Professional Documents
Culture Documents
دسترة حرية الاستثمار في ظل القانون الجزائري
دسترة حرية الاستثمار في ظل القانون الجزائري
لجنة المناقشة:
رئيساً جامعة أحمد دراية األستاذ مهداوي عبد القادر أستاذ محاضر "أ"
مشرفاً ومقر ارً جامعة أحمد دراية أستاذ محاضر "أ" األستاذ يامة إبراهيم
مناقشاً جامعة أحمد دراية أستاذ محاضر "أ" األستاذة مغني دليمة
:بالمغة العربية
صفحة:ص
طبعة:ط
مف صفحة إلى صفحة:ص ص
مرسوـ رئاسي:ـ ر
الجريدة الرسمية لمجميورية الجزائرية:ج رج ج
دينار جزائري:د ج
:بالمغة الفرنسية
ASJP :Algérien Scientifique Journal Platform
ANDI : Agence Nationale de Développement des Investissements
CNUDCI: Conférence des Nations Unies sur le développement et le Commerce
International
CIRDI: Centre International de Règlement des Différends Relatifs à
L’investissement entre Etats et Ressortissants D’autre Etats
مقدمة
تعتبر قواعد الدستور أسمى القواعد القانونية فيي تمثؿ اإلطار المرجعي بالنسبة
لسائر المعايير القانونية األخرى ،ويوضح أحد فقياء القانوف أصؿ كممة دستور قائال":
الدستور لغة ليس كممة عربية األصؿ بؿ ىي مف أصؿ فارسي تأخذ معنى األساس أو
القاعدة ،أو اإلذف ،أو الترخيص ،فالدستور ىو القانوف األساسي الذي تبنى عميو
القوانيف األخرى" ،أما مف حيث الشكؿ فالدستور يتمثؿ في وثيقة مكتوبة يتبع في
وضعيا وتعديميا إجراءات معينة تصدرىا ىيئة خاصة تختمؼ في تكوينيا وفي
اإلجراءات المتبعة أماميا عف السمطة التي تتولى وضع القوانيف العادية ،ومف حيث
المواضيع التي ينظميا يمكف تعريؼ الدستور بأنو "مجموعة القواعد التي تبيف شكؿ
الدولة ونوع الحكـ فييا والسمطات العامة والعالقة بينيا والحقوؽ والحريات العامة". 1
وقد جعمت المدرسة التقميدية الحرية اليدؼ األساسي لمقانوف الدستوري ،لذا اقترح
أمثاؿFriedrich فقياء ىذه المدرسة وسائؿ كفيمة لتحقيؽ الحرية ،ويذىب ىؤالء الفقياء
MirkineGuetzvitch الذي ألؼ كتاب " الديمقراطية الدستورية" سنة ،1958والفقيو
صاحب مؤلؼ " الدساتير األوروبية" سنة 1957إلى تعريؼ القانوف الدستوري عمى
أنو "فف صناعة الحرية وتنظيميا".2
ففكرة القانوف الدستوري عند ىؤالء الفقياء تقتضي ضرورة احتراـ السمطة السياسية
لمحريات وتوجيييا بتنظيميا القانوني نحو حمايتيا ،ولتدعيـ ىذا الرابط بيف القانوف
الدستوري والحرية استعاف الفقياء بالتاريخ الدستوري.
- 1محمد رضا بف حماد ،المبادئ األساسية لمقانوف الدستوري واألنظمة السياسية ،مركز النشر
الجامعي ،تونس ،2006 ،ص .18
-2محمد رضا بف حماد ،المبادئ األساسية لمقانوف الدستوري واألنظمة السياسية ،المرجع نفسو ،ص
.18
1
وفي الحقيقة األحكاـ الواردة في الدستور والمتعمقة بالشؽ االقتصادي تكرس األحكاـ
التي يجب أف تتوافر في بمد يريد بناء اقتصاد سوؽ اجتماعي ،يستجيب بصفة كبيرة
لطمبات الخبراء االقتصادييف حيث سمح باالنتقاؿ مف وضعية كاف التطرؽ فييا
لممسائؿ االقتصادية ضمنيا إلى وضعية صريحة ،أيف نص صراحة عمى تكريس
مجموعة مف الحريات االقتصادية مف بينيا حرية االستثمار ،نظ ار لما واجيتو البيئة
االستثمارية الجزائرية وال تزاؿ تواجيو مف تحديات ومشاكؿ في إطار سياسات التنمية
االقتصادية واالجتماعية التي تبنتيا الدولة الجزائرية ،والقائمة عمى استغالؿ أقصى
حدود الموارد الطبيعية والثروات البيئية التي تتوفر عمييا مف أجؿ المحاؽ بركب التنمية
لمدوؿ المتقدمة ،إال أف القائميف عمى تسيير الشأف العاـ و تحت ضغط تراجع فكرة
االقتصاد الموجو وتنامي فكرة اقتصاد السوؽ مف جية ،وضرورة تنفيذ االلتزامات
الدولية الجزائرية ذات الصمة بموضوع االستثمارات مف جية أخرى ،سرعاف ما أقروا
نظاـ قانوني تبمور شيئا فشيئا ،ىذا النظاـ يتصؿ بتنظيـ وادارة وتكريس مظاىر حرية
االستثمار المختمفة ،غير أف ىذا التوجو ظؿ محصو ار عمى مستوى التنظيـ التشريعي و
التن ظيمي دوف التنظيـ الدستوري الذي لـ يظير فيو ىذا التوجو بشكؿ صريح إلى
بموجب التعديؿ الدستوري لسنة .2016
وكما ىو معموـ فميمة الدستور ليست إيجاد حموؿ لمشاكؿ أنية بؿ تحديد المبادئ
والقواعد الكبرى لممدى البعيد التي تبقى في حاجة إلى قوانيف لتدخؿ في تفاصيميا
وتوضيح تطبيقيا ،ومف ثمة ىؿ تقرير حرية االستثمار دستوريا وارساء مجموعة مف
الضوابط واآلليات ،يعد تكريسا لمبدأ حرية االستثمار ،أـ ىي بمثابة قيود تخفي تدخؿ
الدولة في القطاع؟
أسباب اختيار الموضوع:
يعد موضوع االستثمار موضوع الساعة ،لمالو مف أىمية باعتباره أحد العناصر
األساسية لالستقرار السياسي ،والتطور االقتصادي ،ومف ثمة الرقي االجتماعي ،ونظ ار
لقمة الدراسات القانونية المممة بالعممية االستثمارية بكافة جوانبيا ،ومع أىمية ىذا
النشاط وفاعميتو في تحقيؽ التقدـ االقتصادي والتكنولوجي ارتأينا دراسة أحد جوانبيا
2
األساسية ،أال وىو الجانب المتعمؽ بدستورية حرية االستثمار نظ ار العتباره أسمى نقطة
باليرـ القانوني ،ومف ثمة الوقوؼ عمى أىـ النتائج المترتبة عمى االعتراؼ الدستوري
بيذه الحرية.
المنهج المتبع:
لدراسة أي موضوع عممي يتعيف عمى الباحث إتباع منيج معيف ،والمنيج المتبع في
ىذه الدراسة ىو المنيج الوصفي ،مع اعتماد بعض أساليب عموـ االجتماع المتمثمة في
اإلحصاء ،وذلؾ إلبراز كيفية تدخؿ المشرع الجزائري لتجسيد حرية االستثمار عف
طريؽ تفعيؿ القواعد القانونية اإلجرائية والموضوعية ميدانيا كآلية لكفالة الحماية
القانونية والقضائية وكذا عرض وتحميؿ ومناقشة مختمؼ المواد القانونية المتعمقة
بالموضوع ،مع تبني المنيج المقارف في بعض المواضيع بيف القانوف الجزائري باعتباره
موضوع البحث ،وبيف القانوف المقارف مف خالؿ جمع المعمومات واألفكار ومقارنتيا
يبعضيا الستخالص أىـ األحكاـ المرتبطة بالموضوع.
وقد اعتمدنا عمى أسموب MLAااللكتروني في تحرير وتنظيـ Bibliographie
الخاصة بالبحث موضوع الدراسة.
هيكل البحث:
وتماشيا مع اإلشكالية المطروحة والمناىج المتّبعة تـ معالجة موضوع الدراسة
باعتماد تقسيـ ثنائي يتضمف فصميف ،ورد الفصؿ األوؿ تحت عنواف االعتراؼ بحرية
االستثمار وقد تناوؿ مبحثيف ،ضمف المبحث األوؿ منو تـ التطرؽ إلبراز تجسيد مبدأ
حرية االستثمار وتكريسيا دستوريا وقانونيا ،وضمف المبحث الثاني تـ توضيح كيفية
تدخؿ المشرع الجزائري مف أجؿ توفير ضمانات تكريس مظاىر حرية االستثمار.
أما الفصؿ الثاني تـ تخصيصو لدراسة ضوابط تنظيـ حرية االستثمار ،مف خالؿ
مبحثيف ،ويدرج في المبحث األوؿ القيود الواردة عمى مرحمة نشأة االستثمار ،وفي
المبحث الثاني تمؾ القيود الناشئة أثناء مرحمة استغالؿ وتصفية االستثمار.
3
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
الفصل األول:
االعتراف بحرية االستثمــــار
مر االعتراؼ بحرية االستثمار بالعديد مف المحطات التاريخية عمى مر سنيف تقدـ
الدولة الجزائرية مف االشتراكية إلى رأسمالية ،وىو ما سنتطرؽ إليو مف خالؿ ىذا
الفصؿ مع التركيز عمى الدستور الحالي بالتعديالت التي مر بيا والتي توجت بنص
المادة 43مف التعديؿ الدستوري الجزائري لسنة 2016عمى":حرية االستثمار والتجارة
معترؼ بيا ،وتمارس في إطار القانوف ،تعمؿ الدولة عمى تحسيف مناخ األعماؿ،
وتشجيع عمى ازدىار المؤسسات دوف تمييز خدمة لمتنمية االقتصادية الوطنية ،تكفؿ
الدولة ضبط السوؽ ،ويحمي القانوف المستيمؾ ،يمنع القانوف االحتكار والمنافسة غير
النزيية.1 ".
يكوف المشرع الجزائري بيذا النص قد كرس مبدأ عاـ يتمثؿ في مبدأ حرية
االستثمار ،الذي يعتبر مبدأً حديث النشأة في الجزائر مقارنة مع الدوؿ المقارنة ،كما
رسخ ضمانات إلعماؿ ىذا المبدأ في الفقرة الثانية بحث الدولة عمى العمؿ عمى
تحسيف مناخ األعماؿ ،وتشجيع ازدىار المؤسسات دوف تمييز ،وذلؾ خدمة لمتنمية
االقتصادية الوطنية ،ومف ثمة تعيف تحديد التطور التاريخي ليذا المبدأ ،وتحديد
الضمانات التي كفميا لو المشرع الجزائري في كنؼ اإلطار القانوني الذي حدده لو.
4
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
المبحث األول:
التنظيم الدستوري والقانوني لحرية االستثمار
يقتضي التطرؽ إلى التنظيـ الدستوري والقانوني في مختمؼ أشكالو اليرمية لحرية
االستثمار ،التطرؽ إلى مختمؼ مراحؿ تطور تكريس ىذه الحرية ابتداء مف مراحؿ
التيميش ،إلى غاية االعتراؼ صراحة بيا ،وما ترتب عنيا مف إجراءات ومظاىر
لتكريس الفعمي والقانوني عمى أرض الواقع.
المطمب األول:
تكريس حرية االستثمار دستوريا
إف سعي الدولة الجزائرية إلى النيوض باالقتصاد الوطني ،وتوفير مناخ االستثمار
المالئـ في الدولة ،والمتمثؿ في :مبدأ حرية االستثمار الذي تقتضي دراستو المرور
عمى مراحؿ تطوره التاريخي أوال ،ومضموف ىذه الحرية ثانيا.
الفرع األول:
التطور التاريخي لتجسيد حرية االستثمار
عمى اعتبار أف الوضع القانوني الجزائري في وضعو الحالي كاف وليد قوانيف
فرنسية ،لتأثر المشرع الجزائري بالتشريع الفرنسي الذي حكـ المنظومة القانونية
الجزائرية في مرحمة سابقة ،فقد مر التطور التاريخي لحرية االستثمار بعدة مراحؿ.
ومف ثمة وجب اإلشارة إلى أف فكرة حرية االستثمار ظيرت لسطح ألوؿ مرة
كعنصر مف عناصر مبدأ حرية التجارة والصناعة في فرنسا ،1وذلؾ لتكريس حرية
الفرد في ممارسة أي نشاط تجاري أو صناعي أو حرفي يشاءه ،وكذا حرية األشخاص
في إنشاء أي مؤسسة في مختمؼ المجاالت بشرط مراعاة قوانيف التجارة والضبط
االقتصادي ،وعدـ تدخؿ الدولة مبدئيا في ممارسة النشاط االقتصادي الذي يشغؿ بو
-1حافظي سعاد ،التنظيـ الدستوري والقانوني لمحقوؽ والحريات األساسية في الجزائر واليات كفالتيا،
دار ىومة لمطباعة والنشر والتوزيع ،الجزائر ،2018 ،ص.168
5
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
الخواص أصال ،1ومف أىـ القوانيف الفرنسية التي جاءت لتقرير حرية التجارة والصناعة
نذكر منيا :قانوف توجيو التجارة والصناعات التقميدية الصادر في 1973/12/27
حيث نصت المادة األولى منو" :إف الحرية والرغبة في إنشاء المؤسسات ىو أساس
2
النشاطات التجارية والحرفية ويجب أف تمارس في إطار منافسة واضحة".
وقد لحقت الدولة الجزائرية ركب القوانيف الفرنسية في تقرير ىذه الحرية في مرحمة
ما ،بعد أف رفضتيا سابقا النتياجيا المنيج االشتراكي ،ولتوضيح ىذه الفترات تـ تقسيـ
ىذا الفرع إلى جزئيتيف.
أوال :مرحمة ما قبل اإلصالحات االقتصادية
غداة االستقالؿ الجزائري ،وضع المشرع الجزائري كأوؿ خطوة لو القانوف رقـ -62
157المتضمف مواصمة العمؿ بالتشريع الفرنسي ،3مع نصو بالمادة األولى منو عمى
عدـ سرياف مفعوؿ كؿ األحكاـ المتناقضة مع السيادة الوطنية ،وباعتبار االشتراكية
مظير ليذه السيادة فإف المشرع الجزائري لـ يفكر في
-1سمح في ىذا اإلطار مرسوـ ALLARDالصادر بيف 02و 07مارس ،1791وبعض أحكاـ
القضاء الفرنسي بالتمييز بيف حريتي المبادرة والمنافسة ،وبمقتضى ىذا المبدأ ال يجوز لمدولة المساس
بالمنافسة فال يجوز ليا ممارسة النشاطات االقتصادية والتجارية بصورة تفوؽ أو تحوؿ دوف المساواة
بيف المنافسيف ومف ثمة ال يمنع المرسوـ ممارسة النشاط االقتصادي مف قبؿ األشخاص العامة ما داـ
تدخميا لتحقيؽ المصمحة العامة.
-2عقوف عبد العالي ،مبدأ حرية التجارة والصناعة في الجزائر -مشروع مذكرة مكممة مف متطمبات
نيؿ شيادة ماستر في الحقوؽ ،تخصص قانوف األعماؿ .جامعة محمد خيضر ،بسكرة،
2017/2016ص ص .10 ،9
-3ألغي بموجب األمر رقـ 29-73المؤرخ في ،1973-0-05المتضمف الغاء القانوف رقـ -62
157المؤرخ في ،1962-12-31الرامي الى التمديد ،حتى اشعار أخر لمفعوؿ التشريع النافذ الى
غاية ،1962-12-31ج ر ج ج العدد ،62الصادرة في .1973-08-03
6
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
1
خمؽ قواعد قانونية مف أصؿ ليبرالي مف ضمنيا حرية االستثمار.
فتدخمت الدولة الحتكار أىـ النشاطات االقتصادية النتياجيا المنيج االشتراكي في
المجاؿ االقتصادي ،2فنصت المادة العاشرة مف دستور 31963عمى أف األىداؼ
األساسية لمجميورية الجزائرية تتمثؿ في تشييد مجتمع اشتراكي ومحاربة ظاىرة
استغالؿ اإلنساف ألخيو اإلنساف بكؿ أشكاليا ،ومف ثمة فانتياج النظاـ االشتراكي
كأسموب لتسيير االقتصادي تعارض مع إقرار حرية االستثمار وىو ما أدى إلى طمسيا
5
في ىذه المرحمة ،4إلى غاية صدور القانوف رقـ 277-63المتعمؽ باالستثمارات
لحاجة السوؽ الوطنية إلى رأس الماؿ األجنبي وضعؼ إمكانيات الدولة آنذاؾ ،فمنحت
الحرية لكؿ شخص أجنبي لالستثمار حسب االتفاقيات االقتصادية لمدوؿ ،وىو ما جسد
التعارض بيف القانوف المعموؿ بو والتوجو السياسي لدولة الجزائرية ما دفع السمطة
الحاكمة آنذاؾ إلى التراجع عف موقفيا بإصدار القانوف رقـ 284-66المتعمؽ
باالستثمارات 6لتدارؾ ىذا التعارض بنص عمى عدـ انجاز االستثمارات الخاصة بحرية
مطمقة في الجزائر ،حيث ترجع المبادرة في القطاعات الحيوية إلى الدولة والييئات
7
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
التابعة ليا ،أما رأس الماؿ الوطني واألجنبي فيمكنو االستثمار في القطاعات األخرى
بشرط الحصوؿ عمى اعتماد مسبؽ مف السمطة اإلدارية المختصة.1
استمر موقؼ الدولة الجزائرية مف االعتراؼ بحرية االستثمار في مرحمة السبعينات
بتأكيدىا العمؿ بمبدأ توحيد تمويؿ االستثمارات لممؤسسة االشتراكية ذات الطابع
االقتصادي حسب نص المادة 05مف قانوف المالية لسنة ،21970مع التنصيص
عمى مجموعة مف الحريات في متف دستور سنة 31976دوف التطرؽ إلى حرية
االستثمار ،فقد عرفت ىذه الفترة باالعتماد الكمي عمى المؤسسات العامة إلحداث
التنمية االقتصادية واحتكار الدولة النشاط االقتصادي ،4فمـ تكتفي الدولة بإدارة قواعد
المعبة بضبط قواعد المنافسة فحسب ،بؿ لعبت دو ار تدخميا وحمائيا تجمى في تقميصيا
-1عقب توقيع اتفاقيات ايفياف ،وصدور ميثاؽ طرابمس وميثاؽ الجزائر ،ظيرت حساسية السمطة
اتجاه االستثمارات األجنبية ،التي بمغت حد التخوؼ مف إمكانية تحوؿ ىذه االستثمارات إلى شكؿ
جديد مف أشكاؿ االستعمار ،ولتفادي ذلؾ ارتأت السمطة القائمة آنذاؾ إخضاع المبادرات األجنبية
لقيود القانوف الداخمي ،والذي تبنى موقؼ حذر تجاه كؿ ما ىو أجنبي ،راجع في ذلؾ عجة الجياللي،
الكامؿ في القانوف الجزائري لالستثمار – األنشطة العادية وقطاع المحروقات ،-دار الخمدونية لمنشر
والتوزيع،الجزائر ،2006 ،ص ،200والعيفا أويحي ،النظاـ الدستوري الجزائري ،الطبعة الثالثة ،الدار
العثمانية ،2017 ،ص ص 35إلى .69
2-األمر رقـ ،107-69المؤرخ في ،1969-12-01المتضمف قانوف المالية لسنة ،1970ج ر
ج ج العدد 110الصادرة بتاريخ .1969-12-31
-3دستور الجزائر لسنة ،1976الصادر بموجب األمر رقـ 96-76المؤرخ في ،1976-09-22
ج ر ج ج العدد ،94الصادرة بتاريخ .1976-11-24
-4سيطرت الدولة عمى جميع النشاطات والقطاعات التي يمنع عمى القطاع الخاص االستثمار فييا،
ويتعمؽ األمر باالحتكارات :مثؿ احتكار التجارة الخارجية ،واحتكار اإلنتاج والتسويؽ في القطاعات
اليامة كالمحروقات ،استغالؿ المناجـ ،المواد الغذائية ،مواد البناء الحديد والصمب وكذلؾ قطاع
الخدمات كالنقؿ البحري والجوي ،النقؿ بالسكؾ الحديدية ،خدمات البنوؾ والتأمينات ،واإلعالـ
واالتصاؿ.
8
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
9
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
وتيميش المبادرة الخاصة ،انعكس ىذا الوضع سمبا عمى االقتصاد الوطني ،ما دفع
السمطات العامة إلى إعادة النظر في طبيعة القواعد القانونية التي برز فشميا في
التنظيـ االقتصادي الوطني ،فشرعت ابتداء مف عاـ 1988باإلصالحات االقتصادية
في إطار منظومة قانونية تعطي حرية أكثر لممبادرة الخاصة ،وتكرس االنسحاب
عترؼ لو
التدريجي لدولة مف الحقؿ االقتصادي وفتح المجاؿ لالستثمار الخاص واال ا
ستثمارت رقـ 25/88
ا بحرية التجارة والصناعة كمبدأ ،وىو ما تجسد في قانوف اال
المتعمؽ بتوجيو االستثمارات الخاصة الوطنية 1الذي اعترؼ بدور القطاع الخاص
الوطني في عممية التنمية ،وفتح أمامو العديد مف النشاطات االقتصادية ،إال أف تـ
إلغاؤه بموجب المرسوـ التشريعي رقـ 12/93المتعمؽ بترقية االستثمار 2حيث نصت
المادة 03منو عمى انو تنجز االستثمارات بكؿ حرية مع مراعاة التشريع والتنظيـ
المتعمقيف باألنشطة المقننة ،ويتضح مف ىذا النص أف الدولة لـ تحفظ إال بعض
القطاعات الحيوية التي تشبو لحد بعيد القطاعات المحتكرة مف طرؼ بعض الدوؿ
الرأسمالية.
وتعزي از لمبنية التحتية لحرية االستثمار ومكانة القطاع الخاص أزاؿ دستور سنة
31989تنظيـ الممكية الخاصة مف خالؿ نص المادة 49منو بعدـ تفرقة المشرع بيف
الممكية الخاصة القانونية والممكية الخاصة غير القانونية التي تندرج في إطار استغالؿ
اإلنساف ألخيو اإلنساف ،وأضفى حماية دستورية عمى الممكية الخاصة تتجمى في
إضفاء الطابع االستثنائي عمى إجراء نزع الممكية الذي اشترط القانوف أال يتـ إال
10
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
بموجب نص قانوني حسب نص المادة 20مف الدستور سابؽ الذكر ىذا مف جية،
ومف جية ثانية تجاىؿ النص عمى إجراء التأميـ المذكور سابقا.1
وإلثراء الترسانة القانونية المنظمة لموضوع االستثمار صدر قانوف النقد والقرض رقـ
210-90الذي كرس المنافسة في قطاع البنوؾ وألغى القيود القانونية المتعمقة بتحديد
مجاؿ تدخؿ رأس الماؿ األجنبي مع إقرار امتيازات تتعمؽ بالتحويالت المالية ،كما أقر
مجموعة مف المبادئ يقوـ عمييا االستثمار األجنبي يمكف إجماليا في :مبدأ حرية
الصناعة والتجارة ،مبدأ التمييز بيف المقيـ وغير المقيـ ،ومبدأ عدـ التمييز بيف
المستثمر الوطني واألجنبي ،3مبدأ تبعية االستثمار لمسياسة النقدية والمالية لمبنؾ،4
ليكوف بذلؾ التكريس الفعمي لحرية االستثمار في القانوف الجزائري ألوؿ مرة ،إال أف
ىذا التقدـ والتطور في إرساء معالـ االستثمار عرفت نوع مف الركود والتباطؤ بإعالف
حالة الطوارئ بإقميـ الجزائري بموجب المرسوـ رقـ 44-92الصادر عف رئيس
المجمس األعمى لمدولة ،5وبقي الحاؿ عمى ما ىو عميو لحيف صدور دستور سنة
61996الذي نص في المادة 37منو عمى أف":حرية التجارة والصناعة مضمونة
-1عجة جياللي ،الكامؿ في القانوف الجزائري لالستثمار ،المرجع السابؽ ،ص ص 351الى353
-2القانوف رقـ 10-90المؤرخ في ،1990-04-14يتعمؽ بالنقد والقرض ،ج ر ج ج العدد 16
الصادر في ،1990-04-18المعدؿ والمتمـ.
-3أنظر المواد مف 181إلى 186مف القانوف رقـ 10-90المؤرخ في ،1990-04-14
المتضمف قانوف النقد والقرض،المرجع نفسو ،والمادة 02مف النظاـ رقـ 03-90المؤرخ في -08
،1990-09المحدد لشروط تحويؿ األمواؿ إلى الجزائر لتمويؿ النشاطات االقتصادية واعادة تحويميا
إلى الخارج ومداخيميا ،ج ر ج ج العدد ،45الصادرة في .1990-10-24
- 4عجة الجياللي ،الكامؿ في القانوف الجزائري لالستثمار ،المرجع السابؽ ،ص ص 432
الى.442
-5المرسوـ الرئاسي رقـ 44-92المؤرخ في 1992-02-09الصادر عف رئيس المجمس األعمى
لمدولة المتضمف إعالف حالة الطوارئ ،ج ر ج ج العدد ،10الصادرة في .1992-02-09
-6دستور الجميورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية ،المرجع السابؽ.
11
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
وتمارس في إطار القانوف" ،والذي يعتبر تأكيدا عمى تبني الجزائر اقتصاد السوؽ
الحر ،واتجاه المشرع الجزائري نحو تكريس النصوص القانونية ذات الطابع الميبرالي
باستصدار األمر رقـ 03-01المتعمؽ بتطوير االستثمار المعدؿ الحقا باألمر رقـ
، 08-06وغيرىا مف القوانيف األخرى ذات الصمة باالستثمار التي سنتطرؽ إلى
معظميا في الجزئيات الالحقة مف بحثنا الدراسي ،كما حوؿ دور الدولة الجزائرية مف
دولة متدخمة إلى دولة ضابطة فقط عف طريؽ تحديدىا لقواعد المعبة وترؾ المجاؿ
لممنافسة مفتوحا ،ولـ يكتؼ المشرع الجزائري بتوسيع مجاؿ التدخؿ لفائدة القطاع
الخاص فحسب بؿ شرع في التقميص مف حجـ القطاع العاـ االقتصادي وذلؾ
بخصوص المؤسسات العمومية االقتصادية ويظير ذلؾ مف خالؿ المادة 122مف
دستور سنة 1996سابؽ الذكر.1
وقد سبؽ لمجمس الدولة الجزائري أف اعتبر حرية التجارة والصناعة حرية أساسية
قبؿ صدور قانوف اإلجراءات المدنية واإلدارية في ق ارره الصادر بتاريخ 2000/04/24
2في قضية محافظ بنؾ الجزائر ضد يونيف بنؾ رقـ 001496وجاء في حيثياتو حوؿ
حرية الصناعة والتجارة أف رئيس مجمس الدولة عندما الحظ المساس الغير مسبب
بالنشاط اليومي ليونيف بنؾ قد حافظ عمى الحرية األساسية لمتجارة والصناعة كما ينص
عميو دستور سنة 1996في المادة رقـ ،37أف ىذا المساس بحرية أساسية مضمونة
مف طرؼ الدستور بقرار غير مسبب وبالتالي مخالؼ لممبادئ العامة ،والسمطة
القضائية ىي حامية الحقوؽ والحريات األساسية وىو ما نصت عميو المادة 139مف
-1عقوف عبد العالي .مبدأ حرية التجارة والصناعة في الجزائر ،المرجع السابؽ ،ص .31
-2قرار مجمس الدولة 2000-04-24قضية محافظ بنؾ الجزائر ضد يونيف بنؾ ممؼ رقـ
001496نقال عف غني أمينة قضاء االستعجاؿ في المواد اإلدارية دار ىومة لمطباعة والنشر
والتوزيع الجزائر 2014ص .110
12
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
دستور سنة ":1996تحمي السمطة القضائية المجتمع والحريات وتضمف لمجميع ولكؿ
1
واحد المحافظة عمى حقوقيـ األساسية".
بعد أف ظؿ موقؼ المؤسس الدستوري محصو ار في اإلشارة بصفة ضمنية إلى حرية
االستثمار خرج عف ىذا اإلطار واعترؼ صراحة بمبدأ حرية االستثمار والتجارة في
ظؿ التعديؿ الدستوري لسنة 2016مف خالؿ نص المادة ،243إال انو لـ يقرره عمى
إطالقو بحصر نطاؽ إقرارىا وتنفيذىا في إطار القانوف.
وقد وجو الدستور الجزائري في نص المادة السابقة الذكر في إطار تجسيد حرية
االستثمار فعميا ،الدولة عمى العمؿ عمى تحسيف مناخ األعماؿ ،وتشجيع عمى ازدىار
المؤسسات دوف تمييز ،وىو ما تجسد في القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية
االستثمار 3الذي نظـ مف خاللو المشرع الجزائري مجاؿ االستثمارات وعمؿ عمى إرساء
مبادئ المساواة بيف المستثمر األجنبي والوطني ،كما صدرت عديد مف القوانيف في
إطار تفعيؿ تكريس مبادئ اقتصاد السوؽ التي تضمنت مبدأ حرية االستثمار ،فكفمت
الدولة ضبط السوؽ ،وحماية المستيمكيف ،بمنع االحتكار والمنافسة غير النزيية.
الفرع الثاني:
محتوى تكريس حرية االستثمار في الدستور
حتى نتمكف مف فيـ موضوع الدراسة بشكؿ واضح ودقيؽ تعيف عمينا الوقوؼ عمى
مفيوـ مصطمح حرية االستثمار ،وذلؾ بتبياف جوانب االختالؼ بيف الصياغة القديمة
لدستور سنة 41996الذي نص عمى أف ":حرية الصناعة والتجارة مضمونة وتمارس
-1عجابي عماد” .تكريس مبدأ حرية التجارة والصناعة في الج ازئر ”.مجمة الباحث لمدراسات
األكاديمية /العدد الرابع (ديسمبر )2014ص .5
-2دستور الجميورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية ،المرجع السابؽ.
-3القانوف رقـ 09-16المؤرخ في ،2016-08-03المتعمؽ بترقية االستثمار ،ج ر ج ج عدد
،46الصادرة في .2016-08-03
-4دستور الجميورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية ،المرجع السابؽ.
13
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
في إطار القانوف ،".بينما في التعديؿ الجديد نص عمى أف ":حرية االستثمار والتجارة
معترؼ بيا وتمارس في إطار القانوف".
إف اعتبار الحرية مضمونة يجعميا مؤكدة وفي المتناوؿ ،والشيء المضموف ىو
المكفوؿ ،والمعترؼ بو أي أنيا مقر بيا ،ومدلؿ عمييا ،ومرشد بيا ،فضماف الحرية
أقوى مف االعتراؼ بيا ،وىو ما يجعؿ الصياغة القديمة أشمؿ وأضمف مف حيث
وجوب ضماف توفير الشيء ،فاالعتراؼ بو يعني االعتراؼ بوجوده دوف اإللزاـ
بضمانو ،وىو ما أكدتو صياغة المشرع في أغمب المواد القانونية في الفصؿ الرابع
المتعمؽ بالحقوؽ والحريات ،فنص عمى ضماف أىـ حقوؽ وحريات الفرد في حيف
اعترؼ واقر ببعض الحريات األخرى ،ما جعؿ الصياغة تختمؼ بيف ىاتو وتمؾ فكانت
صفة اإللزاـ ووقع مصطمحات األولى أقوى مف الثانية مف الناحية القانونية ،ومف أمثمة
الحقوؽ والحريات التي ضمنيا المشرع الجزائري في الدستور في نسختو المعدلة لسنة
:2016الحريات األساسية وحقوؽ اإلنساف والمواطف في نص المادة 38مف
الدستور ،1وضمف عدـ انتياؾ حرمة المسكف في المادة ،47والحؽ في إنشاء
الجمعيات في مادتو رقـ ،54والممكية الخاصة في المادة 64منو.
وباالعتراؼ بحرية االستثمار في الدستور يكوف المشرع الدستوري وفؽ ما سبؽ
طرحو قد أقر بمبدأ دستوري يحكـ االستثمارات يتمثؿ في مبدأ حرية االستثمارات،
وعمى الرغـ مف أف المشرع الدستوري اعترؼ فقط بيذا المبدأ إال أنو رجع وأكسبو
مكانة أصيمة وثابتة في المنظومة القانونية الجزائرية المتعمقة بتنظيـ االستثمارات بنص
المادة 04مف األمر رقـ 03-01المتعمؽ بتطوير االستثمار 2الذي نص صراحة عمى
إنجاز االستثمارات في حرية ،إال أف ىذا الموقؼ لـ يستمر في القانوف رقـ 09-16
14
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
15
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
وقد حدد المشرع الجزائري مجاؿ تطبيؽ ىذا المبدأ مف حيث الزماف وموضوع
االستثمار وأشخاصو ،بحيث نص القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار1عمى
حصر تطبيقو عمى المستقبؿ فقط دوف أف يكوف تطبيقو بأثر رجعي كما كاف عميو
الحاؿ في نص المادة 45مف المرسوـ التشريعي رقـ ،212-93فقد أقر بذلؾ ما
يسمى باالستقرار التشريعي بنص و عمى احتفاظ المستثمر بالحقوؽ المكتسبة فيما يخص
المزايا والحقوؽ األخرى التي استفاد منيا بموجب التشريعات السابقة لمقانوف رقـ -16
09المتعمؽ بترقية االستثمار ،والتي أنشأت تدابير لتشجيع االستثمارات ،وكذا مجموع
3
النصوص الالحقة ،خاضعة ليذه القوانيف إلى غاية انقضاء مدة ىذه المزايا.
أما مف حيث موضوع مبدأ حرية االستثمار فقد حصرتو المادة 02مف القانوف رقـ
09-16المتعمؽ بترقية االستثمار 4بتحديدىا لممقصود مف االستثمار في:
-اقتناء أصوؿ تندرج في إطار استحداث نشاطات جديدة ،وتوسيع قدرات اإلنتاج
و/أو إعادة التأىيؿ،
-المساىمات في رأسماؿ شركة.
كما عممت عمى تقييد انجاز ىذه االستثمارات بأحكاـ القانوف المتعمؽ بترقية
االستثمار والقوانيف والتنظيمات المعموؿ بيا ،ال سيما تمؾ المتعمقة بحماية البيئة
وبالنشاطات والميف المقننة ،وبصفة عامة بممارسة النشاطات االقتصادية.
16
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
وقد حدد القانوف المتعمؽ بترقية االستثمار األشخاص المعنييف بمبدأ حرية االستثمار
باالعتماد عمى معيار الجنسية بصفة أساسية فصنفيـ إلى مستثمر أجنبي ووطني وقسـ
ىذا األخير إلى مستثمر وطني خاص وعمومي ،فيو يخاطب كؿ األعواف
االقتصادييف بشتى أنواعيـ وفي كؿ النشاطات االقتصادية والتجارية مف إنتاج ،توزيع،
تسويؽ وخدمات.
المطمب الثاني:
المظاهر القانونية لتكريس حرية االستثمار
تختمؼ وجيات نظر التشريعات بخصوص حرية االستثمار ،باختالؼ السياسة
المتبعة مف طرؼ الدولة المضيفة صاحبة التشريع ،والمشرع الجزائري قد سار عمى
ركب التشريعات المختمفة في مجاؿ االستثمارات وعمؿ عمى تكريس حرية االستثمارات
بسنو لقوانيف وتنظيمات عممت عمى بمورة مظاىر ىذا التكريس مف خالؿ تسييؿ
اإلجراءات المتعمقة بإنجاز االستثمارات ،وايجاد ىيئات تعمؿ عمى تطوير وترقية
االستثمارات داخؿ الدولة الجزائرية لجذب المستثمريف ،وىو ما سنعرضو مف خالؿ ىذا
المطمب كاألتي:
الفرع األول:
تسهيل اإلجراءات
تختمؼ وجيات نظر التشريعات بخصوص حرية االستثمار ،نظ ار الختالؼ السياسة
المتبعة مف طرؼ الدولة المضيفة صاحبة التشريع ،فنص المشرع المصري مف خالؿ
قانوف ضمانات وحوافز االستثمار والئحتو التنفيذية عمى عدة تحفيزات تساعد عمى
تكريس االستثمار في عمميات الخوصصة بكؿ حرية ،وذلؾ واضح مف خالؿ المادة
09مف ىذا القانوف 1عمى سبيؿ المثاؿ ،التي نصت عمى أنو" :ال يجوز تأميـ
الشركات أو مصادرتيا".
- 1قانوف رقـ 08لسنة ،1997المتضمف قانوف ضمانات وحوافز االستثمار والئحتو التنفيذية
WWW.INCOMETAX.GOV.EG
17
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
كما نجد المشرع التونسي ومف خالؿ الفصؿ الثاني مف قانوف عدد 120لسنة
1993المتعمؽ بإصدار مجمة تشجيع االستثمار 1كرس عدة مؤشرات تدؿ عمى حرية
االستثمار الخاص ،منيا :النص عمى أف تنجز االستثمارات المشار إلييا بالفصؿ
األوؿ مف ىذه المجمة بحرية شريطة االستجابة لمشروط الخاصة بتعاطي ىذه األنشطة
وفقا لمتشريع والترتيب الجاري بو العمؿ.
والمشرع الجزائري قد سار عمى ركب التشريعات المختمفة في مجاؿ االستثمارات
وعمؿ عمى تكريس حرية االستثمارات بسنو لقوانيف وتنظيمات عممت عمى محاولة بمورة
مظاىر ىذا التكريس مف خالؿ تسييؿ اإلجراءات المتعمقة بإنجاز االستثمارات ،وايجاد
ىيئات تعمؿ عمى تطوير وترقية االستثمارات داخؿ الدولة الجزائرية لجذب المستثمريف،
وىو ما سنعرضو كاألتي:
1- WWW.EMPLOI.NAT.TN/UPLOAD/DOCS/CODE.PDF
18
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
نالحظ أف المشرع الجزائري خفؼ مف حدة اإلجراءات التي يتعيف عمى المستثمر
المرور بيا النجاز مشروعو االستثماري بقصره اإلجراءات عمى التسجيؿ أماـ الوكالة
سابقة الذكر إال انو في ذات الوقت لـ يمغي تقييده عمييا لترتيبو جزاء عمى عدـ
التسجيؿ المتمثؿ في الحصوؿ عمى المزايا المقررة قانونا إلعانة المستثمر في إنجاز
استثماره.
19
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
ويعمؿ ممثؿ الييئة المكمفة بالعقار الموجو لالستثمار عمى إعالـ المستثمر بما يتوفر
لدى الييئة مف عقارات وبنايات مف شأنيا أف تستقبؿ المشروع االستثماري ،ويسممو إف
قرر الحجز ،ويجب أف يحرر عقد الممكية أو قرار
اقتضى األمر خالؿ ثمانية أياـ ا
االمتياز خالؿ الثالثيف يوما الموالية لقرار الحجز ،ويساعد ممثؿ إدارة التعمير
المستثمر في إتماـ الشكميات المرتبطة بالحصوؿ عمى رخص البناء.
وقد وفؽ المشرع الجزائري في تخفيؼ العبء عمى المستثمر إلى حد ما بالعمؿ عمى
تطبيؽ سياسة تقريب اإلدارة مف المواطف ،في حيف كاف باإلمكاف العمؿ عمى تقميص
المجوء إلى ىذه الجيات بشكؿ أوسع بمواكبة الجيؿ اإللكتروني بالعمؿ عمى
20
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
الفرع الثاني:
استحداث أجهزة
تـ استحداث أجيزة وطنية داخمية مف طرؼ الدولة في إطار دورىا المحفز
لالستثمار ميمتيا اإلشراؼ عمى المشاريع االستثمارية ،3لضماف السير الحسف ليا
بطريقة تدفع عجمة االقتصاد في الجزائر إلى األماـ ،مع الحرص عمى تقميص ىذه
21
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
األجيزة إلى جيازيف يتمثالف في :المجمس الوطني لالستثمار ،ووكالة ترقية االستثمار
التي حولت إلى الوكالة الوطنية لتطوير االستثمار ،وذلؾ عمى اعتبار أف تعدد مراكز
اتخاذ القرار التي يتعامؿ معيا المستثمر يؤدي بالضرورة إلى غياب التنسيؽ و تنازع
الصالحيات.
-1أنظر األمر رقـ ،08 -06المعدؿ والمتمـ لألمر ،03-01المتعمؽ بتطوير االستثمار ،المرجع
السابؽ.
-2المرسوـ الرئاسي رقـ 185-06ممضي في ،2006-05-31المعدؿ لممرسوـ التنفيذي رقـ
281-01المؤرخ في ،2001-09-24والمتعمؽ بتشكيمة المجمس الوطني لالستثمار وتنظيمو
وسيره ،ج ر ج ج عدد ،36المؤرخة في .2006-05-31
22
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
لممستثمر األجنبي األمر الذي يفرض نوع مف الفعالية والنجاعة ألعمالو ،كما يؤكد
حرص الدولة عمى التوفيؽ بيف مصالحيا ومصالح المستثمر.
ويعد المجمس الوطني لالستثمار جية قرار وفي نفس الوقت جية استشارة ،باعتبار
أنو يتكفؿ بالفصؿ في االتفاقيات المبرمة بيف الوكالة والمستثمرة اليادفة إلى منح
االمتيازات اإلضافية التي مف شأنيا أف تسيؿ االستثمار مثؿ تأجيؿ العجز وأجاؿ
المزيا التي تمنح لممستثمريف األجانب إذا تعمؽ األمر
االستيالؾ والفصؿ في طبيعة ا
باالستثمارات التي تنجز في إطار اتفاقية االستثمار ىذا مف جية ،واقتراح إستراتيجية
تطوير لالستثمار التي تتضمف سياسية دعـ االستثمارات ،كؿ ذلؾ بالتنسيؽ مع برنامج
الحكومة مف جية أخرى.
ودوف أف ننسى أف نخص بالذكر أف نص المادة 18السابقة الذكر منحت
اختصاصا مطمقا لممجمس حيف نصت ..." :بكؿ المسائؿ المتصمة بتنفيذ أحكاـ ىذا
األمر" وبالنتيجة فإف صالحيات ىذا المجمس المذكورة عمى وجو التحديد والمرتبطة
بترقية االستثمار تبقى واردة عمى سبيؿ المثاؿ ال الحصر ،خاصة وأف تشكيمة المجمس
تتسع لتشمؿ عدة و ازرات ليا عالقة بيذا المجاؿ فنجد ،الوزير المكمؼ بالمالية ،بترقية
االستثمارات ،بالجماعات المحمية ،بالتجارة ،بالطاقة والمناجـ،بالصناعة ،بالمؤسسات
الصغيرة والمتوسطة ،بالتييئة العمرانية وكذا بقية وزراء القطاعات المعينة بجدوؿ
أعماؿ المجمس.
يجتمع المجمس مرة واحدة عمى األقؿ كؿ ثالثة أشير و تتوج اجتماعاتو بق اررات
وتوصيات.
23
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
2
المتعمؽ بترقية االستثمار 1بالمؤسسة العمومية اإلدارية التي تتمتع بالشخصية المعنوية
واالستقالؿ المالي ،المنشأة بغرض التسييؿ والتقميؿ مف اإلجراءات وتقديـ أقصى دعـ
ومساعدة لممستثمريف ،حيث تعتبر األداة األساسية لمتعريؼ بغرض االستثمار،وتوضع
ىذه الوكالة تحت وصاية الوزير المكمؼ بترقية االستثمارات.
حدد المقر المركزي لموكالة الوطنية لتطوير االستثمار بمدينة الجزائر ،وليا ىياكؿ
المركزية عمى المستوى المحمي ،منظمة في شكؿ الشباؾ الوحيد الالمركزي طبقا لنص
المادة الثانية مف المرسوـ التنفيذي رقـ 100-17المتضمف صالحيات الوكالة الوطنية
لتطوير االستثمار وتنظيميا وسيرىا ،3والتي تنص عمى أنو ..." :يكوف مقر الوكالة
4
الوطنية في مدينة الجزائر ،ولموكالة ىياكؿ غير مركزية عمى المستوى المحمي. "...
وقد حدد المرسوـ التنفيذي رقـ 100-17سالؼ الذكر صالحيات الوكالة الوطنية
لتطوير االستثمار بنص المادة 03منو،5والمادة 26مف قانوف االستثمار ،6والتي
يمكف تقسيميا إلى صالحيات اإلدارية وأخرى غير إدارية ،وتتمثؿ الصالحيات اإلدارية
24
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
لموكالة باعتبارىا سمطة عامة في السير عمی تنفيذ النصوص القانونية في مجاؿ
اختصاصيا ،بتسييؿ اإلجراءات اإلدارية لممستثمريف وتفادي كؿ الصعوبات بيروقراطية
التي يمكف أف تواجو المستثمريف باالقتراح عمى الوزير الوصي التدابير التنظيمية
والقانونية لعالجيا ،كما تقوـ بإنجاز بعض الدراسات بغرض تبسيط اإلجراءات المتعمقة
1
باالستثمار ،وتتكفؿ بمتابعة المشروع االستثماري مف خالؿ سمطة الرقابة التي
تمارسيا فتتابع بذلؾ مدى تطور المشاريع والعائدات االقتصادية المترتبة عنيا ،عف
طريؽ إعداد جداوؿ تتضمف مختمؼ اإلنجازات ،مع ترصد احتراـ المستثمريف التزاماتيـ
2
المتعمقة باالتفاقيات ،إضافة إلى ذلؾ يناط بيا ميمة تسير االمتيازات الضريبية
والمالية ،التي تكمف في:
أ -تحديد المشاريع التي تخص مصمحة االقتصاد الوطني وفقا لمقواعد المحددة في
التنظيـ المعموؿ بو الذي صادؽ عميو المجمس الوطني لالستثمار،
ب -التأكد مف مدى تأىيؿ المستثمريف لمحصوؿ عمى االمتيازات الخاصة باالستثمارات
المسجمة،
ج -تسير عمى سير كؿ التعديالت التي يمكف أف تدخؿ عمى مقر ارت الوكالة وقوائـ
النشاطات غير المؤىمة لالستفادة مف نظاـ الحوافز ،وىذا مع احتراـ الشروط
واإلجراءات المحددة مسبقا والتي تـ تبميغيا لممستثمريف ،بمعنى أف الوكالة ليا سمطة
-1نص المادة ..." :د -تسييؿ بالتعاوف مع اإلدارات المعنية ،الترتيبات لممستثمريف وتبسيط
إجراءات وشكميات إنشاء المؤسسة وشروط استغالليا وانجاز المشاريع." ....
-2و أشارت إلى ىذه الميمة المادة 03مف المرسوـ التنفيذي رقـ 100-17السالؼ الذكر ،والمادة
32مف قانوف االستثمار التي تنص عمى أنو " :تخضع االستثمارات المستفيدة مف المزايا الممنوحة
بموجب ىذا القانوف لممتابعة...تتـ المتابعة التي تمارسيا الوكالة مف مرافقة ومساعدة المستثمريف.".
25
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
التعديؿ عمى ق ارراتيا فيما يخص تسيير االمتيازات بعد صدور قرارىا بمنح المزايا أي
1
تممؾ صالحية السحب الكمي أو الجزئي ليا.
أما الصالحيات الغير اإلدارية لموكالة الوطنية لتطوير االستثمار التي تظير فييا
بمظير المساعد والمرافؽ والمرشد لممستثمريف ،وليس كسمطة إدارية فتتمثؿ في:
أ -ميمة اإلعالـ والمساعدة:التي تتولى بمقتضاىا اطالع الغير المستثمر عمى المناخ
العاـ لالستثمار ،2بوضع كؿ البيانات الالزمة والمعمومات الدقيقة اقتصادية وتقنية
ومالية ،وتشريعية،والوثائؽ الضرورية التي يطمبونيا إلنجاز مشاريعيـ االستثمارية تحت
تصرؼ ليتعرفوا عمى فرص االستثمار.3
ب -ميمة المساىمة في تسير العقار االقتصادي:يعتبر الحصوؿ عمى العقار
الصناعي مف أكبر المسائؿ التي تواجو إنشاء االستثمار الخاص في الجزائر ،ويرجع
السبب في ذلؾ لقمتو وتكاليفو الباىظة ،ولمتخفيؼ مف حدة ىذه المشكمة تولى المشرع
تنظيـ مسألة الحصوؿ عمى العقار الصناعي وحسف سيره مف خالؿ إعالـ المستثمريف
عف توفر األوعية العقارية وكذلؾ ضماف تسيير الحافظة العقارية وغير المنقولة
الموجية لالستثمار ،وعمى ذلؾ فإف الوكالة ليس ليا دور فعاؿ في تسيير العقار
-1حداد ايماف /جبالي صونية ،النظاـ القانوني لممزايا الممنوحة لممستثمر عمى ضوء أحكاـ القانوف
رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار ،المرجع السابؽ ،ص ص.38،39
-2وضعت الوكالة تحت تصرؼ أي شخص موقع مفتوح يعمؿ عمى بياف جميع المعطيات المتعمقة
باالستثمار مف اإلطار القانوني لو إلى األخبار المتعمقة بالوسط االستثماري والبيانات اإلحصائية
المتعمقة باالستثمار في الجزائر وغيرىا مف النوافذ االلكترونية ،ومساعدة المستثمريف مف طرؼ الوكالة
تمتد إلى مرحمة ما بعد إنجاز المشاريع وذلؾ حسب نص المادة 03مف المرسوـ التنفيذي رقـ -17
100رقـ 356-06المؤرخ في ،2006-10-09والمتضمف صالحيات الوكالة الوطنية لتطوير
االستثمار وتنظيميا وسيرىا.
-3بف ىالؿ ندير ،معاممة االستثمار األجنبي في ظؿ األمر رقـ 03-01المتعمؽ بتطوير
االستثمار ،أطروحة مقدمة مف أجؿ الحصوؿ عمى شيادة الدكتوراه ،تخصص القانوف العاـ لألعماؿ،
جامعة عبد الرحماف ميرة ،بجاية ،2016-2015 ،ص .276
26
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
االقتصادي ،إنما يتمحور ىذا الدور في إعالـ المستثمر بالعرض العقاري المتفرغ دوف
1
تدخؿ في اتخاذ قرار منح امتياز استغالؿ ىذا العقار الصناعي مف عدمو.
المبحث الثاني:
الضمانات المقررة لتفعيل حرية االستثمار
لقد حرصت الدساتير المختمفة عمى أف تتضمف في جانب منيا الحقوؽ و الحريات
ال سيما تمؾ المتعمقة بالمجاؿ االقتصادي ،غير أف مجرد تقرير الحرية لف يكوف لو
قيمة حقيقية دوف تقرير ضمانات حقيقية لممارستيا.
والمشرع الدستوري لـ يقؼ عند حد تسجيؿ حرية االستثمار في صمب الدستور ،بؿ
عمؿ عمى كفالة احتراميا وتقدير ضمانات ممارستيا وحاوؿ العمؿ عمى وضع القيود
التي تحد مف تقييد السمطات العامة ليا في مجموعة القوانيف والتنظيمات المنظمة
لالستثمار أو المتعمقة بو ،ليذا سنحاوؿ التعرض باختصار ألىـ ىذه الضمانات التي
تضمنيا الدستور الجزائري والقوانيف المختمفة.
المطمب األول:
الضمانات االتفاقية
أسست االتفاقيات حقوؽ مكتسبة ألطرافيا ،ويمكف تأسيس ىذه الحقوؽ عمى
مصدريف يتمثالف في نص المادة 123مف الدستور ،والتي تجعؿ مف االتفاقية الدولية
أعمى مف الدستور ،وكذا نص المادة 184مف قانوف النقد والقرض التي قضت عمى
أنو ":يتمتع المستثمر بالضمانات الممحوظة في االتفاقيات الدولية والموقع عمييا مف
قبؿ الجزائر" وانطالقا مف ىذيف النصيف تتمتع الضمانات المقررة بالحماية الدستورية
مف جية بالحماية القانونية ومف جية أخرى ،وتصبح في حالة معارضتيا لمقانوف
-1حداد ايماف /جبالي صونية ،النظاـ القانوني لممزايا الممنوحة لممستثمر عمى ضوء أحكاـ القانوف
رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار ،المرجع السابؽ ،ص ص .43 ،42
27
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
الداخمي ،حقوقا واجبة األداء ،واال ترتب عنيا مسؤولية الجية التي أخمت بيا،1
وسنتطرؽ إلى بعض النماذج االتفاقية كما يمي:
الفرع األول:
الضمانات االتفاقية المستخرجة من االتفاقيات المتعددة األطراف
تحت تأثير الرغبة في جمب االستثمارات انخرطت سمطة التعديؿ الييكمي في
مجموعة مف االتفاقيات المتعددة األطراؼ ذات البعديف الجيوي والدولي ،والتي اخترنا
عرض نماذج عنيا لعدـ إمكاف إيرادىا جميعا في ىذا البحث العممي.
- 1عجة جياللي ،الكامؿ في القانوف الجزائري لالستثمار ،المرجع السابؽ ،ص .544
-2أنظر المادة 02مف المرسوـ الرئاسي رقـ 306-95الممضي في ،1995-10-07المتضمف
مصادقة الجزائر عمى االتفاقية الموحدة الستثمار رؤوس األمواؿ العربية في الدوؿ العربية ،ج ر ج ج
العدد ،59المؤرخة في .1995-10-11
28
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
يتعدى في ذلؾ الحقوؽ المقررة قانونيا لممستثمر اتجاه تمؾ الدولة وتظؿ حقوؽ
المستثمر اتجاه الدولة المذكورة قائمة فييا ما لـ يتجاوز المبالغ التي دفعت لو ( المادة
06مف ـ ر رقـ .1)306-95
-منح الحرية لممستثمريف العرب بمقتضى المادة 02مف االتفاقية ،والتي تسمح
باالنتقاؿ الحر لمرأس الماؿ شريطة احتراـ خطط وبرامج التنمية االقتصادية لمدوؿ
المتعاقدة وبما يعود بالنفع عمى الطرفيف والدولة المضيفة ،والمستثمر.
-حؿ المنازعات الناشئة عف االستثمار عف طريؽ التوفيؽ ،2التحكيـ ،3أو بالمجوء
إلى المحكمة العربية لالستثمار.4
-1عجة جياللي ،الكامؿ في القانوف الجزائري لالستثمار ،المرجع السابؽ ،ص ص 631إلى .633
-2أنظر المادة 26مف ـ ر 306-95الممضي في ، ،1995-10-07المتضمف مصادقة
الجزائر عمى االتفاقية الموحدة الستثمار رؤوس األمواؿ العربية في الدوؿ العربية ،المرجع نفسو.
-3يمجأ إليو األطراؼ في العادة عند فشؿ اجراء التوفيؽ ،وتبدأ إجراءات التحكيـ عف طريؽ إخطار
يتقدـ بو الطرؼ الراغب في التحكيـ ،ويوضح ىذا اإلخطار طبيعة المنازعة والقرار المطموب فييا،
واسـ المحكـ المعيف مف قبمو ويجب عمى الطرؼ األخر خالؿ 30يوما مف تاريخ تقديـ ذلؾ اإلخطار،
أف يخطر طالب التحكيـ باسـ المحكـ الذي عينو ويختار المحكماف خالؿ 30يوما مف تاريخ تقديـ
تعيف أخرىما ،حكما مرجحا يكوف رئيسا لييئة التحكيـ ،ويمكف لكؿ طرؼ أف يطمب تعينيـ مف جانب
األميف العاـ لجامعة الدوؿ العربية.
-4أنشأت الدوؿ المتعاقدة بمقتضى المادة 28مف االتفاقية محكمة لالستثمار العربي ،أنظر المادة
30مف ـ ر ،306-95الممضي في ،1995-10-07المتضمف مصادقة الجزائر عمى االتفاقية
الموحدة الستثمار رؤوس األمواؿ العربية في الدوؿ العربية
29
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
30
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
أف تقترح أربعة أشخاص لكؿ قائمة ،وتعيينيـ يكوف لمدة 06سنوات قابمة لمتجديد،1
ومف ثمة فضمانة األساسية ليذه االتفاقية تتمثؿ في توفير طريؽ لحؿ المنازعات خارج
الجية القضائية.
ب -انضمت الجزائر إلى الوكالة الدولية لضماف االستثمار (2)AMGIبموجب األمر
رقـ ،395-05ومف ثمة أصبح المستثمر يستفيد مف الضمانات المقررة في االتفاقية
والمتمثمة في :إصدار ضمانات بما في ذلؾ المشاركة في التأميف ،واعادة التأميف ضد
المخاطر غير التجارية لصالح االستثمارات في دولة عضو ،والقياـ بأوجو النشاط
المكممة المناسبة التي تستيدؼ تشجيع تدفؽ االستثمارات إلى الدوؿ النامية األعضاء
فيما بينيا ،ومف بيف المخاطر غير التجارية المضمونة مف قبؿ الوكالة:4
-مخاطر تحويؿ العممة جراء فرض قيود عمى تحويؿ العممة الوطنية إلى عممة قابمة
لمتحويؿ أو التراخي في الموافقة خالؿ فترة معقولة عمى طمب التحويؿ المقدـ مف طرؼ
المستفيد مف الضماف،5
-1عجة الجياللي ،الكامؿ في القانوف الجزائري لالستثمار ،المرجع السابؽ ،ص ص 634إلى
.643
-2تـ إنشاء ىذه الوكالة بأفريؿ سنة 1988مف طرؼ البنؾ العالمي ودخمت حيز التنفيذ سنة 1990
وتتمثؿ ميمتيا األساسية في تأميف وتغطية االستثمارات األجنبية ضد المخاطر غير التجارية وترجع
أسباب إنشاء ىذه الييئة إلى عدـ فعالية التأمينات التي كانت تقوـ بيا الدوؿ الصناعية الكبرى لضماف
استثماراتيا في الخارج.
-3األمر رقـ 05-95الممضي في ،1995-01-21المتضمف الموافقة عمى االتفاقية المتضمنة
إحداث الوكالة الدولية لضماف االستثمارات ،ج ر ج ج عدد ،07المؤرخة في .1995-02-15
-4عجة الجياللي ،الكامؿ في القانوف الجزائري لالستثمار ،المرجع السابؽ ،ص ص 638إلى
.644
-5أنظر المواد 11إلى 24مف األمر رقـ ،95-05الممضي في ،1995-01-21المتضمف
الموافقة عمى االتفاقية المتضمنة إحداث الوكالة الدولية لضماف االستثمارات ،المرجع السابؽ.
31
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
-التأميـ واإلجراءات المماثمة التي يترتب عمييا حرماف المستفيد مف ممكية أو مف
السيطرة عمى استثماره أو مف منافع جوىرية الستثماره ،وىي ضمانة قد تبدو في
ظاىرىا مناقضة وبال فائدة كوف المشرع الجزائري تخمى عف ظاىرة التأميـ في إطار
النيج الجديد لمدولة ،إال أنو بالنظر إلى الخمفية القانونية والتاريخية لمدولة الجزائرية،
وتقمب النصوص القانونية وعدـ االستقرار التشريعي والسياسي نجد بأف ىذه الضمانة
االتفاقية منطقية وال تتعارض مع النصوص الحالية كوف أف ىذه االتفاقية عند إبراميا
تمت لتكوف ارض التعامؿ بيف الدولتيف عمى المدى البعيد وتـ اختيار بنودىا لتتالءـ
مع جميع التغي رات القانونية التي يمكف أف تتخذىا الدولة حاض ار أو مستقبال لضماف
حقوؽ رعاياىا ،عمى اعتبار أف المعاىدات تسمو عمى القانوف.
-اإلخالؿ بالعقد كحالة نقضو بطريقة تعسفية،
-الحرب واالضطرابات المدنية بما فييا أي عمؿ عسكري في إقميـ الدولة المضيفة بيد
أنو ال تجوز تغطية الخسائر المتولدة عف إجراء حكومي سبؽ لممستثمر وأف وافؽ عميو
أو كاف مسؤوال عف اتخاذه ،وكذا الخسائر التي تقع قبؿ إبراـ عقد الضمانات أو أي
حدث وقع قبؿ إبراـ ىذا العقد.1
و قد حددت المادة 12مف األمر رقـ 205-95طبيعة االستثمارات المضمونة
والمتمثمة في حقوؽ الممكية والقروض المتوسطة أو الطويمة األجؿ التي يقدميا أو
يضمنيا المشاركوف في ممكية المشروع المعني ،مثمما يحدده مجمس اإلدارة مف صور
االستثمار المباشر.
32
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
الفرع الثاني:
الضمانات المستخرجة من االتفاقيات الثنائية
سبؽ وتطرقنا إلى االتفاقيات التي جاءت بصفة جماعية والتي ال تمزـ إال األطراؼ
المؤسسة ليا أو المنظمة إلييا الحقا ،وكما ىو معموؿ بو داخميا أف القانوف الخاص
يقيد العاـ فإف ىذه القاعدة ليا مثيمتيا بالقانوف الدولي وتعد االتفاقيات الثنائية مقيدة
لدولة في مقابؿ التزاماتيا العامة ،والتي تكوف في إطار المعاممة بالمثؿ ،المحافظة
عمى العالقات الخارجية مع الدوؿ ،ومف ثمة سنعرض مف خالؿ ىذه الجزئية أمثمة
عف بعض االتفاقيات الثنائية التي أبرمتيا الجزائر مع أطراؼ أخرى منيا:
-1االتفاقية الثنائية الجزائرية الفرنسية :نصت عمى ضماف المخاطر غير التجارية مف
طرؼ الدولتيف المتعاقدتيف ،حيث يستفيد المستثمر الذي تعرض لخسائر ناجمة عف
الحرب أو أي نزاع مسمح أخر كثورة أو حالة طوارئ وطنية أو ثورات تقوـ عمى اإلقميـ
أو في منطقة بحرية مف معاممة ال تقؿ امتيا از عف تمؾ الممنوحة لمواطني الدولة
المضيفة أو لشركائيا أو أولئؾ الذيف ينتموف لمدولة األكثر رعاية ،1وتسوي منازعات
االستثمار في إطار ىاتو االتفاقية عف طريؽ المجوء إلى المركز الدولي لمنازعات
االستثمار أو إلى محكمة تحكيمية تنشأ ليذا الغرض وتتشكؿ باتفاؽ الطرفيف وفي حالة
عدـ االتفاؽ ينتدب رئيس ىيئة التحكيـ لمغرفة التجارية الدولية بستوكيولـ لمقياـ
بالتعيينات المطموبة حسب نص المادة 08مف ـ ر .201-94
-2االتفاقية الثنائية الجزائرية الرومانية :ألزمت الطرفاف المتعاقداف بعدـ القياـ بإجراء
التأميـ أو نزع الممكية أو أي إجراء مشابو وبالحؽ في التعويض العادؿ ،والقابؿ
33
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
لمتحويؿ وبحرية تحويؿ المداخيؿ الناجمة عف االستثمار وفي حالة الخالؼ يمجأ
الطرفاف في حدود اإلمكاف إلى التسوية الودية وعند فشميا يمكف لممستثمر عرض
الخالؼ باختياره القضاء الوطني المختص لمدولة المضيفة أو عمى المركز الدولي
لمنازعات االستثمار أو عمى محكمة خاصة في حالة غياب اتفاؽ مباشر بيف الطرفيف
المتنازعيف وتتشكؿ طبقا لقواعد التحكيـ لجنة األمـ المتحدة المتعمقة بالقانوف التجاري
الدولي ( .1)CNUDCI
-3االتفاقية الثنائية الجزائرية االسبانية أقرت ضمانات مشابية لالتفاقية المشار إلييا
أعاله ،حيث يمتزـ الطرفاف باستبعاد إجراء التأميـ أو نزع الممكية إال إذا كانت دوافع
المنفعة العامة تقضي ذلؾ ،كما يستفيد إجراء التأميـ عمى سبيؿ المقاصة في حالة
حدوث حرب أو نزاع مسمح أو ثورة داخؿ الدولة المضيفة مف معاممة التي ال تقؿ
امتيا از عف تمؾ الممنوحة لمواطني الدولة المضيفة أو لرعايا الدولة األكثر رعاية ويتمتع
المستثمر بالحؽ في التحويؿ الحر لمداخيؿ االستثمار والتعويضات المرتبطة بو.2
وتسوى منازعات الطرفيف عف طريؽ التراضي وفي حالة الفشؿ يستطيع المستثمر بناءا
عمى اختياره رفع النزاع أماـ الغرفة التجارية الدولية بستوكيولـ أو الغرفة التجارية
الدولية بباريس CCIأو المحكمة التحكيمية الخاضعة ألحكاـ لجنة األمـ المتحدة
لمقانوف التجاري الدولي أو إلى المركزي الدولي لحؿ منازعات.3
34
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
المطمب الثاني:
الضمانات القانونية
قرر المشرع الجزائري مجموعة مف الضمانات القانونية مف خالؿ النصوص
القانونية المختمفة المشكمة لميرـ القانوني عمى حسب تدرج أىميتيا وقوتيا القانونية.
الفرع األول:
الضمانات العامة
-1تعد الضمانات الدستورية في الشؽ السياسي مف أىـ ضمانات إقامة استثمار حر
ومستقؿ ،فيي تتمحور حوؿ السمطة والنظاـ الذي توفره مف أجؿ ممارسة الحريات،
فكمما تـ تنظيـ وسائؿ عمؿ السمطة والقوى المؤثرة في المجتمع سواء كانوا إفراد أو
تجمعات مينية كمما وفرنا حماية أفضؿ لممواطنيف ،ومف الضمانات السياسية :دولة
القانوف ،مبدأ الديمقراطية ،األحزاب السياسية،ومبدأ الفصؿ بيف السمطات.
حيث أقر الدستور الحالي مف خالؿ مواده نطاؽ كؿ سمطة ،وأناط بالسمطة التشريعية
مجاالت تختص بتشريعيا حسب نص المادة 140و 141إضافة لمياديف أخرى والتي
يعد االستثمار مف بينيا ،وبنص المشرع الدستوري في المادة 43عمى" :حرية
االستثمار والتجارة معترؼ بيا ،وتمارس في إطار القانوف ،".وبإق ارره بيذه الحرية
وحصر ممارستيا في إطار القانوف يكوف قد جعميا مف ضمف المجاالت التي ينفرد بيا
البرلماف باعتباره السمطة التشريعية المختصة بالتشريع ،طبقا لنص المادة 112التي
جاء في مضمونيا أنو ":يمارس السمطة التشريعية برلماف يتكوف مف غرفتيف ،وىما
المجمس الشعبي الوطني ومجمس األمة ،ولو السيادة في إعداد القانوف والتصويت
عميو ،".ونصت المادة 140مف الدستور في فقرتيا المتعددة عمى -1":حقوؽ
األشخاص وواجباتيـ األساسية ،السيما نظاـ الحريات العمومية ،وحماية الحريات
الفردية ،وواجبات المواطنيف...،
35
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
-13النظاـ الجمركي،
-24النظاـ العقاري،
-2مبدأ المشروعية ىو الذي يكرس لنا دولة القانوف حيث يقصد بو أف تخضع الدولة
بييئاتيا وأفرادىا ألحكاـ القانوف ،واف ال تخرج عف حدوده ومف مقتضيات ىذا المبدأ،
أف تحترـ في تصرفاتيا أحكاـ القانوف ،واال عدت أعماليا غير مشروعة وتعرضت
لإللغاء حيث نجد أف مبدأ سيادة القانوف تقرر منذ العصور الوسطى كمبدأ دستوري في
النظاـ االنجميزي ،ويعد ىذا المبدأ كسياج منيع يحيط بالبناء القانوني ضد أي اعتداء
مف جانب السمطة عمى الحقوؽ والحريات ،مف بينيا حرية االستثمار فيذا المبدأ يضمف
حقوؽ المستثمريف مف تعسؼ اإلدارة وق ارراتيا الغير مشروعة ،فتخضع األعماؿ التي
تأتييا اإلدارة إلى الرقابة القضائية التي قررىا المشرع الجزائري بقانوف اإلجراءات
المدنية واإلدارية ،فيكوف لمطرؼ المتعامؿ مع اإلدارة أو المتعاقد معيا المجوء إلى
الجية القضائية المختصة والمحددة بالجيات القضائية اإلدارية المتمثمة في المحاكـ
اإلدارية ومجمس الدولة مف أجؿ بسط رقابتيا عمى األعماؿ الصادرة منيا.
وقد حددت الدعاوى التي يكوف لمطرؼ متعامؿ مع اإلدارة مباشرتيا في دعاوى اإللغاء،
التعويض ،ودعاوى التفسير ،ودعاوى فحص المشروعية.
-3ضبط السوؽ وحماية المستيمكيف ،بمنع االحتكار والمنافسة غير النزيية وذلؾ
بإقرار مبدأ حرية المنافسة.
36
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
-4التنصيص عمى تجريـ أي فعؿ مف شأنو المساس بحرية المنافسة ،وصحة سالمة
المستيمكيف وأمنيـ.
-5تحسيف مناخ األعماؿ ،وتشجيع عمى ازدىار المؤسسات دوف تمييز خدمة لمتنمية
االقتصادية الوطنية طبقا لنص المادة 43مف الدستور الحالي.
الفرع الثاني:
الضمانات الخاصة المقررة بالقانون رقم 22-06
قرر المشرع الجزائري بصفة عامة مجموعة مف الضمانات لكؿ مستثمر داخؿ
اإلقميـ الجزائري سواء كاف أجنبي أـ وطني ،وتتمثؿ ىذه الضمانات في:
-1االستقرار التشريعي :يقصد بو تمدي د أثر القانوف الذي أنجز في إطاره االستثمار
إلى المستقبؿ حتى واف مسو مراجعة أو تـ إلغاءه ،وذلؾ ما لـ يطمب المستثمر سرياف
أثار القانوف الجديد عميو صراحة.1
-2عدـ إمكانية االستيالء عمى االستثمارات المنجزة ،إال في إطار القواعد التي تحكـ
نزع الممكية ،وحاالت االستيالء المنصوص عمييا في التشريع المعموؿ بو ،وفي حالة
توقيع االستيالء أو نزع الممكية يترتب عمى ذلؾ تعويض عادؿ ومنصؼ ،2وقد نظـ
-1بوريحاف مراد ،مكانة مبدأ حرية االستثمار في القانوف الجزائري ،المرجع السابؽ ،ص ص
.31،32
-2إدريس قرفي ،ضماف حماية ممكية المستثمر في التشريع الجزائري مقالة ممقاة في إطار الممتقى
الدولي السادس عشر حوؿ الضمانات القانونية لالستثمار في الدوؿ المغاربية المنعقد يومي -23/22
،2016-02مجمة الحقوؽ والحريات ،العدد الثالث ،مخبر الحقوؽ والحريات في األنظمة المقارنة
ومخبر اثر االجتياد القضائي عمى حركة التشريع قسـ الحقوؽ ،كمية الحقوؽ والعموـ السياسية ،جامعة
محمد خيضر ،بسكرة ،ديسمبر ،2016ص .12
37
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
المشرع الجزائري نزع الممكية بموجب القانوف رقـ 11-91المتضمف القواعد العامة
لنزع الممكية مف اجؿ المنفعة العمومية.1
-3االستفادة مف ضماف تحويؿ الرأسماؿ المستثمر والعائدات الناجمة عنو طبقا لنص
المادة 225االستثمارات المنجزة انطالقا مف حصص في رأس الماؿ في شكؿ حصص
نقدية مستوردة عف الطريؽ المصرفي ،ومدونة بعممة حرة التحويؿ يسعرىا بنؾ الجزائر
بانتظاـ ويتـ التنازؿ عنيا لصالحو ،والتي تساوي قيمتيا أو تفوؽ األسقؼ الدنيا المحددة
حسب التكمفة الكمية لممشروع ،ووفؽ الكيفيات المحددة عف طريؽ التنظيـ.
كما تقبؿ كحصص خارجية إعادة االستثمار في الرأسماؿ لمفوائد وأرباح األسيـ
المصرح بقابميتيا لمتحويؿ طبقا لمتشريع والتنظيـ المعموؿ بيما.
يطبؽ ضماف التحويؿ وكذا األسقؼ الدنيا المذكورة في الفقرة األولى مف نص
المادة 25مف القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار ،عمى الحصص العينية
المنجزة حسب األشكاؿ المنصوص عمييا في التشريع المعموؿ بو ،شريطة أف يكوف
مصدرىا خارجيا وأف تكوف محؿ تقييـ طبقا لمقواعد واإلجراءات التي تحكـ إنشاء
الشركات.
ويتضمف ضماف التحويؿ المذكور في الفقرة األولى مف نص المادة 25مف القانوف رقـ
09-16المتعمؽ بترقية االستثمار 3كذلؾ المداخيؿ الحقيقية الصافية الناتجة عف
التنازؿ وتصفية االستثمارات ذات مصدر أجنبي حتى واف كاف مبمغيا يفوؽ الرأسماؿ
المستثمر في البداية.
-4يمكف إضافة إلى الضمانات المنصوص عمييا في الفصؿ الرابع مف القانوف رقـ
09-16المتعمؽ بترقية االستثمار ،اإلشارة كضمانة لترقية االستثمار :إفادة استثمارات
38
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
اإلنشاء وتوسيع قدرات اإلنتاج و/أو إعادة التأىيؿ المتعمقة بالنشاطات والسمع التي
ليست محؿ استثناء مف المزايا ،مف مجموعة مف المزايا محددة ،كما تـ تنصيص عمى
مناطؽ حرة يكوف لممستثمر فييا حرية االستثمار دوف الخضوع لألنظمة الجبائية أو
الجمركية.
-5نصت المادة 121عمى أنو مع مراعاة أحكاـ االتفاقيات الثنائية والجيوية والمتعددة
األطراؼ الموقعة مف قبؿ الدولة الجزائرية ،يتمقى األشخاص الطبيعيوف والمعنويوف
األجانب معاممة منصفة وعادلة ،فيما يخص الحقوؽ والواجبات المرتبطة باستثماراتيـ.
-6كما أخضع الخالؼ القائـ بيف المستثمر األجنبي والدولة الجزائرية الذي يكوف
سببو المستثمر أو إجراء اتخذتو الدولة الجزائرية في حقو لمجيات القضائية المختصة
إقميميا ،ويطبؽ في ذلؾ أحكاـ قانوف اإلجراءات المدنية واإلدارية 2مف حيث تحديد
الجية القضائية المختصة إقميميا ونوعيا وكذا إجراءات رفع الدعوى وسيرىا ،وتجدر
اإلشارة إال انو في حاؿ ما إذا كاف طرفي الدعوى أجنبي نطبؽ أحكاـ القانوف المدني
فيما يتعمؽ بقواعد اإلسناد لتحديد القانوف الواجب التطبيؽ مف حيث اإلجراءات
والموضوع ،ويستثنى المجوء إلى الجية القضائية المختصة في حاؿ وجود اتفاقيات
ثنائية أو متعددة األطراؼ أبرمتيا الدولة الج ازئرية تتعمؽ بالمصالحة والتحكيـ ،أو في
حالة وجود اتفاؽ مع المستثمر ينص عمى بند تسوية يسمح لمطرفيف باالتفاؽ عمى
تحكيـ خاص ،ومف ثمة قد يكوف التحكيـ داخمي أو دولي ،3ويعتبر التحكيـ التجاري
39
االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ األوؿ:
الدولي أحد الضمانات القضائية السياسة لتجسيد حرية االستثمار ،1غير أنو الشرط ذو
حديف فمف جية يعد كضماف لممستثمريف ىدفو طمأنتيـ وتشجيعيـ عمى االستثمار في
الجزائر ،وتكريس أكبر استقرار ممكف لعالقاتيـ القانونية مع المؤسسات العمومية
االقتصادية الجزائرية ،ومف جية أخرى قد يؤدي إلى تقميص عدد الشركات الخاضعة
لمقانوف الجزائري ذات الرأسماؿ األجنبي وىو ما يعيؽ حركة تدفؽ رؤوس األمواؿ في
الجزائر.
إال أف المالحػ ػػظ عمػ ػػى نػ ػػص المػ ػػادة 24مػ ػػف القػ ػػانوف رقػ ػػـ ،09-16المتعمػ ػػؽ بترقيػ ػػة
االستثمار أنو تناوؿ حالة الخالؼ بيف الدولة الجزائرية والمستثمر األجنبػي دوف التطػرؽ
إلى المسػتثمر الػوطني ،ومػف ثمػة يػتـ الرجػوع إلػى القواعػد العامػة التػي تحػدد اختصػاص
الجيات القضائية المحددة بقانوف اإلجراءات المدنية واإلدارية.
فػػي األخيػػر تجػػدر اإلشػػارة إلػػى أف الضػػمانات التػػي أتينػػا عمػػى ذكرىػػا أعػػاله س ػواء مػػا
تضػػمنو قػػانوف ترقيػػة االسػػتثمار ،واالتفاقيػػات التػػي كانػػت الدولػػة الجزائريػػة طرفػػا فييػػا ،أو
الضمانات التػي جػاءت بصػفة عامػة ضػمف الدسػتور مػا ىػي إال بعػض الضػمانات التػي
قمن ػػا بإدراجي ػػا لع ػػدـ تمكنن ػػا م ػػف التط ػػرؽ بالتفص ػػيؿ لمغط ػػاء الق ػػانوني لالس ػػتثمار حس ػػب
طبيعػػة ك ػػؿ قط ػػاع ونشػػاط ،وذل ػػؾ لتع ػػددىا فمنيػػا م ػػا يتعم ػػؽ بالسػػياحة ومني ػػا م ػػا يتعم ػػؽ
بالصػػيد البحػػري ،أو بالنقػػؿ ،إلػػى أف المالحػػظ عمػػى مػا سػػبؽ إيػراده أف المشػػرع الج ازئػػري
يسعى مف خالؿ النصوص المنظمة لالستثمار دوما إلى إيجاد حموؿ تمكنو مػف ضػماف
حرية االستثمار بصفة واضحة وشػفافة إال أنػو دومػا مػا يوجػد اسػتثناءات وضػوابط تعػيف
تحقيقيػػا لتك ػريس ىػػذه الحريػػة بطريقػػة نسػػبية ال مطمق ػة ،لكػػف ىػػؿ يعػػد ىػػذا التقييػػد إفػػراغ
لمحت ػ ػ ػ ػ ػػوى ى ػ ػ ػ ػ ػػذه الحري ػ ػ ػ ػ ػػة ،ى ػ ػ ػ ػ ػػذا م ػ ػ ػ ػ ػػا سنوض ػ ػ ػ ػ ػػحو م ػ ػ ػ ػ ػػف خػ ػ ػ ػ ػ ػالؿ الفص ػ ػ ػ ػ ػػؿ الت ػ ػ ػ ػ ػػالي.
-1وفي ىذا الشأف صادقت الجزائر عمى اتفاقية نيويورؾ لسنة 1958بموجب القانوف رقـ /18
88المؤرخ في 13 / 07 / 1988والمتعمؽ باالعتراؼ وبتنفيذ الق اررات التحكيمية ،كما صدر المرسوـ
التشريعي رقـ 93 / 09المتعمؽ بالتحكيـ التجاري الدولي.
40
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
الفصل الثاني
ضوابط تنظيم حرية االستثمار
يرى الفقيو André Hauriouبأف القانوف الدستوري ىو تنظيـ الحرية -وال شؾ انو أمر
محبذ -إال انو يجب في نظره عدـ األخذ بو بصفة مطمقة إذ يؤدي ىذا القوؿ إلى
سيولة االعتقاد بعدـ وجود حدود لمنزعة نحو الحرية ،والحقيقة أف الحرية إذا لـ تمارس
1
في حدود ،ضوابط أو إطار سمطة منظمة النقمبت لفوضى.
وباعتبار انو ال يمكف أف نتصور في إطار السياسة التشريعية الحمائية لممشرع
الجزائري في المجاؿ االقتصادي أف تكوف حرية االستثمار حتى بمفيوميا الموسع في
الدستور الجزائري ":حرية االستثمار والتجارة" حرية مطمقة ،2فيذه الحرية يجب أف
تمارس في ظؿ المادة 43مف الدستور الجزائري المعدؿ سنة 32016التي حصرت
تطبيقيا" في ظؿ القانوف".
إذا فإف استمرار الممارسة الحرة لألنشطة االقتصادية مرىونة بالممارسة في إطار
القانوف ،فحرية االستثمار ال تعني أبدا الممارسة دوف قيد أو شرط أو حتى التنصؿ مف
االلتزامات القانونية السارية المفعوؿ ،إنما المقصود منيا أف تمارس في إطار منظـ،
واضح ،شفاؼ وغير مستثنى لفئة معينة أو شخص معيف بذاتو فاالستثناءات يجب أف
تخضع لنفس خصائص القاعدة القانونية مف حيث عموميا تجريدىا ،والزاميتيا
وااللتزامات المنصوص عمييا قانونا بخصوص األنشطة االقتصادية يجب أف تكوف
ممزمة لمجميع وال تستثني إال ما استثناه القانوف بنص صريح.
-1احمد سرحاؿ .النظـ السياسية في لبناف وكافة الدوؿ العربية .لبناف :دار الفكر العربي الطبعة
األولى 1990 ،ص ص .15-14
-2عميروش فتحي” .التكريس الدستوري لحرية االستثمار في الجزائر ”.مجمة الحقوؽ والعموـ
السياسية )2017( ASJPص .1235-1226
-3دستور الجميورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية ،المرجع السابؽ.
41
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
ومف ثمة حددت المادة 03مف قانوف ترقية االستثمار1إضافة إلى بعض النصوص
القانونية األخرى ،ضوابط لممارسة حرية االستثمار ،وىو ما عبر عنو بعض الفقياء
والباحثيف بمصطمح "القيود".
المبحث األول:
القيود الواردة عمى إنشاء االستثمارات
سنتناوؿ مف خالؿ ىذا المبحث القيود التي أوردىا المشرع مف خالؿ القانوف المتعمؽ
باالستثمار والقوانيف المرتبطة بتنفيذه ،وذلؾ خالؿ مرحمة نشأة االستثمار بمطمبيف
األوؿ بعنواف القيود المتعمقة بالنشاطات المستثناة مف االستثمار فييا بحرية ،والثاني
بعنواف القيود المتعمقة بإجراءات إنشاء االستثمار.
المطمب األول:
القيود المتعمقة بالنشاطات المستثناة من االستثمار فيها بحرية
لـ يترؾ المشرع لممستثمر كامؿ الحرية فيما يخص بعض األنشطة موضوع
االستثمارات ،فاألصؿ حرية المستثمر في انجاز المشروع االستثماري الذي يريده
استثناءا قيدت بعض األنشطة بضرورة الحصوؿ عمى إذف إداري مسبؽ ،ومنع بعضيا
لمخالفتيا لنظاـ العاـ واآلداب العامة باعتبارىا مخصصة الحتكار الدولة ،ومف ثمة
سنتناوؿ مف خالؿ الفرع األوؿ النشاطات المقننة ،وفي الفرع الثاني النشاطات
المحتكرة ،والنشاطات الممنوعة.
42
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
الفرع األول:
النشاطات المقننة
أشار المشرع الجزائري إلى مصطمح النشاطات والميف المقننة 1كقيد مف القيود
الواردة عمى حرية االستثمار في القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار الذي
ييدؼ إلى تحديد النظاـ المطبؽ عمى االستثمارات الوطنية واألجنبية المنجزة في
النشاطات االقتصادية إلنتاج السمع والخدمات ،بنصو في المادة 03منو عمى أنو":
تنجز االستثمارات المذكورة في أحكاـ ىذا القانوف في ظؿ احتراـ القوانيف والتنظيمات
المعموؿ بيا ،السيما تمؾ المتعمقة بحماية البيئة ،وبالنشاطات والميف المقننة ،وبصفة
عامة بممارسة النشاطات االقتصادية ،".دوف أف يتـ التطرؽ إلى تحديد معناىا أو
المقصود منيا ،وىو ما دفعنا إلى العودة إلى مختمؼ النصوص القانونية التي تـ فييا
تعريؼ أو حصر النشاطات والميف المقننة.
ومف ثمة تـ اإلشارة إلى مصطمح مقارب ضمف قانوف العقوبات بالمادة 2243التي
نصت عمى ":كؿ مف استعمؿ لقبا متصال بمينة منظمة قانونا أو شيادة رسمية أو
صفة حددت السمطة العمومية شروط منحيا أو ادعى لنفسو شيئا مف ذلؾ بغير أف
يستوفي الشروط المفروضة يعاقب بالحبس مف ثالثة أشير إلى سنتيف وبغرامة مالية
مف 500د ج إلى 5000دج أو بإحدى العقوبتيف ".ما يفيـ مف خالؿ أحكاـ ىذه
- 1لقد كانت اإلشارة إلى ىذا المصطمح في الجانب المتعمؽ باالستثمار وليدة سنة 1993في إطار
المرسوـ التشريعي رقـ 12-93المتعمؽ بترقية االستثمار ،أيف اكتفى فييا المشرع بمصطمح
النشاطات المقننة دوف التطرؽ إلى مصطمح الميف واستمر الحاؿ عمى ما ىو عميو في إطار األمر
رقـ 03-01المؤرخ في 2001-08-20المتعمؽ بتطوير االستثمار المعدؿ والمتمـ بالقانوف رقـ
08-06في نص المادة ، 04إلى أف صدر القانوف رقـ 09-16المؤرخ في ،2016-08-03
المتعمؽ بترقية االستثمار ليتـ إدراج مصطمح النشاطات والميف المقننة ضمف نص المادة 03منو.
-2قانوف رقـ 19-15المؤرخ في ،2015-12-30يعدؿ ويتمـ األمر رقـ 156-66المؤرخ في
1966-07-08المتضمف قانوف العقوبات ،ج ر عدد ،71الصادرة في .2015-12-30
43
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
المادة أف المشرع الجزائري استعمؿ مصطمح " مينة منظمة قانونا" ،وذلؾ لمداللة عمى
النشاطات المقننة ،وىي تمؾ الميف التي تكوف موضوع تنظيـ خاص.1
وفي ظؿ القواعد المنظمة لإلدارة تـ اإلشارة إلى فكرة النشاطات المقننة واعطاء
أمثمة عنيا ،باستعماؿ مصطمح األعماؿ المقننة في نص المادتيف 02و 10مف
المرسوـ التنفيذي رقـ 01-91المحدد لصالحيات وزير الداخمية ،2حيث نصت المادة
10منو عمى أنو يعد أو يشارؾ في إعداد التنظيـ الذي يتعمؽ باألعماؿ المقننة مثؿ
حمؿ السالح ومجاؿ بيع المشروبات والمتفجرات وينشره ويتابعو.
وعمى اعتبار أف المادة 01مف القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمارات
حصرت االستثمارات في الجانب االقتصادي الذي لو عالقة وطيدة بالقانوف التجاري
فإنو مف األجدر البحث عف مفيوـ النشاطات والميف المقننة في إطاره ،وقد تـ التطرؽ
إلى مفيوـ الميف المنظمة في ىذا اإلطار ضمف القانوف رقـ 22-90المتعمؽ بالسجؿ
التجاري 3وبالتحديد المادة 05منو التي جاء في مفيوميا أف الميف المنظمة ىي تمؾ
التي يشترط لممارستيا امتالؾ مؤىؿ عممي أو ميني ،وقد حصرت المادة 24مف
القانوف رقـ 08-04المتعمؽ بالقيد في السجؿ التجاري 4القواعد المطبقة عمى نشاط أو
-1بف ىالؿ نواؿ وبف سعدي فايزة ،االستثمار في النشاطات المقننة عمى ضوء قانوف ترقية
االستثمار الجديد ،مذكرة لنيؿ شيادة الماستر في الحقوؽ ،تخصص :القانوف العاـ لألعماؿ ،جامعة
عبد الرحماف ميرة -بجاية ،السنة الجامعية 2017 -2016 :ص ،9التي اقتبست الفكرة عف أوباية
مميكة ،مبدأ حرية االستثمار في القانوف الجزائري ،ص .74
-2المرسوـ التنفيذي رقـ 01-91الممضي في ،1991-01-19المحدد لصالحيات وزير
الداخمية ،ج ر ج ج عدد 04المؤرخة في .1991-01-23
-3القانوف رقـ ،22-90الممضي في ،1990-08-18المتعمؽ بالسجؿ التجاري ،ج ر ج ج عدد
،36المؤرخة في .1990-08-22
- 4نصت المادة مف القانوف رقـ ،08-04الممضي في ،2004-08-14المتعمؽ بشروط ممارسة
األنشطة التجارية ،ج ر ج ج عدد ،52المؤرخة في .2004-08-18عمى ما يمي ":تخضع شروط
44
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
وكيفيات ممارسة أي نشاط أو مينة مقننة خاضعة لمتسجيؿ في السجؿ التجاري إلى القواعد الخاصة
والمحددة بموجب القوانيف والتنظيمات الخاصة التي تحكميا".
-1المرسوـ التنفيذي رقـ 234-15الممضي في ،2015-08-29المحدد لشروط وكيفيات
ممارسة األنشطة والميف المنظمة الخاضعة لمتسجيؿ في السجؿ التجاري ،ج ر ج ج عدد ،48
المؤرخة في .2015-09-09
45
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
46
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
وفتح مجاليا لالستثمار الوطني واألجنبي ،كما سمح ىذا القانوف بإنشاء البنوؾ
1
والمؤسسات المالية بعدما كانت الدولة ىي التي تنشئيا.
تـ تعديؿ ىذا القانوف بموجب األمر رقـ 01-01المعدؿ لمقانوف رقـ 10-90المتعمؽ
بالنقد والقرض ،2إال أف ىذا األخير لـ يأت بجديد فيما يخص تنظيـ مينة البنوؾ ،إذ
أصبح ينفرد بالسمطة النقدية فقط ،وعمى ىذا األساس جاء األمر رقـ 11-03المتعمؽ
بالنقد والقرض 3وذلؾ إللغاء جميع األحكاـ السابقة حيث يعتبر وسيمة مشرعة في
المجاؿ المصرفي ،كما يالحظ أف ىذا القانوف استبقى عمى ضرورة الحصوؿ عمى
الترخيص المسبؽ لمزاولة النشاط المصرفي باعتباره نشاط مقنف وحساس إال انو طرأت
تغيرات عمى ىذا القطاع وذلؾ مف خالؿ الجية المختصة لمنحو إذ لـ يعد منح
الترخيص المسبؽ مف اختصاص مجمس النقد والقرض فقط وانما لمحافظ بنؾ الجزائر
طبقا لنص المادة 92الفقرة 04مف األمر رقـ 11-03سابؽ الذكر ،وكذا نص المادة
08مف النظاـ رقـ 02-06المحدد لشروط إقامة فرع بنؾ ومؤسسة مالية أجنبية.4
-1بف ىالؿ نواؿ وبف سعدي فايزة ،االستثمار في النشاطات المقننة عمى ضوء قانوف ترقية
االستثمار الجديد ،المرجع السابؽ ،ص .39
-2االمر رقـ ،01-01المؤرخ في ،2001-02-27المعدؿ والمتمـ لمقانوف رقـ ،10-90المؤرخ
في ،1990-04-14المتعمؽ بالنقد والقرض ،ج ر ج ج ،عدد ،14صادر في .2001-02-28
-3األمر ،11-03المؤرخ في ،2003-08-27يتعمؽ بالنقد والقرض ،ج ر ج ج عدد ،52
الصادر في ،2003-08-27معدؿ متمـ ،باألمر رقـ 01-09مؤرخ في ،2009-07-22
يتضمف قانوف المالية التكميمي لسنة ،2009ج ر ج ج ،عدد ،44صادر في ،2009-07-26
واألمر رقـ 04-10مؤرخ في ،2010-08-26ج ر ج ج ،عدد 50صادر في ،2010-12-01
متمـ بموجب القانوف رقـ 08-13مؤرخ في ،2013-12-30يتضمف قانوف المالية لسنة ،2014
ج ر ج ج ،عدد ،68صادر في .2013-12-31
-4نظاـ رقـ ،02-06مؤرخ في ،2006-09-24يحدد شروط إقامة فرع بنؾ ومؤسسة مالية
أجنبية ،ج ر ج ج عدد ،77الصادر في .2006-12-02
47
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
ومف ثمة نالحظ أف التقييد المفروض عمى حرية االستثمار في ىذه الجزئية يتمثؿ في
ضرورة الحصوؿ عمى ترخيص مف الجية المختصة المتعمقة بالقطاع الم ارد انجاز
مشروع استثماري ضمنو ،ومف ثمة تـ تقييد حرية المستثمر مف حيث موضوعيا
ومحميا بعدـ ترؾ الحرية لو الختيار ومباشرة المشروع االستثماري الذي يرده لربط
إمكانية االستغالؿ في كؿ قطاع بمجموعة مف الشروط الخاصة ،وكذلؾ بإخضاع
المستثمر لعدة جيات ،بينما كاف في اإلمكاف إجماؿ سمطة منح الترخيص إلى ىيئة
واحدة تختص بمجاؿ االستثمار والمتمثمة في الوكالة الوطنية لتطوير االستثمار ،ناىيؾ
عف أف إخضاع المستثمر لمجموعة مف القوانيف قد يؤدي إلى وقوعو في تعارض كما
ىو الحاؿ في القطاع الصيدالني ،إذ ال يمنح الترخيص في ىذا المجاؿ ،إال مف خالؿ
تأكد المجنة الوالئية أف لدى المستثمر محال مينيا وأنو يممؾ لذلؾ كافة التجييزات
الضرورية ،بمعنى وجود استثمار منشئ ،في حيف أف قانوف االستثمار يشترط أف يكوف
التسجيؿ مرفقا بالوثائؽ التي يشترطيا التشريع المعموؿ بو بما في ذلؾ الترخيص،
وبذلؾ يجد المستثمر نفسو في تناقض واضح إذ ال يمكنو الحصوؿ عمى رخصة
االستغالؿ التي يشترط فييا وجود استثمار منشئ وال يمكف لو الدخوؿ في ىذا األخير
كونو يتوقؼ عمى صدور ترخيص لممارستو ،وفي حاؿ غامر المستثمر وأنشأه قد ال
يتحصؿ عمى الترخيص في نياية المطاؼ ،وىو ما يعد مساسا بحرية االستثمار.
الفرع الثاني:
النشاطات المحتكرة والممنوعة
ظيرت النشاطات المخصصة والمحتكرة منذ تبني أوؿ قانوف لالستثمارات ،حيث
بعد االستقالؿ مباشرة فرضت الدولة سيطرتيا عمى المجاؿ االقتصادي ،وخاصة
النشاطات غير المفتوحة لممنافسة ذات الطابع حيوي لدولة أو لممواطنيف ،موكمة بذلؾ
ميمة تسييرىا لمؤسساتيا العمومية ،و لقد كاف لمشعب دور في إرساء ذلؾ ،لمنحو كؿ
الثقة لمدولة ومؤسساتيا باعتبارىا المؤسسة الوحيدة التي يمكف أف تعمؿ عمى تنمية و
رفاىية المجتمع.
48
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
ىكذا تكونت سيطرة الدولة عمى النشاطات المتعمقة بالتبغ والكبريت ،النقؿ بالسكؾ
الحديدية ،وصناعة وتسويؽ المواد المتفجرة ،واستمر ذلؾ إلى غاية الثمانينات أيف
تزعزعت الثقة بالدولة ،وفي تحكميا في زماـ األمور ،نتيجة األزمة االقتصادية التي
مرت بيا الجزائر ،مما دفع بالسمطات السياسية التفكير في إعادة النظر ،في عالقة
الدولة بالنشاط االقتصادي ليبدأ بذلؾ حجـ القطاعات المخصصة يتناقص لصالح
القطاع الخاص.
إضافة لمنشاطات المحتكرة منع المشرع الجزائري إتياف بعض األنشطة التجارية
لمحفاظ عمى النظاـ العاـ واآلداب العامة مف ذلؾ:
-إصدار أو بيع أو المتاجرة في عالمات نقدية تحؿ محؿ النقود الحقيقية التي
تصدرىا السمطة العامة وتعد ىذه األعماؿ جنحا بموجب نص المادة 202مف قانوف
العقوبات.
-األنشطة المتعمقة بالقمار والرىاف ،التي حضرتيا المادة ،612
-المتاجرة بالمخدرات طبقا لنص المادة 243مف القانوف رقـ 05-85المتعمؽ
بحماية الصحة وترقيتيا المعدؿ والمتمـ،1
-التقميد فيما يتعمؽ ببراءات االختراع والعالمات طبقا ألحكاـ القانوف المتعمؽ ببراءة
االختراع 2والعالمات.3
49
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
ويظير التقييد لحرية االستثمار ىنا كما ىو الحاؿ بالنسبة لنشاطات المقننة ،مف خالؿ
تقييد موضوع ومحؿ االستثمار ،فيكوف لممستثمر بذلؾ اختيار مشروعو االستثماري في
حدود النشاطات المسموح بيا قانوف.
المطمب الثاني:
القيود المتعمقة بالمعامالت اإلدارية الخاصة بإنشاء االستثمارات
نص المشرع الجزائري في اإلطار الدستوري عمى ضرورة الرجوع إلى القوانيف
لتجسيد حرية االستثمار في إطارىا ،وبالرجوع إلى القوانيف المنظمة لالستثمارات في
الجزائر نجد بأنو قد تـ إقرار مجموعة مف اإلجراءات اإلدارية التي يتعيف عمى
المستثمر المرور بيا ليتمكف مف إنشاء مشروعو استثماري ،وىو ما سنعرضو في ىذا
المطمب مف خالؿ فرعيف األوؿ سنتناوؿ مف خاللو المعاممة اإلدارية لممستثمر في
إطار القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار ،ومف ثمة اإلجراءات القانونية
التي يتعيف عمى المستثمر المرور بيا لتمكف مف مباشرة مشروعو في إطار القوانيف
ذات الصمة باالستثمار في الفرع الثاني.
الفرع األول:
اإلجراءات اإلدارية المقيدة لممستثمر في إطار القانون رقم 22-06
عم ػػى اعتب ػػار أف المس ػػتثمر األجنب ػػي ي ارعػ ػي ف ػػي بحث ػػو إلقام ػػة مش ػػروعو االس ػػتثماري
المناخ االستثماري المناسب الذي يقوـ عمػى إجػراءات مبسػطة واضػحة ،ذات مصػداقية،
وفعال ػػة تضػ ػػمف لػ ػػو انجػ ػػاز مشػ ػػروعو دوف الم ػػرور بػ ػػالروتيف اإلداري المتمثػ ػػؿ فػ ػػي كث ػ ػرة
اإلج ػراءات وعػػدـ وضػػوح الق ػ اررات والتبػػاطؤ فػػي أداء العمػػؿ ،وىػػو مػػا عمػػد إليػػو المشػػرع
الج ازئػػري فػػي القػػانوف المػػنظـ لموضػػوع االسػػتثمار وذلػػؾ بتخفيػػؼ اإلجػراءات التػػي يتعػػيف
عمى المستثمر المرور بيا إال انو خص المستثمر األجنبي بإجراءات خاصػة فػي مرحمػة
ما.
50
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
51
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
الماؿ االجتماعي ،فقد حدد المشرع الجزائري بذلؾ الحد األدنى لممساىمة الوطنية التي
يقصد بيا جمع عدة شركاء.
كما ألزمت إخضاع كؿ مشروع استثمار أجنبي مباشر أو بالشراكة مع رؤوس أمواؿ
أجنبية إلى الدراسة المسبقة مف المجمس الوطني لالستثمار الوارد النص عميو بالمادة
18مف األمر رقـ 03-01المتعمؽ بتطوير االستثمار ،وبما أننا نتحدث عف الدراسة
فإف ىذه األخيرة تكوف عف طريؽ اقتراح تدابير تحفيزية لالستثمار كما يقدـ المجمس
لمحكومة اقتراحات في مجاؿ تطوير االستثمار إضافة إلى تحديد المناطؽ المستفيدة
مف المزايا التي تمنح لمنظاـ الخاص االستثنائي ونشير أف المجمس الوطني لالستثمار
يتدخؿ في االستثمارات الوطنية في حالة ما إذا تـ إنشاء ىذه االستثمارات في إطار
شراكة مع األجانب ،وكذا في حالة ما إذا طمب االستفادة مف امتيازات النظاـ العاـ في
المشاريع التي تتجاوز قيمتيا أو تساوي 500مميوف دينار جزاري ،ىذا خالؿ تعديؿ
2009ومميار و 500مميوف دينار جزائري بعد تعديؿ ،12012ومف خالؿ ما تقدـ
يتضح لنا أف المشرع الجزائري سف أحكاـ في قانوف المالية تتعارض مع مضموف
المادة 14مف األمر رقـ 03-01المتعمؽ بتطوير االستثمار التي كرست صراحة مبدأ
عدـ التمييز بيف المستثمر األجنبي و الوطني ،وىو ما جعمو يتدارؾ ذلؾ في القانوف
رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار ،بإخضاعو االستثمارات بصفة عامة سواء
األجنبية أو الوطنية لمتسجيؿ لدى الوكالة الوطنية لتطوير االستثمار قبؿ انجازىا،2
وذلؾ ليس كشرط لمباشرة المشروع االستثماري في حد ذاتو ،وانما تقدـ إف كاف
لممستثمر رغبة في االستفادة مف المزايا المقررة في القانوف سابؽ الذكر ،وقد أحاؿ
-1حماني نجيمة وحارو نعيمة ،معاممة االستثمار األجنبي في القانوف الجزائري بيف المساواة
والتمييز ،مذكرة لنيؿ شيادة الماستر في الحقوؽ شعبة قانوف األعماؿ /تخصص القانوف العاـ
لألعماؿ ،جامعة عبد الرحماف ميرة ،بجاية ،تاريخ المناقشة ،2015-06-24 :ص .52
-2ويتجسد ىذا اإلجراء في تقديـ استمارة تمثؿ شيادة تسجيؿ تقدميا الوكالة وفؽ األشكاؿ المحددة
موقعة في ختاميا مف طرؼ المستثمر أو وكيمو ،أنظر الممحؽ رقـ 01و.02
52
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
المشرع عمى التنظيـ مف أجؿ تنظيـ مسألة التسجيؿ التي صدر لتنظيميا المرسوـ
التنفيذي المحدد لكيفيات تسجيؿ االستثمار وكذا شكؿ ونتائج الشيادة المتعمقة بو رقـ
،1102-17الذي حدد كيفيات تسجيؿ االستثمارات واآلثار المرتبطة بو وضبط شكؿ
الوثائؽ التي يفضي إلييا ىذا اإلجراء وكذا القواعد التي تحكـ تعديميا.
وقد أكدت المادة 04مف المرسوـ التنفيذي رقـ 102-17المحدد لكيفيات تسجيؿ
االستثمارات وكذا شكؿ ونتائج الشيادة المتعمقة بو2عمى طرحنا السابؽ في كوف
الغرض مف التسجيؿ المفروض مف المشرع الجزائري ىو الحصوؿ عمى :مزايا االنجاز
المنصوص عمييا في القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار ،و/أو الخدمات
المقدمة مف طرؼ الييئات الالمركزية لموكالة الوطنية لتطوير االستثمار التي تدعى
في صمب النص الوكالة.،وشيادة تسجيؿ االستثمار تصبح باطمة إذا لـ يعرؼ
3
المشروع الذي يتعمؽ بيا البدء في االنجاز بمرور سنة مف تسميميا.
وتجدر اإلشارة إلى أف المشرع الجزائري ربط االستفادة مف المزايا في المشاريع التي
يساوي أو يفوؽ مبمغيا خمسة ماليير دينار جزائري 5.000.000.000دج ،وتمؾ
التي تمثؿ أىمية خاصة بالنسبة لالقتصاد الوطني بموافقة المجمس الوطني لالستثمار
53
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
طبقا لنص المادة 14مف المرسوـ التنفيذي رقـ 102-17المحدد لكيفيات تسجيؿ
االستثمارات وكذا شكؿ ونتائج الشيادة المتعمقة بو.1
الفرع الثاني:
اإلجراءات المقيدة لممستثمر في إطار القوانين ذات الصمة باالستثمار
يمر المستثمر قبؿ التمكف مف انجاز مشروعو االستثماري بمجموعة مف اإلجراءات
القانونية الواردة بمجموعة مف القوانيف ذات الصمة باالستثمار منيا قانوف المتعمؽ
بالممارسات التجارية ،قانوف حماية المستيمؾ ،ومختمؼ القوانيف المتعمقة بالبيئة ،النقؿ،
والمواصالت...الخ.
ولسعة النشاطات التي تقاـ فييا االستثمارات واختالؼ اإلجراءات المتعمقة بكؿ
مجاؿ منيا ارتأينا اإلشارة إلى بعض اإلجراءات المنصوص عمييا بصفة عامة
واألخرى الواردة بصفة خاصة سنذكرىا كما يمي:
2
-1نصت التقنينات بصفة عامة عمى وجوب الحصوؿ عمى الترخيص باالستثمار
الذي يعد إجراء وقائيا ،يمكف اإلدارة أو السمطات العامة مف ممارسة رقابة جدية عمى
بعض األنشطة التي تخضع إلى دراسة مدققة ومفصمة عمى أساسيا يقبؿ المشروع
االستثماري مع احتفاظ السمطة اإلدارية بصالحية وضع شروط متباينة عمى حسب
-1المرسوـ التنفيذي رقـ 102-17المحدد كيفيات تسجيؿ االستثمارات وكذا شكؿ ونتائج الشيادة
المتعمقة بو ،المرجع السابؽ.
-2عرؼ عمى أنو إجازة العمؿ واإلذف بو فيو مظير مف مظاىر سمطات اإلدارة ،يراد بو إجازتيا
وموافقتيا عمى منح شخص اإلذف لمقياـ بنشاط اقتصادي معيف ،بحيث ال يمكف االلتحاؽ بذلؾ النشاط
ومزاولتو إال بعد الحصوؿ عمى ذلؾ أو تمؾ الموافقة ،منقوؿ عف أوباية مميكة ،المعاممة اإلدارية
لالستثمار في النشاطات المالية وفقا لمقانوف الجزائري،أطروحة لنيؿ شيادة الدكتوراه في العموـ،
التخصص :القانوف ،جامعة مولود معمري ،تيزي وزو ،2016 ،ص .291
54
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
النشاط المطموب ،1ويكوف ىذا اإلجراء سابؽ عمى انجاز المشروع االستثماري ،وعمى
عكس إجراء التسجيؿ السابؽ ذكره ،يعد إجراء إلزاميا يتعيف عمى المستثمر المرور بو
مف أجؿ انجاز مشروعو ،والحصوؿ عمى الترخيص يكوف مف الجية المختصة التي
تتعدد عمى حسب مجاؿ النشاط محؿ االستثمار،فيخضع مثال استيراد النشرات الدورية
األجنبية إلى ضرورة الحصوؿ عمى ترخيص مسبؽ مف طرؼ سمطة ضبط الصحافة
المكتوبة ،وىذا حسب المادة 37مف القانوف العضوي رقـ 05-12المتعمؽ باإلعالـ.2
-2إلزاـ المتعامؿ االقتصادي الخاضع لمقانوف الجزائري الراغب في انجاز استثمار أو
فتح مكتب تمثيؿ في الخارج بالحصوؿ عمى ترخيص مسبؽ يمنحو إياه مجمس النقد
والقرض بناءا عمى طمب يقدمو ذلؾ المتعامؿ االقتصادي ،حسب ما جاء في المادتيف
03و 05مف النظاـ رقـ 04-14المتعمؽ بتحديد شروط تحويؿ رؤوس األمواؿ إلى
الخارج بعنواف االستثمار في الخارج مف طرؼ المتعامميف االقتصادييف الخاضعيف
لمقانوف الجزائر ،3بحيث يعتبر ىذا النظاـ ميـ مف جانب تكريس فكرة االستثمار
4
العكسي في القطاع الخاص.
-1قادري عبد العزيز ،االستثمارات الدولية ( التحكيـ التجاري الدولي ضماف االستثمارات) ،ط ،02
دار ىومة ،الجزائر ،2006 ،ص .116
-2القانوف رقـ 05-12الممضي في ،2012-01-12المتعمؽ باإلعالـ ،ج ر ج ج عدد ،05
المؤرخة في .2012-01-29
-3انظر المادتيف 03و 04مف النظاـ رقـ 04-14المؤرخ في ،2014-09-29يتعمؽ بتحديد
شروط تحويؿ رؤوس األمواؿ إلى الخارج بعنواف االستثمار في الخارج مف طرؼ المتعامميف
االقتصادييف الخاضعيف لمقانوف الجزائري ،ج ر ج ج عدد ،63الصادرة في .2014-10-22
-4حداد ايماف /جبالي صونية ،النظاـ القانوني لممزايا الممنوحة لممستثمر عمى ضوء أحكاـ القانوف
رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار ،المرجع السابؽ ،ص .14
55
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
-3حدد المشرع الجزائري مف خالؿ نص المادة 02و 03مف القانوف التجاري 1ما
يعد أعماال تجارية بحسب الموضوع والشكؿ ،ومف خالؿ نص المادة 04األعماؿ التي
تعد تجارية بالتبعية ،وباستقراء نص المادة 02مف القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية
االستثمار 2التي حددت المقصود باالستثمار يتضح لنا التداخؿ الموجود بينيما باعتبار
أف موضوع االستثمار يعد أعماال تجارية بحسب موضوعيا ومف حيث الشكؿ ،وبنص
المادة 09مف القانوف رقـ 09-16سابؽ الذكر أعاله عمى إخضاع االستيالؾ الفعمي
لمزايا االنجاز المتعمؽ باالستثمار المسجؿ إلى شرط القيد في السجؿ التجاري ،وحيازة
رقـ التعريؼ الجبائي بالخضوع لنظاـ جبائي حقيقي ،فقد منح لممستثمر بذلؾ صفة
التاجر وما يترتب عمييا مف التزامات وواجبات وحقوؽ.
وليكتسب المستثمر صفة التاجر وجب أف تتوفر فيو مجموعة مف الشروط تتمثؿ
في:
أ-توفر األىمية التجارية لممستثمر لما يتصؼ بو العمؿ التجاري بعامؿ الصرامة
والجدية الذي يفرض في ممارسو أىمية األداء التي تمكنو مف تحمؿ عواقب تصرفاتو
القانونية التي يأتييا سواء كانت تعود عميو بالنفع أو الخسارة ،ونظ ار لعدـ التطرؽ إلى
تحديدىا في القانوف التجاري نعود إلى القواعد العامة الواردة بنص المادة 40مف
القانوف المدني المعدؿ بالقانوف رقـ 310-05الذي حدد سف الرشد بالنسبة لشخص
الطبيعي بػ 19 :سنة كاممة ،وعميو كؿ شخص بمغ ىذه السف يكوف لو ممارسة األعماؿ
56
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
التجارية ،إال أنو استثناءا مف ذلؾ يكوف لمقاصر البالغ مف السف 18سنة بعد ترشيده
مزاولة التجارة ،1أما بالنسبة لمشخص المعنوي أو االعتباري فتقضي المادة 50مف
القانوف المدني عمى أف أىميتو تكوف في حدود عقد إنشائو أو التي يقررىا القانوف.
إال أف ىذه األحكاـ السابؽ ذكرىا تنطبؽ عمى المستثمر الوطني الخاضع لمقانوف
الوطني ،أما بالنسبة لممستثمر األجنبي فإف أىميتو تحدد وفؽ قواعد اإلسناد المذكورة
بالقانوف المدني في المادة 210التي نصت عمى أنو يسري عمى الحالة المدنية
لألشخاص وأىميتيـ قانوف الدولة التي ينتموف إلييا بجنسيتيـ ،ومع ذلؾ ففي التصرفات
المالية التي تعقد في الجزائر وتنتج أثارىا فييا إذا كاف أحد الطرفيف أجنبيا ناقص
األىمية وكاف نقص أىميتو يرجع إلى سبب فيو خفاء ال يسيؿ تبينو عمى الطرؼ األخر
فإف ىذا السبب ال يؤثر في أىميتو وفي صحة المعاممة ،وىو ما يستخمص منو إمكانية
المستثمر األجنبي القاصر في قانونو الوطني البالغ سف الرشد في القانوف الجزائري
إنجاز المشاريع االستثمارية في الجزائر وىو ما أكده القانوف رقـ 09-16المتعمؽ
بترقية االستثمار بنصو في المادة 321عمى تمقي األشخاص الطبيعيوف والمعنويوف
األجانب معاممة منصفة وعادلة فيما يخص الحقوؽ والواجبات المرتبطة باستثمارىـ.4
ب -أف ال يكوف المستثمر ممنوع مف التسجيؿ في السجؿ التجاري أو ممارسة األنشطة
التجارية ،بأف يكوف قد صدر ضده حكـ ولـ يرد اعتباره وفؽ األحكاـ المبينة في
القانوف المتعمؽ بشروط ممارسة األنشطة التجارية ،كما يشترط أال يكوف في حالة
تنافي.
57
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
ج -تحصؿ المستثمر األجنبي الطبيعي أو المعنوي عمى بطاقة التاجر األجنبي التي
تعد بطاقة تعريؼ مينية يحدد نمطيا عف طريؽ القرار المشترؾ بيف وزير الداخمية
ووزير التجارة.
د -الخضوع اللتزامات التجار المتمثمة في القيد في السجؿ التجاري ،1ومسؾ دفاتر
تجارية منتظمة.2
-4كما أورد بعض القيود األخرى الخاصة بممارسة بعض األنشطة كشرط كتابة
التأميف لضماف حقوؽ الغير المتعامؿ معيـ ،وىذا الشرط يتعمؽ ببعض التجار وىـ
عمى سبيؿ المثاؿ وكاالت السياحة واألسفار ،وشرط حفظ السر الميني وضماف توفر
الضماف المالي أثناء مزاولة النشاط وىي قيود ذات طابع مالي تخضع ليا البنوؾ
والمؤسسات المالية مثال.
كما اشترط المشرع الجزائري احتراـ أعراؼ المينة عمى حسب النشاط المعني
باالستثمار ،وضمانا الحتراـ ىذه االلتزامات تـ ربط تنفيذىا بعقوبات قضائية تكوف في
صورة جزاءات قضائية يوقعيا القاضي المختص تتجسد في صورة جنح أو مخالفات
يترتب عمييا الحبس أو غرامة مالية أو كالىما معا ،كما قد تكوف عقوبات إدارية
توقعيا الييئة اإلدارية المنوص بيا ذلؾ.
ومما سبؽ نالحظ تعدد جيات القرار فيما يتعمؽ بإنشاء المشروع االستثماري فباإلضافة
إلى الوكالة الوطنية لتطوير االستثمار ،وجدت الجيات اإلدارية الخاصة بكؿ نشاط أو
مينة مقننة المتعمقة بمنح التراخيص ،والمركز الخاص بالتسجيؿ التجاري ،إضافة إلى
الجيات اإلدارية والمالية األخرى التي يتعيف المرور بيا مف أجؿ تمكف مف إنشاء
مشروع استثماري،فيما كاف األجدر توحيد جية القرار وتسييؿ اإلجراءات عمى
58
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
المستثمر بصفة أكبر عمال بقاعدة تقريب اإلدارة لممواطف التي سبؽ اإلشارة إلييا أعاله
بالفصؿ األوؿ ،ومف ثمة فإف إظيار تكريس حرية االستثمار مف خالؿ إيجاد الشباؾ
الوحيد عمى مستوى الوكالة سابقة الذكر ال يكفي لتقريب اإلدارة مف المستثمر.
المبحث الثاني:
القيود الواردة عمى مرحمة انجاز االستثمار وتصفيته
نظ ار لما لالستثمارات مف تأثير عمى السياسة االقتصادية لمدولة ،فإف المشرع خصيا
بترسانة مف القوانيف عمى مر األزمنة المتعاقبة ،ختاميا ما ورد بالدستور الحالي المعدؿ
سنة 12016الذي اعترؼ بحرية االستثمار دوف ترؾ األمر عمى إطالقو بنصو عمى
العمؿ بيا في حدود القانوف ،ليتموه صدور القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية
االستثمار ،وقد تضمف ىذا األخير مجموعة مف القيود شممت جميع المراحؿ التي يمر
بيا االستثمار إلى غاية انتيائو ،ومف ثمة سنتطرؽ إلى مرحمة إنجاز المشروع
االستثماري في المطمب األوؿ ،وخصصنا المطمب الثاني لمحديث عف تصفية المشروع
االستثماري.
المطمب األول:
القيود المتعمقة بإنجاز االستثمار
فرض المشرع الجزائري مجموعة مف االلتزامات والواجبات عمى المستثمر أثناء فترة
إنجازه واستغاللو لممشروع االستثماري مف أجؿ تحقيؽ الغرض المقاـ مف أجمو ،وفي
سبيؿ تحقيؽ ذلؾ قرف ىذه االلتزامات والواجبات بمجموعة مف العقوبات.
الفرع األول:
فرض التزامات وواجبات عمى المستثمر
فرض المشرع عمى المستثمر إتياف مجموعة مف التزامات حتى يتمكف مف مباشرة
واستغالؿ مشروعو االستثماري ،وذلؾ تحت سمطة ورقابة الجية اإلدارية المختصة وىو
59
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
ما يجعمو مربوطا بالرجوع الدائـ إلى ىذه الجيات التي ليا إقصاء المستثمر مف النشاط
االقتصادي في كؿ حالة تثبت فييا مخالفتو لألحكاـ المعموؿ بيا ،وعمى ذلؾ سنذكر
بعضا مف ىذه االلتزامات والواجبات عمى سبيؿ المثاؿ ال الحصر في شكؿ مطات
متتالية كما يمي:
-يظير تقييد المشرع لممستثمر في مرحمة االنجاز بإلزامو بإنجاز االستثمار المذكور
في المادتيف األولى والثانية في أجؿ المتفؽ عميو مسبقا مع الوكالة الوطنية لتطوير
االستثمار ،ويبدأ سرياف ىذا األجؿ مف تاريخ التسجيؿ لدى الوكالة الوطنية لتطوير
االستثمارات الذي يبيف بشيادة التسجيؿ الممنوحة لممستثمر.
-زيادة عمى ذلؾ يمكف أف تكوف األصوؿ المشتركة لرأس الماؿ التقني المكتسب عف
طريؽ المزايا موضوع تنازؿ مف أجؿ ممارسة النشاط الذي يتعمؽ باالستثمار المسجؿ
شرط التحصؿ عمى ترخيص مف الجية المختصة الذي يتجمى إما في الوكالة الوطنية
لتطوير االستثمار أو مركز تسيير المزايا المختص إقميميا ،وفي ىذه الحالة يمزـ
المشتري أماـ الييئة المختصة بالوفاء بكؿ االلتزامات التي تعيد بيا المستثمر األوؿ
والتي سمحت باالستفادة مف تمؾ المزايا وفي حالة عدـ التزامو بالوفاء بيا تسحب تمؾ
المزايا.
-وفي إطار تشجيع االستثمار في الجزائر مكف المشرع المستثمر األجنبي والوطني
عمى حد سواء مف بعض المزايا عمى حسب موضوع ومجاؿ النشاط المستثمر فيو
فنص عمى مزايا مشتركة ،وأخرى استثنائية تتعمؽ بحاالت معينة بالنظر ألىمية
االستثمار لالقتصاد الوطني ،أو بالنظر لممنطقة التي يقاـ المشروع االستثماري بيا
كالجنوب ،إال أنو ربط االستفادة مف ىذه المزايا في مرحمة االنجاز بالتسجيؿ المسبؽ
أماـ الوكالة الوطنية لتطوير االستثمار ،والحصوؿ عمى ترخيص المجمس الوطني
لالستثمار ،بعد القياـ بإجراء دراسة مسبقة عمى االستثمار األجنبي ،عمى عكس
االستثمار الوطني الذي ال يتطمب إجراء دراسة مسبقة إال في حالة ما إذا كانت تتجاوز
االستثمارات في مبمغيا 500مميوف د ج ،وذلؾ طبقا لألمر رقـ 03-01الممضي في
60
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
61
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
المتعاقديف معو حسب الكيفيات والشروط المحددة عف طريؽ التنظيـ مع تقييد ىذه
المكنة بموافقة المجمس الوطني لالستثمار.
-اخضع المشرع االستيالؾ الفعمي لمزايا االنجاز المتعمؽ باالستثمار المسجؿ ،لمقيد
في السجؿ التجاري وحيازة رقـ التعريؼ الجبائي بالخضوع لمنظاـ الجبائي الحقيقي،
ومف ثمة ربط االستفادة مف مزايا االستغالؿ بتحرير محضر معاينة الشروع في مرحمة
االستغالؿ مف طرؼ المصالح الجبائية المختصة إقميميا بموجب طمب مف طرؼ
المستثمر طبقا لنص المادة 11مف القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار،1
وبربط المشرع المستثمر بالمعاممة الضريبية يكوف بذلؾ قد أخضعو لعدـ استقرار
التشريع الجبائي نظ ار إلى التعديالت التي تط أر عميو خالؿ التعديؿ السنوي في قوانيف
المالية السنوية أو التكميمية ،إلى جانب التعديؿ العشوائي لقانوف االستثمار الذي غالبا
ما يمس التحفيزات الجبائية ،وىو ما يشكؿ ىاجس يؤرؽ المستثمر بصفة عامة
واألجنبي خاصة إلمكانية تعرضو لالزدواج الضريبي ،بفرض ضريبة مزدوجة عميو
األولى مف طرؼ الدولة المستضيفة لالستثمار ،والثانية مف طرؼ دولة الجنسية الذي
يكوف غالبا لعدـ وجود تنسيؽ بيف الدوؿ في المجاؿ الضريبي مف جية وبيف قانوف
2
االستثمار والضرائب مف جية أخرى.
-يعد كذلؾ مف بيف القيود التي أخرت التقدـ في مجاؿ االستثمار ضعؼ البنية
التحتية لو الذي يظير في أزمة توفير العقارات الالزمة لإلقامة المشاريع االستثمارية،
تدىور شبكة الطرقات ،صغر الموانئ والمطارات الجزائرية ،نقص التزويد بالكيرباء
3
والغاز ،وكذا المواصالت السمكية والالسمكية.
62
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
-كما يتعيف عمى االستثمارات األجنبية المباشرة أو بشراكة المجوء إلى التمويؿ المحمي
أي إلى البنوؾ والمؤسسات المالية الوطنية لتمويميا دوف المجوء إلى التمويؿ الخارجي،
1
لكف أوردت المادة 65مف القانوف رقـ 16-11المتعمؽ بقانوف المالية لسنة 2012
استثناءا يتمثؿ في تشكيؿ رأسماؿ واليدؼ مف ذلؾ استخداـ فائض السيولة المتوفرة في
البنوؾ المحمية وكذلؾ الحد مف المجوء إلى التمويؿ الخارجي الذي يؤدي إلى تحويؿ
فوائد القروض إلى الخارج.
الفرع الثاني:
إضفاء الصيغة العقابية عمى عدم احترام االلتزامات والواجبات
أقر المشرع الجزائري مف خالؿ المرسوـ التنفيذي رقـ 104-17المتعمؽ بمتابعة
االستثمارات والعقوبات المطبقة في حالة عدـ احتراـ االلتزامات والواجبات المكتتبة،2
بتوقيع عقوبات تتمثؿ في تعميؽ حقوؽ المستثمر المتخمؼ في المزايا الممنوحة لو،
وذلؾ بعد أف يتـ إعذاره مف طرؼ المصالح الجبائية أو مركز تسيير المزايا المختص
إقميميا مف أجؿ تسوية وضعيتو ،3وفي حاؿ عدـ التزاـ المستثمر بذلؾ في أجؿ شير
مف تاريخ إبالغو بالتعميؽ عف طريؽ رسالة موصى عمييا ،يتـ تجريده مف الحقوؽ في
المزايا الذي يؤدي إلى تسديد كؿ المزايا المستيمكة باإلضافة إلى العقوبات المنصوص
عمييا في التشريع والتنظيـ المعموؿ بيما ،4عمى أف يبقى لممستثمر رفع التجريد في
63
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
حالة القرار االيجابي الناجـ عف طعف اختياري أو أماـ لجنة الطعف أو في حالة إلغاء
القرار مف العدالة.1
ويظ ير التقييد في ىذه الحالة بإلزاـ المستثمر المستفيد مف المزايا الممنوحة بموجب
القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار بالسماح لموكالة الوطنية لتطوير
االستثمار بممارسة ميمة المتابعة وفؽ نص المادة 02مف المرسوـ المذكور أعاله،2
وبتقديـ كؿ المعمومات المطموبة لمقياـ بيذه الميمة ،مع إرساؿ كشؼ سنوي عف تقدـ
مشروعو االستثماري مزودا بالمعمومات ومؤش ار عميو مف المصالح الجبائية عمى وثيقة
تسمميا الوكالة حسب نموذج محدد مسبقا 3ويكوف ىذا اإليداع في أجؿ شير واحد
يحتسب ابتداء مف تاريخ تأشيرة المصالح الجبائية ،كما يودع أماـ المصالح الجبائية
لمكاف الموطف الضريبي في الوقت نفسو في حدود اآلجاؿ المحددة إليداع التصريحات
الجبائية السنوية ،مف ذلؾ يتضح لنا ربط المشرع لممستثمر بوجوب المرور بمجموعة
مف اإلجراءات اإلدارية ليس فقط في مرحمة تأسيس المشروع االستثماري ،وانما امتدت
مرحؿ استغالؿ المشروع مع التقدـ خطوة في ىذه المرحمة عمى سابقتيا
لتشمؿ كذلؾ ا
بترتيب مجموعة مف العقوبات تؤدي إلى المساس بوضعية المستثمر ما يدفعو إلى
التفكير مميا قبؿ إنجاز مشروعو عمى اإلقميـ الوطني.
64
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
المطمب الثاني:
القيود المتعمقة بتصفية االستثمار
خص المشرع الجزائري ىذه المرحمة بمجموعة مف اإلجراءات ،وكرس حقوقا لدولة
تمكنيا مف حماية الصالح العاـ تعتبر في نظر المستثمر قيودا سنتطرؽ إلييا كاألتي:
الفرع األول:
حق الشفعة
بعد قضية مجمع أوراسكـ المصري الذي تنازؿ عف مصنعي االسمنت بمعسكر ومسيمة
لصالح مجمع " " la Fargeالفرنسي بالدمج في سوؽ البورصة الدولية 1األمر الذي
بموجبو لـ تتمكف الجزائر مف االستفادة مف الجانب الجبائي ليذا الدمج ،وكرد فعؿ
عمى ذلؾ تـ تنصيص عمى حؽ الشفعة في األمر رقـ 01-2009المتضمف قانوف
المالية التكميمي لسنة 2009في المادة 04مكرر ،2ومف ثـ تناوليا األمر رقـ
49 -2010المتضمف قانوف المالية التكميمي لسنة 32010في المادتيف 46و47
المعدلتيف والمتممتيف لممادتيف 04مكرر 03و 04مكرر 04مف األمر رقـ 03-01
المتعمؽ بتطوير االستثمار ،فأصبح لدولة الجزائرية الحؽ في الشفعة لفائدتيا
ولممؤسسات العمومية االقتصادية عمى كؿ تنازؿ عف حصة أو حصص المساىميف
األجانب أو لفائدة المساىميف األجانب وعف كؿ الحقوؽ العينية العقارية المتبعة مف
طرؼ شركات أجنبية تخضع لمتشريع الجزائري وسواء أبرـ العقد داخؿ الجزائر أو
خارجيا.
65
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
و بصدور القانوف الجديد رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار 1أكد المشرع الجزائري
عمى ىذا اإلجراء بنصو في المادة 30منو عمى أنو بغض النظر عف أحكاـ المادة
29أعاله تتمتع الدولة بحؽ الشفعة عمى كؿ التنازالت عف األسيـ أو الحصص
االجتماعية المنجزة مف قبؿ أو لفائدة األجانب ،ويحدد التنظيـ كيفيات ممارسة حؽ
الشفعة الذي أعتبر بطريقة ما ماس بحؽ المستثمر في التصرؼ بحرية في االستثمار
وتقييد لو ،لربطو بإمكانية رجوع الدولة مف أجؿ استرجاع العقار أو حؽ عيني عقاري،
أسيـ أو حصص اجتماعية مف مشترييا بعد التصرؼ فيو ،ولو جب ار بنفس الثمف
المصرح بو أماـ ىيئة إدارية أو المعبر عنو في العقد أو االتفاؽ إذا ما اقتضت
الضرورة ذلؾ مف أجؿ المنفعة العامة.
والمثاؿ الشائع الستخداـ الدولة لحقيا بالشفعة ىو تمسؾ الجزائر بحؽ الشفعة سنة
2009بخصوص بيع فرع حيزي التابع لػ ORASCOM TELECOM :المصرية
بالجزائر ،أيف أكدت عدة و ازرات عمى عدـ ترخيص بشرائيا مف طرؼ شركة جنوب
إفريقيا MTNوال ألي طرؼ أجنبي أخر ،2وقد دامت المفاوضات 06سنوات بعد
استكماؿ الصندوؽ الوطني لالستثمار شراء حصة تقدر بػ 51في المائة مف شركة
االتصاالت بقيمة مالية بمغت 2.6مميار دوالر حسب ما أكدتو و ازرة المالية ،وتمكنت
السمطات مف إنياء مسمسؿ جيزي بالتوقيع لعقد الشراء في أفريؿ 2014بباريس بعد
3
مفاوضات طويمة جدا.
19-04-2014, WWW.ELWATAN.COM/ECONOMIC/
66
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
وقد حددت المادة 31مف القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار 1التنازؿ الذي
يرتب حؽ الدولة بالشفعة بنصيا عمى أنو ":يشكؿ تنازال غير مباشر عف شركة
خاضعة لمقانوف الجزائري ،التنازؿ بنسبة 10بالمئة أو أكثر عف أسيـ أو حصص
اجتماعية لشركة أجنبية تحوز مساىمات في الشركة األولى المذكورة،
يؤدي التنازؿ غير المباشر عف شركة خاضعة لمقانوف الجزائري استفادت مف مزايا أو
تسييالت عند إنشائيا إلى إخطار مجمس مساىمات الدولة،
يخص السقؼ المذكور أعاله التنازؿ في عممية واحدة أو عدة عمميات متراكمة لصالح
نفس المشتري،
في حالة عدـ االلتزاـ بتنفيذ اإلجراء المذكور في الفقرة 2أعاله ،أو االعتراض المبرر
لمجمس مساىمات الدولة في أجؿ شير واحد مف تاريخ استالـ اإلخطار المتعمؽ
بالتنازؿ ،تمارس الدولة حؽ الشفعة عمى نسبة مف رأس الماؿ الموافؽ لرأس الماؿ محؿ
التنازؿ في الخارج ،دوف تجاوز الحصة التي يحوزىا المتنازؿ في الرأسماؿ االجتماعي
لمشركة الخاضعة لمقانوف الجزائري،
تحدد كيفيات ممارسة الشفعة عف طريؽ التنظيـ".
مف خالؿ نص المادة سابقة الذكر نجد أف المشرع الجزائري رتب حؽ الشفعة عمى
التنازؿ عف األسيـ و الحصص االجتماعية ،وكذا التنازؿ غير المباشر عف شركة
بالنسبة المحددة وفؽ األشكاؿ المذكورة بالمادة ،31دوف أف يرتبو عمى التنازؿ عف
األصوؿ المشكمة لرأس الماؿ التقني المكتسب عف طريؽ المزايا.
وقد ربط إمكانية المستثمر في التنازؿ بنص المادة 31مف القانوف رقـ 09-16
المتعمؽ بترقية االستثمار بإخطار مجمس مساىمات الدولة.
67
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
الفرع الثاني:
الرقابة عمى الصرف وحركة رؤوس األموال
يعتبر الحؽ في التحويؿ مف بيف أىـ الضمانات التي تمنحيا الدوؿ المستضيفة
لممستثمر األجنبي ويعتبره البعض شرطا أساسيا لجذب رؤوس األمواؿ األجنبية وأكد
المشرع عمى حرية التحويؿ في معظـ القوانيف الخاصة باالستثمارات األجنبية وبالتحديد
بنص المادة 25مف القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار ،ويضمف المشرع
تحويؿ الرأسماؿ المستثمر والعائدات الناجمة عنيا في عدة صور يمكف إجماليا في:
-1االستثمارات المنجزة انطالقا مف حصص في رأس الماؿ في شكؿ حصص نقدية
مستوردة عف طريؽ المصرؼ،
-2الحصص الخارجية أي إعادة االستثمار في الرأسماؿ لمفوائد وأرباح األسيـ
المصرح بقابميتيا لمتحويؿ،
-3الحصص العينية المنجزة حسب التشريع المعموؿ بو بشرط أف تكوف ذات مصدر
خارجي وتكوف محؿ تقييـ طبقا لمقواعد واإلجراءات التي تحكـ ذلؾ،
-4المداخيؿ الحقيقة الصافية الناتجة عف التنازؿ وتصفية االستثمارات ذات المصدر
األجنبي و حتى واف فاقت رأسماؿ المستثمر في البداية،
-5تحويؿ رواتب العماؿ األجانب وتشمؿ األجر القاعدي والمكافآت المختمفة التي
يتحصؿ عمييا العماؿ الذيف استفادوا مف رخص مرتبطة باستثمار ما وىذا التحويؿ ال
يشمؿ حسب بعض االتفاقيات سوى حصة مناسبة مف المرتب أو قسط مناسب مف
المرتب،
-6تحويؿ التعويضات المترتبة عف نزع أو فقداف الممكية،
ويبقى الحؽ في التحويؿ مضمون ًا في إطار شروط تحويؿ رؤوس األمواؿ إلى الخارج
عف طريؽ رخص المسممة مف طرؼ مجمس النقد والقرض بعد احتراـ الشروط القانونية
والتنظيمية الخاصة بالصرؼ وحركة رؤوس األمواؿ،بشرط أف يتـ إنجاز االستثمار عف
طريؽ مساىمات خارجية ،وبالرجوع لنص المادة 25مف القانوف رقـ 09-16المتعمؽ
68
نطاؽ االعتراؼ بحرية االستثمار الفصؿ الثاني
بترقية االستثمار يتبيف لنا أف ىذا التحويؿ يتـ بالعممة الصعبة القابمة لمتحويؿ حسب
سعر الصرؼ المحدد مف قبؿ بنؾ الجزائر.
وينظـ حركة رؤوس األمواؿ بعنواف استثمارات محفظة األوراؽ المالية الخاصة بغير
المقيميف النظاـ رقـ ،04-200أما تحويؿ إيرادات األسيـ واألرباح وصافي النواتج
الحقيقية الناتجة عف التنازؿ أو تصفية االستثمارات األجنبية في ميداف إنتاج السمع
والخدمات فيو يخضع لمنظاـ رقـ 03-05المتعمؽ باالستثمارات األجنبية.1
وأما فيما يتعمؽ بمواعي د التحويؿ فقد نظمتو االتفاقيات الدولية والثنائية بتحديد الميمة
القانونية لمتحويؿ دوف اإلشارة إلى ميعاد بدأ سريانيا ،والقاعدة المعموؿ بيا في ىذا
المجاؿ أف يبدأ ميعاد التحويؿ ابتداء مف تاريخ إيداع طمب التحويؿ.
69
خاتمة:
سعى المشرع الجزائري لتجسيد وتكريس حرية االستثمار منذ انتياج الدولة لسياسة
اقتصاد السوؽ عبر مختمؼ النصوص القانونية المنظمة ليا ،بعدما كانت الدولة
تسيطر عمى الحياة االقتصادية عقب االستقالؿ باعتمادىا النظاـ االشتراكي الذي
يعتمد الممكية الجماعية لوسائؿ اإلنتاج والسيطرة عمى التجارة الداخمية والخارجية بقصر
االستثمار الداخمي عمى االستثمارات العمومية ،واالستثمارات الخارجية في مجاؿ
المحروقات ،وأصبحت الجزائر منذ القانوف المتعمؽ بالنقد والقرض رقـ 10-90تتوفر
عمى مناخ استثماري يسوده نوع مف الحرية عبر مختمؼ مراحؿ المشروع االستثماري،
بتنصيص عمى بعض الضمانات القانونية التي كرس مف خالليا مظاىر ىذه الحرية.
إال أف المشرع بعد تأكيده عمى حرية االستثمار بتقريره لمبدأ دستوري يضمنو في
دستور سنة 1996رجع خطوة لمخمؼ باعتماده مصطمح أقؿ إلزامية عف سابقو بنصو
عمى االعتراؼ بحرية االستثمار فقط دوف ضمانيا بالمادة 43مف الدستور المعدؿ
سنة 2016إال أنو تسجؿ لممشرع الجزائري اعتماده مصطمحات أدؽ دوف تمؾ
العمومية باستخالفو مصطمح "الصناعة" "باالستثمار" وىو ما ُّيثنى عميو ،واعتراؼ
المؤسس الدستوري بحرية االستثمار ضمف الدستور الحالي في الجزء األوؿ مف المادة
سابقة الذكر ال يعني أنو تركيا عمى إطالقيا ،إذ وضع ضوابط إلقامة ىذه الحرية عمى
أرض الواقع بربط ممارستيا في إطار القانوف الذي يعد مف اختصاص السمطة
التشريعية كما سبؽ اإلشارة إليو أعاله ،إال أف الترسانة القانونية لالستثمار التي أقمتيا
الدولة الجزائرية أدت إلى قيقرت األمف القانوني لالستثمار لعدـ استقرار التشريع
والتنظيـ المطبؽ عميو مف جية ،وتشويو تدرج المعايير القانونية بالمساس بمبدأ التدرج
اليرمي الذي أصبح فيو لتعميمات اإلدارية (الو ازرية بصفة عامة) قوة قانونية في
التطبيؽ عمى القانوف الذي يعدؿ بموجب أمر أو مرسوـ.
كما اتضح لنا أف القيود التي جاء بيا المشرع في شكؿ ضوابط عامة وخاصة
لمحرص عمى تجسيد حرية االستثمار في اإلطار الذي يساعد الدولة الجزائرية عمى
70
جذب المستثمريف وفي ذات الوقت تمكينيا مف ممارستيا دورىا كدولة ضابطة أدى إلى
تكريس التمييز بيف المستثمريف في معظـ الحاالت بدءا مف مرحمة مباشرة اإلعداد
إلنشاء المشروع االستثماري مرو ار بمرحمة إنجازه إلى غاية تصفيتو ،باستبعاد الممكية
المطمقة ،والزاـ االستعانة بالتمويؿ المحمي ،وىو ما مف شأنو إثارة المخاوؼ ونفور
المستثمر مف المغامرة بمشاريعو االستثمارية في السوؽ الجزائرية في وقت يتطمب
ويحتاج فيو االقتصاد الجزائري تعزيز العرض دوف الطمب.1
وباالنتياء مف إعداد ىذا البحث العممي خرجنا إلى بعض النتائج المتمثمة في:
-دسترة المشرع الجزائري لحرية االستثمار يقصد بيا تكريس ىذه الحرية دستوريا بنص
عمييا صراحة واقرار مبادئ تجسدىا.
-اعتراؼ المشرع الجزائري بحرية االستثمار بنص المادة 43مف الدستور الجزائري
الحالي ما ىو إال إعالف صريح عف مبدأ حرية االستثمار.
-ربط مبدأ حرية االستثمار بمجموعة مف المبادئ المكممة لو لتجسيد نوع مف الحماية
القانونية لممستثمر كمبدأ المساواة في المعاممة بيف المستثمريف ،مبدأ االستقرار
التشريعي ،ومبدأ الفصؿ بيف السمطات ،إضافة إلى مجموعة مف ضمانات األخرى التي
سبؽ تفصيميا أعاله والتي كانت في مجمميا محاولة مف المشرع لموصوؿ إلى تقريب
المستثمر مف اإل دارة وتخفيؼ األعباء والتعقيدات اإلدارية التي نجح في اإلنقاص منيا
إلى حد ما ،دوف القضاء عمييا بصفة نيائية إلبقائو عمى تعدد جيات اتخاذ القرار،
واختالؼ النصوص القانونية المنظمة لكؿ قطاع والذي كاف راجعا بطبيعة حاؿ
لخصوصية كؿ قطاع ،إال أف ىذا ال يمنع المشرع مف إيجاد جية موحدة تعمؿ عمى
تسييؿ وتوفير جميع اإلجراءات الخاصة إلنشاء مشروع استثماري بتوكيؿ ذلؾ مثال
لموكالة الوطنية لتطوير االستثمار.
71
-مبدأ حرية االستثمار يمارس في إطار القانوف ،وىو ما يفيـ منو أف المشرع
الجزائري لـ يترؾ تطبيؽ ىذا المبدأ عمى إطالقو وانما رسـ لو حدودا قانونية حتى ال
يخرج عف اإلطار القانوني المحدد مف طرؼ الدولة المضيفة لالستثمار.
-الضوابط التي وضعيا المشرع والتي يتعيف عمى المستثمر المرور بيا ،سواء ما
تعمؽ منيا بالنشاط االستثماري المرغوب في انجازه ،أو بشخص المستثمر في حد
ذاتو ،لـ تأتي بشكؿ يتناقض مع الضمانات التي وضعيا المشرع لتجسيد حرية
االستثمار ،وانما حسب ما استُّخمص مف موضوع الدراسة أف المؤسس الدستوري أقر
واعترؼ بحرية االستثمار دستوريا ولـ يضمنيا وىو ما انعكس عمى القوانيف التي
جاءت لتوضيح وتفصيؿ تطبيؽ المبدأ العاـ المعترؼ بو.
وكما سبؽ واف وضحنا أف ميمة الدستور ليست إيجاد حموؿ لمشاكؿ أنية بؿ تحديد
المبادئ والقواعد الكبرى لممدى البعيد ،لذا فإف االعتراؼ بحرية االستثمار فقط دوف
ضمانيا كما ىو الحاؿ بالنسبة لمعظـ الحقوؽ التي تـ إيرادىا في الدستور كالممكية
وحرية الصحافة وغيرىا ،ما ىو إال تصريح صريح مف الدولة عمى أف النص تـ إيراده
ضمف الدستور في إطار تنفيذ االلتزامات االقتصادية الدولية لدولة التي تضمنتيا
االتفاقيات التي تعد طرفا فييا ،وتحقيقا لمتطمبات االقتصادية التي أجبرتيا عمى التحوؿ
مف دورىا التدخمي إلى الحمائي في ظؿ الظروؼ االقتصادية التي أدت إلى انييار
السوؽ الجزائرية ،ومف ثمة فإف االعتراؼ بيا يعني أنيا موجودة دوف أي إلزاـ مف
الدولة عمى ضمانيا ،وبناءا عمى ذلؾ فإف الضمانات التي أقرىا المشرع في ظؿ
القوانيف ذات الصمة باالستثمار جاءت بصفة مقتضبة ومختصرة مقارنة مع الدوؿ
األخرى التي وصمت إلى حد تجسيد ىذه الحرية بدوف عراقيؿ إدارية ،وىو ما يجعؿ
الضمانات المحررة لتجسيد حرية االستثمار التي حولنا إيرادىا بصفة إجمالية مف خالؿ
البحث موضوع الدراسة قد أوجده المشرع الجزائري في إطار الضوابط التي سنيا وىو
ما يقضي عمى فكرة التناقض.
72
-عمى اعتبار أف المشرع اعترؼ فقط بفكرة وجود حرية االستثمار ولـ يضمف وجودىا
فإف الضوابط التي سنيا ال تعد إفراغا لمحتوى ىذه الحرية ،وانما تجسيد ليا في إطار
تدخؿ الدولة بالشكؿ الذي يضمف ليا ضبط السوؽ وفؽ متطمبات االقتصاد الخاص.
وعميػ ػػو فإنػ ػػو يتعػ ػػيف مراجعػ ػػة وتصػ ػػويب نيػ ػػج الدولػ ػػة الجزائريػ ػػة فػ ػػي مجػ ػػاؿ االسػ ػػتثمار،
مف خالؿ:
-وض ػ ػػع سياس ػ ػػة واض ػ ػػحة أسس ػ ػػيا التػ ػ ػوازف والوض ػ ػػوح فيم ػ ػػا يخ ػ ػػص م ارع ػ ػػاة مص ػ ػػالح
االقتص ػ ػػاد ال ػ ػػوطني ومص ػ ػػالح المس ػ ػػتثمر ف ػ ػػي أف واح ػ ػػد دوف أف يطغ ػ ػػى جان ػ ػػب عم ػ ػػى
األخػ ػ ػػر ،وال يتػ ػ ػػأتى ىػ ػ ػػذا إال مػ ػ ػػف خػ ػ ػػالؿ التخمػ ػ ػػي عػ ػ ػػف السياسػ ػ ػػات القانونيػ ػ ػػة قصػ ػ ػػيرة
الم ػ ػ ػػدى ووض ػ ػ ػػع منظوم ػ ػ ػػة قانوني ػ ػ ػػة متكاممة،والمقص ػ ػ ػػود ىن ػ ػ ػػا ل ػ ػ ػػيس الق ػ ػ ػػانوف المتعم ػ ػ ػػؽ
بترقي ػ ػػة االس ػ ػػتثمار فحس ػ ػػب وانم ػ ػػا جمي ػ ػػع المنظوم ػ ػػة القانوني ػ ػػة المتعمق ػ ػػة باالس ػ ػػتثمارات
م ػ ػػف ق ػ ػػانوف النقػ ػ ػد والقػ ػ ػػرض ،وق ػ ػػانوف الضػ ػ ػريبي ،الممكي ػ ػػة إلػ ػ ػػى غاي ػ ػػة ق ػ ػػانوف الماليػ ػ ػػة
ال ػ ػػذي يحم ػ ػػؿ تغيػ ػ ػرات ىام ػ ػػة ف ػ ػػي مج ػ ػػاؿ االس ػ ػػتثمارات ف ػ ػػي ك ػ ػػؿ مػ ػ ػرة ،وذل ػ ػػؾ بالعم ػ ػػؿ
عم ػ ػػى ت ػ ػػوفير من ػ ػػاخ ق ػ ػػانوني ي ػ ػػوفر الثق ػ ػػة واألم ػ ػػاف ف ػ ػػي العالق ػ ػػات االس ػ ػػتثمارية ويحم ػ ػػي
المس ػ ػ ػػتثمريف األجان ػ ػ ػػب م ػ ػ ػػف التغيػ ػ ػ ػرات المفاجئ ػ ػ ػػة ف ػ ػ ػػي ال ػ ػ ػػنظـ ،لك ػ ػ ػػف بطريق ػ ػ ػػة مرن ػ ػ ػػة
وسمسة دوف المساس بحرية االستثمار.
-العمػ ػ ػػؿ عم ػ ػ ػػى توجي ػ ػ ػػو االسػ ػ ػػتثمارات إل ػ ػ ػػى القطاع ػ ػ ػػات المنتجػ ػ ػػة لمس ػ ػ ػػمع والخ ػ ػ ػػدمات،
دوف االعتماد التاـ عمى ريع البتروؿ وقصر االستثمارات األجنبية في قطاعو.
-العمػ ػػؿ عمػ ػػى توحيػ ػػد جيػ ػػات اتخػ ػػاذ الق ػ ػرار ونقتػ ػػرح إدراجيػ ػػا ضػ ػػمف الوكالػ ػػة الوطنيػ ػػة
لتطوير االستثمار.
-العم ػ ػ ػػؿ بتوص ػ ػ ػػيات واقت ارح ػ ػ ػػات المض ػ ػ ػػمنة ف ػ ػ ػػي تق ػ ػ ػػارير الجي ػ ػ ػػات الدولي ػ ػ ػػة المكمف ػ ػ ػػة
برقابة مدى تجسيد الدوؿ لحرية االستثمار فعميا.
-تخمي الدولة عف دورىا التدخمي وفتح المجاؿ أماـ استثمار حقيقي بدءا بنص عمى
ضماف حرية االستثمار دستوريا ال مجرد االعتراؼ بو فقط وىو ما سيعمؿ عمى الحد
مف الضوابط المفروضة حاليا.
73
قائمة المراجع
-0الكتب القانونية:
-احمد سرحاؿ ،النظـ السياسية في لبناف وكافة الدوؿ العربية ،دار الفكر العربي،
لبناف ،الطبعة األولى.1990 ،
-العيفا أويحي ،النظاـ الدستوري الجزائري ،ط ،3الدار العثمانية2017 ،
-حافظي سعاد ،التنظيـ الدستوري والقانوني لمحقوؽ والحريات األساسية في الجزائر
واليات كفالتيا ،دار ىومة لمطباعة والنشر والتوزيع ،الجزائر.2018 ،
-قادري عبد العزيز ،االستثمارات الدولية ( التحكيـ التجاري الدولي ضماف
االستثمارات) ،ط ،02دار ىومة ،الجزائر.2006 ،
-عجة جياللي ،الكامؿ في القانوف الجزائري لالستثمار (األنشطة العادية وقطاع
المحروقات) ،دار الخمدونية ،الجزائر.2006 ،
-عيبوط محند وعمي ،االستثمارات األجنبية في القانوف الجزائري ،،دار ىومة لمطباعة
والنشر والتوزيع ،الجزائر.2012 ،
-غني أمينة ،قضاء االستعجاؿ في المواد اإلدارية ،دار ىومة لمطباعة والنشر
والتوزيع ،الجزائر.2014 ،
-وساـ مالؾ ،تطور الفكر االقتصادي ( الفكر االقتصادي االشتراكي بيف النظرية
والتطبيؽ) ،الجزء الثالث ،الطبعة األولى ،دار المنيؿ المبناني ،بيروت.2014 ،
–0األطروحات والمذكرات:
أ – األطروحات:
-أوباية مميكة ،المعاممة اإلدارية لالستثمار في النشاطات المالية وفقا لمقانوف
الجزائري ،أطروحة لنيؿ شيادة الدكتوراه في العموـ ،التخصص :القانوف ،كمية الحقوؽ
والعموـ السياسية ،جامعة مولود معمري ،تيزي وزو.2016 ،
74
-بف ىالؿ ندير ،معاممة االستثمار األجنبي في ظؿ األمر رقـ 03-01المتعمؽ
بتطوير االستثمار ،أطروحة مقدمة مف أجؿ الحصوؿ عمى شيادة الدكتوراه ،تخصص
القانوف العاـ لألعماؿ ،كمية الحقوؽ والعموـ السياسية ،جامعة عبد الرحماف ميرة،
بجاية.2016-2015 ،
ب – المذكرات:
-بوريحاف مراد ،مذكرة بعنواف مكانة مبدأ حرية االستثمار في القانوف الجزائري،
لمحصوؿ عمى شيادة الماجستير في القانوف ،تخصص الييئات العمومية والحوكمة،
جامعة عبد الرحماف ميرة ،بجاية.2015-2014 ،
-بف ىالؿ ندير ،المعاممة الضريبية لالستثمارات في قانوف االستثمار الجزائري ،مذكرة
لنيؿ شيادة الماستر في الحقوؽ ،شعبة القانوف االقتصادي وقانوف األعماؿ ،تخصص
القانوف العاـ لألعماؿ ،جامعة عبد الرحماف ميرة.2012-2011 ،
-بف ىالؿ نواؿ وبف سعدي فايزة ،االستثمار في النشاطات المقننة عمى ضوء قانوف
ترقية االستثمار الجديد ،مذكرة لنيؿ شيادة الماستر في الحقوؽ ،تخصص :القانوف
العاـ لألعماؿ ،جامعة عبد الرحماف ميرة -بجاية،السنة الجامعية 2017 -2016 :
-حداد إيماف وجبالي صونية ،النظاـ القانوني لممزايا الممنوحة لممستثمر عمى ضوء
أحكاـ القانوف رقـ 09-16المتعمؽ بترقية االستثمار ،مذكرة تخرج لنيؿ شيادة الماستر
في الحقوؽ ،تخصص :القانوف العاـ لألعماؿ ،جامعة عبد الرحماف ميرة -بجاية،
.2018-2017
-حماني نجيمة وحارو نعيمة ،معاممة االستثمار األجنبي في القانوف الجزائري بيف
المساواة والتمييز ،مذكرة لنيؿ شيادة الماستر في الحقوؽ شعبة قانوف األعماؿ/
تخصص القانوف العاـ لألعماؿ ،جامعة عبد الرحماف ميرة ،بجاية ،تاريخ المناقشة:
.2015-06-24
-خواص صبيحة وعرقوب فاروؽ ،واقع مبدأ حرية االستثمار في القانوف الجزائري،
مذكرة لنيؿ شيادة الماستر في الحقوؽ ،شعبة قانوف األعماؿ تخصص :القانوف العاـ
لألعماؿ،جامعة عبد الرحماف ميرة ،بجاية ،السنة الجامعية .2012-2011
75
-عقوف عبد العالي .مبدأ حرية التجارة والصناعة في الجزائر -مشروع مذكرة مكممة
مف متطمبات نيؿ شيادة ماستر في الحقوؽ تخصص قانوف األعماؿ .جامعة محمد
خيضر -بسكرة.2017/2016 ،
– 3المقاالت:
-إدريس قرفي ،ضماف حماية ممكية المستثمر في التشريع الجزائري مقالة ممقاة في
إطار ا لممتقى الدولي السادس عشر حوؿ الضمانات القانونية لالستثمار في الدوؿ
المغاربية المنعقد يومي ،2016-02-23/22مجمة الحقوؽ والحريات ،العدد الثالث،
مخبر الحقوؽ والحريات في األنظمة المقارنة ومخبر اثر االجتياد القضائي عمى حركة
التشريع قسـ الحقوؽ ،كمية الحقوؽ والعموـ السياسية ،جامعة محمد خيضر ،بسكرة،
ديسمبر ،2016
-عجابي عماد” .تكريس مبدأ حرية التجارة والصناعة في الجزائر ”.مجمة الباحث
لمدراسات األكاديمية /العدد الرابع (ديسمبر .)2014
-عميروش فتحي” .التكريس الدستوري لحرية االستثمار في الجزائر ”.مجمة الحقوؽ
والعموـ السياسية ( .2017 )ASJP
-4الممتقيات:
-المعز هلل صالح احمد محمد البالع ،الحرية االقتصادية ومبدأ تدخؿ الدولة ،بحث
مقدـ في إطار ممتقى دولي متعمؽ باالقتصاد اإلسالمي ،الواقع ،ورىانات المستقبؿ،
بمعيد العموـ االقتصادية ،التجارية ،وعموـ التسيير ،الجزائر .
-5النصوص القانونية:
أ -دساتير:
-دستور الجزائر لسنة ،1976الصادر بموجب األمر رقـ 96-76المؤرخ في -22
،1976-09ج ر ج ج العدد ،94الصادرة بتاريخ .1976-11-24
-دستور الجميورية الجزائرية الشعبية ،المصادؽ عميو في استفتاء 28نوفمبر،1996
المنشور بموجب المرسوـ الرئاسي رقـ 438-96المؤرخ في 07ديسمبر ،1996ج.ر
عدد ،76الصادرة بتاريخ 08ديسمبر ،1996المعدؿ والمتمـ بالقانوف رقـ 03-02
76
المؤرخ في ،2002-04-10ج ر ج ج رقـ ،25المؤرخة في ،2002-04-14
والقانوف رقـ 19-08المؤرخ في ،2008-11-15ج رج ج رقـ 63المؤرخة في
،2008-11-16والقانوف رقـ 01-16المؤرخ في ،2016-03-06ج رج ج رقـ
14المؤرخة في .2016-03-07
ب -االتفاقيات الدولية:
-اتفاقية نيويورؾ لسنة 1958بموجب القانوف رقـ 88 -18المؤرخ في -1988
13-07والمتعمؽ باالعتراؼ وبتنفيذ الق اررات التحكيمية،
-المرسوـ الرئاسي رقـ ،01-94الممضي في ،1994-01-02المتضمف
المصادقة عمى االتفاؽ المبرـ بيف حكومة الجميورية الجزائرية الديمقراطية الشعبية
وحكومة الجميورية الفرنسية بشأف التشجيع والحماية المتبادليف ،فيما يخص
االستثمارات وتبادؿ الرسائؿ المتعمؽ بيما ،الموقعيف بمدينة الجزائر في -02-13
.1993
-المرسوـ الرئاسي رقـ ،328-94المؤرخ في ،1994-10-22المتعمؽ بالمصادقة
عمى االتفاؽ المبرـ بيف الجزائر ورومانية لتشجيع وحماية االستثمار ،ج ر ج ج عدد
،69المؤرخة سنة .1994
-المرسوـ الرئاسي رقـ 306-95ممضي في ،1995-10-07المتضمف مصادقة
الجزائر عمى االتفاقية الموحدة الستثمار رؤوس األمواؿ العربية في الدوؿ العربية ،ج ر
ج ج العدد ،59المؤرخة في .1995-10-11
ج -النصوص التشريعية
-القوانين:
-القانوف رقـ 277-63المؤرخ بتاريخ ،1963-07-26المتعمؽ باالستثمارات ،ج
ر،ج العدد ،53الصادرة بتاريخ .1963-08-02
-القانوف رقـ 284-66المؤرخ بتاريخ ، 1966-09-15المتعمؽ باالستثمارات ،ج
رج ج العدد ،84الصادرة بتاريخ .1966-08-28
77
-القانوف رقـ 59-75مؤرخ في ،1975-09-26المتضمف القانوف التجاري ،ج ر
ج ج العدد ،11الصادرة في ،1975-09-27المعدؿ والمتمـ بموجب القانوف رقـ
02-05مؤرخ في ،2005-02-06ج ر ج ج العدد ،11الصادرة في -02-09
.2005
-القانوف رقـ 11-82المؤرخ في ،1982-08-21المتعمؽ باالستثمار االقتصادي
الخاص الوطني ،ج ر ج ج العدد ،34الصادرة في .1982-08-24
-القانوف رقـ 21-84المؤرخ في ،1984-12-24المتضمف قانوف المالية لسنة
،1985ج رج ج عدد 72الصادرة .1984-12-31
-القانوف رقـ ،05-85المؤرخ في ،1985-02-16المتعمؽ بحماية الصحة
وترقيتيا ،ج ر ج ج العدد ،08الصادرة في ،1985-02-17المعدؿ والمتمـ بموجب
األمر رقـ 07-06المؤرخ في ،2006-07-15ج ر ج ج العدد 47الصادرة في
2006-07-19
-القانوف رقـ 25/88الممضي في ،1988-07-12المتعمؽ بتوجيو االستثمارات
الخاصة الوطنية ،ج ر ج ج عدد ،28المؤرخة في .1988-07-13
-القانوف رقـ 10-90الممضي في ،1990-04-14يتعمؽ بالنقد والقرض ،ج ر ج
ج العدد 16الصادر في ،1990-04-18المعدؿ والمتمـ.
-القانوف رقـ ،22-90الممضي في ،1990-08-18المتعمؽ بالسجؿ التجاري ،ج
ر ج ج عدد ،36المؤرخة في .1990-08-22
-القانوف رقـ ،11-91المؤرخ في ،1991-04-27المحدد لمقواعد المتعمقة بنزع
الممكية مف أجؿ المنفعة العمومية ،ج ر ج ج العدد ،21الصادرة في -05-08
.1991
-القانوف رقـ ،08-04الممضي في ،2004-08-14المتعمؽ بشروط ممارسة
األنشطة التجارية ،ج ر ج ج عدد ،52المؤرخة في .2004-08-18
-القانوف رقـ ،09-08المؤرخ في ،2008-02-25يتضمف قانوف اإلجراءات
المدنية واإلدارية ،ج ر ج ج عدد ،21الصادرة بتاريخ .2008-04-23
78
-القانوف رقـ 05-12الممضي في ،2012-01-12المتعمؽ باإلعالـ ،ج ر ج ج
عدد ،05المؤرخة في .2012-01-29
-القانوف رقـ 08-13المؤرخ في ،2013-12-30المتضمف قانوف المالية لسنة
،2014ج ر ج ج العدد ،68الصادرة في .2013-12-31
-القانوف رقـ 19-15المؤرخ في ،2015-12-30يعدؿ ويتمـ األمر رقـ -66
156المؤرخ في 1966-07-08المتضمف قانوف العقوبات ،ج ر عدد ،71صادر
في 2015-12-30
-القانوف رقـ 09-16المؤرخ في ،2016-08-03المتعمؽ بترقية االستثمار ،ج ر
ج ج عدد ،46الصادرة في .2016-08-03
-المراسيم التشريعية:
-المرسوـ التشريعي رقـ 12-93الممضي في ،1993-10-05المتعمؽ بترقية
االستثمار ،ج ر ج ج عدد ،64المؤرخة في .1993-10-10
-المرسوـ التشريعي رقـ 93 / 09المتعمؽ بالتحكيـ التجاري الدولي.
د – النصوص التنظيمية:
-األوامر:
-األمر رقـ ،107-69المؤرخ في ،1969-12-01المتضمف قانوف المالية لسنة
،1970ج ر ج ج العدد 110الصادرة بتاريخ .1969-12-31
-األمر رقـ 29-73المؤرخ في ،1973-0-05المتضمف الغاء القانوف رقـ -62
157المؤرخ في ،1962-12-31الرامي إلى التمديد ،حتى إشعار أخر لمفعوؿ
التشريع النافذ إلى غاية ،1962-12-31ج ر ج ج العدد ،62الصادرة في -03
.1973-08
-األمر رقـ 37-75الممضي بتاريخ ،1975-04-29المتعمؽ باألسعار وقمع
المخالفات الخاصة بتنظيـ األسعار ،ج رج ج عدد ،38المؤرخة في -05-13
.1975
79
-األمر رقـ 58-75المؤرخ في ،1975-09-26والمتضمف القانوف المدني ،ج ر
ج ج العدد 78الصادرة في ،1975-09-30المعدؿ والمتمـ بالقانوف رقـ 10-05
الممضي في ،2005-06-20ج ر ج ج العدد 44المؤرخة في .2005-06-26
-األمر رقـ 59-75المؤرخ في ،1975-09-26المتضمف القانوف التجاري ،ج ر
ج ج العدد ،11الصادرة في ،1975-09-27المعدؿ والمتمـ بموجب القانوف رقـ
02-05مؤرخ في ،2005-02-06ج ر ج ج العدد ،11الصادرة في -02-09
.2005
-األمر رقـ 04-95الممضي في ،1995-01-07المتضمف الموافقة عمى اتفاقية
تسوية المنازعات المتعمقة باالستثمارات بيف الدوؿ ورعايا الدوؿ األخرى ،ج ر ج ج
عدد ،39المؤرخة في .1995-02-15
-األمر رقـ 05-95الممضي في ،1995-01-21المتضمف الموافقة عمى
االتفاقية المتضمنة إحداث الوكالة الدولية لضماف االستثمارات ،ج ر ج ج عدد ،07
المؤرخة في .1995-02-15
-األمر 06-97المتعمؽ بالعتاد والحرب ،السالح والذخيرة المؤرخ في -01-21
1997الوارد بػ :ج ر عدد 06صادرة في .1997-01-22
-األمر رقـ ،01-01المؤرخ في ،2001-02-27المعدؿ والمتمـ لمقانوف رقـ -90
،10المؤرخ في ،1990-04-14المتعمؽ بالنقد والقرض ،ج ر ج ج ،عدد ،14
صادر في .2001-02-28
-األمر رقـ 03-01المؤرخ في 2001-08-20المتعمؽ بتطوير االستثمار ،ج ر
ج ج العدد 47المؤرخة بتاريخ .2001-08-02
-األمر رقـ 04-03المؤرخ في ،2003-07-19المتعمؽ بالقواعد العامة المطبقة
عمى عمميات استيراد البضائع وتصديرىا ،ج ر ج ج العدد ،43الصادرة في -20
،2003-07المعدؿ والمتمـ بموجب القانوف رقـ 15-15المؤرخ في -07-15
،2015ج ر ج ج العدد 43الصادرة في .2015-08-12
80
-األمر رقـ 06-03المؤرخ في ،2003-07-19المتعمؽ بالعالمات ،ج ر ج ج
العدد 54الصادرة في .2005-08-07
-األمر رقـ 07-03المؤرخ في ،2003-07-19المتعمؽ ببراءات االختراع ،ج ر
ج ج العدد 44المؤرخ في .2003-07-23
-األمر ،11-03المؤرخ في ،2003-08-27يتعمؽ بالنقد والقرض ،ج ر ج ج
عدد ،52الصادر في ،2003-08-27معدؿ متمـ ،باألمر رقـ 01-09مؤرخ في
،2009-07-22يتضمف قانوف المالية التكميمي لسنة ،2009ج ر ج ج ،عدد ،44
صادر في ،2009-07-26واألمر رقـ 04-10مؤرخ في ،2010-08-26ج ر
ج ج ،عدد 50صادر في ،2010-12-01متمـ بموجب القانوف رقـ 08-13مؤرخ
في ،2013-12-30يتضمف قانوف المالية لسنة ،2014ج ر ج ج ،عدد ،68
صادر في .2013-12-31
-األمر رقـ 08-06الممضي في 2006-07-15المعدؿ والمتمـ لألمر رقـ -01
03المؤرخ في ،2201-08-20المتعمؽ بتطور االستثمار ،ج ر ج ج العدد ،47
المؤرخة في .2006-07-19
-األمر رقـ 01-09الممضي في ،2009-07-22المتضمف قانوف المالية التكميمي
لسنة ،2009ج ر ج ج عدد 44المؤرخة في .2009-07-26
-األمر رقـ ،49 -2010المؤرخ في ،2010-08-26المتضمف قانوف المالية
التكميمي لسنة ،2010ج ر ج ج العدد ،49الصادرة في .2010-08-29
-األمر رقـ 16-11المؤرخ في ،2011-12-28المتضمف قانوف المالية لسنة
،2012ج ر ج ج العدد ،72الصادرة بتاريخ .2011-12-29
81
-المراسيم:
-المراسيم الرئاسية:
-المرسوـ الرئاسي رقـ 44-92المؤرخ في 1992-02-09الصادر عف رئيس
المجمس األعمى لمدولة المتضمف إعالف حالة الطوارئ ،ج ر ج ج العدد ،10الصادرة
في .1992-02-09
-المرسوـ الرئاسي رقـ 185-06ممضي في ،2006-05-31المعدؿ لممرسوـ
التنفيذي رقـ 281-01المؤرخ في ،2001-09-24والمتعمؽ بتشكيمة المجمس
الوطني لالستثمار وتنظيمو وسيره ،ج ر ج ج عدد ،36المؤرخة في -05-31
.2006
-المراسيم التنفيذية:
-المرسوـ التنفيذي رقـ 01-91الممضي في ،1991-01-19المحدد لصالحيات
وزير الداخمية ،ج ر ج ج عدد 04المؤرخة في .1991-01-23
-المرسوـ التنفيذي رقـ 357-06ممضي في ،2006-10-09المتضمف تشكيمة
لجنة الطعف المختصة في مجاؿ االستثمار وتنظيميا وسيرىا ،ج ر ج ج عدد ،64
المؤرخة في .2006-10-11
-المرسوـ التنفيذي رقـ 234-15الممضي في ،2015-08-29المحدد لشروط
وكيفيات ممارسة األنشطة والميف المنظمة الخاضعة لمتسجيؿ في السجؿ التجاري ،ج
ر ج ج عدد ،48المؤرخة في .2015-09-09
-المرسوـ التنفيذي رقـ ،100-17ممضي في ،2017-03-05المعدؿ والمتمـ
لممرسوـ التنفيذي رقـ 356-06المؤرخ في ،2006-10-09والمتضمف صالحيات
الوكالة الوطنية لتطوير االستثمار وتنظيميا وسيرىا ،ج ر ج ج عدد ،16مؤرخة في
.2017-03-08
-المرسوـ التنفيذي رقـ ،102-17مؤرخ في ،2017-03-05يحدد كيفيات تسجيؿ
االستثمارات وكذا شكؿ ونتائج الشيادة المتعمقة بو ،ج ر ج ج عدد 16الصادرة
بتاريخ .2017-03-08
82
-المرسوـ التنفيذي رقـ ،104-17المؤرخ في ،2017-03-05المتعمؽ بمتابعة
االستثمارات والعقوبات المطبقة في حالة عدـ احتراـ االلتزامات والواجبات المكتتبة ،ج
ر ج ج العدد ،16الصادرة في .2017-03-08
83
.
85
86
87
v
88
89
90
91
92
93
94
95
96
97
98
فهرس المحتويات:
مقدمة 1 ............................................................................
الفرع األوؿ :الضمانات االتفاقية المستخرجة مف االتفاقيات المتعددة األطراؼ 28 .....
84
أوال :الضمانات االتفاقية ضمف االتفاقيات الجيوية المتعددة األطراؼ28 ............ :
ثانيا :الضمانات االتفاقية المدرجة ضمف االتفاقيات الدولية المتعددة األطراؼ30 .... :
الفرع الثاني :الضمانات الخاصة المقررة بالقانوف رقـ 37 .................... 09-16
المطمب األوؿ :القيود المتعمقة بالنشاطات المستثناة مف االستثمار فييا بحرية 42 .....
المطمب الثاني :القيود المتعمقة بالمعامالت اإلدارية الخاصة بإنشاء االستثمارات 50 ...
الفرع األوؿ :اإلجراءات اإلدارية المقيدة لممستثمر في إطار القانوف رقـ 50 .. 09-16
الفرع الثاني :اإلجراءات المقيدة لممستثمر في إطار القوانيف ذات الصمة باالستثمار 54
المبحث الثاني :القيود الواردة عمى مرحمة انجاز االستثمار وتصفيتو 59 ..............
الفرع الثاني :إضفاء الصيغة العقابية عمى عدـ احتراـ االلتزامات والواجبات 63 .......
85
الفرع الثاني :الرقابة عمى الصرؼ وحركة رؤوس األمواؿ 68 .........................
86
ممخص
:بالمغة العربية
حظي موضوع حرية االستثمار باىتماـ كبير مف طرؼ أشخاص القانوف الدولي وىو
ما انعكس عمى سياسات الدوؿ بخصوص ىذه المسألة مف بينيا الدولة الجزائرية التي
سعت منذ اتجاىيا نحو اإلصالحات االقتصادية إلى محاولة تكريس ودسترة حرية
االستثمار في إطار قانوني حد مف نطاؽ تطبيؽ ىذه الحرية بما يتناسب وتوجيات
السياسية واالقتصادية التي تيدؼ إلى تطوير ىذا القطاع بطريقة تحد مف التدخالت
األجنبية بشكؿ ماس بالسيادة الوطنية بتقريرىا حؽ الشفعة وتنظيـ قواعد الممكية ونقؿ
.األمواؿ
En Français :
La question de la liberté d'investissement a reçu une attention considérable de la part du
peuple du droit international, ce qui a été reflété dans les politiques des États sur cette
question, y compris l'État algérien, qui cherche depuis lors à orienter les réformes
économiques pour tenter de consacrer et Constitutionnalité la liberté d'investissement
dans un cadre juridique limitant le champ d'application de cette liberté en rapport avec
les tendances politiques et économiques visaient à développer le secteur de manière à
restreindre sévèrement l'ingérence étrangère dans la souveraineté nationale en décidant
du droit de préemption, de la réglementation des règles de propriété et du transfert de
fonds.
Mots-clés: constitution, constitutionnalité, investissement, liberté d'investissement, droit
algérien