вземането, ако не е уговорено друго.
Длъжникът вместо да изпълни задължението си прехвърля на кредитора свое вземане към
трето лице. Но такава цесия има погасителен ефект само при наличието на специална уговорка. В
противен случай старото задължение се погасява, след като бъде събрано вземането. При това, ако
решат страните могат да уредят цесията и като абстрактен договор.
Законодателят не изисква форма за действителност на цесията по общо правило. В някои
случаи обаче, по силата на специални правила, спазването на някаква форма е изискване за
действителност:
дарствената цесия на права върху движими вещи трябва да бъде извършена в писмена
форма с нотариална заверка на подписите чл.225/2 ЗЗД: Дарението на движими имущества трябва
да стане в писмена форма с нотариално заверени подписи или чрез предаване, а на ценни книжа по
надлежния начин за прехвърлянето им.
цесията на обезпечено с ипотека вземане трябва да бъде вписана, за да има действие за
ипотеката.
Изискванията за доказване, уредени в ГПК важат и за цесията.
ПРЕДМЕТ
Предмет на цесията:
вземания;
други права
Те трябва да бъдат действителни, в противен случай цесията ще е с невъзможен предмет и ще е
нищожна:
допустимо е прехвърлянето на бъдещо право, но една такава цесия е във висящо
състояние.
може да се цедира естествено вземане, но една такава цесия не осигурява на цесионера
право на защита;
може да се цедира и спорно право, право, което е предмет на висящо дело, но за да стане
това е необходимо да бъдат спазени не само изискванията на ЗЗД, но и условията на чл.121/2 ГПК;
допустимо е да се прехвърлят и части от вземания.
Предмет на цесията могат да бъдат само прехвърлими права.
Има права, които са непрехвърлими по своето естество и те не могат да се цедират, напр.
акцесорните права, които не могат да се прехвърлят отделно от вземането, което следват: напр.
вземането за лихва не може да се цедира отделно от главното вземане.
Не могат да се цедират и права, които са свързани с личността на цедента, напр. вземане за
издръжка.
Непрехвърлимостта може да следва не само от естеството на правото, но и по силата на закона.
Напр. вещното право на ползване е непрехвърлимо.
Несеквестируемостта на едно вземане не означава, че то е непрехвърлимо. Несеквестируеми
вземания могат да се прехвърлят.
Страните могат да забранят прехвърлянето на едно вземане, но подобна забрана ще има
действие само между тях, без да обвързва третите лица.
167 стр.
ЗЗД: Прехвърленото вземане преминава върху новия кредитор с привилегиите, обезпеченията и
другите му принадлежности, включително с изтеклите лихви, ако не е уговорено противното.
Цесията прехвърля върху цесионера общите и особените привилегии на вземането.
Когато вземането е обезпечено със залог цесията прехвърля върху цесионера и заложното
право, като вещта може да остане в държание на цедента, а може да бъде предадена и на
цесионера. Но тъй като при залога залогоприемателят (цедентът) има не само права, но и
задължения по договора за залог, затова се смята, че цедирането на заложното право изисква
съгласие на залогодателя.
Цесията прехвърля и ипотеката, но за да има действие цесията за ипотеката тя трябва да бъде
отбелязана в нотариалните книги.
Цесията прехвърля и правото на задържане, но за да стане цесионерът титуляр на това право
той трябва да установи фактическа власт върху вещта.
Цесията прехвърля и поръчителствата, които обезпечават вземането, но цедирането на
вземането на кредитора спрямо един солидарен длъжник няма действие спрямо останалите
солидарни длъжници.
Има и някои акцесорни права, които не преминават по право:
тъй като правото да се унищожи един договор (сделка)) има строго личен характер смята се,
че то не може да се цедира;
смята се, че правото да се развали един двустранен договор, както и правата, които
купувачът има в случаи на вещ с недостатъци не се прехвърлят по право, а за тези права е
необходимо специално съглашение за тяхното цедиране.
стр. 168
уведомлението обаче длъжникът трябва да изпълни на цесионера, т.е. цедентът престава да бъде
кредитор.
По силата на специалното правило на чл.99/4 цесията има действие за третите лица от деня на
уведомлението на длъжника, а не от деня на сключването й. Ако напр. цедентът прехвърли
вземането няколко пъти, титуляр на вземането ще бъде не първият по време, а онзи, за когото най
напред е съобщено на длъжника. По същата причина цесията не може да бъде противопоставена и
на онези кредитори на цедента, които са наложили запор върху вземането и запорното съобщение е
било получено от длъжника преди съобщението за цесията.
ОТГОВОРНОСТ НА ЦЕДЕНТА
Правна уредба:
Чл. 101. Трето лице може да встъпи като съдлъжник в определено задължение по съглашение с
дитора или с длъжника. Ако кредиторът е одобрил съглашението за встъпване, то не може да бъде
169 стр.
отменено или изменено без негово съгласие. Първоначалният длъжник и встъпилото лице отговарят към
кредитора като солидарни длъжници.
Чл. 102. Трето лице може да замести длъжника само с изрично съгласие на кредитора.
Заместеният длъжник се освобождава от отговорност към кредитора.
Обезпеченията, дадени от трети лица, се погасяват, ако те не се съгласят тези обезпечения да
служат за новия длъжник. Залогът и ипотеката, дадени от първоначалния длъжник, остават в сила.
Новият длъжник може да противопостави на кредитора възраженията, които е имал старият
длъжник, произтичащи от прехвърленото правоотношение.
ПРИЕМАНЕ НА ИЗПЪЛНЕНИЕТО
Приемането на изпълнението е договор, с който едно трето лице се задължава към длъжника
да изпълни вместо него или да поеме задължението му към кредитора. Това е договор, който не е
уреден по нашето право, но сключването му е допустимо, съгласно чл.9 ЗЗД. Този договор не дава
възможност на кредитора да иска изпълнение от лицето, което се е задължило към длъжника.
Поемането на дълг познава две хипотези:
1. Встъпване в дълг чл.101 ЗЗД. Договор, по силата на който трето лице се съгласява да
поеме едно съществуващо задължение като солидарен длъжник. Законодателството познава две
разновидности на встъпването в дълг с оглед на страните:
1.1. договор, между третото лице (нов длъжник) и кредиторът този договор е неформален и
със свободно установено от страните съдържание. Съгласието на стария длъжник не е
необходимо, тъй като появата на един нов длъжник е в негов интерес. Този договор обаче
изисква една предпоставка за действителност наличието на действителен стар дълг.
Отсъствието на такъв дълг прави договора за встъпване в чужд дълг нищожен поради липса
на предмет и основание. Встъпването в дълг като договор между кредитора И третото лице
прилича на поръчителството, но се отличава от него в две насоки:
1.1.1. задължението на новия длъжник при встъпването в дълг е самостоятелно, а не
акцесорно;
1.1.2. новото задължение е идентично по правило по обем и съдържание на старото,
докато при поръчителството законът познава и допуска възможност поръчителят да се
задължи за помалко и при полеки условия от главния длъжник.
1.2. договор между стария и новия длъжник този договор е неформален и със свободно
установено от страните съдържание. Също така изисква за своята действителност наличието
на действителен стар дълг. Особеното е, че договорът се сключва като такъв между стария и
новия длъжник, а не между новия длъжник и кредитора. Очевидно е, че един такъв договор
няма действие за кредитора, който не е страна по него. За да породи действие за кредитора
този договор трябва да бъде одобрен от него. Всъщност встъпването в дълг при тази хипотеза
е договор в полза на трето лице, договор между стария и новия длъжник в полза на кредитора
и се подчинява изцяло на правилата на договора в полза на трето лице. Съглашението между
стария и новия длъжник може да бъде изменено и уговорката в полза на кредитора може да
бъде дори отменена до одобряването, а след това вече няма да бъде възможно.
И в двете хипотези обаче встъпването в дълг поражда едни и същи правни последици
кредиторът получава още един длъжник. Обемът и условието на двете задължения по правило е
едно и също. Отношенията между стария и новия длъжник и кредитора от една страна и вътрешното
отношение между стария и новия длъжник от друга страна, се подчиняват изцяло на правилата за
солидарността.
2. Заместване в дълг чл.102 ЗЗД. Договор, по силата на който едно задължение се поема от
трето лице, а старият длъжник се освобождава от него. Този договор, също както и встъпването в
дълг може да бъде сключен по два начина:
2.1. договор между новия длъжник и кредитора този договор е неформален и
съдържанието му се определя свободно от страните. Законът обаче изисква изявлението на
кредитора да бъде изрично, а не с конклудентни действия. Одобрение или разрешение от
страна на длъжника не е необходимо, тъй като длъжникът се освобождава от задължението
си. Предпоставка за действителността на договора и в този случай е наличието на действителен
стар дълг. Този договор прилича на експромисията (на пасивната субективна новация, със
страни третото лице и кредитора). Но за разлика от експромисията при заместването в дълг се
запазва старото правоотношение (при експромисията има, а тук няма новация).
стр. 170
2.2. договор между стария и новия длъжник (третото лице) този договор също е
неформален, със свободно установено от страните съдържание. Изисква като предпоставка за
своята действителност наличието на действителен стар дълг, но тъй като кредиторът не е
страна по това съглашение той не може да има сила за него. Затова е необходимо кредиторът
да даде изричното си съгласие. Разбира се кредиторът може и да се откаже и да не приеме, да
откаже заместването в дълг и то няма да породи действие.
ПРОБЛЕМЪТ ЗА ОСНОВАНИЕТО
171 стр.
към цедента задължението си към цесионера. Има специално правило в закона, което допуска това
чл.103/3. Може да бъде нарушено изискването за насрещност: Ако длъжникът се е съгласил с
прехвърлянето на вземането, той не може да прихване задължението си срещу свое вземане към
предишния кредитор.
При заместването в дълг обаче няма такова специално правило и затова новият длъжник не
може да прихваща задължението си с вземане на стария длъжник.
Давността продължава да тече, тя не се променя от заместването в дълг, тъй като самото
правоотношение се запазва.
Запазват се и някои акцесорни правоотношения, които не засягат интереса на третите лица.
Напр. запазват се залогът и ипотеката, дадени от самия длъжник (за разлика от новацията, където
нищо не се запазва и възниква ново правоотношение). Когато залогът и ипотеката, дадени от старият
длъжник се запазват той вече продължава да дължи, но не в качеството си на длъжник, а на трето
лице. Запазват се и други акцесорни права, които не засягат интереса на трети лица: лихви,
неустойки и т.н.
Обезпеченията, дадени от трети лица обаче се прекратяват по право. Това правило е
създадено, за да бъде защитен интересът на тези трети лица. Ако пожелаят разбира се те могат да
запазят тези обезпечения (поръчителства, залози и ипотеки, гаранции и т.н. от трети лица).
Особените привилегии, ако са свързани с вещи на стария длъжник се запазват. Ако са
свързани с вещи на трети лица се прекратяват. Проблемът дали се запазват или не общите
привилегии е спорен: Калайджиев е посклонен да смята, че те се запазват.
Правна уредба:
Чл. 175. С извършването на публична продан на имота всички ипотеки върху него, както и всички
вещни права, учредени след първата ипотека, се погасяват. Ипотекарните кредитори имат право на
предпочтително удовлетворение от цената по реда на ипотеките си.
(Ал. 2, доп. ДВ, бр. 34 от 2000 г., в сила от 1.01.2001 г.) Ипотеката може да се запази при
публичната продан на имота, ако купувачът, по съгласие с ипотекарния кредитор, поеме обезпеченото
задължение. В такъв случай протоколът, с който съдебният изпълнител констатира това съгласие, се
отбелязва към вписването в имотния регистър.
На публична продан се продава ипотекиран имот. Публичната продан погасява всички ипотеки,
защото никой не би си купил имот на публична продан, който е ипотекиран. Възможно е купувачът на
имота по съглашение с ипотекарния кредитор да се съгласи да поеме ипотеката, т.е. да се съгласи
тази ипотека да остане върху този имот. Това е едно съглашение, което много прилича на
заместването в дълг, но страните са евентуално трето лице и кредитора. Тук има специални
изисквания, на които трябва да отговаря това съглашение то трябва да бъде удостоверено в
протокола на съдияизпълнителя, а това, което се отнася до поемането на задължението трябва да
се впише в нотариата, за да има действие за ипотеката. Проблемът е: ако се тълкува буквално закона
(чл.175) може да се достигне до извода, че третото лицекупувач поема не само ипотеката, но и
задължението, което тя обезпечава. Калайджиев, Кожухаров и Венедиков ако не се уговори това
специално третото лицекупувач на имота не замества длъжника в дълга, а поема само ипотечната
тежест.
ПРЕХВЪРЛЯНЕ НА ПРАВООТНОШЕНИЕ
стр. 172
ВЪПРОС 44 – СОЛИДАРНОСТ И НЕДЕЛИМОСТ
1. Солидарност
1.1. Активна солидарност
1.1.1. Понятие
Активна солидарност е налице, когато един длъжник дължи една и съща престация на няколко
кредитори по такъв начин, че всеки от тях може да иска изпълнение от длъжника, а точното
изпълнение от длъжника на един от кредитори, го освобождава и по отношение на останалите.
1.1.2. Разлика между активната солидарност и неделимостта
При неделимостта няколко кредитори притежават общо право и длъжникът ще се освободи,
само ако престира на всички заедно и общо.
1.1.3. Действие на активната солидарност
► Не е уредена легално, но може да се уговори или да възникне от друг юридически факт
► Активната солидарност трябва да се докаже от лицето, което иска да се ползва от
последиците й.
► Ако един от кредиторите постави длъжника в забава, това има действите и за останалите
► Кредиторът може да избере на кой от кредиторите да престира и така да се освободи от
задължението. Това право той може да упражнява, докато някой от кредиторите не го постави в
забава.
► Юридическите факти, които имат неблагоприятен ефект върху вземанията на останалите
кредитори, са ирелевантни за тях.
► Вътрешните отношения между кредиторите могат да бъдат уредени на принципа на
разделността, активната или пасиваната солидарност.
1.1.4. Приложимост
Приложимостта на института е малка, тъй като той е неизгоден за правата на кредиторите.
Успешно мястото му се заема от упълномощаването, което може да бъде оттеглено във всеки момент.
д/ Прекратяване на солидарността
опрощаване на солидарността – разделност на задълженията
смърт на един от съдлъжниците – разделност на задължениието между наследните на
съдлъжника
175 стр.
Регресните права са до размера на реално изразходваното, дори и то да е помалко от
действителния дълг, независимо, че правата на кредитора са удоволетворени изцяло.
Регресните права се проидобиват дори и давността да е изтекла за някои от друите
съдлъжници;
Регресни права се придобиват и при даването сместо изпълнение или прихващането от един
от съдлъжниците, но не и при опрощаване на дълга.
► Ако кредиторът бъде удоволетворен от съдлъжник, чието вземане е прекратено, кредиторът
дължи връщането му като получено без основание и съдлъжника не придобива регресни права срещу
съдлъжниците. Изключение е правилото на чл. 56 ЗЗД, според което кредиторът добросъвестно се
лишава от частния документ за дълга.
► В отношенията помежду си и ако не е уговорено друго солидарните длъжници отоговарят
разделно и с равни дялове.
Делът на всеки длъжник обхваща в съответен дял главницата и ранзоски.
Обезщетението, което съдлъжника е заплатил на кредитора поради виновно причинените
от него вреди, си остават за негова сметка.
Частичната или пълната неплатежоспособност на един или няколко от съдлъжниците се
разпределя в съответствие с приспадащите им се части между платежоспособните длъжници.
► Длъжникът, който се готви да изпълни, трябва да уведоми другите длъжници и да използва
всички общи възражения. В противен случай дължи обезщетение за вреди.
► Изпълнилият длъжник може да избира дали да се суброгира в правата на кредитора или да
се позлва от регресните си права.
► Длъжникът, който изпълни, се суброгира в правата на кредитора в частта над неговия дял.
Суброгацията настъпва по право
Суброгацията има сила за главницата, разноските и изпълнителния лист, ако има изваден
такъв от кредитора.
Суброгацията няма действие срещу поръчителите и лицата учредили залог или ипотека в
полза на другите длъжници. Той става само привилегирован кредитор.
Съдлъжниците могат да противопоставят на суброгиралия се всички възражения, които
са имали срещу другия кредитор. Той може да упражни частично регресните си права и частично да
се суброгира в правата на кредитора.
2. Неделимост
2.1. Понятие
Предметът на престацията не може да бъде разделен и изпълнението на части е невъзможно
или би намалило значително неговата стойност.
Делимостта е правило, а неделимостта – изключение.
2.2. Характеристика
Съгласно чл. 66 от ЗЗД кредиторът не може да бъде принуден да приеме изпълнение на части
дори и задължението да е делимо. Неделимостта е качество на задължението. Принципът намира
приложение в случаите на пасивна или активна солидарност, но не може да се прилага, когато
задълженията са поето разделно.
2.3. Приложение
а/ Задължения за лично действие или бездействие
б/ Задължения за dare
в/ Задължения, уредени в закона като неделими
г/ Задължения, уговорени от страните като неделими
2.4. Действие
а/ Неделимостта на задължението се запазва по отношение на правоприемниците на длъжника
б/ Ако кредитори на неделимото задължение са повече от едно лице – длъжникът е длъжен да
предаде дължимата престация на всички заедно.
в/ Горното правило не важи, ако длъжниците са повече от един – всеки може да престира по
отделно.
стр. 176
Активна солидарност е налице когато един длъжник дължи една и съща престация на няколко
кредитори по такъв начин, че всеки от тях може да иска изпълнението и от длъжника. Но точното
изпълнение извършено в полза на един от кредиторите освобождава длъжника спрямо всички
кредитори. Активната солидарност не е уредена, но може да възникне по съглашение, от друг
юридически факт (напр. едностранна сделка, завет в полза на повече от едно лице). Активната
солидарност може да възникне от един юридически факт, но тя може да възникне и от
последователното осъществяване на юридически факти, напр. присъединява се още един кредитор.
Когато има повече от един кредитор по принцип активната солидарност не се предполага, тя трябва
да бъде уговорена. Ако има повече от един кредитори, това което е нормално и с човешка презумпция
се предполага, е че има раздел, т.е. че длъжникът отговаря само за отделна част от дълга към всеки
един кредитор. А за да има активна солидарност трябва да има специална уговорка за това. Така
напр. ако има няколко кредитора и един длъжник и нищо не е уговорено налице е разделност, а не
активна солидарност. Някакви правила за активната солидарност могат да бъдат изведени по
аналогия от правилата за пасивната солидарност принципът е: всеки кредитор може да прави това,
което е в интерес на всички. Когато той извършва действия, които са в интерес на останалите
кредитори, то има сила за тях. Напротив, когато кредиторът върши нещо, което не е в интерес на
останалите кредитори то не ги обвързва. Би могло по аналогия да се изведат следните положения, в
зависимост от различните юридически факти:
1. Всеки солидарен кредитор може да иска изпълнение на цялото вземане от длъжника.
Длъжникът не може да прави възражение за разделяне на дълга или за последователност, ако
такова нещо не е уговорено.
2. Длъжникът се освобождава, ако плати на който и да е от кредиторите
3. Общо действие за всички кредитори имат и следните юридически факти:
3.1. един от кредиторите поставя длъжника в забава това ползва всички;
3.2. един от кредиторите прекъсва давността;
3.3. един от кредиторите предявява иск;
3.4. един от кредиторите получава изпълнителен лист.
Но действията на кредитора, които са във вреда на останалите няма да имат сила за тях напр.
ако един от кредиторите изпадне в забава това няма да има действие за останалите кредитори. Ако
един от кредиторите прихване вземането си със свое насрещно задължение към длъжника това няма
да има сила за останалите. Ако се спогоди с длъжника, няма да има сила. Ако го новира също.
Някои юридически факти (опрощаването и сливането) ако кредиторът опрости длъжника или се
слее с него по аналогия от режима на пасивната солидарност би трябвало да се приеме, че частта на
останалите се намалява с частта на този, който е опростил или се е слял.
Що се отнася до разпределянето на престацията между кредиторите това е въпрос на техните
вътрешни отношения. Няма специални правила. Т.е. от вътрешните отношения на кредиторите ще
зависи кой колко ще получи. Ако нищо не е уговорено всеки трябва да получи равна част и ако нищо
друго не следва от техните вътрешни отношения.
Практическото приложение на активната солидарност е минимално, тъй като изпълнението,
което длъжникът прави на един от кредиторите излага останалите на опасността, че този кредитор
ще се окаже неплатежоспособен и те няма да могат да получат нищо от него. От друга страна на
практика тези отношения и този резултат се постига полесно чрез упълномощаването и ако
съществува опасност кредиторът, който получава изпълнението да е неплатежоспособен, останалите
могат да оттеглят едностранно пълномощното. При активната солидарност би следвало да се сключи
някакво съглашение, следователно ще бъде нужно и съгласието на неплатежоспособния. Активната
солидарност освен това поражда доста сложни вътрешни взаимоотношения между кредиторите и за
това на практика тя не се прилага. Все пак съществува и може да се уговаря.
Солидарност, при която има множество длъжници и един кредитор. Важи поначало
положението в ГП, както и при активната солидарност: когато има повече от един длъжник
предполага се разделност, а не солидарност. В ТП е обратното пасивната солидарност се
предполага. По принцип пасивната солидарност в ГП не се предполага, а трябва да възникне или ex
lege или по силата на някакво съглашение.
177 стр.
Определение това е фигура, при която няколко длъжници дължат една и съща престация на
един кредитор и кредиторът може да иска изпълнението й от всеки съдлъжник, но точното
изпълнение на един съдлъжник освобождава всички.
Правен режим:
Чл.121127 ЗЗД
Чл.121. Освен в определените от закона случаи солидарност между двама или повече длъжници
възниква само когато е уговорена.
(Ал. 2, отм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.).
Чл.122. Кредиторът може да иска изпълнение на цялото задължение от когото и да е от
длъжниците
Предявяването на иск срещу един солидарен длъжник не засяга правата на кредитора спрямо
останалите съдлъжници.
Солидарният длъжник не може да противопостави на кредитора личните възражения на своите
съдлъжници.
Чл.123. Изпълнението от страна на един солидарен длъжник освобождава всички съдлъжници.
Получаването на нещо вместо изпълнение от страна на един солидарен длъжник, прихващането с един
солидарен длъжник, както и изпадането на кредитора в забава по отношение на един солидарен
длъжник също имат действие срещу всички солидарни длъжници.
Солидарният длъжник не може да прихваща задължението си с вземания на своите
съдлъжници към кредитора.
Чл.124. Подновяването на задължението на един солидарен длъжник освобождава останалите
съдлъжници, освен ако кредиторът е запазил своите права срещу тях.
Опрощаването в полза на един солидарен длъжник освобождава и останалите съдлъжници,
освен ако кредиторът е запазил своите права срещу тях. В последния случай задължението на
останалите се намалява с частта на длъжника, комуто задължението е опростено.
Сливането в едно и също лице на качествата на кредитор и солидарен длъжник погасява
задължението на останалите за частта на този съдлъжник.
Чл.125. Прекъсването и спирането на давността срещу един солидарен длъжник не произвежда
действие спрямо останалите съдлъжници, но ако тоя, спрямо когото давността не е изтекла, е
изпълнил задължението, той има иск срещу освободените вследствие на давността.
Отказването на един солидарен длъжник от давността не произвежда действие спрямо
останалите съдлъжници; този, който се е отказал, няма иск срещу освободените вследствие на
давността.
Чл.126. Ако изпълнението стане невъзможно и само някой от длъжниците е отговорен за това,
кредиторът може да иска от него пълно обезщетение за вредите. Останалите длъжници отговарят
солидарно само за стойността на първоначално дължимото.
Забавата на един солидарен длъжник не произвежда действие спрямо останалите съдлъжници.
Чл.127. Доколкото не следва друго от отношенията между солидарните длъжници, това, което е
платено на кредитора, трябва да се понесе от тях по равно.
Всеки солидарен длъжник, който е изпълнил повече от своята част, има иск срещу останалите
съдлъжници за разликата. Ако някой от последните се окаже неплатежоспособен, загубата се
разпределя съразмерно между другите съдлъжници, включително и този, който е изпълнил.
В случай, че изпълнилият солидарен длъжник не е противопоставил на кредитора някое общо
възражение или не е уведомил своите съдлъжници за изпълнението, той отговаря спрямо тях за
причинените вреди.
стр. 178
1. Обезпечаване на вземанията са правни средства, които осигуряват кредитора срещу
неизпълнението и подготвят удовлетворяването на вземането му.
Най общото обезпечение е отговорността на Длъжника с целото му имущество по чл. 133 ЗЗД,
Изпълнението на всяко задължение може да бъде гарантирано с множество обезпечения –
еднородни или от различби видове.
Самите обезпечения са акцесорни права на Кредитора срещъ Длъжника или ТЛ, които са
насочени към предотвратяване на неизпълнението или осигуряване ефективността на
принудителното изпълнение.
С оглед предмета:
Лични – наред с Длъжника отговорност за задължението поема и друго лице. Което
отговаря с цялото си имущество: поръчителство, стъпване в дълг, банкова гаранция и
солидарност
Реални когато Кредитора има възможност да насосочи принудителното изпълнение
върху определено имущество, независимо на кого принадлежи и независимо
несеквестируемостта му, като се удовлетвори по предпочитание от получената сума:
залог на движими вещи/ ипотека за недвижим имот и кораби.
3. ПРИВИЛЕГИИ
За привилегии се говори към края на чл.133: "Цялото имущество на длъжника служи за общо
обезпечение на неговите кредитори, които имат еднакво право да се удовлетворят от него, ако нямат
законни основания за предпочитане." "Законните основания за предпочитане" са някакво право, което
превръща обикновеният хирографарен кредитор в привилегирован.
Б чл.136 са изредени привилегиите по ЗЗД реда, в който се удовлетворяват вземанията.
Самата привилегия представлява една облага, призната от закона за едно вземане, по силата на
която това вземане се удовлетворява преди други. По силата на привилегията едно вземане се
удовлетворява преди друго кредиторът му има законно право на предпочитане.
Привилегиите са два вида: 1)общи и 2)специални. Специалните привилегии представляват
договаряне на едно вземане при удовлетворяването му от конкретен актив на длъжника. Така
кредиторът ще има привилегия при конкуренцията с останалите кредитори, когато се удовлетворява
от стойността на недвижим имот, който е ипотекиран. Ако цената на имота е недостатъчна,
остатъкът от вземането вече не е привилигирован по отношение останалото имущество на длъжника.
Специалната привилегия е правото на определен кредитор да се удовлетвори с предпочитание от
един конкретен актив на длъжника. (Например: заложният кредитор, който има в залог едно вземане,
има право на предпочитане при удовлетворяването от събраното вземане/.
Общи са привилегиите, които дават право на предпочитание върху цялото имущество на
длъжника.
Ред на привилегиите
Редът на привилегиите е уреден на две места: в чл.136 ЗЗД и чл.722 ТЗ. Б ТЗ са подредени
вземанията на различните кредитори на несъстоятелният длъжник, в какъв ред ще се
удовлетворяват те от постъпленията при осребряване масата на несъсъстоятелността. Б ЗЗД са
дадени привилегиите при общият случай при т.нар. индивидуално принудително изпълнение.
(Защото несъстоятелността пък е способ за универсално принудително изпълнение/. Редът на
привилегиите по ТЗ общо взето съвпада с този в ЗЗД, но съществуват и някой различия.
179 стр.
Чл.136 ЗЗД гласи: "/1/Ползват се с право на предпочитано удовлетворение в реда, по който са
изброени, следните вземания:
1.вземания за разноски по обезпечаването и принудителното изпълнение, както и за исковете
по чл.134 и 135 от стойността на имота, за който са направени, спрямо кредиторите, които се ползват
от тези разноски;
2.вземанията на държавата за данъци върху определен имот от стойността на този имот;
3.вземанията, обезпечени със залог или ипотека от стойността на заложените или
ипотекирани имоти;
4.вземанията, заради които се упражнява право на задържане от стойността на
задържаните имоти; ако това вземане произтича от разноски за запазване или подобряване на
задържания имот, то се удовлетворява преди вземанията по т.3;
5.вземанията на работници и служители, произтичащи от трудови отношения, и вземания за
издръжка;
6.вземанията на държавата, освен тия за глоби;
/2/Вземанията по т.5 и 6 се удовлетворяват предпочтително от цялото имущество на длъжника.
/3/Вземанията с еднакъв ред се удовлетворяват съразмерно.
/4/Освен присъдените лихви правото на предпочтително удовлетворение обхваща лихвите,
изтекли след започване на принудителното изпълнение, както и лихвите за годината, която го
предхожда."
Първо са специалните привилегии не може един хирографарен кредитор, който има право да
се удовлетвори от цялото имущество на длъжника, да конкурира ипотекарен или заложен кредитор.
Такава е логиката, следвана от закона.
Привилегиите са изброени в 6 точки. Точка трета са вземанията, обезпечени със залог или
ипотека. На четвърто място са посочени вземания, върху които се упражнява право на задържане, с
тази малка разлика, че когато вземането произтича от разноски за запазване или подобрения на
задържания имот, то се удовлетворява преди обезпечените със залог или ипотека кредитори. Б тези
4 точки са изброени специалните привилегии, като в 5 и 6 точки следват двете общи. Всички останали
кредитори се конкурират на общо основание.
Може да се говори за фактическа привилегия от една относителна несеквестируемост.
Единственото жилище на длъжника е несеквестируемо. То обаче може да бъде обект на
принудително изпълнение при задължения за непозволено увреждане и други, описани в ГПК.
Следователно кредиторът, който има вземане по отношение на което относителната
несеквестируемост на единственото жилище на длъжника не важи, ще има една фактическа
привилегия, защото от този имот ще се удовлетвори единствено той.
Правна уредба:
Чл.134. Кредиторът може да упражни имуществените права на длъжника, когато неговото
бездействие заплашва удовлетворението на кредитора, освен ако се касае за такива права,
упражнението на които зависи от чисто личната преценка на длъжника.
Когато кредиторът предяви иск по предходната алинея, призовава се като страна и длъжникът.
Ако упражнението на правото не се състои в предявяване на иск, кредиторът, за да извърши
действието, трябва да бъде овластен от съда по реда за обезпечаване на исковете.
Това е т.нар. иск по чл.134 ЗЗД, известен като сурогаторен иск. Този иск не е бил много познат на
Римското право, а чак в старото френско право са се оформили идеите за този сурогаторен иск. В чл.
134 (1) пише: кредиторът може да упражни имуществените права на длъжника, когато неговото
бездействие заплашва удовлетворяването на кредитора, освен ако се касае за такива права,
упражнението на които зависи от чисто личната преценка на длъжника. Значи правата на длъжника
са си негови. В найпростия случай можем да кажем, че имаме предвид ситуацията, в която
длъжникът е кредитор – кредитор, но на някое друго лице. Ако длъжникът има например да взема 10
лева от своя си длъжник, това е негово право. Но с неполучаването на плащане, съответно с
неупражняването на правото на вземане срещу неговия длъжник, той може да увреди своя кредитор,
стр. 180
защото няма достатъчно имущество, което да удовлетвори техните взаимоотношения. Поради тази
причина законът дава на кредитора един непряк иск. Защо непряк? Защото те всъщност упражняват
материалните права на длъжника, предявяват материално право на длъжника срещу трето лице, но
от свое процесуално име. В ЗЗД има една хипотеза, в която кредиторът може да предяви пряк иск.
Чл. 234 (3) ЗЗД казва следното: пренаемателят е задължен спрямо наемодателя само за наема,
който той дължи при завеждане на иска, без да може да противопостави плащанията, които е
направил преждевременно. Хипотезата е следната: имаме наемодател, който е отдал нещо под наем
на един наемател. Същото нещо обаче наемателят е дал под наем на друг наемател, който ще се
окаже пренаемател, а първият – пренаемодател. Пренаемателят дължи на наемателя
(пренаемодателя) някаква сума (5 лв/.. Наемателят дължи на наемодателя си 10 лв. Наемодателят е
кредитор на наемателя, а наемателят, в качеството си на пренаемодател, е кредитор на
пренаемателя. Законът обаче казва, че пренаемателят е задължен към наемодателя за наема, който
той дължи за текущия месец, без да може да се позове на направени предварително плащания. Тия 5
лв., които наемателят на наемателя дължи, всъщност за тях е задължен и към първия наемодател.
Кредиторът има собствено материално основание по чл.234 (3), има собствен пряк иск срещу
длъжника на длъжника.
Кои права би могъл да упражнява кредиторът по тоя ред? Законът казва “имуществени права
на длъжника”, като изважда от тях “тия, чието упражняване зависи от чисто личната преценка”.
Имуществените права на длъжника включват всички негови вземания, освен чисто личните вземания,
напр. вземане за гледане по договор за издръжка и гледане (те са непрехвърлими и нямат
имуществено съдържание или пък дори и да имат имуществено съдържание, кредиторът няма как да
се възползва от тях/.
Освен всички вземания с имуществено съдържание и всички вещни права на длъжника, както и
правата върху нематериални обекти с имуществено съдържание. Пример: някой, отпечатал на
длъжника книга и я разпространява – печели от това, следователно ще могат да бъдат упражнени.
По същия начин биха могли да се интерпретират нещата и при исковете за поголям дял от
съпружеската имуществена общност, претенции за дял от личното имущество на длъжника съпруг
или съпруга. Всички тези минават през личната преценка на длъжника.
Предпоставки на иска. Ищец по този иск или правото да се упражняват права на длъжника има
кредиторът. Трябва да сме изправени пред един кредитор, той да има вземане, за да е кредитор.
Това вземане не е казано какво следва да бъде – дали да е парично или непарично. Класиката на
нещата обаче отива към паричния кредитор, защото за него цялото имущество на длъжника служи за
общо обезпечаване на креанса му. Не е легално уреден и въпросът дали вземането трябва да бъде
изискуемо или не (и Кожухаров не дава отговор на този въпрос/. Би могло да се мисли на базата на
това, че искът по 134 всъщност подготвя едно някогашно бъдещо изпълнение срещу имуществото на
длъжника от една страна, а от друга страна, ползва и останалите кредитори, би могло да се мисли, че
след като се упражнява право на длъжника и следователно не се посяга кой знае колко на свободата
на неговите права, че не е необходимо за предявяването на този иск кредиторът да разполага с
изискуемо вземане. Всъщност, с оглед процеса той само твърди, че е кредитор и не се проверява
това положение – то е въпрос на процесуална предпоставка, но разбира се, би могло да се оспорва от
ответниците.
Въпросът, който се поставя, е: дали искът по 134 може да бъде отклонен в хипотезата, в
която длъжникът има достатъчно имущество – кой обаче ще доказва наличието или липсата на
тази предпоставка? Според Апостолов, кредиторът трябва да установи, че длъжникът няма
достатъчно имущество, с което ще обоснове собствения си интерес от предявяването на неговите
права от свое процесуално име. Според мен, това ще бъде едно доказване на отрицателен факт,
което винаги е затруднено. И в крайна сметка упражняваме права, които твърдим да съществуват и
за да ги упражним, трябва да установим в процеса, че съществуват, според мен, трябва да разрешим
на ответника да оспорва легитимацията на кредитора, като твърди, че длъжникът има достатъчно
имущество и като посочи това имущество. Искът, вече процесуално погледнато, се предявява от
кредитора. Той е ищецът. Искът се предявява срещу длъжника на длъжника, който е ответник. Обаче
кредиторът предявява не своите материални права и не иска осъждане в своя полза – нему да
присъдят нещото, по отношение на което предявява иск, а предявява иск, с който упражнява
средствата за защита, правата на длъжника. Поради тази причина длъжникът ще трябва да бъде
конституиран като някакъв в делото, защото иначе няма да получи сила на съдебно решение между
длъжника и неговите длъжници, където всъщност се намират правата, които упражняваме. Според
ал. 2 чл.134 “когато кредиторът предяви иск по предходната алинея, призовава се като страна и
длъжникът” – не се казва като каква страна. От процесуална гледна точка ситуацията, при която се
стр. 182
предявяват чужди права, ищецът предявява права, които не твърди да са негови, а да са на друг (на
длъжника му/, се нарича процесуална субституция, която бива два вида: процесуално застъпничество
и процесуално заместване. Тъй като и материалният закон посочва, че в делото участва и длъжникът,
а и процесуалният закон го повтаря, тази субституция се оказва от вида на процесуалното
застъпничество, защото не се замества действителната страна в процеса, тя участва в делото, но
инициативата за образуване на делото е на някого другиго, на процесуалния субституент, на
кредитора. Длъжникът ще бъде даже конституиран служебно (така следва от ГПК/, призовава се и
титулярът на тези права и има редица решения, при които възниква въпросът за служебното
конституиране на длъжника. Защо пък служебно? Защото всъщност ищецът може са конституира
ответника, а длъжникът на кредитора в този случай няма да има качеството на ответник, той ще бъде
съищец с процесуалния субституент. Кредиторът упражнява правата на длъжника си, а длъжникът
става съищец по отношение на ответника – длъжникът на длъжника.
183 стр.
право на длъжника, което е потестативно и не се упражнява по съдебен ред. Кредиторът иска да
получи изпълнителния лист въз основа на съдебно решение в полза на длъжника.
За тези хипотези ал.3 на 134 казва следното нещо: “ако упражнението на правото не се състои в
предявяване на иск, кредиторът, за да извърши действието, трябва да бъде овластен от съда по
реда за обезпечаване на исковете”. Има се предвид обезпечителното производство по ГПК. Това е
редът, по който може да се наложи предварителен запор, преди още да сте предявили иска, за да
обезпечите вземане, което ще ви бъде признато с иска, защото ако не го направите, като осъдите
длъжника, може да се окаже, че той си е разпилял имуществото и няма да имате откъде да го
съберете.
Наред със сурогаторния иск, съществуват и други възможности, уредени в други правила,
главно в ГПК, съгласно което кредиторът може да упражнява правата на длъжника си. Така е
например съгласно чл.320 ГПК, който урежда следната хипотеза: обезпечителен запор, с който се
дава право на обезпечения кредитор (изр.2, чл.320). Втори път такава възможност съществува в 293
ГПК, когато изпълнението на претенцията е насочена към вземане на длъжника – отново със запор,
само че вече изпълнителен. Тогава вземането може да бъде вече предадено з събиране на
кредитора, което значи той да осъди трето лице, защото срещу третото лице тук нямаме
изпълнителен лист (имаме изпълнителен лист само срещу длъжника/.
На базата на тези полеки възможности, което обаче съществуват на една понапреднала фаза
в отношенията между кредитора и длъжника, проф. Кожухаров прави една обща констатация, че този
иск по 134 бил с много малка ефективност, той не бил интересен за кредитора и затова кредиторът
рядко предявявал този иск, предпочитал да работи с полеките способи – 320 и 293 ГПК.
Вярно е, че тези способи, там където са приложими и когато са приложими, са поудобни
за кредитора. Ние не бива да оценяваме смисъла и значението на една важна правна възможност,
каквато ни дава 134, на базата на други, които са били подобри или полесни. Като видим там, където
тези способи са неприложими, с какво може да си помогне кредиторът, ще видим, че искът по 134 в
много случаи ще се окаже единственото средство на кредитора за защита. Например срещу длъжника
му тече придобивна давност и започва да изтича. Един хубав имот на длъжника ще бъде придобит по
давност от трето лице, а пък длъжникът няма пари да предяви иск за собственост. Единственият
начин да се спаси кредитора от това положение е да предяви иска по 134.
стр. 184
2.2. вещни права;
2.3. преобразуващи права (чл.87, чл.19).
3. Кредиторът не може да упражнява неимуществените права на длъжника, защото това
няма да увеличи шансовете му да се удовлетвори (право на име, семейни права, авторски права).
4. Изключено е упражнението на имуществените права, които имат чисто личен характер.
Тези права поначало са непрехвърлими и несеквестируеми, макар че са имуществени и затова
кредиторът няма интерес да ги упражнява (възможностите му да получи изпълнение няма да се
увеличат):
4.1. правото да се отмени дарение;
4.2. вземането за неимуществени вреди по чл.52 ЗЗД: Обезщетение за неимуществени вреди
се определя от съда по справедливост.;
4.3. правото на издръжка и т.н.
5. Няма отношение към несеквестируемите права, независимо, че са прехвърлими и може да
нямат строго личен характер. Това е така, защото кредиторът не може да насочи изпълнението към
тези права и затова няма интерес да ги упражнява вместо длъжника:
5.1. чл.339 и 341 ГПК ограничения относно секвестируемостта на трудовото
възнаграждение и пенсията кредиторът няма право да упражнява вземането по чл.134, т.е. да
събира заплата или пенсия в тези размери.
Правна уредба:
Чл.135. Кредиторът може да иска да бъдат обявени за недействителни спрямо него действията,
с които длъжникът го уврежда, ако длъжникът при извършването им е знаел за увреждането. Когато
действието е възмездно, лицето, с което длъжникът е договарял, трябва също да е знаело за
увреждането. Недействителността не засяга правата, които трети добросъвестни лица са придобили
възмездно преди вписване на исковата молба за обявяване на недействителността.
Знанието се предполага до доказване на противното, ако третото лице е съпруг, низходящ,
възходящ, брат или сестра на длъжника.
Когато действието е извършено преди възникване на вземането, то е недействително само ако е
било предназначено от длъжника и лицето, с което той е договарял, да увреди кредитора.
Кредиторите, в чиято полза е обявена недействителността, се удовлетворяват от сумата,
получена от публичната продан преди третото лице, тогава когато то участвува в разпределението с
вземане, произтичащо от обявяване на недействителността.
Длъжникът действа във вина на своите кредитори начинът, по който кредиторите мога да се
защитят в такава ситуация е Павловият иск (отменителен иск, Actio pauliana).
Под отменителен иск или също така ревукаторен иск или Павлов иск, се разбира иска по 135.
Този член в ал.1 гласи: “кредиторът може да иска да бъдат обявени за недействителни спрямо него
действията, с които длъжникът го уврежда, ако длъжникът при извършването им е знаел за
увреждането. Когато действието е възмездно, лицето, с което длъжникът е договарял, трябва също
да знае за увреждането. Недействителността не засяга правата, които трети добросъвестни лица са
придобили възмездно преди вписване на исковата молба за обявяване на недействителността.”
Собствено, в римското право е имало няколко иска за различни хипотези на увреждане на
кредиторите, които по Юстинианово време вече са били обобщени и общото име на вече обобщения
иск към днешна дата е actio Pauliana, в стария ЗЗД е уреден в чл. 140. Като го сравним с иска по 134,
185 стр.
това, което се вижда на пръв поглед е следното: чл.134 е даден на кредитора, за да се бори срещу
бездействието на длъжника, с което той всъщност пропуска да запази имуществото си, затова 134
дава право на кредитора да упражнява правата на длъжника; а 135 дава защита на кредитора от
обратното – от действия на длъжника, които увреждат кредитора. Тези действия кредиторът може
да иска да бъдат обявени за недействителни спрямо него, спрямо кредитора (оттук идеята за
относителна недействителност/. Пример: имаме един кредитора, чийто длъжник е извършил някакво
действие, с което го уврежда (продал е автомобила си на трето лице/. С иска по 135 кредиторът иска
да се направи продажбата недействителна, но само спрямо него, спрямо кредитора. По отношение на
всички други лица, с изключение на кредитора, сделката е действителна. И ефектът от тази
недействителност е, че третото лице, купувачът на автомобила, е собственик по отношение на всички,
включително и на длъжника. Сделката между страните и за всички трети лица, с изключение на
кредитора, е действителна. Само че както тази кола е собственост на третото лице, защото сделката
е действителна между страните, по отношение на кредитора тя се смята да е собственост на
длъжника и кредиторът би могъл да я използва за принудително изпълнение. с ревукаторния иск се
отменят, обявяват се за относително недействителни действията на длъжника, които увреждат
кредитора. Обикновено се казва: само правните действия. Това е така, но защо? Всъщност аз не съм
сигурен има ли неправни действия. Неправни действия ще се окажат тези, които нямат никакво
правно значение, например усмихването.
Иначе всички други действия, които могат да бъдат разглеждани като юридически факти,
са правни действия от гледна точка на видовете юридически факти. Едно фактическо действие
(например изяждане на ябълка) също ще се окаже правно от гледна точка на това, че е юридически
факти , който е прекратил правото ми на собственост върху ябълката. Така че когато говорим, че се
отменят правните действия, имаме предвид това, което някак си се нарича правно действие в тесния
смисъл на думата. Отменими действия, действия, които могат да бъдат направени недействително
спрямо кредитора, са правни действия в тесния смисъл на думата, преди всичко сделките на
длъжника и други негови волеизявления с правно значение. Но не можем да отменяме с този иск
т.нар. фактически действия, които в много случаи също се оказват правни, но правни по последиците
си, а иначе не представляват волеизявления, ами някакво материално действие (няма как да направим
ябълката все едно не е изядена/. На практика найчесто се отменят разпореждания на длъжника с
някакво право.
Целта е отново да се улесни принудителното осъществяване на правата или въобще да
стане възможно осъществяването на вземането на кредитора.
Пленума на ВС, който с постановление №1 от 1965 г. е решил въпроса правилно, според мен,
като е казал: в чл. 135 се казва: “кредиторът може да иска да бъдат обявени за недействително
прямо него действията на длъжника, с които той го уврежда” – не е казано паричния кредитор. И в
този случай е очевидно, че този непаричен кредитор, а кредиторът на задължението да се каже “да”
пред нотариуса, е силно увреден от действието на длъжника – прехвърляне. Ето защо аз не се
съгласявам с предхождащото мнение на гражданската колегия, че само паричният кредитор може да
предяви иск по 135 и уважавайки иска по 135, ще уважа и иска по предварителния договор.
Които действия за отменими? Тези, с които се уврежда кредиторът. Кои действия могат да
увредят кредитора? За паричния кредитор ще бъдат увреждащи и следователно той ще може да иска
относителната им недействителност тези действия, с които длъжникът намалява имуществото си, с
което намалява общото обезпечение по 133. Например отказът от права, опрощаване на вземания
стр. 186
длъжникът си продава къщата. Продавайки къщата за 120 000 лв., той остава с една къща помалко,
но на мястото на къщата идват 120 000 лв. Обаче тази трансформация на актива уврежда кредитора,
защото 120 000 лв. могат да бъдат разпилени, да бъдат дадени на любовницата, да бъдат закопани в
бурканбанк. Докато къщата има ясна легитимация, лесно може да се разбере чия е и да се насочи
принудително изпълнение към нея. А пък ако впоследствие след като се наложи възбрана, запор и
т.н., бъде прехвърлена, това прехвърляне ще бъде непротивопоставимо. По същия начин стоят
нещата и с колата и с други активи на длъжника, които ако бъдат обърнати в пари, лесно ще бъдат
укрити от неговия кредитор.
Няма да могат да се обявяват за относително недействителни с иска по 135 такива
разпореждания с активи, които засягат несеквестируемото имущество. Това, че длъжникът е продал
единственото си жилище или друга несеквестируема вещ, понеже тя изобщо не служи за общо
обезпечение на кредиторите, те няма да могат да посегнат на нея, дори и длъжникът да не беше я
отчуждил.
Деликатен е въпросът, когато длъжникът е отчуждил един от двата си имота, с което е
направил оставащия несеквестируем.
Отменими ще бъдат и действията, с които длъжникът увеличава пасива си, т.е. поеме
нови задължения, включително и поръчителства за чужди задължения.
Що се отнася до учредяването на реални обезпечения – доколкото те могат да се
разглеждат като разпореждане с правата, които се дават в обезпечение, ще минат в зоната на
непротивопоставимите.
За непаричните права изискването за секвестируемост на правото, с което длъжникът се
е разпоредил, няма да важи. Защото, ако кредиторът има интерес от това длъжникът да притежава
конкретна вещ, та била тя и несеквестируем (приемаме в случая с предварителния договор, че
единственото жилище на длъжника е била предмет на предварителния договор/. То е
несеквестируемо, но ние имаме право да искаме само това, а не се интересуваме от общото имущество
на длъжника, което да може да бъде определено. Така че в този случай несеквестируемостта на
жилището няма да бъде от значение.
Общият принцип, че действието, което ще отменяме или ще правим относително
недействителност, с иска по 135, трябва да бъде действително. Безпредметен би бил искът по 135 за
да обявим за относително недействителна спрямо нас сделка, която и без това е недействителна.
Например една симулативна сделка. И практиката на ВС е твърда в тази посока, че симулативните
сделки на длъжника се оспорват чрез разкриване на симулацията от кредитора, а не чрез
предявяване на иска по 135. Искът по 135 е конститутивен – той иска да се направи една относителна
правна промяна само спрямо кредитора, което предполага действието да е действително. Ако
действието е нищожно, ще трябва да се борим със способите за установяване на нищожност,
включително разкриването на симулацията.
Има обаче една хипотеза, в която искът по 135 може да бъде използван за разкриване на
симулативността на някакви действия. Това са едни такива действия, по отношение на които страните
не могат да релевират симулативност. Практиката на ВС в едно решение от 1967 г. на ОСГК правилно
стига до извода, че искът по 135 може да бъде използван от кредитора за оспорване или поскоро за
обявяване на недействителност спрямо него на един симулативен процес. Процесите не могат да
бъдат симулативни, в смисъл че страните не могат да се позовават на тази симулация; иначе
логически те биха могли да са симулативни, но заради доверието в тези актове законът наказва
симулантите като им забранява да разкриват симулацията.
Обратно, в областта на другите действия законът обявява симулативните сделки за
нищожни, защото зачита желанието на страната да симулира и понеже не им забранява това казва
точно това, което те са искали – той всъщност уважава тяхното искане да симулират сделка и
нищожността на симулативната сделка от тази гледна точка не е санкция, а напротив. Съгласно ал.3
чл.220 ГПК “…”. Но длъжникът може да увреди кредитора си и точно чрез симулативен процес,
заведен срещу или от едно трето лице, чийто правен изход ще бъде, че третото лице е собственик на
колата, на къщата на длъжник или пък ще има да взема от кредитора някаква голяма сума пари и т.н.
По принцип кредиторът с оглед удовлетворяването си от длъжниковото имущество има качеството на
негов частен правоприемник или поне положението на негов частен правоприемник и е обвързан от
силата на присъдена нещо съгласно 220 ГПК. Но когато страните са водили някакъв симулативен
процес, той трябва да бъде въоръжен с някакви средства, за да се бори срещу неговата
симулативност и увреждащия го симулативен процес. Това средство ще се окаже искът по 135. Това е
187 стр.
и единственото или поне в порядъка на изключенията, един от редките случаи, при които правото по
135 ни служи да се борим срещу симулативни действия, в случая процес.
Изискуемост на вземането. Кожухаров не разглежда въобще изискуемостта на
вземането на кредитора като предпоставка за предявяването на иска по 135. Подобно на иска по 134
кредиторовото вземане не е предмет на делото, макар че тук процесуалната конструкция, която се
получава, би ни позволила повече да разглеждаме нещата в смисъл, че ако се окаже, че кредиторът
не е кредитор – това нещо ще има сила на присъдено нещо по отношение на него и длъжника, защото
те вече не са, както първия път съищци, ами ищец и ответник.
Според Апостолов искът по 135 е едно изпълнително средство, което радикално посяга
на свободата на длъжник, отменяйки и правейки недействителни някакви негови действия. И това
екзекутивно средство би следвало да бъде на разположение само на кредитора с изискуемо вземане.
Разбира се, не е нужно изискуемото вземане вече да е присъдено, не е нужно вече да е облечено в
изпълнителна форма или преди това да е произлязло от съдебно решение, но според Апостолов едно
неизискуемо още вземане, едно условно или срочно вземане няма да даде право на кредитора да се
ползва от иска по 135. Този възглед, според мен, е коректен в общата хипотеза на паричен кредитор –
този, който се бори да върне нещо в длъжниковото имущество, за да може да получи удовлетворение
чрез неговото осребряване и тогава наистина да отменим действията на длъжника, които той е
извършил днес, с оглед на това, че след три годни нашето вземане ще стане изискуемо и ние се
притесняваме, че длъжникът няма да има имущество тогава би било доста прекалено. За непаричния
кредитор обаче е очевидно, че поради неговия специален интерес изискуемостта на вземането ще
бъде без значение. Защото излизайки от патримониума на длъжника на онова право, което той има
право да получи – било доброволно, било чрез иска по чл.19 (3) (примерно за предварителния договор,
който бе посочен/, неговият интерес е окончателно провален.
Ето защо за непаричния кредитор, който и без това ще бъде едно поекзотично
изключение в хипотезата на 135, според мен, няма да е от значение изискуемостта на неговото
вземане.
Обща предпоставка на иска или поне предпоставка в половината случаи е т.нар. consilium
fraudis. Класиката на иска е разглеждала действията на длъжника като измамливи и в повечето
случаи е изисквала участие на трето лице, спрямо което са извършени действията (съконтрагента на
длъжника) в измама на кредитора, което участие наричаме consilium fraudis (споделена измама/. Това
законът е описал в ал.1 на 135 изр.2 по следния начин: “когато действието е възмездно, лицето, с
което длъжникът се е договарял, трябва също да е знаело за увреждането”. Този кратък текст ни
дава да разберем следното нещо: длъжникът трябва да съзнава, че действието, което върши, го
върши във вреда на кредитора си. Но когато действието е възмездно, тази измама трябва да я
съзнава и третото лице и да е налице въпросното consilium fraudis. A contrario, когато действието е
безвъзмездно, то третото лице не е нужно да съзнава измамата и искът по 135 може да бъде уважен
и без да установим този факт. Когато атакуваме едно възмездно действие, от кредитора зависи да
установи, че третото лице е съзнавало измамата или съзнавало, че действието на длъжника,
извършено по отношение на него (продажбата на колата) уврежда кредитора и чак тогава искът по
135 може да бъде уважен.
При безвъзмездните актове тази споделена измама не се иска и третото лице би
отстъпило полесно правата си, тъй като кредиторът няма нужда да установява участието на
съконтрагента на длъжника в измамата. По общо правило, тази недобросъвестност не се предполага
и за това кредиторът в случая на възмездна сделка ще трябва да я докаже специално. Има за тази
работа едно улеснение в алинея 2: “знанието се предполага до доказване на противното, ако третото
лице е съпруг, низходящ, възходящ, брат или сестра на длъжника”. Тази алинея въвежда презумпция
за измама, която позволява на кредитора да не доказва специално, че съпругата след като е получила
нещо от длъжника, е знаела за измамата.
Ако резюмираме дотук, нещата стоят така: възмездни действия, за да бъдат обявени за
относително недействителни спрямо кредитора, страната по тях (третото лице съконтрагент на
длъжника) трябва да съзнава, че действието уврежда кредитора. Оттук се прави общият извод, че
правото защитава повече възмездно придобитите права и помалко безвъзмездно придобитите
права.
Безвъзмездно ли е например учредяването на залог и ипотека за чужд дълг?
Безвъзмездно ли е поемането на поръчителство по отношение на един длъжник? Това са спорни
хипотези. Относно обезпеченията болшинството от авторите твърдят, че обезпечителните сделки са
безвъзмездни, защото няма насрещна престация (поръчителят не получава нищо от кредитора/. Този,
стр. 188
който учреди в полза на кредитор, бидейки трето лице, а не лично задължен, вещно обезпечение,
също не получава нищо от кредитора. За повечето автори, в това число и Кожухаров, и Калайджиев,
относно поръчителството приемат, че тези сделки са безвъзмездни. Приемат го, но говорейки за
обезпечителните сделки. Самият Кожухаров не разглежда този въпрос при иска по 135. Но ако
приемем, че учредяването на ипотека или залог за чуждо задължение, респ. на поръчителство е
безвъзмездна сделка – то кредиторът на поръчителя би могъл лесно да каже: ами аз искам да се
направи щото той все едно да не е поръчител, тъй като то поръчителството е безвъзмездно, а
поемайки задължението си за поръчителство, той обременява имуществото си с едно право, поради
което аз сега ще трябва да конкурирам не само с останалите кредитори на моя длъжник, но и с
кредиторите на този, за който той е поръчителствал”. За да не стане това, ще се окаже, че е подобре
да гледаме на тези сделки като възмездни, така както всъщност правят поголямата част от старите
автори.
Според Диков тези сделки били небезвъзмездни, защото платилият, респ. претърпелият
принудително изпълнение поръчител или залогодател, имал суброгация срещу оригиналния длъжник
по вземането, т.е. той учредявал обезпечение или пък поемал поръчителство срещу иска по
суброгацията. Би могло може би да се мисли така. Но все пак, аз предпочитам общата теза на
Апостолов, според която безвъзмездни са само тези сделки, които имат за цел да проявят щедростта
на страната – имат animus donandi, правят се с цел да бъде някой облагодетелстван като проява на
щедрост. Понеже не можем да видим в обезпечителните сделки някаква щедрост от страна на
поръчителя по отношение на кредитора например, макар да нямаме насрещна престация, аз
предпочитам да разглеждам тези сделки като възмездни.
Една подкрепа на това разбиране можем да намерим в новелата от 1904 г. към ал.4 към
чл.140 от стария ЗЗД. Четейки този текст, научаваме две неща: 1) кой е прототипът на презумпцията
по чл.135 (2) за роднините и 2) че този текст би бил излишен, ако би се гледало на обезпечителните
сделки, които са споменати, като на безвъзмездни, защото тогава consilium fraudis не би била
необходима.
Въпросът за давността. Очевидно е, че този иск не ще да е точно осъдителен. кредиторът
няма вземане по 135, той има някакво длъжниково право по 135, което може би можем да
разглеждаме като потестативно, което вкарва някаква промяна в чужда правна сфера, засягаща и
самия него. От тази гледна точка доколкото днешният ЗЗД говори, че чрез давност се изсрочват
вземанията, а не исковете (както е казвал старият ЗЗД/, според мен, въпросът за давността не би
следвало да се поставя. Потестативните права едва ли се изсрочват по давност. Но понеже
кредиторът е кредитор, защото има вземане, то било то и непарично, то погасяването по давност на
вземането би довело до невъзможност да се предяви Павловият иск.
Правото по чл.135 е преобразуващо, което се упражнява по съдебен ред, то е вид обезпечение.
Искът по чл.135 е конститутивен.
Елементите му са установени в закона, т.е. когато са налице тези елементи правото възниква ex
lege:
1. Необходимо е да е налице вземане т.е. само кредиторът на длъжника мое да атакува
действията му по чл.135. Но кредиторът може да има както парично, така и непарично вземане.
Според практиката на ВС дори и купувачът по предварителен договор може да се ползва от чл.135
(това е съмнително, защото правото по чл.19,3 е може би преобразуващо право). Правото на
кредитора трябва да е действително и да не е прекратено или погасено по давност.
Има спорове по отношение на това дали правото на кредитора трябва да е изискуемо и
ликвидно. Според ВС това не е необходимо, тъй като законът не посочва такива изисквания. Проф.
Апостолов смята, че е необходимо: тъй като, за разлика от чл.134 намесата на кредитора по чл.135 е
поинтензивна (Калайджиев).
Упражняването на правото по чл.135 не се предпоставя от наличието на влязло в сила
решение или на изпълнителен лист.
Кредиторът може да бъде както хирографарен, така и обезпечен.
Искът по 135 може да се предявява и по отношение на длъжник, който е обявен в
несъстоятелност.
Вземането на кредитора трябва да е възникнало преди извършването на действието, което
се атакува, защото кредиторът е разчитал на онова имущество, което длъжникът е имал в момента на
189 стр.
възникването на вземането на кредитора. Затова и интересите на третите лица трябва да бъдат
предпочетени пред интереса на кредитора кредиторът не би следвало да може да отменя действия,
които са извършени много време преди той да стане кредитор това би било намеса в чужда правна
сфера. Но това правило познава едно изключения, уредено в чл.135/3: ако длъжникът и лицето, с
което той е договарял са действали с цел да увредят кредитора кредиторът може да атакува това
действие, дори и то да е извършено преди възникването на вземането на кредитора (достатъчно е
наличието на намерение за увреждане, а не е необходимо наличието на измама). Кога има такова
намерение трябва да се докаже от кредитора с всички допустими от закона доказателствени
средства.
2. Наличието на действие, което уврежда кредитора. Действието може да бъде всякакъв
гражданскоправен акт:
едностранна сделка;
договор;
юридическа постъпка (плащането на чужд дълг).
Действието може да бъде възмездно и безвъзмездно.
Допустимо е дори да се атакуват и съдебни решения ВС: ТР 106/64 г. ОСГК.
Действието, което се атакува обаче, трябва да е действително. Ако това действие е нищожно за
кредитора има друг ред за защита, той ще води иск за установяване на нищожността.
Действието трябва да има и увреждащ характер: увреждането е обективен факт, който не
зависи от субективните отношения на длъжника или на кредитора. Увреждане е налице, когато
възможността на кредитора да се удовлетвори от имуществото на длъжника намалява. Найчесто
това са хипотези, при които длъжникът обеднява: напр. намаляват се неговите права или се
увеличават неговите задължения.
Възможно е обаче да има увреждане и в случаите, при които се затруднява удовлетворяването
на кредитора: напр. длъжникът има недвижим имот и го продава. Това действие уврежда кредитора,
защото той много потрудно може да се удовлетвори от паричната сума, отколкото от недвижимия
имот паричната сума може да бъде заровена и скрита. Наличието на увреждане се установява с
оглед на останалото имущество на длъжника. но в редица случаи няма увреждане и кредиторът не
може да атакува напр. действията, които засягат неимуществени, несеквестируеми права или строго
лични права.
Кредиторът не може да засяга и действие, при които в полза на трето лице възниква право,
което не е принадлежало на длъжника: уредена в чл.324/5 ЗЗД (отм.): Ако кредиторите на
застрахования отменят договора за застраховка, те могат да искат от третото лице само връщане на
платените от застрахования премии, но наймного до размера на получената от него сума.
Сключен договор в полза на трето лице може да уврежда кредиторите на уговарящия и той
може да бъде отменен, но уговарящият е дал на застрахователя напр. 5000 лв. Третото лице е
получило застрахователна сума 100 000 лв. кредиторите могат да искат само 5000.
Кредиторът не може да атакува и действията, които осуетяват увеличаването на имуществото
на длъжника. Може да атакува само действията, с които се намалява имуществото или се намаляват
шансовете му да се удовлетвори.
Нямат увреждат характер изпълнението и обезпечаването на задължение, което е възникнало
преди вземането на кредитора (по правило).
стр. 190
Знанието се доказва от кредитора с едно изключение: чл.135/2 урежда оборима презумпция за
знанието за увреждане в тежест на съпруга, низходящите, възходящите, братята и сестрите на
длъжника. Тези лица могат да доказват, че не са знаели.
УПРАЖНЯВАНЕ НА ПРАВОТО
1. Чрез иск. Искът се предявява срещу длъжника и лицето, което е придобило права от него.
Решението трябва да бъде еднакво за длъжника и за третото лице и те са необходими другари в
процеса.Правото се погасява с 5 годишна давност. Действие на решението:
Ако бъде уважен искът атакуваното действие се обявява за недействително, но тази
недействителност е относителна тя ползва само кредитораищец и то само до размера на неговото
право (смята се че тази недействителност има обратно действие от деня на извършването на
действието, а не на влизането на решението в сила и основанието за това виждане е да се защити
кредитора). Но кредиторът не може да се разпорежда с правата по силата на решението той трябва
по общия ред да насочи изпълнението към тези права. Решението по чл.135 ползва само кредитора
ищец, а не и останалите кредитори. За тях действието е действително. Действителността се запазва и
по отношение на третото лице, с което длъжникът е договарял, но действието не може да прехвърли
на това трето лице права (то остава действително, но третото лице не може да стане носител на
правата, които е трябвало да му бъдат прехвърлени от длъжника). В този случай длъжникът
отговаря за неизпълнение. Разбира се това действие (непрехвърляне на правата) се отнася само да
размера на вземането на кредитора: ако напр. атакуваното действие има за предмет поголямо по
стойност право, отколкото е вземането на кредитора, за горницата това действие ще породи действие
за третото лице. Тъй като третото лице също е кредитор на длъжника и също може да насочи
принудителното изпълнение срещу имотите на длъжника то се удовлетворява обаче след кредитора,
защото то или е получило нещо безвъзмездно или е знаело, че се уврежда кредитора. Така че когато
се насочи принудителното изпълнение по отношение на атакуваното по 135 право, ако то е
недостатъчно да се удовлетворят и кредитора и третото лице третото лице ще понесе риска от тази
недостатъчност на имуществото. Възможно е обаче правата, предмет на отмененото действие да
бъдат прехвърлени (условно казано) на четвърто лице от третото лице. Какво става с тези права?
след отмяната засягат ли се те или не? Ако предмет на атакуваното действие са движими вещи,
прилага се чл.78 ЗС ако са налице предпоставките на чл.78 четвъртото лице (трето лице
контрахент на третото лице) запазва правата си. Но при недвижимите имоти, за да може това
четвърто, пето или шесто лице да запази правата върху недвижимите имоти трябва да е било от една
страна добросъвестно, т.е. да не е знаело, че купува имот, който е предмет на увреждащо
кредиторите действие и от друга страна, сделката, по която то придобива права трябва да е вписана
преди вписването на исковата молба по чл.135, т.е. това е една от хипотезите, при които има
изключение от правилото nemo dat plus, quod habet.
2. Чрез възражение.
Правен режим:
Чл.138148 ЗЗД
Специални правила:
Чл.22, 23, 24, 26 от Закона за ДСК.
191 стр.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ.
СТРАНИ
1. Поръчител поръчител може да бъде само дееспособно лице (физическо лице, юридическо
лице), но малолетни и непълнолетни лица не могат да дават поръчителство, нито законните
представители на малолетните могат да поръчителстват от тяхно име, нито непълнолетният може да
поръчителства със съгласието на неговия родител или попечител. Тази забрана е установена в
чл.73/3 СК. Еманципираният непълнолетен съпруг обаче може да поръчителства.
В специалните нормативни актове (ЗДСК) се съдържат и някои допълнителни изисквания към
поръчителите:
трябва да бъдат платежоспособни;
трябва да имат постоянни и достатъчни доходи;
трябва да имат местожителство или седалище в района на клона на ДСК, която отпуска
заема.
2. Кредитор няма ограничение за това дали кредитор може да бъде физическо лице или
юридическо лице. Когато кредиторът е физическо лице той трябва да бъде дееспособен чл.73/3 СК.
Само дееспособни физически лица могат да отдават заеми, а този, който отдава заем, той е и
кредитор по договора за поръчителство, следователно само дееспособни лица могат да бъдат
кредитори. Найчесто кредитори са банки, ДСК, ВСК.
ЕЛЕМЕНТИ НА ДОГОВОРА
ПРЕДМЕТ НА ДОГОВОРА
Спорове. Поначало предметът на договора съвпада с предмета на главния дълг, тъй като
поръчителят е солидарен длъжник. Следователно, ако главният длъжник дължи круши и
поръчителят ще дължи круши, но това е така по правило. Ако задължението е intuito personae, както и
ако задължението е за индивидуално определена вещ (главният дълг) очевидно е, чепоръчителят не
може да дължи същото. Това, което той може да дължи е сума пари. Всякаква друга възможност е
изключена.
ДЕЙСТВИЕ НА ДОГОВОРА
Предпоставки:
Особена предпоставка за действието на договора е наличието на главен дълг. Главният дълг не
е елемент от договора. той е condicio iuris на договора за поръчителство.
Законодателят не е установил поредност между главния дълг и поръчителството. Могат да се
сключват и едновременно. Ако обаче поръчителството се сключва преди наличието на главен дълг ще
става дума за поръчителство на бъдещ дълг това е възможно, но това поръчителство ще поражда
действие от момента на възникването на главния дълг.
Главният дълг поначало трябва да съществува и да е действителен. Естествени задължения не
могат да се обезпечават с поръчителство, тъй като поръчителят ще бъде поставен в потежко
положение от главния длъжник.
Възможно е да се обезпечават условни и срочни главни задължения.
ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
стр. 192
1. Акцесорен договор това означава, че поръчителството е функция на друг главен дълг.
Тази зависимост се изразява в следното:
1.1. задължението на поръчителя не може да възникне, ако няма действителен главен дълг;
1.2. предметът и обемът на главния дълг определят предмета и обема на задължението на
поръчителя;
1.3. поръчителят може да предявява срещу кредитора всички възражения на главния
длъжник;
1.4. цедирането, прекратяването, погасяването по давност на главния дълг имат аналогично
действие и за поръчителството;
1.5. наличие на еднопосочна зависимост между главния дълг и поръчителството, т.е.
поръчителството е функция на главния дълг, но не и обратно главният дълг е самостоятелен и
може да съществува независимо от наличието или липсата на поръчителство;
1.6. Поръчителството разкрива и известна самостоятелност:
1.6.1. задължението на поръчителя може да бъде полеко или в помалък обем от
главното задължение;
1.6.2. поръчителството може да се прекрати или да се погаси по давност, без това да
води до прекратяване или погасяване по давност на главния дълг и т.н.
2. Едностранен и безвъзмезден (по правило) характер това означава, че по договора за
поръчителство задължения възникват само за поръчителя и доколкото настъпва имуществено
разместване, то е само в посока от поръчителя към кредитора. Не е невъзможно обаче договорът да
има двустранен и възмезден характер. Това може да стане, ако кредиторът се задължи да заплаща
възнаграждение на поръчителя в този случай поръчителството е близко до договора за
застраховка. Такова поръчителство на практика не се среща, тъй като е неизгодно за кредитора.
3. Поръчителството е престационен договор. Тъй като при поръчителството има разместване
на имущество, възниква едно вземане в полза на кредитора, то е и комутативен, а не алеаторен
договор. Друг е въпросът, че вземането на кредитора не е изискуемо, но облагата е известна.
4. Поръчителството е вид лично обезпечение (не вещно). Поръчителят отговаря с цялото си
имущество, а не с отделни вещи. Кредиторът е хирографарен, а не привилегирован.
ПРЕКРАТЯВАНЕ НА ПОРЪЧИТЕЛСТВОТО
193 стр.
Правилото на чл.147/1) не се прилага спрямо ДСК има специално правило в чл.26 ЗДСК,
така че дори и ДСК да не предяви иск в шестмесечен срок от падежа, тя няма да загуби
вземането си срещу поръчителя.
3.2. Чл.147/2: ако кредиторът и длъжникът продължат срока на главния дълг това
продължение няма сила за поръчителя, който не се е съгласил с него следователно след
изтичане на първоначално установения срок поръчителят се освобождава. Правилото е израз
на общия принцип, че уговорки между длъжника и кредитора, които са постигнати след
сключване на поръчителството не могат да влошават положението на поръчителя. Но чл.26
ЗДСК отменя и това правило по отношение на ДСК.
3.3. Чл.146/3 – юридическия факт се състои от два елемента:
3.3.1. виновно поведение на кредитора;
3.3.2. невъзможност за суброгация на поръчителя в правата на кредитора тази
невъзможност трябва да е окончателна, а не временна.
Правилото на чл.146/3 има сила само в случай, че поръчителят е можел ефективно да извлече
някаква полза от правата на кредитора, т.е. ако кредиторът е имал действително някакви права,
които биха облекчили положението на поръчителя. Напр. ако кредиторът има трета по ред ипотека
върху някакъв имот на незначителна стойност поръчителят и така и така не би могъл да се
удовлетвори поради малката вероятност. И ако кредиторът не поднови такава ипотека не би
следвало поръчителят да се освободи от отговорност.
4. Давност давността за поръчителя и за главния длъжник тече отделно. Прекъсването на
давността и отказът от давност с оглед на главния дълг нямат действие за поръчителя и обратно
чл.148 ЗЗД.
Възможно е поръчителят да се е отказал от давност или спрямо него давността да е била
прекъсната в такъв случай давността по главния дълг не се прекъсва и там няма отказ от давност,
т.е. давността за главния длъжник може да изтече преди давността за поръчителя. В този случай
като че ли интересите на поръчителя биха могли да бъдат засегнати. Това обаче не е така, защото по
силата на правилото на чл.142 ЗЗД поръчителят може да откаже изпълнение, като се позове на
изтеклата спрямо длъжника давност.
стр. 194
3. Поръчителството може да бъде ограничено, може да се гарантира част от дълга, може
напр. да се гарантира само главницата, без лихвите. Ако поръчителят е гарантирал част от дълга и
длъжникът е изпълнил такава част, при липса на противна уговорка трябва да се приеме, че
поръчителят се ползва от изпълнението. Поръчителство при потежки условия е частично
недействително за горницата по силата на правилото на чл.139 ЗЗД. Следователно, ако поръчителят
поеме дълг за повече от главния длъжник неговото задължение ex lege се намалява до размера на
главния дълг.
4. Поръчителството може да бъде неограничено. Онова, при което поръчителят отговаря за
главницата и за всички последици от неизпълнението на главния дълг и за разноските по събирането
на вземането. Такъв поръчител трябва да заплати главницата, лихвите, обезщетения за вреди над
лихвите и всички разноски (съдебни, извънсъдебни), всички неустойки, ако има такива и т.н.
ИЗИСКУЕМОСТ
РЕГРЕСНИ ПРАВА
195 стр.
3. Възникването на регресно вземане се предпоставя от още един ЮФ: поръчителят трябва да
уведоми длъжника за изпълнението. Уведомлението е неформално. Поръчителят трябва да уведоми
длъжника преди да изпълни. Ако поръчителят не уведоми длъжника за него следват неблагоприятни
последици, които са уредени в чл.143/2:
3.1. ако поръчителят е изпълнил без да уведоми длъжника и главният длъжник също е
изпълнил на свой ред, като не е знаел, тогава поръчителят губи регресното си вземане;
3.2. ако обаче поръчителят е изпълнил, не е уведомил, но длъжникът не е изпълнил още, в
този случай длъжникът може да противопостави на поръчителя всички възражения, които има
срещу кредитора. Поръчителят има обаче иск срещу кредитора за връщане на даденото, ако той
не може да получи нищо от длъжника.
Длъжникът на свой ред също има задължение за уведомление по силата на чл.144 ЗЗД.
Възможни са няколко хипотези:
възможно е длъжникът да е уведомил поръчителя, а поръчителят да не е уведомил
длъжника. В такъв случай настъпват последиците по чл.143;
възможно е на свой ред поръчителят да е уведомил, а длъжникът да не е уведомил: в
такъв случай трябва да се приеме, че поръчителят придобива регресно вземане и може да иска това,
което е дал от длъжника;
възможно е нито единият, нито другият да уведоми: в този случай законодателят не е дал
разрешение. Според Калайджиев, тъй като и двамата са неизправни би следвало изпълнението,
направено от главния длъжник да остане действително, а поръчителят да може да търси даденото
от обогатилия се кредитор.
Регресното вземане на поръчителя възниква в момента на обективирането на всички елементи
на ФС, но найчесто в момента на плащането.
стр. 196
му се част по същия начин, както спрямо съпоръчителите, независимо че тези трети лица не са
солидарни длъжници.
4. Изпълнилият съпоръчител се суброгира в правата на кредитора. той е винаги лице с правен
интерес (т.е. първото изискване на чл.74 е спазено), но той се суброгира само когато има регресно
вземане. Ако няма регресно вземане не може да се суброгира в правата на кредитора. Срещу
длъжника поръчителят се суброгира изцяло, във всички права на кредитора. срещу съпоръчителите
той се суброгира само съобразно припадащите им се части според вътрешните им отношения.
Проф. Кожухаров прави паралели с други правни фигури.
1. Прилики:
1.1. Гаранциите са също вид лично обезпечение, т.е. гарантът по принцип поема
облигационно задължение и отговаря с цялото си имущество, ако не изпълни това задължение.
2. Разлики:
2.1. От гледна точка на действащата уредба и вероятно от гледна точка на проекта за ТЗ
гаранцията може да бъде не само договор, но и едностранна сделка. Отделен въпрос е дали
това е правилно или не, но поръчителството е винаги договор.
2.2. Макар че гаранцията е акцесорна на главен дълг зависимостта между главен дълг и
гаранцията е много помалка, ( или поне може да бъде много помалка) отколкото между
главния дълг и поръчителството. Така напр. често се уговаря гарантът да не може да
предявява на кредитора възраженията по главния дълг нещо което поръчителят може да
прави. Може да се уговори освен това гаранцията да е за подълъг срок от главния дълг, което
е недопустимо при поръчителството, защото правилото на чл.139 е императивно.
2.3. Гаранцията може да бъде абстрактна сделка и в много поголям брой случаи се сключва
като такава, докато поръчителството по правило е каузален договор.
2.4. Предметът на гаранцията е сума пари, докато поръчителят по принцип дължи същото,
каквото дължи главния длъжник и по правило не е сума пари, т.е поръчителят се задължава не
за обезщетение, а за реално изпълнение на главния дълг.
2.5. Гарантът по правило не е солидарен длъжник.
1. Ако е физическо лице трябва да е дееспособен. Когато със залог се обезпечава свой дълг
възможно е да се дава залог и от малолетен и от непълнолетен, ако изявлението се извършва от
законен представител или ако се извършва със съгласието на родителя или попечителя. Но когато
залогът се дава за чужд дълг, такъв залог не може да бъде учреден от недееспособно лице дори да
са спазени тези изисквания, които СК предвижда (такъв залог е нищожен по силата на
императивното правило на чл.73/3 СК). Ако залогът се дава за свой дълг, тъй като това е
разпоредително действие е необходимо и разрешение на съда, а не само изявление на законния
представител или съгласие на родителя или попечителя. Освен това по силата на чл.14 и чл.16 от
Правилник на МС (ДВ бр.10/1994г.) когато се учредява залог от ЕООД, при които държавата е
едноличен собственик е необходимо съгласие на съответния министър (това съгласие е необходимо
когато залогът се учредява върху т.нар. "дълготрайни активи", т.е. това са по принцип вещи, които не
са оборотни средства).
2. Залогодателят поначало трябва да бъде и собственик на вещта, но чл.78 ЗС намира
приложение и по отношение на залога и, че това е така може да се аргументира със специалното
правило на чл.202 ЗЗД:
Когато не е даден срок за плащането на цената и купувачът получи вещта, без да плати,
продавачът може да иска да му се върне вещта в 15дневен срок от предаването, ако тя се намира още
у купувача и е в състоянието, в което е била предадена.
Това право не може да се упражни във вреда на кредиторите на купувача, наложили запор
върху вещта или получили същата в залог, без да знаят, че цената не е платена.
Следователно е възможно е залогодателят и да не бъде собственик на заложената вещ, но в
такъв случай залогоприемателят няма да придобие заложно право по силата на договора, а ще
придобие заложно право по силата на закона, ако е бил добросъвестен и са спазени изискванията на
чл.78 ЗС.
стр. 198
които поражда залогът се смята, че при залога предаването трябва да има публичен характер, т.е.
третите лица да се информират за предаването на вещта. Затова се смята, че фигурата constitutum
possessorium не намира приложение при залога. Иначе обаче предаването може да се извърши по
различен начин:
2.1. чрез фактическо връчване на вещта;
2.2. чрез традицията на къса ръка traditio brevi manu чрез предаване на ключовете от
помещението, където се държи вещта.
2.3. ако вземането за получаване на вещта е материализирано в някакъв документ (в ценна
книга) предаването може да се извърши чрез предаването на този документ, без да е нужно да
се предава самата вещ;
2.4. Кожухаров смята, че е възможно да има предаване на вещта при положение, че достъп
до нея имат както залогодателя, така и залогоприемателя, т.е. без да е необходимо
залогоприемателят да се превърне в единствен държател на вещта.
Калайджиев: съмнително е с оглед на приемането, че constitutum possessorium няма сила при
залога. Защото всъщност няма да има публичност за третите лица, които не могат да бъдат
сигурни , че действително залогоприемателят е държател на вещта щом и залогодателят има
достъп до тази вещ. Този въпрос е спорен Калайджиев се присъединява към Венедиков.
2.5. Предаването може да се извърши не само от залогодателя на залогоприемателя, но и на
трето лице. Две възможности:
2.5.1. ако това трето лице държи вещта само за залогоприемателя между него и
залогоприемателя има някакъв договор (за поръчка или за влог);
2.5.2. третото лице може да бъде определено не само от залогоприемателя, но
едновременно и от залогодателя то сключва договор за поръчка или за влог и с двамата.
Смята се, че това трето лице държи вещта и за собственика (залогодател) и за
залогоприемателя.
3. Залогът е каузален договор и поначало основанието на залогоприемателя е да бъде
обезпечен, а основанието на залогодателя е да обезпечи залогоприемателя, ако договорът е
безвъзмезден или, ако е възмезден да се придобие едно вземане.
Действие.
Залогът поражда действие само при наличието на главно вземане. Това вземане трябва:
1. да съществува;
2. да е действително.
Вземането може да бъде и бъдещо, но залогът ще възникне едва от момента на възникване на
вземането.
Може да бъде и непарично.
Главното вземане не е елемент от фактическия състав. То има значението на condicio iuris.
199 стр.
Учредяване на залог върху заложена вещ
Възможно е върху една и съща вещ да се учредят няколко залога. Затова е необходимо обаче
съгласието не само на залогодателя и залогоприемателя, но тъй като е необходимо предаване на
вещта и съгласието на стария залогоприемател. той трябва или да предаде вещта, или да се съгласи
да я държи за новия залогоприемател, освен за себе си.
Ако заложената вещ се държи от трето лице, тогава то поначало също трябва да даде
съгласието си да държи вещта и за новия залогоприемател.
Ако главното вземане е под 5 лв. важи правилото, че първият по време е посилен по право.
Когато главното вземане е на стойност над 5 лв., посилни права ще има онзи залогоприемател,
на който достоверната дата върху договора е найранна, тъй като дори и някой от останалите да има
учреден преди това договор за залог, няма да може да го противопостави на третите лица.
Заложното право се прехвърля с цесия. Поначало вещта или трябва да бъде предадена на
цесионера и при всички положения залогодателят трябва да се съгласи с цесията, защото залогът
създава задължения за залогоприемателя и по отношение на заложното право прехвърлянето има
значението и на заместване в дълг.
стр. 202
целия дълг. това положение важи и при наследяване, когато се разделят задълженията. Но страните
могат да уговорят делимост на залога.
8. Спорно е дали заложното право е вещно или преобразуващо. Калайджиев: споровете са
до голяма степен излишни, защото има установен режим, който се прилага. Правото да се държи
вещта, правомощието да се държи вещта има вещен характер, защото то е абсолютно. Правомощието
на залогоприемателя да се удовлетвори с предпочитание от вещта това правомощие също има
абсолютен характер, тъй като то може да се противопостави на всяко трето лице. Особеното е, че то
има като че ли и процесуален характер, тъй като това правомощие може да се упражнява само в
изпълнителния процес. Калайджиев: това е едно особено право с вещни и процесуални елементи.
Калайджиев: залогът не може да се разглежда като преобразуващо право, защото всеки кредитор
може да иска продаване на вещта, а не само заложният.
9. Заложното право е обезпечително право.
1. Заложният кредитор не може да си служи със заложената вещ, освен при противна
уговорка.
2. Трябва да пази вещта с грижата на добрия стопанин.
3. Ако съществува опасност вещта да се развали кредиторът може да иска от съда
разрешение вещта да бъде продадена и сумата да бъде вложена в банка като обезпечение на
кредитора в този случай залогът се пренася върху сумата.
4. Когато заложното право се погаси заложният кредитор трябва да върне вещта, заедно с
нейните плодове. Но ако заложният кредитор е понесъл разноски по запазването на вещта, той има
вземане за тези разноски срещу влогодателя.
5. Залогоприемателят има обезщетение и за вредите и разноските, причинени от скритите
недостатъци на вещта, ако не ги е знаел: това правило се извежда от правилата на влога.
6. Залогоприемателят има изобщо вземане за обезщетение за причинените му вреди.
ЗАКОНЕН ЗАЛОГ
При законния залог заложното право възниква без договор, а по силата на юридически факти
посочени в закона. Няма изявление на страните. Такъв залог напр. възниква в полза на ДСК при
наличието на два елемента:
1. договор за заем;
2. придобиване на движими вещи с заетите от заемателя суми чл.24, ал.6 ЗДСК./сб. "Банково
право"/
СЪДЕБЕН ЗАЛОГ
Предмет на залога може да бъде парична сума или държавни ценни книги. Стойността на
държавните ценни книги се пресмята 20% под пазарната им цена.
ОСОБЕНИ ЗАЛОЗИ
Предмет : движими веещи , вземания и безналични ценни книги, дялове в ООД, като може да се
учреди върху бъдещо или родово определено имущество – чл.4/2 ЗОЗ.
Особените залози по силата на правилото на чл.161 ЗЗД могат да се уреждат само със закон:
Правилата на тази глава не отменяват особените разпореждания на други закони за
учредяването и действието на залога.
стр. 204
Този залог не е реален корабът не се предава.
Действие на договора
205 стр.
2. Правоотношението между залогодателя и заложния кредитор: тези отношения приличат
много на отношенията между цедента и цесионера, тъй като залогът възниква по силата на едно
учредително правоприемство. Залогодателят е длъжен да предаде на заложния кредитор
документите, с които се доказва заложеното вземане. Залогоприемателят в отношенията между
двамата разбира се продължава да е кредитор, но заложният кредитор има задължение да се грижи
за запазване на вземането чл.164/1 ЗЗД: Кредиторът, който има залог върху вземане, е длъжен да
извършва всички действия, които са нужни, за да се запази то. Той е длъжен:
2.1. да следи кога вземането става изискуемо;
2.2. да изпраща покана за забава;
2.3. да прекъсва давността и т.н.
2.4. да събира вземането, заедно с лихвите, когато те станат изискуеми;
2.5. само заложният кредитор е активно легитимиран да предяви иск за заложеното вземане
при такъв случай обаче той води иск за чуждо право и е процесуален субституент, положението
му прилича на това на кредитора по чл.134;
2.6. заложният кредитор не е титуляр на вземането, а само титуляр на заложно право
затова той не може:
2.6.1. да се разпорежда с вземането;
2.6.2. да го прихваща със свое задължение към заложния длъжник.
Това, което той събере остава у него като залог, а ако е парична сума той трябва да я вложи в
банка и въобще да се грижи за това вземане с грижата на добрия стопанин.
Понеже той е заложен кредитор и има заложно право той може да се удовлетвори от
заложеното вземане, обаче това ще стане поначало по съдебен ред: той трябва да си извади
изпълнителен лист и тогава става присъединен по право взискател, привилегирован кредитор и като
насочи изпълнението ще се удовлетвори по общите правила на изпълнителния процес.
Но той не може да се удовлетворява от това вземане, преди да има изпълнителен лист.
3. Правоотношението между заложния кредитор и длъжника: заложният кредитор не е
кредитор на заложния длъжник (негов кредитор е залогодателят), но той може да събира това
вземане, да предявява искове и т.н. Затова длъжникът може да противопостави на заложния
кредитор всички възражения, които има срещу залогодателя към момента на получаването на
съобщението за залога, освен ако не се е отказал от тези свои възражения и не е приел закона.
стр. 206
Ценните книги могат да бъдат различни: менителници, записи на заповеди, коносаменти и т.н.
Този договор е реален и изисква предаване на вещта.
Ако главното вземане е на стойност над 5000 лв. залогът трябва да бъде с достоверна дата.
Задължения и права на залогоприемателя:
има право да държи книгата това негово право е защитено с петиторен иск по
чл.157/3 ЗЗД;
има право да се удовлетвори с право на предпочитание от вземането, което ценната
книга материализира;
има задълженията, които има заложния кредитор по залог върху вземане, защото
това са книги, които материализират вземане:
да пази вземането;
да го събира;
ако събере сума, да я вложи в банка и т.н.
Този договор трябва да бъде писмен с нотариална заверка на подписите и да бъде вписан в
Търговския регистър.
Допустим е свободно между съдружниците, т.е. изисква се само съгласие и вписване.
Когато обаче се залага дял в ООД на трето лице, което не е съдружник необходимо е
единодушно решение на ОС на ООД.
Казахме че може да се залага търговско предприятие, както и дял в ООД. Проблемът е, че това
заложно право и в двата случая не може да се реализира принудително, защото няма ред в ГПК.
стр. 208
относително действие между длъжника и кредитора и евентуалните им наследници. Но тя не дава
никаква привилегия на кредитора по отношение останалите кредитори на длъжника.
При ипотеката имотът се намира у длъжника, той има фактическата власт. Кредиторът
обаче има обезпечително право, с което избягва конкуренцията с останалите кредитори и може да
изнесе имота на публична продан за да удовлетвори вземането си, независимо кой е собственик на
ипотекирания имот.
При антихрезата е обратно имота е във владение на кредитора, който го стопанисва и
събира плодовете от него за да погаси вземането си, но няма привилегия. Въпреки че днес
антихрезата няма легална уредба, тъй като тя се оказва един чисто облигационен договор, който не
създава никакви особени вещни права, би могла да се уговори на базата на чл.9 свободата на
договаряне. Това ще бъде особено полезно на онзи собственик на недвижим имот, който има дългове,
или е склонен да вземе заем, но няма с какво друго да ги обезпечи. Длъжникът не е гарантиран, тъй
като кредиторът не носи риска от събирането на вземането си от имота. Ако имотът не дава плодове
(и за това не може да бъде упрекнат кредитора) кредиторът ще може да се насочи към цялото
имущество на длъжника.
Видове ипотеки
Както оставим настрана казаното за мобилярната ипотека, която също може да се
разглежда като отделен вид, ипотеката върху недвижим имот може да бъде 3 вида според начина
на учредяване:
1)Договорна ипотека, при която собственикът на недвижим имот и кредиторът на едно
вземане (срещу собственика на имота, или срещу трето лице) сключват договор, по силата на който се
учредява ипотека за обезпечаване на вземането. Страни при договорната ипотека са собственикът на
имота и кредитора.
2)Едностранна ипотека учредява се с едностранен акт (волеизявление/, а не чрез
договор. Тази ипотека се има пред вид в правилата на чл.180181 под общото заглавие "Обезпечения
пред съд". Чл.180 ал.1 казва: "Когато законът постановява да се представи обезпечение пред съд,
обезпечението може да бъде залог на парична сума или на държавни ценни книжа или ипотека."
Хипотезата включва случаите, когато трябва да се представи обезпечение пред съд или друг
държавен орган. Например ако искате да наложите обезпечителен запор: в повечето случаи съдът,
който допуска обезпечението (това е РС) ще поиска насрещно обезпечение за вреди, които би
претърпял процесуалният ответник, чийто вземане се запорира. Тази насрещна гаранция може да се
даде в пари, но може да бъде направена и ипотека.
От друга страна, когато някой е наложил спрямо вас такава обезпечителна мярка (съди ви
за 500000лв и ви е блокирал сметките като обезпечение/. Тъй като на вас тези сметки ви трябват за
да оперирате с тях, бихте могли да замените обезпечителният запор с нещо друго, което помалко ще
ви пречи и това би могла да бъде една ипотека. По същият начин може да бъде внесена гаранция
като мярка за неотклонение на обвиняемия в предварителното производство като се учреди ипотека.
Според ал.2 на чл.181: "Ипотеката се учредява чрез вписване на нотариално заверено
съгласие на собственика на недвижимия имот за учредяването и." Б случая не се сключва договор
между учредителя и съда. Затова ипотеката се нарича едностранна учредява се чрез едностранно
волеизявление от собственика на имота.
3)Законна ипотека на нея е посветен следващият въпрос...
ВИДОВЕ ИПОТЕКА
209 стр.
спазване на изискванията за участие на неспособни лица в оборота, като е необходимо и
разрешение на районния съд. Юридически лица могат да учредяват ипотеки, но има едно
ограничение, което се отнася до ЕООД, по силата на правилник от ДВ бр.10/94: когато се
учредява ипотека върху дълготрайни активи на ЕООД за държавно имущество е
необходимо съгласие на ведомствения ръководител.
1.1.1.2. лицето, което учредява ипотеката трябва да е собственик на имота поначало
ипотека, учредена от несобственик е нищожна, тъй като при недвижимите имоти няма
правило, подобно на чл.78 ЗС (има и изключения: по силата на чл.24/2 ЗДСК е допустимо
учредяване на ипотека върху бъдещ имот, който още не е станал собственост на
учредителя на ипотеката).
1.1.2. формални изисквания за действителност:
1.1.2.1. ипотеката трябва да бъде сключена във формата на нотариален акт от
нотариуса по местонахождението на имота
1.1.2.2. ипотеката не може да бъде извършена в друга форма: това е форма за
действителност;
1.1.2.3. нотариалният акт, за да бъде действителен, трябва да съдържа определени
елементи:
1.1.2.3.1. данни, относно името на: кредитора, длъжника, собственика на имота;
1.1.2.3.2. данни относно самия имот;
1.1.2.3.3. данни относно вземането;
1.1.2.3.4. размера на сумата, за която се учредява ипотеката;
1.1.2.4. изискване за "специалност", т.е. ипотеката може да бъде учредена само върху
конкретно определени недвижими имоти, които са индивидуализирани. Изискването за
специалност има още една характеристика: ипотеката може да се учредява само за
определено вземане, т.е главното вземане трябва да бъде индивидуализирано в
нотариалния акт по размер, трябва да бъдат посочени и лихвите. Ако вземането не е
парично при вписването на ипотеката, трябва да бъде определена сумата, за която тя се
вписва.
1.1.3. ипотеката трябва да бъде вписана. За разлика от всички останали нотариални
актове вписването на ипотеката е елемент от фактическия състав при останалите
нотариални актове вписването има значение, за да могат те да се противопоставят на
третите лица, при ипотеката е налице изключение от това положение и вписването е елемент
от фактически състав това важи не само за учредяването, но и за другите юридически
факти, които засягат ипотечното право.
1.2. Законна ипотека законната ипотека възниква след проявлението на някакъв юридически
факт, който е определен нормативно и след представяне на молба на кредитора, придружена с
правното основание (документ, който установява осъществяването на такъв юридически факт).
Макар че тя е законна ипотека, все пак е необходимо и изявление на кредитора, но няма договор.
Законната ипотека няма да възникне, ако кредиторът не подаде тази молба. Законна ипотека
възниква в редица случаи:
1.2.1. Чл.168 ЗЗД:
Законна ипотека се учредява:
1. в полза на отчуждителя на недвижим имот върху отчуждения имот, за обезпечаване
на вземанията му по договора, и
2. в полза на съделителя, комуто се дължи допълване на дела върху недвижимите
имоти, оставени в дела на онзи съделител, който дължи допълване.
Това общо положение на чл.168 ЗЗД е конкретизирано от правилото на чл.288/2 и 4
ГПК, където е предвидено, че такава законна ипотека възниква не във всички случаи на
делба, а когато се дели неподеляемо жилище.
1.2.2. Законна ипотека възниква в полза на ДСК за кредити, които тя отпуска по силата
на чл.24 ЗДСК.
1.2.3. Законна ипотека възниква в полза на банките върху недвижимите имоти, които са
построени с кредити от банките по силата на чл.43 ЗБ.
1.2.4. Законна ипотека възниква в полза на общината за общински жилища, ако цената
не е изплатена по реда на чл.117/4 ЗТСУ и т.н.
стр. 210
1.3. Ипотека, която се дава като обезпечение пред съд. уредена е в чл.181182 ЗЗД.
Възниква по силата на нотариално заверено съгласие, едностранно изявление на собственика на
имота, което се вписва в ипотечната книга.
1.4. Мобилиарна ипотека ипотека върху морски кораби. Уредена е в чл.4652 на Кодекса за
търговското мореплаване.
1.4.1. Особености и отлики от ипотеката в ЗЗД върху недвижими имоти:
1.4.1.1. Предмет на тази ипотека са движими вещи морски кораби.
1.4.1.2. Мобилиарната ипотека може да има за предмет само цели морски кораби, а не
идеални части от тях.
1.4.1.3. Мобилиарната ипотека може да бъде само договорна.
1.4.1.4. Формата не е нотариален акт, а писмена форма с нотариална заверка на
подписите.
1.4.1.5. Тя се вписва не в нотариата, а в Пристанищния корабен регистър.
1.4.1.6. Срокът и за действие не е 10 години, а 5.
1.4.2. Каква е разликата между мобилиарната ипотека и залога върху кораби? С оглед
значението на вписването:
1.4.2.1. при залога върху кораби вписването има действие спрямо третите лица, а при
мобилиарната ипотека вписването е елемент от фактическия състав. Има и други, не
толкова важни различия в режима, но по принцип наличието на един такъв двойнствен
режим не е оправдан необходима е унификация.
211 стр.
ЗАКОННА ИПОТЕКА. СЪЩНОСТ И ВИДОВЕ
ВПИСВАНЕ НА ИПОТЕКАТА
Процедурата по вписването
стр. 212
Самият нотариален акт, който е още проект за нотариален акт се представя в два еднакви
първообраза и единият от тях остава в ипотечната книга, а другия се връща на страните и върху
него се отбелязва номера във входящия регистър и тома и страницата в книгата. Но обикновено
когато се говори за "вписване на ипотеката" се има предвид понякога самото подреждане на
нотариалния акт в нотариалната книга, а не извършваните предварителни действия.
Законната ипотека се вписва по молба на кредитора, като тази молба също трябва да бъде
представена в два първообраза и тя трябва да съдържа всички данни, които съдържа договорната
ипотека. Към тази молба се прилага и документ, който представлява правното основание за законната
ипотека. Този документ удостоверява наличието на юридическия факт, който поражда правото на
законна ипотека. Тази молба се подрежда в ипотечната книга при законните ипотеки.
Когато се учредява законна ипотека в полза на ДСК това става само на базата на специално
писмо, което се изпраща от ДСК, а не на молба.
Подновяване
Ипотеката има действие 10 години от деня на вписването. Ако тя бъде подновена преди да
изтече този 10 годишен срок тя продължава за още един 10 годишен период от време. Тя може да
бъде вписана и след изтичането на първия 10 годишен срок, но в този случай е налице не
подновяване, а ново вписване на ипотеката придобива нов ред, следователно тя не може да се
противопостави на актовете, които са били вписани през изтеклия 10 годишен период.
Процедурата по подновяването
Заличаване на вписването
213 стр.
ВЪПРОС 55 – СЪДЪРЖАНИЕ И СЪЩНОСТ НА ИПОТЕЧНОТО ПРАВО.
стр. 214
главния длъжник, но и по силата на правилото на чл.326/3 ЗЗД и на третото лице собственик на
имота (ако има такова);
ако главното вземане е парично или ако за него е уговорена парична неустойка
ипотекарният кредитор може да се снабди с изпълнителен лист направо въз основа на ипотечния акт
той е несъдебно изпълнително основание. Прескача целия исков процес (както при залога/: направо
с ипотечния акт се подава една молба до съда и съдът вади изпълнителен лист, ако прецени че са
налице предпоставките за това. Този изпълнителен лист също може да бъде противопоставен на
общо основание на третото лицедържател.
В случаите когато кредиторът се насочи към главния длъжник няма отделен ипотечен иск.
Проф. Кожухаров и проф. П.Венедиков говорят за ипотечен иск, но всъщност когато се съди главния
длъжник или се вади изпълнителен лист срещу него, някакъв отделен иск за упражняване на
ипотечното право не се води затова не е точно да се говори за ипотечен иск в този случай. Но ако
кредиторът предпочете да се обърне директно към третото лицедържател, собственик на имота в
този случай според проф. Сталев той може да води самостоятелен осъдителен иск, с който да
упражни ипотечното си право и това е неговия ипотечен иск. Той може и да прескочи исковия процес
и ако са спазени условията, той може да извади направо изпълнителен лист въз основа на ипотечния
акт. В тези случаи е поправилно да се говори за отделен ипотечен иск, и то при съмнение.
215 стр.
Правото на предпочтително удовлетворение на ипотекарния кредитор се простира и върху
застрахователното обезщетение по силата на чл.154 ЗЗД. Трябва да се има предвид, че ипотекарния
кредитор не може да иска изпълнение на главния дълг от третото лице държател, собственик на
имота.
ПРЕКРАТЯВАНЕ НА ИПОТЕКАТА
СЪЩНОСТ НА ИПОТЕКАТА
Теории за същността
Няколко са теориите:
1. Господстващото виждане: ипотеката е вещно право. към това виждане се е присъединил
проф. Кожухаров, Калайджиев. Аргументи:
1.1. абсолютен характер както за вастационния иск, така и правото да се изнесе имота на
публична продан;
1.2. ипотеката и всички юридически факти, които имат значение за нея се вписват, както се
вписват вещните права върху недвижимите имоти;
1.3. искът, с който се упражнява ипотеката е осъдителен.
2. ОП с обезпечителен характер, заради акцесорността на обезпеченото вземане.
Тъй като ипотечното право се упражнява само в изпълнителния процес, поспециално правото
на предпочтително удовлетворение, то има и някаква процесуална характеристика. Така че
виждането на проф. Сталев, че ипотеката е договор с процесуални последици също не може да се
пренебрегне и то също е правилно. Но според Калайджиев виждането на проф. Венедиков, че
ипотеката е преобразуващо право не би могло да бъде споделено, защото:
преобразуващите права се упражняват с конститутивни искове, а ипотечният иск е
осъдителен;
според тази теория преобразуващият момент се изразява във възможността да се продаде
имота и така да се осъществи правна промяна, но с такава възможност разполагат и всички останали
кредитори, без те да имат някакво особено право и това право има като че ли процесуален характер
всеки може да иска имотът да бъде продаден. Всъщност разликата между това право на ипотекарния
кредитор и на останалите кредитори е привилегията, но Калайджиев смята, че привилегията не е
достатъчно доказателство за твърдението, че правото е преобразуващо. Тези теоретични спорове са
без особено значение.
стр. 216
Ако трябва да определим същността на ипотеката: проф. П. Венедиков счита че е
преобразувателно право; проф. Кожухаров смята, че е вещно право (поддържа класическата теория/;
проф. П.Попов е склонен да се съгласи с Венедиков; Русчев, Драгиев и други общо възприемат
тезата на Венедиков като господстваща.
СПЕЦИАЛНА ЧАСТ
ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
Източници на продажбата
ВИДОВЕ ПРОДАЖБА
217 стр.
ТЗ или търговската продажба е сключена от търговец по занятие или поне едната от страните
е търговец);
„Една вещ се продава, респ. Купува с цел да бъде препродадена в първоначалния или
преработен вид или да бъде използвана в производството на купувача”
2.2. търговската сделка найчесто има за предмет движими вещи, но това, което е било
безспорно по стария ТЗ сега познава изключение: ТЗ в чл.1 като търговска посочва в някои
случаи продажбата на недвижими имоти;
2.3. субективна особеност на търговската продажба е това, че поначало тя се извършва със
спекулативна цел (получаване на печалби) и това е нещо извън самата сделка и поскоро мотив
на страните.
3. Потребителкста продажба – чл.318, ал. 2 ТЗ: „Не е търговска продажбата, която има за
предмет вещ за лично потребление и купувачът е ФЛ”. Уредбата е в Закона за защита на потребителя и
правилата за търговия (ЗЗППТ)
Едната страна е потребител, а другата – търговец.
Налице са особени видове потр.продажби – продажба извън търговския обект, продажба на
разстояние, принудителна продажба и др.
Според чл.185 ЗЗД: ” Не могат да бъдат купувачи, даже на публична продан, нито пряко, нито
чрез подставено лице:
а) лицата, които по закон или по назначение от властта управляват или пазят чужди имущества
относно същите тия имущества, както и длъжностните лица относно имотите, които по служба им е
възложено да продават, и
стр. 218
б) (изм. ДВ, бр. 104 от 1996 г.) съдиите, прокурорите, съдебните изпълнители, съдиите по
вписванията и адвокатите относно спорните права, които са подсъдни на съда, към който се числят
или във ведомството на който действуват, освен ако купувачът е съсобственик на спорното право”.
Това са абсолютни забрани. Идеята е че този, който управлява едно имущество или който е
адвокат по делото или пък който е съдия по това дело – всички тези забрани имат едно
положение, с оглед на което се смята за не до там морално да им се разреши да участват в
продажбата като купувачи на тези права, защото сме изправени пред потенциален конфликт на
интереси – че те ще предпочетат себе си пред интереса, който било на публично основание, било на
основание договора за адвокатска помощ, са задължени да осъществяват.
Предмет на продажбата са разни неща. Както вече беше казано, в икономически план
продажбата е осребряване на някакъв актив, а от гледна точка на правната уредба се продават
права. Тия права са обикновено вещни права, но заедно с това могат да се продават и права, които не
са вещни (напр. вземанията, или пък права на участие и т.н).
219 стр.
Следователно предмет на продажбата са вещи или поскоро правата върху вещи. Могат да
се продават всички вещни права. В крайна сметка можем да говорим и за продажба на правото на
ползване, когато учредяваме право на ползване по отношение на някое лице. Ние можем да го
отчуждим възмездно и това ще бъде продажба на правото на ползване, при все, че правото на
ползване е непрехвърлимо вещно право. То е непрехвърлимо от приобретателя като право на
ползване, а този, който с конститутивна сукцесия го учредява на основание собственото си право на
собственост, той спокойно може да го продаде.
Продават се както права върху движими вещи, така и права върху недвижими имоти.
Предмет на договора за продажба могат да бъдат както индивидуално, така и родово
определени вещи, така и бъдещи вещи, вещи които днес ги няма, но утре могат да се появят, така в
крайна сметка и чужди вещи.
Не могат да бъдат обаче, предмет на продажба вещите, които са извън гражданския оборот –
например имотите публична държавна собственост, както и такива неща, които не се смятат по
закон за възможни за продаване (напр. реална част от парцел).
Когато обаче, започнем да се питаме каква вещ е бравата?, която според проф.Таджер
става недвижима вещ, когато е монтирана във вратата, защото според чл.110 ЗС: “Недвижими вещи
са: земята, растенията, сградите и другите постройки и въобще всичко, което по естествен начин или
от действието на човека е прикрепено трайно към земята или към постройката”, а бравата е
прикрепена трайно към тарабата на вратата, тарабата на вратата е прикрепена трайно към касата,
касата – към стената, стената към сградата. Следователно бравата е недвижим имот.
Правилния извод, обаче е обратния: бравата не е вещ. Бравата не е така обособена, че да
можем да я разглеждаме от правна гледна точка като вещ, защото е немислимо един да е собственик
на къщата, а друг да е собственик на бравата. Значи бравата, докато е във вратата не е вещ въобще,
а е част от недвижимия имот, част от съставната вещ – сграда.
Цена
Цената трябва да бъде определена, и поне определяема.
Трябва да бъде в пари. Не може да бъде в индивидуално определени вещи, тъй като в този
случай ще има налице замяна или някакъв друг договор.
Форма на договора
стр. 220
твърде коректен и ясен: “С договора за продажба продавачът се задължава да прехвърли на купувача
собствеността на една вещ или друго право срещу цена, която купувачът се задължава да му заплати”);
2) и второто основно задължение на продавача е да предаде вещта на купувача, да я транслира, да
достави фактическата власт върху вещта.
221 стр.
предава вещта там поначало трябва да се плати и цената чл.200 ЗЗД (диспозитивно
правило).
2.3.3. при дистанционните продажби може да има разлика между мястото на
предаването и мястото на доставянето.
2.4. Кога трябва да се предаде вещта?
2.4.1. прилагат се общите правила за срочно и безсрочно задължение, уредени в чл.69
ЗЗД.
2.4.2. особеност по отношение на периодичните доставки се съдържа в чл.208/2 ЗЗД:
При продажби с периодично изпълнение срокът се предполага за уговорен в полза на двете
страни. По правило купувачът и продавачът трябва да изпълнят едновременно
задълженията си, за това поначало продавачът може да откаже да предаде вещта, ако не му
се заплати цената с възражение за неизпълнен договор и дори и да е уговорено, че
продавачът първи ще предаде вещта той пак може да откаже предаването и в хипотезата,
уредена в чл.90/2 ЗЗД, ако има опасност купувачът да е неплатежоспособен, освен ако не му
се даде обезпечение. При неизпълнение на задължението за предаване купувачът може да
иска реално изпълнение с обезщетение за вреди, а може и да развали договора.
2.4.3. възможно е да е уговорен срок тогава се прилагат правилата за срочните
задължения;
2.4.4. ако не е уговорен срок продавачът може да иска вещта да бъде получена веднага.
Ако купувачът не изпълни своето задължение за получаване на вещта, в случай че до този
момент рискът е бил носен от продавача, когато купувачът изпадне в забава рискът
преминава върху него, но това е само в случая, в който продажбата не е имала вещно
действие в момента на своето сключване;
2.4.5. купувачът има иск за реално изпълнение;
2.4.6. купувачът би могъл, ако иска и да развали договора, включително и по по
опростеният начин на чл.201, буква "б" ЗЗД.
2.5. Разноските:
2.5.1. по правило тежат върху купувача и разноските по сключването на договора,
включително и по прехвърлянето на собствеността са върху него,
2.5.2. но според специалното правило на чл.186/1 ЗЗД, ако става дума за недвижими
имоти разноските се понасят по равно (това правило е диспозитивно). Разноските по
вписването на нотариалния акт и тези по получаването са за сметка на купувача.
2.5.3. обичайно продавачът понася само разноските по предаването на вещта.
стр. 222
Разноски. Съгласно чл.186 ал.1 и ал.2: “Разноските за договора и другите разходи във връзка
с прехвърляне на собствеността са за сметка на купувача освен при продажбата на недвижими имоти,
при които разноските се заплащат от страните по равно.
Разноските по предаването, включително по меренето и тегленето, са за сметка на продавача, а
зноските по приемането за сметка на купувача”. При неизпълнение на това задължение (за предаването
вещта), купувача разполага с иск срещу продавача – иск за реално изпълнение на неговото задължение да
едаде вещта. Този иск е договорен, не е ревандикационен и няма нужда да бъде ревандикациенен, защото
о собствеността не е прехвърлена, било защото вещта не е индивидуализирана, било защото продавача не е
бственик, било защото сме в онези поархаични системи, които не познават облигаторновещния ефект, ще
лезе, че купувача няма никакво право да си търси вещта. Иска е договорен, също така, както е договорен и
ка за връщане на наетата вещ след изтичане на наемния срок и от никъде не следва, че това е
вандикационен иск. Друг е въпроса, че в практиката повечето адвокати са склонни да предявяват във
ички тези случаи вместо иск за реално изпълнение на едно договорно задължение, ревандикационен иск.
При недвижимите имоти, съгласно чл.237 б. е от ГПК, самия нотариален акт е извънсъдебно
пълнително основание за задължението за предаване на владението на имота, на фактическата власт
ърху имота (както и за плащане на цената, поради което нямаме нужда да водим осъдителен процес срещу
одавача).
С изменението на ГПК от 1997г, извънсъдебно изпълнително основание, съгласно новата б. ж,
анаха и спогодбите и другите договори с нотариална заверка на подписа, относно съдържащите се в тях
дължения за плащане на парични суми или други заместими вещи, задълженията за предаване на
ределени вещи.
Излиза,че ако договора за продажба е с нотариална заверка на подписа, съгласно това правило, въз
нова на договора ще можете да си извадите изпълнителен лист за предаването на индивидуално
ределени вещи, които са предмет на този договор.
В останалите случаи, в които не можете извънсъдебно да си предявите претенцията за да получите
пълнителен лист, ще трябва да водите осъдителен процес.
Разбира се, разполагате и с други възможности – да развалите договора например. Какво ще
едпочетете – зависи от вас.
Правен режим:
Чл.187192 ЗЗД
Вещта, която е продадена може да се окаже обременена с права на трети лица или пък даже да не е
бствена на продавача. В такъв случай казваме, че продавача не е изпълнил задължението си да предаде
обезпокояваното владение, т.е продавача не е изпълнил задължението си за прехвърляне на
бствеността, респ. на другото вещно право, което е предмет на продажбата или пък, че е прехвърлил право
дефекти (правни дефекти). Казано иначе, отговорността за евикция възниква, поради неизпълнението на
ървото задължение на продавача – да направи купувача собственик.
От това обаче, не следва, че евикцията е налице само когато вещта е вече предадена на купувача и
някой дойде че му я вземе с право – изгони го от имота или му вземе движимата вещ. Евинциран ще бъде
всеки купувач, който не може да влезе във владение на вещта, поради правата на трети лица, включително
223 стр.
и права, които произтичат, да кажем, от чл.78 ЗС или от поредността на вписванията по чл.113 ЗЗД и т.н.
Казано иначе, първият купувач ще се окаже евинциран от втория, когато предпочитаме втория, поради тия
изключения от правилото, че никой не може да прехвърли повече права, отколкото има.
Не може да се отрече, че отговорността за евикция има поголямо значение в областта на
недвижимите имоти, но от никъде не следва, че проблема е изключен при движимите вещи. Чл.78 би ни
помогнал в редица случаи, но както видяхме, тъкмо заради чл. 78 първия купувач ще се окаже, че не може
да получи вещта и е евинциран от следващия купувач, който е получил вещта и е станал собственик. На
всичкото отгоре, не бива да забравяме, че чл.78 ЗС от известно време има едно ограничение – движими
вещи, които са прехвърлени с нотариална заверка на подписа или с нотариален акт, за които чл.78 не важи.
На всичкото отгоре, собственика на откраднатата или загубена вещ (ал.2 чл.78) може да си я
търси в тригодишен срок. Така че отново може да се стигне до евикция на купувача на една
движима вещ.
Следователно проблема за евикцията не е ограничен до недвижимите имоти или в случая с
движими вещи не е само тази рядка хипотеза, в която разсъждаваме: да де, ама едно право не
може да се натрапи на купувача, купувача бил много морален, той можел да каже, че не иска да
се скрие зад чл. 78 и затова ще търси последиците от една евикция. Вярно е, че и така може да се
разсъждава, но самия чл. 78 си казва, че не е всеобхватна защита на купувача от несобственик и
следователно проблема за евикцията е общ – както за недвижимите имоти, така и за движимите
вещи, независимо от туй, че поголямо е значението му при недвижимите имоти.
Правилата за отговорността на продавача за евикция са от чл. 188 до чл. 192 ЗЗД.
Последиците от това, че продавача е продал вещта, върху която трети лица имат
противопоставими на купувача права са различни в зависимост от няколко критерия:
Дали купувача е добросъвестен или е недобросъвестен, т.е. дали при сключване на
договора за продажба е знаел за правата на третите лица или обратно – не е знаел. В единия
случай, той е недобросъвестен – купил е на риск, знаейки, че трети лица имат права, а в другия
случай е добросъвестен. Има една тенденция добросъвестността да се предполага и това
предположение ще трябва да го използваме и тук. Още повече, че недобросъвестността на
купувача облекчава положението на продавача или казано иначе, намалява неговата отговорност
и ако схващаме нещата така, че продавача може да прави възражения срещу иска на купувача за
това, че той е знаел за правата на третите лица, той ще трябва да докаже това свое възражение.
Така, че до предположението за добросъвестност може да се стигне и по този път – чрез
възражението, което трябва да направи продавача. Значи, съгласно този критерий имаме
евинциран добросъвестен купувач, респ. евинциран недобросъвестен купувач.
Дали третите лица вече са евинцирали купувача, в който случай говорим за една
настъпила, за една ефективна евикция или пък купувача само е разбрал, че третите лица имат
някакви права и могат да го отстранят от вещта, когато говорим за една бъдеща или евентуална
евикция.
На края, в зависимост от това дали вещта принадлежи изцяло на трето лице или само
отчасти (значи третото лице е съсобственик, какъвто е и продавача) или пък тя е обременена с
противопоставими права на трето лице. Съгласно тоя критерий различаваме пълна евикция и
частична евикция.
Ако се върнем към въпроса, така както е описан (“видове евикция”), значи имаме
добросъвестен/недобросъвестен купувач, настояща/бъдеща евикция и пълна/частична евикция.
Ако се случи така, щото да са налице противопоставими права спрямо купувача, права на
трето лице, продавача отговаря за евикция съгласно правилата и принципите, които ще бъдат
разгледани подолу. Всъщност, последиците от евикцията са различни в зависимост от тези три
критерия, които посочихме погоре.
Хипотезата на добросъвестен купувач. При евентуална пълна евикция, съгласно чл.189:
”Ако продадената вещ принадлежи изцяло на трето лице, купувачът може да развали
продажбата по реда на чл. 87. В този случай продавачът е длъжен да върне на купувача
платената цена (тя ще се окаже платена без основание) и да му заплати разноските по договора,
както и необходимите и полезни разноски за вещта. За другите вреди продавачът отговаря
съгласно общите правила за неизпълнение на задължението”.
При евентуална частична евикция, съгласно чл.190: “Ако само част от продадената вещ
принадлежи на трето лице или вещта е обременена с права на трето лице, купувачът може да
стр. 224
поиска разваляне на продажбата по съдебен ред и обезщетение според предходния член,
когато според обстоятелствата трябва да се приеме, че той не би сключил договора, ако знаеше
това”.
Значи, в първия случай по правилата на чл.87, което значи по съдебен ред, ако вещта е
недвижима, респ. по извънсъдебен ред, ако вещта е движима.
При частична евикция развалянето е винаги по съдебен ред и се дължи “обезщетение според
предходния член, когато според обстоятелствата трябва да се приеме, че той не би сключил
договора, ако знаеше това”. Значи ролята на съда в този случай за всички видове договори за
продажба е да провери дали изпълнението на договора е така засегнато от правата на третите
лица, които не са върху цялата вещ (значи не третото лице е собственик на вещта, а то има само
противопоставими права), че купувача да не би сключил договора, ако знаеше това. В противен
случай, ако не може да се установи това, че купувача не би сключил договора, ако знаеше за
правата на трети лица, съгласно ал.2 на чл.190, купувача може да иска само намаляване на
цената и обезщетение за вредите.
При развалянето на договора, било поради пълната евикция, било в хипотезата на чл. 190,
наред с прекратяването на договорната връзка, купувача има още редица права:
1) Връщане на цялата платена цена, дори и вещта да е погинала (както казва чл. 189 ал.2: “Продавачът
дължи връщане на цялата цена дори и когато вещта е била обезценена или повредена, но ако купувачът е
извлякъл полза от поврежданията, които сам е направил, стойността на тази полза се приспада от сумата,
която продавачът му дължи” – напр. изяли сте половината от ябълката и не можете да искате да ви се
възстанови цялата).
2) Заплатените разноски по договора, т.е. част от негативния интерес, вкл. и безполезно направените
разноски, както и заплащането на необходимите разноски за запазване на вещта и подобренията.
Всички тези последици настъпват без вина на купувача. Те са нещо, свързано с еквивалентността на
отношенията, една особена отговорност, за която вината не е необходима. До изпълнението на всички тези
неща, купувача може да задържа вещта, упражнявайки възражение за неизпълнен договор.
Извън тези неща, купувача може да иска обезщетение за всички други вреди, съгласно общите
правила. Тези общи правила ще бъдат правилата както за размера на вредите (претърпяната загуба,
пропуснатата полза и т.н.), така и общото изискване за вината като предпоставка на отговорността за
неизпълнение. Казано иначе, до обезщетение за други вреди, продавача ще отговаря тогава, когато
правата на третите лица се дължат на неизвестно нему нему нещастно стечение на обстоятелствата –
напр. той продал наследствения си имот след като го наследил, но се оказва, че той е обезнаследен,
защото има завещание в полза на трето лице или пък нещо друго. За останалите вреди, той ще отговаря
съгласно общите правила. Тия останали вреди биха били целия негативен интерес, защото чл.189 настоява
за разноските по договора, но не и за обезщетение на другите вреди. Би могло да се мисли, че когато е
невъзможна сделка за покритие, това обезщетение би обхванало и част от позитивния интерес на
купувача.
До тук, отношенията се развиват единствено между купувача и продавача – те са значи, изцяло
облигационни. Купувача обаче, може да не развали договора, като научи, че трето лице имало права, а би
могъл да изчака третото лице да осъществи евикция (що се отнася до недобросъвестния купувач, то той и
без това не може да прави нищо, освен да чака). С появата на действителния собственик, възникват още
една група отношения – това ще бъдат изцяло вещни отношения, ако става въпрос за трето лице, което е
собственик. Ако става въпрос за други противопоставими права, ще прилагаме правилата за другите
противопоставими права (напр. чл.135).
Значи, третото лице ще изгони купувача с ревандикационен иск. Ако се питаме сега как се развиват
отношенията – между купувача и продавача, те си остават облигационни, а между купувача и третото лице,
те са вещни. По отношение на продавача, купувача си е купувач. По отношение на собственика, той ще се
окаже владелец (добросъвестен или недобросъвестен, в зависимост от фактите и основанията между
купувача и продавача).
След като се е появил вече действителния собственик (третото лице), за да защити ефективно
правата си по отношение на продавача, купувача трябва да го привлече в процеса като помагач, съгласно
чл.175 ГПК. Това ни казва чл. 191 ал.2: “Продавачът не отговаря за съдебното отстранение, ако не е бил
привлечен в делото и ако докаже, че е имало достатъчно основание за отхвърляне на иска”. Позицията на
продавача, след привличането му, ще бъде помагач на ответника – ответника вика своя праводател да му
помага. Целта е, веднъж между продавача и третото лице да има установено какво е положението, и втори
път, обвързващата сила не мотивите между купувача и продавача. Ако купувача не привлече продавача,
тогава остава следното съмнение: ами продавача може да е имал някакви средства да докаже
225 стр.
несъстоятелността на претенцията на третото лице, защото продавача е бил собственик, когато е
прехвърлил на купувача и е изпълнил задължението си да му достави обещаното с договора право.
Купувачът, обаче не разполага с данни за тези защитни средства на продавача и ако продавача не бъде
привлечен по иска, с който собственика реализира отговорността на купувача за евикция, продавача ще
може да предяви тези свои възражения и да каже: “Ами не! Тоя някой е самозванец и това, че той те е
осъдил, за мен не представлява сила на присъдено нещо, нито пък между нас, от силата на мотивите на
решението е установено нещо в моя вреда!”. Така, че привличането на продавача от купувача в процеса ще
мобилизира не само продавача да се бори и да защитава купувача, но ще обезпечи и възможността за
реализирането на отговорността на продавача към купувача за осъществената евикция.
Ако третото лице спечели делото, купувача освен нещата, които до сега можеше да иска (отново сме
в хипотезата на добросъвестен купувач), може да иска и разноските по делото, както и стойността на
плодовете, които е осъден да върне на третото лице. Това са плодовете по чл. 71 ЗС, които платеца –
ответник по един ревандикационен иск е длъжен да даде на собственикаищец по ревандикацията.
Според Кожухаров, с влизане в сила на съдебното решение, с което се уважава иска на ищеца
(третото лице), договора между продавача и купувача се развалял по право. Това нещо приема и
Божидар Василев. Законът обаче, не е казал подобно нещо и имаме известни основания да
приемем, че Кожухаров малко го е попрекалил. Една от причините за тази нищожност може да
се окаже онова недоразумение за недействителността на продажбата на чужда вещ, за което
говорихме вече понагоре. Оттам се получава следното нещо: че тази продажба е по принцип
недействителна, но тази недействителност не може да се ревукира от продавача и в крайна
сметка, след като вече е евинциран купувача, тази недействителност някак си е очевидна.
Понеже е очевидно, че става въпрос не за недействителност, а за възможност да се прекрати
чрез разваляне неизпълнения договор за продажба – в тази хипотеза Кожухаров стига до
извода, че съдебното решение между купувача и третото лице прекратява договора за
продажба по право.
В поново време доц. Русчев приема, че разпадането на договора не настъпва по
право, дори и след решението в полза на третото лице. Към изложените там аргументи, би
могло да се добави и следното: че вещта може да бъде освободена от продавача от правата на
третите лица. Законът разглежда една обратна хипотеза в ал. 3 на чл.191, когато купувача
освобождава вещта от правата на третото лице. Но тази хипотеза би могла да се разглежда
като едно изпълнение на задължението на продавача по чл.80 ал.1, когато кредитора
(купувача) иска да бъде овластен да изпълни вместо продавача. Продавача, видяхме, че е
длъжен от гледна точка на договора, който си е действителен, само няма вещно действие да
достави вещното право и един от способите да направи това е да го придобие или пък да
освободи вещта от правата, които са в полза на третото лице. Тези действия на продавача
всъщност биха били реално изпълнение на договора за продажба, защото придобивайки вещта
или освобождавайки я от правата на третите лица, ако договора за продажба не е прекратен,
няма да имаме пречка за вещното действие и купувача ще придобие правата.
Обаче, ако мислим за връщането на цената, което е едно от правата на купувача при
евикция, не може да отречем, че за да подлежи на връщане цената, договорът трябва да е
прекратен, защото докато не е прекратен договора чрез разваляне, цената е платена в
изпълнение на договора. Развалянето на договорите, особено за недвижими имоти, за които
Кожухаров смята, че са единственото приложно поле отговорността за евикция, става по
съдебен ред и това е някак си малко скъпо. В този смисъл тезата на Кожухаров има някаква
практическа стойност да облекчи уреждането на отношенията между продавача и купувача при
хипотеза на евикция, като казва: развалянето настъпва по право и следователно няма нужда да
се харчат пари за съдебно разваляне и т.н.
Въпреки това, според мен, развалянето не бива да се мисли, че може да се натрапи на
купувача, защото купувача може да има интерес от това да не разваля договора. Така ще бъде
във всички случаи, в които има някаква надежда, въз основа на този договор да се сдобие със
собствеността, т.е договора да бъде изпълнен.
Как ще бъде изпълнен договора?
Ами например, ако продавача е наследник на третото лице, след смъртта на третото
лице, продавачът ще стане собственик и ако договорът е в сила, собственик ще стане купувача;
стр. 226
ако напр. между продавача и третото лице има предварителен договор – в такъв случай
купувачът би могъл по чл.134 да упражни правото на продавача по предварителния договор и
да направи този договор окончателен, да направи продавача собственик и така и себе си
собственик; продавачът би могъл да бъде наследник на частния праводател, на продавача на
третото лице и тук тази продажба да има някакъв дефект – напр. малоумната ми баба продала
на трето лице и ако умре достатъчно бързо, аз бих могъл да предявя иска по чл.32 като
наследник на малоумната си баба и ако съда го уважи, ще се унищожи договора; би могло
третото лице да е кредитор на продавача и да евинцира купувача на основание чл. 135 – в такъв
случай, ако третото лице бъде дезинтересирано (бъде удовлетворено), ще падне относителната
недействителност; продавача може да е продал, преди това, на трето лице, но тук да има
някакъв дефект или прекратително условие или пък правата на третото лице върху вещта да са
срочни или под прекратително условие (например, право на ползване – третото лице е
ползувател на вещта, предявява иска си, евинцира купувача, но е видно, че то още година – две
наймного ще ползва вещта, защото правото на ползване трае в найлошия случай до живот).
Фактически, в тези случаи, както и в други подобни, купувача ще има интерес от запазване на
договора за продажба и точно за този интерес не държи сметка тезата, че договора се
прекратява по право.
Съгласно чл. 191 ал.3: “Когато купувачът е избягнал съдебното отстранение или е
освободил вещта от правата, които трети лица са имали върху нея, чрез заплащане на парична
сума, продавачът може да се освободи от отговорност, като заплати на купувача тази сума,
лихвите върху нея от деня на плащането и разноските”. Има се в предвид следното нещо:
купувачът се е спогодил с ищеца, платил му е нещо (напр. втори път платил цената на вещта),
след което той се е отказал от иска си – въпроса вече е непререшаем между тях двамата или
пък направо взел, че му продал още веднъж вещта. Правилото е замислено като ограничаване
отговорността на продавача. Продавача може да се освободи от отговорност като плати това,
което е платено от купувача на третото лице (напр.50), но ще направи това при положение, че
цената е да кажем 75 и т.н. Продавача може да се освободи от отговорност, но не е длъжен да
плати на купувача всичко, което той е платил на третото лице за да освободи вещта – неговата
отговорност е в рамките на това, което разгледахме, защото купувачът може много да държи на
тази вещ и да е готов да плати много голяма сума, а продавача не може да бъде поставен в
положението да плаща това, което купувача плаща на третото лице. Може да се облекчи, ако
пожелае да плати това, което е платено, като се предполага, че това, което е платено е по
малко.
Недобросъвестен купувач. Всички тези неща се отнасяха до добросъвестния купувач. Когато
купувачът е знаел за правата на третите лица, той е купил на риск и за това не може да разваля
при евентуална евикция – не може да каже: “Аз научих, че ти не си собственик на тоя имот, а
Пешо е собственик и сега искам да разваля договора и да ми платиш разноските по договора, да
ми върнеш цената и т.н.”. Това, което може да иска недобросъвестния купувач е едва след като
е бил евинциран, да му се върне платената цена. Това ни казва чл.192 ал.2: “Съглашението, с
което продавачът се освобождава от отговорност няма действие, ако той е премълчал известни
нему права на трети лица”. Това правило обаче, се отнася и за случаите, когато продавача
изрично е уговорил, че няма да отговаря въобще. От него научаваме, че продавача не може да
се освободи от задължението да върне цената на купената вещ. Но пък при недобросъвестния
купувач, това е максимума.
Клаузи за неотговорност или за ограничаване на отговорността. Невъзможно е да се уговори,
че няма да се връща цената (чл.192 ал.2). Може обаче, страните да уговорят, че няма да се
дължат другите последици на евикцията. Другите последици на евикцията, обаче и без това
предполагат добросъвестност на купувача. Но съгласието, с което продавача се освобождава
от отговорност няма действие, ако той е премълчал известни нему права на трети лица. В такъв
случай ограничението на отговорността няма да важи и той си отговаря съгласно общите
правила в хипотезата на добросъвестен купувач.
Правен режим:
193 199 ЗЗД.
227 стр.
Интереса на купувача по договора за продажба е да придобие собствеността и да получи
фактическата власт върху една вещ, която може да ползва – да я ползва сам като я употребява или да
получи нейната цена като я продаде в същия, преработения и т.н вид. Оттук цената, която той плаща е
еквивалентна с това положение, че вещта може да бъде ползвана адекватно.
Според чл. 193: “Продавачът отговаря, ако продадената вещ има недостатъци, които съществено
намаляват нейната цена или нейната годност за обикновеното или за предвиденото в договора
употребление”. Както е известно, от известно време има един закон (ЗЗППТ), който в допълнителните си
разпоредби, т.9 казва какво е дефект. Според т.9 ЗЗППТ: “ "Дефект" е недостатък, който не осигурява
безопасността на стоката или годността и да служи за договореното или обикновеното и
предназначение”. От гледна точка на това ще трябва да допълним идеята за недостатък, като добавим, че
недостатък би било не само това, което намалява стойността или годността на вещта, но и това което
прави вещта опасна за ползване.
Коя стока е опасна ни казва т.8 ЗЗППТ : “ "Опасна стока" е всяка стока, която не е безопасна по
смисъла на т. 7”. Значи недостатъка е такова отрицателно качество (свойство), което съществено
намалява нейната стойност или годността и за обикновеното или предвиденото в договора употребление
или пък я правят опасна. Всъщност, може би и без допълнението на ЗЗППТ, опасността на стоката би се
разглеждала като дефект, доколкото ограничава годността и за ползване или пък обикновеното и
предназначение. Например, книгата има бели страници. Тези бели страници ви пречат да получите
представа за съдържанието и и намаляват годността на нейната употреба. Всъщност, в много случаи
намаляването на годността има за последица и намаляването на стойността, но те са дадени
алтернативно, за да се избегне всяко съмнение, че и нещо, което без да влияе на годността все пак
намалява цената на вещта, е също така дефект.
Друг пример: ризата има дупка – някои поуплисти казват: “Ами дупката е отзад, ако си я носиш със
сако, тя не се вижда ”. Тя не се вижда, но във всички случаи намалява стойността.
Недостатък е алиус. Алиус е друго нещо, различно от дължимото и алиус не е недостатък на
вещта. Правилата за продажбата на вещ с недостатъци не се прилагат към престирането на друга вещ.
Например, алиус би било, ако сме поръчали маслодайно семе, пък са ни докарали влакнодайно. То си е
много хубаво като влакнодайно, но не е онова маслодайно, което ние сме поръчали. Туй не е недостатък,
а просто друга стока и се прилагат правилата за пълно неизпълнение.
Предаването на вещ, която е не само с намалена годност, ами направо негодна за употреба също така се
разглежда от практиката и теорията като пълно неизпълнение или неизпълнение с недостатъци и по този
повод може да се цитира р. 246/62г. I ГО.
Скрити и явни недостатъци. Някои законодателства делят недостатъците на скрити и на явни. Така
например, според чл.269 от стария ЗЗД, продавачът не отговаря за явните недостатъци, които купувачът
би могъл да съгледа сам. Значи недостатък, който може да го види купувача е явен. Следователно,
отговаря се само за скритите недостатъци, според стария ЗЗД.
Днешния ЗЗД не възприема тази мисъл. Той не говори за явни и за скрити недостатъци и
поради тази причина проф. Кожухаров, като разглежда въпроса за недостатъците казва, че в
модерното право се излиза от онази буржоазна доктрина – да си отваря очите купувача, кой му е
виновен като не гледа.
Но все пак има останало нещо и в днешния ЗЗД. Продавача, според чл.193 ал.2, не отговаря за
недостатъците, които са били известни на купувача при продажбата. На практика това би се
отнасяло общо взето към индивидуално определени вещи, защото те се предават във вида им, в
който са били при сключване на договора, съгласно чл.189, но е възможно да се приложи и при
родовоопределени вещи, когато представителите на един род имат типичен недостатък – напимер,
всички костюми са ушити от плат, който има някакъв дефект на нишката и този дефект се повтаря
навсякъде или всички вещи са мръсни, защото са стояли десетки години в магазина и въпреки това
не са били обезценени. Значи, продавача не отговаря за недостатъци, които са били известни на
купувача. Оттук може да извадим едно житейско предположение, че това, което е очевидно, вижда
се, няма как да не е било известно на купувача. Едно такова предположение, не само житейско, но и
легално съдържа чл.460 БГБ: “Продавача не отговаря, ако купувача е знаел за недостатъците или
поради груба небрежност не го е узнал, освен ако продавача не е изрично обещал липсата ”.
Например, ако купувате нещо и казвате: “Абе, тук май има дефект”, а продавача ви отвръща: “Аа,
нищо му няма, то това си е така, това не е дефект”
Така, че с известна доза понижение и ЗЗД може да се приеме, че разглежда недостатъците
като скрити и явни, без обаче дефинитивно да изключва отговорността за явни недостатъци, а
стр. 228
казвайки, че не се отговаря само за тези недостатъци, които са били известни на купувача по време
на сключването на договора.
Чл.25 ЗЗППТ, в рубриката “Право на рекламация” дели недостатъците на скрити и на явни,
защото рекламацията за явни дефекти се предявява до три работни дни след закупуването на
стоката, а рекламацията за скрити дефекти се предявява при откриването им, но не покъсно от
срока на гаранцията, ако такава е предоставена. Скрит ще бъде значи този недостатък, който не
може да се открие при нормален преглед, който се проявява едва при използването на вещта, макар
неговата причина да е съществувала при предаването на вещта, при преминаването на риска, макар
и в латентен вид.
Принципите, от които излиза уредбата на отговорността за недостатъци на продавача са
следните:
Недостатъка следва да е съществувал, поне в този латентен вид като причина при
преминаването на собствеността и риска. Например, факта, че ви е продал един сироп, който
изглеждаше добре, когато ви го продаде, а на следващия ден, като нищо не му е правено взе, че се
захароса или вкисна – значи бактериите или другото нещо, което го разваля си е било в него и е
представлявало недостатък. Кожухаров дава пример с кожа, инфектирана от молци. Значи, имало
молци в латентен вид (още неизлюпени), не се виждали, но причината да се излюпят молците и да
изядат кожата си е била в кожата към момента на предаването.
Недостатъка следва да е рекламиран своевременно. Реакцията на купувача е ограничена във
времето, както в интерес на сигурността, така и с оглед необходимостта да може да се провери
състоянието на вещта, а не тя да е твърде употребявана, преработена и т.н.
И последния принцип е че продавачът носи отговорност за недостатъците и когато не ги е
знаел. Това ни казва чл.193 ал.3: “Продавачът отговаря и когато не е знаел недостатъка.
Съглашението за освобождаване от отговорност е недействително”. Следователно, отговорността за
недостатъци е обективна, не зависи от това дали продавача го е причинил, дали продавача го е
знаел, дали се дължи на причина, за която той отговаря (така, както се оказва, че продавача
отговаря и за евикция, без да е виновен за това, че трето лице има права върху вещта). В този
смисъл отговорността за недостатъци е насочена поскоро към запазване на еквивалентността на
отношенията, отколкото към репариране на някакви други вреди, макар че се дължи обезщетение за
вреди, но то е съгласно общите правила, когато ще може да се възразява за липсата на вина.
Когато се продава вещ с недостатъци може да има грешка, а може да има и измама. Възможно
ли е купувачът, вместо да се насочи към правилата за продажба на вещ с недостатъци да унищожи
договора поради грешка или измама. Калайджиев: няма принципна пречка той да може да приложи
избран от него способ. Кожухаров: приема, че само в случай на измама договорът би могъл да бъде
унищожен. Но няма правило, което да забранява унищожаването на договора и поради грешка.
Проблемът за измамата и грешката стои и при евикцията: няма пречка договорът да бъде
унищожен и поради измама.
НЕДОСТАТЪКЪТ.
229 стр.
Няма значение какъв е недостатъкът явен или скрит, отстраним или не (в някои случаи има).
Недостатъкът трябва да се различава от хипотезата, при която се престира друга вещ т.нар.
aliud. Той може да се дължи на недостатък. Но той е налице, когато недостатъкът е толкова
съществен, че вещта не може да бъде използвана по нейното предназначение, не може въобще да го
изпълни. В случай на aliud е налице пълно неизпълнение, докато при продажба на вещ на
недостатъци е налице лошо изпълнение, което е вид на неточното изпълнение. Общо взето в случай
на продажба на aliud положението на продавача е потежко.
За да може купувачът да упражни правата в случай на вещ с недостатъци трябва да извърши
две действия:
1. Трябва да прегледа вещта веднага или в течение на времето, което е обикновено нужно за
това (чл.194/1), т.е. поначало при явните недостатъци прегледът трябва да се извърши веднага, но
когато вещта е голяма или се състои от множество части прегледът се извършва във времето, което е
необходимо според изискванията на обмена. Крайният срок за извършване на тази проверка е
давностният срок.
2. Незабавно купувачът трябва да уведоми продавача. Ако не го направи по силата на
установена в чл.194 ЗЗД фикция се смята, че е одобрил вещта. Не е необходимо обаче продавачът да
бъде уведомяван в две хипотези:
2.1. в случаите, когато продавачът е знаел за недостатъка;
2.2. когато вещта е aliud.
Целта на уведомяването е извършването на една съвместна проверка на твърденията на
купувача.
3. Когато прави възражение за недостатъци купувачът трябва да пази вещта (това
задължение поначало е при дистанционна продажба). Той трябва да държи вещта на разположение
на продавача и да се грижи за нея с грижата на добър стопанин. Ако има опасност вещта де се
развали или ако пазенето е свързано със значителни разноски или неудобства купувачът трябва да
уведоми продавача и след това да поиска разрешение от районния съд да я продаде.
ПРАВАТА НА КУПУВАЧА.
Ако е бил налице недостатък, отговарящ на посочените изисквания, ако купувачът е извършил
проверката, уведомил е навреме и не е знаел за наличието на недостатъци може да направи
следното:
1. Да развали договора чл.195 ЗЗД редхибиторен иск (actio redhibitoria). Това е право, което
прилича на правото, уредено в чл.87, но то има известна специфика:
1.1. по чл.87 се изисква вина тук не, защото отговорността на продавача е обективна и това
се отнася не само за правото на разваляне, но и за останалите възможности;
1.2. не е нужно купувачът да дава срок преди да развали договора;
1.3. разлика във фактическия състав;
1.4. правото по чл.87 се упражнява с едностранно изявление по начало, докато това по 195
по съдебен ред.
2. Да иска намаляване на цената това не е обезщетение за вреди. Тази претенция цели
изравняване на имуществения дисбаланс между купувача и продавача.
3. Да иска поправяне на вещта или има възможност да отстрани сам недостатъците за сметка
на продавача (чл.195 ЗЗД) израз на общото правило на чл.80/1 ЗЗД.
4. Когато предмет на договора са родово определени вещи, купувачът може да иска замяна на
дефектната с доброкачествена вещ. Тази възможност може да намери приложение и при
индивидуално определени вещи, ако е уговорено (по правило). Купувачът може свободно да избира
между тези две права, без да спазва някаква последователност.
5. Купувачът може да иска и обезщетение за вреди по общия ред, но в този случай продавачът
трябва да е виновен.
Възможно е вещта да е погинала поради своите недостатъци. В такъв случай купувачът може:
1. Да развали договора или
2. Да иска замяна при родово определените вещи запазва правата си по 195 ЗЗД.
Купувачът запазва правата си и в случай на случайно събитие, т.е. рискът от случайното
погиване или повреждане на вещта е за продавача, независимо от това, че той не е собственик и това
е така, защото вещта е с недостатъци (чл.196 специално правило) в този случай купувачът може
също:
стр. 230
1. Да развали договора или
2. Да иска замяна.
Ако погиването или повреждането на вещта се дължи на поведението на самия купувач или на
лицата, на които той е отчуждил вещта купувачът не може да разваля договора, а само намаляване на
цената и обезщетение за вреди.
Същите възможности има купувачът и в случай на преработване на вещта.
Трябва да се има предвид, че продавачът не може да се освободи от отговорност за
недостатъци такава уговорка е нищожна, тъй като е забранена от закона (чл193 ЗЗД).
Давността по отношение на тези възможности:
1. Когато предмет на договора е недвижим имот давността е 1 година.
2. Ако предмет на договора са движими вещи е 6 месеца.
3. Ако продавачът съзнателно е премълчал недостатъците давността е 3 години.
Началният момент на давностния срок е различен, особен това е моментът на предаването на
вещта, а не момента, в който вземането е станало изискуемо.
Правилата за давността при недостатъци са диспозитивни и страните могат да уговарят и друга
давност.
231 стр.
вината, те не могат да бъдат ограничени със съглашение между страните, за тях продавача отговаря
и без да е знаел за недостатъците и е нищожно освобождаването му от отговорност.
ГАРАНЦИОННА ОТГОВОРНОСТ
МОЖЕ ДА СЕ СМЕНИ!!!
1. Купувачът трябва да плати цената. Ако друго не е уговорено той трябва да я плати
едновременно с предаването на вещта и на мястото, където това предаване става (по
местонахождението на вещта) чл.200/2. Това правило има сила и когато предаването се извършва
чрез предаване на документ тогава цената се плаща на мястото на предаването на документа.
Страните могат да уговорят друго. Освен това се плащат и договорните лихви, ако има такива от деня
на сключването на договора. Купувачът дължи и мораторните лихви от деня на забавата.
При продажба на кредит по силата на правилото на чл.200/3 ЗЗД, тъй като купувачът може да
събира плодовете преди да е платил цената, той дължи лихви върху цената от деня на предаването
на вещта, макар че вземането на продавача може все още да не е изискуемо.
1.1. Ако цената не бъде платена (неизпълнение на купувача) продавачът може:
1.1.1. да развали договора по общия ред (чл.87) и да иска обезщетение за вреди;
1.1.2. да развали договора по чл.201:
При продажбата на движима вещ продавачът може да развали договора без спазване
изискванията на чл. 87:
а) ако купувачът не заплати на срока цената, когато съгласно договора предаването на
вещта трябва да стане едновременно с плащането или след плащането на цената;
б) ако купувачът, спрямо когото срокът за плащане цената още не е изтекъл, не се яви
да получи или не приеме на срока предложената му съгласно договора вещ.
И в двата случая той трябва да съобщи на купувача в течение на 7 дни от изтичане на
срока, че е развалил договора.
По този член договорът се разваля с едностранно волеизявления на продавача.
1.1.3. може да иска реално изпълнение на договора заедно с лихвите и всички вреди
(ако надхвърлят лихвите)
стр. 232
2. Купувачът трябва да получи вещта (право да я получи и задължение да я получи).
Трябва да се прави разлика между приемане и получаване. Приемането означава да се прегледа
вещта от купувача и при недостатъци да се върне. Получаване означава придобиване на фактическа
власт от купувача върху вещта, владение на вещта.
2.1. Ако вещта не бъде получена (купувачът не се яви) продавачът може:
2.1.1. да развали договора по общия ред (чл.87) и да иска обезщетение за вреди;
2.1.2. да развали договора по чл.201.
3. Купувачът трябва да заплати разноските по предвидени в чл.186:
Разноските за договора и другите разходи във връзка с прехвърляне на собствеността са за
сметка на купувача освен при продажбата на недвижими имоти, при които разноските се заплащат от
страните по равно.
Разноските по предаването, включително по меренето и тегленето, са за сметка на продавача, а
разноските по приемането за сметка на купувача.
233 стр.
Т.4 от раздела за продажбата гласи: “Особени правила за някои продажби”. В нея са
включени няколко особени видове продажби, в смисъл, че имат нещо специфично.
Продажба с уговорка за изпитване. Тя е уредена в чл.204: “Продажбата под уговорка за
опитване или преглеждане се предполага сключена под отлагателното условие, че купувачът ще
одобри вещта”. Действието, така, както е посочено в ЗЗД е уредено в ал.2 и ал.3: “Продавачът се
освобождава от договора, ако вещта се намира у него и купувачът не я одобри до изтичането на
уговорения срок или ако няма такъв веднага след като бъде поканен за това от продавача.
Вещта се счита одобрена, ако е била предадена на купувача и той не се произнесе до
изтичането на уговорения срок или ако няма такъв веднага след като бъде поканен за това от
продавача”. Например, купувате автомобилна част и казвате: “Абе, тя ще стане ли на моята кола?”.
Понеже има всякакви стандарти, се уговаряте с продавача, че ще отидете да видите дали тя става
там и ако става, я купувате, ако не става, ще я върнете. Понеже сте получили вещта, от никъде не
следва, че след като видите, че става, трябва да отидете при продавача и да му кажете.
Обратната хипотеза: когато вещта не е дадена на купувача, значи вие я купувате и искате да я
одобрите като помислите дали да я купите. Разликата между това дали е предадена или не идва от
действието на договора. Той и в двата случая се смята за сключен под отлагателно условие, но това
условие се смята несбъднато, ако вещта не е предадена и вие не се върнете да кажете: “Харесва ми”,
обратно – смята се сбъднато, ако вещта ви е предадена и вие не се върнете да кажете, че не я
одобрявате.
Продажба със запазване на собствеността (чл.205). При тази продажба, движимата вещ (тя се
отнася само за движими вещи) се продава без да се плаща цената веднага – плащането на цената е
отложено или разсрочено, но собствеността се прехвърля не в момента на предаването на вещта (ако
става въпрос за родово определени вещи), а след пълното плащане на цената. Интереса от такава
една продажба е обстоятелството, че оставайки собственик на продадената вещ до заплащането на
цената, продавача няма да конкурира с останалите кредитори на длъжника. Те не могат да насочат
принудителното изпълнение към тази вещ, защото тя не е на длъжника, а на продавача. За да може
да се противопостави условието за запазване на собствеността, на трети лица е необходимо да има
писмен документ с достоверна дата (ал.2 чл.205).
Чл. 206 съдържа правила, които изключват действието на някои уговорки в хипотезата на
такава продажба: “Макар и да има противно съглашение, неплащането на вноски, които не
надвишават 1/5 част от цената на вещта, не дава основание за разваляне на договора.
Ако договорът бъде развален поради неизпълнение от страна на купувача, продавачът може
да иска възнаграждение за ползуването от вещта независимо от правата му на обезщетение.
Уговорката, платените вноски да останат за продавача като обезщетение, е недействителна”.
Казано иначе, при една продажба със запазване на собствеността, до пълното плащане на цената не
можете да уговорите, че неплащането на една вноска е основание да се развали договора –
неплатените вноски трябва да са повече от 1/5 от общата стойност на вещта.
И второто нещо, ако развалите договора, поради неплащане на цената в срок, поради
нарушение на графика за изплащане, вие не можете да кажете, че платените до този момент вноски
ги задържате като обезщетение на вредите от разваления договор.
Периодични продажби. Те са уредени в чл.208: “При договорите за периодични доставки
цената се плаща при отделните доставки съразмерно с тях.
Срокът, определен за отделните доставки, се предполага уговорен в интереса на двете страни”.
Потребителската продажба, макар едната страна по нея да е търговец, не е търговска продажба, а
има редица потребителски продажби, които са периодични – например, доставянето на газ по
домовете на определени периоди от време.
Продажба с уговорка за изкупуване. От чл.209 научаваме, че тази продажба е
недействителна. Това е продажбата, при която аз сега продавам часовника си (получавам 5 лв.) и се
уговаряме с купувача, че аз в рамките на един месец или друг посочен срок, мога да го купя срещу
друга, афиширана цена или даже, може би, по текущи цени. Като изтече този срок, без аз да съм го
купил обратно, аз вече губя правото си да го купувам. Смисълът на тази продажба, в повечето случаи,
е един особен залог, едно особено обезпечение или поскоро един особен заем, при който като
обезпечение на взетата сума се дава една вещ. По такъв начин, че ако не бъде върната вещта, ще
стане собственик кредитора. И понеже това нещо в гражданския оборот е доста опасно, защото
часовника ми не струва 5лв, а струва 6 лв. и ако аз бих го заложил за заем от 5 лв., неплащайки 5лв,
той трябваше да бъде продаден на публична продан, продавача да вземе 5 лв. и 1 лв. ще ми върне на
мен. Ако обаче, съм при условията на продажбата с уговорка за обратно изкупуване като не дам тези
стр. 234
5лв, които дължа, часовника ми ще остане изцяло при този, на когото съм го дал. Поради тази
причина, защото продажбата с уговорка за изкупуване може да се разглежда като способ за
заобикаляне на чл.142, тя е уредена в ЗЗД като недействителна.
В ТЗ, обаче тя се урежда в чл.333: “Продажбата с уговорка за изкупуване трябва да бъде в
писмена форма и да определя срока, в който правото на изкупуване може да бъде упражнено. След
изтичането на срока правото на изкупуване се погасява”. На основата на този текст, може би биха
могли да се обосноват отношенията с т.нар. заложни къщи. От гледна точка на ГП, една подобна
дейност би била забранена. От гледна точка на ТП обаче, тя съществува.
Продажбата с уговорка за изкупуване би могла да се разглежда и от друг ъгъл. Тя е не само
способ да обезпечим едно вземане, да получим пари срещу една вещ, все едно в заем и след това
връщайки заема да получим и вещта, но тя е възможност и за даване в заем на други заместими вещи.
В този си вид, тя е известна в областта на инвестиционните ценни книжа и сделките с тях. Това ще
бъде заем на някакви инвестиционни ценни книжа. Тук става въпрос за това, че вие в момента се
нуждаете от известно количество акции за да изпълните свое задължение за доставка на акции,
сключено с някой друг и аз съм склонен да ви услужа с тези акции, но без да ви ги продавам изцяло.
Аз все едно ви ги давам в заем и вие сега ги купувате от мен по днешната им цена, но аз имам право да
си ги върна обратно и вие сте длъжен да ми ги продадете при някаква бъдеща цена към момента, в
който трябва да върнете заема.
Продажба по мостра. Тя е уредена в чл.203. И тази продажба може да се окаже да не е само
между търговци и да не се прилага ТЗ за нея, където също има правила по този въпрос. Чл.203 гласи
следното: “Ако продажбата е сключена по мостра и купувачът не я представи, предполага се, че
вещта притежава качествата на мострата”. Следователно, когато сключвате един договор за
продажба и качествата на вещта са описани в договора съгласно мостра, вие трябва да получите тази
мостра, надлежно удостоверена от продавача за да можете един ден, когато той ви изпрати нещо
друго, с пониско качество, да запазите правата си, рекламирайки го не заради недостатъци, а заради
това, че качеството му не отговаря на мострата.
Особени правила, свързани с продажбата на недвижими имоти и разминаването в площта. Те
са уредени в чл.210. При продажбата на недвижим имот връзката между площта и цената може да
бъде отчетена по различни начини – веднъж като цената е уговорена на единица площ, втори път
като вие продавате този имот за Х сума, твърдейки, че той има У площ. И в двата случая
разминаването между фактическата площ и това, което е уговорено по договора ще даде едно
неравновесие. Това неравновесие подлежи на компенсиране при някакви условия: “При продажба на
недвижим имот с посочване на пространството и на цената за всяка единица мярка, когато
действителното пространство се окаже поголямо или помалко от посоченото в договора, цената на
имота се увеличава или намалява съответно.”(чл.210 ал.1 изр.1). Обаче, ако се окаже, че
пространството е с 1/10 помалко или поголямо, това механично преизчисляване на цената може да
се окаже неблагоприятно за страните. Например, аз купувам един имот, който продавача твърди, че е
100 кв.м по цена 1лв. за кв.м. и си мисля, че за него ще платя 100 лв. Оказва се, че той е 105 кв.м и аз
трябва да платя 105 лв. Но, ако се окаже, че имота е 145 кв.м, аз ще трябва да платя 145лв, което вече
може да не ми хареса. За това текста продължава и казва: “Купувачът обаче може да се откаже от
договора, ако пространството е с 1/10 поголямо или помалко от показаното в договора”.
В обратния случай, когато цената е определена общо, също съществува възможност за
отказване от страна на купувача: “Когато цената е определена общо за целия имот, ако
пространството на имота е посочено в договора и то се окаже с повече от 1/10 помалко от
действителното пространство, купувачът има право да иска разваляне на договора или намаление на
цената; но ако то се окаже поголямо с повече от 1/10, продавачът има право да иска увеличение на
цената, но в такъв случай купувачът може да се откаже от договора” (чл.210 ал.2). Казано иначе,
отклонение помалко от 1/10 се оказва ирелевантно, но повече от 1/10 води до изравняване или до
отказ от договора.
Към особените правила за продажбата можем да отнесем и продажбата на вземане (тя е
разгледана във въпроса за цесията). Няма специални правила за продажбата на спорно вземане и
днешния закон не вади от тази възможност никакви други последици, в частност, осъдения длъжник
да заплати продажната цена на цесионера и да се освободи от задължението да не плаща номинала
на вземането.
Също така като особена продажба, бихме могли да разгледаме и продажбата на ценни книги.
Когато тези ценни книги са на заповед, собствеността се прехвърля не чрез предаването, не по
235 стр.
силата на самия договор, ами чрез джиро. Ще се окаже, че договора за продажба тук има чисто
облигаторно действие, а прехвърлянето на правата става с един допълнителен абстрактен акт.
Правна уредба:
чл.222 и 223 ЗЗД.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
ПРАВНА ХАРАКТИРИСТИКА
Този договор е:
1. Възмезден.
2. Двустранен.
3. Консенсуален.
4. Комутативен.
5. Каузален – прехвърляне право на собственост върху вещ, но срещу придобиване на
собственост върху друга вещ.
Това е комбинация от две продажби, като и двете страни са продавачи и вместо да престират
пари е достатъчно всеки един от тях да престира някаква вещ. Възможно е обаче да има смесени
договори за замяна (смесена замяна) комбинирана с продажба или с дарение, ако престациите са
неравностойни.
ОТГРАНИЧЕНИЯ
Замяна и продажба
Правен режим:
чл.212 213 ЗЗД.
стр. 236
ОПРЕДЕЛЕНИЕ И ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
ЕЛЕМЕНТИ НА ДОГОВОРА
Договорът е алеаторен. Това следва както от самата конструкция на договора и предмета, така и от
сния текст на чл.212 ал.1: “Този, който продава едно наследство изцяло, без да посочи неговите предмети е
лъжен да обезпечи само качеството си на наследник”. Казано иначе, той не обезпечава състава на
аследството. Когато продавате един отделен предмет и се окаже, че този предмет не е ваш или е обременен
права на трето лице, купувача може да реализира вашата отговорност за евикция, защото вие не сте му
оставили обещаното, не сте му доставили правото такова, каквото то е трябвало да бъде – необременено с
ужди права, по начин че купувача да може да стане собственик. При продажбата на наследство тази
аранция не се носи – вие не гарантирате състава на наследството, а гарантирате единствено качеството си
а наследник, което означава, че ще отговаряте за евикция в еднаединствена хипотеза – ако се окаже, че
аследството, което сте продали не е ваше. Например, продавам наследството на баща си. Аз съм наследник
а баща си и го продавам изцяло на едно трето лице, с всички неща, които влизат в това наследство. Ще
тговарям за неизпълнение на задължението си, единствено ако се окаже, че аз не съм наследник на баща
и.
Това, което не се гарантира значи, е състава на наследството. Страните може да си мислят, че в
аследството влизат хубави имоти. Оказва се обаче, че баща ми никога не е имал тези имоти, че те са били
егови, но той отдавна ги е изял и изпил, при все че е останал да живее още в тях или пък, че тези имоти са
потекирани и сега вече ги изнасят на публична продан и т.н. Ние значи, не продаваме имотите, а продаваме
аследството. И понеже не се носи гаранция за състава на наследството, договора е алеаторен, тъй като
ито цената, нито което и да е друго условие на договора може да бъде редуцирано и да се рекламира това,
е наследството имало повече задължения, отколкото права, това че в наследството не влизали имоти, които
траните са си мислели, че влизат в туй наследство.
Договора е транслативен, възмезден.
Форма. Договора се сключва в писмена форма с нотариална заверка на подписа. И това е
форма за действителност, съгласно чл.212 ал.2. Когато си мислим, че в наследството влизат
недвижими имоти, за да осигурим противопоставимостта на прехвърлянето на наследството, а това
значи и на тези недвижими имоти по отношение на трети лица, трябва да бъде вписан договора за
прехвърляне на наследството, при съдията по вписванията на всяко място, където ние си мислим, че
има недвижим имот в състава на наследството. Значи, недвижимите имоти се продават с нотариален
акт. Нотариуса проверява дали продавача е собственик. Наследството, в което влиза недвижим имот
се продава в писмена форма с нотариална заверка на подписа. Нотариуса въобще не разсъждава по
въпроса влиза си или не недвижимия имот в това наследство, но за да се осигури
противопоствимостта на прехвърлянето на недвижими по отношение на трети лица, трябва да се
впише договора за прехвърляне на наследството и ще го впишем не на едно място, а навсякъде,
където си мислим, че са недвижимите имоти – част от наследството.
Действие на договора. Купувача придобива съвкупността от наследствените имуществени
права и задължения (както правата, така и задълженията). За задълженията обаче, за да бъде
освободен оригиналния наследник, ще трябва да имаме съгласието на кредиторите му по чл.102.
Разбира се, във вътрешните отношения между купувача и продавача, длъжник по задълженията за
наследството е купувача, но без съгласието на кредиторите, продавача не може да се освободи от
отговорност към тях.
Продава се наследството, а не качеството наследник – предмет на продажбата е
наследственото имущество или тази част от наследственото имущество, което представлява
237 стр.
наследствения дял на продавача. Например, аз мога да ви продам моята наследствена част от
наследството на баща ми, която представлява ½ от наследството, защото имам и брат и т.н. Но
продавам това наследствено имущество, а не качеството си на наследник. Това изрично не е казано в
закона, но всички го поддържат еднозначно. Изглежда тази формула следва различието, което се е
правило в римското право при продажбата на наследство. Там е можело да се разпродаде едно
наследство преди приемането му и след приемането му, като е имало някаква разлика в последиците.
Модерното право, в това число и българското, продавайки едно наследство се приема, че вие
сте го приели (значи наследника приема наследството и тогава продава цялото наследствено
имущество). Поради тази причина той продава само имуществото, но не и качеството наследник.
От това, че се продава наследството, а не качеството на наследник следват няколко
положения:
1) Купувача е титуляр на имуществените права и задължения, но той не е наследник и вече
не може да продава тази съвкупност като наследство. Значи, наследство може да се продава само
веднъж.
2) Ако последва отказ от наследство от другите сънаследници, увеличението се пада на
продавача, на наследника, който е запазил качеството си на наследник, а не на купувача.
3) Наследника, а не купувача на наследството има право на наследяване по заместване,
съгласно чл.10 ЗН: “Низходящите на наследодателя, които са починали преди него или са недостойни,
се заместват в наследяването по закон от своите низходящи без ограничение на степените”. Значи,
умрял баща ми. Аз продавам неговото наследство. Дядо ми, обаче е жив. Като умре и дядо ми, негов
пряк наследник е баща ми. Но понеже баща ми не е жив към момента на откриване на наследството на
дядо ми, аз ще заместя по силата на чл.10, баща си и ще получа пряко наследството на дядо ми, който
не ми е пряк наследодател.
Когато аз съм продал наследството на баща си след неговата смърт и преди смъртта на дядо
ми, аз съм продал наследството, а не качеството ми на наследник и за това аз, а не купувача, ще
наследя по право на заместване дядо си.
Купувача на едно наследство не може да изкупува по чл.288 ал.3 ГПК неподеляемия жилищен
имот, понеже тук закона е създал изискване при откриване на наследството да е живял в него.
Съгласно чл.213: “Ако преди продажбата на наследство продавачът е събрал някое вземане
или е отчуждил някои предмети, той е длъжен да върне на купувача полученото.
Купувачът е длъжен да върне на продавача това, което последният е платил за
задълженията и тежестите на наследството”.Тези два текста регулират последиците от идеята, че се
продава изцяло наследството и какво би станало, ако междувременно аз съм платил някое
задължение, респ. съм продал (унищожил съм) някой от елементите на наследството – за тях се
дължи обезщетение.
От тях може да се изведе и положението, че страните могат все пак да се отклонят от идеята,
че се продава цялото наследство, в смисъл да изключат от него конкретни вещи. Продавам
наследството на баща си, обаче искам да запазя за себе си неговата пишеща машина. Според мен, е
допустимо да се уговори, че продавам цялото наследство по реда за продажба на наследство, но да
се извади от наследството пишещата машина и това ще бъде съобразено при цената. Закона
формално не го допуска, но от тези правила на чл.213 можем да стигнем до този извод.
Чл.90а ЗН: “Завещание и продажба на наследство, съставено и извършена след
одържавяване или включване в трудовокооперативни земеделски стопанства или в други образувани
въз основа на тях селскостопански организации на имоти, собствеността върху които се
възстановява, нямат действие за тези имоти”. Доста неясен текст. Хипотезата е следната: дядо ми
умрял през 1965г. Баща ми продал неговото наследство. Защо продал неговото наследство? – Защото
през 1965г той би могъл да бъде до голяма степен сигурен, че всъщност никакво наследство не е
получил, защото имотите на дядо ми са били одържавени. Баща ми, значи продава това наследство,
като смята, че на практика продава пишещата машина на дядо ми, дълговете му и още нещо. Идва
реституцията. Оказва се, че наследството на дядо ми вече включва и тия неща на дядо ми, които
някога са били одържавени, а сега се реституират. Това увеличаване на наследството няма да се
падне, поради изричния текст на чл. 90, на купувача на наследството, а на наследника на дядо ми,
респ. на неговите наследници, т.е реституцията ще могат да я искат оригиналните наследници, а не
този, който е купил по времето, когато много хора се надяваха, че тази работа не е вечна, но не бяха
много склонни да го разглеждат като една фактически очаквана промяна в скоро време.
Ако обаче, вече е възстановена собствеността на тия имоти, тогава този текст няма да се
отнесе към тях.
стр. 238
ВЪПРОС 65 ПРЕХВЪРЛЯНЕ НА ИМОТ СРЕЩУ ЗАДЪЛЖЕНИЕ ЗА ИЗДРЪЖКА И ГЛЕДАНЕ.
АЛЕАТОРНОСТ.
239 стр.
А договора е конфликтен от още една гледна точка – той винаги е носил един доста голям
потенциал за заобикаляне на закона и за увреждане на чужди интереси.
Произход на договора. В съвременния си вид, договора за издръжка и гледане може да се
разглежда като комбинация на две, съществували някога, правни явления – на един легален институт
и на един обичаен институт. Легалния институт е договора за пожизнена рента, а обичайния е
договора за храненичеството. Договора за пожизнена рента, въобще договора за рента, е бил уреден
в стария ЗЗД, съгласно модела на ФГК. Рентата е бивала два вида: 1) вечна рента, при която се
отстъпва една парична сума или един имот срещу вечното задължение (значи преминаващо и по
отношение на наследниците) за периодично плащане. Значи тази рента е наследима от наследниците
на този, който е получил имота или парите. Тази рента обаче, е можела да се изкупува от длъжника,
длъжника да плати на рентиера, да откупи рентата и да се освободи от периодичното задължение.
2) Пожизнена рента е тази, при която се прехвърля един имот или се плаща една сума пари,
отново срещу периодично плащане на рентиера, но тази рента е обвързана с живота на рентиера и се
прекратява след неговата смърт.
Престацията на длъжника е пари, но стария ЗЗД, отчитайки обичаите в България, е приел, че
рентата може да се състои в пари, но може и да се състои в припаси, което е било наречено в
практиката натурална рента.
Храненичеството е бил един обичаен институт в българските села и в помалките градове. При
него заможни бездетни лица са приемали храненици. По принцип, една от идеите на храненичеството
е да замести опцията осиновяване, да даде на една бездетна двойка радостта от чужди деца, които
да разглеждат като свои. В този смисъл обичайното осиновяване е било храненичеството. Но
храненичеството е преследвало и други цели. Имало е редица случаи, в които се вземат като
храненици не малки деца, които ги взимаме с цел да получим тръпката от това, че имаме все пак деца,
но пълнолетни и дори семейни вече храненици. В този случай, идеята е била следната: бездетната
двойка или този от тях, който е останал, да получи все едно вече пораснали деца, които да го гледат в
старините му дето вече са настъпили, да поемат бизнеса му и след неговата смърт да го наследят.
Приживе, храненика не получава нищо, но след смъртта наследява благодетеля си.
От комбинацията на тези две неща можем да видим договора за издръжка и гледане. От
рентата – незабавното прехвърляне на правото срещу което се получава издръжката и гледането, а
от храненичеството, престацията на този, който гледа и издържа.
Приложно поле на договора. Действителните цели, които договора преследва имат за
последица да удовлетворят следните два насрещни интереса: на стареца – желанието той да бъде
гарантиран в битово и имуществено отношение, включително и емоционално до края на дните си (да
не бъде сам и да не бъде принуден да продава на части имуществото си, че да плаща на части да му
помагат и т.н). Защо стареца има такава нужда, можем да си отговорим твърде лесно – това днес,
освен проблем на бездетието, е типично за България и поради емиграцията на младите хора. За това
има много стари хора, които нямат друг изход, освен да търсят такъв ерзац на подкрепата, която би
трябвало да очакват от собствените си деца.
Обратното, за този, който поема задължението за гледане и издръжка, това е един способ,
един шанс да се сдобие с имущество, с което той по друг начин не може да се сдобие сега, да получи
сега един приличен имот, който той каквото и да прави, в близко бъдеще няма как да си позволи.
Наред с това, този договор има възможност да удоволетворява и много други цели,
включително и симулативни.
Наред с това, договора за издръжка и гледане е един от елегантните начини да се
обезнаследят необходимите наследници (тези със запазена част), защото прехвърлянето е
възмездно.
В много случаи този договор се сключва като смесен – за бъдещи и за минали грижи, което
още повече обърква нещата и създава конфликт както между бабичката и наследниците и, в частност
и този, който е сключил договора, така и след смъртта на бабичката – между наследниците и
приобретателя.
Следователно, това е един конфликтен договор.
Характеристика на договора. Договора е двустранен, транслативен (освен в хипотезата на
предварителен договор за издръжка и гледане). Има едно изолирано решение (146 от 1983г на III ГО),
което хвърля известно съмнение върху възможността да се сключи предварителен договор за
издръжка и гледане, защото приема, че той не може да бъде обявен за окончателен срещу
възражението на стареца, дето сме обещали да го гледаме. Когато човек, обаче, прочете решението,
си дава сметка, че ВС се е пообъркал и той е искал да постанови резултат, който е можел да
стр. 240
постанови, ако каже, че тъй като стареца не е бил гледан след сключването на предварителния
договор, когато е трябвало да бъде започнато да бъде гледан – то той разполага с възражение по
чл.90, че няма да изпълни своята престация, защото срещу него не се изпълнява или че даже, че
може да развали предварителния договор, защото не е изпълнявано задължението.
Болшинството от другите решения приемат, че е валиден такъв предварителен договор.
Договора е алеаторен. Той е договор на шанса. Алеята идва от това, че е известна
престацията, която получаваме (апартамента), но е неизвестно колко време ще гледаме бабичката и
колко усилия и средства ще ни коства това. Ако бабичката умре сравнително бързо, тристайния
апартамент, който получаваме срещу нейното гледане, ще ни излезе евтино, т.е ще бъдем на печалба
и обратното.
Освен това, ние поемаме един значителен риск, сключвайки договора, защото трябва да
гледаме бабичката каквото и да става с нея. А състоянието на бабичката може да се влоши
значително.
Значи, алеаторността идва от неизвестността колко време ще продължи гледането и какви
усилия, включително и финансови ще ни коства.
Договора е възмезден. Макар алеаторността да ни пречи да оценим престациите на двете
страни като еквивалентни, трябва да си спомним, че при все че някои казват, че възмездни са тези
договори, при които двете насрещни престации са еквивалентни, поне в очите на страните, други пък
казват, че безвъзмездни са тия договори, с които едната страна иска да даде на другата една облага
даром, да прояви щедрост. И тъй като в този договор не е съществен елемент щедростта – нито една
от страните няма намерение да прояви щедрост, да направи дарение, той е възмезден, въпреки
невъзможността да оценим еквивалентността на престациите поради неговия алеаторен характер.
Договора е intoito personae с оглед бабичката. Аз съм сключил договора върху нейния живот и
съм се ангажирал тази бабичка да гледам или евентуално бабичката заедно с стареца и, но не съм се
задължил да гледам някоя друга бабичка, на която тази бабичка би и хрумнало да цедира вземането
си. В този смисъл договора за издръжка и гледане е intoito personae, спрямо кредитора на
задължението за издръжка и гледане.
Той би могло да се разсъждава дали не е intoito personae и с спрямо длъжника, защото
създава някакви особени емоционални отношения. Но попрактично е да приемем, че задължението
на гледащия е заместимо, което е направила и съдебната практика, а не така тясно свързан с
личността му.
Форма на договора. С оглед типичното задължение за издръжка и гледане, някаква форма
не е необходима, още повече, че договора не е наименован и оттам няма откъде да дойде изискване
за форма, защото закона няма как да го предяви. С оглед обаче, отчуждаването на предмета, което
представлява насрещната престация срещу която гледащия се ангажира да гледа бабичката – ще
важи формата за този предмет. Доколкото обикновения предмет на договора за издръжка и гледане
е недвижим имот, значи трябва да сключим договора във формата на нотариален акт, съгласно чл.18
ЗЗД. Ако може да се сключи договор и върху други имуществени права – ще важи формата за тяхното
прехвърляне.
Специални изисквания за валидност на договора. Лицето, което трябва да бъде гледано по
договора, трябвало да има нужда от това. На практика това означавало да е възрастно, да не може
да се гледа само или да е предстоящ риска да не може вече да се гледа само или пък да е болен или
инвалид, макар да не е много възрастен. В противен случай, практиката приема, че договора нямал
основание и като така е нищожен. Защо няма основание? – Защото този кредитор нямал нужда от
гледане.
Не може да се отрече, че в тази работа има нещо, на пръв поглед съмнително и
социалистическо – да е имал нужда, значи да бъде гледан, значи да е нетрудоспособен.
Като се обърнем обаче, към произхода на договора, към храненичеството, не можем да не
забележим следното нещо: че възрастта на гледания някак си се връзва с нормалното положение, че
той ще умре преди гледащия. И когато сключваме договор за издръжка и гледане върху едно младо
лице, точно този елемент липсва, поради което може да се каже, че има някаква логика в тези
решения, макар трудно квалификацията да би могла да бъде липса на основание. Обаче, нека си
помислим и нещо друго – ако това е така и като се има предвид, че задължението за гледане може да
се окаже наследимо, прехвърлимо и във всички случаи заместимо, дали не би могло да се
разсъждава и по следния начин: вярно е че аз със своите 40г съм повъзрастен от този 30г певец,
дето го гледам за да ми прехвърли там нещото, от което се нуждая. Но при положение, че това е
наследимо задължение, може би аз да умра преди него, но децата ми ще продължават да го гледат и
241 стр.
така интереса и на двете страни е осигурен. Така, че идеята, че единия трябва да умре, поскоро би
могла да бъде заобиколена с тези разсъждения. И като си дадем сметка, че практиката не
ограничава възрастта тогава, когато става въпрос за инвалиди, а има и млади инвалиди, ще се види,
че разсъжденията че трябва да е в особено състояние, че да бъде гледан не винаги издържа.
Постарата практика приемаше също така, че договора за издръжка и гледане е недопустим,
защото няма основание, когато се сключва между лица, които и без това си дължат издръжка.
Например, между съпрузи, между възходящи и низходящи. Аргументацията е много ясна – те,
съпрузите си дължат, може би не само издръжка, но и взаимност. Обаче сега стареца, дето имал
удоволствието като е бил на 60г да се ожени за някоя своя студентка, сега, след като е станал на 70г,
хем не може да се гледа, хем студентката не му е особено вярна. Ако тя не го издържа и не го
подпомага, санкцията на семейното право е развод. Като се разведе обаче, той пак няма да има кой
да го гледа. Защо тогава да му пречим да сключи този договор със съпругата си и така ще бъде
гледан, при това не от кой да е. И този някой ще бъде вързан наистина да го гледа, защото ако не го
гледа ще бъде развален договора за издръжка и гледане.
За да бъде действителен договора, трябва лицето, което ще бъде гледано и издържано да е
живо към момента на сключване на договора, защото ако не е живо, договора има невъзможен
предмет, защото няма как вие да гледате баба ми, която не е жива.
Собствено, и договора за пожизнена рента е нищожен, ако е сключен върху живота на лице,
което към момента на сключване на договора е умряло, по същата причина.
Българската практика приема, че договора няма да бъде действителен и ако страната
(стареца) умре скоропостижно след сключване на договора, защото договора отново бил без
основание – стареца умрял една седмица след сключване на договора.
Трябва да се признае, че ФГК продължава идеята за нищожност на договора за пожизнена
рента, сключен при положение, че рентиера е умрял и в хипотезата, в която рентиера умре в един
кратък срок от болест, от която е бил болен към момента на сключване на рентата.
Също така обаче, е добре да се отбележи и следното нещо: там практиката не приема, че това
се отнася за ненаименования договор за издръжка и гледане, а също така стария ЗЗД не е възприел
това правило на ФГК. Ето защо, въпроса дали договора за издръжка и гледане е нищожен или е без
основание, ако бързичко умре стареца е един деликатен въпрос. Той подозира една измама, а тази
измама не винаги е основателно да подозираме. Причините, които могат да доведат до това стечение
на обстоятелствата (да се сключи договора и стареца бързичко да умре) могат да бъдат различни и
ние не можем да им даваме еднаква оценка. Никак не е известно дали стареца е разбирал, че ще умре
скоро и дали този, който сключва договора наистина вярва, че ще умре скоро. Ако той е бил убеден,
можем да кажем, че договора, някак си, е нарушена неговата алеаторност, защото той все едно играе
с белязани карти. Но може и да не му е било известно. Може тази смърт да е била случайна. С оглед
моралноетичната страна, стареца може би е схващал, че няма голям шанс да живее дълго време –
стареца току що е преживял третия си инфаркт в болницата и все още е в реанимация. Шансовете му
да живее не са много големи. Той самият си дава сметка за това. Обаче, въпреки това иска да сключи
договор за издръжка и гледане, защото ако оживее, какво ще прави. И можем ли ние да приемем, че е
неморално да сключи той този договор и да разглеждаме този договор за нищожен и да го караме да
се моли да умре, а не да преживее третия си инфаркт.
В крайна сметка, подобна теза е развита и в едно решение от 1999 на II ГО, от което излиза, че
модерната практика вече започва да отчита тези неща.
Към момента на сключване на договора, стареца може наистина да знае, че не му остава
много време и приобретателя може да си дава сметка за това., но той може вече да е започнал да
гледа, да го е гледал за минало време, договора за издръжка да се изповяда като едно задължение
за минали грижи и като насрещна престация за бъдещи грижи. Тоя смесен характер на договора на
може да изключи неговата валидност само от това, че стареца е позакъснял да изпълни
задължението си да прехвърли. В крайна сметка, това прехвърляне може да е било обещано устно
или с предварителен договор. Ако предварителния договор е сключен преди години и вие сте гледали
стареца, сега, когато стареца е тръгнал да умира, той найсетне е се е решил да подпише и да сключи
окончателния договор, да приемем, че такъв договор е нищожен защото стареца умрял скоро е вече
прекалено. Нещо повече, практиката приема, че предварителния договор за прехвърляне на имот
срещу издръжка и гледане би могъл да бъде изпълнен принудително и след смъртта на стареца.
Така, че ако вие разполагате с предварителен договор и стареца умре преди да е прехвърлил имота,
вие можете да искате да ви се прехвърли имота, защото облигационната страна (гледането докато
стареца е жив) не е последица от нотариалния акт, а е последица от уговорката между вас. Срещу
стр. 242
това ваше задължение стареца ви е обещал прехвърлянето на имота и сега, когато е умраял
всъщност е изчерпана облигационната част на договора с оглед грижите, но остава да се изпълни
задължението за прехвърляне, което ще може да бъде изпълнено и срещу наследниците, т.е да
предявите иска по чл.19 ал.3 срещу тях.
В крайна сметка обаче, договора за издръжка и гледане би могъл да бъде сключен след като
стареца знае, че умира и другата страна знае това, обаче стареца иска да обезнаследи своите
наследници. В този случай, според мен, не може да се каже, че договора е нищожен, поради липса на
основание. Поскоро, той е симулативен и наследниците ще могат да се борят срещу него, разкривайки
тази симулация, ако успеят да докажат, че това е била целта на страните и че всъщност се прави едно
дарение, а не a priori да се твърди, че ако стареца умре скоро, договорът е лишен от основание.
Накрая, може стареца да не знае, че ще умира скоро, а приобретателя да знае. И точно,
знаейки го, да търси този старец, че да сключи с него договор за издръжка и гледане. В този случай,
очевидно, че дефекта на договора ще бъде някаква измама, а не липсата на основание.
Следователно, хипотезите са много различни и ако съдебните актове са изхождали от някои
от тях, то е трудно да бъдат отнесени към всички.
Предмет на договора за издръжка и гледане. Класическият предмет на този договор е
недвижим имот. Порано се случваше стареца да дава и автомобил. Това обаче, е рядкост.
Можем да се запитаме, само недвижим имот ли може да бъде предмет на този договор?
Преди години, недвижимите имоти бяха найценното нещо. Сега обаче, едва ли е така. Може ли сума
пари да бъде предмет на договора или ценни книжа? Някои казват не, защото това щяло да бъде
рента, а като е рента, рентата била забранена.
Първо, няма да е рента и второ, рентата едва ли е забранена. Трето, няма как да приемем, че
е налице рента, защото престацията, която се дължи от гледащия не е парична сума, а нещо друго.
Така, че, според мен, предмет на договора за издръжка и гледане може да бъде всяка
ценност, която приобретателя желае да получи чрез договора за издръжка и гледане, а отчуждителя
има и желае да жертва срещу спокойните си старини. Особено днес развитието на отношенията, на
нещата, които са в оборот и на ценностите, създава много поразнообразни ценности от недвижимите
имоти. Няма никаква причина приобретателя да наследи например бизнеса на стареца, който
последния не може вече сам да върти – бизнес, който по никакъв начин не е нужно да е свързан с
недвижим имот – нещо, което съответства на традицията на храненичеството.
При договора за издръжка и гледане имаме типични задължения, които тежат върху
гледащия и разбира се задължения за прехвърлянето на имота.
Вторите задължения са попрости. Те могат да са свързани с вещното право (а именно с
продажбата) или до обещаването за бъдещ договор за съответно прехвърляне (предварителен
договор). В зависимост от това как е сключен договора за издръжка и гледане, като такъв, с който се
обещава в бъдеще да се прехвърли един имот или веднага се прехвърля недвижимия имот, ще имаме
значи техническите задължения за прехвърляне на един имот от предварителен договор, респ.
задължение на продавача, като типичен случай на прехвърляне при възмездните договори. Тъй като
прехвърлянето е възмездно, при недостатъци, било то правни или фактически, на прехвърленото
право, ще прилагаме правилата за евикция или отговорността за недостатъци.
Мислимо е, също така, да се прехвърли не едно право, а съвкупност от права и задължения
(например наследство).
Типични задължения: те би следвало да бъдат посочени в договора. И при липсата на
диспозитивна правна уредба, договора е този, който трябва да определи какво трябва да разбираме
под полагане на грижи, какъв стандарт и т.н. Оттук огромното значение на текста на договора. Само,
че в много случаи този текст е доста пестелив.
От съществено значение е в тези случаи както тълкуването на договора спрямо юзанса, така и
съдебната практика. Но тези случаи, тези решения излизат от конкретната хипотеза.
Общата насоченост на задължението на гледащия е дадена в т. р. 96/66г. Там е казано, че
договорите за издръжка и гледане имат социално предназначение и цел – да обезпечат на кредитора
по това задължение подобри социални условия на преживяване. Задълженията по тях и
отношенията на двете страни са наситени с нравственоетични и социалнобитови изисквания. Това
243 стр.
тълкувателно решение дава да се разбере, че идеята е стареца да бъде гледан и обслужван като
собствен старец.
Макар да не се основава на традицията на храненичеството, имплицитно като че ли това
решение включва неговата идея. Тук е първия парадокс на този договор – очакваме стареца да
заживее с приобретателя в едно семейство, в едно домакинство. В България обаче, примера на
естественото семейство е доста плачевен. В повечето случаи млади и стари, които живеят в един
апартамент не се разбират много добре. Модела на средното естествено домакинство се оказва
значи, доста подвеждащ.
Трябва да си дадем сметка обаче, че семейната среда, в която трябва да потопим стареца, не
е неговата естествена среда – това не са неговите деца. Това е една купена семейна среда и
следователно ние не можем да караме стареца да се съобразява с този среден модел, който
всъщност е естествен. Трябва да приемем, че стареца има правото на една добра семейна среда,
която за съжаление няма да се окаже типичната семейна среда.
Значи, основните задължения са задължението за гледане и издръжка. Гледане означава
подсигуряване на подслон, храна, обслужване, дрехи, лекарства и в крайна сметка и джобни пари,
плюс топлотата и потапянето в семейна среда.
Задължението за издръжка е доставянето на горното (гледането) за сметка на гледащия.
Може да се каже, че съчетанието “издръжка и гледане” е диспозитивно. Възможно е
страните да се уговорят (ако такава е била идеята и желанието им) и да посочат в договора, че
приобретателя ще дължи само гледане, няма да дължи издръжка. Това ще рече, че той трябва да
върши тези работи, но без да влага средства за доставянето на неща отвън – стареца дава парите.
Възможно е нещата да бъдат смесени – дължи се гледане, дължи се и издръжка, но отчасти.
Казано иначе, стареца да дава някакви пари за издръжката си.
Не може обаче, да се предвиди, че по този договор ще се доставя само издръжка, т.е само
пари, без никакви лични грижи.
Някои смятат, че това е недопустимо, защото това би било рента. Това може и да е така. Но
трябва да се каже, че договора за издръжка и гледане не би могъл да бъде ограничен само до
издръжката, защото в такъв случай не би бил договор за издръжка и гледане – тогава поскоро
наистина би бил договор за рента, който макар и да не е забранен е договор, различен от договора за
издръжка и гледане.
Първото задължение е да му осигурим подслон на стареца, т.е. някъде, където да живее и
където всъщност да изпълняваме останалите неща. Това е втория парадокс на договора за издръжка
и гледане, защото обикновено стареца има жилище – жилището, което прехвърля срещу
задължението за издръжка и гледане, а приобретателя е този, който трябва да му осигури жилище.
Излиза, че всъщност стареца се лишава от жилището си, което прехвърля на приобретателя,
който пък трябва да му осигури жилище доста деликатна ситуация. От тази гледна точка, се оказва,
че е за предпочитане стареца да се осигури като, прехвърляйки имота, учреди за себе се право на
ползване върху имота, което би позволило той да бъде сигурен, че няма да остане без подслон.
Защото, прехвърляйки собствеността върху приобретателя, не се знае утре какво ще стане с тази
собственост – приобретателя може да го отчужди, а може и в крайна сметка да бъде принуден да се
раздали с имота (принудително изпълнение). Ако обаче, приобретателя е получил само голата
собственост, при подобни ситуации, прехвърлянето на имота си върви със стареца.
Обикновено, значи, се приема, че стареца ще живее в това жилище, в което до сега е живял и
което е прехвърлил. Но би могло да се уговори и нещо друго.
Не е невъзможно и страните да живеят в известна степен разделени – стареца да си живее
там, където до сега си е живял, а пък гледащия – също да си живее там където си е живял. Значи,
географската отдалеченост ще трябва да бъде обаче, избягвана – могат да се гледат по този начин
съседи или ако са в рамките на един квартал и т.н. Няма как да гледате стареца от САЩ.
Определянето на това къде ще живее стареца, включително и в договора, ще се окаже доста
съществено, защото от общите правила на изпълнението на задълженията, ако друго не е посочено,
следва, че: “във всички други случаи в местожителството на длъжника по време на пораждане на
задължението” (чл.68 б.в). Излиза, че ако нищо не е казано, длъжника е този, който ще трябва да
приеме стареца да живее при него – там, където длъжника живее и там да оказва гледането и
издръжката.
Стандарт на гледането. Стареца трябва да бъде потопен в семейна среда и да бъде гледан
като член от семейството. Какъв обаче, трябва да бъде стандарта на стареца – стандарта на
семейството на длъжника или някакъв друг стандарт?
стр. 244
От идеята, че те образуват нещо като едно семейство, би следвало да се стигне до извода, че
стареца като член на семейството, приема досегашния стандарт на семейството на гледащия. Това е
общо взето, твърдата практика (защото стареца си избира този, който го гледа).
Като си дадем обаче, сметка, че стареца си купува семейство, a priori да приемем, че той
приема стандарта на чуждото семейство, може да се окаже малко подвеждащо. Не би следвало да
приемем, че стареца се примирява със стандарта на гледащото семейство, особено ако той е понисък
от досегашния му стандарт. Напротив, той жертва имота си за да продължи да живее общо взето,
така охолно и според собствените си разбирания, както е живял до сега.
Изменение в материалното положение на гледащия. Тези изменения са също така едно
относително ново нещо. Какво става, когато гледащия обеднее – ще се отрази ли това на стандарта,
по който трябва да бъде гледан стареца? Логиката на семейното право ни показва, че може би да,
защото по СК издръжката се дава до колкото може да се дава и в рамките на това, което може да се
дава.
Като се сетим, че това е купеното семейство на стареца, на което той е платил да бъде гледан
и обграден от грижи – вижда се, че от тази гледна точка, чл.81 ал.2, дето казва, че липсата на
парични средства за изпълнението не извинява длъжника, ще трябва да ни покаже, че след като сме
се обвързали с този договор ще трябва да поддържаме поне онзи стандарт, който е бил налице при
сключването на този договор и заради който стареца е сключил този договор. От тази гледна точка,
значи обедняването на гледащия не би следвало да носи риск за стареца. И ако гледащия не изпълни
задължението си, поради това, че е обеднял, ще се окаже, че той е в неизпълнение и ще прилагаме
последиците на неизпълнение на задължението си за издръжка и гледане.
Ако гледащия забогатее? Ако гледаме към предната хипотеза, ще излезе, че стареца не би
трябвало да му се вдигне стандарта. Но стареца трябва да е потопен в семейната среда. Потапяйки го
в семейната среда, ние не можем да го дискриминираме. Следователно, стареца ще се
облагодетелства от вдигането на стандарта на гледащия.
Тази недискриминация ще трябва да ни покаже и още нещо – от съществено значение е и това
къде се гледа стареца. Защото, ако според договора стареца е трябвало да бъде гледан в едно
определено жилище и това гледане може да продължава дистанционно, ако стареца не живее заедно
с него, то от никъде не следва, че трябва да обзаведем жилището му по съответния начин. Все пак, в
някакви рамки ще е нормално да подпомагаме стареца повече отколкото сме го подпомагали до сега.
Промени в състоянието на стареца. Всички промени са в тежест на гледащия. Той носи риска
от тези промени и не може да твърди, че неговите задължения не стигат до там да обслужва
парализирания старец и т.н.
Изпълнение на задължението за гледане. Тези задължения са лични, в смисъл, че
задължението за издръжка и гледане не би следвало да се разглежда като такова, което би
следвало да може да се изпълни чрез трето лице (поне в общия случай). В този смисъл се очаква
лично изпълнение на тези задължения.
Те, обаче не са, според практиката, незаместими. Те биха могли да бъдат изпълнени както от
близките, така и в крайна сметка от трето лице. Нещо повече, приема се, че когато стареца сключва
договора, той има предвид, че бидейки потопен в семейната среда, макар да сключва договор с
единия съпруг, то и неговата съпруга ще участва в гледането.
Задълженията за гледане имат и една много важна характеристика – те са някак си
незаменими. Можем да ги разглеждаме като заместими, в смисъл, че могат да бъдат изпълнени не
само лично от длъжника, но и да бъде той подпомаган от други лица, но те са незаменими в смисъл,
че тяхното късно изпълнение се оказва някак си безполезно. Ако сте оставили стареца некъпан една
седмица, не може да компенсирате това като на другата седмица го къпете по четири пъти на ден.
Наред със задължението за гледане и издръжка, върху приобретателя тежи и едно
задължение за съответно отношение. Гледането и издръжката биха могли да доведат до нормалното
задоволяване на потребностите на стареца. Той обаче, трябва да бъде потопен в семейната среда и
т.н., от което следва, че би било недобросъвестно изпълнение, ако вие се ограничите само в това или
извършвайки действията, които се предполага, че трябва да извършвате, се отнасяте зле към него.
По същия начин, ще бъде нарушение на договора и липсата на съответно отношение у близките на
длъжника.
На всичкото отгоре и стареца има задължение за съответно отношение. Бидейки потопен в
семейната среда, той дължи съдействие като кредитор за да могат да се изпълняват задълженията
правилно. Стареца не би действал съгласно договора, не би бил изправен, ако би имал едно грозно
отношение към гледащите го. Тук обаче, има един деликатен момент – можем да упрекнем стареца,
245 стр.
ако сме сигурни, че той ментално е добре и сме сигурни, че той нарочно се държи така. А при
развитието на неговата възраст, той малко или много е съвсем естествено да склерозира и да става
все подосаден. И когато липсата на съответно отношение се дължи на неговото ментално състояние,
ние не можем да го упрекнем, че той няма съответно поведение, защото риска от влошаване на
неговото състояние също така тежи върху нас.
Смята се, че задълженията за гледане и издръжка са и неделими, т.е когато са поети по
отношение на няколко лица, те трябва да бъдат престирани на тези лица общо и неизпълнението по
отношение на едното лице е неизпълнение на целия договор.
Неизпълнение на задълженията. Може да се дължи на различни причини. Една от причините
е поведението на кредитора. Кредитора би могъл да не оказва съдействие, да не допуска да бъде
гледан по две причини: едната причина е че обективно не може да бъде гледан така, както до сега е
гледан за известно време – постъпил в болница например. В такъв случай, възниква въпроса, как ще
изпълним задължението си? В съдебната практика се говори за трансформиране на непаричните
задължения за гледане в парични, т.е да се плаща паричната сума, която е еквивалент на гледането и
издръжката на гледания. Тази трансформация може да се окаже доста неудобна за гледащите,
защото в крайна сметка едно е да полагате вие или подпомагани от останалите членове на
семейството, лични грижи за стареца, друго е да отделите колкото би струвало полагането на тези
грижи от трето лице и да плащате на това лице.
Ако стареца е постъпил в болница, според мен, никакъв проблем не възниква – той ще бъде
гледан в болницата, така както се гледа собствения старец в болницата. Следователно, аз не виждам
причина да се трансформира задължението в пари в тази ситуация.
Възможно е обаче, стареца да отказва получаването на грижите не по обективна причина –
например, отива с гадже на море. Според ВС, нещата стоят по следния начин: ако стареца не дава
съдействие, по каквато и да е причина, ние трябва да плащаме за да изпълним своето задължение.
Защо да му плащаме? Ами, защото забавата на кредитора не прекратявала задължението. Според
мен, когато сте поставили кредитора в забава, вие самите не сте в забава. И следователно, една
такава трансформация не само няма да ни се наложи, ами тя е излишна и немислима. След като
стареца не е там, където сме се разбрали, че ще го гледаме, а е заминал с гадже на море, ние няма
как да го гледаме. Следователно, идеята че когато стареца не дава съдействие по каквато и да е
причина, ние трябва да трансформираме гледането в пари е твърде опасна и тя изхожда от казуси,
при които съда е сметнал, че трябва да даде възможност на стареца да прекрати договора и да
сключи договор с някой друг.
Независимо от това, според мен, правилното решение е прилагането на института на забава на
кредитора във всички случаи и забавата на кредитора не прекратява задължението, но тя във всички
случаи, докато кредитора е в забава, не позволява длъжника да бъде поставен в забава.
Следователно, когато стареца излезе от нашия контрол и не дава съдействие да бъде гледан, нищо
няма да трансформираме – трябва да изчакаме и да продължим да го гледаме след като се върне.
Временна невъзможност за изпълнение на задължението от страна на гледащия. Проблем не
възниква, когато гледането се осъществява в действителна многолюдна семейна среда и някой друг
помага на гледащия.
Но проблем би възникнал в ситуацията, в която няма кой да гледа стареца. В този случай,
може би, действително можем да твърдим, че задължението може да бъде трансформирано в пари и
то при положение, че стареца е съгласен. Поправилното решение е да се замести с някой, защото
няма откъде стареца да бъде осигурен при неполагане на грижата за него.
Дори невъзможността да е обективна (гледащия постъпил в болница), в такъв случай е
налице една временна невъзможност, която винаги ще бъде частична и за стареца ще възникне
правото да развали договора, поради частична невъзможност за изпълнение като установи, че няма
интерес от запазването му.
Ако стареца е бил гледан, всяка последваща невъзможност ще се окаже частична и ще трябва
да разваля договора по съдебен ред.
Разбира се, стареца би могъл да иска и изпълнение по чл.80. Всъщност, трансформацията в
пари, би могла да се разгледа като приложение на чл.80, според който кредитора би могъл да иска
изпълнение за сметка на длъжника.
Така се стига до извода, че дори временната невъзможност лично да го гледаме, която се
дължи на външна причина, не ни оневинява, защото изпълнението на задължението е възможно чрез
трето лице и обстоятелството, че ние не сме наели трето лице да гледа стареца, вместо нас може да
се обясни единствено с това, че нямаме пари, а липсата на пари не извинява.
стр. 246
Така погледнато, ще достигнем до хипотезата, че единственото положение на оправдано
неизпълнение на задължението е забавата на кредитора от страна на стареца.
Средства за защита на стареца. Във всички случаи, той разполага с иска за реално
изпълнение на задължението. Но като си представим характера на задължението и това колко време
ще се точи делото, а и психологическия момент, ще видим, че иска за реално изпълнение е някак си
безпрдметен.
Това, с което стареца може наймного да плаши насрещната страна е развалянето на
договора. В тази хипотеза на неизпълнение, която както се видя в повечето случаи ще се окаже
виновна, стареца би могъл да развали договора. Развалянето, в повечето случаи, ще бъде по съдебен
ред, защото предполагаме, че е прехвърлен недвижим имот. Действието на развалянето, според
Кожухаров, ставало за в бъдеще, защото задължението за гледане и издръжка е едно перманентно
задължение, т.е при него сме в хипотезата на чл.88.
Кожухаров, обаче е единствения, който поддържа това. Всички останали автори и съдебната
практика е твърда, че развалянето на договора за издръжка и гледане има обратно действие,
независимо от това, че едната престация е продължителна. За да има развалянето действие само за
в бъдеще е необходимо двете насрещни престации да бъдат продължителни (както е например при
договора за наем). При договора за издръжка и гледане, само едната престация е продължителна.
Това поставя въпроса за реституцията при развалянето на договора. Приобретателя трябва да върне
имота. Той ще върне имота изцяло. Обаче пък, ако се допусне това без нищо друго, ще е налице
неоснователно обогатяване. Следователно, стареца ще трябва да даде на гледащия паричната сума,
която представлява равностойността на грижите, които той е положил за него. Нещо повече,
практиката приема (основателно), че в този случай длъжника ще може да каже на стареца, че той ще
върне имота, но срещу даването на равностойността на грижите. Когато се предяви иска за разваляне
на договора, той може да направи възражение за неизпълнен договор.
Този въпрос практически намира изход и следната ситуация: понеже в повечето случаи
развалянето на договора за издръжка и гледане се основава на претендираното лошо гледане, с цел
да си върнем имота и да го дадем на някой друг, който обещава, че ще ни гледа подобре, то нещата
обикновено се развиват като този новия, който ще гледа стареца дава тези пари.
В такъв случай може да се окаже, че един от разумните ходове е да иска изпълнение в пари,
т.е. трансформация на гледането в пари.
Според П. Венедиков, можело да се вписва ипотека върху прехвърления имот, която ипотека
да може да обезпечи реституирането на имота след развалянето на договора. И той се основава на
чл.168 б.а. Само, че вземането за реституиране на апартамента не е вземане по договор, а е вземане
поради разваляне на договора. Следователно, според мен, вписването на тази ипотека е поскоро
едно пожелание от страна на П. Венедиков. Поскоро такава ипотека може да се впише не заради
реституцията, а за обезпечаване на паричното задължение (да се трансформира в парично
задължение).
Прекратяване не договора извън развалянето. Смъртта на гледания прекратява договора.
Ако те са двама, остава единия, който трябва да бъде продължено да бъде гледан и негледането му,
поради неделимостта на задължението, може да доведе до прекратяване чрез разваляне на целия
договор.
Поделикатен е въпроса, когато длъжника умре преди стареца. Тъкмо с оглед тази хипотеза е
възникнал проблема дали задължението на гледащия са intoito personae. Ако приемем, че
задълженията на гледащия са intoito personae, то с неговата смърт ще настъпи една невъзможност за
изпълнение на договора. Ако настъпи тази невъзможност за изпълнение на договора, тя винаги ще
бъде частична, защото до сега е бил гледан. Следователно, ще излезе, че договора трябва да се
развали по съдебен ред, поради частична невъзможност за изпълнение на насрещната престация.
Тази ситуация създава голямо неудобство и за двете страни. Поради тази причина едно тълкувателно
решение на ОСГК развива тезата, че при сключване на договора страните са имали предвид, че
стареца ще бъде подпомаган от семейството на длъжника. Това е едно изключително разумно
решение. То обаче, се оказва уязвимо от гледна точка на това, което всъщност става, защото как
можем да приемем, че стареца се е съгласил да бъде гледан от жена ми, като аз все още на съм бил
женен, когато съм сключил договора. Все пак това решение на ВС може да бъде подкрепено и с
някои легални аргументи чрез аналогия на закона, защото има един текст (чл.269), който гласи: “Ако
изпълнителят умре или стане неспособен да извърши работата, договорът се прекратява, освен ако
не е бил сключен с оглед личността на изпълнителя и ако наследниците му се съгласят да продължат
изпълнението.
247 стр.
При прекратяване на договора поръчващият трябва да заплати извършената работа и полезно
вложените материали съобразно уговореното възнаграждение”. Този текст би могъл да бъде легално
обяснение и да даде конструкцията на преминаването на договора в ръцете на неговите наследници.
И прилагайки този текст, стигаме до следните две алтернативи: смъртта не прекратява сама по себе
си договора – договора може да бъде продължен, ако наследниците пожелаят да го продължат
(стареца, понеже договора не е intoito personae не може да се противопостави на това гледане).
Наследниците, обаче не са длъжни да го приемат – тогава ще бъде налице частична невиновна
невъзможност и договорът ще бъде развален.
ВЪПРОС 67 – ДАРЕНИЕ
Правен режим:
чл.225 – 227
ОПРЕДЕЛЕНИЕ.
стр. 248
Типична характеристика на дарението е, че то е безвъзмездно разпореждане, едно
безвъзмездно облагодетелстване.
Има два възгледа за безвъзмездно и възмездно: според единия, безвъзмездно е нещото без
насрещна престация; според другия, безвъзмездно е нещото без еквивалент; според трети, който
може да се разглежда като вариант на първите, безвъзмездно е даването на една облага даром, т.е
безвъзмездността предполага намерението да се прояви щедрост (animus donandi).
Има обаче, дарение (т.нар. дарение с тежест), което според различните възгледи създава
или не задължения за надарения. Има и други хипотези, в които се смята, че надарения е задължен.
Идеята е, че безвъзмездно е това разпореждане, което е проява на една щедрост. И при
дарението тази щедрост се споделя от двете страни. Например, аз искам да ви подаря нещо и вие
приемате това нещо тъкмо като знак на щедрост. В този смисъл насрещно някакво задължение и
други ангажименти, които възникват за надарения не се разглеждат като еквивалент, дори и
всъщност да се стигне до положението да са на практика еквивалентни.
Страни. Дарител и дарен (надарен). Дарителя трябва да бъде дееспособен, защото той е
този, който проявява щедростта и се лишава от една облага в полза на надарения. Той се нуждае от
пълна дееспособност и има един чл.73 СК, който въобще забранява даренията от недееспособни.
Излиза, че непълнолетния изобщо не може да направи дарение. Това е един текст, който в много
случаи е прекален.
Надарения е пасивния субект, който бива надарен, поради което при него не става въпрос за
дееспособността му, от което не следва, че той може да участва в дарението като недееспособен – ще
трябва да бъде представляван, а ако дарението е с тежест, ще трябва да има и попечителско
съдействие.
Надарения трябва във всички случаи да е субект на правото. Не може да се подарява нещо
на нероден например. Българския закон не работи с обща фикция за правоспособност на ситуруса,
когато това е в негова полза. Но могат да бъдат надарявани косвено. Например, подарявам нещо на
майката на бъдещото дете с тежест тя да използва 2/3 за от подареното за самото дете. По същия
начин можем да облагодетелстваме и неща, които не са правни субекти (животни например).
Дарението значи, предполага съгласието на двете страни. Трябва да си дадем сметка, че и
приемането на дарението е също , както и самото дарение, акт на свободна воля, защото не всеки от
всекиго е склонен да приеме дарение.
С оглед възможността да се извършват косвени дарения е създаден института на
едностранното подставяне. Например, искам да надаря съпругата си с един телевизор. За това
казвам за фактурата, гаранцията и т.н нейното име. С това аз само съм започнал дарението. Имам
едно проектирано дарение и съм подставил себе си в сделката с продавача, макар че искам да
изглежда все едно, че сделката е сключена с надарения. Но той ще придобие правото, ако приеме
дарението. Значи, дарението може да бъде извършено чрез действието на други лица, но то трябва
да бъде прието.
Предмет на договора за дарение. Закона казва “нещо”. Това “нещо” може да бъде много
неща. Оттук и аморфността на дарението. Може да бъде вещ (движима или недвижима), могат да
бъдат вземания, дарение бихме могли да имаме при поемането на чуждо задължение и т.н.
Допълнителни изисквания към предмета. Предмета на дарението се отстъпва веднага. От
тази гледна точка, за да имаме валиден договор за дарение, предмета трябва да бъде в гражданския
оборот. Според Кожухаров, не можело да се подарява нещо, което не принадлежи на дарителя.
Казано иначе, дарението на чужда вещ е нищожна. Неговата аргументация излиза от следното нещо:
след като трябва веднага да се отстъпи нещото, ако то не може веднага да стане собственост на
надарения, значи дарението няма никакво действие, а след като няма действие, значи то е нищожно.
Има няколко решения, които са решили този въпрос в обратния смисъл – дарението не е
нищожно. Смисъла да се приеме това е свързан със следното нещо: подарен е един недвижим имот,
който към датата на дарението не е бил собственост на дарителя, поради разни други вещноправни
отношения, например съсобственост. И тази част от съсобствениците го претендират от надарената.
Ако се приеме, че договора за дарение е нищожен, поради това, че дарителя не е собственик на този
апартамент, дъщерята (надарената) би била недобросъвестен владелец, защото нищожното дарение
не е годно правно основание. Ако се приеме обаче, че макар да не е прехвърлена собствеността,
защото дарителя не е бил собственик на имота, който подарява, но самото дарение не е нищожно,
макар да няма вещно действие, дъщерята би била добросъвестен владелец. В областта на
недвижимте имоти това дали е добросъвестен или не е от голямо значение, защото давността в
единия случай е 5г, а в другия – 10г. Следователно, чл.226 ал2 : “Дарението, доколкото се отнася до
249 стр.
бъдещо имущество, е нищожно”. Това изискване е доста характерно. То е съществувало и в стария
закон. Едно от обясненията за смисъла на това ограничение е, че то както продажбата на чужда вещ,
трябва да бъде нищожно.
Другото обяснение е, че дарението е акт на свободна воля и дарителя на бива да бъде
обременен с това, че трябва да жертва едно право, което още няма.
Има обаче, още една логика – че дарението на бъдещо имущество е нищожно, защото
дарението трябва да стане веднага от гледна точка на чл.225, а от това веднага го свързваме с
разликата със завещанието. Дарението е сделка между живи и то обхваща налично сега имущество за
разлика от завещанието, което по необходимост ще остане това имущество, което е налично не сега, а
към момента на умиране на наследодателя. И ако основната причина да се обяви дарението на
бъдещо имущество за нищожно е тъкмо това (да го отделим от завещанието) като прибавим и идеята,
че дарителя трябва да бъде свободен, да не му се налагат някакви особени действия за изпълнение
на дарението по отношение на някакво бъдещо имущество, можем да кажем следното нещо: не всяка
бъдеща вещ е бъдещо имущество по смисъла на чл.26 ал.2. Бъдещи са само онези права, за които
дарителя няма никакво правно очакване, които той трябва да положи усилия за да придобие. Но няма
да бъдат бъдещо имущество тези имущества, които по силата на една физическа и да някъде правна
закономерност ще станат част от имуществото на дарителя и един бъдещ момент.
стр. 250
ми от удавяне. Възнаградителното дарение има значи, за цел да неглижира чувството ни на
задълженост, което произтича от предишни отношения и заслуги на надарения. При това заслуги, по
отношение на които благодарността ни не може да бъде измерена в пари. От това следва, че
възнаградителното дарение е невъзможно по отношение на лица, чийто услуги вие сте плащали.
Има и случаи, при които възнаградителното дарение и обичайното дарение се доближават.
Например: когато се пенсионирате, ви се дава нещо за вярна служба.
Възнаградителното дарение не подлежи на отмяна, поради непризнателност, но се привнася
към наследството. То не е изключено от чл.31 ЗН.
4) Дарение с тежести – дарение, при което надарения е обременен с това да изпълни
някакви изисквания. Тези изисквания могат да бъдат найразлични. Тежестта би могла да бъде в
полза на дарителя, на трети лица, но може и на трети неперсонифицирани лица. Например, дарявам
една къща на СУ, с тежест в нея да живеят десетте найдобри студенти. Тежестта би могла да бъде и
такава, която предполага смъртта на дарителя, с което договора няма да стане mortis causa.
Тежестта не създава възмездност, защото не изключва желанието да се прояви щедрост.
Напротив, тя е характерна единствено за безвъзмездните разпореждания – дарението и
завещанието. Тежестта е уредена в чл.18 ЗН (“Всеки заинтересуван може да иска изпълнение на
наложените със завещанието тежести. Неизпълнението на същите не влече след себе си
унищожаването на завещателното разпореждане”) и в чл.226 ЗЗД (“Нищожно е и дарението, когато то
или мотивът, единствено поради който то е направено, са противни на закона или на добрите нрави, а
така също и когато условията или тежестта са невъзможни”). Не може да се отрече, че тези два
текста, ако въобще са уредба, са твърде пестеливи.
Някогашната уредба на тежестта е различна в романската и в немската система. За
романската система е характерно, че нямаме ясна податка, от която да се вижда, че тежестта
създава изискуемо задължение, т.е че може да се иска принудително изпълнение. Според стария ЗН,
неизпълнението на тежестта е била причина за отмяна на дарението. ФГК е разпростирал това нещо
и по отношение на завещанието. Трябва да си дадем сметка, че в много случаи няма въобще как да
искаме принудително изпълнение (например на задължението ви да учите право).
Немската система изрично посочва, че тежестта създава задължение, което може да бъде
искано от дарителя или от този, в чиято полза е тази тежест. Неизпълнението на тежестта при
дарението води до възможност да се иска отмяна на дарението.
Ако сравним тези текстове с безкрайно лаконичната уредба на чл.18 ЗН, можем да стигнем до
следните изводи: всеки заинтересован може да иска изпълнение на наложеното завещание. Как да го
иска? – По принудителен път. Но с неизпълнението на същата (тежестта) не се унищожава
завещателното разпореждане.
Отпадането на тежестта като първооснование за отмяна на дарението от днешния закон,
може да се обясни със следното нещо: след като не са признали, че тежестта създава задължение,
което може да бъде исково, значи това задължение е съвършено и следователно тежестта
представлява едно насрещно задължение за надарения по договора за дарение, задължението което
прави договора двустранен, макар и не възмезден – тежестта не е цената на това, което дава
дарителя. И тъй като имаме общото правило да разваляме двустранните договори поради
неизпълнение, ако видим в дарението един двустранен договор, можем да си послужим с чл.87 и да
развалим договора, поради неизпълнение на тежестта.
Условие и срок на дарението. Невъзможното при сключване на договора условие, според
чл.26 ал.3, прави дарението нищожно, както и невъзможността на тежестта. Смята се, че условие
може да се тълкува в материята на чл.226 не само като conditio (бъдещо сигурно събитие), но и като
клаузи, удобни на всички страни. Това наистина е така, но все пак тежестта трябва да се различава от
условието, по това, че тя представлява едно задължение, а не придава условност на договора.
Неизпълнението на тежестта не води до това договорът въобще да не е проявил действие. Условието
отлага, прекратява действието на договора. Има обаче, няколко условия, които могат да се окажат
близки до тежестите, но ще си останат условия – например, подарявам ви нещо, при условие,че учите
право. Това е едно както несигурно събитие, така и нещо, което зависи донякъде от вашата воля.
Според Кожухаров, условието можело да бъде само отлагателно, но не и прекратително.
Според мен, едно прекратително условие е напълно възможно.
Дарение и спонсорство. Има едно правило, чл.226 ал.1: “Обещанието за дарение не
произвежда действие”. А също така, дарението е формален договор. Това са двете причини, поради
които се питаме спонсорството отделен договор ли е или е договор за дарение.
251 стр.
Договора за спонсорство е ненаименован договор, по силата на който спонсора обещава
подкрепа някаква на спонсорирания, който извършва някаква друга дейност. Например,
спонсорираният е спортист. Спонсорът му обещава, за този сезон да му изплати дадена сума, срещу
което спортиста ще му носи на фланелката си рекламата.
Значи, характерно е че имаме две насрещни задължения – едното за обикновено финансово
подпомагане, а другото – за някаква дейност, която би се оказала от полза на спонсора.
Бихме могли да разсъждаваме дали не сме изправени пред дарение с тежести. Но обещанието
за дарение не произвежда действие, дарението е формален договор. И ще се окаже, че нямаме
ефективна защита на подобно обещание за дарение, дори и да го разглеждаме като дарение с
тежести, защото то няма да бъде завършено дарение, а само обещание за дарение, защото аз не ви
давам цялата сума.
Друго неудобство е че ако гледаме на спонсорството като на безвъзмезден договор, като на
вид дарение, то малко трудно би могло да бъде обяснено защо търговците правят дарение.
Поради тези причини, договора за спонсорство се разглежда като отделен от дарението вид
договор. Той ще се окаже един консенсуален, възмезден договор, по силата на който са поети
съответни задължения. В частта му обаче, в която спонсорираният ще извършва дейност, различна от
реклама (например ще стажува при мен) се натъкваме на следното нещо: от правилото, че никой не
може да бъде принуден да търпи нещо против волята си, което правило е ограничено до реалното
изпълнение на трудови задължения, от свободата на личността следва, че малко трудно бихме имали
иск за реално изпълнение на задължение да се работи някому. Така, че последиците от
неизпълнение на това задължение, може би, би била връщането на изразходваната от спонсора сума.
Почти всички български автори приемат, че спонсорството е договор, различен от договора за
дарение.
Сключване и форма на договора за дарение. Обещанието за дарение не произвежда
действие. Този принцип идва още от римското право. Всяко обвързване, по силата на което ние се
ангажираме в бъдеще да направим едно дарение е недействително и не ни обвързва. Казано иначе,
предварителния договор за дарение е невъзможен, той е нищожен. Обещанието за дарение е
нищожно, от което не бива да се разбира, че то не може да се изпълни, но не можем да настояваме за
изпълнение на обещанието за дарение.
С оглед начина си на сключване, са известни два вида дарение: формално и ръчно. Съгласно
чл.225 ал.2: “Дарението на движими имущества трябва да стане в писмена форма с нотариално
заверени подписи или чрез предаване, а на ценни книжа по надлежния начин за прехвърлянето им”.
За недвижимите имоти закона не говори, защото те и без това са формални договори. Прехвърлянето
на недвижими имоти става с нотариален акт.
Дарението на движими вещи става с нотариална заверка на подписа и това е едно изискване
за действителност на договора.
Всъщност, дарението е по принцип формален договор, тържествен договор и изискването за
форма идва от идеята веднъж да се даде на дарителя още една възможност да размисли дали да
прояви щедростта, втори път, от това да се даде яснота на сключения договор за дарение,
включително и да останат документи от този факт.
Днешния закон е въвел едно смекчение – той не изисква нотариален акт, а само нотариална
заверка на подписа за движими вещи. Очевидно е че има доста неудобства в това изискване за
форма, поради което то е смекчено.
Обичая, от много отдавна е признал валидността на т.нар. ръчно дарение. Българският
законодател е уредил тази възможност във чл.225 ал.2. Оттук излиза, че при движими вещи имаме
два вида дарение – тържествено дарение и неформално (ръчно) дарение. Ръчното дарение е
сключено с предаването на вещта и докато не е предадена вещта, не е налице договор за дарение, а
би имало само едно обещание за дарение.
Така погледнато, излиза че договора за дарение за движими вещи, с една условност на
изказа, бива консенсуален, но формален (ако въобще е възможна тази категория). Ако приемем, че
консенсуалния се противопоставя само на реалния договор, бихме казали, че дарението е формален
договор, който не изисква материални действия (в този смисъл консенсуален), сключва се по
съгласие, което е облечено в особена форма. А ако не е спазена формата или не желаем да спазим
формата, можем да го сключим като неформален, но реален договор, който ще бъде завършен с
предаването на вещта. До изповядването в нужната форма, респ. до предаването на вещта – ще
имаме едно неангажиращо обещание за дарение.
стр. 252
Цената на подареното няма значение относно възможността то да бъде предмет на ръчно
дарение или не. Има обаче, вещи, които няма как да бъдат подарени чрез ръчно дарение, защото за
тяхното прехвърляне въобще се изисква нотариална форма.
Дарение на ценни книжа. Дарението е договор, а прехвърлянето на ценни книжа се извършва
чрез джиро или чрез простото връчване. От тази гледна точка дарението ще се окаже каузалния
договор, въз основа на който се изпълнява задължението за прехвърляне на правата. Самото джиро
не е договор за дарение, защото то е едностранна сделка, но джирото, респ. предаването на
документа, би заместило онзи реален елемент при ръчното дарение на вещи и се оказва, че договора
може да е неформален, но няма да бъде довършен фактическия състав на дарението, докато ние не
сме се разпоредили с ценната книга по онзи начин, който е валиден за нея.
Прехвърляне на вземания (дарствена цесия). Според Кожухаров, цесията е формален договор
в случаите на дарствено цедиране, защото за дарението на движимо имущество се изисква
нотариална заверка на подписа. Тази форма обаче, на се спазва и последиците на това, че не се
спазва е изработването на конструкция, която е приета и в практиката, съгласно която съобщението
на длъжника за извършената цесия замества предаването на вещта при реалното дарение. Така, че
неформално сключения договор за цесия, дори и безвъзмездна, сам по себе си отново би бил едно
недействително обещание за прехвърляне, но когато съобщим на длъжника за станалото
прехвърляне, с което се консолидира цесията, можем да видим елемента предаване на движима вещ.
Тази конструкция е критикувана от К. Цончев, защото ЗЗД е уредил цесията като общ способ
за прехвърляне на относителни права, независимо от това дали те се подаряват, продават и т.н,
независимо от каузата. И тъй като при този общ способ, той не е казал, че при donandi causa се
изисква особена форма, няма защо да съобразяваме изискването за форма при дарение на движими
вещи (аз съм съгласен напълно с тези аргументи).
Според практиката, ако се дарява наследство, в което влиза недвижим имот, респ.
прехвърлянето му срещу издръжка и гледане не може да стане с нотариална заверка на подписа, по
облекчената форма на чл.225, което от своя страна означава, че то въобще не може да стане, защото
изповядването на сделката чрез нотариален акт, доколкото ние вече нямаме отделен нотариален акт
за дарение, различен от актовете за прехвърляне на недвижим имот, няма как да стане с нотариален
акт. Защото, ако искате да сключите пред нотариус нотариален акт за прехвърляне на наследство,
нотариуса ще трябва да провери дали прехвърлителя е собственик на недвижимия имот, който е част
от наследството, което се прехвърля и в този случай бихме имали прехвърляне на конкретния
недвижим имот, а не прехвърляне на наследство като наследствена съвкупност, не алеаторния
договор за прехвърляне на наследство. Поради тази причина, много посериозен е въпроса дали
формата по чл.212 не може да бъде използвана при други каузи – дарение, респ. договор за
издръжка и гледане. Практиката не го приема. Следователно, от практическа гледна точка,
практиката е твърда, че чл.212 не се прилага при дарението, а не се прилага и при договора за
издръжка и гледане и тезата на Цончев за неформалността на дарствената цесия, макар да е
коректна и оригинална, е съмнително до колко се прилага.
Договора за дарение има различни действия, в зависимост от това как е сключен. При
формалният договор за дарение за дарителя възниква задължение да предаде подареното
имущество. Като сключа договор да ви подаря хладилника си, той става ваш, защото дарението е
извършено по силата на чл.225 (вещното действие), а за мен възниква задължението да ви предам
подарената вещ.
Когато дарението се сключва като ръчно дарение, тъй като предаването е елемент на
фактическия състав на сключването на договора и до предаването на вещта имаме само едно
нищожно обещание за дарение, което ще се валидизира с изпълнение, задължение за дарителя не
възниква.
По същия начин ще стоят нещата и при дарение на услуга. Например, ако аз ви обещая да
дойда да ви поправя мивката – това ще бъде едно нищожно обещание за дарение.
Дарителя, за разлика от възмездния отчуждител на някакви права, не отговаря за
недостатъци.
Задължения на надарения. Според Кожухаров, по дефиниция, надарения няма никакви
задължения. Обаче, при дарението с тежест, ние приехме, че тежестта обвързва надарения да я
изпълни. Значи, има задължения за надарения. В общия случай на дарение, надарения дължи
253 стр.
признателност на дарителя. Задължението за признателност легално произтича от правилата за
отмяна на дарението поради непризнателност, т.е. чл.227. Вярно, че санкцията за неизпълнение на
това задължение е отмяната на дарението, а не иск за реално изпълнение. Трябва да се знае, че
това, колкото и да са морални задължения, са скрепени с едно особено действие, което е отмяна на
дарението.
Има обаче, дарения, които не подлежат на отмяна.
Проф.П. Попов е склонен да види задължение за надарения, както свързани с изпълнение на
тежестта, ако има такава, както свързани с признателност, така и при формалните договори, според
него надарения има задължението да си вземе вещта (този ефект може да се види и при ръчното
дарение).
Всички тези неща ни пречат да квалифицираме договора еднозначно. Защото, ако се
замислим, в едни случаи излиза, че договора е едностранен, като създава задължения само за
надарения, когато със сключването му вещта е предадена. Във втори случаи, ако дарението е
сключено с формален договор без предаване на вещта, освен задължение да се предаде вещта от
дарителя, отново ще можем да видим задължение за вдигане на вещта от надарения и задължение
за признателност. Има обаче, едни дарения, които обикновено се сключват като ръчни (обичайните
дарения) и не създават задължение за признателност. При тях ще се окаже, че задължения въобще
не възникват. Защото задължението на дарителя да предаде подарената вещ се изпълнява в
момента на сключване на договора, задължение за признателност не възниква. В тази хипотеза
излиза, че дарението ще бъде безстранно.
Характеристика на договора. Договора е безвъзмезден, транслативен, формален, но при
движими вещи може да се развие и като неформален, но реален, комутативен и според страността му
си е “много странен”, в смисъл, че класическото разбиране за дарението е, че то е едностранен
договор, който създава задължения само за дарителя, но такова задължение не възниква при
ръчното дарение, защото то се изпълнява със сключването на договора, можем да виждаме при
някои дарения задължение за признателност, дарението с тежест създава задължение за
надарения.
стр. 254
подареното имущество и тогава надарения дължи само това, което е получил от третите лица,
обезщетение за онова, с което се е обогатил.
Според ал.2 чл.227, отмяната на обичайното и възнаградителното дарение поради
непризнателност е невъзможна.
Предварителен отказ от правото за отмяна на дарението е нищожен.
Освен отмяна, поради непризнателност, едно дарение може да бъде прекратено и при
неизпълнение на тежестта, по реда на развалянето поради неизпълнение (чл.87).
Също така, дарението може да бъде отменено и съгласно чл.105 СК, с прекратяването на
брака.
Цончев разглежда една малко особена хипотеза – прекратяване на осиновяването. Ако можем
да влезем в хипотезата на чл.227, ще прилагаме този текст – тогава ще може да се развали.
Цончев обаче, отива понататък и казва, че според него е възможно и основание за това ни
дава чл.273 ГПК.
Ако се опрем на това правило, ще разберем следното нещо: не е изключено прекратяването на
осиновяването като основание за отмяна на дарението, но само еднопосочно. Осиновения, който е
надарил осиновителя си и след това се прекрати поради вина на осиновителя, осиновяването, той
може по силата на чл.273 да иска да се съедини с иска за отмяна на осиновяването и своя иск за
обезщетение на осиновения, който е допринесъл за увеличаване на имуществото на осиновителя.
Обратната връзка, закона не допуска.
Правна уредба:
Гл.VІІІ ЗЗД
255 стр.
Чл.265. Ако при извършване на работата изпълнителят се е отклонил от поръчката или ако
изпълнената работа има недостатъци, поръчващият може да иска:
поправяне на работата в даден от него подходящ срок без заплащане;
заплащане на разходите, необходими за поправката, или съответно намаление на
възнаграждението.
Ако отклонението от поръчката или недостатъците са толкова съществени, че работата е негодна
за нейното договорно или обикновено предназначение, поръчващият може да развали договора.
Тия права се погасяват в шест месеца, а при строителни работи в пет години.
Чл.266. Поръчващият трябва да заплати възнаграждението за приетата работа. Ако
възнаграждението е уговорено по единични цени, размерът му се установява при приемането на
работата.
Ако през време на изпълнението на договора надлежно определената цена на материала или на
работната ръка бъде изменена, възнаграждението се съответно изменя, макар и да е било уговорено
изцяло.
(Ал. 3, отм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.).
Чл.267. Ако изпълнението на работата стане невъзможно вследствие причина, за която никоя от
страните не отговаря, изпълнителят няма право на възнаграждение. Ако една част от работата е била
изпълнена и може да бъде полезна за поръчващия, изпълнителят има право на съответната част от
уговореното възнаграждение.
Изпълнителят има право на възнаграждение, ако изпълнението на работата е станало
невъзможно изцяло или отчасти вследствие негодността на материала или на проекта, дадени от
поръчващия, и изпълнителят своевременно го е предупредил.
Чл.268. Ако има основателни причини, поръчващият може да се откаже от договора, макар
изпълнението и да е започнало, като заплати на изпълнителя направените разходи, извършената
работа и печалбата, която той би получил от изпълнението на работата.
(Ал. 2, отм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.).
Чл.269. Ако изпълнителят умре или стане неспособен да извърши работата, договорът се
прекратява, освен ако не е бил сключен с оглед личността на изпълнителя и ако наследниците му се
съгласят да продължат изпълнението.
При прекратяване на договора поръчващият трябва да заплати извършената работа и полезно
вложените материали съобразно уговореното възнаграждение.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
СТРАНИ ПО ДОГОВОРА
ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
стр. 256
ОСОБЕНОСТИ С ОГЛЕД ПРЕДМЕТА НА ЗАДЪЛЖЕНИЕТО НА ИЗПЪЛНИТЕЛЯ:
Изработката или т.нар. граждански договор е уредена в чл.258 – 269 ЗЗД. Легална
дефиниция има в чл.258: “С договора за изработка изпълнителят се задължава на свой риск да
изработи нещо, съгласно поръчката на другата страна, а последната да заплати възнаграждение”.
Римското право е познавало договора за наем в три разновидности: наем на вещи, наем на
труд, наем на резултат от труд. Днешния договор за изработка има източника си в третия вид (наем на
резултат от труд). Този договор е бил договора, по силата на който един занаятчия се е наемал да
извърши в полза на клиента една определена работа. По този договор не са могли да се наемат т.нар.
свободни професии. Те са сключвали мандатен договор.
От тази римска традиция договора за изработка в редица правни системи, включително и в
стария ЗЗД е разглеждан като вид договор за наем. Самият договор за изработка би могъл да бъде
разделен вътрешно на различни видове. Можем да говорим за договор за изработка или поправяне на
отделна вещ, за извършване на строеж, дори за пренасяне по суша и море.
Съвременната българска уредба е уредила договора отделно от наемите. Договора за
изработка може да се разглежда като самостоятелен договор, който вътрешно има предвид различни
елементи.
Характеристика на договора за изработка. Договора е двустранен – създава задължения за
двете страни. Договора е възмезден по дефиниция и е винаги възмезден. Ако сключим безвъзмезден
договор, той няма да бъде за изработка. Договора е консенсуален, което значи неформален, но ще
трябва да съобразим ограниченията на свидетелските показания. Договора е комутативен.
В някои случаи ще се окаже, че има вещно действие.
Страни. Този дето се наема – легалното му наименование е изпълнител, а другата страна се
оказва “другата страна” (използва се понякога поръчващ). В практиката е придобил ггражданственост
термина “изпълнител” и “възложител на работата”. Тук ще се използват термините “изпълнител” и
“възложител” (майстор и клиент). Поръчващ е винаги различно от поръчител!
Съществена характеристика на договора е че работата се извършва на риск и за сметка на
изпълнителя. Той дължи резултата от работата, а не самата работа. Поради тази причина се дължи
завършения труд, а не самия труд, както е при трудовия договор.
Предмет. Предмет на договора е работата или “нещото”, както се изразява ЗЗД. Това нещо
може да бъде много неща и оттук договора за изработка се оказва, че може да има различни
варианти.
Отграничения на договора за изработка от трудовия договор. По трудов договор се престира
не резултатът от труда, а самия труд – работодателя ви става началник и той ви определя какво да
работите. Работника не носи риска от извършването на работата.
Днешната действителност е дала доста примери, при които трудовото законодателство се
заобикаля с граждански договор. Това е наложило реакция на трудовото законодателство, която в
много случаи ще се окаже превишена.
При трудовия договор, в процеса на работа възникват определени отношения между страните
– работник – работодател, докато при гражданския договор такова отношение няма.
Характерно за гражданския договор е самостоятелността на изработващия.
Отграничение от договора за услуга (ненаименования договор). От договора за услуга,
договора за изработка се отличава по това, че не се дължи резултатът от труда, а самите действия,
които представляват услугата.
Отграничение от договора за продажба. Близостта на договора за изработка с договора за
продажба ще се наблюдава само в хипотезата, в която изработката е за нова вещ, която ще се
изработва с материали на изработващия. Тогава ще трябва да отличаваме дали сме изправени пред
продажба на бъдеща вещ, която продавача ще произведе или пред договор за изработка. Разликата
ще дойде от специфичността на предмета. Продажбата на бъдеща вещ е продажба на конфекция.
Договора за изработка предполага изработване на нещо уникално, съгласно вашите изисквания за
това нещо. Колкото помалко са специфичните изисквания към предмета, толкова повече се
доближаваме до продажба.
Разграничение от мандатния договор. Обикновено се казва, че при изработката се дължи
фактическо действие, докато при мандатния договор се дължали правни действия. Това до голяма
степен може да се окаже, че е вярно и у нас то едва ли не е канонизирано. При все това, съм склонен
да се усъмня в тази формулировка, защото в римското право договора за мандат не е бил ограничен
до правни действия в смисъл на сделки, а и днешния закон не урежда мандата като твърди, че негов
257 стр.
предмет са възложените правни действия. За това, аз съм посклонен да приема и една
допълнителна разлика между двата договора. Мандатара действа за сметка на манданта. При
договора за поръчка действията, които извършва довереника са за сметка на доверителя. И ако
поръчката стане невъзможна, а е уговорено възнаграждение, това възнаграждение се дължи.
Обратно, при договора за изработка, предприемача действа за собствен риск и за собствена сметка.
Ние сме уговорили едно възнаграждение, което е за свършената работа и ако не си свърши работата,
възнаграждение не се дължи.
Видове договори за изработка. Можем да ги разграничим според различни критерии –
например, обикновен договор за изработка и договор за изработка в строителството; договор за
изработка с оглед личността на майстора и договор за заместимо действие; договор за изработка на
нова вещ с материали на клиента (ишлеме) и договор за изработка с материали на изработващия.
Изработка и поръчка
стр. 258
за едно особено положение, което не е точно недостатък на работата, а е отклонение от поръчката.
Защото той трябва да свърши работата, така, както ние сме я искали, освен в хипотезата, в която ние
искаме нещо явно неудачно и той се опита да ни напъти в правия път, но не е станало.
Самостоятелност на изпълнителя. Изпълнителя е самостоятелен в изпълнение на работата
си. Съгласно чл.262 ал.1: “Поръчващият може да проверява изпълнението на договора във всяко
време, стига само да не пречи на изпълнителя”. Значи, той може да се информира как върви
работата, но не може да досажда на изпълнителя. Това право на поръчващия има и обратна страна.
Закона не го е казал изрично, но това се подразбира, че изпълнителя, бидейки самостоятелен
в работата си може да викне помощници, да я превъзлага изцяло или отчасти на други лица,
включително и договора да е сключен intoito personae.
От гледна точка на действащото право, между подизпълнителите и клиента няма никаква
облигационна връзка. За действията на подизпълнителя отговаря майстора. Но тези подизпълнители
нямат претенция срещу клиента за плащане на възнаграждението. Майстора е техния кредитор и
длъжник по плащане на възнаграждението. Той ги е наел, а самия той се е наел пред клиента.
Отговорност на изпълнителя. Изпълнителя отговаря за извършване на работата в срок (значи
носи отговорност за забава); отговаря за качеството на работата, както и за качеството на материала,
съгласно чл.261 ал.2, когато той го е дал. Когато неколцина са сключили договор за изработка на
страната на изпълнителя, съгласно чл.261 ал.3: “Когато няколко лица са се задължили да извършат
общо една работа, те отговарят солидарно, ако не е уговорено противното”.
Задължения на поръчващия. Основните задължения са да плати цената, съгласно чл.266 и да
получи (приеме) работата – да я приеме, да си вземе вещта, ако става въпрос за вещ. Наред с това,
той има и допълнителни задължения. Такова едно задължение е да представи материала, респ.
проекта, ако материала е негов. Казано иначе, при сключването на договора да даде необходимото
съдействие. Има дори хипотези на изработка, при които не може въобще да се пристъпи към
изпълнение на задължението, ако не сте оказали необходимото съдействие. Например,
подстригването – трябва да отидете при фризьора.
Цената по договора. Цената би могла да бъде уговорена по два начина: 1) за цялата работа –
общо една или 2) за отделните операции, които ще се извършват. Цената е съществен елемент на
договора, т.е няма как изработката да е безвъзмездна, но се случва тя да не се уговаря
предварително. Отивате на шивач и очаквате, че той ще ви поиска обичайното възнаграждение.
Дори и да не е уговорено предварително възнаграждение, можем да приемем, че договора е
валидно сключен и че се дължи обичайното възнаграждение. Това би следвало както от правилата на
практиката, така и от правния обичай.
Изменение на условията. Съгласно чл.266 ал.2: “Ако през време на изпълнението на договора
надлежно определената цена на материала или на работната ръка бъде изменена,
възнаграждението се съответно изменя, макар и да е било уговорено изцяло”. По никакъв начин не
сме изправени пред търговска непоносимост, нито пред онова правило на чл.300 ТЗ, за редуциране на
договора при изменение на условията. За договора за изработка, това се смята нормално положение,
при това без значение дали цената е определена на части или за цялата работа. В това отношение
днешната регламентация, която повече е насочена към занаятчийските услуги, чл.266 ал.2 се
различава от регламентацията на стария ЗЗД.
Ако обаче, изпълнителят е в забава, тогава бихме могли да разсъждаваме дали той ще може
да се ползва от този текст, защото ако би си свършил работата на време, той би използвал една по
евтина работна ръка и би вложил материалите по съответни цени.
Вярно е че закона говори за надлежно определената цена. Днес надлежно се не определят
цените, но това не значи, че при отпадането на нормирани цени, под надлежните цени ще трябва да
разбираме текущи пазарни цени.
Плащане на възнаграждението. Съгласно чл.266 ал.1: “Поръчващият трябва да заплати
възнаграждението за приетата работа. Ако възнаграждението е уговорено по единични цени,
размерът му се установява при приемането на работата”. От този текст разбираме, че нормалното
положение е първо работата, после цената. Принципа следователно, е че задължението за плащане
на цената става изискуемо, а по някога и ликвидно към момента на приемането на работата. Това,
разбира се може да бъде изменено. Но в общия случай, когато не се плаща цената предварително, е
очевидно, че изпълнителя не разполага с възражение за неизпълнен договор и следователно не
може да каже, че няма да свърши работата, ако не му платите.
Тава обаче, той би могъл да направи в особената хипотеза на чл.90 ал.2. Във всички случаи
обаче, когато предметът на договора е поправка или нещо друго на движими вещи, той ще разполага с
259 стр.
право на задържане върху вещта за заплащане на вземанията по договора, доколкото чл.91 не
ограничава правото на задържане до вземанията за разноски, а говори за вземанията във връзка със
запазване, поправяне или подобряване на движима вещ и вреди, причинени от нея.
Рискове. Риска от случайното погиване на материала се носи от този, който го е дал. А риска
от невъзможността да се свърши работата се носи от изработващия. Съгласно чл.267: “Ако
изпълнението на работата стане невъзможно вследствие причина, за която никоя от страните не
отговаря, изпълнителят няма право на възнаграждение. Ако една част от работата е била изпълнена
и може да бъде полезна за поръчващия, изпълнителят има право на съответната част от уговореното
възнаграждение.
Изпълнителят има право на възнаграждение, ако изпълнението на работата е станало
невъзможно изцяло или отчасти вследствие негодността на материала или на проекта, дадени от
поръчващия, и изпълнителят своевременно го е предупредил”. Може да се приеме,че чл.267 е
специален по отношение на чл.89, който урежда въпросите при частична невиновна невъзможност в
смисъл, че договора за изработка няма да се прекрати по съдебен ред в случай че изпълнителят е
свършил отчасти работата и след това не може да я продължи поради обективна невъзможност.
Преминаване на собствеността. Този въпрос е от значение единствено в тази хипотеза на
договора за изработка, при която се изработва нова вещ с материали на изпълнителя. В тази
хипотеза се оказва, че изпълнителя, освен да свърши работата има и задължение да достави
собствеността на клиента. У нас договорите имат облигаторновещно действие, което създава едно
недоумение в кой момент преминава собствеността.
Според Асен Николов, тази работа ставала със завършването на вещта, без да е било
необходимо предаването.
Като си дадем сметка, че според чл.263 риска от случайното погиване на материала се носи от
страната, която го е дала, освен ако другата страна не е в забава, би следвало, че всъщност този риск
ще премине едва чрез предаването. И доколкото разликата между материала и готовата вещ от
вещноправна гледна точка не бива да ни пречи и не можем да кажем кога материалът е престанал да
бъде материал и кога е станал нова вещ, след като тя още не е приета, според мен, общото правило би
трябвало да бъде, че собствеността преминава заедно с риска, при предаването на изработената вещ,
освен ако другата страна не е в забава на кредитора.
Неизпълнение на задълженията. Що се отнася до неплащане на цената или до недаването на
съдействие – имаме иск за изпълнение на задължението за плащане на цената, забавянето на даване
на съдействие ще постави клиента в забава.
Поинтересни са въпросите, свързани с неизпълнението от страна на изработващия. Той
отговаря за забавеното изпълнение. Има обаче, едно специално правило на чл.262 ал.2: “Ако стане
явно, че изпълнителят няма да може да изпълни в срок работата или че няма да я изпълни по
уговорения или надлежен начин, поръчващият може да развали договора, като има право на
обезщетение по общите правила”. Това е една особена хипотеза на предварително, антиципирано
разваляне на договора – клиента не е длъжен да чака да изтече срока и тогава да се разбере, че
работата няма да бъде свършена. Ако от действията на изпълнителя е видно, че той няма да може да
изпълни в срок, той може да развали договора още преди да е изтекъл срока за изпълнение.
Втората хипотеза на неизпълнение е свързана с дефектите на работата. Работата трябва да
бъде приета от поръчващия. Той е длъжен да приеме работата, извършена съгласно договора
(чл.264 ал.1).
“При приемането той трябва да прегледа работата и да направи всички възражения за
неправилно изпълнение, освен ако се касае за такива недостатъци, които не могат да се открият при
обикновения начин на приемане или се появят покъсно. За такива недостатъци поръчващият трябва
да извести изпълнителя веднага след откриването им. Това не е необходимо, ако изпълнителят е
знаел недостатъците” (чл.264 ал.2). Ако не направи такива възражения работата се счита приета
(чл.264 ал.3). Общо взето това, което важи за договора за продажба и прегледа, можем да го
пренесем тук.
Възможностите при ненадлежно изпълнение на работата са уредени в чл.265. Ненадлежното
изпълнение на работата е свързано не само с недостатъци. Понеже поръчката се дава за някакъв
специфичен резултат, е от значение съобразността на поръчката с дадения проект: “Ако при
извършване на работата изпълнителят се е отклонил от поръчката или ако изпълнената работа има
недостатъци, поръчващият може да иска:
поправяне на работата в даден от него подходящ срок без заплащане;
стр. 260
заплащане на разходите, необходими за поправката, или съответно намаление на
възнаграждението”. Отклонението от поръчката е различно от недостатъци.
Възможности на клиента. Съгласно чл.265, те са основно две – да иска поправяне на работата
в даден от него подходящ срок без заплащане и да иска заплащане на разноските, необходими за
поправянето или съответно намаляване на възнаграждението.
Но съществува и още една възможност – да развалите договора: “Ако отклонението от
поръчката или недостатъците са толкова съществени, че работата е негодна за нейното договорно
или обикновено предназначение, поръчващият може да развали договора.
Тия права се погасяват в шест месеца, а при строителни работи в пет години” (чл.265 ал.2). В
този случай, ако материала е даден от поръчващия, ще възникне въпроса от загубата на материала.
Според Кожухаров, развалянето на договора и неприемането на работата при недостатъци и
отклонения е една много крайна мярка – той държи на реалното изпълнение, което реално
изпълнение да стане, макар и чрез поправянето на вече омърляната вещ.
Според мен, подобна теза е очевидно прекалена и е свързана с принизяването на значението
на това, което сме поръчали.
Тези права, подобно на правата при продажбата, се погасяват в специални срокове, които се
дадени в чл.265 ал.3: “Тия права се погасяват в шест месеца, а при строителни работи в пет години”.
261 стр.
ВЪПРОС 71. НАЕМНИ ОТНОШЕНИЯ. ДОГОВОРИ ЗА НАЕМ, АРЕНДА И ЛИЗИНГ.
ОТГРАНИЧЕНИЯ НА ДОГОВОРА ЗА НАЕМ ОТ ДРУГИ ДОГОВОРИ ПО ЗЗД.
Днес под „наемни отношения“ разбираме само тези, свързани с временно присъединяване на
вещи към чуждо имущество, т.е. имуществения наем. Уредбата на ЗЗД е относително кратка и е
насочена основно към жилищния наем. Водещото съчинение по въпроса е един тритомник Йордан
Борисов Гелков. Смисълът на този първи въпрос е като че ли да даде някаква представа въобще за
наемните отношения на имущество.
Договорът за наем се смята, че няма вещен ефект. По отношение на наетата вещ, това е
очевидно. Но какво става, ако наетата вещ дава плодове и има ли спрямо тези плодове наемът вещен
ефект, остава един на пръв поглед нерешен въпрос. Старият ЗЗД го е решавал, защото там наемът
на исполица, на производствени площи и т.н., е имал очевидно вещен ефект. Но чл. 60 ЗС използва
категорията „наем на полски имоти“ понеже този наем очевидно има този вещен ефект, да прави
наемателя собственик на плодовете от полските имоти, се оказва, че и уредбата по ЗЗД като че ли
допуска това. С което възниква въпросът за т.нар. договори за аренда.
Договорите за аренда се раждат като проблем в края на 80те и началото на 90те, когато
започва частната предприемаческа дейност, и ако уредбата на наема по ЗЗД е насочена към
потребителския наем, то идеята за такова временно присъединяване, при което се извличат бизнес
ползите от наетата вещ, ражда термина аренда. Тогава под аренда се разбираше да взема под аренда
хижа, която да превърна в хотелче или нещо друго; стол за хранене, който да експлоатирам като
ресторант; найпечеливши бяха кенефните договори за аренда, съгласно които се отдава това ценно
помещение под аренда на съответна мургава предприемачка, която да събира стотинките. Тези
договори спокойно бихме могли да наричаме арендни. Всъщност, в някои законодателства
съществуват два термина наем и аренда (BGB), който отчита проблема вещно действие. През 1996г.
се приема Законът за арендата в земеделието. Идеята беше да се създадат специални арендни
отношения, в т.ч. аренден съд. Договорът за аренда в земеделието бихме могли да определем като
наем, който има за предмет земеделски инвентар и площи. С което обаче не отговаряме директно на
въпроса изключена ли е възможността за наем на земеделски земи? Предвид чл.60 ЗС, вратата стои
открехната. Като научим, че минималният срок за аренда е 5 г., бихме могли да сключим договор за
наем за 4 г., който не би бил аренден, с което обаче бихме пропуснали разните европейски помощи, но
ако искаме да го сключим за една или за 2 стопански години, той очевидно няма как да бъде
окачествен като договор за аренда.
Договорите за лизинг имат две разновидности: Договор за експлоатационен лизинг и договор за
финансов лизинг. Оперативният лизинг е един наем на някакви неща с производствено
предназначение, които временно присъединяваме към нашия бизнес. Правилата на договора за
лизинг препращат към договора за наем, като казват, че не се прилагат ред правила на ЗЗД.
Договорът за финансов лизинг е една операция, която търговският закон директно взема от
Конвенцията за международния финансов лизинг от 1988г. (Отавска конвенция) това е ед
мъртвородено конвенционално международно право, което има множество слабости, които са пренесе
в ТЗ. Лизингодателят се задължава да предостави за ползване вещ срещу възнаграждение. Има
лизингодател и лизингополучател, като лизингодателят сключва договор с трето лице, от кой
придобива вещ, и я предоставя на лизингополучателя за временно ползване срещу възнагражден
Една от основните слабости на Отавската конвенция е, че тя плътно доближи лизинга до банков
кредит, като предвиди дори и предварителна изискуемост на лизинговите вноски до края на срока
схемата е полезна, защото много от нещата са скъпи, а за да функционира даден бизнес са нуж
Пример: Паркът трябва да бъде подменен. За да бъде подменен ни трябват едни огромни средст
Няма как да авансираме тази сума от спестявания, или дори да можем, това е неефективно. Ще ни бъ
неефективно и банковото кредитиране, по ред съображения. По средата на тази нужда ид
лизинговата компания, която откупувайки от производителя, реализира продукцията му с плаща
веднага, и ги продава на този, който има интерес да ги изплати благодарение на тяхната експлоатац
(те сами ще се изплащат). Всички рискове са за лизингополучателя, и това разпределение на рисковете
разликата между оперативния и финансовия лизинг при оперативния, имаме временно присъединява
за определен период и цели, и част от рисковете, свързани не само с повредите и престоя, но и
конюнктурни въпроси, могат да се окажат да са разпределени по друг начин. Докато при финансов
лизинг, лизингополучателят гледа икономически вещта като своя, разглеждайки я като собствен акт
който е обременен със задължение за заплащане. Това е довело до това една значителна част
производителите да имат собствени лизингови компании, които да финансират лизингополучатели
стр. 262
готови да закупят продукцията. Лизингодателят може да отдаде повторно под лизинг това, което някога
е дал като лизинг на друго лице, но договорът е бил прекратен. Възможен е и т.нар. обратен лизинг
прехвърляме нещо на някой, който става наш лизингодател за това, което до преди това е било наше.
Можем да говорим и за наем на сейф (чл.605 и сл.) ТЗ. Създават се проблеми когато наемодателят не е
успял да осигури дължимата неприкосновеност в някои случаи, това няма да е непреодолима сила,
защото неприкосновеността предполага сериозна охрана.
Накрая, концесиите. Концесията се урежда като концесия заради особения режим на вещите или
експлоатацията, а концесията за услуга се състои в правото на концесионера да е експлоатира услугата;
концесията за добив има за предмет експлоатацията на природни богатства дейностите, които се
концедират. Концесията за строителство и експлоатация включва чрез добив. Терминът „експлоатация“
създаде голям шум, тъй като КРБ говори за право на ползване. Има обаче известна разлика между
ползването и експлоатацията ако имам право на ползване върху магистралата, аз мога да я затворя и
сам да си я използвам. Но експлоатирайки я, аз няма да мога да я затворя, защото трябва да я ползвам в
обществен интерес. концесионерът се е задължил да извършва експлоатацията при някакви публични
условия, които когато доведат до загуба, ще бъде за сметка на концедента и трябва да бъде обезщетен
концесионерът, защото за него тази концесия е въпрос на бизнес.
Правен режим:
чл.228 239 ЗЗД.
265 стр.
ЗАДЪЛЖЕНИЯ НА НАЕМОДАТЕЛЯ
стр. 266
1.8. Неотговорност – за наемодателят не възниква отговорност ако:
1.8.1. недостатъците са били известни на наемателя по време на договарянето
1.8.2. наемателят е могъл да узнае за тях при обикновено внимание. Виж 1.2. Но и в този
случай наемодателят отговаря, ако изрично е уверявал наемателя, че даден недостатъ не
съществува.
1.9. Нездравословни жилища – чл.230/3 ЗЗД. Наемодателят носи пълна отговорност, ако
недостатъцине на веща могат да увредят наемателя или членовете на неговото домакинство. Според
проф. Кожехаров целта на тази норма е да се даде на наемателя възможност да прекрати договора,
когато пожелае и без страх от отговорност с едностранно изявление (въпреки че договорът, който е
сключел е срочен), не да се санкционира наемодателя.
2. Да поддържа наетата вещ. Това задължение тежи върху наемодателя през цялото време на
действие на договора, през целия наемен период задължение за продължително изпълнение.
Трябва да се направят някои разграничения:
2.1. Не всичко необходимо за поддържането на веще тежи върху наемодатиля:
2.1.1. дребните поправки, които се дължат на обикновеното потребление на вещта са за
сметка на наемателя чл.231/1 ЗЗД
2.1.2. всички останали разходи по поддържането на вещта са за сметка на наемодателя,
освен ако наемателят виновно е причинил повредите на вещта; поначало задължението на
наемодателя се ограничава до поддържането на вещта той няма задължение да прави подобрения
във вещта, освен ако това не е уговорено. Нито пък поначало наемодателят има задължение да
извършва преустройства във вещта, освен ако той не се е задължил за това.
2.2. Последиците от неизпълнението на това задължение:
2.2.1. Наемателят може да иска от наемодателя да поправи вещта.
2.2.2. Може сам да поправи вещта и да прихване стойността на поправката срещу наема
2.2.3. Наемателят може да иска намаляване на цената
2.2.4. Наемателят може да развали договора
2.2.5. Това са алтернативни възможности, но наемателят може заедно със всяка една от
тях да иска и обезщетение за вреди, ако е претърпял такива.
3. Да обезпечи спокойно ползване на вещта. Това означава:
3.1. Лични действия да се въздържа от всичко, което би осуетило, затруднило или
попречило на наемателя да ползва спокойно вещта.
3.1.1. не може да си възвръща фактическата власт докато договора е в сила. Срещу
него наемателят разполага с иска по чл.76 ЗС. В този случай, ако наемодателят отнеме фактическата
власт, той отговаря за вреди, а наемателят не дължи естествено и наем.
3.1.2. не може да влиза в помещенията без съгласието на наемателя.
3.1.3. не може да извършва основен ремонт или да прави подобрения (освен ако не е
било уговорено) и по този начин да пречи на наемателя да ползва вещта разбира се той може да
извършва необходимите поправки (за запазването и поддържането на вещта).
3.1.4. не може да отдава същата вещ на трето лице повторно под наем.
3.1.5. не може да продава вещта, без да се погрижи за правата на наемателя. Може да
продаде вещта, но в този случай би трябвало да сключи уговорка с новия собственик, по силата на
която правата на наемателя да бъдат запазени.
3.2. Фактически действия на трети лица. Наемодателят не отговаря за посегателства върху
вещта, извършени от трето лице – в такъв случай наемателят трябва сам да се защитава, евентуално
с иска по чл.76 ЗС, при това наемателят има задължение да съобщава на наемодателя за всяко
посегателство върху вещта, извършено от трето лице (чл.233/3).
3.3. Отстранение. Наемодателят може и да не е собственик на вещта. Но той отговаря за
обстоятелството, че някое трето лице има права върху отдадената в наем вещ, защото в следстие на
това, че трето лице предяви правата си, позването на наетата вещ от наемателя може да бъде изцяла
или отчасти отнето. В следствие на това наематиля може:
3.4. да бъде освободен от плащането на наема за времето, през което е бил лишен от
ползването;
3.5. да развали договора;
3.6. да иска обезщетение за претърпени вреди.
ЗАДЪЛЖЕНИЯ НА НАЕМАТЕЛЯ
267 стр.
1. Да плаща наемната цена. Ако няколко лица са наели една вещ те не отговарят солидарно, а
разделно. Изключение от това правило е уредено само, когато вещта е наета от единия съпруг и
задължението е поето за задоволяване на семейни нужди по силата на чл.25/2 СК двамата съпрузи
отговарят солидарно за заплащането на наемната цена. Естествено става въпрос за солидарна
отговорност на двамата съпрузи, ако това е семейно жилище, но ако това е жилище или някакъв имот,
който само единия съпруг ползва сам за някакви негови нужди тогава те не отговарят солидарно.
1.1. Да понася т.нар. консумативни разноски (съпровождащи наема престации). Плаща освен
наемната цена: ток, парно, вода и т.н. Поначало тези разноски са в тежест на наемателя. Понася
дребните поправки на вещта, които се дължат на обикновеното износване.
1.2. Цена. Поначало наемателят престира наемна цена, след като му бъде предадена вещта,
но това е правило, което е диспозитивно и дори обичайно. Масовата практика в момента е да се
предплащат аванси.
1.3. Място на плащането. Това е едно парично задължение и за него важат общите правила
на чл.68 ЗЗД
1.4. Време на изпълнение. Възможни са различни уговорки.Найчесто наемната цена се
плаща периодично (месечно) възможно е да се уговорят и други интервали от време. Възможно е да
се предвиди също така, че наемателят ще плати една глобална сума за целия срок на договора.
1.5. Последици от неплащане.
1.5.1. дължи лихви от деня на забавата
1.5.2. наемодателят може да развали договора по чл.87.
1.5.3. Давностният срок за вземането на наемната цена е 3 години.
2. Да пази вещта и да си служи с нея като добър стопанин. Поначало той трябва да използва
вещта с оглед на онова предназначение, с оглед на което е сключен договора за наем напр. ако е
отдадено помещение за жилище то не би следвало да се използва за офис или обратното. С оглед на
това задължение наемателят е длъжен да понася дребните поправки за поддържането и
запазването на вещта, длъжен е да съобщава на наемодателя за всяко посегателство върху вещта и
при неизпълнение на това задължение наемодателят може да развали договора, като потърси и
обезщетение за вреди.
3. Да върне вещта.
3.1. Кога се връща Поначало вещта трябва да се върне в деня, когато се прекратява
наемното правоотношение.
3.2. Какво се връща Наетата вещ, заедно с всички нейни принадлежности, а не друга вещ.
Вещта трябва да бъде върната в състоянието, в което и била получена. А ако не е бил направен опис
се предполага, че тя е била получена в добро състояние (което е една оборима презумпция). Ако на
вещта са нанесени вреди съществува оборима презумпция, че наемателят е причинил виновно тези
вреди, поради което той отговаря за тях. Той може да се освободи от тази отговорност, ако докаже
липсата на вина. Нещо повече: по силата на правилото на чл.233, ал.1: Наемателят е длъжен да върне
вещта. Той дължи обезщетение за вредите, причинени през време на ползването от вещта, освен ако
се докаже, че те се дължат на причина, за която той не отговаря. Той дължи обезщетение и за
вредите, причинени от лица от неговото домакинство или от неговите пренаематели. До доказване на
противното се предполага, че вещта е била приета в добро състояние
3.3. Подобренията. Възможно е наемателят да е извършил подобрения във вещта. В такъв
случай, той като наемателят е държател и не разполага с правата на владелеца, а още помалко с
правата на добросъвестния владелец той може да търси стойността на тези подобрения в зависимост
от основанието на което ги е направил. Ако е бил сключил договор за изработка с наемодателя той
може да ги търси на базата на договора за изработка. В противен случай той може да прибегне или
до правилата за гесцията или до правилата за неоснователното обогатяване. Но той няма право на
задържане, тъй като не е добросъвестен владелец. Ако наемателят не върне вещта навреме
наемодателят може да търси от него наемната цена за времето, през което наемателят е продължил
ползването и вредите от произволното ползване. В този случай иск за опразване на имота, т.е. това е
един иск за връщане на имота. Разбира се, ако наемодателят е собственик и ако желае може да води
и ревандикационен иск, но това за него е доста потрудно, тъй като той трябва да докаже активната
си легитимация.
стр. 268
ВЪПРОС 73 ПРЕНАЕМАНЕ
269 стр.
стая, значи да я отдаде отчасти е да живеят в стаята двама души, които не са женени. Това е
недопустимо. Той се опира и на още две архаични наредби и казва, че текста е безсмислен.
Какво става, когато не е уговорено нищо в наемния договор?
Законът казва: може да пренаема отчасти, Кожухаров казва, че има там една наредба и след
като може отчасти, значи може и изцяло и се създава объркването.
Ако трябва да бъдем стриктни в тълкуването и исторически и сравнителноправно, би следвало
да решим, че наистина би следвало да може да отдаде само отчасти под наем.
Пренаемане и цесия на правата. Тази цесия ще ни помогне в действителния случай, в които
искаме да заместим един наемател с друг. Това нещо би могло да стане единствено със съгласие на
наемодателя по две причини: първо, защото бидейки ограничено пренаемането, става ясно, че е
ограничена и прехвърлимостта на правата на наемателя, защото в противен случай ограничението на
пренаемането би могло да бъде преодоляно чрез цесия. И второ, защото наемодателя е този, който
трябва да приеме заместването на стария длъжник от новия за да имаме пълен ефект от
прехвърлянето.
Пренаемане и цедиране без съгласие на наемодателя. Втория наемен договор би могъл да
бъде действителен, независимо от това дали е сключен правомерно или не. Както и цесията ще е
действителна. Тук наемодателя ще може да направи възражение.
Специално правило на чл.236, ал.1 ЗЗД: Ако след изтичане на наемния срок използуването на
вещта продължи със знанието и без противопоставяне на наемодателя, договорът се счита продължен
за неопределен срок.
Тази норма урежда т.нар. фигура на мълчаливото подновяване на срочния договор за наем
(tacita reconductio). Тук има спорове дали това е същият договор за наем или е налице някаква
новация. Разбира се обаче това мълчаливо подновяване е възможно само в случай, че наемодателят
не се противопостави. Ако той се противопостави на ползването, настъпват последиците от
неизпълнението на задължението за връщането на вещта: дължи се обезщетение за вреди, цена на
ползването и т.н.
Ако договорът за наем е безсрочен, той може да бъде прекратен с едномесечно
предизвестие.Ако е уговорен на ден, т.е. по дни това предизвестие може да бъде едноднево. Тези
правила са диспозитивни и се прилагат, ако страните не са уговорили друго.
Договорът за наем може да бъде и развален от изправната страна. Особеното при
развалянето е, че тъй като задълженията са с трайно изпълнение, развалянето има действие за в
бъдеще.
Договорът се прекратява и в случай, че вещта погине.
Договорът може да бъде прекратен и в хипотезите на чл.237 ЗЗД:
При прехвърляне на недвижим имот договорът за наем остава в сила спрямо приобретателя, ако
е бил вписан в имотния регистър.
Договорът за наем,сключен преди прехвърлянето на имота, ако има достоверна дата, е
задължителен за приобретателя до предвидения в него срок, но не за повече от една година от
прехвърлянето. Ако няма достоверна дата и наемателят е във владение на имота, договорът е
задължителен за приобретателя като договор за наем без определен срок.
Наемодателят дължи обезщетение на наемателя, ако последният бъде лишен от ползуването на
наетия имот преди изтичане на наемния срок поради прехвърляне на имота.
Третото лице, което не е страна по договора за наем може с ревандикационен иск да си
получи вещта.
Особена хипотеза за прекратяване на договора в чл.235 ЗЗД:
Наемателят на помещение в етажна собственост е длъжен да изпълнява наредбите по реда и
управлението на етажната собственост. В противен случай той може да бъде изваден от наетото
помещение и по искане на управата на етажната собственост.
стр. 270
ВЪПРОС 74 ЗАЕМ ЗА ПОСЛУЖВАНЕ
Правна уредба:
Чл.243. С договора за заем за послужване наемодателят предоставя безвъзмездно на
заемателя една определена вещ за временно ползуване, а заемателят се задължава да я върне.
Чл.244. Заемателят е длъжен да се грижи за вещта като добър стопанин, като предпочита
нейното запазване пред запазването на своите вещи.
Той може да използува заетата вещ само съобразно договора, а когато ползуването не е
уговорено съобразно нейното предназначение, и не може да отстъпва другиму ползуването от вещта.
При неизпълнение на тези задължения заемателят дължи обезщетение и за вредите, настъпили
поради причини, за които той не отговаря, освен ако докаже, че те биха засегнали вещта и при
неговата изправност.
Ако вещта е дадена в заем на няколко лица те отговарят солидарно.
Чл.245. Заемателят понася обикновените разноски за поддържането, запазването и
използуването на вещта. Той има право да иска от заемодателя да му заплати извънредните разноски,
ако те са били необходими и неотложни.
Чл.246. Когато заетата вещ е дала плодове, заемателят трябва да ги върне, освен ако е
уговорено друго.
Чл.247. Заемодателят дължи обезщетение за вредите, причинени на заемателя от скритите
недостатъци на заетата вещ, ако умишлено или поради небрежност не ги е съобщил на заемателя.
Чл.248. При заема за послужване намира съответно приложение чл. 233.
Чл.249. С изтичане на уговорения срок или след ползуването заемателят е длъжен да върне
вещта. Но заемодателят може да иска връщането на вещта и преди това, ако сам неотложно се нуждае
от нея, поради непредвиден случай или ако заемателят умре или не изпълнява задълженията си по чл.
244.
Ако времето или целта на ползуването не са определени с договора, заемодателят може всякога
да поиска връщането на вещта.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
ОТГРАНИЧЕНИЯ
Заем за послужване и влог
271 стр.
ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
СТРАНИ
ПРЕДМЕТ
Могат да бъдат: само индивидуално определени вещи това следва от реалния характер на
договора (предаване):
1. Движими вещи;
2. Недвижими вещи;
3. Собствени вещи;
4. Несобствени (чужди) вещи
Заемът за послужване поначало има за предмет непотребими вещи защото се връща същата
вещ. Но договорът за заем за послужване може да има за предмет и потребима вещ, ако тя се върне,
ако тя не се потребява: напр. бутилката вино, която един търговец на вина заема и я излага на своята
витрина, след което я връща, вече осигурил си клиентела.
ЕЛЕМЕНТИ
1. Съгласие
2. Форма неформален
3. Основание проблемът се поставя и при заемът за потребление и при влога. Има известни
спорове за основанието на заемодателя в случая. Според господстващото виждане в постарата
френска теория основанието при всички тези реални договори е самият реален момент, т.е. самото
предаване на вещта. Според други автори основанието би следвало да бъде същото, как то при
дарението: animus donandi. Но може би все пак трябва да се приеме виждането, че основанието на
стр. 272
заемодателя е близко до това на дарителя, но не е съвсем същото, защото има известна разлика в
действието на договорите: целта отново е да се направи безвъзмездна услуга, но има и разлика,
защото заемът за послужване няма вещен ефект, той е срочен договор и т.н.
4. Срок съществен елемент от договора. Договорът е винаги срочен временно ползване.
Срокът може да бъде установен, посочен в самия договор. Ако не е посочен, срокът се определя от
ползването на вещта.
ДЕЙСТВИЕ НА ДОГОВОРА
Задължения за заемателя
Задължения за заемодателя
Заемодателят няма задължения, които да произтичат от самия договор. В негова тежест обаче
могат да възникнат задължения от допълнително проявили се ЮФ. Уредени са два такива случая:
1. Заемодателят е длъжен да заплати извънредните разноски за запазването на вещта, ако са
били необходими и неотложни. При това заемателят има право на задържане по ч.91 до заплащането
на тези разноски:
Който има изискуемо вземане във връзка със запазване, поддържане, поправяне или
подобрение на чужда движима вещ или за вреди, причинени от нея, има право да я задържи, докато
бъде удовлетворен, освен ако е недобросъвестен.
273 стр.
Когато предмет на задържането са стоки, кредиторът може да задържи такова количество от
тях, колкото е потребно за удовлетворяване неговото вземане.
(Ал. 3, отм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.).
Задържане не се допуска, ако се представи надлежно обезпечение.
Кредиторът, който упражнява задържането, има право на предпочтително удовлетворение от
стойността на задържаната вещ.
(Ал. 6, отм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.).
Не е уреден въпросът за полезните разноски, но вземането за полезните разноски трябва да се
определи в зависимост от ЮФ, при който те са били положени. Възможно е да има договор между
заемателя и заемодателя и тогава заемателят може да търси полезните разноски на базата на този
договор (напр. договор за изработка). Може заемателят да е действал като гестор, може да ги търси
на база неоснователно обогатяване. Но тъй като заемателят е държател той няма право на
задържане за полезните разноски поне според Калайджиев, тъй като за извънредните разноски той
има право на задържане, защото това е предвидено в закона, но поначало право на задържане като
че ли извън случаите, постановени в закона и чл.91 ЗЗД не биха могли да се търсят. Спорен въпрос.
2. Ако вещта е имала скрити недостатъци, ако заемодателят виновно не е съобщил на
заемателя за тези недостатъци и ако от тях заемателят е претърпял вреди.
ПРЕКРАТЯВАНЕ НА ДОГОВОРА
Договорът по принцип е срочен. Срокът се смята уговорен в полза на заемателя (на длъжника)
това означава, че заемодателяткредитор не може да иска вещта преди изтичането на срока. Но все
пак са предвидени три изключения от това положение:
1. Ако заемателят неотложно се нуждае от вещта поради непредвиден случай той ще трябва
да доказва, че е неотложно и че случаят е непредвиден.
2. Заемодателят може да иска вещта преди срока, ако заемателят си служи с вещта по начин,
различен от уговореното, т.е. ако той нарушава своето задължение за служене и пазене.
3. В случай на смърт на заемателя чиято личност е съществен елемент от съдържанието на
договора.
Ако срок не е уговорен или срокът на ползването не може да се установи заемодателят може да
иска вещта веднага.
стр. 274
ВЪПРОС 75 ЗАЕМ ЗА ПОТРЕБЛЕНИЕ
Правна уредба:
Чл.240. С договора за заем заемодателят предава в собственост на заемателя пари или други
заместими вещи, а заемателят се задължава да върне заетата сума или вещи от същия вид, количество
и качество.
Заемателят дължи лихва само ако това е уговорено писмено. Това разпореждане не се отнася
до банките.
При заема се прилага чл. 247.
Ако не е уговорено друго, заемателят трябва да върне заетите пари или вещи в течение на един
месец от поканата.
Чл.241. Който се е задължил да даде заем, може да откаже да изпълни това задължение, ако
другият съдоговарящ е станал неплатежоспособен.
Чл.242. (Отм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.)
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Договор, с който заемодателят предава в собственост на заемателя пари или други заместими
вещи, а заемателят се задължава да върне заетата сума или вещи от същия вид, количество и
качество.
ОТГРАНИЧЕНИЯ
СТРАНИ
ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
1. Реален Ако вещта не е предадена няма договор, но може да има предварителен договор за
заем. Възможността да се сключва такъв предварителен договор е установена в чл.241. Този текст
установява едно специално положение, различно от общите правила на чл.19 ЗЗД.
Неплатежоспособността трябва да се докаже в случай на спор от заемодателя.
2. Едностранен Винаги е такъв. Може да се превърне в несъвършен двустранен, но не може
да стане двустранен договор. Дори когато се уговори лихва, той остава едностранен. Възникват две
задължения за заемателя:
275 стр.
да върне вещ от същия вид, количество и качество;
да плати лихвата.
Ако се уговори лихва това всъщност е договорна лихва. За да има сила такава уговорка, тя
трябва да бъде в писмена форма (правило, което не важи за банките). Но когато заемът е с лихва,
тогава той е възмезден договор, но не престава да бъде едностранен. Защо това е така?
Обяснението е в реалния характер на договора насрещното имуществено разместване, предаването
на вещите е елемент от ФС на договора, а ако договорът би бил консенсуален тогава той, ако е
възмезден би бил и двустранен. Но той е едностранен, защото е реален.
3. Безвъзмезден по начало, но може да стане и възмезден, когато се уговори лихва (цена на
ползването).
4. Вещен договор има вещно действие.
ПРЕДМЕТ
ДЕЙСТВИЕ НА ДОГОВОРА
Задължения на заемателя. Негово задължение е да върне заетата сума, респ. заетата вещ.
По отношение на връщането на заема е от значение чл.240 ал.4. Тя въвежда едно сериозно
изключение от правилата, които са за изискуемост и забава на задълженията, които са без срок.
Заема може да бъде уговорен със срок. Ако обаче, не се уговори срок, не се прилага общото правило,
а чл.240 ал.4 казва друго: “Ако не е уговорено друго, заемателят трябва да върне заетите пари или
вещи в течение на един месец от поканата”. Значи, имате един месец, откакто съм ви поканил да ми
върнете заема, освен ако в договора не сме уговорили друго. Можем да уговорим срок, но можем да
уговорим и друго. Но опростимия срок е месечен, с което се цели избягването на следното положение:
ако приемем общото правило, че заемателят ще изпадне в забава, ако не изпълни задължението си за
връщане на заема в посочения в поканата разумен срок, ще се получи следното нещо – сега ви давам
10 лв. на заем. След два часа ви казвам: “Давам ви срок до утре да ми върнете завема”. Всъщност, аз
не съм ви отпуснал никакъв заем, защото вие не сте могли да ползвате парите.
Обратен иск на заемателя срещу заемодателя. Съгласно чл. 240 ал.3, при заема се прилага
чл.247. Очевидно е че при заема за потребление не можем да имаме обратна претенция, свързана с
разноски, защото вие ставате собственик. Така, че каквито и разноски да правите за тези вещи, те са
си ваши. Например, яйцата, които ви дава съседката са развалени. Тя знае, че са развалени, но
въпреки това ви ги дава в заем, в резултат на което след като вие ги счупвате в супата, не само
оставате без яйца, но и без супа. Това е екзотичната хипотеза, в която премълчаването на
стр. 276
недостатъците би ви поставило в това полошо положение, в сравнение с това, което щяхте да имате,
ако не бяхте ползвали заема.
“Който се е задължил да даде заем, може да откаже да изпълни това задължение, ако
другият съдоговарящ е станал неплатежоспособен” (чл.241). Тази хипотеза е известна като обещание
за даване на заем. Това е хипотезата, в която вие днес ме питате: “Абе утре ще ми дадеш ли 5 лв. на
заем?”. Понеже на вас утре ви трябват парите, а аз не нося толкова много пари в себе си, но за вас е
от значение утре да ви дам 5лв, сключвайки реален договор за заем, защото ако не ви обещая и ако не
сте сигурен, че ще ги получите утре от мен, ще търсите някой друг да ви ги даде. Така, че
обвързващата сила на обещанието за договор за заем за потребление се оказва от едно голямо
значение. И тъй като заема може да бъде както възмезден, така и безвъзмезден, законодателя е
счел за необходимо да уреди изрично обещаването на даването в заем като отделен консенсуален
договор, който не може да се разглежда като предварителен договор за даване на заем, защото вие
няма да водите иск за обявяване на този предварителен договор за окончателен, а евентуално ще
искате реално изпълнение на задължението за даване на заем, т.е даването на 5те лв.
Правна уредба:
277 стр.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
1. Реален.
2. Едностранен поначало.
3. Безвъзмезден (поначало).
4. Неформален (вж. заем за послужване).
5. Основание (вж. заем за послужване).
За влогодателя могат да възникнат задължения от нови юридически факти и тогава договорът
се превръща в несъвършен двустранен договор. Възможно е освен това да се уговори
възнаграждение в полза на влогоприемателя и тогава договорът става възмезден и двустранен.
ПРЕДМЕТ
ДЕЙСТВИЕ НА ДОГОВОРА
Задължения за влогоприемателя
стр. 278
да бъде пренесена на това място, но на разноски на влогодателя. В основата на това правило отново
лежи разбирането, че влогът се сключва в интерес на влогодателя.
5. Влогодателят може да търси вещта с два алтернативни иска:
5.1. може да упражни вземането си по самия договор за влог;
5.2. може да иска връщане на вещта и с ревандикационен иск, което е потрудно (активна
легитимация).
6. Влогоприемателят от своя страна има и право на задържане за разноските, вредите от
скритите недостатъци. Ако става дума за неплатеното възнаграждение влогоприемателят ще има
възражение за неизпълнен договор.
Задължения на влогодателя
НЕПРАВИЛЕН ВЛОГ
Неправилният влог е онзи, при който собствеността върху парите или заместимите вещи
преминава върху влогоприемателя. Всъщност това е един договор, който има вещно действие, но това
вещно действие не се предполага то трябва ада бъде уговорено следователно неправилният влог е
онзи, при който влогоприемателят става собственик на вещите и той има за предмет пари или
заместими вещи.
279 стр.
Разлика в това, в чий интерес е сключен договора, което поражда разлика в режима на срока.
Действие
Режим на срока
Влогодателят винаги може да иска вещите или парите предмет на този неправилен влог преди
срока (за разлика от договора за заем за потребление). Неправилният влог е уреден в чл.257 ЗЗД:
Дори когато дадените за пазене вещи са заместими, влогоприемателят няма право да се
разпорежда с тях, освен ако това му е било разрешено от влогодателя.
В този случай важат правилата за заема.
Разпореждането на ал. 1 не се прилага по отношение на банките и на Спестовната каса.
Неправилният влог всъщност е банковият влог.
НЕОБХОДИМ ВЛОГ
Правната му уредба е в чл.251 ЗЗД. Необходим влог има в два случая и особеностите са с оглед
на обстоятелствата, при които се сключва договора.
1. В случай на природни бедствия или някакви изключителни събития.
2. В случай, когато се влагат вещи при посещения на театър и др. подобни.
Особености
Правна уредба:
Чл.357. С договора за дружество две или повече лица се съгласяват да обединят своята
дейност за постигане на една обща стопанска цел.
(Ал. 2, отм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.).
Чл.358. За постигане на общата цел съдружниците могат да уговарят и вноски в пари или в други
имоти.
Внесените пари, заместими вещи и вещи, които се унищожават чрез употреба, са обща
собственост на съдружниците. Всяка друга вещ се счита внесена за общо ползуване, ако не е
уговорено друго.
Относно отговорността на съдружника за недостатъци на внесената вещ и за съдебното
отстранение се прилагат съответно правилата на договора за наем на вещи, когато е внесена вещта за
ползуване, и правилата на договора за продажба, когато е внесена вещта в собственост.
Чл.359. Всичко, което е придобито за дружеството, е обща собственост на съдружниците.
Ако не е уговорено друго, дяловете на съдружниците са равни.
Съдружникът може да иска своя дял от общата собственост само при излизане от дружеството
или при прекратяването му.
Чл.360. Решенията относно работите на дружеството се вземат със съгласието на всички
съдружници, освен ако дружественият договор предвижда това да стане с мнозинство на гласовете.
Всеки съдружник има право на един глас.
стр. 280
Ако не е уговорено друго, всеки съдружник има право да управлява. Но в този случай всеки от
останалите съдружници може да се противопостави на действието на съдружника, преди то да бъде
извършено. По разногласието решава мнозинството от съдружниците.
Чл.361. Ако не е уговорено друго, печалбите и загубите се разпределят между съдружниците
съразмерно с техния дял.
Недействителна е уговорката за изключване на някои от съдружниците от участие в загубите или
в печалбите.
Чл.362. Съдружникът не може да прехвърли своето право на участие в дружеството без
съгласието на другите съдружници.
Чл.363. Дружеството се прекратява:
а) с постигане целта на дружеството или ако постигането й е станало невъзможно;
б) с изтичането на времето, за което дружеството е било образувано;
в) със смъртта или запрещението на един от съдружниците, ако не е уговорено друго;
г) с предизвестие на един от съдружниците, направено добросъвестно и в подходящо време,
когато дружеството е било образувано за неопределен срок, ако не е уговорено дружеството да
продължи с останалите съдружници, и
д) по решение на съда, ако за това има основателни причини, когато дружеството е образувано
за определен срок.
Чл.364. Съдружникът има право да иска разноските, които е направил, заедно с лихви върху тях,
и вредите, които е претърпял във връзка с воденето на дружествените работи.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Дружеството е сделка, с която две или повече лица се съгласяват да обединят дейността си за
постигане на една обща стопанска цел.
ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
стр. 282
Страни. Страните са съдружниците. Общите правила за сключване на договора и за
изисквания към страните биха важали и за договора за дружество. Биха се намерили, обаче и
дружества, в които могат да участват само определен тип лица, като например адвокатско дружество.
стр. 284
Вън от тези хипотези обаче, солидарна отговорност за съдружниците не възниква и дори
кредитора да има претенция спрямо всички, защото всички те са участвали в сключването на сделката
или са били представлявани – тяхната отговорност е разделна. Това нещо е относително твърдо
прието в съдебната практика.
Иска на съдружника срещу останалите съдружници, чрез който се осъществява
преразпределението на загубите, които първоначално са легнали върху единия съдружник, е уреден
в чл.364: “Съдружникът има право да иска разноските, които е направил, заедно с лихви върху тях, и
вредите, които е претърпял във връзка с воденето на дружествените работи”. Следователно, когато
единия съдружник е сключил сделката чрез косвено представителство и само той е длъжник на
третите лица, това, което той плати на третите лица, чрез actio pro socio ще бъде прехвърлено по
отношение на останалите съдружници. Ответна, пасивна страна по този иск са всички съдружници за
техните части от участието в загубите на дружеството. Ако сравним с това, което съдържа actio
mandati contrario, ще видим, че actio pro socio е напълно аналогичен на actio mandati contrario, т.е на
иска на мандатаря срещу манданта, на иска на косвения представител по договора за поръчка по
отношение на косвено представлявания. От което още веднъж се вижда, че начина, по който
функционира дружеството навън, освен хипотезата, в която имаме пряко представителство чрез
пълномощно, е косвено представителство на всички съдружници чрез действащия съдружник по
отношение на третите лица. И съдружника, който действа, както е длъжен да отчете приходите за
дружеството, така има право и да получи припадащите се на останалите съдружници части от
изразходваното, включително лихвите и вредите, които е претърпял от воденето на процес и
вършенето на работата. Значи actio pro socio е нещото, чрез което ние ще получим онова
професионално разпределение на тежестта, която се е получила при воденето на общите работи..
Основанията чл.363/2:
Дружеството се прекратява:
а) с постигане целта на дружеството или ако постигането й е станало невъзможно;
б) с изтичането на времето, за което дружеството е било образувано;
в) със смъртта или запрещението на един от съдружниците, ако не е уговорено друго;
г) с предизвестие на един от съдружниците, направено добросъвестно и в подходящо време,
когат о дружеството е било образувано за неопределен срок, ако не е уговорено дружеството да
продължи с останалите съдружници, и
д) по решение на съда, ако за това има основателни причини, когато дружеството е образувано
за определен срок.
Прекратяване на дружеството. Основания и последици.
стр. 286
(трактатор) получава една инвестиция от едно трето лице (комендатор), като срещу получаването на
тази инвестиция му обещава част от печалбата на собственото си предприятие.
Правилата за гражданското дружество са неприложими в този случай, защото: 1) комендатора
не участва в управлението на предприятието на трактатора; 2) комендатора по никакъв начин не
получава права върху имуществото на трактатора. Комендатора всъщност е един кредитор, който
обаче, заедно с това е и съдружник. Налице е значи, една компилация между заем и дружество в
смисъл, че аз давам тези 1000 лв. и ще получавам от тях печалба. След излизането ми от
дружеството, те ще ми се върнат, ако обаче ги има, защото загубата на предприятието може да изяде
тези 1000 лв.
ВЪПРОС 80 СПОГОДБА
Договора спогодба е уреден в чл.365 – 367 ЗЗД. Определение може да се извлече от чл.365:
“С договора за спогодба страните прекратяват един съществуващ спор или избягват един възможен
спор, като си правят взаимни отстъпки”. От тази гледна точка съществуват два вида спогодби с оглед
предмета – спогодба по отношение на един съществуващ, настоящ спор, която има за цел да го
прекрати и спогодба, по отношение на един евентуален спор, който още не е възникнал, но може и да
възникне и в този случай ние искаме да го прекратим.
Вън от това е известна извънсъдебна и съдебна спогодба. Това, което нас ни интересува в
настоящето изложение е договора за спогодба, извънсъдебната спогодба.
Значи, спогодбата е договора, чрез който страните преодоляват един спор, прекратяват го или
го избягват като си правят взаимни отстъпки. Целта на спогодбата е прекратяване на спора,
респ. избягване на евентуален спор.
Предмета на спогодбата е самия спор. А средството, с което страните избягват, респ.
прекратяват бъдещия спор са взаимни отстъпки.
Правна уредба:
Чл.365. С договора за спогодба страните прекратяват един съществуващ спор или избягват един
възможен спор, като си правят взаимни отстъпки.
С взаимните отстъпки могат да се създадат, да се изменят или да се погасят и правоотношения,
които не са били предмет на спора. В такъв случай прехвърлянето на тия права се извършва в
определената за това форма.
Чл.366. Спогодбата върху непозволен договор е нищожна дори ако страните са се спогодили
относно неговата нищожност.
Чл.367. Унищожаема е спогодбата, сключена въз основа на документи, които покъсно са били
признати за лъжовни.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Спогодбата е договор, с който страните си правят взаимни отстъпки и прекратяват
съществуващ или избягват възможен правен спор.
Освен обикновената спогодба (договорът за спогодба, който е уреден в ЗЗД) има и още един
вид спогодба съдебна спогодба.
ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
1. Двустранен
2. Възмезден
3. Комутативен обемът на престациите на двете страни е известен в момента на сключването
на договора.
4. Консенсуален по начало.
5. Неформален по начало.
Дарение и опрощаване
Новация
1. При новацията няма правен спор и няма взаимни отстъпки.
2. Новацията, за разлика от спогодбата няма обратно действие.
При спогодбата се извършват взаимни отстъпки, които могат да се изразяват в отказ от права и
в поемане на задължения. Страните е необходимо да притежават разпоредителна способност и
затова те поначало трябва да бъдат дееспособни. Но това не е достатъчно: напр. не всички
пълномощници или представители могат да извършват и сключват спогодба, а само изрично
упълномощените за това. Кредиторите не могат, ако упражняват правата на своя длъжник с косвен
иск, да сключват спогодба относно тези права, защото те нямат разпоредителна способност.
Предпоставка на спогодбата е наличието на правен спор. Този правен спор не е необходимо да
е обективно сериозен. От друга страна не е необходимо да има заведено дело, за да може да се
сключва спогодба.
Съгласието относно съдържанието му взаимните отстъпки, на които страните се съгласяват
представляват отказ от първоначално правно твърдение и е възможно тези отстъпки да
представляват отказ от съществуващо право или поемане на несъществуващо задължение. Това не
винаги е така, но много често. Взаимните отстъпки са средство за постигане на една цел, която
страните желаят, а именно установяване на безспорност в техните отношения и към това е насочено
съгласието им.
Няма значение дали взаимните отстъпки са еднакви по стойност.
Съгласието при спогодбата може да страда от пороци (чл.366).Така че, ако правата, относно
които се постига спогодба произтичат от договор, който е нищожен поради противоречие със закона
спогодбата също е нищожна. Това правило е реминисценция от миналото: и да го нямаше щеше да е
безспорно, че е така. щом самите права, които са предмет на спогодбата произтичат от нищожен
юридически факт очевидно е, че и спогодбата ще е нищожна.
В чл.367 е уредено и едно основание за унищожаемост. Текстът е архаичен, но става дума за
това: спогодбата е сключена въз основа на някакви документи, които покъсно са били признати,
очевидно от съд и то вероятно от наказателен съд, за неистински. Основанието на практика е едно
приложение на общите основания за унищожаемост на сделката поради измама или грешка, тъй като
именно в тези два случая, когато има неистински документи, страната, чиято воля е била опорочена
може да иска унищожаването на договора.
ПРЕДМЕТ НА СПОГОДБАТА
1. Движими вещи
2. Недвижими вещи
3. Вземания
4. Бъдещи вещи
5. Чужди вещи
6. Пари
7. Предмет на спогодбата не могат да бъдат лични права напр. спогодбата не може да има за
предмет гражданското състояние на едно лице; семейните права също не могат да бъдат предмет на
спогодба.
Поначало спогодбата има за предмет правата, които са предмет на спора. Възможно е обаче,
страните, когато постигат спогодбата да постигнат и съгласие относно някакви права, които не са
били предмет на спора с цел да уредят своите отношения:
1. Напр. едно лице е собственик на недвижим имот и това от фактическа и правна гледна
точка да е така. Възможно е обаче някакво друго лице да претендира права върху същия имот. И
тогава, макар че собственика е първото лице, то за да запази имота (може би, защото няма
достатъчно доказателства или защото иска да избегне скъпия процес) прехвърля на лицето, което
оспорва неговите права върху имота някакъв друг имот. В този случай е възможно, макар че другия
имот не е предмет на спора, самата спогодба да породи, прекрати или измени права, които не са били
стр. 288
предмет на спора (чл.365/2). Разбира се това първо лице може и да не е със съвсем сигурни права
това е въпрос, който ще се установява.
2. Напр. друго прието в съдебната практика: едно наследство и двама наследници.
Наследството може да се подели реално, т.е. има вила и кола. Възможно е страните да се спогодят
така, че единият от наследниците да вземе и вилата и колата, а другият сума пари или някаква друга
вещ, която не е била предмет на спора. В тези случаи спогодбата засяга права, които не са били
предмет на спора и по своята същност много прилича на някаква продажба, защото не само че се
установява безспорност, но се прехвърлят и някакви други права, които не са били предмет на спора,
за да се постигне това състояние на безспорност.
Именно в такива случаи законът изисква спогодбата да бъде извършена в съответната форма
за прехвърлянето на онова право, което не е било предмет на спора. Напр. ако има недвижим имот и
кола и се спори за тях, тъй като всеки един от сънаследниците би могъл да вземе някаква вещ
(възможна е някаква реална подялба), но тъй като едната от страните взема и двете вещи, а другата
получава сума пари това по същество е не само спогодба, но и някаква продажба или някаква друга
сделка. Затова в такъв случай няма да бъде достатъчно да се сключи една спогодба, но трябва
правата да се прехвърлят с нотариална форма (ако има кола с писмена форма с нотариална заверка
на подписите. Това следва от чл.365/2 ЗЗД.
Иначе спогодбата поначало е неформален договор, но ако засяга вещни права върху
недвижими имоти, тя трябва да бъде вписана в нотариалните книги (извън разгледаните случаи, в
които тя има и транслативен ефект). Преди да се спази тази форма, която е необходима за
прехвърлянето на права, за които законът изисква специална форма и които не са били предмет на
спора спогодбата може да има за тях значението на предварителен договор. Това предвижда ВС в ТП
7 от 1993 г. на Пленума.
ДЕЙСТВИЕ НА СПОГОДБАТА
Множество спорове и колебания в съдебната практика.
1. Декларативно действие това означава, че двете страни се задължават да считат правното
положение, което са уредили със спогодбата за безспорно и то обикновено от момента на
възникването на правата, а не от момента на сключването на спогодбата (с обратна сила).
2. Регулиращо действие страните се задължават да спазват занапред поведение, което
отговаря на установеното със спогодбата положение, т.е. те се задължават да не оспорват за в
бъдеще установеното положение и да не вършат каквито и да било други действия, които са в
противоречие с това установено положение.
3. Преобразуващо действие то е налице тогава и дотолкова, доколкото договорно
установеното положение се отклонява от действителното положение. Това преобразуващо действие е
обратно, т.е. отказът от права и поемането на задължения поражда действие от възникването на
тези права и задължения, а не от момента на сключването на спогодбата.
4. Транслативно действие често го има, когато спогодбата засяга правоотношения, които не
са били предмет на спора., т.е. могат да се прехвърлят права, които не са били предмет на спора (вж.
погоре). Въпросът за това дали спогодбата трябва да има транслативно действие или не е спорен.
СЪДЕБНА СПОГОДБА
Вж. Сталев.
Потвърден от съда договор между страните по висящо дело, с който те чрез взаимни отстъпки
уреждат със сила на присъдено нещо изцяло или отчасти правния спор, като десезират съда и слагат
край на делото в рамките на постигнатото съглашение.
Съдебната спогодба е смесен фактически състав. Тя включва три елемента:
1. Договор за спогодба вж. всичко погоре. Особеността е, че този договор изисква особена
форма за действителност и тя е протокол от съдебното заседание, т.е. тази спогодба трябва да бъде
вписана, включена в протокола за съдебното заседание.
Два акта на съда:
2. Определение за потвърждаване на спогодбата това определение по своята същност е
охранителен акт, с него не се разрешава правен спор, а съдът само потвърждава спогодбата,
извършвайки една проверка за законосъобразност и ако спогодбата отговаря на изискванията на
289 стр.
закона съдът я потвърждава с определение. Но той не може да се произнася по същество, той не
може да отказва сключването на спогодба, напр. защото тя е неизгодна за една от страните;
3. Определение за слагане край на делото. съдебната спогодба се ползва със сила на
присъдено нещо или с действие, което прилича на тази сила (спор). Общо взето, ако спорът се
разреши със съдебна спогодба въпросът не може да бъде вече пререшаван от съда по правило.
УСТАНОВИТЕЛЕН ДОГОВОР
Установителният договор не е уреден. Той прилича на спогодбата, но за разлика от нея при него
липсва воля за взаимни отстъпки. Този договор е насочен към установяване единствено на
действителното правно положение. Затова той има декларативно и регулиращо, но не и
преобразуващо действие.
Правна уредба:
стр. 290
Довереникът е длъжен да даде на доверителя сметка и да му предаде всичко, което е получил в
изпълнение на поръчката.
Чл.285. Доверителят е длъжен при поискване да достави на довереника средствата, които са
необходими за изпълнение на поръчката, и да му заплати направените разноски заедно с лихвите и
вредите, които е претърпял във връзка с изпълнението на поръчката.
Чл.286. (Изм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.) Доверителят е длъжен да заплати на довереника
възнаграждение само ако е уговорено.
Чл.287. Договорът за поръчка се прекратява, освен по други причини, посочени в закона, още и с
оттегляне на поръчката от доверителя, с отказ от довереника и със смъртта или с поставянето под
запрещение на някой от тях, а така също и с прекратяването на юридическото лице, ако то е било
доверител или довереник.
Чл.288. Оттеглянето на поръчката не лишава довереника от правото да иска заплащане на
разноските и на уговореното възнаграждение.
Ако изпълнението на поръчката стане невъзможно, доверителят трябва да заплати на
довереника направените от него разноски и възнаграждение съответно на извършената работа.
Чл.289. Довереникът, който се откаже от поръчката, без да има за това достатъчно основание, и
не съобщи своевременно на доверителя, дължи обезщетение за причинените от отказа вреди.
Чл.290. Действията, които довереникът е извършил в изпълнение на поръчката, като не е знаел и
не е могъл да узнае за нейното прекратяване, задължават доверителя.
Чл.291. При прекратяването на поръчката поради смърт, поставяне под запрещение или поради
прекратяване на юридическо лице, наследниците, настойникът, попечителят или ликвидационният
орган трябва да уведомят незабавно другата страна и да вземат надлежните мерки за запазването на
интересите й.
Чл.292. Ако довереникът действува от името на доверителя като негов пълномощник, правата и
задълженията по сделките, които той сключва с трети лица, възникват направо за доверителя.
Ако довереникът действува от свое име, правата и задълженията от сделки с трети лица
възникват за него. Но тези права, в отношенията между довереника и доверителя, както и по
отношение на трети недобросъвестни лица, се смятат за права на доверителя. Тия права се смятат за
права на доверителя и по отношение на добросъвестните кредитори на довереника, ако договорът за
поръчка има достоверна дата, която предхожда налагането на запора. По отношение на
недобросъвестните кредитори на довереника това правило се прилага и без договорът да има
достоверна дата.
Когато поръчката е дадена за придобиване на вещни права върху недвижими имоти от името на
довереника, договорът трябва да бъде сключен писмено с нотариална заверка на подписите.
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
291 стр.
ПРЕДМЕТ НА ДОГОВОРА
1. Да изпълни поръчката като добър стопанин. Той е длъжен да я изпълни лично. Той може
да се замести само в две хипотези:
1.1. ако е налице съгласие на доверителя;
1.2. ако заместването е станало необходимо за запазване интересите на доверителя и от
неизвършването му доверителят би претърпял вреди. В този случай довереникът е длъжен да
уведоми незабавно доверителя. Той отговаря лично и тази отговорност има две различни
основания в двете различни хипотези:
ако на довереника не е било позволено да се замества, той отговаря за действията на своя
заместник като за свои действия;
ако му е било позволено да се замества, той отговаря за лошия избор, т.нар. culpa in eligendo.
И в двата случая тази отговорност е виновна и почива на собственото виновно поведение
на довереника.
2. Довереникът поначало не може да се отклонява от поръчката. Може да се отклони от
поръчката винаги, когато условията при отклонението са поблагоприятни за доверителя, т.е.
поначало поръчката винаги се смята сключена, уговорена при възможно найблагоприятните условия
за доверителя.
Когато условията не са поблагоприятни от уговорените също е възможно отклонение, ако това
е необходимо за запазване на интересите на доверителя и не може да бъде взето неговото съгласие.
3. Довереникът е длъжен и да се съобразява с всички допълнителни нареждания на
доверителя.
4. Да уведоми доверителя за изпълнението на поръчката.
5. Да пази повереното му имущество и имуществото, което е придобил в изпълнение на
поръчката.
6. Длъжен е да се отчете и да предаде всичко, което е получил в изпълнение на поръчката
или да даде сметка.
ЕЛЕМЕНТИ НА ЗАДЪЛЖЕНИЕТО:
1. Да се отчете, да даде сметка т.е. трябва да изложи пред доверителя всички приходи и
разходи, цялата сметка. Трябва да отчете:
1.1. Актив:
1.1.1. приходите от изпълнението на поръчката. В тези приходи се включва всичко,
което довереникът е получил от третите лица в изпълнение на поръчката. Но в актива не се
включва онова, което довереникът е придобил на някакво лично основание: напр. ако
довереникът е получил някаква комисионна или някакъв бакшиш, той не е длъжен да отчита
тези суми на доверителя, той може да отговаря за неизпълнение на своето задължение, но
не е длъжен да отчита тези суми. Ако обаче довереникът е получил нещо в повече от
уговореното, но във връзка с изпълнението на поръчката, той е длъжен да го отчете. Това
не се отнася обаче до случая, в който са заплатени в повече суми в грешка налице е
неоснователно обогатяване и тогава се минава по общия ред;
1.1.2. всичко онова, което е получил от доверителя в изпълнение на поръчката;
1.1.3. в приходите довереникът трябва да отчете и всички вреди и всички насъбрани
приходи, които всъщност са в тежест на доверителя.
1.2. Пасив:
1.2.1. всички разноски;
1.2.2. всички лихви върху разноските;
1.2.3. всички вреди, които довереникът е понесъл в изпълнение на поръчката;
стр. 292
1.2.4. онова, което той вече е върнал на доверителя.
2. Да върне, да предаде онова, което е получил в изпълнение на поръчката документите,
които са издадени във връзка с изпълнението на поръчката;
3. Да прехвърли правата и задълженията по поръчката, но това задължение е налице само в
случай, че довереникът е действал от свое име, защото ако е действал от името на доверителя всички
права и задължения се пораждат директно в неговия (на доверителя) патримониум и не е нужно да
има отчетна сделка. Тази отчетна сделка се урежда по общите правила: напр. ако довереникът е
придобил недвижим имот, той трябва да го прехвърли на доверителя с нотариален акт, ако е
действал от свое име (ако е придобил вземане чрез цесия; ценна книга по съответния ред; лек
автомобил чрез писмен договор с нотариална заверка на подписите).
ЗАДЪЛЖЕНИЯ НА ДОВЕРИТЕЛЯ
293 стр.
Законната лихва не е мораторна по своята същност, тъй като доверителят не е изпаднал в
забава. Това е един от случаите, в които се дължи законна лихва "в изрично посочените в закона
случаи".
2. Доверителят е длъжен да заплати обезщетение за понесените от довереника вреди.
Разграничаването между вредите и разноските: за разлика от разноските се смята, че вредите имат
случаен характер, т.е. това са разноските, които са понесени от довереника, но имат извънреден и
случаен характер. Те може и да не са така тясно свързани с изпълнението на самата поръчка, но при
всички положения трябва да има пряка причинна връзка между вредите и изпълнението на
поръчката.
Смята се, че доверителят дължи обезщетение само за претърпените загуби, а не за
пропуснатите ползи. Това виждане е основателно: идеята е, че в основата на всички тези вземания,
които има довереника спрямо доверителя (вкл. и вземането за обезщетение за вреди) стои не
принципа за непозволено увреждане, а принципа за забрана на неоснователното обогатяване. Това
изрично не е посочено, но така се приема в литературата, а такъв е бил и текста на стария ЗЗД,
откъдето е заимствано това правило (там се говори само за загуби). Има специални правила за
посочените вземания чл.288
ПРЕКРАТЯВАНЕ НА ПОРЪЧКАТА.
УПЪЛНОМОЩАВАНЕ
ИЗРАБОТКА
ТРУДОВ ДОГОВОР
295 стр.
3. При трудовият договор работникът или служителят е в зависимост, той извършва
престацията по договора под ръководството на работодателя и поначало не разполага със
самостоятелност. При договора за поръчка тази зависимост е много помалка.
Тези разграничения са важни с оглед практическото поставяне на въпроса с оглед на данъчното
облагане дали е налице от една страна поръчка или изработка (граждански договори) или е налице
трудов договор.
368. Публичното обещание за награда за извършване на определена работа, дадено в писмена форма
или обявено чрез печата или по друг начин, задължава обещателя да заплати наградата.
• Когато работата се извърши от две или повече лица, наградата се разделя между тях
съобразно участието им в извършената работа, а ако това не може да се определи, тя се разделя
между тях по равно.
• Когато по този въпрос не се постигне съгласие между лицата, наградата се дава, след
като спорът се реши по съдебен ред.
• Когато работата бъде извършена от две или повече лица, независимо едно от друго,
наградата се дава на лицето, което първо представи работата, а когато тя се представи от тях
едновременно, наградата се разделя по равно.
369. (Ал. 1, изм. ДВ, бр. 12 от 1993 г.) Публичното обещание за награда за найдобро извършване на
определена работа (конкурс) задължава да се изплати обещаната награда на лицето, чиято работа е
спечелила конкурса.
• Решението на въпроса, дали представените работи отговарят на посочените в конкурса
условия, както и сравнителното оценяване на работата, се извършва по определения в обявлението
начин.
• Когато бъде признато, че участвуващите в работата лица еднакво заслужават наградата,
тя се разделя по равно между
стр. 296
1. Публичното обещаване за награда е изявление на обещателя, отправено до неограничен кръг
лица, с което се поема задължение, че при извършването на определена работа ще престира на един
или на всички от изпълнителеите определена награда.
2. Страни;
2.1. обещателят поналачао – сделката е едностранна. ФЛ/ ЮЛ, може и да не е дееспособен.
2.2. изпълнител – става страна по ОО при изпълнение . Ако работата е за извършване на правни
действия ФЛ/ ЮЛ трябва да е дееспособно.
3. Предмет:
3.1. Наградата – имуществено благо – не е възнаграждение, защптп няма изискване за
еквивалентност.
3.2. работата – индивидуално или родово определена; за материални или правни действия. ВАЖНОТО
е да е възможна и да не противоречи на закона и на добрите нрави.
6. Действие – под условие. Възниква с обратна сила едностранно ОО, ако работата е извършена
съобразно изискванията и представена на обещателя. Ако условието не се сбъдне – не възникват
задължения.
10. Отграничения:
от ОФЕРТА за сключване на договор за извършване на работа: за изработка – двустранен и
възмезден договор; за поръчка – договор, по принцип едностранен и безвъзмезден. Офертата се
отправя до определен кръг лица, но може и да е публична( чл. 291 ТЗ). Трябва да бъде приета за да
бъде сключен договор.
297 стр.
ВЪПРОС 85. НЕОСНОВАТЕЛНО ОБОГАТЯВАНЕ. ОБЩА ХАРАКТЕРИСТИКА. ПОНЯТИЕ ЗА
ОСНОВАНИЕ.
стр. 298
Тезата на Кожухаров. Това е класическото обяснение на липсата на основание в областта на
кондикциите. Тази теза излиза от теорията за договорния характер на изпълнението, от идеята, че
всяко плащане представлява сделка, която се прави solvendi causa и когато не съществува
задължение, което да бъде погасено чрез плащането – плащането няма как да е направено solvendi
causa, защото няма какво да се изпълнява, няма задължение, плащането виси. Всяко плащане
предполага задължение и за това всяко плащане се прави с оглед погасяването на това задължение
(solvendi causa). Като няма задължение, плащането е направено без тъкмо тази solvendi causa и
схванато като сделка е недействително, поради липса на основание.
Тази идея ще се окаже безпредметна в областта на субсидиарния иск по чл.59.
Правна уредба:
Чл.55 58 ЗЗД.
Чл.55. Който е получил нещо без основание или с оглед на неосъществено или отпаднало
основание, е длъжен да го върне.
Не може да иска връщане онзи, който съзнателно е изпълнил един свой нравствен дълг.
стр. 300
задължение, ако е изпълнено доброволно, независимо от това съзнателно или не, независимо от
това дали се знае, че можете да се позовете на давността, но не сте се позовали, защото това е
обидно, искате да го платите като дълг на чест, или просто не сте знаели, че можете да се позовете
на тази давност нещата са безразлични: този който плаща доброволно погасения по давност дълг
плаща валидно. Обратно за да е изключена кондикцията по отношение на други естествени
задължения, и в частност на моралните, на нравствените задължения, ще трябва по чл.55/2 другата
страна да установи, че ние съзнателно сме изпълнили един нравствен дълг. Ако по погрешка сме
изпълнили един нравствен дълг, смятайки го за валиден, за правен дълг, тогава ще можем да имаме
кондикция. Нравственият дълг това ще е даването на нещо, което правим съзнателно знаейки, че не
сме длъжни правно да го дадем, съзнавайки освен това, че не правим дарение, проявявайки щедрост,
а единствено, за да изпълним една повеля на чест и нравствен дълг и съвест. Класически пример за
такива задължения на чест и съвест е задължението на родителите да грижат за децата си, да им
подсигурят възможности за просперитет, независимо от това на колко години са децата. Издръжката
се дължи до 18 години, но родителите имат морален дълг да се грижат да тях докато могат. Така не
могат да искат парите, дадени на децата напр. за да учат като дадени без основание. Друг пример за
нравствен дълг е платената на контрольора глоба.
Грешка
Чл.56. Който поради грешка е изпълнил чуждо задължение, може да иска връщане от
кредитора, освен ако последният се е лишил добросъвестно от документа или от обезпечението на
задължението. В последния случай този, който е изпълнил задължението, встъпва в правата на
кредитора.
Този иск може да се нарече condictio indebiti в тесния смисъл на думата. По какво той се
различава от плащането без основание, или с оглед на отпаднало основание, от исковете по чл.55.
По чл.55 солвенсът дава нещо на акципиента, но той не е негов длъжник, а акципиентът
въобще не е кредитор, той не е ничий кредитор, между тях не съществува облигационна връзка. По
чл.56 солвенсът плаща един дълг, който действително съществува по отношение на акципиента, който
е кредитор, но той е кредитор не на солвенса. Всъщност солвенсът плаща едно съществуващо
задължение, което не е негово, а на трето лице. Плаща го обаче поради грешка, мислейки, че то е
негово напр. наследникът плаща дълговете на наследството и се оказва, че не е наследник, защото
нямал запазена част и е открито завещание, с което наследник е някой друг. Така той е платил
дълговете на този друг наследник, погрешно смятайки, че те са негови. Тълкуването на текста стига
дотам, че разглежда като релевантна не само т.нар. извинителна грешка, т.е. грешката във фактите,
но понякога и грешката в правото.
Нужно е да съществува грешка, защото ако солвенсът не смята, че този дълг е негов той
всъщност ще плати по чл.73 чуждия дълг, защото иска да погаси тъкмо чуждия дълг. Когато по
погрешка смятаме един чужд дълг за свой и плащаме, за да погасим своя дълг сме в хипотезата на
чл.56 ЗЗД. Последицата: солвенсът може да иска, има кондикция по отношение на акципиента, който
се е обогатил неоснователно може би, но поскоро защото солвенсът е неоснователно обеднял, т.е.
дал е нещо, което той не дължи. Тази кондикция ще се окаже парирана тогава, когато в следствие на
плащането кредиторът също така добросъвестно е приел, че получава плащане от длъжника си и е
унищожил документа (или му го дава) и в другата хипотеза е освободил обезпеченията на дълга. В
такъв случай е несправедливо да искаме от кредитора да ни върне това, което сме му дали, защото
всъщност ние погасяваме едно негово право, което обаче не е към нас, а към някое друго лице, което
е длъжника и ние сме в грешка. Тогава кондикцията е изключена, но за да не остане солвенсът
неоснователно обеднил се законът казва: кондикцията е изключена, но солвенсът встъпва в правата
на кредитора, защото той го е удовлетворил, но е дал нещо, което не е трябвало да дава. Дали е
налице суброгация в случая? Може би да, ако гледаме на суброгацията като на една законна цесия.
Всъщност излиза, че кредиторът го поставя в собствените си права, все едно му цедира правата си
срещу истинския длъжник. Като оставим настрана обезпеченията, които в едната хипотеза се оказват
погасени или поне някои от тях са паднали истинският смисъл на правилото е, че при липсата на
уреден иск по 59 ЗЗД може да се окаже, че солвенсът няма някакъв пряк иск по отношение на
301 стр.
обогатилия се посредством това плащане истински длъжник. Затова законът предвижда, че
солвенсът получава претенцията, иска на кредитора, встъпва в неговите права.
Вещ.
Чл.57. Ако се дължи връщане на определена вещ, получателят дължи плодовете от момента на
поканването.
Ако подлежащата на връщане вещ погине след поканата или ако получателят я е отчуждил или
изразходвал, след като е узнал, че я държи без основание, той дължи действителната й стойност или
получената цена за нея, когато последната е повисока. Но ако вещта е погинала или ако получателят я
е отчуждил или изразходвал преди поканата, той дължи само онова, от което се е възползувал, с
изключение на плодовете.
Този текст е силно оспорван теоритически. Според Василев този текст следва да се считал
мълчаливо отменен от чл.108 ЗС, който е понов. И понеже урежда същото чл.57 е излишен, всъщност
защото чл.57 уреждал не кондикция, а ревандикационен иск. Тази теза е критикувана правилно от
Големинов: чл.57 не е излишен, защото може да не са налице предпоставките за петиторния, за
ревандикационния иск, в частност възможно е солвенсът да не е собственик на вещта, която е дал и
тогава той няма да може да си я иска по чл.108 ЗС. Това е вярно, но не е решителен аргумент срещу
тезата за мълчаливото отменяне на този текст тезата, че 57 урежда всъщност някакъв
ревандикационен иск е инспирирана от състоянието на старото европейско обичайно право. То не е
признавало ревандикация на движимости. Впоследствие то я е признало, т.е. иск на собственика на
движимата вещ срещу лицето, което я държи, само когато тя му е отнета чрез кражба. Оттук и
правилото на днешния чл.78 ЗС. От същия принцип да се въведе ревандикация за движими вещи в по
ограничени от недвижимите имоти размери е инспириран и actio spoli, владелческият иск по чл.76 ЗС:
владелецът на движима вещ може да я иска от този, който му е отнел владението само, ако това е
станало с насилие, или по скрит начин. Така че тезата, че чл.57 урежда всъщност ревандикационен
иск се оказва неоригинална. Всъщност обаче модерното право познава ревандикация на движимости
и въпреки това са се намерили доста французи, които са виждали в това едно повторение и са го
разглеждали като ревандикационен иск. Тезата на Василев е едно заблуждение, което не е и негово.
Но чл.57 е необходим, само защото за него не са необходими предпоставките на ревандикацията.
Разглеждайки го като ревандикационен иск ние всъщност го разглеждаме като основание за една
кондикция, като основание на претенцията за връщане на вещта, а чл.57 няма тази функция, той не
урежда основанието на една кондикция, той не ни казва, че могат да се връщат и вещи (нещо, което е
очевидно когато четем чл.55, който пък не ни казва, че не могат да се връщат вещи, не казва този,
който е дал нещо). Така че основанието на кондикцията за връщане на вещи е в чл.55, но чл.57 ни дава
правилото, което урежда съдържанието на тази кондикционна претенция, съдържанието на
задължението за връщане, какво се връща, когато се дължи една вещ: вещта в натура, ако я има, че
не се връщат плодовете, ако акципиента не е в забава, какво става когато вещта е отчуждена, когато
тя е изразходвана. Всъщност се оказва, че става въпрос за съдържанието на претенцията, а не за
нейното основание. Ревандикационният иск е искът на собственика срещу владеещия несобственик,
докато правилото на чл.57 във връзка с 55 може да бъде приложено успешно и ако лицето срещу
което вие предявявате иска не е вече във владение, не е в държане на тази вещ. Тогава ще искате
нейната равностойност и то по правилата, а именно, ако подлежащата на връщане вещ погине след
поканата или ако получателят я е отчуждил или изразходвал, след като е узнал, че я държи без
основание, той дължи действителната и стойност или получената за нея цена, когато тя е повисока.
Но ако вещта е погинала, или вещта е изразходвана преди поканата, т.е преди акципиентът да е в
забава той дължи само онова, от което се е възползвал с изключение на плодовете. От тази гледна
точка става ясно, че чл.57 няма нищо общо нито с ревандикационния иск, нито ни дава ключ към
въпроса могат ли да се искат вещи с кондикция той просто ни казва какво е съдържанието на
правото, когато вещта е изразходвана и кога можем и кога не можем да искаме плодовете. Вярно е
обаче, че чл.73 ЗС урежда подобни отношения: отношенията между владелец и собственик и тези два
текста не напълно съвпадат по разрешения: би било добре, ако биха съвпадали, защото макар
хипотезата на чл.73 да е по различна и да урежда възраженията по един ревандикационен иск, то все
пак поради разликата, която се чувства би могло да се получи така, че от това как е заведен иска да
зависи последицата по отношение на акципиента (дали срещу него се води вещен или кондикционен
стр. 302
иск). Това напрежение трябва да бъде преодоляно, а то е минимално по законодателен или
тълкувателен път, а не чрез твърдението, че чл.57 е излишен.
Чл. 57 ЗЗД не урежда основанието на кондикцията, а урежда съдържанието на задължението
за плащане, тогава когато неоснователно е получена една вещ.
Недееспособен.
Чл.58. Когато се дължи връщане от недееспособен, от него може да се иска само това, което е
отишло в негова полза.
Чл.58 ЗЗД той също не урежда основание на кондикция, а казва какво може да се иска чрез
една кондикция, отправена срещу недееспособен. Когато се дължи връщане от недееспособен, от
него може да се иска само това, което е отишло в негова полза. Никой не се пита излишен ли е
текстът и не се пита може ли да се кондицира срещу недееспособен. Очевидно е, че може, защото
искът за връщане на даденото без основание не е нито деликтен, не е проява на някаква отговорност,
поради което във фактическия му състав няма проява на такива факти като вина, противоправност и
т.н. Следователно двата текста уреждат не основание на кондикциите, а съдържанието на това,
което може да се иска чрез нея в някакви специални хипотези: на неоснователно дадена вещ и на
недееспособен акципиент.
Имаме правила относно това, какво се връща когато искаме връщане от недееспособен и какво
се връща, когато искаме връщане на вещ и тази вещ я няма вече или какво става с плодовете. Липсва
общо правило за размера на кондикцията по чл.55 в общия случай напр. на парични задължения,
когато някой е дал другиму пари без основание или с оглед на отпаднало основание и т.н. Какво ще се
връща капиталът, лихвите, откога ще се дължат лихви. ЗЗД не дава отговор.В стария чл.52 е бил
уреден: когато акципиенсът е недобросъвестен той дължи капитала на това, което е получил и
лихвите от деня на плащането. На практика това е едно конкретно приложение на принципа, че
крадецът е винаги в забава не е нужно да поканваме акципиенса, не е било нужно да го поставяме
допълнително в забава, ако той е недобросъвестен при получаването (знае, че получава нещо без
основание) той си е в забава и дължи лихвите върху капитала независимо от поканата. A contrario:
когато е добросъвестен той ще дължи лихвите от момента, в който ние сме го поканили, т.е. сме го
поставили в забава. Такъв текст днес липсва. От гледна точка на пообщо положение и от гледна
точка на принципа, че крадецът, делинквентът е винаги в забава, макар че не сме изправени пред
деликт може би можем да прилагаме това правило и към акципиента, когато е добросъвестен.
Проблемът е в това, че въпросното правило за забавата без покана при извъндоговорно задължение
е отнесено от чл.54/3 единствено към непозволеното увреждане. При задължения за непозволено
увреждане длъжникът изпада в забава и без покана. Това не ни дава основание да разширяваме този
изричен текст и към други случаи. Следователно няма да можем да приложим и за акципиента
правилото за крадеца. Следва на практика, че акципиентът, когато е получил неоснователно пари ще
дължи лихви върху тях от деня, в който ние сме го поканили и е изпаднал в забава, т.е. откогато сме
го поканили да ни върне онова, което неоснователно е получил, откакто сме предявили
кондикционната претенция извънсъдебно, чрез покана, или ако не е имало покана откогато сме
предявили иска. Липсата на специални правила относно паричните задължения създават празнота,
която няма как да се преодолее във вреда на акципиента.
Субсидиарният иск actio de in rem versa (правото по чл.59 или искът в материалния смисъл на
думата).
Чл. 59. Вън от горните случаи, всеки, който се е обогатил без основание за сметка на другиго,
дължи да му върне онова, с което се е обогатил, до размера на обедняването.
Това право възниква, когато няма друг иск, с който обеднелият може да се защити.
Правилото е субсидиарно. Текстът на чл.59 легално узаконява actio de in rem verso и заедно с
това легално възприема неоснователното обогатяване като принцип. Като принцип правилото на
чл.59 обаче е субсидиарно и се изключва от всички останали хипотези на връщане на едно
303 стр.
неоснователно обогатяване в този смисъл то има остатъчна компетентност, запълва дупките, които
са останали в законодателството и не са покрити от специални текстове.
ПРЕДПОСТАВКИ
1. Чл.55 ЗЗД;
2. Чл.56 ЗЗД;
3. Чл.73 ЗС ликвидацията между отношенията между владелеца и собственика –
подобренията. Който има иск по чл.73 ЗС няма иск по чл.59 ЗЗД;
4. Чл.534 ТЗ менителнично неоснователно обогатяване;
5. Чл.127/2 ЗЗД регрес на платилия солидарен длъжник към останалите солидарни
длъжници;
6. Чл.155/2 ЗЗД регрес на реалните поръчители, суброгацията на реалните поръчители;
7. Чл.143 ЗЗД регрес на личния, нормалния поръчител;
8. Чл.402 КЗ регрес на застрахователя срещу деликвента, който е причинил
застрахователното събитие като трето лице;
9. Чл.54 ЗЗД регрес на платилия обезщетение за чуждото виновно поведение;
10. Чл.49 ЗЗД регрес на този, който е платил обезщетение на увредения от лицето, за което
той отговаря (работодателят и работниците при или по повод на извършваната работа).
11. Обратните искове при несъвършено двустранните договори в тази им част, в която те
разглеждат връщането на разноски:
11.1. чл.245 ЗЗД при заема;
11.2. чл.254 ЗЗД при влога;
11.3. чл.285 ЗЗД при поръчката.
12. Чл.364 ЗЗД претенцията на съдружника в гражданско дружество за разноските, които е
направил за сметка на дружеството;
13. Може би забраната за лъвско дружество в материята за гражданското дружество;
14. Чл.28 СК правилата за определяне на поголям дял от съпружеската имуществена общност;
15. Чл.29 СК претенцията за дял от личното имущество на другия съпруг при развод;
16. Чл.12/2 ЗН приносът на наследника, който е увеличил приживе на наследодателя
стойността на наследственото имущество;
17. В някои случаи ще трябва да съобразим и някои от правилата на гестията, която макар да не
е неоснователно обогатяване съдържа специални правила, които касаят тази материя.
Всички тези правила се изключват, т.е. взимат нещо от приложното поле на чл.59 ЗЗД и като
специални дерогират неговата хипотеза, защото имат повече признаци и в тези случаи ще можем да
искаме изравняване и връщане на основание на тези специални текстове, а не на основание на чл.59
ЗЗД.
Този отрицателен подход за очертаване на приложното поле на чл.59 ЗЗД е невъзможно да се
направи изчерпателно и не ни обяснява какво точно представлява основанието на чл.59 ЗЗД. В
известна степен все пак той веднъж ни показва реалното му приложно поле и на второ място от
стр. 304
многото конкретни случаи бихме могли да схванем принципа и евентуално да го тълкуваме не толкова
в светлината на изключенията. Обедняването, имущественото разместване не се дължи на пряка
престация от страна на солвенс към акципиент, нямаме даване без основание. Механизмът на
неоснователното обогатяване по чл.59 ЗЗД е поусложнен, той може би ни прилича на това, което
става при скачените съдове. Тук нещо е станало, не е дадено пряко, не е изпълнено едно
несъществуващо или отпаднало задължение или нещо подобно (нравствен дълг) както е при
кондикциите.
Обогатяване е налице:
1. При увеличаване на актива обогатилият се е придобил нови права или е увеличена
стойността на досегашните му права (върху парцела е построена къща, тя е боядисана, в банята са
сложени мраморни плочи).
2. При намаляване на пасива някои е платил моите задължения и с това аз съм се обогатил,
макар да не съм придобил един нов актив, но имуществото ми е нараснало, защото е намален пасивът
ми.
3. Спестяване на разходи спестил съм разходите, които иначе трябваше да направя, за да
постигна това състояние, но за сметка на разходи, които е направил някой друг.
Обогатяването трябва да бъде имуществено. Ако за първите две хипотези това очевидно е така,
защото имуществено се състои от оценими в пари права, то за третата хипотеза (спестяване на
разходите) изискването обогатяването да е имуществено придобива едно посамостоятелно значение.
Може сериозно да спорим и дори да стигнем до изводи, че не е налице имуществено обогатяване
когато са спестени разходи за получаването на нещо, което ние иначе никога не бихме си позволили:
нямаше да направя тези разходи, за получаване на това удоволствие, което сега получавам на базата
на чужди разходи. Ако е така излиза, че аз не съм се обогатил, защото не съм спестил реални
разходи, които щях да направя нямаше да ги направя тези разходи. В такъв случай се оказва, че
обогатяването ми не е толкова имуществено, колкото емоционално (изпитал съм някакво удоволствие,
без да правя разходи, но ако трябваше да правя разходи, никога нямаше да си позволя да изпитам
това удоволствие). Пример на Йеринг: казус 127: Филип Надлер от Нюрмберг поискал да зарадва брат
си Петер Надлер от Манхайм като му изпрати неочаквано едно голямо буре бира, произведена в
пивоварната Таугер. Поради непълен адрес бурето било изпратено на името на Петер Надлер в
Нюрмберг, но се оказало, че там под това име има няколко лица и в крайна сметка бурето стигнало до
Надлер, който обаче не е брата. Последният, като получил бурето и платил дори 4 марки за превоза,
много се зарадвал и го изпил. Като разбрал какво е станало Филип предявил иск за неоснователно
обогатяване срещу него. Между многото възражения, които е направил Петър решителното било: аз
не съм се обогатил имуществено, аз не съм спестил разходи, защото аз никога не бих си позволил 21
литра такава бира и още повече да черпя с него приятелите си. Аналогичен пример, приписван на
съветската практика (стр.145 – Големинов): един театър организира чрез гастроном разпращането на
скъпи новогодишни подаръци, фини питиета на някои от найизвестните артисти в този театър. По
погрешка обаче едно от тези питиета попаднало в лице със същото име и също така работило в
театъра, но било осветител, а не артист. Според Големинов, без да цитира съдебно решение
съветският съд е възприел възражението на осветителя, че не е спестил никакви разноски, защото
никога не би си позволил да си купи такова питие и това, с което се е обогатил е удоволствието от
изпиването на питието, а не разноските, които би направил, и които никога не е смятал да прави.
Излиза, че съветският съд е приел тезата на Йеринг (разумно), че не е налице обогатяване, макар
някой може би да се е обеднил и е изключил иска за неоснователно обогатяване.
Конов: не е сигурно, че това е реално решение, възможно е и да е едно модернизиране на
примера на Йеринг.
1. Във всички случаи обедняване е налице, когато имаме намаляване на актива на имуществото
на обеднилия се (на условно наречения "солвенс", тъй като тук нямаме пряка престация). Нещо излиза
от актива на обеднилия се той губи една вещ, тя се поврежда, изхабява, плаща нещо, с което
намалява наличните си авоари.
305 стр.
2. Мислимо е дали пропуснатото увеличение на актива не представлява също едно релевантно
обедняване. Спорна хипотеза: дали е релевантно за неоснователното обогатяване пропускането за
увеличение на актива. Идеята, че е основателното обогатяване ще трябва да покрие и тази хипотеза
на обедняване, защото икономически безспорно е налице обедняване до известна степен се
инспирира от смешението между гражданската отговорност за вреди и неоснователното обогатяване.
Пропуснатата полза, пропуснатото увеличение на актива (lucrum cesans) е елемент от подлежащите
на обезщетяване вреди, той е релевантен с оглед отговорността, с оглед непозволеното увреждане
или договорното неизпълнение, а неоснователното обогатяване не е отговорност, а нещо друго. Все
пак е налице икономическо обедняване и понеже някои специални текстове, напр. чл.28 СК или
чл.12/2 ЗН изглежда да намекват тъкмо за такова пропускане на увеличението на актива може би при
тълкуването на чл.59 ЗЗД би следвало да съобразяваме тази възможност. Обаче това трябва да
става твърде внимателно не може просто поради тази причина, a priori да кажем, пропуснатото
увеличение на актива е релевантно за чл.59 обедняване, но ако се замислим, може би случаите, в
които това би било налице са доста спорни. Големинов като такъв случай представя хипотезата за
безвъзмездно дадени услуги, за които иначе трябва да се заплаща, т.е. да се направят разходи и тези
разходи общо взето за по силите на обогатилия се. Конов: скептицизъм относно това, че ако само са
спестени разходи, а някой е направил услуга, без да получи тези пари ще е налице неоснователно
обогатяване или поне релевантно обедняване, което да даде основание на иска. Но примерът би
могъл да бъде представен и в подруга светлина: мой колега ме хваща в кафенето и захващаме спор
по правен въпрос. На мен ми е приятно, в хода на дискусията аз правя един анализ на зададената от
него ситуация, тълкувам релевантните, приложимите към него правни норми, намирам неговите
последици, т.е. решавам го и заедно с това намирам и начинът по който, като се извършат други
правни действия тези последици биха могли да бъдат променени, където намирам конструкцията, в
която можем да достигнем до един резултат, който е различен от първия и който се оказва, че е в
полза на някое от хипотетично посочените лица в казуса. Свършва пиенето на кафе, но се оказва, че
колегата ми ме е изпитал в този спор, аз съм му дал акъл и с този акъл той решава казуса на своя
клиент и получавайки хонорар в размер на 100 000 лв. увеличава имуществото си. Мога ли да предявя
иска по чл.59 ЗЗД? Възможността е съмнителна, защото откакто юридическите знания могат да се
продават или поне да хранят всички се пазят да говорят по правни въпроси. Но обогатяване
безспорно има, но дали то е за моя сметка, дали аз обеднях с това, щях ли да взема тези пари не,
защото задалият казуса не е мой клиент. Вярно е, че моя колега би могъл да получи парите, но аз в
конкретния случай нямам никакво основание да очаквам, че ще получа пари за спора, който водя. Така
че може да се окаже, че нямаме релевантно обедняване в случая, макар че е налице обогатяване и
претенцията по 59 ЗЗД би била изключена. Друг пример ни дава акад. Василев: храненикът, този,
който го гледат без да е осиновен, защото е сирак увеличава имуществото на неговия благодетел, в
чиято къща живее, защото му работи на частните ниви. Срещу това той получава само подслон и
храна, а принаденият продукт в стопанството на благодетеля му изглежда да е доста поголям.
налице е обогатяване. От друга страна обаче, ако храненикът не беше храненик и не полагаше труд в
частното стопанство на благодетеля си, а би отишъл да работи някъде щеше да получава заплата или
дял, което би било повече. Този пример изглежда е на границата на релевантността, защото
възможността да се получи повече, ако се живее не при благодетеля, а работи в другаде изглежда
много пореална и посигурна. Така че в този случай може би едно такова обедняване, изразено в
пропускане на увеличаването на актива ще се окаже релевантно.
В заключение пропуснатото увеличение на актива дали е релевантно или не се оказва твърде
деликатен въпрос. Конов не предлага окончателно решение, което не е и необходимо, защото
обедняването не е достатъчно, за да удовлетвори изискванията на фактическия състав, трябва да
съществува и обогатяване и връзка между тях. А и в тези гранични хипотези, това което е
окончателно за конкретния случай ще реши въпроса е всъщност здравото за право и справедливост,
за здрав смисъл, което юристите ще проявят в конкретния случай. Вярно е, че това не се култивира
лесно.
Материята при извъндоговорните задължения е хлъзгава по няколко причини:
нямаме договор, който да ни покаже каква е волята на страните и който да тълкуваме
съгласно правилата на чл.20;
уредбата е винаги доста обща, принципна, гъвкава и разтеглива;
нерядко в конкретните казуси са намесени значителни интереси и се намесват и други
усложняващи фактори.
Няма приложима винаги истина.
стр. 306
3. Мислимо е увеличаване на пасива, като форма на обедняване. Тази форма на обедняване
също е спорна в релевантността си за чл.59 ЗЗД. В повечето случаи релевантно е незадължаването
на пасива, което може да доведе до погасяване на чуждо задължение, както е да кажем при
иновацията и така до обогатяване на другия субект, а ефективното плащане, излизането на нещо от
патримониума на обеднилия се:
3.1. няма регрес този, който не е платил чуждия дълг, а само се е задължил;
3.2. няма регрес поръчителят за това, че е поръчител, ако не платил дълга вместо длъжника;
3.3. няма регрес (суброгация) реалният поръчител, ако не са му продали имота или не е
платил вместо длъжника, за да освободи този имот;
3.4. няма регрес солидарният длъжник към останалите солидарни длъжници, само защото е
солидарен длъжник ще има регрес само ако е платил дълга в повече от собствената си част
във вътрешните отношения.
Все пак има и гранични хипотези, за които можем да се замислим: ако увеличаването на пасива
на обеднилото се лице, т.е. обедняването като увеличаване на пасива пряко освобождава от някакви
задължения обогатилото се лице и то по такъв начин, че изпълнението на задължението, което е
легнало върху увеличения пасив, върху обеднилия се (за когото се питаме дали реално се е обеднил)
е от такова естество, че ще се изплаща дълго време и ще ангажира, ще блокира средства от този
актив, ще ни направи попредпазливи в харченето, значи ще ограничи възможностите да придобиваме
други блага: тогава можем да се замислим и кажем някой си е купил апартамент, а ние му изплащаме
заема и поради изплащането на този заем, който още не сме платили изцяло, но и не сме в състояние
ние на свой ред да си купим апартамент, теглейки втори заем, вече за наша сметка или спестявайки
тези пари. Тогава хипотезата ще е така гранична, както в случай с храненика и отново здравият
смисъл и чувството за право и справедливост трябва да ни помогнат да решим въпроса.
Така или иначе безспорно релевантното обогатяване може да бъде и в трите форми:
увеличаване на актива;
намаляване на пасива;
спестяване на разходи, които биха били (можем да очакваме, че ще бъдат) направени. Но
обедняването като релевантни форми не е огледално на обогатяването.
Безспорно релевантната форма на обедняването е:
намаляване на актива;
пропуснатото увеличаване на актива и увеличаването на пасива са спорни като ралевентни
форми. При съмнение поскоро трябва да ги откажем, отколкото да им дадем правно значение.
Тази връзка дава основание на претенцията de in rem vеrso. Тази връзка идва от изискването
обогатяването да е станало за сметка на обедняването, но каква е по характер тя: болшинството
автори, вкл. постарите български такива (Берон), както и постарата практика (Анри Капитан),
приема, че връзката между обедняването и обогатяването е каузална. Тази теза се дължи до голяма
степен на смешението на actio de in rem verso с реализирането на една отговорност (договорна или
деликтна). Там връзката между неизпълнението, респ. непозволеното увреждане и подлежащите на
обезщетяване вреди е каузална. Вредите, неблагоприятните последици за увредения, за кредитора
възникват като последица на увреждането, на неизпълнението и там деликтът, респ.
неизпълнението е причината на тези вреди. В областта на неоснователното обогатяване нещата не
стоят така. Неоснователното обогатяване не е правонарушение, за което се носи отговорност.
Претенцията de in rem verso не е реализиране на една отговорност, не е поправяне на вреди, за да
търсим тъкмо причинна връзка.
От друга страна твърдението, че връзката е причинна може да се обясни не само със
смешението на институтите на неоснователното обогатяване и гражданската отговорност. Дори
автори, които отричат това смешение по някакъв начин допускат инерция по отношение на каузалната
връзка. Тази инерция може да се обясни с обстоятелството, че каузалната връзка между вредите и
неизпълнението, респ. деликта е много повече изследвана в теорията и съдебната практика.
Достатъчно е да си припомним делението на вредите на преки и косвени, различните теории за
причинната връзка. Тъй като създалите се разсъждения ни харесват и ни се струват дълбоки без да
искаме се опитваме да ги пренесем към друга област на неоснователното обогатяване.
Истината е, че релевантната връзка при чл.59 между обогатяването и обедняването не би могла
да бъде причинна. Не можем да кажем, че обогатяването е причина за обедняването или обратното.
307 стр.
Доказателство за това е, че обогатяването и обедняването не са ни дадени в една необходима
последователност, а е известно, че найпростото обяснение на връзката причина следствие е
темпоралната подреденост: причината винаги предхожда следствието. Докато при неоснователното
обогатяване може да се окаже, или поне няма изискване на закона първо да е обогатяването, за да
можем да кажем, че то е причина на обедняването или обратно. От друга страна самият факт, че
нещата могат да бъдат разместени във времевото си проявяване ни дава основание да мислим, че ако
връзката е причинна ще се окаже, че те са взаимно обусловени. Вярно е, че за да имаме
неоснователно обогатяване трябва да има налице и обогатяване и обедняване. Това обаче не
означава, че обогатяването е необходимо условие на обедняването или обратно. Те са нормативно
свързани в основанието на чл.59, но ако кажем, че едното е причина на другото, ще излезе, че
обогатяването е необходима предпоставка на обедняването, но и обедняването е необходима
предпоставка на обогатяването или с други думи, че те взаимно са каузални едно спрямо другото, че
едното е причина на другото, но другото предизвиква първото, което е невъзможно да си го
представим. От това става ясно, че тезата за причинния характер на тази връзка е във всички случаи
една инерция на тълкувателите.
Самият текст на чл.59, аналогичните му текстове, обичайният фактически състав на actio de in
rem verso там, където не е легално запретен, не изискват причинна, а някаква друга връзка.
Оспорването на тезата е заслуга на акад. Василев. Ч. Големинов подробно разглежда въпроса.
Каква е връзката? Може да се определи като "особена непричинна връзка". Това обаче нищо не
ни дава. В какво се състои тази връзка? Обикновено един и същи факт причинява и двете явления.
При скачените съдове това,че водата в единия от тях се е понижила не се дължи на това, че водата в
другия съд се е повишила едното не е последица на другото, макар от някаква гледна точка да ни
изглежда така. И двете размествания всъщност имат една обща причина: това че сме скачили двата
съда, това че сме врътнали кранчето. Оказва се, че тази връзка можем да наречем по някакъв начин
"генетична". Обогатяването и обедняването имат общ факт, който ги "отпушва". Тази връзка не е "по
права линия", не синът произхожда от бащата, не увеличаването на едното място произхожда от
намаляването на другото, те по някакъв начин са в "съребрена връзка" и имат общ праводател, общ
родоначалник "врътването на кранчето". Връзката не е причинна, тя не се изисква и от закона като
причинна.
Друго, претендирано от теорията и практиката изискване към връзката между обогатяването и
обедняването е: обедняването трябва да е пряка последица на обогатяването и обратно, т.е. те да са
непосредствено свързани. Какво значи "непосредствено" не е много ясно. В областта на
отговорността не се прави някаква особена разлика между преки и непосредствени вреди, макар
някога да са се опитвали да я правят. Идеята за непосредственост би означавала имущественото
преливане да не минава през трето казанче това би било непосредственото обогатяване. Наистина
това е така в областта на кондикционните искове, защото там става въпрос за една пряка престация,
направена от солвенса към акципиенса, без тази престация да има основание. В областта на иска по
чл.59 ЗЗД обаче тази непосредственост не е изискване на закона, тя отново е нещо притурено в
повече, може би по аналогия с отговорността за неизпълнение или за деликт. Чл.59 не предявява
такова изискване. Напротив: в много случаи се твърди, че можем да имаме и посредствено
обогатяване, което ще бъде релевантно: напр. бабата дава издръжка на внучето, при жива майка. По
този начин майката спестява някакви разходи, но това, което влиза и излиза директно е между
бабата и внучето. Бабата обаче няма кондикция по отношение на внучето, защото изпълнява
съзнателно един свой нравствен дълг. Този, който се е обогатил е всъщност майката и това е станало
не непосредствено, а чрез детето и. Въпреки това този случай е безспорен за прилагането на иска по
чл.59 ЗЗД: Р 3047/74 I ГО признава иска на бабата по отношение на майката, която не изглежда да
се обогатила пряко.
Ако се замислим обаче можем да обърнем нещата и да кажем, че всъщност имаме налице пряко
обогатяване, защото майката спестява разходи, издръжката, защото тази издръжка е дадена от
бабата. Фактът "даване на издръжка", "поддържане на внучето" е този, който отваря кранчето и на
бабата изпада пенсията, а на майката се качва фонда "и аз съм човек". Налице е всъщност едно
пряко обогатяване. Друг пример схематично сочи Големинов: X плаща на А един несъществуващ дълг,
но не със свои пари, а с парите на Y. Х няма иск срещу А, защото наистина А се е обогатил, но Х не е
обеднял (защото не е дал нищо от себе си). От друга страна Y нямал иск към Х, защото Х не се е
обогатил. Тогава оставало да конструираме пряк иск, пряк actio de in rem verto между Y и А, при които
наистина е настъпило някакво изменение: имуществото на А се е увеличило от недължимото плащане,
стр. 308
а парите на Y са се намалили, защото с тях е платен несъществуващия дълг. Това според Големинов
било пример за посредствено обогатяване. Конов смята, че този пример съдържа грешки:
едва ли ще търсим за кондикцията на отношение на А обедняване на Х, защото кондикцията
е подчинена повече на даването на престацията, която е без основание, отколкото на идеята за това
имуществено разместване;
да не говорим за това, че в крайна сметка плащането с чуждите пари може би дава
основание да търсим обогатяване в смисъл, че съм се разпоредил с тези пари като със свои и ако бях
се разпоредил със свои, щях да обеднея, а сега, понеже съм използвал чужди съм спестил този
разход и съм се обогатил. Така или иначе, при всички тези условности безспорно е, че Y ще има срещу
А иск за неоснователно обогатяване. Но компликацията, която се получава от спора трябва или не
трябва обогатяването да е непосредствено за сметка на обедняването или обратно, или може да има
и едно междинно звено е доста усложнена дори в учебникарските примери. В крайна сметка обаче
цялата работа се изчиства, като приемем, че не съществува такова изискване за непосредственост
(тръбите може да бъдат навити няколко пъти, дори да бъде прикачен още един съд, както и да се
сложат множество кранчета, чието спиране или пускане да се окаже причината за разместването). В
крайна сметка при липсата на други правила, а искът по чл.59 е субсидиарен, които да ни дадат
някакво обратно преместване между отделните кранчета, ще се окаже в крайна сметка от значение и
изменението на общото ниво в двата големи скачени съда.
Изискването за непосредственост следователно също се оказва изкуствено и заслугата за
оборването му принадлежи на Василев и Големинов.
Твърди се също, че в т.нар. буржоазна доктрина все още господствала идеята за
непосредственост но в Германия не е така.
"Основанието" това широко понятие, което въвежда акад. Василев като липса на валидно
правоотношение, което оправдава имотното преливане е приложимо тук.
Когато обогатяването на един е станало без основание, "по друг начин", вън от горните случаи,
вън от престациите, за които ни дават кондикции, за сметка на другиго, длъжен е да му върне онова,
с което се е обогатил до размера на обедняването.
Съдържанието на престацията следователно е обогатяването до размера на обедняването или
обедняването, но не повече от обогатяването.
Всъщност двете неща са граници и ако искаме да се изразим поясно можем да кажем: "по
малката сума измежду стойността на обогатяването и обедняването".
От гледна точка на ищеца, на кредитора, на обеднилия се той иска възстановяването на своето
обедняване, но това възстановяване не може да надхвърли това, с което обогатилия се е обогатил.
От гледна точка на ответника, той всъщност е склонен да даде само това, с което се е обогатил,
но в никакъв случай не повече от онова, с което ищеца е обеднял.
Така претенцията коректно погледнато я ограничаваме до помалката от двете стойности.
309 стр.
Ако подлежащата на връщане вещ погине след поканата или ако получателят я е отчуждил или
изразходвал, след като е узнал, че я държи без основание, той дължи действителната й стойност или
получената цена за нея, когато последната е повисока. Но ако вещта е погинала или ако получателят
я е отчуждил или изразходвал преди поканата, той дължи само онова, от което се е възползувал, с
изключение на плодовете.
От него се изважда аргумент в полза на теорията за актуалното обогатяване. Всъщност текстът
на чл.57 се отнася до кондикциите, но поради липсата на специално правило по чл.59 и настояването,
че искът не може да надмине обогатяването, би следвало да го имаме предвид. Но въпреки всичко,
при наличието на такъв светъл пример от чуждото право и при
наличието на чл.57, който може да ни даде опора, въпреки и стария ЗЗД у нас Големинов, а и някои
съдебни решения приемат обратния възглед: че релевантно е историческото обогатяване, т.е.
стойността на обогатяването към момента на настъпване на разместването.
Конов: принципът трябва да бъде актуалното обогатяване, защото иначе бихме взели нещо,
което не съществува към момента у акципиенса. Все пак, тълкувайки и в светлината на чл.57, ако
намаляването на обогатяването, изчезването на ползата е станало при недобросъвестен акципиент,
след като е бил поканен за връщане, след като знае, че държи нещо, което не му се следва и това е
станало с неговите действия в такъв случай бихме могли да се върнем към един пораншен момент.
Разбира се ще се върнем към този раншен момент при наличието на всички останали предпоставки.
Във всеки случай идеята за актуалното обогатяване прозира и в примера с бирата. Към момента, в
който аз съм получил бирата, аз наистина имам един увеличен актив със стойността на това буре. Но
в покъсния момент, когато се предявява претенцията аз съм изпил това буре и видно е, че
имуществото ми не е увеличено с неговата стойност, с неговата цена. И понеже съм направил това,
без да съм знаел и без да мога да бъда упрекнат, аз не виждам основание да се иска от мене да
платя бурето. Оказва се, че аз съм спестил само един разход да придобия бурето, но никога иначе не
бих си го купил.
Така че изглежда компромисът между двете теории е превесът на първата (на актуалното
обогатяване) с някакви концесии по отношение на втората, когато можем да упрекнем в някаква
измама или недобросъвестност акципиенса.
Но можем да се запитаме: заплащането на тази поголяма стойност дали по някакъв начин
наистина не се свързва с една отговорност, т.е. с един деликт или продължава да бъде
неоснователно обогатяване. Във всеки случай поне в областта на подобренията ВС като че ли се
ориентира към теорията за актуалното обогатяване.
Искът по чл.59 е субсидиарен, той възниква само когато няма друг път, а това нямане на друг
иск не означава, че такъв е имало, но вече е погасен по давност (конкуренция на давността). Идеята е
просто да няма друг начин. Така че с иска по чл.59 не можем да преразпределим нещо, което сме
можели да направим с иска по чл.28 или 29 от СК напр., но не го правим, защото е изтекъл
преклузивният срок, с който тези претенции са ограничени. Като извадим всички специални случай,
без да ограничаваме приложното поле на иска по чл.59 (посочените примери са само типични)
безспорно приложение на члена са например:
1. Подобрения, извършени от наемател. Тогава, когато те не могат да бъдат оправдани с
договора за наем и неговата продължителност.
2. Плащането на чужд дълг не поради грешка. Обратните искове на третото лице по
отношение на истинския длъжник, когато той изпълнява дълга като чужд, по чл.73 биха могли да
дойдат, ако нямаме да речем възлагане на някакъв мандат тъкмо от иска по чл.59.
3. Съзнателното изпълнение на нравствен дълг, който нравствен дълг обаче, отговаря на
едно правно задължение на друго лице. При положение, че майката е жива и има възможност да
дава издръжка на детето си, задължението за издръжка тежи върху нея. Едва когато тя няма тази
възможност или не е жива, то преминава върху бабата. Сега, издържайки детето при жива майка
бабата изпълнява един свой нравствен дълг, но заедно с това погасява и чужд правен дълг, с което
можем да кажем, че майката се е обогатила.
стр. 310
Правна уредба:
Чл.6062 ЗЗД
Чл.60. Който предприеме управлението на работа, за която знае, че е чужда, без да е натоварен,
длъжен е да се грижи за нея, докато заинтересуваният може да я поеме.
Той е длъжен да се грижи за работата, както ако би бил упълномощен.
Неговата отговорност може да бъде намалена с оглед на особените обстоятелства, при които той
е поел грижата за чужда работа.
Чл.61. Ако работата е била предприета уместно и е била добре управлявана в чужд интерес,
заинтересуваният е длъжен да изпълни задълженията, сключени от негово име, да обезщети
управителя на работата за личните задължения, които той е поел, и да му върне необходимите и
полезни разноски заедно с лихвите от деня на изразходването им.
Ако работата е била предприета и в собствен интерес, заинтересуваният отговаря само до
размера на обогатяването му.
Ако някой е предприел чужда работа въпреки волята на заинтересувания, последният отговаря
по правилата за неоснователното обогатяване.
Чл.62. Ако заинтересуваният е одобрил управлението на работата, важат правилата за
пълномощието.
Предпоставки
ПРАВНА ХАРАКТЕРИСТИКА
стр. 312
Чл.60/3 създава едно особено облекчение на отговорността на гестора: Неговата отговорност
може да бъде намалена с оглед на особените обстоятелства, при които той е поел грижата за чужда
работа. Налице е едно favor debitoris, едно намаляване на степента на дължимата грижа.
ОТГОВОРНОСТ НА ГЕСТОРА
ОТГОВОРНОСТ НА ДОМИНУСА
313 стр.
да възникне. Ако работата е добре водена обаче, доминусът ще трябва както казва закона да
изпълни поетите от нетово име задължения. И понеже ограничаваме действието на гесцията
между гестора и доминуса, и за да не създаваме теорията за репрезентативната гесция, която
може да ни се стори опасна в някои ситуации, поразумно е да приемем следното: нека да
виждаме в текста едно задължение на доминуса да изпълни поетите от негово име
задължения, които иначе не го задължават. И това задължение за изпълнение на поетите без
представителна власт задължения се оказва задължение към гестора, а не към третото лице.
Това изпълнение би могло да стане или директно, като платим или като се задължим пред
третото лице. От тази гледна точка ще се окаже, че когато гесторът отива пред третото лице и
казва, че е гестор то няма представителна власт, което е очевидно, след като е гестор, но все
едно обещава, че доминуса ще се задължи, че той ще плати, обещавам действието на едно трето
лице по чл.23 и с тази конструкция бихме могли да конструираме веднъж отговорността на
гестора по отношение на третото лице на основание на това, че доминуса не е изпълнил
обещанието да се задължи или да плати и втори път можем да видим, че в такъв случай
задължението на доминуса да изпълни поетите от негово име задължения са задължения към
гестора, а не към третото лице.
1.2. Да обезщети управителя на работата за личните задължения, които той е поел. Става
въпрос за задълженията, които той е поел в лично качество, така както ги поема мандатаря с
косвена представителна власт от свое име, но за сметка на доминуса. Аз ще ти платя колкото
струва смяната на тръбата, но от гледна точка на гесцията в ситуацията, когато тя е предприета
изцяло в чужд интерес тази сума трябва да дойде от доминуса, чиято работа всъщност е
свършена. Поетите лично от гестора задължения може би биха могли да бъдат не само
договорни, защото когато гесторът действа той може би изпада и в положението на крайна
необходимост, с което би могъл да си навлече и деликтна отговорност за вреди. Въпреки едно
решение на ВС за това, кой отговарял за вредите, причинени от крайна необходимост текстът
на чл.46 ЗЗД според Конов е ясен и е очевидно, че този, който е причинил вредите ще отговаря,
при все, че той би могъл да има регресен иск по отношение на други лица. Ако гесторът напр. е
счупил вратата или прозореца на съседа, в който има наводнение, защото вратата на
наводнения е бронирана и единствен начин да се стигне до наводнения апартамент е да се мине
през остъклената тераса на съседа, която трябва да се счупи това ще бъде едно действие при
крайна необходимост, за което ще се дължи обезщетение. Това обезщетение пред съседа
собственик на счупената тераса ще трябва да плати гестора, но във вътрешните отношения то
ще премине към доминуса и ще спадне към рубриката "да обезщети гестора за лично поетите от
него задължения", ergo (следователно) тези задължения могат да бъдат както договорни, така
и от едно непозволено увреждане, стига гесторът да е действал в рамките на крайна
необходимост.
1.3. Да върне на гестора необходимите и полезните разноски, заедно с лихвите от деня на
изразходването им. Когато доминусът обезщетява гестора за поетите задължения, помислим
за това, че вместо него ще изпълни тези задължения. Когато обаче гесторът вече ги е
изпълнил (платил е на водопроводчика или на собственика на терасата) това ще се окажат
негови разноски и ще легнат върху доминуса. Но в това трето задължение има и още един
смисъл: то ни показва, че рамките на задължението на доминуса са всичко това, което гесторът
е изразходвал, похарчил във връзка с предприетата работа, вкл. и лихвите от деня на
похарчването на сумите. Т.е. отношенията наистина се развиват като при договор за поръчка
когато мандатарят има обратен иск към манданта за всичко онова, което е изразходвал като
разноски за извършване на възложената му работа. Това, което доминусът няма да плаща в
ситуацията на ал.1 е единствено едно възнаграждение за гестора. Доминусът ще му върне
всичко това, което гесторът е изразходвал заедно с лихвите, без възнаграждение, защото
между тях няма договор за поръчка и защото договорът за поръчка по принцип е безвъзмезден
(на мандатаря се дължи възнаграждение единствено, ако то изрично е уговорено). Затова в
ситуацията, в която гесторът е предприел работата изцяло в чужд интерес и я е водил добре,
това, с което той ще бъде обезщетен е всичко, което е изразходвал без възнаграждение за
личните му действия и труд.
2. И в свой интерес чл.61/2 Ако работата е била предприета и в собствен интерес,
заинтересуваният отговаря само до размера на обогатяването му.
До размера на обогатяването на доминуса (му). При предприемането на чуждата работа
предполагахме, че това предприемане включва тя да бъде предприета изцяло в чужд интерес.
стр. 314
Гесцията обаче е възможна и когато гесторът действа не само в чужд, но и в свой интерес. В случая с
тръбата когато гесторът е на третия, а доминусът е на втория етаж очевидно е, че действията на
гестора по прекратяване на наводнението са изцяло в интерес на доминуса. Когато гесторът е
отдолу, а доминусът отгоре става ясно, че прекратявайки наводнението гесторът осъществява не
само интересът на доминуса неговият апартамент да не е наводнен, но и своя.
Гесторът напр. си прекарва телефон, като за целта прокарва сравнително дълга жица и
докарва тази жица до собствената си къща. Заедно с това прокарва ток и на съседа си. Всъщност той
се наема да извърши една работа, която не е изцяло негова, но не е и изцяло чужда ползата от това
ще бъде за двамата (водопровод, канал, път).
Ограничението на задълженията на доминуса в този случай е както законът казва "същото
това, което би му се платило по ал.1", само че не изцяло, а до размера на обогатяването му (на
доминуса), на това, което той е спестил като разходи, за да получи резултата, който гесторът му е
докарал в свой и в негов интерес. Така че задълженията ще бъдат по структура същите, както са по
ал.1, но ще бъдат ограничени от това, с което доминусът се е обогатил.
3. Против волята на доминуса чл.61/3 ЗЗД: Ако някой е предприел чужда работа въпреки
волята на заинтересувания, последният отговаря по правилата за неоснователното обогатяване.
На пръв поглед ни се струва странно как някой може да предприеме гесция, въпреки
противопоставянето на доминуса. Т.е. заминавам за море и казвам на съседа си: да не си посмял да
пипаш тръбите у нас в случай, че стане наводнение; моята приятелка напр. ми е забранила да
освобождавам заложената в заложна къща нейна вещ, плащайки дълговете и.
Наистина гесцията излиза от това, че предполагаемата воля на доминуса съвпада сдействията
на гестора. Изричното противопоставяне на доминуса в хипотезата на чл.61/3 обаче не е в състояние
да превърне гесцията в непозволено увреждане, нито да забрани на гестора да действа по две
причини (основания за съществуването на гесция въпреки противопоставянето на доминуса).
Поради морални съображения никой не може да ми забрани да откупя бижутата на жена си от
заложната къща, да платя чуждия дълг, да поправя тръбите. Това че някой изрично ми е казал да не
се заемам с тази работа не ме лишава от възможността аз да я започна, да я предприема при
условията на една гесция. Ако гесторът схваща, че не върши нещо в интерес на доминуса, той не би
вършил гесция. За да схваща обаче, че не върши нещо в интерес на доминуса е необходимо фактите
да са такива, че да е очевидно, че доминусът не само няма интерес от предприемането на гесцията,
но напротив тази гесция му е вредна, т.е. за гестора да е очевидно, че ситуацията, която се е
създала е една изцяло мнима ситуация. В повечето случаи обаче гесторът няма да възприема тази
ситуация като мнима и грешката му относно съществуването или не на действителния интерес на
доминуса ще се окаже извинителна и той ще действа като гестор.
Не само в интерес на доминуса, но и в собствен, на гестора интерес. Не мога да вярвам, че не
мога да предприема една гесция по отношение на ставащото над мене наводнение, защото
собственикът отивайки на море ми е казал: да не си посмял да пипаш тръбите. Не мога да приема, че
съседът ми може да ми забрани да прокарам една тръба, респ. електропровод, телефон, от който и
той ще може да се ползва, но аз също и не помалко искам да се ползвам. Затова гесцията в тази
хипотеза е възможна, но рамките на задълженията на доминуса е още веднъж ограничена. Гесторът
отговаря по правилата за неоснователно обогатяване, т.е. по правилата на чл.59 (по правилата на
actio de in rem verso):
Вън от горните случаи, всеки, който се е обогатил без основание за сметка на другиго, дължи да
му върне онова, с което се е обогатил, до размера на обедняването.
Това право възниква, когато няма друг иск, с който обеднелият може да се защити.
Разликата по отношение на 61/2 ще дойде в размера на задълженията на доминуса. По 61/2 те
са до размера на това, с което той се е обогатил, докато при гесция, на която доминусът се е
противопоставил ще влязат в игра правилата за неоснователното обогатяване, т.е. ще се плати по
малката измежду сумите на обогатяването и обедняването.
Чл. 62 и тук няма да има предвид "пълномощието" като упълномощаване, като създаване на
пряка представителна власт, а договорът за поръчка. Въпреки това Василев стига до извода, че
това всъщност било потвърждаване на извършените без представителна власт действия по чл.42 и с
това нещата се консолидират. Всъщност потвърждаването, одобряването на работата създава
ефектът на един договор за поръчка и отношенията между страните ще могат да се уредят с него.
Все едно, че гесторът, предприемайки чуждата работа се е надявал тя да бъде одобрена и между
него и доминуса отношенията да се осъществят с един мандат, един мандат, който тъй като се
сключва в момента би могъл да включва и клауза за възнаграждение.
315 стр.
Все пак обаче при едно такова едностранно създаване на мандатни отношения (едностранно,
защото не сме сигурни, че гесторът е искал създаването точно на този мандат) излиза че,
одобрението на работата би могло да се окаже опасно. Защото ако се разгледат просто нещата ще се
получи следното:
гесторът е предприел една работа, почнал е да поправя тръбата, поправя я, сега поправя и
вратата, защото той трябва да се грижи за работата, докато доминусът може да я поеме и в този
момент доминусът си идва и одобрява всичко това, което е направил, но вземи да боядисаш после.
Излиза, че ако приемем, че одобрението ще създаде един мандат можем да мислим, че то ще натовари
гестора с допълнителни задължения, защото неговите задължения по закон са да се грижи за
работата, докато доминусът може да я поеме. От това очевидно следва, че одобрението може да се
отнася и ще създаде мандатни отношения единствено в рамките, в които законът задължава гестора,
т.е. до връщането, до създаването на възможност доминусът да си поеме работата сам. За някакви
нови задължения ще трябва да се сключи нов мандатен договор, а не този, който ние казваме, че все
едно е сключен с одобряването на работата.
стр. 316
договорна;
деликтна.
Разликите:
в интереса;
в това дали съществува предшестващо отношение или тепърва ще възникват
правоотношения.
ДЕЛИКТИТЕ
ОТГРАНИЧЕНИЯ
Сделки.
Гесция.
Договорна отговорност.
Административен акт.
Недействителни сделки.
Неоснователно обогатяване.
Престъпление.
ПРАВНА УРЕДБА
4. НЕПОЗВОЛЕНО УВРЕЖДАНЕ
Специална уредба:
Поведение
Съзнателна, целенасочена човешка дейност.
Вина
Вреда
Причинна връзка
Противоправност
Обективна предпоставка на деликтната отговорност. Вж. Конов: том 79 от 1986 г. кн. I изд. 1989
г.
Чл.45 ЗЗД изразява веднъж принципа neminem laedere и втори път е израз на принципа на
общия, генералния деликт на българското право, който е познат на повечето съвременни правни
системи (найвече на френския ГК и на старото ни право).
319 стр.
предизвикала вината, защото той има вина, дори и да не е искал да причини вредата.". Класически
пример: ако някой играе на игра на топки на място, където има и минувачи и нарани някой ще
отговаря и ще дължи обезщетение за нараняването, макар да не е имал намерение да причини
вредата. Този пасаж успява да събере отделните хипотези на деликти в едно общо правило това е
генералния деликт.
Тази идея, повторена от Потие е намерила легален израз в артикул 1382 и 1383 на Code civil.
Оттам принципът е влязъл във всички законодателства, които го следват, вкл. в стария ЗЗД чл.56 и
57.
56: Всяко действие на человека, което причинява вреди другиму задължава тогова, по вина на
когото е последвало то да поправи вредата.
57: Всякой е отговорен за вредата, която е причинил не само със своето действие, но още и със
своята небрежност или непредпазливост.
Разликата между двата текста е малко неясна: някои автори смятат, че вторият текст е
уреждал квазиделиктите. Новият ЗЗД се е изразил попросто. Този общ принцип създава проблемът
за понятието "противоправност" в областта на деликтната отговорност. При казуистично уредените
деликти, фактът, че едно поведение, подробно описано ангажира с отговорност дава да се разбере,
че то е забранено и противоправно. Когато обаче стигнем до възможно найобщия принцип
започваме да се питаме в какво може да се състои противоправността: дали се нарушава принципът
neminem laedere или се нарушават някакви други норми, които стоят не в правилото на чл.45, а около
него, дали се нарушава субективно или обективно право. Във всички страни, които излизат от идеята
за генералния деликт този проблем се поставя и е източник на множество спорове и теории:
1. Нарушава се нормата neminem laedere
2. Противоправността се състои в нарушаването на някакви общи задължения на членовете в
обществото.
3. Третата теория се свързва с нарушаването на субективни права на пострадалия
В немското право макар то да не излиза от римската казуистика, все пак не стига и до
прекомерното обобщение, което следва традицията на Дома. Общите хипотези на деликта по BGB са
дадени в три отделни направления:
§823/1: деликт е виновното засягане на чуждо субективно право; (става въпрос за
абсолютно субективно право)
§823/2: отговорност също така носи и този, който нарушава закон, създаващ особена
закрила на дадени лица; Т.е. нямаме субективно право, но имаме закон, който създава особена
защита, особена гаранция за някакви интереси, без да ги признава за субективни права и този закон
се оказва нарушен;
§826: деликтна отговорност за умишлено противонравствено, умишлено неморално
увреждане; Вината трябва да е умисъл, а противоправността идва от нарушаването на тези правила,
които макар да не представляват правни правила са въздигнати в някакъв критерий за нормално и
почтено поведение, т.е правилата на морала и приличието.
Ако четем само чл.45 ЗЗД бихме направили извода, че нашето право познава генералния
деликт точно така, както той е формулиран и в старото ни право и във френското такова с
възможно найширокия принцип и възможно найаморфното понятие за противоправност. Конов не
отрича, че нашето право познава принципа на генералния деликт.
Различия от стария ЗЗД:
вината по действащия ЗЗД във всички случаи на непозволено увреждане се предполага.
Класическият принцип не предполага вината предполага се вината при договорната отговорност на
длъжника, но кредиторът ще трябва да установи, че поведението на деликвента е било погрешно,
виновно и му е причинило вреди. Така погледнато общият принцип е могъл да граничи с идеята за
нарушаването на правилото neminem laedere. Но когато нашият закон презюмира вината, а това може
би ще се окаже и неполагането на дължимата грижа, излиза, че кредиторът ще каже: получих тези
вреди, претендирам, че ги е причинил еди кой си, установявам фактическата причинна връзка между
него и моите вреди и с това едва ли не отговорността е обоснована. Така че смяната на режима,
презюмирането на вина се оказва, че следват някакви различия и в понятието за противоправност,
макар в много случаи и в чуждите законодателства, при липсата на изрична презумпция за вина се
стига фактически до нещо подобно на презумпция;
в новия ЗЗД се създават специални деликтни състави тези състави ги няма както в
стария ЗЗД, така и във френския кодекс. При тях подобни хипотези, чрез едно разширително
тълкуване на общото основание на деликтната отговорност са или били по някакъв начин обхващани
стр. 320
от принципа. При наличието на специални състави тук обаче трябва да приемем, че законодателят е
създал тези състави, защото е виждал, че чл.45 не е много приложим в тези хипотези и дори е
спорно дали може да се ангажира отговорността на деликвента въз основа на чл.45 когато е
сключен един нищожен договор, или когато са прекъснати преговорите или когато трето лице се е
месило в чужда правна сфера. Един от опитите е на Кръстьо Цончев. Налице е едно легално
изясняване на истинския смисъл на чл.45 ЗЗД.
321 стр.
резултат на едно иначе позволено поведение, обратно се връщало назад към поведението и му
придавало качеството противоправност. Всички това кара Конов да мисли, че тръгвайки от теорията
за нарушаването на абсолютното субективно право трябва да се внесе някакъв нюанс, който да ни
позволи да видим веднъж обективността на тази категория "противоправност" и втори път да видим
как би могъл все пак да е противоправен резултата, без да имаме действие, което да е насочено
срещу правото, при положение, че всяко бездействие по отношение на едно абсолютно субективно
право е правомерно.
Нарушена е не нормата като императив и затова не бива да търсим противоправността на
поведението. За да конструираме деликта като правонарушение ни е необходима противоправността
на резултата, да видим в това, което е станало едно противоправно състояние. Ако е така можем да
се замислим какво защитават нормите, уреждащи абсолютните субективни права, каква е целта им,
защо всички останали лица са длъжни да спазват едно пасивно поведение. В центъра на тези норми
стои благото, т.е. обектът на абсолютното право, те имат за цел една свобода и гаранция за
свободното ползване на тези блага и точно тази цел ни задължава да не ползваме вещта. Така че
нормата, която урежда съдържанието на абсолютните субективни права съдържа не само
императив, но представлява и една оценъчна категория, че собственикът има свободата за
ползването на тази вещ. Титулярът на абсолютното субективно право има свободата и възможността
да го прави. Отричането на чуждото вмешателство е свързано единствено с тази гаранция на
свободата на титуляра. Тогава ще се окаже, че всички неща, които довеждат до ограничаване на
тази свобода влизат в противоречие с нормата, уреждаща съдържанието на абсолютното право не
толкова като императивна такава, колкото като оценъчна категория. Тези неща създават едно
противоправно състояние, което всъщност представлява деликта като противоправност. Бихме
могли да приемем, че противоправността в областта на деликтната отговорност се състои в
накърнеността на благата, обект на абсолютно субективно право, а не във формалната нарушеност
на самото субективно право, което може да стане само с действие. Тогава какво се нарушава:
обективно или субективно право нарушава се обективно право, но не коя да е правна норма и не
някое аморфно задължение да не се вреди другиму, нито пък някакви неписани задължения,
произтичащи от устройството на обществото, от социалните връзки в организацията му, а
конкретните правила, които уреждат съдържанието на абсолютните субективни права.
Оказва се, е бездействието на учителя стой в причинна връзка с резултата на накърненост на
благото обект на абсолютно субективно право (телесна цялост на ученика). И понеже можем да
отнесем този резултат към действията или бездействията на учителя, а тези бездействия са
противоправни, защото той на друго основание е длъжен да върши това (т.е. не на основание
абсолютното субективно право е длъжен да спасява ученика или давещия се, а на основание
функцията си на учител, на спасител, пожарникар и т.н) и ще можем по този начин да конструираме
деликтната отговорност и за бездействие. В крайна сметка става ясно, че целта не е да се отрекат
формалните нарушения на абсолютните субективни права, действията срещу които се браним чрез
исковете за преустановяване на нарушението (негаторен или ревандикационен), а и всяко абсолютно
право дава една такава претенция, но тази претенция не е отговорността. Отговорността следва от
това, че е било накърнено благото и ограничаването на свободата ми от накърняването на това
благо са последвали други неблагоприятни последици, които са вредите и те ще се обезщетяват.
При това положение дори можем да приеме, че противоправността е юридическият факт, който
се състои в накърнеността на благото обект на абсолютно субективно право. А връзката с
абсолютното субективно право ни е необходима дотолкова, доколкото тя ни дава възможност да
конструираме редица други елементи на състава, да видим по някакъв начин, че става въпрос за
защита на интереси, които предварително са защитени от правото. Когато от ограничаването на
свободата на собственика на едно абсолютно право са възникнали вреди, те ще бъдат обезщетени от
този, който е причинил ограничаването, независимо от това дали със своето действие или
бездействие формално е нарушил субективното право или поведението му по друг начин стои в
причинна връзка с накърняването на благото.
Можем да се запитаме и за съдържанието на принципа за генералния деликт в българското
право. Безспорно е, че чл.45 отразява този принцип. Но давайки си сметка, че това понятие за
противоправност можем да използваме във всички състави на непозволеното увреждане, неуредени
в чл.45 до чл.50 (следващите текстове уреждат размера на обезщетението, съпричиняването и т.н.)
бихме могли да кажем следното: обобщението се състои в това, че засягането на обектите на каквито
и да са субективни абсолютни права поражда задължение за обезщетение на основание на един
единствен състав. Отново нямаме римската казуистика. Така че генералният деликт съществува, но е
стр. 322
ограничен в рамките на причиняване на вреди чрез засягане на обекта на чуждо абсолютно
субективно право.
Вън от този генерален деликт остават т.нар. "специални извъндоговорни отговорности"
според Конов: "специални деликти".
Съществуването на тези текстове е една индикация за легално ограничаване на понятието
"противоправност" в областта на чл.45. Безспорно е, че тези правила създават извъндоговорна
отговорност няма причина да се използва и за тях израза "деликтна". Така излиза, че системата на
основанията на деликтна отговорност по българското право с оглед съдържанието на понятието
"противоправност" включва общи и специални деликти: общ генералния по чл.45 до 50; специални
доколкото боравят с друго понятие за противоправност. Какво е то?
Чл.12 ЗЗД: При воденето на преговори и сключването на договори страните трябва да действат
добросъвестно. В противен случай те дължат обезщетение.
В случая е създаден един специален деликтен състав, в който понятието противоправност е с
различно съдържание: не нарушаване на целостта на чуждо абсолютно право, а едно конкретно
описано в закона поведение, което е източника на отговорността. Т.е. налице е един казуистичен
деликт създаден на принципа nulla poena sine lege законът казва какво е забранено, как трябва да
се действа.
Чл.3 ГПК: Участващите в съдебните производства лица и техните представители, под страх на
отговорност за вреди, са длъжни да упражняват предоставените им процесуални права
добросъвестно и съобразно добрите нрави. Те са длъжни да изнасят пред съда само истината.
Този текст също представлява един специален деликт, казва какво трябва да се прави, описва
поведение, макар и сравнително общо и когато това поведение не се реализира или се реализира
обратното, злоупотребата с процесуални права се ангажира с отговорност.
Тези примери можем да обобщим като една група специални деликтни основания, които
боравят със специално понятие за противоправност и заедно с това описват и останалите елементи,
които пораждат отговорността и казват дори, че е налице такава отговорност. Тези текстове
допълват принципа на генералния деликт в областите, в които той се оказва спорно приложим или
неприложим, създавайки специални основания за извъндоговорна отговорност.
Има обаче и други правила, които имат някаква връзка с понятието "противоправност" и с
основанието на деликтната отговорност. Напр. Чл.76 ЗС (actio spoli): Владелецът или държателят, на
когото е отнета чрез насилие или по скрит начин движима или недвижима вещ, може в шестмесечен
323 стр.
срок да иска връщането и от лицето, което я е отнело. Това не изключва правото на лицето, което е
отнело вещта, да предяви иска по предходния член.
Няма спор, че владелческият иск може да бъде съединен с иск за непозволено увреждане, при
това по чл.45 ЗЗД. Но след като приехме, че противоправността в чл.45 се състои в накърнеността
на благото, предмет на абсолютното право, при владението, след като нямаме абсолютно субективно
право откъде ще конструираме отговорността? Оказва се, че чл.76 ЗС създава един фактически
състав на едно конкретно противоправно поведение (насилствено или по скрит начин отнемане на
владението или държането на чужда вещ) и това конкретно противоправно поведение е основание
за възникване на деликтна отговорност само че по поособен начин. Чл.76 ЗС не казва: "който отнеме
дължи обезщетение", но създадения състав на противоправно поведение, а не на противоправен
резултат ще го приложим към чл.45 и използвайки неговата формулировка като добавим "които
виновно и противоправно е причинил другиму" и ще кажем, че този, който отнеме по скрит начин или
чрез насилие чуждата вещ действа противоправно и виновно и макар чл.45 в общия си вид да се
отнася за абсолютните субективни права, като съединим двата текста, получаваме една норма, която
дава отговорността.
Така че втората група специални деликтни основания ползват формулата на чл.45 ЗЗД. Освен
45 взимат последиците и другите елементи на хипотезата, но присъединяват към хипотезата на
чл.45 в рубриката "противоправност" това специално обявено от закона за противоправно поведение.
По същия начин действат и правилата, уредени в Закона за защита на конкуренцията. Нелоялната
конкуренция не винаги накърнява чужди блага обект на чужди субективни права. Тя не винаги
нарушава права. Тя нарушава някакви интереси, дори не правната сфера, а сферата на бизнес
интереси на лицата. И въпреки това можем да конструираме отговорност по чл.45, ползвайки чл.12
от Закона за защита на конкуренцията. "Нелоялна конкуренция е всяко действие или поведение при
осъществяването на стопанската дейност, което е в противоречие с добросъвестната търговска
практика и уврежда или може да увреди интересите на конкурентите или отношенията им с техните
потребители."
Това е общото понятие. Изброени са и конкретни случаи на такава. Оказва се, че действието
"нелоялна конкуренция" е обявено за противоправно от закона без да накърнява благата обекти на
абсолютни права. И това противоправно действие, в съчетание с чл.45 ще ни даде деликтната
отговорност, ако са налице ефективни вреди. Така тези допълващи състави, макар да не
предвиждат изрично отговорност могат да ползват последиците по чл.45, защото са уредили някакво
противоправно поведение. Тяхното съществуване би могло да се обясни и с това, че чл.45 е
неприложим сам по себе си към тези случаи.
Съществуват и други специални деликтни състави напр. чл.29 от Закона за опазване на
околната среда деликтната отговорност за екологична вреда:Който виновно причини вреди другиму
от замърсяване или увреждане на околната среда е длъжен да ги обезщети. Тези вреди може да не
са последица от замърсяването на обекти на абсолютни субективни права, но законът е създал един
конкретен случай на противоправно състояние: екологично увреждане. Когато това състояние може
да се свърже, да се отнесе като причинено от действията на едно лице, били те противоправни или
не сами по себе си или не, то ще даде основание, лицата, които са претърпели някакви неизгодни за
тях промени, вреди във връзка с променената екологична обстановка да претендират обезщетение.
По същия начин стоят нещата при отговорността в някои случаи на повишена опасност, която
нашият закон не познава като принцип, защото отговорността за вещи е достатъчно широка. В чл.33
на Закона за използване на атомната енергия за мирни цели се казва, че собственикът или този,
който държи, работи и превозва ядрен материал отговаря за вредите от облъчване или ядрена
катастрофа. Тук отговорността не се изключва дори и от непреодолима сила, дори и от умишлено
действие на трето лице. Противоправният резултат тук е ядрената авария, а не накърняването на
обекта на чужди, абсолютни субективни права. В много случаи ще имаме и накърняване на обекта, но
ще има случаи, в които ще излезем извън него и пак ще причиним вреди и поради специалния текст
на чл.33 ще се дължи обезщетение.
ВИНАТА
стр. 324
Има и безвиновна отговорност и въпросът за нейното съществуване е найспорен в областта на
деликтната отговорност. В тази област правилото без вина, няма отговорност, което безспорно
трябва да подкрепим в областта на наказателното право ни се струва значимо.
Принципът "без вина няма отговорност" има източника си в няколко посоки:
1. В морала
2. Идеологически съображения
3. Отказът да се види противоправното състояние като дефиниция за противоправния
резултат и отнасянето на това противоправно състояние като последица от нечие човешко
поведение да ни конструира правонарушението прави да се мисли по следния начин: могат да
действат противоправно, а това значи и виновно само хората, не и природата, не и неодушевените
предмети и следователно не можем да имаме отговорност без вина, а ако все пак се дължи някакво
обезщетение, когато нещо се е случило без вината на човека, то няма да бъде обезщетение, а нещо
друго не отговорност, а гаранция, застраховка или нещо подобно.
Принципът "без вина няма отговорност" излиза в правото като догма на три пъти и то по
необщоважими съображения:
римското право не се е занимавало, както и покъсното, особено настоятелно и са
неглижирали изискването за вина, когато се е смятало, че се получават едни целесъобразен
икономически и справедлив резултат. Но Юстиниановата кодификация се е опитала за пръв път да
наложи принципа, търсейки във всяка една хипотеза някаква вина. Това изглежда е станало по
повод утвърдената вече християнска религия, чийто морални ценности са изисквали един такъв
морален компромис на правото.
втори път този принцип е бил поставен като основно изискване през XIX в. също така от
морални съображения. Найярък негов привърженик е бил Йеринг, който в книгата си "Вината в
римското право" е казал, че в крайна сметка от уважаването на този принцип може да се съди за
културното развитие на един народ. Ако този принцип би следвало да се поддържа във всички
случаи в областта на наказателното право, поради неговата репресивна функция, обезщетителната
функция в областта на гражданската отговорност е изиграла шега на Йеринг. Тогава в
действителността вече са били вкарани онези опасни и неконтролируеми фактори, които са били в
състояние да направят изключително големи поразии, без да можем да упрекнем някой във вина и се
оказва, че спазването именно на принципа на вината ще доведе до един несправедлив, а дори и до
един неморален резултат. Иначе бихме казали: известно е, че парните котли във фабриките от време
на време гърмят дори и добре да са поддържани. Не бихме могли да упрекнем фабриканта в никаква
вина и не може да се претендира обезщетение.
трети път от зле разбрани идеологически съображения принципът за вината се е
поддържал и в социалистическото право. Ленин е казал, че от буржоазното право трябва да се
вземе всичко, което е морално, прогресивно и в защита на трудещите се. Не е казал обаче какво
точно може да се вземе. Йеринг е буржоазен учен от либералния период, от времето на възхода на
буржоазната теоретична мисъл и е поправилна от наложилата се концепция от времето на
загниващия капитализъм.
Принципът "без вина няма отговорност" би могъл да се разглежда като една изкуствена догма.
Поддържане на този принцип идва и по инерция от наказателното право. Различни теории в НП са
подменили въпроса кой е виновен, кой е извършил престъплението да бъде наказан с другия
въпрос: кой е потенциално опасен, за да го накажем, като по този начин спасим обществото от него.
Безспорно е, че и законът и съдебната практика предвиждат хипотези на обезщетение, които
не почиват на вина. Напр. чл.50 ЗЗД: За вредите, произлезли от каквито и да са вещи, отговарят
солидарно собственикът и лицето, под чийто надзор те се намират. Ако вредите са причинени от
животно, тези лица отговарят и когато животното е избягало или се е изгубило. Този текст във всички
случаи не почива на вината на собственика или на този, който надзирава вещта (те отговарят
солидарно), защото, ако някой от тях може да бъде упрекнат във вина, няма да може да се носи
отговорност по чл.50 за вреди от вещи, а по чл.45 за лично виновно действие. Така собственикът на
чука, с който съм ви ударил по главата няма да отговаря за това, че главата ви е счупена. Но когато
едно устройство гръмне само или поради скритите си вътрешни енергии или просто така, без някой
погрешно да е манипулирал тогава ще се носи отговорността по чл.50. Т.е. оказва се, че
отговорността по чл.50 е изключена когато някой е извършил нещо погрешно и е бил виновен,
следователно тя самата е безвиновна. А и искът ще бъде насочен към различни лица: веднъж към
собственика, респ. този, който упражнява надзор, втори път към лицето, което е действало
неправилно. Но отговорът дали това са отговорности или не до голяма степен зависи от нашето
325 стр.
желание. Стоейки твърдо на принципа "без вина няма отговорност" ние можем да си позволим лукса
чрез някакви логически еквилибристики да защитим този принцип.
Единият начин е да се взираме така настойчиво в състава на отговорността, във фактическия
състав, който поражда задължението за обезщетение, че от взиране да ни се привиди вина: да
кажем, че собственикът отговарял за вината си при манипулиране с вещта и тази негова вина се
презюмирала необоримо (Кожухаров). Как да установя, че не съм виновен за това, че моето куче
изяде съседските цветя след като фактите са против мен то ги изяде. Това е всъщност постарата
теза на практиката и на доктрината, която изглежда се опитва да възкреси конструкцията на
Юстиниан когато трябва да носим отговорност трябва да конструираме вина, та ако ще и тази вина
да е така фингирана, че да е очевидно, че не е никаква вина.
Вторият, помодерен подход, дошъл у нас до голяма степен от съветските автори е следният:
когато гражданското право свързва с някакви състави, сред които няма вина задължение за
обезщетение това не е гражданска отговорност, защото отговорност без вина няма, а е нещо друго,
някаква гаранция, застраховка. Много е трудно да се оборят тези теории с доводи, черпени от
самите тях. Палмар "Три принципа на отговорността без вина" статия, публикувана в Международно
ревю за сравнително право, кн.4 1987г. При оспоримостта на понятията "вина", "причина" можем да
си отговорим на въпроса налице ли е в даден случай отговорност без вина или не на базата на три
принципа:
1. Забраненост на резултата противоправност на състоянието, което причинява вреди
2. Наличие на фактическа причинна връзка, на фактическа каузалност между този забранен
резултат и поведението на лицето, чиято отговорност обосноваваме защото вината се оказа
критерий за правна релевантност на тази фактическа причинна връзка. Тук този критерий се оказва
да е отказан като приложим.
3. Ограниченост на възможностите за екскулпиране.
Прилагайки тези критерии към различните състави, за които се претендира от едни автори, че
представляват безвиновна отговорност, а от други (поддръжници на принципа "без вина няма
отговорност") се поддържа, че това не са отговорности, бихме могли да стигнем до следните изводи:
забранеността на резултата е очевидна и при вредите от вещи и при отговорността за
действия на работници и служители и при отговорността при ядрена катастрофа и при
отговорността по чл.200/2 КТ предприятието отговаря за трудовата злополука, дори тя да е
причинена от непреодолима сила;
очевидно е стесняването на възможностите за екскулпиране няма как да се освободя от
отговорност след като кучето ми е изяло цветята;
дали има фактическа каузалност между поведението на отговорните лица и този
противоправен резултат, защото при отговорностите такава каузалност има, а при гаранциите няма.
Ако не беше моята вещ, която аз съм вкарал в оборота, от която извличам ползите нямаше да
настъпи този резултат.
Деликтна отговорност без вина. Чл.45 ал.1 гласи: “Всеки е длъжен да поправи вредите, които
виновно е причинил другиму”. А според ал.2: “Във всички случаи на непозволено увреждане вината се
предполага до доказване на противното”. Идеята на това правило е че отговорността за лично
действие в общия случай се вменява не само заради резултата, но и заради субективното отношение
на дееца, схванато като противоправно поведение, погрешно поведение, което той е можел да
избегне, полагайки грижата на добрия стопанин. Оттук и принципа, че без вина няма отговорност.
Винаги обаче, е имало отговорности без вина, без погрешно поведение, както в областта на
договорната отговорност, така и при деликтите.
Един от днешните опити да се оправим в бъркотията на днешната безвиновна отговорност,
принадлежи на Бауман. Според него, за да разберем дали сме изправени пред една безвиновна
отговорност или пред нещо , което не е отговорност, трябва да приложим три критерия: 1)
забраненост на резултата; 2) фактическа каузалност между поведението на отговорното лице и
вредите, които се обезщетяват; 3) ограничени възможности за освобождаване от отговорността. И
ако забранеността на резултата може да е налице и при една гаранция (защото вие можете да
дадете поръчителство срещу неизпълнението на задължението от главния длъжник), то втория
критерий показва, че по никакъв начин не можем да видим фактическата каузалност между
поведението на гаранта и възникването на противоправния резултат, а оттам на вредите.
Обратно, при съставите на безвиновна отговорност, тази каузалност съществува и просто
фактическия каузален процес е релевантен в поголеми или в абсолютни граници. Можем ли да
кажем, че длъжника би изпълнил подобре, ако го нямаше поръчителя?! – Абсурд! Но можем ли да си
стр. 326
зададем въпроса: щеше ли да има увреждане от моя автомобил, ако аз нямах автомобил? Ако не беше
моето поведение да имам автомобил, нямаше да се стигне до това положение. Така, че идеята за
фактическата каузалност е нещото, което се съчетава с ограничените възможности за
освобождаване от отговорност и показва хипотезите на безвиновна отговорност.
Ако се питаме защо се носи тази отговорност, можем да намерим няколко обяснения:
1) Теорията на риска
2) Теорията на стимулирането
3) Теорията на разпределянето на последиците на широк кръг лица
Измежду тези три теории, найточно обяснява основанието теорията на риска. Отговорността
се носи не само заради погрешното поведение, ами и заради доброволно поетия, от някой риск при
избора на поведение, по принципа “комуто ползите, нему и неблагоприятните последици”. И самия
факт, че аз съм предпочел да имам автомобил, възлага, от гледна точка на закона, отговорността за
риска, който аз съм поел да причиня вреди, макар моето поведение да не е противоправно.
Ако се върнем към принципа “без вина няма отговорност”, можем да го съобразим по два
начина – или ако кажем, че той има ограничено действие, или ако забраним всички потенциално
опасни дейности. Никъде обаче не се забраняват всички потенциално опасни дейности. На повечето
места има ограничение на скоростта, с която се движат автомобилите, емпирично установена. На
базата на някакви идеи е казано, че е правомерно да се движат със скорост 90 км/ч. От 90 км/ч на
горе започва зоната на противоправното действие, на погрешното действие. И когато вие причините
вреди от катастрофа с превишена скорост, ще отговаряте за личното си виновно поведение, защото
сте вършили нещо забранено. Но не можем да махнем автомобилите въобще.
Извън забраната, остава зоната на риска, в която зона поведението е правомерно, но
въпреки това, ако се причинят вреди, ще се носи отговорност. И ако се запитаме за субективното
основание на тази отговорност, това е свободата на избора на поведението.
Теорията на стимулирането. Безвиновната отговорност има за цел да стимулира към
повишаване на безопасността.
Третата теория, идва от това, че много от дейностите, които са опасни са не само
индивидуално, но и обществено полезни. В този случай риска трябва да бъде разпределен между
всички които се ползват от тези дейности – нещо, което става чрез застраховките или разни бонове.
ОТГОВОРНИЯТ СУБЕКТ
стр. 328
ИЗКЛЮЧВАНЕ НА ОТГОВОРНОСТТА ЗА ЛИЧНО ДЕЙСТВИЕ
Спорен въпрос. Някои автори казват, че противоправността отпадала, защото имало и отказ от
права. Но отказът от абсолютни права, извън вещните права е твърде спорен. Един от начините да
си обясним невъзникването на отговорността е не толкова, че липсва противоправен резултат, не
толкова, че липсва вина или погрешно поведение (очевидно е, че такова поведение може да се окаже
налице, защото то е обективно погрешно, макар да съм ви разрешил да следвате точно това
поведение). Не става въпрос за едно пълно отпадане на предпоставките на отговорността, напр.
когато подпишете декларация да ви направят операция, от това не следва, че лекарят няма да носи
отговорност когато причини допълнителни поразии или когато се окаже, че тя е била излишна.
Вашето съгласие в случая има поскоро стойността на едно доброволно подлагане на едно иначе
непринудително лечение, доброволно подлагане на една манипулация, която не сте длъжни да
приемете да се извърши спрямо вас или което е все същото не сте длъжни да стоите на лекцията и
да ме чакате да говоря в междучасието, но все пак го правите, а аз мисля, че не отговарям деликтно.
Но ефектът, който настъпва е свързан с отпадане на обезщетение, а то е вече едно относително
право, едно вземане, с което вие може да се разпореждате, дори още да не е възникнало. Така че
можем да гледаме на тези на неща като на едно предварително опрощаване на едно бъдещо
вземане, на едно бъдещо вземане за обезщетение на вреди, които ние сега сме предположили, че
съществуват, имаме ги предвид. Но това няма да се отнася до други вреди, които биха възникнали от
същото или от друго подобно действие. Ако съм разрешил на зъболекаря да ми вади зъба, това не
значи, че всеки друг може да ми вади зъба (в частност да ми го избива) без да плаща обезщетение,
защото аз съм се бил отказал от абсолютното си право на усмивка.
329 стр.
Възможно е също да ценим съгласието на пострадалия като едно съпричиняващо резултата
поведение и тогава да приложим правилата за съпричиняване (/Поля Голева "Правна мисъл" кн.4,
1985) При съпричиняване на резултата от няколко деликвента по силата на чл.53 те отговарят
солидарно: вътрешно, помежду, по правилата за солидарността ще си преразпределят в повече
платеното обезщетение съгласно приноса им.
Чл.53 Ако увреждането е причинено от неколцина те отговарят солидарно
СЪСТАВИ
Съставите са два:
1. касае тези, които имат надзора върху неспособни чл.47/1
стр. 330
2. касае родителите, осиновителите и настойниците.
С оглед вината тези два състава правилно се схващат от почти всички автори като един плавен
преход от отговорността за лично виновно действие към безвиновната отговорност по чл.4950.
Намесват се обаче и двата мотива:
от една страна имаме някаква вина, но в нея можем да упрекнем главно невменяемия и
детето;
търсим също така вина в дължащия надзор или в родителя, защото той може да се
освободи от отговорност, като докаже, че не е могъл да предотврати вредите.
Съставът на тази вина постепенно става все пообективен и пообективен от посока на този,
който дължи надзора в посока на родителя.
Кой дължи надзора?
1.Учителите; 2.Персоналът в лудниците; 3.Лелките в детската градина; 4.Частният учител;
5.Гувернантката
Нужно е да има задължение за надзор, а не просто да сте хванали дете от улицата или да сте
го оставили на съседката за десетина минути.
Във втория текст отговорността вече се свързва с правното качество на лицата родители,
осиновители или настойници. Екскулпирането на тези лица е много трудно, защото те трябва да
установят, че вредата не се дължи на тяхното погрешно възпитание. В този смисъл можем да
намерим конкуренцията между двете отговорности. Защото в училище може да бъде причинена една
вреда от един ученик и да се питаме кой отговаря: учителят или родителят. Отговорът на този
въпрос ще зависи от това, как е причинена вредата: дали е причинена от причина, която можем
да вменим в отговорност на родителя заради грешното възпитание, заради лошия пример и т.н.
или поради грешката на учителя, дължащ надзор. Двата полярни примера ще бъдат следните:
едното момченце ударило другото в часа по трудово обучение с чука по главата. Учителят не е могъл
да предотврати това, защото не е могъл да очаква, че децата на 15 години могат да си правят такива
неща явно грешката е в родителите. Обратно: ако манипулирайки с дървения струг или с нещо друго
детето причини вреда на другиго ще отговаря учителят, който е трябвало да осигури надзора и
безопасността на тази дейност, защото децата в къщи не биват възпитавани относно това, как се
работи със струг. Но от елемента "вина" в отговорността на дължащия надзор следва и една много
важна последица: отговорността на лицето, което му е възложило надзора, на училището, на наелия
гувернантката да го замества при възпитанието и надзираването на децата и т.н. т.е. отговорността
по чл.49, която отговорност не бихме могли да конструираме, ако гледаме на отговорността на
родителите, респ. на дължащия надзор по отношение на невменяеми като на отговорност без вина.
Когато лицето, причинило вредите е фактически вменяемо, т.е. разбира свойството и
значението на извършеното от него, то ще се окаже деликтоспособно. Ще отговаря ли то наред с
родителя? Изглежда практиката и теорията е склонна да каже, че е налице едно съпричиняване:
единият е действал виновно, но и другия е обусловил това действие с неправилното възпитание,
липсата на надзор и т.н. В такъв случай ще се окаже, че те могат да отговарят и солидарно.
Мислимо е да има и регрес от родителя, респ. настойника към детето, респ. поднастойния
(когато и детето може да бъде конституирано като деликвент, т.е. когато отговаря за собствената си
вина). На практика този регрес рядко се предявява, а срещу него могат да се направят и
възраженията за значително поголемия принос, т.е. за вътрешните отношения между двамата
солидарни длъжници да бъде отнесен на този, на чието неправилно възпитание или недостатъчен
надзор се дължат вредите.
2. Последици
А. Кредитор е увреденото лице – може и да е работник на същия възложител. Трябва да
не е в договорни отношения с възложителя, при изпълнението на задълженията по които е
причинена вредата.
49. Този, който е възложил на друго лице някаква работа, отговаря за вредите, причинени от
него при или по повод изпълнението на тази работа.
ПРЕДПОСТАВКИ.
Общият критерий, който трябва да ни води в този случай е фактическата каузалност между
отговорното по чл.50 лице, неговото поведение и вредата, която е причинил работника. Защото няма
как да кажем, че шофьорът, който е тръгнал лично да си ползва служебния автомобил при
пренасяне на мебелите си и е направил катастрофа, за него няма как да отговаря възложителя,
защото не му е възложил да си носи мебелите. Ако той не беше шофьор в това предприятие нямаше
да може да вземе служебната кола. Това е достатъчно, за да видим, че фактическа каузалност има
и, че е добре, в интерес на увредения да разширяваме понятието "при и по повод работата".
Твърди се също, че отговорността по чл.49 била солидарна заедно с отговорността по чл.45 на
прекия извършител. Това приема практиката. Гоцев не е съгласен с него (Конов също).
Аргументите на Гоцев:
1. Солидарността не се предполага. Тя произтича от закона или от договора, а законът не е
казал те да са солидарни длъжници.
2. Ако законът ги разглежда като солидарни длъжници, тогава чл.54 за регреса би бил
излишен, защото за солидарни длъжници регресът е уреден в чл.127 ЗЗД.
Въпреки практиката може би е поразумно да приемем, че в този случай солидарност няма.
Това в известна степен би ни помогнало да разберем и рамките на регресния иск по чл.54.
Практиката общо приема, че това е в пълния размер на щетата на това, което се плаща от страна на
работодателя, защото той отговарял пряко по 45. Но в КТ има правило (чл.202): За изплатеното на
пострадалия или неговите наследници обезщетения работодателят има право на иск срещу виновните
работници или служители съобразно правилата на раздел ІІ от тази глава. Този раздел включва и
ограничената имуществена отговорност. Вярно е, че чл.202 се отнася главно за хипотезата на чл.200,
в която работодателят отговаря пред друг свой работник. Но Конов не вижда причина да не
ограничим регреса на работодателя срещу виновния работник и тогава, когато увреденият е трето
лиценеработник на същия работодател (макар практиката да не приема това). Това е справедливо
според Конов, защото функцията на тази отговорност е веднъж да гарантира увредения за това, че
ще има от кого да получи обезщетение (защото работникът е беден, а възложителят е богат), но и
още нещо: тъкмо защото работникът е беден и защото неговата грешка се дължи на това, че се е
подчинил на това да извършва една дейност в полза на възложителя, той би следвало да бъде
облекчен по някакъв начин в имуществените последици на своята грешка, когато не можем да го
упрекнем в умисъл или в извършено престъпление.
стр. 332
ВЪПРОС 94 ОТГОВОРНОСТ ЗА ВРЕДИ ПРИЧИНЕНИ ОТ ВЕЩИ
1. Фактически състав
А.1) Вреда – имуществена или не.
2. Последици на отговорността
333 стр.
3. Съотношение с отговорността по 49 ЗЗД – ако работникът не е допуснал нарушение
отговорността е по 50 ЗЗД без право на регрес, в противен случай по 49 ЗЗД и с регресно
право на възложителя. При възможност за обезопасяване по 49 ЗЗД, при невъзможност – по
50 ЗЗД. Ако вредата е резултата едновременно от поведението на изпълнителя и на
свойствата на вещта, отговорността се основава на 49 и 50 ЗЗД. Но виновната отговорност
изключва безвиновната.
49. Този, който е възложил на друго лице някаква работа, отговаря за вредите, причинени от
него при или по повод изпълнението на тази работа.
МАРКОВ!!!
Чл. 1. (Доп. ДВ, бр. 105 от 2005 г., изм., бр. 30 от 2006 г.) (1) Държавата и общините отговарят
за вредите, причинени на граждани и юридически лица от незаконосъобразни актове, действия или
бездействия на техни органи и длъжностни лица при или по повод изпълнение на административна
дейност.
стр. 334
Е. Отмяна на акта по съответния ред или обявяването му за нищожен.
Чл. 2. (1) (Предишен текст на чл. 2, изм. ДВ, бр. 43 от 2008 г., доп., бр. 17 от 2009 г., изм., бр. 98
от 2012 г.) Държавата отговаря за вредите, причинени на граждани от разследващите органи,
прокуратурата или съда, при:
1. задържане под стража, включително като мярка за неотклонение, домашен арест, когато са
били отменени, прилагане от съда на задължително настаняване и лечение или принудителни
медицински мерки, когато те бъдат отменени, както и при всички други случаи на лишаване от свобода
в нарушение на чл. 5, § 1 от Конвенцията за защита на правата на човека и основните свободи,
съставена в Рим на 4 ноември 1950 г. (ратифицирана със закон ДВ, бр. 66 от 1992 г.) (обн., ДВ, бр. 80
от 1992 г.; изм., бр. 137 от 1998 г.; попр., бр. 97 от 1999 г. и бр. 38 от 2010 г.), наричана понататък
"Конвенцията";
2. нарушаване на права, защитени от чл. 5, § 2 4 на Конвенцията;
3. обвинение в извършване на престъпление, ако лицето бъде оправдано или ако образуваното
наказателно производство бъде прекратено поради това, че деянието не е извършено от лицето или че
извършеното деяние не е престъпление, или поради това, че наказателното производство е
образувано, след като наказателното преследване е погасено по давност или деянието е амнистирано;
4. налагане на наказание по Наказателния кодекс или на административно наказание, когато
лицето бъде оправдано или административното наказание бъде отменено;
5. прилагане от съда на административна мярка, когато решението му бъде отменено като
незаконосъобразно;
6. изпълнение на наложено наказание над определения срок или размер;
7. незаконосъобразно използване на специални разузнавателни средства.
(2) (Нова ДВ, бр. 38 от 2012 г., в сила от 19.11.2012 г.) Държавата отговаря за вредите,
причинени на граждани от съдебни актове по Закона за отнемане в полза на държавата на незаконно
придобито имущество.
(3) (Нова ДВ, бр. 43 от 2008 г., предишна ал. 2, бр. 38 от 2012 г., в сила от 19.11.2012 г., доп., бр.
98 от 2012 г.)Исковете по ал. 1 и 2 се разглеждат по реда, установен в Гражданския процесуален
кодекс.
3. Особености на отговорността
335 стр.
А.2) Пасивна легитимация – държавата и общините; органът, от чийто незаконен акт са
причинени вредите, ЮЛ, представлявано от органа, причинил вредите.
стр. 336