Professional Documents
Culture Documents
شرح الأزهار المنتزع المختار من الغيث المدرار- نصي ج3
شرح الأزهار المنتزع المختار من الغيث المدرار- نصي ج3
( فإف عدمن( ) )1أم :النساء اللواتى ىن أحق بالحضانة ( فاألقرب األقرب من ) الذكور ( العصبة
المحارـ ) أكلى بالذكر كاألنثى ،فالجد أب األب أكلى من األخ( )2ألب كأـ ،كاألخ ألب كأـ أكلى من
األخ ألب ،كالعم ألب كأـ أكلى من العم ألب.
( ثم ) إذا لم يوجد عصبة محرـ فاألقرب األقرب (من ذكم الرحم المحارـ) أكلى بالذكر كاألنثى ،
فاألخ ألـ أكلى من الجد أب األـ ،كأكلى من الخاؿ ،كالخاؿ ألب كأـ أكلى من الخاؿ ألـ ،أكالب.
قاؿ عليو السبلـ :كالقياس أف األخ من األـ أكلى من األخ من األب ( )3كالخاؿ من األـ أكلى من
الخاؿ( )4من األب ،كأب األـ أكلى من الخاؿ(.)5
__________
( )1فوارغ كمزكجات( .شرح فتح) (قرز) (*) ففي الميل .كقيل :كقت الحاجة( .قرز) [كىو الضرر.
(قرز)](*) (مسألة) كالنساء أكلى بالحضانة على ىذا الترتيب إذا كن فوارغ عن األزكاج فإف لم يوجد
فيهن فارغة رجع إليهن على ىذا الترتيب مزكجات( .بياف لفظا) قيل :ككذا إذا غاب من ىو أكلى انتقلت
إلى من ىو أكلى من الحاضرين حتى يحضر لئبل يضيع الصبي( .قرز) ( )1قيل :كحد الغيبة ػ الذم
يتضرر بها الطفل .كقيل :كقت الحاجة( .قرز) [كىو الضرر ،كما يأتي( .قرز)] (*) أك كجد فيهن أحد
الموانع من الحضانة ،غير التزكيج.
( )2كبنوىم ما نزلوا( .قرز)
( )3بل األخ ألب? أكلى ؛ ألنو عصبة( .تعليق) كىو ظاىر األزىار.
( )4كلعل ابن الخاؿ ،كابن الخالة أقدـ من بنى العمة( .قرز)[كلعل ابن الخاؿ أقدـ من ابن الخالة.
(قرز) لخركج نسبو عن نسب أـ المجنوف] )*( .كلعل العم ألـ يكوف بعد الخاؿ( .كواكب) (قرز)
( )5كلعل الخاؿ أكلى من العم ألـ.
()323/8
_____________________________
( ثم ) إذا عدـ المحارـ من العصبات كذكم األرحاـ فاألكلى ( بالذكر عصبة غير محرـ)( )1األقرب
فاألقرب .كأما األنثى ( )2فبل حضانة تجب لهم فيها ،بل ىم كسائر المسلمين( )3على سواء في حقها
،فينصب( )4اإلماـ كالحاكم من يحضنها.
(ثم) إذا عدمت العصبات المحارـ كغير المحارـ ،كذكم األرحاـ المحارـ ػ انتقلت الحضانة إلى من
كجد ( من ذكل رحم ) غير محرـ ،كابن الخاؿ ،كابن الخالة ،كابن العمة األقرب فاألقرب.
ككاليتهم ( كذلك ) أم :ىم أكلى بالذكر( )5دكف األثنى ،كالعصبات غير المحارـ.
فصل(ك) يجوز ( لؤلـ } ( { )6االمتناع )
من إرضاع كلدىا ،كترؾ حقها في حضانتو ( إف قبل غيرىا)( )7فإف امتنع من غيرىا ،كخشي عليو
التلف أك الضرر ػ صارت الحضانة حقا للطفل فيجبر من عليو الحضانة من أـ أك غيرىا(.)8
__________
( )1كىم بنو العم كإف نزلوا ،ثم بنو أعماـ األب كإف نزلوا ،ثم بنو أعماـ الجد كإف نزلوا( .بياف) (قرز)
( )2كالخنثى( .قرز)
( )3لكن تقديم الصالح منهم أكلى من المسلمين( .قرز)
( )4بأذنهم إذا كاف عليهم غضاضة( .قرز)
( )5ثم ذك الوالية كاإلماـ كالحاكم( .زىور) (قرز)
( )6كغيرىا من سائر الحواضن ،كلذا قاؿ في الفتح " :كلذم الحضانة" ليعم األـ كغيرىا.
( )7كقبلو غيرىا( .حاشية سحولي) (قرز) (*) كلو أجنبية ،أك أمة( .ىبل) (قرز) [مع رضاء سيدىا.
(ىبل) (قرز)] (*) يعني :أغنى غيرىا.
( )8كلو أمة )*( .بأجرة المثل ،حيث خشي عليو التلف أك الضرر( .تذكرة) بخبلؼ ما إذا لم يخش ما
ذكر كلو كثرت (نجرم) حيث لم تكن من ماؿ الصبي ،كإال فأجرة المثل( .قرز) كلو صغيرة مزكجة ،
كمثلو في (البحر) في معاشرة األزكاج .كفي (المعيار) أنها إذا كانت مزكجة فعلى الزكج.
(*) بأجرة المثل ،حيث لم يقبل غيرىا ،فإف قبل غيرىا كاف لها أف تطلب ما شاءت( .قرز)
()321/8
_____________________________
(ك) يجوز لؤلـ ( طلب األجرة( )1على حضانة كلدىا (لغير أياـ اللباء( ))2كىي ثبلثة أياـ( )3بعد
الوالدة( )4فبل تستحق عليها أجرة ؛ ألنو يجب عليها إرضاع الولد في ىذه األياـ.
كقاؿ أبو جعفر :بل تستحق عليها األجرة(.)5
__________
( )1مسألة) كأجرة الحاضنة على األب ،فإف لم يكن لو أب ( )1فمن ماؿ الطفل ،فإف لم يكن لو ماؿ
فعلى من تلزمو نفقتو ،في غير الزكجة( .قرز) ذكره في التقرير )1( .أك أب ،كلم يمكنو التكسب.
(قرز) فينظر لو كاف الطفل مؤسرا كاألب معسرا لو كسب ? الظاىر أف أجرة الحضانة تكوف من مالو ،
كال يلزـ األب أف يتكسب لها كإف تكسب للنفقة ،كيحتمل أف تكوف عندىم كالنفقة( .قرز) (*) كقد
قدرت أجرة الحضانة نصف كسوة ،كنصف نفقة كتوابعها في الحولين ،كربع كسوة ،كربع نفقة كتوابعها
فيما بعد ذلك ،ىكذا أفتى بو كأمر بو كثير من الحكاـ ،كقرره (المفتي) مرارا .كقاؿ القاضي عبد اهلل
الدكارم :ىذا في األـ ؛ ألف قد حصل لها لذة كاملة ببقاء كلدىا عندىا ،كفي حق غيرىا نفقة كاملة ،
ككسوة كاملة كتوابعها ،ىكذا ركم عنو ،كقرر األكؿ .كفي (البحر) :ما رأه الحاكم ،حيث لم تكن
أجرة المثل معلومة.
( )2ألف غير اللباء ال يقوـ مقامو في التغذية كالنعومة ،كفي قطعو على الولد إضرار ،كقد قاؿ تعالى :
{ال تضار كالدة بولدىا}( .صعيترم)
( )3كلفظ (البياف) الذم ال يعيش إال بو من يوـ إلى ثبلث( .بياف) .فيتعين عليها ؛ لئبل يهلك الولد.
(بياف) [كىذا في األغلب أنو ال يعيش إال بو ،كإال فقد عاش لنا كلد بحمد اهلل كلم يرضع من أمو.
(بستاف)]
( )4كالقياس أف األجرة تلزـ إذا طلبتها للخدمة ،كذا قرره (المفتي) كأجاب سيدنا عامر :أف ال شيء ؛
ألف مدة ذلك يسيرة القيمة لمنفعتها ،فيجب الرضاع كال أجرة.
( )5كقواه (المفتي) ك(الهبل).
()322/8
_____________________________
فأما إذا طلبت األجرة لغير تلك األياـ كجبت على األب(( )1ما لم تبرع ) بإرضاعو ،كتقوـ بو من غير
أمر كليو ،كىو حاضر غير ممتنع ،فإف تبرعت لم تستحق أجرة ،كإنما تستحق إذا كاف غائبا أك ممتنعا
،كفعلت ذلك بنية الرجوع باألجرة( )2كىكذا ما أنفقت ،كفي اعتبار الحاكم خبلؼ سيأتي( )3إف شاء
اهلل تعالى.
__________
( )1أك من تلزمو نفقتو( .قرز) (*) لكن يقاؿ :إذا خشي على الولد التلف أك الضرر ،كلم يقبل إال منها
،فلم قلتم :إنها تجبر باألجرة ،فهبل سقطت ؛ ألنو كاجب عليها ،كأخذ األجرة على الواجب ال يجوز
شرطا كال عقدا إال على سبيل البر كالثواب ،فذلك جائز باإلجماع ? .ينظر في جواز ذلك فهو مخالف
ألصحابنا( .مشارؽ) ? يجوز أخذ األجرة ؛ ألف أصل الوجوب على الزكج ،كما في االستئجار لمن بو
مرض ،ككذا رفقة الطريق ،كالطبيب لمداكاة المريض كنحو ذلك( .شرح آيات)
( )2كالقوؿ قولها ؛ إذ ال يعرؼ إال من جهتها( .قرز) مع يمينها.
(*) قاعدة لئلماـ شرؼ الدين :كل من كانت لو كالية على اإلنفاؽ رجع [قول] ما لم ينو التبرع
كالمذىب خبلفو( .قرز) (*) كالظاىر [قوم] أف لها الرجوع ما لم تنو التبرع ؛ ألف لها كالية على طفلها
مع الغيبة ،ككذا ما أنفقت( .مفتي) ك(شامي) كىو ظاىر (األزىار) في الشركة ،كقيل :ال بد من نية
الرجوع في األجرة كاإلنفاؽ جميعا ،كىو الصحيح( .قرز)
( )3في الشركة[.في قولو " :فإف غاب أك أعسر"] )*( .المختار ال يعتبر.
()323/8
_____________________________
قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :أما أجرة الحضانة فاألكلى أف يرجع بها إذا كانت فعلت ذلك بنية
الرجوع( )1ألف كاليتها على الحضانة قبل األب كالحاكم.
(كأعلم) أنو الفرؽ في استحقاؽ األـ األجرة على إرضاع كلدىا بين أف تكوف الزكجية باقية بينها كبين
األب أـ ال ،ذكره المؤيد باهلل ،كالشافعي ،كذكره في شرح اإلبانة للهادم ،كالناصر.
كقاؿ أبو حنيفة ،كالوافي ،كالقاضي زيد :إف األـ ال تستحق األجرة مع بقاء الزكجية( )2بينهما.
كال خبلؼ في جواز ذلك بعد الطبلؽ البائن.
قاؿ الفقيو علي :كيتفقوف أيضا على جواز استيجارىا على إرضاع كلده من غيرىا مع بقاء الزكجية.
__________
( )1كلو كاف األب حاضرا غير ممتنع( .شرح بهراف) قلنا :ال رجوع كسائر المتبرعين( .كواكب) (قرز)
كيجاب عل الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :أف األب يقوؿ :كنت أجد حاضنة بغير أجرة( .غيث)
كمثلو في (الزىور) كقد قول كبلـ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح إذا نوت الرجوع في ذلك كإال فبل ،
لكن في األجرة ترجع بها مطلقا ،كاإلنفاؽ ترجع مع النية إذا كاف غائبا ،أك متمردا( .زىور)
( )2إذ يؤدم إلى استحقاؽ نفقتين .كأجيب :بأف أحدىما نفقة االستمتاع ،كاألخرل أجرة الحضانة.
(زىور)
()324/8
_____________________________
(ك) يجوز ( لؤلب نقلو( ))1أم :نقل الولد من األـ(( )2إلى) حاضنة غيرىا بشرطين ػ أحدىما :أف
يكوف ذلك الغير (مثلها تربية( ) )3للولد أم :يفعل مثل فعلها في القياـ بو ،حسب ما يحتاج ،كلو لم
يكن مثلها في الحنوعليو.
__________
( )1كرضي الصبي )*( .أقوؿ ىذا يستقيم حيث طلبت األـ فوؽ أجرة المثل ؛ لحصوؿ المعاسرة ،كأما
حيث طلبت أجرة المثل فهي أحق بو من غيرىا كلو كاف الغير مجانا ؛ ألف اهلل سبحانو كتعالى شرط
ذلك بالمعاسرة ،حيث قاؿ تعالى { :كإف تعاسرتم فسترضع لو أخرل} كال معاسرة في طلب األـ أجرة
الثل( .من إمبلء موالنا المتوكل على اهلل إسماعيل بن القاسم عادت بوكانو) (*) ككذلك سائر األكلياء.
(شرح أثمار) (قرز) (*) ظاىره كلو كاف العقد األكؿ صحيحا ،كالقياس ما سيأتي في األجارة أنها ال
تفسخ إال إف تعيبت( .ذنوبي)
( )2ككذا من سائر الحواضن( .قرز)
( )3أك أحسن( .قرز) كلو بنفسو.
()325/8
_____________________________
الشرط الثاني :أف يحصل لو ذلك (بدكف ما طلبت( ) )1األـ من األجرة (كإال) تكن الحاضنة األخرل
مثل األـ في التربية ،أك مثلها لكن أجرتها مثل أجرة األـ ،أك أكثر( ( )2فبل ) يجوز لو نقلو إلى غيرىا
(كالبينة عليو( ) )3في أف الحاضنة األخرل مثل األـ في التربية ،كأف أجرتها دكف ما طلبت األـ.
(كليس للزكج) اآلخر()4
__________
( )1ينظر ىل يكوف التأجيل كالدكف ? قيل :ال يكوف كالدكف .كقيل :يكوف كالدكف ؛ ألف فيو رفقا.
( )2أك استويا بكونهما ببل أجرة معا فاألـ أقدـ( .كواكب) (قرز)
( )3ألنو يدعي إسقاط حقها ،كاليمين عليها (*) كتحلف مؤكدة ؛ ألنها غير محققة ،أما على ما اختير
أف بينتو أنما تكوف على إقرارىا فقط ،فبل يحتاج إلى يمين تأكيد ؛ ألنها محققة( .قرز) (*) بينو كاحدة
[لئبل تكوف مركبة ،كتكوف على الطرفين( .قرز)]كالبينة على إقرارىا [أم :األـ أف األجنبية قد رضيت
بدكف ما طلبت ىي( .قرز)] كقرره سيدنا محمد بن صبلح الفلكي ؛ لئبل يحصل تواطؤ( .قرز) كفي
بعض الحواشي :كطريق الشهود في الطرؼ ( )1األكؿ اختبار ،أك الشهرة ،كفي الطرؼ الثاني ()2
أنهم حضركا على عقد األجارة ،كاليقاؿ :إنا نجوز تواطئ الزكج كالحاضنة على إظهار األقل؛ ألنو البلزـ
بالعقد كلو تواطئآ ،ككما قلنا في بينة الشفيع إف ادعى أقل مما ادعاه المشترم فالبينة على أنو عقد
بكذا ( )1كىو أف تكوف مثلها تربية( .سماع ح ( )2كىو أف أجرتها دكف أجرة األـ( .سيدنا حسن بن
أحمد الشبيبي)
( )4األكلى مطلقا ،سواء كاف األكؿ أك اآلخر ،كلعلو بناء على األغلب.
(*) كقد دؿ ىذا داللة إشارة على أنو يرجع إلى الحواضن مزكجات على ىذا الترتيب كالفوارغ ،قبل
الذكور ما عدا األب( .حاشية سحولي لفظا) (قرز) (*) إذا كانت ذات زكج كلم يكن للولد من ىو أكلى
منها ،كليس لو أف يمنعها من حضانتو ،كلو أجرة بيتو ،فإف امتنع من كقوؼ الطفل في بيتو كاف لها
الخركج إلى حيث الطفل تتعهده ،كلو كره الزكج( .نجرم) حيث لم تجد مكانا تستأجره لوقوؼ الطفل
فيو قريبا من موضع الزكج ،فإف كجدت كجب عليها كفاء بالحقين ،كاألجرة من أب الصبي ،أك مالو ،
أك ممن تلزمو نفقتو( .قرز)
()326/8
_____________________________
( المنع( )1من الحضانة حيث ال ) يكوف للطفل حاضنة (أكال منها) فإذا كاف لو أكلى منها فهي أحق بو.
(ك) الواجب ( على الحاضنة القياـ بما يصلحو ) من غسل ،كتطييب ،كدىن( )2كحفظ ( ال األعياف )
التي ىي الدىن ،كالطيب ،كالطعاـ ،كالكسوة ػ فبل يجب عليها ،كإنما ىي على من يلزمو نفقتو ،
كعليها استعمالها لو فيما تصلحو.
( ك ) عقد اجارة الحضانة أنما يتناكؿ خدمة الطفل في القياـ بما يصلحو ،ك ( الرضاع يدخل) في
األجارة ( تبعا ) للخدمة ؛ ألنو حق (ال العكس( ) )3فبل يصح ،كىو أف يعقد األجارة على الرضاع ،
كتدخل الخدمة تبعا ،كإنما لم يصح ذلك ؛ ألنو يؤدم إلى بيع اللبن في الثدم ،كذلك ال يصح.
__________
( )1ألف ذلك حق يثبت بغير فعلها ،ككاف كالمستثنى ،كصوـ رمضاف ،كصبلة الفريضة( .معيار) ألف
حق الحضانة متقدـ على حق الزكج( .بياف)
( )2بالفتح( .كواكب) (*) فإف كاف بفتح الداؿ فالمراد بو :الفعل كذلك ظاىر ،كإف كاف بضم الداؿ
فهو :ما يدىن بو ،فالمراد بو إذا شرط أك جرل عرؼ بأنو عليها ،فيحتاج إلى كونو معلوما أك موجودا
في ملكها ؛ ألنو بيع ،كإف لم فسد العقد.
( )3فإف ذكرا معا فمقتضى كبلـ (البحر) في باب األجارات :أنها تصح ،كما لو استأجر بئرا للشرب
منها .كقيل :تكوف فاسدة ،كىو ظاىر (األزىار) .ذكره (المفتي) ،كإف تميزت أجرة كل كاحد ؛ ألف
العين كىي المرأة متحدة( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
()327/8
_____________________________
( كتضمن ) الحاضنة( ( )1من مات لتفريطها) كىي (عالمة( ) )2أنو يموت بذلك التفريط ،فلو بعثت
األـ بولدىا قبل أف يرضع شيئا من اللباء فمات بذلك ،كىي عالمة ػ كانت ديتو في مالها(.)3
__________
( )1المراد من لو الحضانة من ذكر أك أنثى.
( )2أك ظانة( .بياف من آخر باب الحضانة) (قرز) (*) فلو تركتو عندىا كقطعت عنو الرضاع عالمة ػ
قتلت بو إف لم تكن من أصولو ،أك سلمت دية كاملة إف عفي عنها ،كإف كانت من أصولو لزمها دية
كاملة من مالها كالحابس لغيره حتى مات جوعا أك عطشا( .حاشية سحولي لفظا) (قرز) (*) فإف قيل:
لم اشترط العلم ىنا بخبلؼ ما يأتي في قولو " :كالمباشر مضموف" ? كلعل الفرؽ ىنا أنو أقل مباشرة ،
بخبلؼ ما يأتي( .سلوؾ للقاضي عبد القادر الذمارم)
( )3كالكفارة )*( .بل نصف دية ( )1ذكره الفقيهاف محمد بن سليماف ،كحسن( .قرز) كنصف دية
على الحامل لو( .قرز) ( )1كما يأتي في الجنايات في قولو " :كمشاركة من سقط عنو" )*( .قاؿ سيدنا
:ىذا حيث ناكلتو الحامل بيدىا ،كأما إذا أمرتو بحملو كانت عاصية ،كال تضمنو ،كما إذا أمرتو أف
يقبلو ؛ ألف الحامل كالمباشر( .لمعة من باب الرضاع) ال فرؽ بين أف تأمره ،أك تناكلو ؛ ألنها في حكم
المباشرة( .معيار) كلفظ حاشية :كقيل :إنها تضمن التفريط من مالها ،كلها أف ترجع ( )1على الحامل ؛
ألنو المباشر( .عامر) ىما مباشراف جميعا فبل كجو لرجوعها عليو( .قرز) ( )1قاؿ سيدنا حسن بن أحمد
رحمو اهلل :ىذا مع العلم .أم :علم الحاضنة( .قرز) (*) كفي ىذا سؤاؿ ،كىو أف يقاؿ :لم ضمنت
األـ كىي فاعلة سبب ،كالحامل مباشر ،كال شيء على المسبب مع كجود المباشر ? كأجيب بأف األـ
في حكم المباشرة بقطعها اللبن ،كمن حبس إنسانا عن الطعاـ كالشراب .فقد قاؿ أبو مضر :إنو يكوف
قاتل عمد( .زىور)
()328/8
_____________________________
قولو ( :غالبا ) احتراز من صورة ،كىي أف تضع بين يديو شرابا يقتلو( )1فيتناكلو كشربو فيموت ،فإنها
ىنا ال تضمنو( )2بل تكوف ديتو على عاقلتها ؛ ألف ىذا قتل خطأ.
( كإال ) تكن عالمة ،بل كانت جاىلة أنو يموت بذلك ( فعلى العاقلة( ) )3ديتو ،كالذم حملو يضمنو
أيضا ،فإف كاف عالما قتل بو( )4كإف كاف جاىبل فعلى عاقلتو نصف الدية(.)5
( ك ) يجوز ( لها نقلو ) أم :نقل الطفل ( إلى مقرىا)( )6ترضعو ىناؾ إف لم يشرط عليها( )7أف
ترضعو في منزلو.
__________
( )1كلو عالمة( .قرز) (بياف من األجارة)
( )2شكل عليو .ككجهو :أف أصل الدية عليها ،فتحملها العاقلة إف كجدت ،كإال فعليها ( )1كما
سيأتي إف شاء اهلل تفصيلو( .عامر) (قرز) ( )1كإف قالوا :ال يبرأ الجاني بإبراء العاقلة( .عامر) (قرز)
( )3بل نصف ديتو( .ىبل) (قرز)
( )4كحاصل الكبلـ في المسألة :أنو ال يخلو إما أف يكونا عالمين قتل الحامل ،كعلى األـ ديتو في
مالها ( )1كإف كانا جاىلين فنصف الدية على عاقلة كل كاحد منهما [كعلى كل كاحد كفارة ؛ ألنو قاتل
خطأ( .بياف)] كإف كاف أحدىما عالما كالثاني جاىبل ،فإف كاف العالم قتل بو ،كعلى األـ نصف دية على
عاقلتها ،كإف كانت األـ العالمة فعليها دية في مالها [كقيل :نصف دية( .قرز)] كعليو نصف دية على
عاقلتو( .زىور) (قرز) ( )1كقاؿ الفقيو حسن :على األـ نصف دية( .كواكب) (قرز)
( )5كالكفارة تلزـ كل كاحد منهما( .بياف) (قرز)
( )6كأجرة نقلو عليها( .قرز) (*) ما لم يكن في مقرىا سدـ ،أك طاعوف ،أك تغير طباعو ،أك أخبلقو
فبل يجوز النقل( .شرح فتح) أك خوؼ مفسدة.
( )7كىذا حيث الحق لها في الحضانة بأف تكوف ضئرا ،ال من لها حق الحضانة ،فبل يصح الشرط إال
إذا قبلتو فيصح( .قرز)
()329/8
_____________________________
(غالبا) احتراز من أف يكوف مقرىا دار حرب( )1أك يخاؼ على الولد فيو ،أك تكوف فيو غريبة ليست
بين أىلها ػ فليس لها أف تنقلو .قاؿ السيد يحيى بن الحسين )2(:إال أف تنقلو من دار الحرب إلى دار
اإلسبلـ جاز ،كلو كانت غريبة ،كال خبلؼ أنو يجوز لها ذلك( )3فيما دكف البريد ،كال خبلؼ أنو ال
يجوز لها( )4في الصور التي احترز منها ،كاختلفوا فيما عدا ذلك ،فالمذىب أف لها نقلو إلى مقرىا ،
كسواء كقع العقد( )5في بلدىا أـ ال ،كسواء كاف بلدىا مصرا أـ سوادا.
كقاؿ أبو حنيفة :لها نقلو إلى المصر الذم كقع فيو عقد النكاح إذا كاف مصرىا ،فأما إلى غير ذلك
فبل .قاؿ :كال تخرجهم( )6من المصر إلى السواد( )7كلها أف تردىم( )8من السواد إلى المصر إذا
انتقلت.
__________
( )1أك دار فسق( .قرز)
( )2حيث ال تخشى عليو في دار اإلسبلـ( .قرز)
( )3االنتقاؿ.
( )4االنتقاؿ.
( )5عقد األجارة( .قرز) (*) عقد الحضانة .كقيل :عقد النكاح.
( )6صوابو :كال تخرجو.
( )7فائدة قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( :من بدا فقد جفا) أم :من سكن البادية غلظ طبعو لقلة
مخالطتو للناس ،كأما قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( :البذاء من الجفاء) بالذاؿ المعجمة ػ فهو
الفحش من القوؿ .قاؿ تعالى { :كما أرسلنا من قبلك إال رجاال نوحي إليهم من أىل القرل}أم :من
أىل البلد الكبار؛ ألف رجاؿ المدف كاألمصار أعلم كأحلم ،بخبلؼ رجاؿ البوادم ففيهم الجفاء ،
كالجهل ،كالقسوة ؛ لبعدىم عن المخالطة ،كتوحشهم ،قاؿ جرير :
أرض الفبلحة لو أتاىا جركؿ***أعني الحطيئة الغتدا حراثا
ما جئتها من أم كجو جئتها*** إال كجدت بيوتها أجداثا
(ترجماف لفظا) .الحطيئة :اسم شاعر عظيم .كبعده:
ىي تخرس األفكار بعد ذكائها***كتعيد أذكار العقوؿ إناثا
إني نزعت الحلم نزعي خاتمي***فيها كطلقت الشركر ثبلثا
( )8صوايو :ترده.
()333/8
_____________________________
كقاؿ الشافعي :إذا اختلفت دار األبوين فاألب أحق بالذكر ،كاألـ باألنثى.
كقاؿ مالك :ليس لها نقلو من بلد األب كأكليائو إلى فوؽ البريد.
(كالقوؿ لها فيما عليو( ))1من الثياب كنحوىا إذا اختلفت ىي ككلى الطفل في ذلك.
فصل (كمتى استغنى } ( ) { )2الصبي( ( )3بنفسو )
__________
( )1كفيو( .قرز) (*) كسواء كاف حرا أك عبدا( .قرز) (*) ما يليق بو( .قرز) (*) يعني :إذا ادعت تلفو
بغير تفريط منها ،كىذا على القوؿ بأنها خاص ،ال على القوؿ بأنها مشتركة فعليها البينة بالتلف ،
كبالغالب( .قرز) كفي حاشية ما لفظو :يعني إذا ادعى عليها أنها بدلتو ،كإال فالصغير كالكبير سواء ،
إال أف تكوف على الصغيرة ال يلبس مثلها ،فإف البينة عليها ،ككذا لو ادعت أف الثياب التي يلبسها
الصبي لها ،فإنها تبين ؛ ألف يد الصبي ثابتة.
( )2إلى ىنا حضانة ،كمن ىنا كفالة إلى آخر الفصل( .من بعض كتب الشافعية)
( )3يعني :الولد ؛ ليعم الذكر كاألنثى كالخنثى.
()331/8
_____________________________
أكبل ،كشربا ،كلباسا ،كنوما ،كما مر (فاألب( ) )1حينئذ (أكلى بالذكر( )2كاألـ) أكلى (باألنثى()3
ك) ىي أكلى (بهما حيث ال أب( ))4لهما موجود ،بل قد مات ،أكغاب( )5منقطعة كنحوىا(.)6
كقاؿ المنصور باهلل ،كخرجو أبو العباس للهادم عليو السبلـ :إف األب أكلى بهما.
كقاؿ في الزكائد :الجارية مع أمها ،كأما الصبى فمع أبيو بالنهار ،كمع أمو بالليل.
(فإف تزكجت( ))7األـ (فمن يليها( ))8من الحواضن( )9كىي أـ األـ كنحوىا على التدريج الذم مر ،
ذكره القاضي زيد.
__________
( )1الحر ،المسلم ،المؤمن ،سليما من اآلفات( .قرز)
( )2إلى البلوغ (قرز) (*) إال أف يمرض فاألـ أكلى بو في مرضو( .زىور) ك(كواكب) كالكبلـ في
(الكواكب) ك(الغيث) ك (البحر) يعود إلى كبلـ الشافعي ،ال المذىب ،كالمذىب خبلفو( .سيدنا
حسن رحمو اهلل)
( )3ككذا الخنثى( .قرز) (*) إلى البلوغ( .قرز) (*) حيث كانت األـ فارغة ،فإف كانت األـ مزكجة
فاألب أكلى بهما معا )*( .كلو قد تزكجت ،كتسلم للوطء كاالستمتاع ،ثم تعود إلى أمها( .قرز) ال كجو
للعود بعد أف قد صلحت للوطء.
( )4كىو حيث ال أـ ،أك كانت مزكجة( .قرز)
( )5يعني :الذم يتضرر في المستقبل .كقيل :كقت الحاجة.
( )6خفي مكانو( .قرز) أك حبس( .قرز)
( )7بغير محرـ( .قرز) (*) أك بطلت الوالية.
( )8حيث ال أب( .قرز)
( )9الفارغات فقط( .قرز)
()332/8
_____________________________
قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :الصحيح( )1أف من عدا األـ من النساء تبطل حضانتهن
باالستقبلؿ (فإف تزكجن( ))2أم :الحواضن( ( )3خير الصبى)( )4بين األـ كالعصبة( )5فمن اختاره
كاف أكلى بحضانتو.
قاؿ الفقيو يوسف :كحكى في الشمس( )6عن الحنفية :أنو ال معنى للتخيير ؛ ألف الصبي قد يختار
اللهو ،كلكن ينظر لو في األصلح ،كقواه الفقيو محمد بن سليماف(.)7
( ك ) إذا خير الصبي بين أمو كعصبتو فاختار أحدىما ،ثم اختار اآلخر فإنو ( ينتقل إلى من اختار
ثانيا( ))8كقاؿ في االنتصار[قول]( : )9يحوؿ إلى من اختار إال أف يكثر تردده ،بحيث يدؿ على قلة
التمييز فإنو يرد( )13إلى أمو ؛ ألنها أشفق بو.
تنبيو
__________
( )1كىو ظاىر األزىار.
( )2جميعا.
( )3أك بطلت الوالية من الحضانة.
( )4صوابو :ليعم الذكر كاألنثى.
( )5فإف اختارىما ،أك لم يختر أحد قرع بين األـ كالعصبة ،كقيل :يعين الحاكم األصلح( .بحر) (*)
كغيرىا( .شرح أثمار) كفي (حاشية سحولي ما لفظو) :كال حق لغير األـ من الحواضن المزكجات بعد
االستقبلؿ( .لفظا) (قرز) (*) من المحارـ مطلقا ،كغيرىم في الذكر( .قرز)
( )6للفقيو محمد بن سليماف.
( )7كاختاره في (الديباج).
( )8كثالثا ،كرابعا ،كإف كثر( .بحر) (قرز) ك(زىور) قاؿ فيو :كالوجو أف االختيار متجدد في كل كقت
،فأشبو الزكجة إذا عفت عن القسمة لها كاف لها الرجوع .كاهلل أعلم( .زىرة)??
( )9كاختاره المؤلف ،كجعلو في (األثمار) غالبا.
( )13كالمذىب خبلفو( .سيدنا حسن رحمو اهلل)
()333/8
_____________________________
قاؿ في الكافي للمذىب ،كالحنفية :إف للثيب( )1المأموف عليها( )2أف تقف حيث شاءت( )3فإف
خيف عليها( )4فؤلبيها( )5كعمها ،كخالها منعها من المصير إلى غيرىم ،ككذا البكر( ، )6فإف خيف
عليها من قرابتها عدلت( )7عند ثقة من النساء(.)8
(باب النفقات) } ({ )9
ىي أنواع :نفقة الزكجة ،كاألقارب ،كاألرقاء ،كالبهائم ،كسد رمق المضطر ممن دمو محترـ.
فاألصل في نفقة الزكجة الكتاب ،كالسنة ،كاإلجماع.
أما الكتاب فقولو تعالى{ :كمتعوىن( )13على الموسع قدره كعلى المقتر قدره}.
__________
( )1المكلفة ،ككذا الذكر إذا خيف عليو فالحكم ما ذكر( .قرز)
( )2من الزنى كمقدماتو.
( )3إال لخوؼ المفسدة عليها ،كتغير المركءة كاألصالة ،كتحصيل الوضاعة كالدناءة عليها ،أك على
أىلها فيختار لها حينئذ األصلح بنظر اإلماـ ،أك الحاكم ،كلو بتأديب( .شرح فتح)
( )4قتبل ،أك فجورا ،أك غضاضة.
( )5كسائر المحارـ إذا خيف عليها ،أك كاف عليهم غضاضة( .كابل) كسائر المسلمين من باب النهي
عن المنكر( .قرز)
( )6ألنو لم يذكر في الكافي إال الثيب.
( )7أم :كبقيت.
( )8بنظر الحاكم( .قرز) (*) كأجرة الثقة من مالها ،فإف لم يكن لها ماؿ فمن المنفق ،فإف لم يكن
فمن بيت الماؿ.
( )9حقيقة النفقة :ىي المؤنة البلزمة لئلنساف لنسب ،أك سبب ،أك ملك ،أك نحوه ،فالنسب
القرابة ،كالسبب النكاح ،كالملك االرقاء كالبهائم ،كنحوه سد الرمق( .بحر)
( )13ىكذا في (الغيث) ،كاستدؿ في (الزىور) بقولو { :لينفق ذك سعة من سعتو} كىو أكلى ؛ ألف
قولو تعالى{ :كمتعوىن} دليل المتعة بعد الطبلؽ.
()334/8
_____________________________
كأما السنة :فما ركم عن النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم( )1أنو خطب يوـ النحر في حجة الوداع()2
فقاؿ ( :استوصوا بالنساء خيرا)( )3إلى أف قاؿ ( :كلهن عليكم نفقتهن ،ككسوتهن بالمعركؼ).
كأما اإلجماع :فبلخبلؼ في كجوبها على الزكج(.)4
فصل في نفقة الزكجات
__________
( )1في منى ،في بطن الوادم.
( )2كسميت بذلك االسم ؛ ألنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم لم يلبث بعدىا إال ثمانين يوما.
( )3أم :اقبلوا الوصية فيهن( .حماطي) (*) تماـ الخبر ( :فإنهن عواف في أيديكم ،أخذتموىن بأمانة
اهلل ،كاستحللتم فركجهن بكلمة اهلل) قاؿ في (الشفاء) قولو ( :بكلمة اهلل) قيل :قولو تعالى{ :فإمساؾ
بمعركؼ أك تسريح بإحساف} شبههن باألسارل لضعفهن ؛ لقولو ( :عواف) كالعاني األسير .قولو( :بكلمة
اهلل) ىي عقد النكاح ،كاألمانة ما كلفناه لهن في حفظهن( .كابل)
( )4في حق الصالحة.
()335/8
_____________________________
تجب ( على الزكج( )1كيف كاف) أم :كلو صغيرا( )2أك مجنونا( )3أك غائبا (لزكجتو( )4كيف كانت)
أم :كلو صغيرة( )5أك حائضة ،أك مريضة( )6أك شيخة( )7أك رتقاء ،أك مجنونة رضيهما( )8أك أمة
سلمت( )9كما مر ،أك محرمة بإذنو( )13أك بحجة اإلسبلـ()11
__________
( )1أك سيده( .قرز) (*) عبارة (األثمار) على نحو الزكج ؛ ليدخل السيد ( )1كالولي في ماؿ الصبي.
( )1حيث تزكج عبده بأذنو( .قرز)
( )2كلو حمبل( .قرز) (*) كلو زكجو كليو لغير مصلحة .كقيل :حيث كاف في نكاحو مصلحة.
( )3كيتوجو الواجب إلى كلي غير المكلف ،كإلى سيد العبد حيث تزكج بأذنو( .تكميل) (قرز) قولو:
"يتوجو الواجب" أم :من ماؿ الصغير( .فتح) [(شرح بحر) .نخ] (قرز)
( )4قاؿ في االنتصار ،كمهذب الشافعي :كإذا تزكج كلم تطلب ،كالمنعت حتى مضت مدة من يوـ
العقد لم تستحق نفقة ؛ ألنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم عقد بعائشة ،كلم يدخل إال بعد سنتين ،كلم
يرك أنو أنفق عليها قبل الدخوؿ .كقاؿ في (البحر) قلت :المذىب كجوبها .كحجتهم :ترؾ فعل لم
يعرؼ كجهو ،فبل حجة (( .)1أنهار) ك (زىور) ( )1لجواز أف يكوف أنفق كلم ينقل الينا ،أك لم ينفق
كاستحل ،أك حمل ذلك أبواىا ،أك أحدىما فبل ظاىر للخبر يمكن االحتجاج بو ،كال يعترض بو ما
قدمناه( .شفاء بلفظو)
( )5كتنفق الصغيرة بإذف كليها كإال لم يبرأ .يقاؿ :عادة المسلمين اإلنفاؽ بغير أذف الولي( .ديباج)
( )6كالمؤيد باهلل يوافق في كجوب النفقة للرتقاء كالمريضة ؛ ألنها ال تسقط النفقة إال إذا تعذر
االستمتاع بسبب أصلي يرجى زكالو كالصغر( .نجرم)
( )7ال الحمل المعقود بها فبل تستحق شيئا إال بعد خركجها( .سماع موالنا السيد العبلمة عز الدين
محمد بن إبراىيم بن المفضل).
( )8أم :لم يفسخ( .قرز)
( )9يوما كليلة [متصلة( .قرز)] (بياف) فما فوؽ( .قرز)
( )13نفبل( .قرز)
( )11مطلقا )*( .كيجب لها نفقة سفر ( )1ذكر معناه في التقرير ،عن صاحب اللمع .كفي (البياف) :
يجب لها نفقة حضر( .بياف من فصل إفساد الحج) )1( .فإف فسد ػ فإف كاف الفساد بغير اختيارىا
فنفقة سفر ،كإال فنفقة حضر( .قرز) (*) أك غيرىا مما ليس لو المنع منو( .قرز)
()336/8
_____________________________
أك ذمية مع ذمي( )1مدخوال بها ،أـ غير مدخولة تصلح للجماع( )2أـ ال ،فإف نفقتها كاجبة في ذلك
كلو على الزكج(.)3
__________
( )1ال فرؽ( .قرز)
( )2ألنها في معادلة العقد عند الهادم عليو السبلـ ؛ لعموـ األدلة ،كعند المؤيد باهلل في مقابلة
االستمتاع ؛ ألنها تثبت بثبوت التمكين ،كتنتفي بانتفائو( .غيث) لكن عند المؤيد باهلل :إذا رضي
بإسقاط حقو في مثل الرتقاء ،ككل ذات علة مأيوسة ػ لزمتو النفقة ،كإف تعذر االستمتاع ،بخبلؼ
الصغيرة فلها حالة مرجوة الزكاؿ ،كىو الصبلح بعد أف كانت صغيرة( .منقولة) ككذا في (الكواكب)
كقد دؿ تعليل أىل المذىب فيما ذكرنا أنها تجب النفقة بمجرد العقد ،كلو لم تكن مسلمة إلى الزكج
إذا لم تكن ممتنعة ،أك كاف امتناعها بغير اختيارىا.
( )3ال أجرة الحضانة.
()337/8
_____________________________
كعند المؤيد باهلل ،كالمنصور باهلل ،كأبي حنيفة :أف الصغيرة اللتي ال تصلح للجماع ال تجب لها
نفقة( ) )1كالمعتدة()2
__________
( )1كال سكنى.
( )2فائدة) في حصر الصور التي يجب فيها النفقة للمعتدة ،فالتي ال يجب فيها ثماف صور .األكلى :
إذا كاف فسخ النكاح الفاسد بحكم الحاكم .الثانية :فسخ اللعاف .الثالثة :فسخ العيب بالحكم ،إذا
كاف الفاسخ الزكج .كىذه الصور الثبلث شرح قولو " :إال بحكم" .الرابعة :إذا أسلم الزكج ،أك أحد
أبويو ،كىي باقية على الكفر بالغة عاقلة .الخامسة :إذا ارتدت كىو باؽ على اإلسبلـ .السادسة :إذا
أرضعت ضرتها كىي ال تخشى عليها الهبلؾ .السابعة :إذا فسخ كل منهما صاحبو في حالو كاحدة.
الثامنة :إذا فسخ الزكج زكجتو بالعيوب المتقدمة مطلقا .كأما التي يجب فيها النفقة فهي تسع صور.
األكلى :فسخ الصغيرة بعد بلوغها بحكم الحاكم .الثانية :األمة إذا عتقت كاختارت الفسخ ،
كاحتاجت إلى حكم .الثالثة :الفاسخة بعيب الزكج إذا احتاجت الحكم .كىذه الصور الثبلث شرح
قولو" :غالبا" .الرابعة :المجنونة إذا فسخت بعد اإلفاقة ،كاحتاجت إلى حكم .الخامسة :حرة نكحت
على أمة إذا كانت جاىلة ،مدخوال بها ،كاحتاجت إلى حكم .السادسة :إذا أسلمت الزكجة كزكجها
باؽ على الكفر بالغ عاقل ،أك ارتد كىي باقية على اإلسبلـ .كىذه ىي الصورة السابعة .الثامنة :إذا
أرضعت ضرتها كىي تخشى عليها الهبلؾ ،كجاىلة النفساخ النكاح .التاسعة :إذا أسلم الزكج كىي
صغيرة ،أك مجنونة ال ذنب لها( .من إفادة سيدنا العبلمة محيي اإلسبلـ عبداهلل بن أحمد المجاىد
رحمو اهلل) (قرز) (*) ال المستبرأة( .كلفظ البياف) ( :مسألة) ككل عدة ال تستند إلى نكاح صحيح
لئلستبراء ،كضرة أـ الولد ،كالموطوءة غلطا ،أك نكاح باطل مع الجهل فبل نفقة لها فيها( .بياف) ال
على الواطئ ،كال على الزكج( .قرز) (*) كلو أمة( .حاشية سحولي) (قرز) كىل يشترط إذا كانت عدة
األمة عن طبلؽ رجعي في كجوب نفقتها تسليمها للعدة إلى دار الزكج ،كالباقية في الزكجية ،أك ال
تسلم فبل نفقة لها ? أـ ال ? ينظر( .حاشية سحولي لفظا) المختار كجوب النفقة ؛ إذ ال يمكن التسليم
مع الطبلؽ( .قرز)
()338/8
_____________________________
) تجب لها نفقة كتوابعها ،كالباقية تحت زكجها ،كسواء كانت معتدة (عن موت ،أك طبلؽ ،أك فسخ)
بعيب أك غيره ( إال ) أف يكوف ذلك الفسخ ( بحكم ) حاكم ،نحو فسخ العقد الفاسد بالحكم ،
كفسخ اللعاف( )1كفسخ العيب مع التشاجر( )2فإنو إذا كاف الفسخ عن حكم لم تلزمو النفقة في
العدة.
__________
( )1للخبر فيها ،كىو أنو صلى اهلل عليو كآلو فرؽ بينهما ،كقضى بأف المبيت لها ،كال قوت( .بستاف)
( )2حيث الزكج ىو الفاسخ لها بالحكم ،كإال فسيأتي( .قرز)
()339/8
_____________________________
( غالبا ) احتراز من بعض الصور فإنو يكوف الفسخ بالحكم ،كتلزـ النفقة ،كذلك كالصغيرة( )1إذا
بلغت كفسخت النكاح ،كاحتاجت إلى حكم ألجل المشاجرة( )2ككاألمة ( )3إذا عتقت ،كاختارت
الفسخ ،كاحتاجت إلى الحكم ألجل التشاجر ،ككالفاسخة بعيب الزكج( )4إذا احتاجت إلى الحكم (
أك ) كاف الفسخ (ألمر يقتضي النشوز) من المرأة لم تستحق النفقة للعدة ،كذلك األمر إما ( ذنب()5
أك عيب ) فالذنب نحو أف ترتد ()6
__________
( )1ينظر لو بلغ الصغير كفسخ زكجتو بعد البلوغ ? قيل :ال شيء .كقيل :تلزـ النفقة ؛ ألنو العيب
منها.
( )2كمن مسائل غالبا المفسوخة بالرضاع ،كإف كاف بالحكم ،أما المجمع عليو من الرضاع الحاصل
قبل عقد النكاح فالفسخ من أصلو مطلقا ،فبل نفقة .كإف كاف مختلفا فيو من قبلو أيضا فلعلو كالفاسد.
كاهلل أعلم( .من حواشي المفتي) قولو " :المفسوخة بالرضاع" أم :الحادث ،كلو كاف بالحكم ،كلعل
الرضاع حيث أرضعت زكجتو الصغيرة ( )1الحيث أرضعت زكجها الصغير ؛ ألنو يكوف الفسخ قبل
الدخوؿ ،فبلعدة .كاهلل أعلم( .قرز) ( )1مع خشية الهبلؾ عليها ،أك الضرر ،كجهلت االنفساخ.
(قرز) كإال فهو ذنب.
( )3ككذا الحرة إذا نكحت على األمة جاىلة ،كاختارت الفسخ كفسخت ،كاحتاجت إلى الحكم ،
ككاف بعد الدخوؿ فإنها تستحق النفقة ،كلو كاف بالحكم( .قرز)
( )4حيث حدث العيب بعد العقد .فأما لو كاف موجودا من قبل العقد فبل نفقة ؛ إذ ىو إبطاؿ ألصل
العقد [كظاىر شرح األزىار :كلو كاف العيب من قبل العقد( .قرز)] كأما إذا ىو الفاسخ لها بعيب فبل ؛
ألنو إف كاف العيب من قبل العقد فهو إبطاؿ ألصل العقد ،كإف كاف بعيب حادث من بعد العقد فبل
نفقة لها ؛ ألنو ألمر يقتضي النشوز.
( )5كمن الذنب التدليس.
( )6كأما لو ارتد الزكج كبقيت ىي على اإلسبلـ ،أك أسلمت ىي كبقي على الكفر ػ فإنها ال تسقط
نفقتها في الوجهين( .قرز)
(*) ينظر ػ لو كانت صغيرة ،أك مجنونة ،ىل تجب نفقتها إذا أسلم زكجها ? قيل :تجب .كقواه
(التهامي) ك (عامر) ك (المفتي) .يقاؿ :كونها كافرة صورتو صورة الذنب ،كلو كانت غير مكلفة بالتوبة
،كغير آثمة ،كأيضا ألف أحكامها في الدنيا أحكاـ أبويها( .شامي)
()343/8
_____________________________
كيبقى الزكج على اإلسبلـ ،أك يسلم الزكج ( )1كتبقى على الكفر ،أك أرضعت ضرتها كىي ال تخشي
عليها الهبلؾ(.)2
كأما العيب فنحو أف يفسخها الزكج( )3بأحد العيوب المتقدمة ،فإف ذلك يتضمن النشوز ،بخبلؼ ما
لو فسختو بعيبو فإف الفسخ ىنا اليتضمن النشوز فتستحق النفقة (.)4
__________
( )1أك أحد أبويو كىو صغير( .قرز) (*) (فرع) كاذا أسلمت الذميو ،كأسلم زكجها ،كادعت أنها
المتقدمو لئبل تسقط نفقتها .كقاؿ :بل ىو المتقدـ .فالقوؿ قولها ؛ ألف األصل كجوب نفقتها( .بياف)
( )2كال الضرر( .كابل) أك علمت االنفساخ بذلك ،كلو مع الخشية( .حاشية سحولي لفظا) (قرز) كما
يأتي في قولو " :إال جاىبل محسنا".
( )3أك كل كاحد فسخ صاحبو في حالة كاحدة فبلشيء( .قرز) كمعناه في (حاشية سحولي).
( )4كسواء كاف بالحكم أك بالتراضي( .قرز) (*) قيل :كدىن السراج أكؿ الليل ؛ إذا كانت تعتاده ،أك
تحتاح لدفع مرض كنحوه( .غاية) (قرز)
(*) كالحاصل في عدة الفسخ بالعيب :إما أف يكوف ىو الفاسخ ألجل عيب فيها فبل نفقة لها ؛ ألنو
يتضمن النشوز ،سواء كاف الفسخ بالحكم ،كما في شرح قولو " :إال بحكم" أك بالتراضي ،كما ىو
ظاىر اإلطبلؽ في شرح قولو " :أك عيب" .كإما أف تكوف ىي الفاسخة فلها النفقة ؛ ألنو اليضمن
النشوز ،سواء كاف بالحكم أك بالتراضي( .سيدنا العبلمة عبداهلل بن حسين دالمة) (*)كالحاصل أف
المعتدة عن فسخ ال تستحق النفقة في ثبلث صور ،كتستحق فيما عداىا .األكلة :فسخ العقد الفاسد
بحكم؛ ألنو نقض للعقد من أصلو .كالثانية :فسخ اللعاف لقضائو صلى اهلل عليو كآلو كسلم بذلك .الثالثة
:فسخ الزكج العقد ألمر يقتضي النشوز.
()341/8
_____________________________
( نعم ) كالواجب للزكجة( )1ثبلثة أنواع ػ األكؿ ( :كفايتها( )2كسوة ،كنفقة ،كإداما كدكاء ( ، )3ك)
كفايتها (عشرة دىنا ،كمشطا( )4كسدرا( )5كماء).
__________
( )1كللمعتدة مطلق( .قرز)
( )2قاؿ القاضي عبد اهلل الدكارم :إذا كانت المرأة أكالة ،ال تسد نهمتها إال فوؽ ما يعتاد النسواف
احتمل أف ال يجب إال المعتاد ،كاحتمل أف يجب ما يسد نهمتها ؛ إذ فيو عدـ إمساكها بالمعركؼ ،
فيجب أف يفعل ما يدفع الضرر .كقاؿ (المفتي) :بل يجب شبعها .كىو ظاىر (األزىار) )*( .قاؿ في
(البياف) :كيعتبر في شبع الزكجة بما تعتاد كلو كثر ؛ إذا كانت تضرر بتركو ،كأما ما يعتاد للتلذذ كالفواكو
،كاألكل مع الشبع فاألقرب اعتبار العرؼ في كل شيء من األمور الواجبة للزكجة فحيث تعتاد الشبع
بقدره ،كحيث تعتاد الفواكو كجهاتنا فإنو يجب الخريف للمرأة .كالضابط العرؼ في ذلك( .سلوؾ)
(قرز) كمثلو (للمفتي) ألنو قاؿ :يجب ما جرت بو العادة ،كالقهوة ،كالعنب في الخريف ،كنحوه.
(قرز)
( )3للمريض )*( .كىو الذم يقوؿ بو طبيب مسلم ماىر ،ال غير ذلك ،ىكذا ذكركه كاهلل أعلم( .من
خط السيد العبلمو إسماعيل بن إبراىيم جحاؼ رحمو اهلل)(.قرز)
( )4أم :اآللة( .قرز) (*) إذا كاف للتنظيف ،كإف كاف لغسل الجنابة كالحيض كالصبلة لم يجب ،كما
ال يجب على المستأجر إصبلح ما انهدـ من الدار ،فلو طلبت الزكجة الخركج لطلب الماء للصبلة ،
أك للجناية ،أك للحيض ىل لو منعها أـ ال ? قاؿ الفقيو يوسف :األقرب أف لو منعها ؛ إذا كاف يمكنها
تحصيلو بأجرة أك غيرىا ؛ ألف كقوفها في بيتو حق لو( .قرز) (*) كأجرة الحماـ إف كانت تعتاده ،كال
منكر( .قرز) إال أف يكوف لعلة ،كإف لم تكن تعتاده( .قرز)
( )5ال الحناء إف أريد بو الزينو ،كإف كاف لعلة كجب ؛ ألنو دكاء( .قرز)
()342/8
_____________________________
كقاؿ في االنتصار :ال تجب أجرة الحجاـ ،كثمن األدكية ،كأجرة الطبيب ؛ ألف ذلك يراد لحفظ
البدف(.)1
كالنوع الثاني :يجب للزكجة التي تحت الزكج (كلغير البائنة( )2كنحوىا) كىي المتوفى عنها (منزال ،
كمخزنا ،كمشرقة( ) )3أم :صرحا تضربو الشمس (تنفرد بها) أم :ال يكوف لها شريك من النسواف
كغيرىن( )4إذا طلبت ذلك ،كأما في الحش( )5كالمطبخ فيجوز االشتراؾ( )6فيو ؛ ألف الحوائج ال
تتفق في ذلك في كقت كاحد ،كىذا ليس بحتم ،بل يختلف باختبلؼ العرؼ.
قاؿ في االنتصار :تعتبر العادة ،من دار إف كانت مدنية ،أك منزلين( )7إف كانت من القرل ،منزؿ
للنوـ ،كمنزؿ لعمل المعيشة ،كإف كانت من أىل الخياـ( )8فبيت من بيوتو.
قاؿ :كيجب من الماعوف ما تصلح بو المعيشة ،كالقصعة( )9كالقدر ،كالمغرفة ،كالجرة(.)13
__________
( )1قلنا :يراد لدكاـ الحياة فأشبو النفقة( .قرز)
( )2قيل :األكلى أف يقاؿ :كللزكجة ،كالرجعية؛ ألنو أقرب إلى الفهم( .حاشية سحولي لفظا)
( )3بضم الراء كفتحها ،ذكره في الضياء( .رياض)
( )4كلو زكجها( .شامي) (قرز)
( )5كالمصلى[ .كالمطهار].
( )6أم :في الحش ،ال في المطبخ ؛ ألف الحوائج فيو تتفق ،فيجعل لكل كاحدة مطبخا( .ذكره
القاضي عبد اهلل الدكارم) (قرز)
( )7أك ثبلثة.
( )8أك كهف ؛ لقولو تعالى{ :من كجدكم}.
( )9كىذه باقية على ملكو ،كتضمن منها ما جنت عليو( .شامي) (قرز)
( )13كالشفرة )*( .حيث رضيت بذلك ،كإال فالواجب لها طعاـ مصنوع( .قرز)
()343/8
_____________________________
(ك) النوع الثالث ( :اإلخداـ( ) )1للزكجة ،كالمعتدة إذا احتاجت إلى ذلك (في التنظيف( ))2لبدنها ،
كرأسها ،كثيابها ،ككانت ال تخدـ نفسها في العادة.
كأعلم أف الكسوة كالنفقة كتوابعها ،كالعشرة ،كالسكنى كاإلخداـ تكوف قدرىا (بحسب حالهما ())3
في التنعيم كغيره.
أما الكسوة فيجب عليو ما جرت بو العادة لمثلها ،على قدر حالهما ،كما جرل بو العرؼ في البلد
كالناحية( )4كيعتبر الوسط من ذلك ،كمن الكسوة في الشتاء كالصيف إف اختلف الحاؿ ،كببلد الثلج
كنحوىا ،ال في ببلدنا( )5فالكسوة كاحدة.
قاؿ الفقيو علي :تعتبر العادة في الجودة ،كفي عدد الكسوة.
مثالو :لو كاف لمثلها كسوتاف بذلة ،كأعبل منها ػ كجب لها مثلها(.)6
__________
( )1كلو بائنا( .قرز) (*) كالعبرة بعادتها عند العقد .كفي (البياف) :قبل الزكاجة( .بحر) كإف كانت
صغيرة اعتبر بعادة أىلها في الخدمة( .بياف) [يعني :بعادة أىلها ،ىل يخدمونها مع الزكج أـ ال] .كقاؿ
في (الحفيظ) :بعادتها مع الزكج ،كالعبرة بخدمتها في بيت أىلها؛ ألنو من باب التعويد كالتمرين)*( .
في البائن كغيره .خبلؼ ما في (الهداية) كىو ظاىر (األزىار) ؛ ألنو لو عطفو على المنزؿ ،كالمخزاف ،
كالمشرقة ،لقاؿ :كإخداما ػ كاهلل أعلم( .شامي) (قرز)
( )2كأما الطيب فيجب عليو ( )1إف استعملتو لزكاؿ الرائحة الكريهة ،كإف كاف ال لذلك بل الستدعاء
الشهوة ،أم :شهوتو لم يجب( .شامي) (قرز) ([ )1كفي (البياف) عن (البحر) :ال يجب مطلقا.
(قرز)].
( )3فإف كانا مملوكين فعلى سيدىما( .قرز) (*) كالمكاف ،كالزماف.
( )4الميل [في ىذا الموضع( .قرز)]كقيل :البريد.
( )5قالو في حاؿ سكونو في ببلد حراز [ ،في بلد تسمى السكسكية ،كقيل :الدقائق].
( )6ككذا ما تستعملو في بعض الحاالت كالتعزية ،كالتهنية( .ذكر ذلك الوالد فخر الدين) من حاشية
(تذكرة الهاجرم)( .قرز)
()344/8
_____________________________
قاؿ موالنا عليو السبلـ :كقد أغفل األصحاب( )1ذكر الفراش ،كدفاء الليل في األرض الباردة ،
كاألقرب أنو يلزمو ذلك ؛ ألنو أىم من اتخاذ كسوة عليا مع البذلة ،كقد أكجبوىا.
قاؿ :كىما يختلفاف بحسب اختبلؼ الجهات ،كاليسار ،كاإلعسار.
كأما النفقة فترجع فيها إلى رأم اإلماـ( )2أك رأم من ينصبو اإلماـ ؛ لغبلء السعر تارة كرخصو أخرل.
__________
( )1يعني :في الدفاء ،كالفراش مطلقا ،من دكف تعرض لذكر ليل كال نهار( .قرز)
( )2كقدر الهادم عليو السبلـ نفقتها في اليوـ كالليلة مدين للمتوسط حالو ،كثبلثة أمداد للمؤسر ،
كمد كنصف للمعسر .المد :ربع صاع ،كأقل من ذلك ،على ما يراه الحاكم( .بياف) كلزكجة المؤسر
أكقيتين من السمن في اليوـ ،كالمرأة المعسر أكقية ،كالمرأة المتوسط أكقية كنصف( .بياف) .كفي
(البحر( : )272/3مسألة) الهادم ،كالقاسم ،كالمؤيد باهلل ،كأبو طالب ،كقوؿ للشافعي) :كال
تقدير إال بالكفاية لقولو تعالى{ :كعلى الموسع قدره} كلم يبين( .المنتخب ،كأبو حنيفة) :بل مقدرة.
(الهادم) فالموسر ثبلثة أمداد سول اإلداـ ،كالمعسر مد كنصف( .انظر البحر )272/3
()345/8
_____________________________
قاؿ الفقيو علي :يعتبر كل بعادتو في أعلى اإلداـ( )1كأدناه ،كفي استمراره على الدكاـ كانقطاعو في
كقت دكف كقت
كأما السكنى فعلى قدر حالهما ،كما جرل بو العرؼ في البلد(.)2
كأما اإلخداـ فإف كانت ذات خدـ فعليو نفقة خادـ( )3كاحد دكف سائر خدمها ،فإف لم يكن لها خادـ
ككانت ال تخدـ نفسها أخدمها إف كاف ذا فضل كسعة.
قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :فإف لم يكن ذا فضل كانت أجرة الخادـ في ذمتو( )4كإف كانت
ممن تخدـ نفسها لم يخدمها.
__________
( )1المراد عالي اآلداـ كالطعاـ ،من أم قوت ،كأما الشبع فهو كاجب عليو ،كىو مفهوـ (التذكرة).
كلفظ (التذكرة) :كعليو لقليلة األكل معتادىا ،كلكثيرتو كلو فاحشا تتضرر بو كالدكاء معتادىا )*( .قاؿ
في (البستاف) :كأما اإلداـ فهو المألوؼ في العادة ،كالزيت يختص بمصر ،كالشاـ ،كخراساف.
كالسليط بتهامة .كالسمن بصنعاء ،كصعدة ،كذمار .كاللبن بأىل المواشي .كاللحم بأىل المدف .قاؿ
عليو السبلـ :فبلمرأة المؤسر أكقيتاف من ىذه األدىاف ،كالمرأة المعسر أكقية ،كالمرأة المتوسط أكقية
كنصف ،كجملة األمر أف ىذا التقدير يرجع إلى تقدير الحاكم ،فيحكموف على ما يركف من المصلحة ،
باختبلؼ البلداف كاألمصار( .بستاف) (قرز)
( )2كقد تقدـ كبلـ االنتصار.
( )3أم :أجرتو ،أك أكثر ؛ لكن ذكر الواحدة بناء على األغلب( .دكارم) (قرز)
( )4يعني :إذا استأجرت من يخدمها ،ال ذا خدمت نفسها فبلشيء لها( .مرغم) بخبلؼ النفقة ؛ ألنها
لحفظ البدف .القياس أنها كالنفقة .كقرره (الشامي) [ما لم تنو التبرع( .قرز)]
()346/8
_____________________________
قاؿ في االنتصار :كلو طلب أف يخدمها بنفسو لم يجب ؛ ألنها تحتشم منو( )1فإف تنازعا في تعيين
الخادـ( )2فاألكلى أف يقدـ اختياره( )3على اختيارىا ؛ ألف الحق عليو ؛ كألنو يتهم من تختاره(.)4
__________
( )1يعني :تمنع زكجها من استخدامو في حوائجها ،مثل كنس البيت ،كغسل اآلنية ،كإيقاد النار ؛
كألف عليها في ذلك غضاضة كعار( .بستاف)
( )2كالخادـ رجل من محارمها ،أك امرأة( .بياف) (قرز)
( )3في اإلبتداء ،كأما في نقلو كتحويلو فليس لو ذلك [ألنها تضرر بترؾ المألوؼ] إال لعذر ،نحو أف
يعتق الخادـ فلو ذلك ػ كاهلل أعلم ػ أك ظهرت ريبة أك خيانة فلو اإلبداؿ( .قرز)
( )4فإف طلبت أجرة خادـ كتخدـ نفسها لم يجب ؛ ألف لو حقا في بدنها( .قرز)
()347/8
_____________________________
قاؿ في الوافي :فإف كانت الزكجة أمة( )1لم يخدمها (فإف اختلفا) بأف كاف أحدىما غنيا كاآلخر فقيرا ،
أك كاف أحدىما يؤسر في كقت مخصوص ،كاآلخر يعسر في ذلك الوقت ،أك كانت بلد أحدىما أكثر
رخاء من بلد اآلخر (فبحالو( ))2أم :فالعبرة بحاؿ الزكج(( )3يسرا ،كعسرا ،ككقتا ،كبلدا)( )4كال
عبرة بحالها في ذلك.
كعن أبي حنيفة :العبرة بحالها.
تنبيو
قاؿ أبو العباس :ال يقدر شيء من ىذه األمور الواجبة للزكجة بالدراىم ،على قوؿ القاسم ،كيحيى.
__________
( )1قاؿ في (ركضة النوكم) إال أف تحتاج إلى الخدمة لزمانة أك مرض لزـ الزكج إقامة من يخدمها
كيمرضها ،كإذا لم تحصل الكفاية بواحد لزـ الزيادة بحسب الحاجة ،كسواء ىنا الحرة كاألمة( .قرز)
(*) المختار أف األمة كالحرة( .قرز)
( )2بالنظر إلى حالها فيجب للفقيرة من الغني نفقة فقيرة من غني ،ككسوتها ،كالعكس ؛ إذ نفقة
الفقيرة من الفقير ليس كنفقة غنية من فقير ،كنفقة فقيرة من غنى ليس كنفقة غنية من غنى ،كما ذكره
الفقيو علي ،كاألمير علي .كحكاه في (بياف ابن مظفر) عن أبي طالب ،كىو مخالف لظاىر (األزىار).
(شرح فتح) كالمختار ما في (األزىار)( .قرز)
( )3مع مبلحظة حالها( .شرح أثمار) .كظاىر (األزىار) يعتبر مبلحظة حالها( .قرز)
( )4فلو سكنت ببلد كىو ببلد ػ فلعلو يعتبر ببلدىا (( .)1بياف لفظا) كعموـ (األزىار) يقتضي بخبلفو ،
كإف كاف في الشرح مخصوصا [لفظ البياف ( :كيعتبر في المسكن لها بعادة بلدىما ،كعلى قدر حالهما
من كونو دارا أك منزلين ،أكثبلثة ،أك بيت شعر ألىلو ،فلو سكنت في بلد ،كىو في بلد فلعلو يعتبر
ببلده ،كسواء كاف ذلك ملكا للزكج ،أك كراء ،أك عارية)] فبل مناقضة حينئذ( .البياف )347/1
()348/8
_____________________________
قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :يعني :من غير نظر إلى الطعاـ ،كأما بالنظر إليو فجائز(.)1
كقاؿ الفقيو علي :ظاىر كبلمهم أف نفقتها ال تقدر بالدراىم ،كإنما الواجب لها طعاـ مصنوع( )2فإف
كانت تضرر بو( )3كجب لها طعاـ غير مصنوع ،كمؤنتو(.)4
قاؿ :كقد أشار في الشرح إلى مثل ظاىر ىذا الكبلـ ،كأشار في موضع آخر إلى مثل ما قالو الفقيو
يحيى بن حسن البحيبح.
__________
( )1مع التراضي )*( .كفائدتو :أنو لو مطلها في رخص أك غبلء كجب لها قيمتو يوـ المطل .قاؿ في
(شرح الذكيد) :كإذا مطلها في حاؿ الغبلء ،كتعذر إجباره إلى كقت الرخص فطلبت النفقة في كقت
الرخص فأقرب ما يقدر على المذىب أنو يلزـ لها القيمة كقت الغبلء ؛ ألف الواجب لها خبز مصنوع ،
كىو قيمي )1( .قاؿ سيدنا حسن :كىذا فائدة الخبلؼ بين الفقيهين علي ،كيحي بن حسن البحيبح.
( )1تستقيم القيمة حيث ال تضرر بالمصنوع ،فإف تضررت بو فالمثل ؛ إذ ىو مثلي .الذم (قرز) أف
العبرة بالمطالبة في زمن المطل ،فإف كانت طالبتو بالطعاـ المصنوع فالواجب عليو القيمة ،كإف طالبتو
بطعاـ غير مصنوع فالمثل( .قرز)
( )2مأدكـ( .بياف) (قرز) (*) كلو شراء.
( )3كعن ابن (حثيث) :كلو تضررت.
( )4ىذا يقتضي أف الخيار إليها( .حاشية سحولي لفظا) (قرز) (*) كالمراد بالمؤنة أجرة الطحن ،
كالخبز ،كما تقدـ ،ككذا الملح ،كالحطب ،كأجرة طبخ اللحم كاإلداـ( .شرح أثمار)
()349/8
_____________________________
(إال المعتدة عن خلوة( ))1أم :التي خبل لها زكجها ،كلم يدخل بها فلزمتها العدة( )2فبل تجب لها
نفقة العدة( ( )3ك ) إال (العاصية)( )4هلل تعالى بعصياف زكجها ،سواء عصتو في حاؿ الزكجية ،أـ في
حاؿ العدة فإنها تسقط نفقتها بشرطين ػ أحدىما :أف تكوف عاصية هلل تعالى (بنشوز()5
__________
( )1صحيحة ،أك فاسدة )*( .مع المصادقة بعدـ الدخوؿ ،كأما لو لم تصدقو كجبت لها النفقة.
(تهامي) يقاؿ :لزكـ النفقة في العدة مشركط بالدخوؿ ،كاألصل عدـ الدخوؿ ،كىو ظاىر األزىار.
( )2من طبلؽ ،أك فسخ.
( )3كال كسوة )*( .في المطلقة كالمفسوخة ،ال المميتة فيجب لها( .تذكرة) كلفظ (البياف)( :مسألة)
كالمعتدة عن الوفاة تستحق النفقة كالكسوة ،كلو كانت أمة ،كىو الذم يقضي بو المتن ؛ ألف قولو :
"عن خلوة" يشير بأنها عن طبلؽ ؛ إذ ال تعتبر الخلوة في الموت ،كال الدخوؿ( .من خط سيدنا حسن
رحمو اهلل)
( )4ينظر لو خرجت المعتدة عدة كفاة من بيتها ،أك صدر منها ما يكوف نشوزا ،من قوؿ ،أك فعل
يتأذل بو لو كاف حيا ،ىل تسقط نفقتها ،كما في عدة المطلقة بائنا ? لعلو كذلك ،كال يبعد أخذه من
عموـ قولو " :كلو في عدة البائن" كيحتمل أف ال نشوز بعد الموت( .أفاده محسن الشويطر).
( )5سؤاؿ) إذا خرجت الزكجة ناشزة ،ثم تابت ،ككاف عليها أك على أىلها غضاضة إذا رجعت إلى
بيت زكجها من دكف أف يأتي بذم جاه يتوجو في رضائها ،كما ذلك عرؼ ،كقد جرل في بعض
النواحي .ىل يجرم عليها أحكاـ النشوز ? أـ أحكاـ المطيعة لزكحها ? الجواب :أنو يجب عليها التوبة
،كالعود إلى بيت الزكج ،كالعزـ على ذلك ،إال أف يمنعها أىلها ،أك تخاؼ منهم ما يسقط الواجب ،
فكالمحبوسة ظلما ،على الخبلؼ( .شامي) يقاؿ :ىي متعدية في السبب .فينظر .يعني :في قولو :
"كالمحبوسة ظلما"( .محمد بن صبلح الفلكي) (قرز)
(*) قاؿ في (البحر) :كالنشوز يكوف بالخركج من البيت ،أك منعو االستمتاع ،ال بالشتم ،كفعل ما ال
يرضاه.
(*) (فرع) فإف قالت :ال أسلم نفسي إال في ىذا المكاف ،أك بشرط أف ال تكشف ثيابي فنشوز
مسقط( .بحر)
()353/8
_____________________________
فإف لم تكن عاصية كالصغيرة ،كالمجنونة ،كالمحبوسة( )1ظلمالم تسقط النفقة في األصح.
كأشار في الصفي إلى أف نشوز الصغيرة يسقط نفقتها.
كقاؿ في التخريجات :ال نفقة للمحبوسة ظلما.
كقاؿ ابن داعي ،كاألمير المؤيد :ال تسقط نفقة ( )2الزكجة بالنشوز إال إذا كانت خارجة من بيتو.
الشرط الثاني :أف يكوف النشوز قدرا (لو قسط) في النفقة( )3فأما لو نشزت ساعة خفيفة ،ثم
تابت( )4فورا لم يسقط شيء من النفقة.
قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :كالعشاء( )5في مقابلة الليل( )6كالغداء( )7في مقابلة النهار.
كقاؿ الفقيو محمد بن يحي :كبلىما في مقابلة النهار(.)8
(نعم) فإذا نشزت من الليل أك النهار ساعة لها قسط من النفقة سقط حصتها.
__________
( ) 1كلو كاف يمنعها أىلها ،ككذا المحبوسة بحق أك بغيره ،كلم يمكنها التخلص ،لكن يقاؿ :أما منع
الغير ظلما فبل يلزمها التخلص ،كما يفهمو المعيار .كىو ظاىر (األزىار) .قاؿ اإلماـ يحيى :فإف امتنع
أىلها من رجوعها إلى بيت زكجها ،أك نقلوىا من بيتو إلى بيتهم كىي كارىة لذلك ،فحقوقها على الزكج
[مع عدـ النشوز( .قرز)]كيرجع على األكلياء ؛ ألنو غرـ لحقو بسببهم .كفي (البحر) :يأثموف فقط ،كال
يرجع الزكج( .قرز) [إذ سببها العقد ،كىي الزمة للزكج باألصالة].
( )2كنحوىا.
( )3كنحوىا.
( )4كالتوبة :الرجوع إلى بيت الزكج( .قرز) (*) كإذا سقطت نفقة الناشزة لم يجب على قريبها المؤسر
إنفاقها ؛ ألنها السبب في إسقاط نفقتها ،بأمر ىي متعدية فيو( .قرز)
( )5قيل :في مقابلتهما( .لمع)
( )6يعني :إذا نشزت في الليل ضمنت العشاء ،كإف نشزت في النهار ضمنت الغداء.
( )7نسب الغداء كالعشاء من أربع كعشرين ساعة.
( )8بل في مقابلتهما( .قرز)
()351/8
_____________________________
كقاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :إف كاف ذلك قدر ثلث النهار أك ثلث الليل سقط ثلث العونة ،
كأما دكف الثلث فهو يسير ال يوجب إف سلمت فيو ،كال يسقط إف نشزت فيو كعيوب الضحايا.
قاؿ موالنا عليو السبلـ :كفي ىذا نظر ،كالظاىر خبلفو ،كأف العبرة بمالو قسط من قيمة النفقة()1
قاؿ :كىو الذم في األزىار(.)2
( ك ) إذا نشزت ،ثم تابت ( )3فإنو (يعود)( )4لها استحقاؽ نفقة الزماف (المستقبل بالتوبة( ))5ال
نفقة المدة التي نشزت فيها فقد سقطت ،كال تعود بالتوبة (كلو) نشزت كىي معو( )6ثم طلقها طبلقا
بائنا ،كتابت كىي ( في عدة ) الطبلؽ (البائن ) استحقت النفقة في المستقبل من العدة ككذا تستحق
نفقة المستقبل ،كلو كاف الزكج غائبا يوـ النشوز ،كيوـ التوبة(.)7
__________
( )1ألف الواجب طعاـ مصنوع )*( .أك ما ال يتسامح بو في المثلى( .قرز) (*) كاألكلى أف يقاؿ :من
النفقة ،ال من القيمة ؛ ألف العونة الواحدة قد تكوف في الرخاء ال قيمة لها( .غيث لفظا)
( )2ليس في األزىار.
( )3كىي الرجوع ،كلو مصرة على المعصية.
( )4األكلى أف يقاؿ :كيجب للمستقبل ؛ إذ لم يكن قد سقط حتى يقاؿ :يعود( .حاشية سحولي لفظا)
( )5قاؿ سيدنا صارـ الدين (إبراىيم حثيث) ككذا تنمو أصوؿ الطاعة في المستقبل بالتوبة )*( .كىي
الرجوع .كلفظ (الكواكب) قولو" :كتعود بالعود" يعني :بعودىا إلى بيت زكجها في الرجعي ،كفي عدة
البائن إلى بيتها( .كواكب) (قرز)
( )6كالنشوز في عدة البائن إنما ىو بالخركج ( )1من موضع العدة بغير أذنو ،كإذا أذف لم تسقط
نفقتها ،مع أنو ال يجوز لها الخركج بأذنو ؛ ألف الحق هلل تعالى( .قرز) كتعود بالرجوع إليو( .غيث)()1
أك أذيتو بقوؿ ،أك فعل( .قرز)
( )7كتشهد على التوبة.
()352/8
_____________________________
كقاؿ أبو جعفر :إذا تابت من النشوز كىو غائب ،أك كانت معتدة ػ لم تعد نفقتها ؛ ألنها رجعت إلى
غير يد الزكج(.)1
( كال يسقط ) عنو ما استحقتو في الزماف ( الماضي بالمطل(.) )2
كقاؿ أبو حنيفة :ال تجب لماض إال أف يكوف الحاكم قد فرضها(( )3كال) يسقط (المستقبل
باإلبراء( ))4بخبلؼ الماضي منها فإنو يسقط باإلبراء (بل) لو عجل لها نفقة شهر ،أك سنة ،أك نحو
ذلك ػ سقطت عنو (بالتعجيل)( )5نفقة تلك المدة ،كلو فاتت عليها( )6بأم كجوه الفوات( )7فقد
برمء من ذلك.
__________
( )1قلنا :قد فعلت ما يجب عليها ،كىو الرجوع إلى بيتها( .بستاف) فاستحقت ما يجب لها.
(كواكب) ك (بحر)
( )2ألنها دين ،كالدين ال يسقط بالمطل )*( .كيكوف أسوة الغرماء كيورث.
( )3أم :قدرىا )*( .أك تراضيا( .من ملتقى األبحر)
( )4ألنو إبراء من الحق قبل ثبوتو.
(*) كلفظ (البياف) (مسألة) كإذا أبرأت زكجها مما تستحق عليو في المستقبل ،أك من بعضو صح.
(ذكره المؤيد باهلل) ألنو قد كجد سببو ،كىو النكاح ،لكن لها الرجوع في ما بقي من المستقبل ،دكف
ما مضى منو .كعند الهدكيو اليصح البراء ؛ ألنو قبل كجوبو( .بياف )*( )349/1فاف قيل :ما الفرؽ بين
األجرة كالنفقة ? فإنو يصح البراء من األجرة ،كلم يصح من النفقة ? قيل :لعل الفرؽ أف األجرة عوض
عما يصح البراء منو كعوضها ،كليس كذلك في النفقة ،فإنها عوض عما اليصح البراء منو ،فبل يصح
البراء منها ?( .زىور) (قرز) كألف األجرة تملك بالعقد فتتبعها أحكاـ الملك ،كما ياتي( .قرز)
( )5كتعجيل الزكاة قبل تماـ الحوؿ( .بحر معنى)
( )6لم يلزمو إبدالها ،بخبلؼ نفقة القريب المعسر ؛ ألف ىذا ىنا عن دين عليو ،كقد سقط ،كىناؾ
ىو مواساة ال عن دين( .بياف) (قرز)
( )7بعد قبضها .أك ككيلها ،ال رسولو( .قرز)
()353/8
_____________________________
(كال تطلب) التعجيل( )1بنفقتها لمدة مستقبلة ،كال للحاكم أف يجبره على ذلك(( )2إال من) زكج()3
(مريد الغيبة) في سفر فإف لها أف تطالبو (في حاؿ) كاحدة ،كذلك حيث ال يترؾ ماال في بلدىا( )4إذا
احتاجت أنفق عليها الحاكم منو فلها أف تطالبو بنفقة كل شهر( )5أك بكفيل( )6فإف حصل الكفيل لم
يجب التعجيل ،فأما إذا غاب كلو ماؿ باؽ ( )7فليس لها أف تطالبو بالتعجيل.
كقاؿ أبو يوسف :لها أف تطالبو بنفقة شهر كاحد.
كقاؿ في تعليق اإلفادة :ليس لها أف تطالبو بنفقة ،كال كفيل ؛ ألنها تجب يوما فيوما.
قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح ،كالفقيو يوسف :أما إذا عرؼ بالتمرد فلها أف تطالبو( )8بالكفيل.
__________
( )1كلها أف تطالبو إذا طلع الفجر .كذا عن الجمهور .كالمذىب إذا طلعت الشمس[ .ركضة نواكم]
كفي بعض الحواشي :كيجب تسليم قوت اليوـ في الوقت الذم يصلح لو ،على العرؼ( .قرز)
كاستحسن كثير من الحكاـ تسليم نفقة الوعد لمن كجدىا لدفع المشقة كالمضرة( .ذكره ابن بهراف)
(*) زائدة على نفقة اليوـ( .كواكب) ك (صعيترم)
( )2ككذا أـ الولد لها طلب التعجيل ؛ إذ ال يمكن الحاكم بيعها( .قرز)
( )3كنحوه ؛ ليدخل سيد العبد ،ككلي الصغير كنحوه( .شامي)
( )4أك ماال ،ال يمكن بيعو ،أك اإلنفاؽ منو ؛ لتغلب القرابة كغيرىم( .كواكب) (قرز) كال يمكن
إجبارىم.
( )5األكلى أف يقاؿ :لها أف تطالبو بالنفقة مدة الغيبة ،سواء كاف شهرا أك أكثر( .رياض) (قرز)
( )6كيصح الرجوع من الكفيل في المستقبل( .حاشية سحولي) (قرز) كمن ضمن بما سيثبت في الذمة.
(حاشية سحولي) (*) قاؿ القاضي عبد اهلل الدكارم :كما تعتاده الحكاـ من طلب الكفيل من الزكج
بوجهو ،أك بما يجب مع أنو ال حق الزـ في الحاؿ .فلعل كجهو :أف الزكجية سبب للحقوؽ المستقبلة ،
فبحصوؿ السبب ينزؿ منزلة المستحق.
( )7كأمكن الحاكم النفقة منو.
( )8كلو حاضرا ،كلعلو اتفاؽ.
()354/8
_____________________________
( كىو ) أم :التعجيل( ) )1للقدر المعجل ( في النفقة ) فإذا كاف تمليكا لم يصح أف يسترده ،كلها أف
تبيعها( )2كتهبها ،كتصرؼ فيها تصرؼ المالك( )3في ملكو ،كال ترد ما فضل(.)4
__________
( )1كتملكو بذلك ؛ ألف كلما سلم لبلستهبلؾ كاف القبض كافيا( .قرز) (*) مع القبض ،أك التخلية مع
الرضاء ،كالهدية( .قرز) أك يكوف بأمر الحاكم (ذكر معناه سيدنا عامر) (قرز) قولو " :أك التخلية"
القياس أنو ال بد من القبض ؛ ألنو من ماؿ المسلم ،ال من ماؿ المسلم إليو .يقاؿ :قد حصل الرضاء ،
كما تقدـ في الزكاة ،فبل اعتراض.
( )2بشرط أف تنفق نفسها مثلها ،أك فوؽ ،ال دكف( .قرز) ألف لو حقا في بدنها.
( )3إال أف يفوت غرضو ؛ ألف لو حقا بنمو بدنها ،كأف تبدلها بدكنها ،ال يقوـ مقامها قدرا كصفة ،
فعلى ىذا تضمن إذا بدلتها بأردئ منها ،كأف تبدؿ البر بالشعير فإنها تضمن البر لزكجها ،كىي متبرعة.
( )1بإنفاقها نفسها .كقيل :تضمن مابين القيمتين( .عامر) (قرز) ( )1إذا نوت اإلنفاؽ عنو ،كإال
فنفقتها باقية عليو ،كيتساقطاف إذا استويا .كقرره (الشامي).
( )4إال لكثرة ما أخذت (ذكره الفقيو يوسف) .يأتي على أصلنا إذا جهل الزكج كثرتو ،فإف علم كاف
إباحة ،يرجع مع البقاء ،المع التلف .قلت :إف كانت الواجبة[قوم] فبل رد ،كإف كانت زائدة على
الواجبة ػ فإف كاف جاىبل ػ رجع على كل حاؿ ،كإف كاف عالما فإباحة ،يرجع بو مع البقاء ،المع التلف
،كإف كاف ىبة فحكمو حكم الهبة( .مفتي) الظاىر أنو ال يرجع مطلقا ؛ ألنها قد ملكتو ( )1في مقابلة
نفقتها في المدة المقدرة( .قرز) ( )1كقد ذكر في الركضة :أنو إذا سلم لها نفقة تكفي شهرين لشهر
كاحد ،فما بقي بعد الشهر يكوف لها ،كتلزمو نفقة الشهر الثاني ؛ ألف تعجيل النفقة تمليك( .قرز)
()355/8
_____________________________
( غالبا ) احترازا من صور ػ منها :حيث تموت المرأة كقد عجل لها نفقة مدة ،كماتت قبل انقضاء
المدة ػ فإف كرثتها يردكف حصة ما بقي من المدة من النفقة ،فإف كانت قد فاتت( )1فمن تركتها.
كمنها :إذا مات الزكج( )2كقد عجل نفقة مدة مستقبلة ،ثم مات كقد بقي من المدة ما يزيد على مدة
العدة ػ فإنها ترد لورثتو من النفقة حصة الزائد على مدة العدة( ، )3ككذلك لو نشزت كقد عجل إليها
فإنها ترد حصة مدة النشوز( ( )4ال ) تعجيل (الكسوة ( ))5فليس بتمليك ،بل ىي باقية على ملك
الزكج()6
__________
( )1ألف بتعجيلو كقبضها صار كالدين عليها( .ذكره في (الغيث) (قرز) (*) إذا كاف بجناية ،أك تفريط.
ينظر ػ ال فرؽ( .قرز)
( )2أك طلق ،أك فسخ( .قرز)
( )3كالزائد على ميراثها منو إف كاف مما قسمتو افراز( .قرز) (*) كفي (البياف) حصة ما بقي من المدة
المعجل عنها؛ ألف الواجبين مختلفاف .كالمختار ما في الشرح( .قرز)
( )4كال تستنفقو في الزمن المستقبل إال بأذف الزكج( .قرز)
( )5كالفرؽ بين الكسوة كالنفقة :أف النفقة ال يمكن االنتفاع بها إال باستهبلكها ،بخبلؼ الكسوة.
(بياف) فحكمها باؽ على ملكو ،فيلزـ تعويضها إذا ضاعت ( )1بغير تفريط ،بخبلؼ النفقة فقد
خرجت عن ملكو( .بياف) فبل يلزمو تعويضها( .بستاف) ( )1يقاؿ :الضياع تفريط ،فإف لم تضع لم
تضمن إال ما جنت أك فرطت .ك(قرز).
( )6ألنو سلمها لئلنتفاع ،ال لئلستهبلؾ( .بياف)
(*) فإف بلت قبل المدة التي تبلى مثلها في العادة ؛ لحر جسمها أك غير ذلك .فقاؿ في (البحر) :ال
يلزـ الزكج أف كسوىا قبل مضي المدة التي تبلى مثلها في العادة .كالمختار أنو يلزمو أف يكسوىا( .قرز)
(*) كليس لها أف تصلي بها إال بأذف الزكج ؛ إذ الواجب عليها ،كاألكلى أنو إف كاف في لبسها لها حاؿ
الصبلة زيادة استعماؿ لم يجز إال بأذنو ،كإال جاز ،كما ىو مأذكف لها في لبسها في كل كقت على
سبيل االستمرار( .شامي) (قرز)
()356/8
_____________________________
فلو ضاعت لزمت لها الكسوة ،كعليها قيمة ما ضاع ،كليس لها أف تصرؼ في الكسوة ،كإذا بقيت
الكسوة على المدة المقدرة لهالم يلزمو أف يكسوىا حتى تبلى إف بقيت ،ال للصيانة(.)1
__________
( )1عن (القاضي سعيد الهبل) باللفط أنها إذا بقيت لترؾ لباسها ( )1أك لصيانتها بثياب منها ( )2لزمو
كسوتها بعد المدة المقدرة ،كإف بقت لقوتها ،أك لصيانة في اللبس ،أك للبس ثياب منو لم يلزمو
كسوتها حتى تبلى( .قرز) ( )1( .)3كىي باقية على ملكو ،كلها طلب قيمة كسوتها في مدة الترؾ ،
كقرر السيد أحمد الشامي أنها تكوف لها ،كتطلب كسوة المستقبل .كمثلو في (حاشية سحولي)( .قرز)
( )2كال يقاؿ :إنها متبرعة بلبسها منها ،أك بترؾ اللبس .كقاؿ (المفتي) :إنها متبرعة ،ال عنو( .قرز)
( )3كمثلو في (حاشية سحولي) كلفظها :كفي الكسوة العبرة بكفايتها للبس المعتاد ،كلو زادت على
المدة المقدرة بترؾ لبسها ،كبلبس كسوة تملكها فتستحق تعويض الكسوة بعد مضي المدة التي تبلى
في ظلها في العادة ،كقد ملكت األكلى بمضي المدة التي تبلى في مثلها في العادة ،كالعبرة في ملكها
لئلخبلؽ المعتادة ،أك ردىا للزكج بالعرؼ .ىذا قوؿ المنصور باهلل ،كىو قوم ،كإال فظاىر المذىب
أنها باقية على ملك الزكج ،كال عبرة بالعرؼ )*( .قاؿ في الفتح :كالقوؿ لو في بقائها لقوتها ،عكس
النفقة فالقوؿ لها( .قرز) فإف بقت للصيانة [كالصيانة أف تلبسها برفق( .قرز)] أك للقوة فبل تستحق شيئا
،كإف كانت للبس غيرىا منها استحقت على المختار ،كإف كانت لبقية كسوة الزكج فبل تستحق شيئا.
(قرز) )*( .كقاؿ المنصور باهلل :يتبع العرؼ في رد فاضل الكسوة .كىذا ىو المذىب ( )1كقيل:
األظهر أنها باقية على ملك الزكج ،كالعبرة بالعرؼ ،كال فرؽ بين حاؿ الزكجية كبعدىا )1( .يعني :أف
تعجيل النفقة تمليك غالبا ،ال تعجيل الكسوة( .غيث لفظا)
()357/8
_____________________________
كقاؿ اإلماـ يحيى :التعجيل تمليك في النفقة ،كالكسوة جميعا ػ فلها أف تصرؼ فيهما بالبيع كنحوه ،
بشرط أف تكسو نفسها ،كتطعم نفسها مثل الكسوة كالنفقة التي أعطاىا.
( كال ) تسقط النفقة عن الزكج(( )1بتبرع الغير) بإنفاقها (إال ) أف يتبرع (عنو)( )2أم :ينول ذلك
االنفاؽ عن الزكج فإنها حينئذ تسقط عن الزكج ،كسواء كانت ىي المنفقة نفسها بنية التبرع عنو ،أك
كلي الصغيرة ،أك غيرىما.
( ك ) المنفق بنية التبرع عن الزكج (ال رجوع( ) )3لو على الزكج( )4بما أنفق كلو ىي المتبرعة عنو ،
فأما إذا تبرع المنفق ال عن الزكج ػ نظر ،فإف كانت ىي المتبرعة ال عنو رجعت على الزكج( )5سواء
نوت الرجوع أـ ال نية لها()6
__________
( )1حقيقة التبرع :ىو اإلنفاؽ بغير أمر( .قرز)
( )2كيقبل قولو :إنو عن الزكج( .قرز)
( )3ككذا فيمن قضى دينا على غيره بغير أمره ،كنول الرجوع عليو فإف ذلك الغير يبرأ من الدين ،كال
رجوع ألحد عليو ،كالخبلؼ في ىذه المسألة كاألكلى للسيد يحيى بن الحسين ،ك (التذكرة) فقاال :
ترجع الزكجة كال يبرأ من عليو الدين( .بياف معنى)
( )4كال عليها( .قرز)
( )5ككذا إذا كاف الزكجاف معسرين فإنو تجب نفقتها على قرابتها ،كلها أف ترجع على زكجها بما لزمو
لها( .بياف) ما لم ينو المنفق التبرع عنو .بل ( )1يلزـ النفقة مع اإلعسار ػ يعني :القرابة ػ على قوؿ
المؤيد باهلل الذم تقدـ في الفطرة ،كالمذىب خبلفو )1( .قلت :كاألقرب أنو ال شيء على القرابة.
(شرح بحر) كقد تقدـ نظيره في الفطرة.
( )6كلو كاف حاضرا ،كما يفهم من عبارة (شرح الفتح) غير متمرد( .قرز)
(*) ألف لها كالية على نفسها .بل ألنها ال تسقط بالمطل.
()358/8
_____________________________
كإذا كاف المتبرع غيرىا ال عنو فلها أف ترجع على الزكج ،كليس للمنفق أف يرجع عليها( )1كال
عليو(.)2
__________
( )1لعدـ األذف )*( .كأما نفقة الصغيرة ،ككسوتها فبل تسقط على الزكج إال بإذف الولي ،كالعادة
مطردة من المسلمين أف األزكاج يصنعوف ذلك في الصغيرة ،من دكف أذف الولي( .قرز)( .ديباج) كفي
(الكواكب) أف الزكج كالمأذكف ،كىذا كبلـ حسن ،كلو اعتبر لكاف في التمليك ،ال في اإلباحة.
كنظيره ما سيأتي في كفارة اليمين( .شامي)
(*) إذ كاف أباحو لفظا ،كإال رجع عليها ؛ ألف األصل في األعياف العوض ،كما يأتي( .عامر) (قرز)
كىو الفارؽ بين ىذا ،كبين كبلـ (حاشية سحولي) الذم سيأتي في الدعاكم( .قرز)
( )2أما عليها فيرجع ؛ ألف األصل في األعياف العوض ،ما لم ينو التبرع [عن الزكج] كلو إنفاقا( .قرز)
()359/8
_____________________________
فإف أنفقها من إليو كالية االنفاؽ( )1من كلي ،أك حاكم( )2بنية الرجوع عليها فلهما أف يرجعا عليها ،
كىي ترجع على الزكج ،فإف نويا الرجوع على الزكج رجع الحاكم عليو حيث كاف الزكج غائبا( )3أك
متمردا ( )4كلم يرجع الولي ( )5إال أف ينفق بأمر الحاكم(.)6
قاؿ الفقيو علي :كليس لها أف ترجع على الزكج في ىذه الصورة ؛ ألنهما بنية الرجوع على الزكج قد
أنفقا عنو ،كإف بطل رجوعهما عليو(.)7
قاؿ موالنا عليو السبلـ :كىو الصحيح عندم .قاؿ :كىو الذم في األزىار.
كقاؿ في الياقوتة ،كتذكرة الفقيو حسن :لها أف ترجع.
__________
( )1حيث ىي صغيرة( .قرز)
( )2سواء كانت صغيرة ،أك كبيرة (قرز) [ أك تمردا ،أك غيبة].
( )3كقت الحاجة.
( )4كلو حاضرا.
( )5أما اذا أنفق كلي الصغيرة أك المجنونة عليها بنبة الرجوع عليها ػ رجع على مالها في حاؿ الصغر ،
كمن جملة الماؿ نفقتها التي على الزكج ،كإف رجع بعد بلوغها فلو الرجوع عليها ،كىي ترجع على
الزكج ،كإف أنفق بنية الرجوع على الزكج ،ال بإذف الحاكم لم يرجع عليها ،كال على الزكج ؛ ألف نفقتها
قد سقطت بتبرع الولي عن الزكج ،كلم يصح رجوعو( .عامر)
( )6أك لعلو مع غيبة الزكج )*( .ىذا بعد البلوغ ،كأما قبلو فلو أف يأخذ من مالها ألجل الوالية ،كمن
جملة مالها ماكاف على الزكج( .المقرر شرح األزىار) مراده :أنو ال يرجع إال حيث أنفق بأمر الحاكم ؛
ألنو ىنا قد نول الرجوع على الزكج( .قرز)
( )7ال يبطل رجوع الحاكم إال حيث الزكج حاضر ،غير متمرد( .قرز) أك بغير نية( .قرز)
()363/8
_____________________________
( ك ) إذا غاب الزكج ،أك تمرد عن إنفاؽ زكجتو فإنو (ينفق) عليها (الحاكم من ماؿ) ذلك (الغائب
مكفبل( ))1أم :بعد أف يطلب منها كفيبل بالوفاء إذا انكشف خبلؼ ما ادعت( )2كال بد مع التكفيل
أف يحلفها الحاكم( )3أنو لم يعطها شيئا ،فإف نكلت( )4لم تعط شيئا ،كإذا قدـ الزكج فهو على
حجتو.
(ك) ينفقها أيضا من ماؿ (المتمرد( ))5الحاضر ،كيبيع عليو العركض ،كما يأخذ عليو الدراىم ،
كالدنانير إذا كجدىا لو.
__________
( )1أك رىنا( .قرز) (*) بريدا .كقيل :كقت حاجتها ؛ ألف الغيبة في باب النفقات الذم يتضرر من ىي
لو( .قرز) (*)قاؿ في الزكائد :إف تمكنت منو ،كإال سلم من غير كفيل .كالحكم مشركط من جهة
المعنى( .تهامي)
( )2كإذا انكشف أنو قد كاف سلم لها نفقتها زكجها ،كاف بيع الحاكم باطبل .يعني :غير نافذ( .قرز)
( )3أنها تستحق ذلك عليو( .بياف) (قرز) (*) بعد أف ينصب عنو ككيبل يسمع دعواىا كينكرىا ؛ ألف
اليمين فرع صحة الدعول( .قرز)
( )4ما لم تنكل استحياء ،أك حشمة ،أك أنفة( .كابل) كال يجب الكفيل( .شرح أثمار) (قرز) إذا غلب
في ظن الحاكم صدقها ؛ ألف ذلك موكوؿ إلى نظره( .شرح أثمار) (قرز)
( )5كلو من دينو على الغير.
()361/8
_____________________________
كيلزـ الزكج التحيل لنفقة الزكجة بأم كجو أمكنو ،من تكسب( )1أك مسألة ،أك استدانة( )2كللحاكم
أف يستدين عنو(( )3كيحبسو( )4للتكسب) إف امتنع منو ،ال كسائر الديوف( )5فإنو ال يؤخذ فيها()6
بذلك.
(كال) يجوز لو (فسخ) النكاح بينهما عندنا.
كحاصل الكبلـ :أف من لم ينفق على زكجتو فلو ثبلث حاالت .األكلى :أف يكوف ذلك لتمرده عن
النفقة مضارة ،كىو قادر عليها.
فقاؿ في الشرح :ال ينفسخ بينهما باإلجماع ،كالعلة أنو يمكن إجباره.
قاؿ في االنتصار :فإف لم يمكن إجباره فسخ على قوؿ من أثبت الفسخ.
الحالة الثانية :أف يكوف ذلك لغيبتو(.)7
قاؿ في الشرح :ال يفسخ باإلجماع ،كجعل ىذا حجة عليهم(.)8
كقاؿ في االنتصار )9(:يفسخ .كحكاه في مهذب الشافعي عن بعض أصحاب الشافعي ،كإال فقد
أطلق فيو أنو ال يفسخ ؛ ألنو إنما يفسخ باإلعسار ،كلم يثبت اإلعسار مع الغيبة.
الحالة الثالثة :أف ال ينفق لئلعسار فمذىبنا أنو يتكسب ،فإف توانى( )13فرؽ بينو كبين مداناتها(.)11
__________
( )1فيما يليق بو من غير متعب ،كال دناءة (قرز) كالمراد بالمتعب ما زاد على المعتاد ،كإال فكل عمل
متعب ذكره الفقيو يوسف( .قرز)
( )2من الواجبات ،أك من غيرىا ما سد جوعو في يومو ،كيستر عورتو ،كمن يموف( .غيث)
( )3مع الغيبة ،أك التمرد( .قرز)
( )4إذا طلبت حبسو( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
( )5النفقة في المستقبلة ،ال فيما مضى فكسائر الديوف( .قرز)
( )6كذلك ألنها آكد من الدين ،بدليل قولو تعالى{ :كعلى المقتر قدره} كقاؿ في الدين { :كإف كاف
ذكعسرة فنظرة إلى ميسرة}( .بستاف)
( )7كال ماؿ لو )*( .كلم يعلم حالو ،ىل مؤسر أـ معسر( .قرز)
( )8ألنو ال يمكن إجباره ،فكاف حجة عليهم( .صعيترم)
( )9كقواه المؤلف ،كما قواه في (البحر).
( )13المراد سهل( .قرز)
( )11إف تعذر إجباره( .قرز)?
()362/8
_____________________________
فإف عجز من غير تواف فقاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :ال يفرؽ بينهما(.)1
كقاؿ في االنتصار :إذا اعسر بالنفقة كلم يقدر على التكسب فللمرأة ثبلثة خيارات:ػ
األكؿ :أف تمكنو من االستمتاع( )2كنفقتها في ذمتو.
الخيار الثاني :أف تمنع نفسها( )3كال تستحق النفقة.
الخيار الثالث :الفسخ ،كقد اختلف في ىذا( )4فعند القاسمية ،كالحنفية ،كأحد قولي الشافعي:
( )5ال يفسخ النكاح(.)6
القوؿ الثاني :أنو يفسخ()7
__________
( )1ككاف معذكرا ،حتى يؤسر.
( )2أم :الوطء( .قرز)
( )3ليس لها أف تمنع( .قرز)
( )4يعني :الفسخ لئلعسار ،كالتمرد ،كالغيبة( .غيث)
( )5لفظ (الغيث) :كقد اختلفوا في الفسخ للتمرد كالغيبة كاإلعسار على قولين .األكؿ :مذىبنا أنو ال
يصح ،كىو قوؿ القاسمية ،كالحنفية ،كأحد قولي الشافعي .الثاني :أنو يفسخ لئلعسار ،كقد ذىب
إلى ىذا علي عليو السبلـ .الخ
( )6كاحتج على ذلك في الشرح من الكتاب ،كالسنة ،كالقياس ،أما الكتاب فقولو تعالى{ :كمن قدر
عليو رزقو فلينفق مما آتاه اهلل} إلى قولو { :ال يكلف اهلل نفسا اإلما آتاىا} كأما السنة :فلم يرد أنو
صلى اهلل عليو كآلو فسخ نكاح المعسر مع إعسار كثير من الصحابة .كأما القياس :فعلى الغائب
كالمتمرد( .صعيترم)
( )7كاحتج على ذلك من الكتاب ،كالسنة ،كالقياس .أما الكتاب :فقولو تعالى{ :فإمساؾ بمعركؼ
أك تسريح بإحساف} كأما السنة :فقولو صلى اهلل عليو كآلو ( :إذا أعسر الرجل بنفقة أىلو فرؽ بينهما)
كمن القياس :على ما يثبت بو الفسخ من العيوب ،كما ذلك إال لما عليها من المضرة ،كالمضرة بترؾ
اإلنفاؽ أعظم.
كأبلغ الجواب على ما ذكركا :أما اآلية فليس فيها أكثر من أف الزكج مأمور بالتسريح ؛ إذا لم يمسكها
بالمعركؼ ،كليس فيو داللة على فسخ الحاكم ،ثم إنا ال نسلم أف المعسر العاجز غير ممسك
بالمعركؼ ،كأما الخبر فيحمل أف المراد أف يمنع مداناتها ،كأما القياس على عيوب النكاح فبلكجو لو
،كإال لزـ أف تكوف ىي التي تفسخ ،كال تحتاج إلى فسخ الحاكم إال مع المشاجرة كالعيوب( .غيث)
()363/8
_____________________________
.كقد ذىب( )1إلى ىذا علي عليو السبلـ ،كعمر ،كأبو ىريرة ،كالحسن( )2كابن المسيب ،كحماد()3
كربيعة( )4كمالك ،كأحمد( )5كىو المشهور للشافعي .قاؿ في االنتصار :كىو المختار.
كاختلف أصحاب الشافعي إذا اعسر ببعض النفقة ،أك بنفقة الخادـ ،أك بالكسوة ،أك بالسكنى ،ىل
يفسخ أـ ال( ? )6ثم إف مالك قاؿ )7(:يفسخ بطلقة رجعية ،فإف أيسر في العدة عادت زكجتو(.)8
كقاؿ الليث :بطلقة بائنة( )9كغيرىما يقوؿ :بالفسخ( )13من غير طبلؽ.
قاؿ في االنتصار :إذا قلنا :ىو طبلؽ رفع إلى الحاكم ليطلق ،فإف امتنع طلق عنو(.)11
__________
( )1قولو :كقد ذىب ،كقواه اإلماـ شرؼ الدين ،كاإلماـ عز الدين ،كىو اختيار السيد محمد بن
إبراىيم الوزير ،كاإلماـ القاسم بن محمد .ك(المفتي) كالشامي ،كمثلو في الغاية عنهما .قاؿ فيها :كقد
بلغ اإلماـ شرؼ الدين في نصرتو مبلغا عظيما ،كاإلماـ عز الدين بن الحسن فإنو قرره ،كألزـ بو
حكامو( .منها)
(*) إف صح فمسلم.
( )2البصرم.
( )3شيخ أبي حنيفة.
( )4أستاذ مالك.
( )5كالليث.
( )6أصحهما الفسخ للكسوة ال لغيرىا ،ألف الكسوة كالنققة( .بحر)
( )7قوؿ مالك ،كما بعده عائد إلى الفسخ ألجل إعسار الزكج بنفقة الزكجة ؛ ال حيث أعسر ببعض
النفقة ،أك بنفقة الخادـ ،أك بالكسوة ،أك بالسكنى.
( )8بغير رجعة .كفي (البحر) ال بد من الرجعة .فيحقق
( )9كيطلقها الحاكم( .كواكب)
( )13منهما.
( )11يعني :يكوف الفسخ بحكم تطليقة( .ذكره سيدنا حسن)
()364/8
_____________________________
(كال) يجوز لها أف ( تمتنع منو( )1مع الخلوة ) كإال كانت ناشزة ( إال ) إف تمتنع (لمصلحة) كذلك بأف
يغلب على الظن( )2أنو مع موافقتها إياه يستمر على التمرد ،كعدـ اإلنفاؽ ؛ لحصوؿ غرضو موافقتها ػ
فإف لها أف تمتنع بأمر الحاكم( )3ليكوف أقرب إلى امتثالو بالمطلوب ،ككذلك إذا كاف الحبس غير
مستور ،أك غير خاؿ من الناس فلها االمتناع ،أك قصد مضارتها ،كلها أف تحلفو( )4ما طلبها مضارة
لها.
__________
( )1يقاؿ :ما الفرؽ بين ىذا كبين المهر أف لها االمتناع قبل الدخوؿ .الخ كىنا ال تمتنع منو ألجل
النفقة ،كلو قبل الدخوؿ ? قاؿ الفقيو يوسف في تعليق الزيادات :قاؿ في شرح أبي مضر :إف المهر
في مقابلة البضع فأشبو ثمن المبيع في مقابلة المبيع ،بخبلؼ النفقة فإنها في مقابلة أمر آخر ،كىو
التسليم ،فليس لها أف تمتنع ألجلها ،كما لو باعت منو ثوبا لم تمتنع لطلب ثمنو( .زىور)
( )2ظن الزكجة في الجواز ،كظن الحاكم في عدـ سقوط النفقة( .غاية معنى) (قرز)
( )3كظاىر المذىب أف لها أف تمتنع ،كلو بغير أمر الحاكم مع التمرد ،كتسقط نفقتها( .شرح بهراف)
كقاؿ (المفتي) :إذا جاز لها االمتناع لم تسقط([ .مفتي) في الباطن ،ال في الظاىر( .سماع سيدنا عبد
القادر) بل ألنو من أمر الحاكم ،كإال لم يجز ،كلم يلزـ نفقتها( .سماع سيدنا علي) (قرز) (*) كلو من
جهة الصبلحية( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
( )4أخذ من ىذا صحة يمين التعنت( .شامي) (*) كال ترد ىذه اليمين ؛ ألنها تشبو يمين التهمة.
(شامي)
()365/8
_____________________________
(ك) إذا شكت المرأة تضييق الزكج عليها( )1في النفقة ػ كضعت عند عدلة من النساء( )2كيؤخذ لها من
الزكج ما تستحقو( )3إذا كجد ،ك ( القوؿ لمن صدقتو ) تلك (العدلة) منهما( ( )4في العشرة()5
كالنفقة) فإف صدقت الزكج فالقوؿ قولو( )6كإف صدقت الزكجة فالقوؿ قولها.
(ك) ىذه العدلة يجب (نفقتها( )7على الطالب) فإف طلبها الزكج كانت عليو ،كإف طلبتها الزكجة
أنفقتها.
قاؿ الفقيو علي ،كالفقيو حسن :ىذا إذا لم يكن ثم بيت ماؿ ،فإف كاف فنفقتها منو( )8كأجرة
السجاف(.)9
قاؿ موالنا عليو السبلـ :األكلى أف تكوف كالقساـ ،فتكوف نفقتها عليهما جميعا(.)13
__________
( )1ككذا الزكج إذا شكا أنها تغير عليو شيئا.
( )2أك عدؿ من المحارـ( .قرز)
( )3أما إذا أخذت ما تستحقو ،فبل معنى للعدلة .فيقاؿ :إف الحاكم بفرض لها ما تستحقو ،ثم توضع
عند عدلة ؛ ليستقيم الكبلـ.
( )4كالتقبل شهادتها ؛ ألف فيها تقرير قولها( .ذنوبي) (*) كالمحرـ العدؿ )*( .كيحلف ،كالبينة على
اآلخر ،كمن طلب العدلة حلف ما قصد الضرار بطلبها( .زىور)
( )5كيجوز للعدلة أف تقف عندىما في حالة الجماع( )1حيث ادعت أنو معاشر لها غير معاشرة األزكاج
في الجماع ،أك يطأىا في غير الموضع المعتاد .كقيل :ال يجوز )1( .على جهة الخفية منهما.
( )6مع يمينو ،كالبينة على اآلخر.
( )7أم :أجرتها ،كجميع ما تحتاج إليو( .ذكره في الوابل) ككذا أجرة إيصالها إلىالموضع.
( )8كاختاره اإلماـ شرؼ الدين.
( )9كظاىر (األزىار) الفرؽ( .قرز)
( )13قوم حيث طلبها الحاكم ،أك طلباىا جميعا( .حاشية سحولي معنى) (قرز)?
()366/8
_____________________________
(ك) القوؿ (للمطيعة ( )1في نفي النشوز الماضي( )2كقدره ) فإذا كانت الزكجة مطيعة للزكج في الحاؿ
،كأدعى عليها أنها كانت ناشزة فأنكرت ذلك ،أك أقرت ،كاختلفا في قدر مدة النشوز فالقوؿ قولها
في نفيو بالمرة إف أنكرتو ،كفي قدره إف أقرت بو ،كاختلفا في مدتو .كأما إذا كانت عاصية في الحاؿ
فالقوؿ قوؿ الزكج.
__________
( )1ال فائدة لهذه الصورة ( )1إال إذا كاف قد عجل لها النفقة ،أك تصادقا على عدـ إنفاقها ؛ إذ لو لم
يكن كذلك لقلنا :إف كانت في بيتو فالقوؿ قولو :أنو منفق عليها ،كإف كانت ناشزة فبل نفقة لها.
ينظر .فإف التداعي في النشوز كعدمو ،فالزكج يدعي أنها كانت ناشزة ،فبل نفقة لها ،كىي تقوؿ :
مطيعة .كالزكج مقصر بعدـ اإلنفاؽ .كمثلو عن (المفتي) (قرز) ( )1فهو يريد إلزامها رد ما أخذت ،أك
يحسب عليها في المستقبل ،فالقوؿ قولها ،كأما إذا لم يكن قد عجل لها شيئا ،فهي تريد إلزامو حقا ،
كالظاىر سقوطو ،فالقوؿ قولو ،كالبينة عليها( .كذا نقل عن سيدنا سعيد الهبل) كظاىر (األزىار)
اإلطبلؽ( .قرز)
( )2فعلى ىذا إف لم تؤرخ كقت نشوزىا ،بل قالت :كنت نشزت كرجعت لم يسقط من نفقتها شيء ؛
لجواز أف نشوزىا قبل كبلمها بيسير ،كإف أرخت كقالت :نشزت أكؿ رجب ،كرجعت آخره ،ككاف في
رمضاف .كقاؿ :بل رجعت آخر شعباف فالقوؿ قولها لما كانت مطيعة في الحاؿ( .ذكره الفقيو حسن)
ككجهو :أف ظاىر حالها عند التداعي بشهد لها( .غيث) كقاؿ الفقيو يوسف :أما إذا لم تؤرخ فالقوؿ
قولها ،كأما إذا أرخت فالمسألة محتملة ،بخبلؼ ما ذكر ؛ ألنهما قد اتفقا على حصوؿ المسقط ،
كىي تدعي الوجوب ،فعليها البينة( .رياض)
()367/8
_____________________________
(ك) أما( )1إذا كانت الزكجة ( في غير بيتو( ) )2بل في بيتها ،أك بيت أىلها ،أك في غيرىما
(بإذنو( ) )3كأنكرت إنفاقو عليها مدة ما ىي في غير بيتو فالقوؿ قولها ( في ) عدـ (االنفاؽ ) ألف
الظاىر معها.
كأما إذا كانت في بيت الزكج فالقوؿ قولو( )4ألف الظاىر أنو منفق عليها ،كسواء كانت صغيرة أـ كبيرة
،عاقلة أـ مجنونة في الطرفين جميعا()5
__________
( )1صوابو :كإذا ؛ ألنو لم يتقدـ تقسيم.
( )2يقاؿ :لو كاف البيت لهما معا غير مقسوـ فالظاىر أنو منفق ؛ ألنو يصدؽ عليو أنها في بيتو ،كإف
كاف حصة كل كاحد مميزة فكما لو اختلف البيتاف ،فإف كانت في حصتها فالقوؿ لها ،كإف كانت في
حصتو فالقوؿ لو( .قرز)
( )3كىذا في حق الكبيرة ،ال الصغيرة ،كالمجنونة فالقوؿ قوؿ الولي ،كلو في غير بيتو ،أك بغير أذنو
؛ ألنو ال عصياف منها( .قرز) أك بإذف الشرع لمرض ،أك خوؼ عليها ،أك على أبويها العاجزين ،أك في
عدة البائن [كالمحبوسة ،كمن دخل لؤلمر بالمعركؼ كالنهي عن المنكر] )*( .فلو اختلفا في أذنو لها
فيحتمل أف القوؿ قولو ؛ ألف األصل عدـ األذف( .بستاف) (قرز) كيحتمل أف يأتي الخبلؼ بين الهادم
كالمؤيد باهلل ،فالهادم يقوؿ :األصل عدـ األذف ،كالمؤيد باهلل يقوؿ :األصل كجوب نفقتها ،فالقوؿ
قولها( .بياف لفظا)
( )4فيما مضى ،ال في الحاؿ فالقوؿ قولها( .قرز) (*) كعليها البينة ،كىي تكوف على إقرار الزكج أنو
ما? أنفق ،أك على أنهما الزماىا المدة التي ادعت أنو ما أنفق عليها فيها( .زىور) (قرز)
( )5كىما حيث كانت في غير بيتو بإذنو ،كحيث كانت في بيتو( .قرز)
(*) الذم تحصل أف القوؿ للزكج في اإلنفاؽ ،حيث ىي في بيتو مطلقا ،سواء كانت صغيرة ،أك كبيرة
،أك مجنونة ،كإف كانت في غير بيتو بإذنو فالقوؿ للكبيرة مع اإلذف ،كلولي الصغيرة كالمجنونة مطلقا
،سواء أذف أـ ال ؛ إذ ال نشوز منها فافهم( .سماع سيدنا عبداهلل حسين األكوع) (قرز)
()368/8
_____________________________
.
(قيل :ك ) يقبل قوؿ (مطلقة ( )1كمغيبة( ) )2في عدـ اإلنفاؽ عليها ( كتحلف( ) )3ذكره السيد أبو
طالب في المطلقة المجنونة.
قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :الفرؽ بين المجنونة كغيرىا عند أبي طالب ،لكن كرد في السؤاؿ ،
ككذا ذكره في المغيبة كما تقدـ أف الحاكم ينفق من ماؿ الغائب ،كيأخذ منها كفيبل.
قاؿ الفقيو علي :كإذا لم تقم الكفيل( )4لم تستحق شيئا من النفقة.
قاؿ موالنا عليو السبلـ :كفيو نظر(.)5
قولو" :كتحلف" يعني :أنو يجب على الحاكم تحليفها ؛ لئبل يقدـ على إعطائها كىو يجوز أنها قد
استوفت ،فإف نكلت لم تعط شيئا .كظاىر كبلمهم أف القوؿ قوؿ المطلقة ،كالمغيبة ،سواء كانت في
بيتو أـ ال.
قاؿ عليو السبلـ :أما المغيبة فنعم إذا أدعت أنها معدمة في الحاؿ( )6كأما إذا أدعت عدمها في أياـ
قد مضت ،كىو غائب ،كىي باقية في بيتو فالظاىر خبلؼ ذلك ،أعني :أنو أنفقها.
__________
( )1كمفسوخة.
( )2بفتح الميم ،كسكوف الغين ،ككسر الياء المثناة من تحت على كزف محسنة( .قاموس) ،كيركم
بضم الميم ،كتشديد الياء([ .منذرم) كيركل بضم الميم ،ككسر الغين ،كسكوف الياء المثناة من
أسفل].
( )3بعد التكميل )*( .إذا كانت مكلفة ،كأما إذا كانت صغيرة ،أك مجنونة فبل تحلف ،كال يحلف
الولي( .نجرم) كقيل :يحلف الولي.
( )4مع اإلمكاف( .قرز)
( )5لعل كجو النظر :أنها إذا لم تجد كفيبل فإف الحاكم إذا غلب في ظنو صدقها أعطاىا كإف لم
تكفل( .كابل معنى) (قرز) كظاىر كبلـ الفقيو علي اإلطبلؽ.
( )6كال فرؽ بين أف تكوف في بيتو أك في غيره( .كابل) (*) ظاىر (الوابل) أف القوؿ قولها إذا ادعت
عدـ اإلنفاؽ في الحاؿ ،من غير فرؽ بين المطلقة كالمغيبة كغيرىما ،كال فرؽ بين أف تكوف في بيتو أك
في غيره ،كأما فيما مضى ،ففي بيتو القوؿ قولو ،كإال فلها.
()369/8
_____________________________
كأما المطلقة( )1إذا كانت في بيتو فالظاىر اإلنفاؽ( .)2قاؿ :كقد أشرنا إلى ضعف ىذا االطبلؽ بقولنا:
"قيل كمطلقة كمغيبة".
فصل في نفقة األقارب ،كاألرقاء ،كالبهائم كما يتصل بذلك } ({ )3
( ك) اعلم أف ( نفقة( )4الولد( )5غير العاقل) لصغر ،أك جنوف ،كسواء كاف جنونو طارئا( )6أك أصليا ػ
تجب (على أبيو( )7كلو ) كاف الوالد ( كافرا( ))8كالولد مسلما ( أك ) كاف الوالد ( معسرا ) لكن (لو
كسب ) يعود عليو بصناعة ،أك كقف ،أك غيرىما ػ فإنها تلزمو نفقة كلده غير العاقل ،كلو كاف الولد
غنيا.
__________
( )1رجعيا.
( )2في الماضي ال في الحاؿ فالقوؿ قولها ،كمثلو عن (المفتي)( .قرز)
(*) كقدـ الظاىر ىنا على األصل ؛ ألف األصل عدـ اإلنفاؽ ،كالظاىر اإلنفاؽ.
( )3سد الرمق ،كإنفاؽ الشريك ،ككل عين لغيره في يده بأذف الشرع( .قرز)
( )4كأما إذا كاف الولد كافرا كاألب مسلما ( )1ىل يجب عليو إنفاؽ ? قيل :يجيء في العكس ،كىذا
ظاىر احتجاج القاضي زيد ،كأطلقو في (بياف ابن مظفر)( .تكميل) كفيو نظر .كظاىر األزىار خبلفو.
( )1كىذا في حق العاقل ،نحو عليو أف يطرأ الجنوف بعد بلوغو كىو كافر( .قرز) كأما في حق الصغير
فبل يتصور ؛ ألنو مسلم بإسبلـ أبيو( .سيدنا عبد اهلل بن حسين دالمة)
( )5الحر( .قرز)
( )6كلو كاف ذا كلد مؤسر( .قرز)
( )7كفي (البحر) :كلو غير عاقل( )1؛ إذ ىو كالجزء منو ،كىو ظاىر (األزىار)( .قرز) ( )1لمكاف
كاليتو عليهم( .بياف)
(*) (مسألة) إذا كاف الولد مجنونا ،كلو ماؿ ،كلو أكالد صغار ػ كانت نفقة األكالد من مالو( .كواكب)
(قرز) كنفقة الولد المجنوف على أبيو ،كىو مفهوـ قولو " :العاقل"( .قرز)
( )8الحربيا ؛ ألف دمو ىدر ،كىكذا المرتد( .قرز) (*) كيسلم النفقة إلى الحاكم ؛ ألنو ال كالية لو
على ابنو( .سبلمي) (قرز) [حيث ال كصي ،كال جد( .قرز)]
()373/8
_____________________________
كقاؿ المؤيد باهلل ،كأبو حنيفة ،كالشافعي :إف الولد إذا كاف مؤسرا كانت نفقتو في مالو ،ككذا نفقة أبيو
المعسر()1
( ثم ) إذا كاف األب قد ىلك ،أك كاف معسرا ،كليس من أىل التكسب ػ كجبت نفقة الولد (في
مالو( ))2لو كألبيو
( ثم ) إف الوالد إذا كاف معسرا ،كال كسب لو ،كال ماؿ للولد ػ كجبت نفقة الولد (على األـ( ))3كإنما
تجب عليها (قرضا لؤلب( ) )4فإف كاف األب قد ىلك انتقل الوجوب إليها ،كإلى العصبة حسب
اإلرث.
__________
( )1كلو كاف متمكنا من التكسب ،كاختاره في البحر ،كاإلماـ شرؼ الدين.
( )2إجماعا( .بحر)
( )3الموسرة ،ال المعسرة ،كلو أمكنها التكسب( .قرز) (*) كإنما خصت األـ ألنها كارثة ،كىو أخص
باإلنفاؽ عليها ،فكانت أخص باإلنفاؽ عليو( .زىور) (*) كلو كانت كافرة مع كجود األب ،فإف كاف قد
ىلك فبل شيء عليها مع كفرىا ؛ إذ ال إرث لها مع الكفر( .قرز)
( )4لكن يشترط في الرجوع عليو أف يكوف بإذنو( )1أك بإذف الحاكم ( )2كنوت الرجوع ،كإال فبل ،
ىكذا كبلـ ابن مظفر في كتبو .كقاؿ المؤلف :لها الرجوع ما لم تنو التبرع( .شرح فتح) (قوم ذمارم)
( )1كلعل اشتراط أذف األب مع الحظور( .قرز) ( )2كقيل :ال يحتاج إلى الحاكم ،مع الغيبة أك التمرد.
(عامر) (قرز) حيث كاف صغيرا في مدة الحضانة( .قرز) كما تقدـ في شرح قولو( :غير أياـ اللباء) (*)
الحجة لنا :أف اهلل تعالى أكجب أجرة الرضاع على األب دكنها ؛ لقولو تعالى{ :فإف أرضعن لكم فآتوىن
أجورىن} اآلية ،فلو كجبت على األـ نفقتو لم تستحق األجرة على األب ،كألف األب انفرد بمزية
التعصيب( .غيث)??
()371/8
_____________________________
كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :ال يكوف إنفاؽ األـ قرضا لؤلب إال إذا كاف لو كسب ؛ إذ لو لم يقدر
على التكسب( )1كاف كجوده كعدمو.
كقاؿ المؤيد باهلل ،كالمنصور باهلل ،كالشافعي :إذا كاف األب معسر أكجبت النفقة على األـ.
__________
( )1كىذا ظاىر كبلـ (اللمع) .قلنا :ككبلـ (الشرح) يعني :شرح القاضي زيد ػ خبلؼ ما ذكره الفقيو
محمد بن سليماف ،كىو أنو دين مطلقا ؛ ألنو شبو نفقة الصغير على األب بنفقة الزكجات ،حيث قاؿ:
كإذا لم يقدر لم يسقط عنو الوجوب ،كمن عليو دين كىو معسر( .غيث)
()372/8
_____________________________
(ك) أما الولد البالغ (العاقل( )1المعسر) فنفقتو (على أبويو حسب اإلرث( ))2فتكوف نفقتو عليهما
أثبلثا على األـ ثلث( )3كعلى األب الثلثاف (إال ) أف يكوف الولد المعسر ( ذا كلد مؤسر فعليو())4
نفقة كالده ،كال تجب على األبوين (كلو) كاف الولد (صغيرا()5
__________
( )1كلو أمكنو التكسب( .قرز) (*) المسلم( .قرز) كلو عاقا( .قرز)
( )2يعني :كسائر األقارب( .قرز) (*) (مسألة) كمن لو اب كابن معسراف ،كىو ال يقدر إال على نفقة
أحدىما فوجوه ثبلثة .أحدىا :أف األب أكلى لحرمتو ،كألنو اليقاد بو .الثاني :االبن ؛ لثبوت نفقتو
بالنص .الثالث )1( :سواء ؛ إذ في كل كاحدة مزية فيقسم ،ككذا في األـ( .بحر معنى) ( )1حيث كاف
األب عاجزا عن التكسب ،كإال فاالبن الصغير أقدـ( .قرز)
( )3اذالم تكن مجنونة( .قرز)
( )4حيث ال يقدر على التكسب( .قرز) (*) نفقة األبوين .كلفط (البياف) الثاني :األبواف المعسراف ،
فيجب لهما ما يحتاجانو على أكالدىما الكبار المؤسرين ،كلو أمكنهما التكسب )1( .كلو كانا كافرين.
قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :ذميين ،أك مستأمنين كىم مسلموف[ .أم :األكالد] .أك العكس ،
كيستوم فيهم الذكر كاألنثى الستوائهم في البنوة .كقاؿ المؤيد باهلل :على قدر الميراث ،فإف كاف فيهم
مؤسر كمعسر كجبت نفقتهما كلها على المؤسر كفاقا .كإف كاف أكالدىما صغارا مؤسرين كجبت نفقة األـ
عليهم [كلو كانت قادرة على التكسب( .قرز)] كأما األب فكذا عند المؤيد باهلل ،كالناصر ،كأبي
حنيفة ،كالشافعي ،كأما عند الهدكية فبل تجب إال إذا عجز عن التكسب( .لفظا) ( )1كأما الصغار
فتجب نفقة األب كنفقتهم من كسب األب ،حيث ىو قادر عليو( .زىور) (قرز)
( )5إذا كاف الوالد عاجزا عن التكسب ،كإال فنفقتهما جميعا من كسبو( .حاشية سحولي لفطا) (قرز)
فإف كاف لو أبواف معسراف ال يتكسب إال ما يكفي أحدىما ? فالقوؿ المختار أنو يقسم بينهما( .حاشية
سحولي)
()373/8
_____________________________
قاؿ جابر ػ كىو راكم الحديث ػ :فقبض رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم بيد االبن ،كفي ركاية
(بتبلبيت االبن) كقاؿ( :أنت كمالك ألبيك) ثبلثا ،كىذه معجزة لو صلى اهلل عليو كآلو( .غيث) مع
زيادة من بعض كتب التاريخ )1( .قولو " :تعل بما أحني عليك) األكلى أنو بالجيم كالياء بعد النوف .قاؿ
عليو السبلـ :كقاؿ في المجمل :تجنأت عليو إذا عطفت .قلت :كسماعنا بالحاء المهملو كاأللف بعد
النوف ،كحفظناه كذلك .عن موالنا عز الدين بن الحسن( .كانظر شرح كنز الرشاد للغشم)
()374/8
_____________________________
()375/8
_____________________________
(ك) لؤلب( )1أف يأخذ من ماؿ كلده الصغير ،كالغائب من الدنانير كالدراىم( )2كينفقها على نفسو
بالمعركؼ ،كاليحتاج إلى أذف الحاكم( )3كأما إذا كاف الولد العاقل حاضرا فبل إال أف يتمرد فبإذف
الحاكم(.)4
قاؿ الفقيو علي :فإف لم يكن ىناؾ( )5حاكم فيحتمل أف لو أف يأخذ( )6ال كسائر الديوف(.)7
قاؿ عليو السبلـ :ىذا في الدنانير كالدراىم كنحوىما ،كالطعاـ.
__________
( )1ال لؤلـ فليس لها أف تأخذ [إال بإذف الحاكم( .قرز)]ألنو ال كالية لها .كعن (الحماطي) :لها أف
تأخذ كاألب ،ككجهو :القياس على األب بجامع األبوة ،كظاىر كبلـ أىل المذىب ??خبلفو ؛ لظاىر
الحديث.
( )2ككذا الثياب لو أف يأخذ منها ما يحتاج إليو( .كواكب)
( )3كالوجو في ذلك ما ركينا أف رجبل شكا إلى النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم من أبيو ،كأنو يأخذ مالو
،فدعا صلى اهلل عليو كآلو كسلم األب ،فإذا ىو شيخ كبير ،يتوكأ على عصى .فسألو .فقاؿ :إنو كاف
ضغيفا كأنا قوم ،كفقيرا كأنا غني ،فكنت ال أمنعو شيئا من مالي ،كاليوـ أنا ضعيف كىو قوم ،كأنا
فقير كىو غني ،كيبخل علي بمالو ،فبكى رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم فقاؿ ( :مامن حجر كال
مدر يسمع كبلمو إالبكى .ثم قاؿ( :أنت كمالك ألبيك) ثبلث مرات ،كىذا نص صريح ،فيجوز لو أف
يتناكؿ لو من ماؿ كلده ما يكفيو( .منهاج فقو).
( )4يفرؽ بينو كبين الغائب :أنو يمكن إجباره لحضوره ،بخبلؼ الغائب( .قرز)
( )5في الناحية.
( )6إف لم يوجد من يصلح ،كإال فبإذنو( .قرز)
( )7يعني :لو كاف لؤلب على االبن دين( .قرز)
()376/8
_____________________________
ك (ال يبيع( ))1الوالد المعسر (عنو( )2عرضا( )3إال بإذف الحاكم( ))4كليس لسائر األقارب مثل ما
لؤلب من أخذ الدنانير كالدراىم.
قاؿ عليو السبلـ :إنما احتاج األب ىنا إلى أذف الحاكم في بيع العركض مع أف لو كالية على بيع ماؿ
كلده الصغير ؛ ألف البيع ىنا ألمر يخصو( )5كىو االستنفاؽ ،كما أف ليس للحاكم أف يحكم لنفسو ،
كلو كاف إليو كالية الحكم
كفي أحد قولي المؤيد باهلل أف الولد إذا كاف صغيرا جاز لؤلب بيع مالو لنفقة نفسو .يعني :من غير حكم
حاكم.
[نفقة الموسر على المعسر]
(ك) يجب ( على كل مؤسر ( )6نفقة ) كل ( معسر)( )7بشرطين :ػ
__________
( )1كال يؤجر( .قرز)
( )2يعني :عن الولد )*( .كالفرؽ بين الدراىم كالدنانير كالطعاـ ،كبين العركض :أف الدراىم كالدنانير
كالطعاـ نفس ما كجب ،كالعقار كاألرض ليس ما كجب فاحتاجت إلى الحاكم( .غيث)
( )3كالعركض ىي األمتعو التي اليدخلها كيل كال كزف( .زىور) كال تكوف حيوانا كال عقارا.
( )4إف كاف ثمة حاكم في الناحية )1( .قاؿ القاضي عبد اهلل الدكارم :كيقرب أف حد البعد أف يأتي
كقت الوجبة كلم يصل إليو ،كما كاف دكف ذلك فهو قريب( .ديباج) ( )1كإال بإذف من صلح( .بحر)
(قرز)
( )5كإذا باع األب لحاجة الصغير في النفقة أك غيرىا دخل األب في ذلك على جهة التبعية ،فينفق من
ذلك( .عامر) (قرز)
( )6كلو صغيرا ،أك مجنونا( .قرز) (*)ال متكسبا فبل يجب عليو.
( )7كسواء كاف المعسر قويا أك ضعيفا ،كبيرا أك صغيرا( .بياف) (قرز) (*) كلو كسوبا( .قرز) (*) لتعلق
الحق بالماؿ.
()377/8
_____________________________
أحدىما :أف يكوف ( على ملتو( ) )1كىذا الشرط في غير األبوين ،كأما ىما فبل يعتبر فيهما.
الشرط الثاني :أف يكوف المؤسر (يرثو( ))2أم :يرث المعسر (بالنسب( ))3فيجب عليو من النفقة على
قدر إرثو إذا لم يسقطو كارث آخر.
__________
( )1يحترز من المعسر إذا كاف مرتدا فإف كارثو المسلم ال يجب عليو إنفاقو ؛ لكونو على غير ملتو ،مع
كوف المسلم يرث بالنسب( .زىور) كأما في العكس كىو أف يكوف الغنى ىو المرتد فيجب للمسلم
النفقة .كذا في (الخالدم على المفتاح) كفي (المعيار) :كالظاىر خبلفو ،كىو أنو ال يستحق النفقة.
كىو ظاىر األزىار )*( .قاؿ الفقيو محمد بن سليماف :كإذا أنفق المؤسر على قريبو بنية الرجوع عليو
فإنو يأثم ،كيستحق الرجوع ( )1عليو ،كما إذا أقرضو ذلك .كإذا اختلف في نية الرجوع فلعل القوؿ
قوؿ المنفق ؛ ألف الظاىر في األعياف العوض ،كيحتمل أف البينة عليو ؛ ألف الظاىر في إنفاقو اإلعسار.
(بياف) ( )1كقيل :ال يرجع عليو ؛ ألنو الزـ شرعا ،كال يفيده نية الرجوع عليو بذلك ػ كاهلل أعلم( .قرز)
(*) كىل يجب على منفق الفقير أف يوصل النفقة كنحوىا إليو ? أـ المنفق الذم يأتي لها ? أـ يفصل
بين أف يكوف في البلد أك غائبا ? فينظر .قيل :يجب في البريد ؛ ألنو من تماـ الواجب .كفي بعض
الحواشي :كيكوف نفقتو من باب الصلة كالمواساة ،فيجب أيضا لها في البلد كميلها فقط (كىوالذم
قرره سيدنا حسين المجاىد)( .قرز)
( )2فبل بد من األمرين ؛ ليخرج باألكؿ المسلم فإنو يرث المرتد ،كال يلزمو النفقو .كبالثاني :من اليرثو
أك يرثو بالنسب( .شرح فتح)
( )3كذككا األرحاـ إذا كرثوا أنفقوا [كلفظ (البياف) :فإف ماتت األـ كبقيت بنتها معسرة ،كخاالتها
المؤسرات ،كال كارث لها سواىن ػ كانت نفقتها عليهن أخماسا( .بلفظو( )351/1قرز) لكن ىذا
المثاؿ في ذكم السهاـ ،كمثلو ذكم األرحاـ].
()378/8
_____________________________
قاؿ عليو السبلـ :كقولنا " :بالنسب" احترازا من أف يرثو بالوالء ،أك نحو ذلك( )1فإف النفقة ال تلزـ
المعتق.
كقاؿ مالك :ال يجب إالعلى الولد لؤلبوين ،كعلى الوالد للولد.
كقاؿ الشافعي :تجب لآلباء كإف علوا ،كلؤلبناء كإف سفلوا فقط.
كقاؿ أبو حنيفة :تجب لآلباء ،كسائر األرحاـ المحارـ إف كانوا أناثا ،كإف كانوا ذكورا كجبت لمن زمن
أك ضعف ال للصحيح.
(فإف تعدد الوارث( )2فحسب اإلرث( ))3أم :لزـ كل كاحد منهم من النفقة بقدر حصتو من اإلرث.
مثاؿ ذلك :معسر( )4لو ثبلث أخوات متفرقات ،فعلى التي ألب كأـ ثبلثة أخماس ،كعلى التي ألب
خمس ،كعلى التي ألـ خمس.
مثاؿ آخر :أـ ،كأخ ألـ مؤسراف ،كجد معسر ،فالكل على األـ( )5ألف األخ ألـ ساقط ال ميراث لو
مع الجد.
__________
( )1لعلو أراد الزكجة فإنها ال تلزمها نفقة الزكج ألجل الزكجية( .قرز)
( )2أم :المؤسر ( )1ال أف المراد بالوارث جميع من يرث ،كما توىمو بعضهم ،فجعل كبلـ
(األزىار) على كبلـ المنتخب( .غاية)[ )1( .كىو ظاىر األزىار .كيرجع الحاضر على الغائب إذا أنفق
عنو بإذنو ،أك بأمر الحاكم للقرض عن الغائب].
( )3مسألة) كاذا كاف للصغير المعسر أـ كجد مؤسراف ? فقاؿ أبو طالب :يكوف نفقتو عليهما أثبلثا،
على قدر اليراث .كقاؿ أصحاب الشافعي ،كأبو يوسف ،كمحمد ،كاإلماـ يحيى :على الجد كحده.
(بياف) حجتهم :أف الجد أب ؛ لقولو تعالى{ :ملة أبيكم إبراىيم} قلنا :مجازا( .بستاف)
( )4فإف كانوا أخوة متفرقين فبلشيء على الذم ألب ؛ ألنو ساقط( .قرز)
( )5على كبلـ (األحكاـ) ؛ كذلك ألف موضعها الصلة كالمواساة ،فلو أسقطنا على المؤسر حصة
المعسر لم يحصل الغرض الذم ألجلو كضعت( .من شرح ابن عبد السبلـ)
()379/8
_____________________________
مثاؿ آخر :امرأة معسرة لها بنت معسرة( ، )1كأـ مؤسرة ،كأخ ألب مؤسر ػ كاف على األـ ثلثها ،كعلى
األخ ألب ثلثاىا( )2كذلك على قدر إرثهما بعد تقدير عدـ البنت( )3ألنها صارت كالمعدكمة إلعسارىا
،كيقاس ( )4على ذلك غيره من المسائل.
كقاؿ في المنتخب :بل يلزـ المؤسر بقدر حصتو من اإلرث ،كحصة المعسر تكوف على اهلل تعالى(.)5
__________
( )1فإف كانت مؤسرة كانت النفقة عليها دكف األـ كاألخ ،كذلك لحق األبوة على البنوة( .كواكب)
كعليو (األزىار) في قولو " :إال ذا كلد مؤسر فعليو".
( )2جعلوا للمعسر تأثيرا في اإلسقاط كالجد في المثاؿ األكؿ ،كلم يجعلوا لو تأثيرا في الحجب
كالبنت في ىذا المثاؿ( .شرح تذكرة) يقاؿ :قد اعتبر الحجب ىنا ،بأف جعلوا لها سدسا ،كىو ثلث
الباقي بعد حصة البنت كلذا كاف عليها ثلث ،كعلى األخ ثلثاىا على قدر سهامهما( .شامي)
( )3كنفقة البنت تكوف من بيت الماؿ( .قرز)
( )4أخواف معسراف ،لهما عم مؤسر فبلشيء عليو لهما ،حتى يموت أحدىما ،ككجبت نفقة الثاني
عليو( .بياف )351/1فإف كاف أخ كأخت لزـ العم نفقة األخ ال األخت ،فإف كاف ابنا أخوين كجبت
نفقتهما معا على العم (بياف)( .قرز)
(*) (مسألة) معسر لو أخ ألـ ،كأخت ألب مؤسراف ،كأـ كعم معسراف .فعلى األخ ألـ ربع نفقتو ()1
كعلى األخت ألب ثبلثو أرباعها .كينفق األخ المؤسر على أمو كاألخت على عمها إف كانت ترثو( .بياف
بلفظو[ )351/1يعني بعد موت األخ المعسر ،كإال فبل ميراث لها ،فبل نفقة] ( )1كذلك ألف لو سهما
من ستة ،كلؤلخت ثبلثة ،كال مؤسر غيرىما ،كلهذا كجبت أرباعا ،ىذا على قوؿ (األحكاـ) أف النفقة
كلها على الموسر ،كأما على قوؿ المنتخب فعليهما ثلثا النفقة( .بستاف) (كانظر ىامش البياف
)351/1
( )5أم :ساقط.
()383/8
_____________________________
قولو( :غالبا) احتراز من صورة كاحدة ،كذلك نحو معسر لو بنت كابن مؤسراف ػ فإف النفقة ليست على
حسب اإلرث فيها ،بل تكوف نصفين( )1على األبن نصف ،كعليها نصف( .)2كعند المؤيد باهلل :أنها
عليهما أثبلثا حسب اإلرث.
__________
( )1إذا كانا كبيرين معا ،أك صغيرين معا ،فإف كاف أحدىما صغيرا ،كاآلخر كبيرا ،كأمكن األب
التكسب كىما مؤسراف ،ىل تجب على الكبير جميعا ? ينظر قيل :تجب على الكبير .كقيل :نصفاف ،
كما ىو ظاىر كبلـ (النجرم) كلو أمكنو التكسب .كعن (الشامي) ال يبعد أنو يكوف على الكبير نصف
،كالنصف اآلخر يتكسب بو األب ،مع نفقة ابنو الصغير ،كال يقاؿ :ىو كالمعسر فتجب على الغني ػ
كاهلل أعلم( .قرز)??
( ) 2كالوجو أف البنوة سواء ،كالميراث غير معتبر ؛ لكنو يقاؿ :فقد قلتم :إف االبن إذا كاف كبيرا
فنفقتو على أبويو أثبلثا ،مع أف األبوة سواء .كأما المؤيد باهلل فقد سول بينهما ،يعني :أنها على قدر
الميراث فيهما معا ،كلعلو يفرؽ بينهما على قوؿ الهدكية :بأف نفقة االبن تجب ألجل الميراث فيتبعو
نفقة الولد ،كنفقة الوالد ال يعتبر فيها الميراث ،كلهذا تجب كلو كانا كافرين فلم يعتبر الميراث.
(زىور)
()381/8
_____________________________
( ك ) يجب للمعسر على المؤسر من اإلنفاؽ ،اإلطعاـ ،كاإلداـ( )1كالدكاء .ذكره الفقيو علي( )2ك (
كسوتو ،كسكناه( )3كإخدامو للعجز) عن خدمة نفسو لصغر ،أك كبر ،أك مرض .قاؿ الفقيو علي :
فإف أطاؽ لم يخدمو ،كلو كاف عادتو أنو ال يخدـ( )4نفسو.
( ك ) إذا عجل شيئا من نفقة القريب فضاع عليو لزـ المنفق أف ( يعوض ما ضاع([ ))5قاؿ الفقيو
محمد بن سليماف] :كإنما فرؽ بين نفقة القريب ،كنفقة الزكجة في ىذا الحكم ؛ ألف نفقة الزكجة
كالدين ،فبل يعوض ،سواء ضاعت بتفريط أـ بغيره ،كنفقة القريب من باب الصلة كالمواساة ،فتبدؿ
كلو أتلفها( )6ىو ،أك فرط فيها.
__________
( )1كلو طلب الكفيل إذا أراد منفقو الغيبة .ينظر ما فائدتو ? لعل فائدتو إذا مطل [أك غاب ،أك تمرد].
( )2كأجرة الحضانة ،كقائد األعمى ،كحامل المقعد( .معيار) (قرز)
( )3قاؿ في الكافي :إذا كاف عادتو ال يخدـ نفسو لحبللة جاىو أخدمو ،كظاىر األزىار خبلفو( .قرز)
(*) كتكوف ىذه األشياء ما تعتاد في البلد [يعني :فقراءىا( .بياف) (قرز)]
( )4كلو كالدا ،أك كلدا.
( )5صوابو ما فات( .قرز) كىل يضمن المعسر لقريبو المؤسر كتكوف في ذمتو ? قاؿ ابن مظفر :األقرب
أنو ال يضمن ؛ ألف بتسليمو إليو ذلك قد ملكو .ركل ذلك علي بن زيد ،عن ابن مظفر ،فإذا غني ،أك
مات لم يرد شئيا .كقيل :يضمن ؛ ألف تسليمو مشركط بإنفاقو على نفسو .كقرره (المفتي) (*) فإف عاد
الذم ضاع ىل يكوف للقريب المنفق ? أك قد ملكو المنفق ? المختار :يعود لو ينفقو على نفسو ،كفي
حاشية :لعلو ينزؿ على الخبلؼ ،فعلى قوؿ علي بن زيد عن ابن مظفر :يكوف للفقير المدفوع إليو ،
كعلى القوؿ اآلخر ػ يكوف للغنى الدافع( .قرز) (*) فإف عاد كاف العوض للمنفق كالكفن ؛ إذ العوض
كالمشركط بأف لم يعد.
( )6إال أف تعتاد التفويت ،كاف التعويض بنظر الحاكم( .كابل)
()382/8
_____________________________
كقاؿ المنصور باهلل :ال يعوض ما ضاع إف كاف بتفريط ( ك ) لو مطل المؤسر المعسر ما كجب عليو
حتى مضت مدتو فإنو ( يسقط( ))1عنو الواجب (الماضي) زمانو ( بالمطل ) ككاف المؤسر عاصيا.
قاؿ في اللمع( )2سواء كاف كلدا أـ غيره.
كعن األستاذ :كلو حكم بها حاكم.
كالحيلة في منع سقوط نفقة الماضي أف يأمره الحاكم( )3أف يستقرض للغائب( )4مقدار قوتو كل يوـ
ثم ينفقو على نفسو.
(ك) حد ( المؤسر ) الذم تلزمو نفقة المعسر ىو ( من يملك( ) )5من الماؿ ( الكفاية ) لو كلؤلخص
بو( ) )6من الغلة إلى الغلة إف كانت لو غلة( )7أك ( إلى ) كقت (الدخل( ))8إف كاف لو دخل ،من يوـ
،أك أشهر ،أك أسبوع ،كينفق من الزائد على ما يكفيو ،كلو لم يكف القريب إلى الغلة ،فإف لم يكن
لو ماؿ يكفيو( )9إلى الغلة ،أك الدخل لم يلزمو شيء ،سواء كاف كسوبا أـ ال.
__________
( )1كالعلة :أنها لدفع الحاجة فتسقط لذىاب الحاجة( .معيار)
( )2غير الطفل ،بل كلو صغيرا على المختار ،خبلؼ ما يأتي لئلماـ في األجارة أف نفقة
الصغيركالزكجة.
( )3كللحاكم أف ينفق على المعسر من ماؿ المؤسر الغائب إذا كانت غيبتو ( )1يجوز معها الحكم ،
كىي الغيبة المنقطعة ،بعد أف طلب كفيبل بالضماف إف تبين عدـ ثبوت النفقة( .بياف) (قرز) ( )1الذم
يتضرر بو( .قرز) كىي الغيبة المنقطعة.
( )4مضيفا لفظا( .قرز) أك نية كصادقو.
( )5غير ما استثني للمفلس( .قرز)
( )6كىي الزكجات ،كاألكالد الصغار ،كاألبواف العاجراف .كقيل :المعسراف ،كالخادـ ،ال من عداىم
(نجرم) ك (معيار) (قرز)
( )7مما ىو موقوؼ عليو ،كإال فهو يجب عليو بيع الماؿ إف كاف يملكو( .قرز)
( )8فإف لم يكن لو دخل فكفاية السنة( .معيار) [كينفق الزائد( .قرز)] كقيل :إلى العشر .كفي (شرح
األثمار) :كينفق الزائد على النصاب.
( )9أك كاف كلم يفضل شيء( .قرز)
()383/8
_____________________________
كقاؿ المنصور باهلل :إف حد اليسار أف يكوف معو ما يكفيو كأىل بيتو إلى إدراؾ الغلة ،أك نفاؽ السلعة
إف كاف تاجرا ،أك تماـ المصنوع إف كاف ذا مهنة( )1بعد أف يكوف لو ماؿ إذا بيع ،أك قوـ بلغ مائتي
درىم قفلة( )2كإف كاف ال يملك إال دكف النصاب لزمتو المواساة على اإلمكاف دكف التعيين.
قاؿ موالنا عليو السبلـ :كىو موافق لتحديدنا إال في زيادة ملك النصاب.
كعن زيد بن علي ،كالوافي ،كأبي حنيفة :أف المؤسر ىو الغني غنى شرعيا(.)3
كقاؿ الشافعي :إنو ينفق الفضلة على قوت اليوـ(.)4
( ك ) حد ( المعسر ) الذم تجب نفقتو ىو( :من ال يملك قوت عشر( ))5لياؿ ( غير ما استثني()6
__________
( )1بالفتح( .قاموس) ك (فائق) [كالكسر ككلمة( .قاموس)].
( )2تفسير للدرىم.
( )3كينفق من الزائد عليو( .قرز)
( )4كالليلة[لمن ال يملك قوت يوـ].
( )5كقد يجب عليو إنفاؽ قريبو المعسر .كيجب لو إنفاؽ من قريبو المؤسر ،كذلك حيث يكوف لو في
كل يوـ دخل يكفيو اليوـ كيزيد ،فإف الزائد يجب عليو يصيره إلى قريبو المعسر ،كيجب للمنفق إنفاقو
؛ ألنو ال يملك قوت عشر ،كىذا إلزاـ ألىل المذىب .كقيل :ال يستنفق من غيره في ىذه الحالة ؛
لدخولو في حد المؤسر ،كينفق ،كال يستنفق .كظاىر (األزىار) األكؿ )*( .كالقيمتها( .قرز) كالدخل
لو.
( )6قيد لهما ،يعني :للمؤسر كالمعسر.
(*) أينما كجب للشخص استثني لو كالفقير ،كأينما كجب عليو استثني لو كالمفلس ،فعلى ىذا استثني
للمنفق كالفقير ،كللمنفق كالمفلس( .قرز)[إال في الكفارة ،فكما يأتي كبلـ أبي طالب].
(*) كفي بعض الحواشي :يصلح أف يعود االستثناء إلى المؤسر ،كىو قوم .كىو صريح (البياف) كعند
(سيدنا إبراىيم حثيث) ما يستثنى للفقير ،كىو ظاىر شرح األزىار .كفي بعض الحواشي :كاألكلى
التفصيل ،كىو إف كاف الحق لشخص يستحقو كالمعسر كالفقير ألخذ الزكاة استثني لو ما تقدـ في
الزكاة ،كإف كاف الحق على الشخص كاجبا ،كالمؤسر ،كالمنفق ،كالمفلس ػ استثني لو ما يأتي في
المفلس??.
()384/8
_____________________________
) لو من الكسوة ،كالمنزؿ ،كاألثاث ،كالخادـ ،كآلة كالحرب من فرس ،أك غيره ،فإذالم يملك
قوت العشر لزـ قريبو أف ينفقو.
كقاؿ المؤيد باهلل :إف المعسر من ال يملك ما يتقوت بو ،كفسر بالغداء كالعشاء.
كقاؿ زيد بن علي ،كالوافي( : )1إنو من ال يملك النصاب.
(ك) إذا أدعى اإلعسار ليأخذ النفقة من المؤسر ،كأنكر المؤسر إعساره ػ كجبت ( البينة عليو( )2أم :
على مدعي اإلعسار.
كأما نفقة األرقاء
__________
( )1كأبو حنيفة.
( )2مع اللبس ،كتقبل ىنا بغير حبس( .قرز)
()385/8
_____________________________
فاعلم أنو يجب ( على السيد شبع رقو( ) )1من أم طعاـ كاف ػ من ذرة( )2أك شعير ،أك غير ذلك.
كإنما تجب نفقة العبد (الخادـ ( ) )3لسيده حيث كاف يطيقها( )4فلو امتنع من الخدمة ( )5سقط
كجوب إنفاقو ( )6كأما لو كاف عاجزا عن الخدمة لزمن ،أك مرض ،أك عمى( )7ػ لم يجب الشبع ،بل
التقدير المستحسن( )8كنفقة سائر األقارب(.)9
__________
( )1ككذا المسكن )*( .كإداـ ،كنحو ذلك( .قرز) (*) غير المكاتب .كلفط (البياف) في الفطرة :ال
تجب على سيده ؛ ألف نفقتو ساقطة عليو( .قرز)
( )2كندب أف يطعمهم مما يأكل ،كيكسوىم مما يكتسي ،كأف يسوم بين مماليكو في ذلك إال
السرية فيفضلها( .بياف) ألف المقصود بها االستمتاع ،كاستحب لها التجمل بالكسوة كنحوىا( .بستاف)
( )3ككذا دكاؤه( .قرز) (*) فإف تعذرت الخدمة من جهة السيد ،بأف ال يجد ما يخدمو فيو كجبت
النفقة كالخادـ ،كيجب الشبع( .قرز)
( )4كال يكلف من الخدمة إال ما يطيقها على الدكاـ ،كلو مما ال يليق بو .كفي (الرياض) :مما يليق بو.
( )5مع القدرة.
( )6كالنشوز .كىل تتبع الفطرة النفقة في السقوط كالزكجة الناشزة ? أـ يقاؿ :التسقط ىنا ؛ ألف العبد
لم يخاطب بها ،كإنما المخاطب سيده ،بخبلؼ الزكجة ذكره في (ىامش حاشية سحولي) كىو اختيار
المتوكل على اهلل (ىامش بياف )352/1كقد تقدـ في (شرح األزىار) على قولو في الفطرة " :كلو
غائبا".
( )7أك صغر( .قرز)
( )8كىو الذم يضر النقصاف منو( .بياف) (قرز)
( )9شكل عليو .ككجهو :أف نفقة األقارب لما كانت صلة كانت نفقة المثل من المثل ،بخبلؼ
المملوؾ كالبهائم ( )1فالواجب ما يدفع الضرر فقط( .معيار) ( ? )1بل الواجب شبعها ،كإف لم تعمل
؛ إذ ال تكليف عليها( .قرز)
()386/8
_____________________________
( ك ) يجب لو من الكسوة ما ) يستر عورتو ،ك ( يقيو الحر ،كالبرد ) من أم لباس كاف ،من صوؼ ،
أك قطن( )1فيكوف السيد مخيرا بين القياـ بمؤنتو (أك تخلية القادر) يتكسب لنفسو ،فإف تمرد السيد
أجبره الحاكم على أحدىما ،فأما لو لم يكن ثم حاكم ،أك كاف اليستطيع إجباره فللعبد أف يدفع
الضرر عن نفسو باالنضواء( )2إلى حيث يمكنو المراجعة باإلنصاؼ ،فإف أنصف ،كإالتكسب بقدر ما
يستطيع من الخدمة ،فينفق نفسو ،كيدفع الفضلة إلى سيده ،فإف نقص كسبو عن اإلنفاؽ كفاه
السيد(( )3كإال) يكن العبد قادرا على التكسب ،كلم ينفقو سيده (كلف إزالة ملكو( ))4بعتق ،أك بيع
،أك نحوىما( ( )5فإف تمرد ) السيد عن ذلك ( فالحاكم( ))6يبيعو عليو.
__________
( )1كلو مما ال يليق بو( .قرز)
( )2أم :االنصراؼ.
( )3للشبع )*( .يقاؿ :ىو ممتنع عن إنفاقو فكيف يوفيو ? قيل :إف المراد أف التخلية ال تسقط النفقة
عن السيد ،كلعل المراد :أف التوفية ال تسقط عن السيد ،بل يقترضها الحاكم .كيرجع بها على
السيد( .شكايدم) [فإف لم يكن حاكم اقترض العبد لنفسو( .قرز)].
( )4كينظر في أـ الولد .يعتقها بعوض( .شامي) ككذا في المدبر.
( )5إخراجو عن ملكو.
( )6كذلك ألف الحاكم منصوب لمصالح المسلمين ،كدفع المضار ،كفصل الشجار ،كإيصاؿ
الحقوؽ إلى أىلها ،كلقولو صلى اهلل عليو كآلو ( :اهلل اهلل في الضعيفين ،في النساء كالعبيد)( .بستاف)
()387/8
_____________________________
قاؿ عليو السبلـ :كليس لو أف يعتقو( )1ألنو تفويت منافع( )2من دكف استحقاؽ ،كللحاكم أف يستدين
لو عنو( )3أك ينفقو من بيت الماؿ دينا ،أك مواساة( )4على ما يراه.
(كال يلزـ) السيد إذا اضطر العبد أك األمة إلى النكاح (أف يعفو( ) )5باالنكاح.
(كيجب()6
__________
( )1كلو أف يكاتبو( .قرز) فإف لم يكن ثمة حاكم أعتق نفسو ( )1عن السيد ،مع عدـ الصبلحية.
(قرز) كيعتقو إف لم يجد من يشتريو ،كىو ظاىر (األزىار)( .شرح أثمار) (قرز) كقرره (المفتي) يقاؿ :
كال يمكنو المكاتبة ،أك يعتقو على ماؿ شرطا ال عقدا ؛ لئبل يمتنع ،أك نحو ذلك( .قرز) ( )1كىل لو
أف يبيع نفسو ? قيل :لو أف يبيع نفسو( .قرز)
( )2بل أعياف ?
( )3أم :يستدين للعبد عن السيد.
( )4إذا كاف سيده مستحقا من بيت الماؿ( .قرز)
( )5إال أف يتضرر بتركو كجب على السيد ،كصار من باب الدكاء .كقرره (الشامي) .كقيل :ال يجب.
( )6في البلد كميلها( .قرز) كلو من ماؿ الغير )*( .فإف لم يسد رمقو حتى مات ? قاؿ الفقيو علي:
يؤخذ ألىل المذىب من مسائل أف من احتاج إلى طعاـ الغير فمنعو مالكو فمات فهو كمن حبس غيره
حتى مات جوعا ،أك بردا ،أك عطشا ،ككمن بعثت بولدىا قبل أف ترضعو أياـ اللباء( ..شرح أثمار)
المختار :أف المرضعة منعتو حقو فضمنت ،فصارت كمن أخذ طعاـ الغير في مفازة .كفي المضطر
الطعاـ لمالكو ،فهو كمن ترؾ كاجبا )*( .إف لم يجد المضطر قرضا ،كلم يجد من يشترم مالو كلو
بدكف قيمتو ػ كذا نقل ػ( .غاية) كمثلو عن (المفتي) ك (عامر) فإف كجد ذلك لم يجب على الغير سد
رمفو( .قرز) كمعناه في (البياف) في باب األطعمة كاألشربة.
(*) كيجوز للمضطر أف يأخذ من ماؿ الغير حيث ال يخشى على مالكو الضرر ،كللمضطر أف يقاتلو إذا
منعو ،فإذا قتل المالك فبلشيء عليو ،كإف قتلو المالك قتل بو( .رياض معنى) (قرز) (*) على كل
غني( .تذكرة) كقيل :كيجب عليو أف ينفق من الزائد على ما يسد رمقو كإال خص بو (ذكره الهاجرم) ك
(الذكيد)( .قرز)
()388/8
_____________________________
سد رمق) من خشي عليو التلف( )1من بني آدـ ،كىو (محترـ الدـ ) كالمسلم ،كالذمي ،ال
الحربي( )2فبل يجب ؛ إذ ليس بمحترـ الدـ .كىل يلزـ ذلك( )3في سائر الحيوانات( )4التي
التؤكل( ، )5كاليجوز قتلها ?
قاؿ عليو السبلـ :عموـ كبلـ األزىار يقتضي ذلك ،كىو المفهوـ من كبلـ أصحابنا في باب التيمم ،
أعني أنو يجب سد رمقها .فأما لو كانت مما تؤكل ،أك تقتل لم يجب ؛ لكنو يجب تذكية( )6ما يؤكل
حيث يخشى ىبلكو.
__________
( )1من الجوع ،أك العطش ،أك العرم] أك الضرر( .قرز) (*) فيجب عليو حيث لم يخش على نفسو
في تلك الحاؿ إذا أنفق ما عنده ،كأما إذا كاف يخشى في المستقبل أف ال يجد ما يسد رمقو ،فإف
الواجب ال يسقط عنو بهذه الخشية ،بل يلزمو سد الرمق للمحترـ ،كيتكل في المستقبل على اهلل تعالى
(ذكره في الغيث) في كتاب السير في قولو " :كاالستعانة من خالص الماؿ"( .قرز)
( )2كالزاني المحصن ،كالديوث ،كالعقور ،كمن ضر المسلمين بقطع طريق أك نحوه ،فهؤالء كإف لم
يجز قتلهم في غير زمن إماـ ،أك في زمانو بغير أمره ،فهم داخلوف في غير المحترـ ؛ إذ ال يجب
حفظهم( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
( )3فرض عين على الواحد ،ككفاية على الجماعة( .بياف) (قرز)
( )4كلو من زكاة كنحوىا ،حيث ىو يستحقها ،كإال فمن مالو ،كما إذا لم يكن عليو زكاة( .قرز) كال
يقاؿ :إنو يصير منتفعا بركوبو ؛ ألنو يجب عليو إنفاقو ؛ ألنا نقوؿ :ال يجب عليو نفقتو إال عند تعذر
نفقتو من بيت الماؿ ،من الحقوؽ ،كإف تعذر ذلك كاف القياـ بنفقتو من فركض الكفايو( .صعيترم)
( )5كىو ما أمرنا بحفظو ،كنهينا عن قتلو( .حاشية سحولي)
( )6قيل :أما إذا كانت في يده أمانة ،أك ضمانة فإنو يجب سد رمقها ،كلو كانت مما يؤكل.
(قرز)[فإف لم يفعل ضمن ؛ ألنو تفريط( .قرز)]
()389/8
_____________________________
كىل تجب التذكية ،كلو كاف مالكها غائبا ،أك ممتنعا ? قاؿ عليو السبلـ :األقرب أنو ال يلزمو
تذكيتو( )1إال حيث معو( )2بينة يأمن معها التضمين ،كال يبعد أف يجوز.
قاؿ ( المؤيد ) باهلل :يجب سد رمق محترـ الدـ ،اللقيط كغيره ( كلو بنية الرجوع ) عليو ،أك على
مالكو ،أك مواساة.
كقاؿ أبو طالب :ال يصح الرجوع عليو(.)3
[نفقة البهائم]
__________
( )1بل ال يجب( .قرز)
( )2يقاؿ :ىو ال يأمن من جرح الشهود ،أك أف يفسقوا ،كالصحيح أنو ال يجب التذكية ؛ ألنو ال
يجب عليو الدخوؿ فيما عاقبتو التضمين( .شكايدم) كيجب عليو إيثاره مع خشية التضمين ؛ ألنو صار
في حكم الذم ال يؤكل مع خشية التضمين( .غشم)
( )3حيث لم يكن لو ماؿ في الحاؿ ،كاللقيط( .قرز) (*) كىذا الخبلؼ إذا لم يسلمها بشرط الضماف
،كإال لزـ ،فإف سكت فالخبلؼ ،كيلزـ على قوؿ أبي طالب أف ال يلزـ( .صعيترم) كلفظ (البياف) في
األطعمة ( فرع ) فإف بذؿ المالك تسليم مالو للمضطر على عوض فلو ذلك إلى قدر قيمتو ،فإف امتنع
المضطر لم يلزـ المالك بذلو ببل عوض ،إال إذا كاف المضطر قد صعف جدا بحيث ال يتمكن من بذؿ
العوض( )1لزـ المالك إطعامو بنية الرجوع عليو متى أمكنو( .ذكره في البحر)( .بياف لفظا) لعلو حيث
أمره باإلنفاؽ ،كإال فبل رجوع (قرز)?? ( )1يعني :بحيث ال يمكنو اإللتزاـ( .برىاف) (قرز)
()393/8
_____________________________
قاؿ عليو السبلـ :كأما نفقة البهائم فقد أكضحناىا بقولنا( :كذك البهيمة( ) )1يجب عليو أف (يعلف )
بهيمتو علفا مشبعا( )2أك ( يبيع ) تلك البهيمة ( أك يسيب في ) موضع (مرتع)(.)3
قاؿ اإلماـ يحي :ىذا إذا كانت ترتعي ما يكفيها( )4بأف يكوف ىذا المرتع خصيبا ،فأما التسييب في
المدف فإنو ال يكفي ،بل يجبر على إنفاقها.
__________
( )1إذا كانت عاملة .كقيل :كغير عاملة( .قرز) (*) كالفرؽ بين البهائم كاألرقاء :أف البهائم غير مكلفة
فلم يفترؽ الحاؿ ،بخبلؼ األرقاء( .غاية) كمثلو عن (سعيد الهبل) كينظر لو كاف الرؽ صغيرا ،أك
مجنونا ،إذ ىو غير مكلف ? قيل :حكمو حكم البهيمة ،كقد تقدـ (األزىار) في قولو" :كعلى السيد
شبع رقو الخادـ" ظاىره كلو صغيرا .يعني :إذا لم يخدـ لم يجب الشبع .فينظر قاؿ سيدنا حسن بن
أحمد الشبيبي رحمو اهلل تعالى :لو قيل :الصغير قد شارؾ الزمن فيما ألجلو يسقط الشبع ،كىو عدـ
القدرة ؛ إذ الزمن غير مكلف بالخدمة ػ لم يبعد .كاهلل أعلم (*) قاؿ عليو السبلـ :كالبهائم إذا لها أكالد
ال يجوز أف يحلب من ضركعها إال ما فضل عن كفاية أكالدىا ؛ ألف اللبن غذاء األكالد ،كالعلف عذاء
الكبار( .بستاف) كمثلو في (البحر) ك (الهداية) [كال يجب الشبع إال إذا كانت عاملة .كقيل :ال فرؽ].
(*) صوابو :كعلى رب كل حيواف لتدخل البهيمة كغيرىا ،كالكلب غير العقور ،كالفهد ،كالهرة ،
كغير ذلك (بياف معنى)
( )2إذا كاف ينفع ،أك يعمل ( )1كإال فما يدفع الضرر عنها ? { ? ،ال فرؽ ؛ إذ ال تكليف عليها.
(قرز)
( )3لفظ الفتح " :في موضع معتاد".
( )4فإف كاف عادتها أنها ال تأخذ ما يكفيها ػ كجب على صاحبها تماـ كفايتها( .قرز)
()391/8
_____________________________
فأما لو خشي عليها السبع في المرتع ? .قاؿ موالنا عليو السبلـ :فاألقرب أنو يلزمو حفظها كإنفاقها()1
( كىي ملكو ) إذا سيبها غير راغب عنها (فإف رغب عنها( )2فحتى تؤخذ ) أم :لم تخرج عن ملكو
حتى تؤخذ ،فمتى أخذىا الغير في الطرؼ األخير ملكها ،كفائدة بقائها على الملك مع التسيب ػ أما
في الطرؼ األكؿ ػ فكونو يحرـ على غيره االنتفاع بها إال بإذنو ،كأرش الجناية عليها لو ،كمنها
عليو(.)3
كفي الطرؼ الثاني :ال يحرـ أخذىا ،لكن قبل األخذ الجناية عليها ،كمنها( )4مضمونة للمسيب
كعليو.
قاؿ الفقيو يوسف :كلعل الحيلة في خركجو عن الضماف بجنايتها أف ينفقها إف أمكن اإلنتفاع بها( )5فإف
لم نذر بها على الفقراء.
__________
( )1كتأنيسها إذا خشي عليها التفجع( .قرز)
( )2فلو أخذىا آخذ ،ثم اختلف ىو كمالكها ،فقاؿ مالكها :لست راغبا عنها ،كقاؿ آخذىا :بل
رغبت عنها .فاألقرب أف القوؿ قوؿ من طابق قولو عرؼ الموضع الذم سيب فيو .كيحتمل أف يأتي فيو
الخبلؼ فيمن عرض معيبا على البيع .ػ كاهلل أعلم( .تعليق ىاجرم) فإف لم يكن ثمة عرؼ فالظاىر بقاء
الملك( .قرز)
(*) كتكوف كالغنيمة ،ال كالهبة فبل يصح الرجوع فيها( .قرز) (*) كحقيقة الرغبة :إىماؿ المالك ملكو
استغناء عنو أك عجزا )*( .كإذا سيب العبد راغبا عنو( )1فمتى انتقل ملك نفسو فيعتق( .سماع شامي)
إذا انتقل بنية التمليك ،كإذا أخذه آخذ قبل االنتقاؿ بنية التمليك ملكو .كقيل :ال فرؽ ،بل يكوف
كاإلحياء يكفي قصد الفعل( .قرز) كينظر لمن يكوف الوالء ? قيل :لبيت الماؿ (قرز)[ألنو ماؿ ال مالك
لو] كقيل :للمسيب )1( .ككذا سائر األمواؿ من األراضي كغيرىا ،منقوؿ كغيره ػ فهي تخرج بالرغبة
عنها مع األخذ( .قرز)
( )3حيث يجب الحفظ.
( )4حيث يجب الحفظ.
( )5يقاؿ :حفظها كاجب عليو حتى تؤخذ.
()392/8
_____________________________
قاؿ موالنا عليو السبلـ :كفيو نظر ؛ ألف من شرط النذر بالعين صحة االنتفاع بها( ، )1كال مصلحة
للفقراء لتعذر االنتفاع.
(ك) يجب (على الشريك( ) )2في العبد كالبهيمة( ( )3حصتو ) من اإلنفاؽ ،فإف كاف الشريك غائبا أك
متمردا ػ كجب على الحاضر اإلنفاؽ لحصتو ( كحصة شريكو الغائب()4
__________
( )1قيل :كالية الوقف إلى الواقف ،فهو متولي الحفظ .قلنا :ككذلك في النذر ىو متولي الحفظ ،
فهو الضامن ،فينظر قبل قبض المنذكر عليو إف كاف معينا ? فإف كاف غير معين ،أك كاف النذر على
مسجد ([ )1فيكوف كقفا ،ككذا على الفقراء يكوف كقفا( .قرز] أك نحو ذلك فوالية الحفظ عليو ففي
الحيلة نظر (قرز) ( )1ككجهو :أف الوالية إلى متولي المسجد (*) بل إذا كاف لها قيمة صح النذر
مطلقا .قيل :يحتمل كبلـ الفقيو يوسف على أنو يمكن االنتفاع بها ،كلو الستهبلكها ؛ ألنها إذا لم تكن
كذلك لم يصح النذر بها ؛ ألنو القيمة لو فلعل ىذا مراد اإلماـ عليو السبلـ ،كأما أنو يشترط االنتفاع
بها مع بقائها في صحة النذر فغير مسلم( .مرغم)
( )2كأما الشريك في إنفاؽ القريب المعسر فبل يرجع على شريكو إال إذا أنفق عنو [عليو .نخ] بإذنو ،
أك بأمر الحاكم .كفي (البحر) إف الشريك في إنفاؽ القريب المعسر كغيره( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
( )3كالقريب( .بحر) (قرز)
( )4كالمراد بالغائب :الذم يغيب عند حاجة الحيواف ،بحيث يخشى عليو الضرر ؛ ال أف المراد
بالغائب البريد ،أك مسافة ثبلثا ،كما في غير ىذا .ذكر معناه في (شرح ابن بهراف على األثمار)
كالمعتبر في غير الحيواف البريد( .قرز)
(*) كإذا اختلفا في قدر الغرامة التي غرمها فذكر في (البياف) عن (البحر) في كتاب الوديعة ( )1أف
القوؿ قولو في قدر المعتاد ( )2ككذلك القيمة ،فيرجع بقيمة ذلك في كل كقت بما كاف قيمتو فيو.
(حاشية سحولي) ( )2كالبينة عليو بقدر ما أنفق ،فيما زاد على المعتاد ،كلكنو ال يستحقو ؛ إذ ىو
متبرع بو )1( .كلفظ (البياف) في الوديعة ( :فرع) كحيث يرجع بالعلف إذا اختلفا في قدره ،فالقوؿ
قوؿ الوديع في قدر المعتاد ،كإف اختلفا في قدر مدتو فعليو البينو ،ذكره في (البحر)( .بلفظو)
()393/8
_____________________________
كالمتمرد فيرجع ) على الشريك ( )1بقدر حصتو إذا نول الرجوع ( ( )2كإال) يكن غائبا بل حاضرا غير
متمرد (فبل) يرجع شريكو عليو بما أنفقو؛ ألنو متبرع إال أف ينفق بأمر الشريك رجع عليو.
كقاؿ أبو حنيفة ،كالشافعي :إذا لم يكن بإذف اإلماـ أك الحاكم فبل رجوع.
(ككذلك مؤف كل عين( ))3مملوكة (لغيره) كىي (في يده( )4بإذف الشرع( ))5كالعارية ،كالمستأجرة ،
كالمرىونة ،كالوديعة( )6إذا احتاجت إلى مؤنة من إنفاؽ ،أك حفظ ،أك غير ذلك ػ كاف حكم من ىي
في يده حكم الشريك ،يجب عليو القياـ بذلك حيث المالك غائبا أك متمردا ،ككذلك حكم البئر ،
كالدار ،كالنهر المشترؾ(.)7
__________
( )1كال يحتاج الشريك إلى أذف الحاكم مع الغيبة كالتمرد ،كلو كاف الحاكم في البلد ؛ ألف لو كالية
على ماىو شريك فيو ،على المختار للمذىب( .حاشية سحولي) ك (شرح أثمار) (قرز)
( )2كالقوؿ قولو في نية الرجوع ؛ إذ ال يعرؼ إال من جهتو.
(*) كىو (األزىار) في اللقطة ،في قولو " :كيرجع بما أنفق بنيتو"( .قرز)
( )3منقوؿ ،أك غيره.
( )4حيواف ،أك جماد ؛ ليدخل الطفل في يد الحاضنة( .قرز)
( )5كندب مراعاة حق الجيراف كاألصحاب كنحوىم في السفر ،ككل من أدلى إلى المكلف بسبب
كأصدقاء الزكجة ،كإلى حي من أىلو ،حتى الهرة ،كالدجاجة ،كالكلب( .كذا في الكشاؼ) في
تفسير قولو تعالى{ :كالذين يصلوف ما أمر اهلل بو أف يوصل} مع زيادات مفيدة( .شرح ىداية)
( )6كىذا إذا لم يمكن التخلية بينها كبين المالك في الوديعة كنحوىا.
( )7ككذا لو بنى أك نحوه كىو ال يعلم االشتراؾ ،بل معتقدا أنها ملكو ،ثم باف االشتراؾ ػ لم يصح
رجوعو لعدـ النية ؛ إذ ىو بنى لنفسو( )*( .مسألة) كال يجبر على إصبلح شجرة ،أك بناء إجماعا.
كيندب أمره ،للنهي عن إضاعة الماؿ( .بحر) .كبلـ (البحر) مستقيم في ملكو ،كأما المشترؾ فيجب
على الشريك إصبلحو مع غيبة شريكو ،أك تمرده( .قرز)
()394/8
_____________________________
قاؿ عليو السبلـ :كقولنا " :بإذف الشرع" احترازا من المغصوبة فإنو ال يرجع بما أنفق عليها.
كقولنا ( :غالبا( ) )1احتراز من اللقطة( )2فإف لمن ىي في يده أف ينفق عليها بغير أمر الحاكم()3
كيرجع بما أنفق إف نواه( )4كاحترازا من المبيع( )5قبل التسليم ،فإنو ال يرجع بما أنفق عليو.
[الضيافة]
(كالضيافة( ) )6تجب ( على ) من نزؿ ( )7بو ضيف ،كإنما تجب على من كاف من (أىل الوبر()8
__________
( )1الصورة األكلى استثناىا من قولو " :الغائب كالمتمرد" .كالثانية استثناىا من منطوؽ قولو " :كمؤف كل
عين لغيره في يده بإذف الشرع".
( )2صوابو :الضالة ؛ إذ ىي لما ضل من الحيواف غير بنى آدـ .كاللقطة للجمادات ،لكن يرجع بما
أنفق ،سواء كانت ضالة أك لقطة( .قرز)
( )3ال فائدة [لذكر الحاكم ؛ ألنو لم يتقدـ لو ذكر].
( )4كلو المالك حاضرا( .قرز) [غير متمرد( .قرز) ] ألف خفاءه أبلغ في الغيبة ،كإف كاف مدعيا لها
قبل أف يقيم البينة.
( )5كالمصدقة ،كالمنذكر بها ،كالموىوب بها ،كالمتصدؽ بها ،ككذا عوض الخلع( .قرز)
( )6كلو معو زاد.
( )7كلو نزؿ على ذمي ،أك نزؿ عليو ذمي( .قرز)
( )8كسواء كانوا مقيمين ،أك مسافرين( .قرز) (*) كاستثني لو ما يستثنى للمفلس ،كفي بعض الحواشي
:ينظر كم يبقى للمضيف ? ىل كالمفلس كمنفق الفقير ? قيل :الذم يأمن على نفسو الضرر حاال كمآال
،كمن يعوؿ.
(*) (مسألة) إذا جاء رجل إلى رجل ضيفا .كقاؿ آخر :أنا أضيفو كسكت الذم جاء إليو الضيف ،فإف
كاف قصد المضيف المركءة إلى الضيف فبلشيء على الذم كصل الضيف إليو ،كإف فعلو مركءة إلى
المضيف كجب القضاء على الذم جاؤا إليو ،كإف لم يقل :ضف( )1عني ،بل سكت كرضى ،كأما
إذا كره الذم جاؤا إليو فالمضيف متبرع ال حق لو( .قرز) ([ )1سيأتي في الكفالة أنو يسن أنو يقوؿ:
أضف عني السلطاف ،كإال لم يرجع عليو ،كلو أمره بالضيافة ،كلم يقل :عني ػ لم يرجع( .قرز)] (*)
(مسألة) إذا جاء رجبل ضيف ،كذبح لو شيئا ،كدعا أىل بلده ،ككاف مما العادة فيو المعاكضة ،كأراد
الضيف أف يقضي المضيف ،ككاف في دعائو غير الضيف إكراـ ػ كجب عليو مثل ما فعل ،كإذا كصل
ضيف إلى عند رجل ،كفعل لو فوؽ الذم يعتاد ،كجب القضاء ،كأما الضيافة المعتادة فهي كاجبة ال
يجب قضاؤىا( .من مسائل موالنا أمير المؤمنين محمد بن المطهر عادت بركاتو)( .قرز) (*) قاؿ الفقيو
محمد بن يحي :إطعاـ الضيف فرض كفاية حيث ال يباع الطعاـ ،الحيث يباع ؛ للخبر( .رياض) كقاؿ
اإلماـ عليو السبلـ قلت :كإلى الضيف تعيين من يرجع عليو )1( .كمطالبة من شاء من الغاصبين [فعلى
ىذا اليسقط بالمطل( .قرز)] لقولو صلى اهلل عليو كآلو( :من اضطاؼ إلى قرية فأصبح بفنائهم جائعا
فحق على كل مسلم أف يعينو حتى يأخذ بحقو)( .بحر) عند المؤيد باهلل مطلقا ،كعند الهدكية بأمر ذم
الوالية )1( .كفي رجوع من يرجع عليو على أىل بلده كأقاربو نظر .ال رجوع على المقرر .ك(قرز) اف لو
الرجوع )*( .كيكوف ثبلثة أياـ كإذا تكرر نزكؿ الضيف ? قيل :إنها تجب في كل شهر مرة ،كلعلو يعتبر
العرؼ في تسميتو ضيفا ،كإف قربت المسافة( .حاشية سحولي) (قرز) (*) كيدخل ماؿ الصغير
كالمجنوف كالمسجد؛ ألنو حق في الماؿ ،فأشبو الزكاة( .قرز) (*) كلكل بما يليق بو على قدر حالو ،
كلو أخذه مع التمرد من ذلك( .شرح بحر) كلو بالتلصص( .شامي) (قرز) ? ? ? { ? -كأما أىل الوبر
فهم سكاف الصحارم ،كانوا يعيشوف من ألباف اإلبل كلحومها ،منتجعين لمنابت الكؤل ،مرتادين
لمواقع القطر كابتغاء الحياة ،فبل يزالوف في حل كترحاؿ ،كما قاؿ بعضهم عن ناقتو:
تقوؿ إذا أدرت لها كضيني***أىذا دينو أبدا كديني
أكل الدىر حل كارتحاؿ***أما يبقى علي كال يقيني
فكاف ذلك دأبهم زماف الصيف كالربيع ،فإذا جاء الشتاء كاقشعرت األرض انكثموا إلى اطراؼ العراؽ
كالشاـ فيشتوف ىنالك مقاسين جهد الزماف ،كمصطبرين على بؤس العيش ،ككانت أديانهم مختلفة.
(من بعض التواريخ) كفي (الضياء) الوبر :اإلبل ،كجمعو أكبار .قاؿ اهلل تعالى { :كمن أصوافها
كأكبارىا} اآلية( .بلفظو)??
()395/8
_____________________________
) كىم البدك؛ ألجل الخبر كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم( :الضيافة على أىل الوبر ،كليس على
أىل المدر)
كىذه المسألة قاؿ بها اإلماـ المهدم علي بن محمد( )1كالخبلؼ في ذلك لؤلكثر من أىل البيت ،
كالفقهاء ،كزعموا أف الحديث منسوخ()2
(باب الرضاع } () { )3
األصل فيو الكتاب ،كالسنة ،كاإلجماع.
أما الكتاب فقولو تعالى{ :كأمهاتكم البلتي أرضعنكم كأخواتكم من الرضاعة}.
__________
( )1مقبور في صعدة كمات في ذمار كنقل إلى صعدة.
( )2قاؿ المنصور باهلل القاسم بن محمد عليهم السبلـ :كأما ما ركم أف الضيافو على أىل الوبر ،
كليست على أىل المدر ،فهو مصادـ لقولو تعالى{ :حتى أذا أتيا أىل قرية استطعما أىلها} كالقرية التي
استطعم أىلها ػ قاؿ في الكشاؼ ػ :ىي أنطاكية .قاؿ كقيل :ىي أيلة .كأيهما كاف فهي من المدر .قاؿ
:كقد قيل :إف ىذا الحديث منسوخ ،كبعضهم ضعفو ،كبعضهم :إنو موضوع( .من ضياء ذكم
األبصار)
(*) الظاىر عدـ النسخ ،كمن ادعى النسخ فعليو الدليل ،كأما قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( :ال
يحل ماؿ أمرء مسلم إال بطيبة من نفسو) كقولو صلى اهلل عليو كآلو ( :ليس في الماؿ حق سول الزكاة)
فذلك عموـ مخصوص بنفقة القرابة ،كمواساة المضطر ،كىذا الخبر الذم في الضيافة .فبل يصح أف
يقاؿ :ىما ناسخاف لخبر الضيافة ؛ ألنهما مما لم يعلم تأخرىما عن خبر الضيافة( .غيث)
( )3ىو بكسر الراء ،كفتحها ،كىو في اللغة اسم لمص اللبن من الثدم .كفي الشرع :عبارة عن
حصوؿ لبن المرأة في معدة الصبى ،بشركط ستأتي( .شرح أثمار)
()396/8
_____________________________
كأما السنة :فما ركل أف عليا عليو السبلـ قاؿ للنبي صلى اهلل عليو كآلو ( :أراؾ تتوؽ( )1إلى نساء
قريش فهل لك في ابنت عمك حمزة ،أجمل فتاة في قريش ػ فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم :يا علي ،
أما علمت أنها بنت أخي من الرضاعة( )2إف اهلل حرـ من الرضاع ما حرـ من النسب).
كأما اإلجماع :فبلخبلؼ في أف إجراء الرضاع مجرل النسب مقصور على تحريم النكاح( )3دكف سقوط
القود كالشهادة( )4كثبوت النفقة كنحو ذلك(.)5
فصل
(ك) اعلم أف ( من ) رضع لم يثبت حكم الرضاع إال بشركط خمسة ،ال تتم من دكنها.
األكؿ :أف يكوف اللبن ( كصل جوفو)( )6أم :مستقر( )7طعامو كشرابو ،فلو لم يصل إال إلى الحلق ،
أك الصدر ػ لم يثبت حكمو ،كيكفي في ذلك غالب الظن.
كقاؿ الشافعي :ال يحرـ إال خمس رضعات( .)8قيل :يأخذ الثدم لجوعو ،كيترؾ لشبعو.
__________
( )1كالتوؽ :ىو الميل إلى الشيء ،كالرغبة فيو( .تخريج شفاء)
( )2كذلك ألنو صلى اهلل عليو كآلو ارتضع ىو كعمو الحمزة من امرأة كافرة ( )1قبل قدكـ حليمة بنت
أبي ذؤيب ،فلما قيل :لو أف يتزكج ابنت حمزة قاؿ( :إنها ابنة أخي من الرضاع)( .بستاف) ( )1كىي
موالة أبي لهب ،كىي تسمى ثويبة ػ بضم الثاء المثلثة بصيغة التصغير ػ ذكره في (سيرة ابن بهراف) ك
(شرح األثمار) من أكؿ كتاب السير
( )3كجواز النظر ،كمحرـ في السفر كالخلوة( .قرز)
( )4عند أبي حنيفة )*( .على القوؿ بأف شهادة القريب ال تصح ،كالمختار أنها تصح( .قرز)
( )5كاإلرث ،كالحد ،كالعقل ،كالعتق كنحوه( .تعليق كشلي)
( )6معدتو( .شرح فتح)
( )7حيث كاف حيا ،كفائدتو لوكاف لو زكجتاف كأرضعت الكبيرة الصغيرة كىي ميتة ػ لم تحرـ على
الزكج( .شرح أثمار)
( )8متفرقات في خمسة مواضع.
()397/8
_____________________________
الثاني :أف يكوف دخولو (من فيو ،أك أنفو( ) )1أك نحوىما ( )2كعينو ،أك أذنو ،فلو كاف من حقنة()3
أك نحو ذلك( )4لم يوثر.
الثالث :أف يكوف الرضاع كالصبي (في الحولين( ) )5لم يتعد عمره عليهما.
كقاؿ أبو حنيفة )6(:ثبلثوف شهرا.
الرابع :أف يكوف (لبن آدمية( ))7فلو ارتضع صبياف من رجل( )8أك بهيمة لم يصيرا أخوين عندنا(.)9
الخامس :أف تكوف تلك اآلدمية قد ( دخلت ) في السنة (العاشرة( ))13فأما إذا لم تبلغ سنا يصح
فيها العلوؽ ،فهي كالذكر.
__________
( )1األكلى زيادة "كنحوىما" في المتن ؛ لتدخل العين ،كاألذف ،كما اختير للمذىب أف دخوؿ اللبن
إلى المعدة منهما يقتضي التحريم ،ىذا مع إطبلؽ الرضاع على ما دخل من األنف كنحوىا مخالف
إلطبلؽ الرضاع لغة كعرفا( .حاشية سحولي لفظا)
( )2كظاىر (األزىار) خبلفو ،كيؤيده ما في الصوـ ،كقد تقدـ.
( )3الحقنة :ما سكب من الدبر إلى المعدة( .شرح أثمار)
( )4الطعنة ،كالرمية.
( )5تحديدا( .قرز) (*) كابتداء الحولين من خركج الولد ( )1جميعو ،فأما إذا رضع من بعد خركج
رأسو مثبل حرـ( .شرح بحر ) قيل :ما لم يرجع .كقيل :كلو رجع .كعند سيدنا عامر ال يحرـ إال ماكاف
بعد االنفصاؿ( .قرز)( )1فلو مص كلم يصل معدتو إال كقد خرج من الحولين ػ لم يقتض التحريم( .قرز)
( )6كقاؿ زفر :ثبلث سنين .كقالت عايشة ،كالليث :أبدا (( .)1كواكب) ( )1كلو في السبعين.
(خمسمائة)
( )7كلو شيخة( .قرز) (*) كسواء كاف فيو لوف اللبن أـ ال .نص عليو في (التذكرة)( .ديباج)
( )8أك خنثى ،أك جنية لو فرض كقوعو( .حاشية سحولي) (قرز)
( )9خبلؼ الكرابيسي من أصحاب الشافعي ،كأحمد في لبن الذكر فقط ،كخبلؼ مالك في البهائم
حيث رضع من الثدم.
( )13ما لم يتحقق بلوغها في التاسعة حرـ( .قرز)
()398/8
_____________________________
كعلى قوؿ المنصور باهلل ،كاألمير علي بن الحسين :إذا قد دخلت في السنة التاسعة(.)1
__________
( )1كاختاره المؤلف ،كىو الذم في (األزىار) ك(البحر) في باب الحيض .كاختاره في (الغيث) كىو
الذم يأتي على المختار في األزىار ىنا ،كقد ذكرت لو عليو السبلـ فقاؿ :مراده ىنا ما لم يعلم
بلوغها في التسع .كىذا الجواب غير مخلص ؛ ألف المقصود بلوغها كقتا يصح فيو العلوؽ ،كما ذكر
عليو السبلـ في شرحو .فالمنصور باهلل كمن قاؿ بقولو ال يشترطوف علم البلوغ ،كما ال يشترط علم
الجميع في العاشرة( .نجرم) كقيل :ىذا اختاره لنفسو ،كالذم في الحيض ألىل المذىب .كقيل :بل
يفرؽ ؛ ألف العادة غالبها جار بأنها تحيض ،ثم تعلق ،كتكوف كالدتها بعد تماـ التاسعة( .شرح فتح
معنى) كفيو تأمل ؛ إذ تلد بعد تسعة أشهر ،كبقي ثبلثة أشهر فبل يستقيم التعليق[ .الترتيب .نخ])*( .
كىذا الخبلؼ إذا لم تبلغ في التاسعة ،فإف بلغت فيها فوفاؽ ،كالصحيح قوؿ المنصور باهلل ،كاألمير
علي بن الحسين ،كالمذىب ما في (األزىار) [إال أف يتحقق بلوغها في التاسعة حرـ] )*( .قوم
()399/8
_____________________________
( ك ) اعلم أف لبن اآلدمية يقتضي التحريم ،ك ( كلو ) أخذ منها في حاؿ كونها (ميتة( )1أك بكرا)()2
( لم تلد ،كلم تزكج ( أك ) تناكؿ لبنها بعد أف صار (متغيرا( ))3بأف صار دىنا ،أك مطبوخا ،أك أخذ
في لخا( )4كأسعط الصبي فإنو في ىذه الوجوه يقتضي التحريم.
__________
( )1كأما الرضيع فبل بد من كونو حيا ،الميتا فبل تحريم .كفائدة التحريم بعد موتو لو كاف قد عقد لو
بامرأة لم تحرـ على ذكم اللبن ،ككذا لو كاف لرجل زكجتاف رضعت الصغرل من الكبرل ،ثم ماتت
[أم :الصغرل] قبل كصوؿ اللبن جوفها لم تحرـ عليو الكبرل.
( )2أك كافرة( .بياف)
( )3فإف تغير إلى دـ لم يحرـ( .ىبل) كظاىر (األزىار ) أنو يحرـ( .قرز) (*) (فرع) فلو رد الطفل اللبن
قبل تغيره في المعدة ? كجهاف :يحرـ ؛ إذ قد اغتذل بو .كال كلو رده من الفم ،كاألكؿ أصح ؛ إذ لم
يفصل الدليل( .بحر) .فلو شربو كتقيأه ( )1ثم شربو آخر فإنو يحرـ .ػ كاهلل أعلم .ىبل قيل :قد خرج
عن حكم اللبن ،كصار حكم اللبن حكم القيء ? ينظر )1( .إذا خرج على صفتو( .قرز).
( )4قاؿ السيد صالح بن الجبلؿ في باب الرضاع :الذم كمل بو (شفاء) األمير الحسين ما لفظو :
(فصل) كاللخاء بالخاء المعجمو ،بواحدة من أعلى :المسعط بسين غير معجمو ،كعين غير معجمو ،
كبطاء معجمو بواحدة من أسفل ػ يعني الطاء غير المعجمة ػ كىو بضم الميم كالعين ،كاإللخاء اإلسعاط
،يقاؿ :لخت كلدىا ،كألختو أمو فالتخى( .بلفظو) (*) اللخاء بفتح البلـ :ذكر في الضياء أنو اسم
لما يتسعط بو ،كاللخى بالقصر ،ككسر البلـ ػ كثرة الكبلـ في الباطل( .زىور) [كالمسعط :ىو إناء فيو
أنبوب يدخل في األنف يستنشق بها الدىن( .زىور) (*) خبلؼ داكد كعطاء.
()433/8
_____________________________
()431/8
_____________________________
()432/8
_____________________________
فبل تحريم.
كقاؿ المنصور باهلل ،كالشافعي ،كالقاضي زيد :إف المساكم يقتضي التحريم.
قاؿ الشافعي :كالمغلوب أيضا.
قاؿ موالنا عليو السبلـ :كقولنا "كىو الغالب" نعني بو الغلبة( )1في المقدار.
قاؿ الفقيو علي :كأشار إليو المؤيد باهلل.
كقاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :المراد بالغلبة التسمية ،فإف كاف يسمى لبنا فهو الغالب ،كاقتضى
التحريم ،كإف كاف ال يسمى لبنا فهو المغلوب كلم يحرـ ( أك التبس دخوؿ ) المرضعة في السنة (
العاشرة ) فلم يعلم ىل لها عشر أـ أقل فإنو يقتضي التحريم ،كىذا مبني على أنو قد تحقق دخولها في
العاشرة ،كالتبس ىل كقع الرضاع قبلها أـ فيها ،فأما لو التبس حين الرضاع ىل قددخلت في السنة
العاشرة أـ ىي في التاسعة ػ فإنو يحكم باألصل ،كىو عدـ دخوؿ العاشرة.
( ال ) لو التبس حين رضاع ( )2الصبي ( ىل ) قد زاد عمره على الحولين أـ ال ،بل ىو ( في
الحولين( ) )3فإف الرضاع مع ىذا اللبس ال يقتضي التحريم( ، )4ىذا الذم صحح للمذىب ،أعني :
الفرؽ( )5بين التباس دخوؿ العاشرة ،كبين التباس بقاء الحولين.
__________
( )1كيبل ،أك كزنا( .زىور) كقيل :ال كزنا ؛ ألنو قد يثقل الماء لو قلنا :كزنا( .قرز)
( )2صوابو :بعد رضاع الصبي( .قرز)
( )3كىو حيث تيقن خركجو من الحولين( .شرح فتح) ال لو التبس حاؿ الرضاع فيحكم بالتحريم ؛ ألف
األصل الصغر( .قرز)
( )4ىذا مع اإلطبلؽ ،ال مع التاريخ إلى كقت معلوـ محتمل فاألصل الصغر( .قرز)
( )5المراد حيث قد تعدل عمره الحولين حالة اللبس ،ال لو التبس حاؿ الرضاع فيحكم بالتحريم ؛
ألف األصل الصغر( .قرز) كمعناه في (حاشية سحولي) كالعبارة المحررة أف يقاؿ :إذا التبس بعد مضي
الخولين ىل كقع الرضاع فيهما أك بعدىما ? فيحكم بأقرب كقت( .قرز)
()433/8
_____________________________
( نعم ) فمتى ثبت الرضاع على الشركط التي تقدمت (ثبت حكم البنوة لها) أم :للمرضعة ،بمعنى :
أف الولد يصير لها كلدا(.)1
( ك ) كذلك يثبت حكم البنوة ( لذم اللبن( )2كىو زكجها الذم علقت منو( )3كأرضعت بعد العلوؽ.
كعن ابن عباس ،كابن مسعود ،كابن عمر ،كابن الزبير ،كداكد :أف الرضاع ال يقتضي التحريم بالنسبة
إلى الرجل( )4بمعنى :أنو ال يشارؾ األـ في حكم البنوة.
كعندنا ( )5أف الزكج يشاركها ( إف كاف ) لها زكج ،كاال فالولد لها فحسب.
كمعنى ثبوت حكم البنوة أنما ىو في تحريم النكاح( )6دكف غيره من األحكاـ ،كالنسب ،كاإلرث ،
كسقوط القود كنحو ذلك.
__________
( )1ككذا أكالده ما تناسلوا أكالد لها ،كسواء كانو من نسب أك رضاع ،فتصير أما لو ،ككذلك أمهاتها
من نسب ،كمن الرضاع جدات لو ،ككذلك آباؤىا ،ككذلك أخوتها كأخواتها أخواؿ لو ،سواء كانو من
نسب أك رضاع ،كأكالدىا من النسب كالرضاع أخوة لو ،كأكالدىم أكالد أخوتو.
( )2كسواء كاف من زكجتو ،أك من مملوكتو ،أك نحو ذلك كأمة االبن( .قرز) (*) ككذا الملك ،أك
شبهة الملك كأمة االبن( .كابل) كلعلو مع العلوؽ( .قرز)فإنو يكوف اللبن لها كلو( .شرح فتح) قاؿ في
البرىاف :كلعلو مبنى على أف كطء الغلط يقتضي التحريم( .برىاف) كالمذىب خبلفو في كطء الغلط.
(قرز)
( )3فإف التبس العلوؽ فلستة أشهر( .مفتي) إف كضعتو حيا ،كيلحق بهما.
( )4فتكوف ربيبتو ،فتحرـ عليو ،ال على ابنو من غيرىا.
( )5الحجة لنا أنو صلى اهلل عليو كآلو أذف لعائشة أف يلج عليها أفلج[كىو أبو القعيس ػ بضم القاؼ
مصغرا ،آخره سين مهملة( .جامع) كاسم أبو القعيس كابد .كسمي أفلج ؛ ألنو مشقوؽ الشفة السفلى]
كقاؿ :إنو عمك ،ككانت رضعت من امرأة أخيو( .زىور) [كفي نسخة ابن أبي القعيس].
( )6كجواز النظر ،كالسفر بها( .قرز)
()434/8
_____________________________
(كإنما يشاركها ) في حكم البنوة في المرضع ،فيصير ابنا لو ،كما ىو ابن لها ( من ) كطئها( )1ك (
علقت منو ) بولد ( كلحقو ) نسبو ،فإف اللبن بعد ىذا العلوؽ يصير لهما جميعا ،كقبل العلوؽ ال
يشاركها فيو عندنا(.)2
قاؿ عليو السبلـ :كإنما قلنا" :كلحقو" احتراز من أف تعلق منو في نفس األمر ،كال يلحقو في ظاىر
الشرع ،كالولد المنفي باللعاف( )3كنحو ذلك ،فإنو إذا لم يلحقو العلوؽ لم يشاركها في اللبن.
( نعم ) كال يزاؿ الرجل مشاركا للمرأة في اللبن (حتى ينقطع) منها()4
__________
( )1أك استدخلت ماءه( .قرز)
( )2خبلؼ المنصور باهلل ،كأبي حنيفة فبالوطء.
( )3ككاألمة حيث لم يدعو ،ككلما جاء بعد اإلقرار بانقضاء العدة لستة أشهر .كالنكاح الباطل نحو أف
يعلم كىي جاىلة( .قرز)
( )4كلو لعارض (قرز) (*) كلعلو يعمل باالنقطاع بالكلية بالظن( .زنين) كفي (حاشية سحولي) كقيل:
حتى ينقطع عن الوقت الذم تعتاد مجيئة فيو )*( .كلو بقيت تحتو ،ما لم تعلق منو مرة أخرل( .بياف)
كإذا حبلت عاد حقو ،كما أنو يثبت حقو في لبنها ابتداء بالعلوؽ الثاني( .بستاف) (*) على كجو
ال?يرجي عوده ،فأما إذا كاف يرجى عوده فبل يبطل حكم الرضاع .كقيل :كلو لمرض أك مجاعة( .قرز)
(*) قيل :المراد بعد الوضع ،ال حاؿ الحمل فبلحكم لبلنقطاع( .مفتي) كقرره (مشايخ ذمار كالشامي
(قرز)
()435/8
_____________________________
بالكلية ،فلو عاد بعد االنقطاع لم يرجع لو( )1فيو حق ( أك ) لم ينقطع منها اللبن لم يزؿ مشاركا لها ،
كلو طلقها ،كتزكجت غيره لم ينقطع حق األكؿ في اللبن حتى (تضع()2من ) زكج( ( )3غيره ) فمتى
كضعت بطل حق األكؿ.
__________
( )1ما لم تحبل( .قرز)
( )2كإف كانا توأمين انقطع حقو بوضع األكؿ ،كىو ظاىر (األزىار) كقيل :بالثاني( .سماع حثيث) (*)
كلو بعض الحمل( .كواكب) ك (شرح أثمار) (قرز)
( )3ال فرؽ بين أف تضع من زكج أك من غيره ،كلو من زنى .كلفظ حاشية :فمتى كضعت من زنى
انقطع حق األكؿ ،ككاف الولد لها .كقيل :إنو ال ينقطع حق األكؿ إال إذا علقت ممن يلحقو ،كالزاني ال
حق لو ،فبل يقطع حق غيره ،كصرح بو في (شرح الفتح).
()436/8
_____________________________
( ك ) إذا طلقها الزكج األكؿ المشارؾ لها في اللبن ،ثم تزكجت آخر ػ لم يكن لآلخر نصيب في اللبن
حتى تعلق منو أيضا ،كحين تعلق منو ( يشترؾ الثبلثة ) في اللبن ،كىم المرأة كالزكج األكؿ ،كالزكج
الثاني ،فبل يزالوف مشتركين في اللبن (من العلوؽ( )1الثاني إلى الوضع( )2فمن ارتضع منها ما بين
العلوؽ كالوضع ػ كاف ابنا للمرأة ،كللزكج الثاني ،كاألكؿ.
كحكى في الزكائد عن الناصر ،كالصادؽ ،كالباقر ،كأبي حنيفة :أنو ال يثبت االشتراؾ في الولد بين
الزكجين ،لكنو لؤلكؿ عند أبي حنيفة إلى كضع الحمل ،ثم للثاني.
كعند الصادؽ ،كالباقر ،كالناصر :ىو لؤلكؿ إلى ظهور الحمل ،ثم للثاني.
__________
( )1مسألة) لو أرضعت زكجها الطفل بلبن زكجها األكؿ ىل تحرـ على األكؿ ؛ ألنها قد صارت امرأة
ابنو أك ال تحرـ ؛ إذ لم يصر لو ابنا إال بعد انفساخ النكاح ? فقاؿ في المنتخب :إنها تحرـ .كرجحو
الفقيو يحيى بن حسن البحيبح( .بياف بالمعنى) كفي حاشية :المختار للمذىب قوؿ المنتخب :أنها
تحرـ .كفي (األحكاـ) أنها ال تحرـ .كجو قوؿ (األحكاـ) أنو لم يصر لو ابنا إال بعد انفساخ النكاح .قلنا
:كلو تقارف الفسخ كالبنوه فقد حصلت فيو جنبة حظر ،كجنبة إباحة .ذكره الفقيو يحيى بن حسن
البحيبح .قاؿ الفقيو يوسف :كلو كانت البنوه متأخرة على الزكجية ،كذلك نحو أف يرضع ىذا الولد بعد
انفساخ نكاحو من لبن زكجة رجل آخر ،فيصير ابنا لو ،كتصير زكجة الصبي الذم أرضعتو زكجة ابن
الرجل اآلخر ( )1فيحرـ عليو نكاحها على قوؿ المنخب كالسادة( .كواكب) ( )1فإنو يحرـ على
الرجل اآلخر نكاح المرأة التي كانت زكجة للطفل ،كأرضعتو ؛ ألنها قد صارت زكجة ابنو من الرجل
اآلخر( .انظر البياف كىامشو .)354/1
( )2كلو أحد التوأمين حيا ،أك ميتا فيو أثر الخلقة( .حاشية سحولي)
()437/8
_____________________________
( ك ) قد يكوف االبن من الرضاع ابنا ( للرجل فقط ) دكف من أرضعتو ،فيكوف ابنا للرجل من الرضاع ال
أـ لو ،كذلك حيث يغتذم ( بلبن من زكجتيو)( )1كىو ( ال يصل ) الجوؼ) ( إال مجتمعا ) بحيث لو
انفصل لبن كل كاحدة كحده لم يصل الجوؼ لقلتو فإنو في ىذه الصورة إذا جمعتاه ( )2فشربو صار ابنا
لزكجهما فقط ،ال لهما(.)3
__________
( )1أك أمتي أكالده ،أك غير ذلك ممن يلحقو نسبو ،كلو لم تكن زكجة ،كوطء الغلط ،كالوطء في
ملك أك شبهة ملك فإنو يكوف اللبن لو ،كيثبت تحريم من ارتضع منو في حقو ،كمثلو في (البياف) كأما
على المختار ،فإنو ال يقتضي التحريم في كطء الغلط .مسلم في تحريم المصاىرة ،كأما ثبوت حكم
الرضاع فيثبت ،كما اقتضاه عموـ قولو " :كإنما يشاركها من علقت منو كلحقو" كىو ىنا الحق بو.
(سماع سيدنا عبد القادر رحمو اهلل)
( )2ينظر لو كاف إذا انفصل لبن أحدىما كصل الجوؼ ،لكن التبس أيهما ? لعلو يغلب جانب الحظر
فيحرـ النكاح ،كاليجوز النظر إليهما( .ىبل) لعل تحريم النظر إذا كن غير زكجتين ،فإف كانتا زكجتين
لم يحرـ ؛ ألنهما من نساء األصوؿ( .قرز)
( )3لكن يحرمن على الرضيع ؛ لكونهن من نساء أبيو( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
()438/8
_____________________________
(كيحرـ بو) أم :بالرضاع من النساء( ( )1من صيره ) اللبن للراضع (محرما)( )2كاألـ من الرضاع ،
كاألخت من الرضاع ألب كأـ ،أكالب ،أكألـ ،كالعمة كذلك ،كالجدة أـ األـ ،كأـ األب ،كزكجة
األب من الرضاع ،كنحو ذلك( )3كعلى الجملة أنما حرـ بالنسب ألجل النسب كالصهر حرـ بالرضاع
إال أخت االبن من الرضاع كنحوىا ،حسب ما تقدـ في النكاح ،حيث قاؿ " :كالرضاع في ذلك
كالنسب غالبا" فاحترز من أخت االبن من الرضاع كنحوىا ؛ ألنهن يحرمن من النسب ،كال يحرمن من
الرضاع.
( كمن انفسخ نكاح ) منكوحة ( غير مدخولة( )4بفعلو مختارا ) غير مكره ( رجع ) الزكج( ( )5بما لزـ
من المهر( )6عليو) أم :على الذم فعل ذلك الرضاع ،فإف كاف الفاعل ىو الرضيع ،نحو أف تدب
صغرل زكجتيو على الكبرل ،كىي نائمة( )7فترضع منها بغير علمها فإنو يرجع على الصغرل()8
__________
( )1ككذلك الرجاؿ.
( )2كمن حرـ نكاحها ألجل الرضاع حل النظر إليها( .تهذيب) (*) كضابط ذلك أف حرمة الرضاع
تنتشر من المرضعة ،كصاحب اللبن إلى أصولهما ،كفصولهما ،كنسائهما ،كحواشيهما ،كتنتشر من
الرضيع إلى فصولو فقط ،كنسائو ،كنساء فركعو ،دكف أصولو ،كحواشيو( .أثمار)
( )3الجمع بين من لو كاف أحدىما ذكرا حرـ على اآلخر من الطرفين.
( )4كلو قد خبل بها (قرز) (*) مع التسمية لها( .قرز)
( )5حيث لم يأذف بالرضاع ،فإاف أذف سقط مهر الكبرل ،كسلم نصف مهر الصغرل ،كال يرجع بو
على أحد( .قرز)
( )6كنفقة عدة الفسخ في المدخولة( .حاشية سحولي لفظا) ينظر في ىذا( .ىامش حاشية سحولي)
(قرز)
( )7أك غير نائمة ،كلم يكن منها فعل( .بياف) كفي (ىامش البياف )354/1ما لفظو :فإف لم تكن
نائمة كلم تمنعها كال ناكلتها ثديها فإنو يسقط مهرىما جميعا( .لمعة) كالوجو فيو أنها حينئذ متعدية بتركها
،أك مفرطة ؛ ألف لبنها معها كالوديعة يجب حفظو.
( )8كقد يسقط مهر الصغرل ألنها جناية.
(*) (مسألة) كمن لو زكجتاف أحدىما طفلة فأرضعتها الكبرل من لبن لزكج أكؿ انفسخ نكاحها ،كتحرـ
الكبرل عليو مطلقا ،ككذا الصغرل إف كاف قد دخل بالكبرل ،أك لمسها ،أك نظر إليها لشهوة ،كإال
فبل( .بياف) (قرز)
()439/8
_____________________________
بنصف مهر الكبرل ( )1كإف كاف شخص عاقل( )2ىو الذم قرب الصغرل( )3للرضاع رجع عليو()4
(إال ) أف يكوف الذم فعل الرضاع (جاىبل محسنا( ))5بأف تخشى المرضعة على الصغيرة التلف()6
كىي جاىلة النفساخ النكاح بذلك فإنو ال يرجع عليها( )7حينئذ ،فيبطل الرجوع في المهر بهذين
الشرطين ،كىما الجهل ،كخشية التلف.
__________
( )1كبجميعو إف كاف قد خبل بها ؛ ألنها جناية( .قرز)
( )2الفرؽ ؛ ألنها جناية( .قرز)
( )3إذ ال اختيار للصغرل ،فصارت كالملجأة فيثبت الرجوع عليو لذلك ،كسواء بقي لها فعل أـ ال ،
كما لو أكره على إتبلؼ ماؿ الغير( .كشلي) (قرز)
( )4بنصف مهر كل كاحدة( .قرز)
( )5كفي األثمار إال جاىبل أك محسنا.
( )6أك الضرر( .حاشية سحولي) (قرز)?
( )7كالمهر لها ؛ ألف الفسخ من جهتها( .شرح ابن بهراف) إذا كانت غير مدخولة (قرز)
()413/8
_____________________________
كأما المدخولة( )1فبل يسقط مهرىا بحاؿ ،كلو انفسخ نكاحها بأل كجو ،كال يرجع بو على أحد ؛ ألنو
قد استوفى ما في مقابلتو بالوطء ،فإف أكره الزكج( )2الكبيرة فالفسخ من جهتو ،فبل يرجع عليها بمهر
الصغيرة ،كلها نصف مهرىا( )3كإف كاف المكره الغير رجع على المكره بنصف المهرين(.)4
فصل في الطريق( )5إلى ثبوت حكم الرضاع?المتقدـ ( )6على النكاح
__________
( )1أك خلوة في عقد صحيح ،كظاىر األزىار خبلفو( .قرز)
( )2أك آذل )*( .مع إكراه الزكج يضمن المهرين ،يعني :نصفهما ،كمع أذنو فقط من دكف إكراه
يسقط مهر الكبرل ،كعليو نصف مهر الصغرل ،كال يرجع بو على أحد( .قرز)
( )3إف لم يكن قد خبل بها( .قرز) (*) يعني :الكبيرة حيث الفعل لها( .غيث) كفي (تعليق الفقيو
علي) كلو بقي لها فعل ،كىو القوم .كما لو أكرىها على إتبلؼ ماؿ الغير.
( )4فإف بقى لها فعل سقط ( )1مهرىا ألف اإلتبلؼ حصل من جهتها ،كيضمن الزكج للصغرل ،
كيرجع على الكبرل ،كىي ترجع على المكره ،فإف لم يبق لها فعل ضمن الزكج لهما جميعا ،كيرجع بو
على المكره )1( .يقاؿ :ال يسقط ،كسواء بقي لها فعل أـ ال ،كما لو أكرىها على إتبلؼ ماؿ الغير.
(قرز)
( )5الطريق كاحدة ،كال فرؽ بين أف يكوف الرضاع متقدما على التزكج أـ ال.
( )6ال فرؽ ؛ ألف الحكم كاحد.
()411/8
_____________________________
من انفساخ( )1النكاح ،كاقتضاء التحريم ( ك ) ىو أف الرضاع ( إنما يثبت حكمو ) على الزكج (
بإقراره( )2أك بينتها( ))3مع التشاجر ،كيكفي ( )4في إقراره( )5أف يقر بأف المرأة محرمة عليو بسبب
الرضاع ،أك أنها أختو من الرضاع ،أك نحو ذلك.
كأما كيفية الشهادة فاعلم أنو ال بد فيها من رجلين( )6أك رجل كامرأتين سول المرضعة ؛ ألنها تشهد
على إمضاء فعلها.
قاؿ الفقيو علي :ذكر أبو جعفر :أف شهادتها التقبل إذا شهدت أنها ناكلتو ثديها ؛ ال إذا أشهدت أنها
كضعت اللبن بين يده ،فتقبل(.)7
__________
( )1أم :عدـ انعقاده.
( )2كاإلقرار بالرضاع يحمل على الحولين( .تذكرة) (*) أك نكولو ،أك رده اليمين( .قرز) (*) ككذا لو
لم يكن منو إقرار ،كال لها بينة ،إذا علم الحاكم بتواتر ،أك غيره كجب الفسخ ،كلزـ إجبارىما.
(غيث) (قرز)
( )3كلو من جهة الحسبة( .بحر) (قرز) (*) يعني :مع الحكم ،كأما البينة من دكف حكم فبلحكم لها.
(قرز)
( )4ككاف مكلفا( .ىداية) فلو أقر بالرضاع قبل بلوغو لم يكن إلقراره حكم ،كال ينفسخ النكاح بو.
(شرح ىداية)
( )5كاإلقرار بالرضاع يحمل على الحولين ،كإف لم يفسره لذلك ؛ ألف اإلقرار يحمل على الذم يوجب
التحريم بخبلؼ الشهادة بالرضاع فبل بد أف يفسره بأنو في الحولين( .بياف) من الرضاع (قرز)
( )6كرجل كيمين المدعي ،كيكوف على القطع ( )1كليس لو أف يحلف إال إذا كاف عالما بو ،أم:
بالرضاع ،ثم نسيو عند الزكاجة ،ثم ذكر من بعد [ )1( .ألنها على القطع من المدعي مطلقا ،كألف
يمينو موجبة فتكوف على القطع( .كواكب)] ([ )2إنما قاؿ نسيو لئبل يحد( .زىور) (قرز)].
( )7أك رضع الصبى بنفسو من ثديها ،أك يؤجره الغير من لبنها فحينئذ تقبل شهادتها بذلك ؛ إذ الفعل
لها( .كواكب) (*) كقيل:إنها التقبل مطلقا ؛ ألنها تجر إلى نفسها البنوة( .دكارم) (قرز)
()412/8
_____________________________
()413/8
_____________________________
قاؿ في الشرح :كيجوز لؤلجانب( )1أف ينظركا إلى حلمة الثدم( )2في فم الرضيع (كيجب العمل
بالظن الغالب( )3في النكاح تحريما( ) )4أم :متى غلب على ظن الرجل أف المرأة رضيعة لو حرـ عليو
أف ينكحها( )5كإف كانت تحتو سرحها( ، )6كيحتاط بالطبلؽ ()7
__________
( )1كفي (البياف) في آخر باب اللباس( .مسألة) كيجوز النظر إلى عورة الغير عند الضركرة كالحاجة إليو
،كمحتمل الشهادة على الرضاع ،أك على الزنى ،أك على الختاف ،كالقابلة ،كتنظر فرج الوالدة.
(بلفظو)
( )2بل إلى كلو( .بياف) (قرز)
( )3ظن الرجل قبل الزكجية أك بعدىا ،كظن الزكجة قبل الزكجية البعدىا ،فبل يعمل بظنها ؛ ألف فيو
إبطاؿ حق غيرىا ،كلعلو يثبت لها تحليفو إذا ادعت عليو أنو يظن الرضاع ،أك يظن صدقها ،أك نحو
ذلك( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
( )4كتحليبل( .بحر) كقرره (المفتي) ك (الشامي) كفي حاشية :ال تحليبل ،فبل بد من العلم ،كقد تقدـ
في الضركب في أكؿ الكتاب( .غيث معنى) (قرز) كفي (البحر) :ككذا تحليبل ،كشكك عليو المشايخ
مع أف لهم في األصوؿ ما يقتضي من تصديق الجارية المهداة /ككخبر القادمة من غيبة ،ككالظن بالعمر
الطبيعي( .مفتي) ككزكجة األعمى[ .قد قرر أىل المذىب أف العمل بالظن في النكاح تحليبل ال يجوز إال
في المرأة اذا بلغت كادعى كليها أنو زكجها في حاؿ الصغر ،كظنت صدقو ،كفي مسألة القادمة من
غيبو ،ككذلك األمة المهداة فيكوف خاصا في ىذه( .قرز)]
( )5ككذا الولي ،كالحاكم ،كالشاىد فبل يجوز لهم الدخوؿ في العقد( .قرز)
( )6بل يجب الطبلؽ كالصحيح ال يجب( .بياف) (قرز)
( )7ندبا( .قرز) (*) كلفظ (الهداية) كيستحب طبلؽ من شهدت امرأة برضاعها ،كيحرـ استرضاع
الكافرة ،كلو كتابية إال لضركرة ( )1كيكره فاسقة كنحوىا( .ىداية) [كالحمقاء ،كبنت الزنى ،كالمغيلة
( )2كالعليلة ] ألف اللبن يجر إلى أخبلؽ المرضعات .للخبر ،كلذلك ال يختار للرضاع إال العاقلة ،
الحسنة األخبلؽ ،الصحيحة الجسم( .حاشية ىداية) ( )1قاؿ الهادم عليو السبلـ يجوز ،كأكل
الميتو( .حاشية ىداية) ( )2أغالت المرأة كلدىا إذا أرضعتو كىي حامل( .شرح ىداية).
()414/8
_____________________________
أما لو تردد كلم يغلب على ظنو صدقها فإنو يستحب لو فراقها (فيجبر الزكج المقر بو) أم :إذا أقر
الزكج أنو غلب على ظنو أنها رضيعتو أجبره الحاكم على فراقها (.)1
( كلو ) أقر الزكج بأف زكجتو رضيعة لو ،كأنكرت ذلك ،كال بينة فإف ( بإقراره كحده يبطل النكاح)
بينهما (ال الحق ( ) )2الذم لها عليو ،من مهر ،كنفقة عدة ،كغيرىما( )3فبل يبطل.
كىل يكفي إقراره في بطبلف النكاح ،كيجوز لها أف تزكج ،كإف كانت مكذبة لو ،كلم يصدر منو طبلؽ
،كإنما أقر بالرضاع فقط ?
قاؿ موالنا عليو السبلـ :األقرب أنو ال يجوز لها( )4في ظاىر الحكم ،كإف غلب في ظنها صدقو ،لكن
إذا ظنت صدقو جاز لها فيما بينها كبين اهلل تعالى ،كحرـ عليها أخذ الحقوؽ منو ،كليس لها أف تقر
بعد اإلنكار( )5كما ليس لو الرجوع عن اإلقرار بالرضاع أيضا ،لكن يحتمل أف لها أف تطالبو بإيقاع
الطبلؽ عليها ؛ ليحل لها األزكاج ،كال يبعد أف يجب على الحاكم إجباره ؛ ألف ذلك حق لها مع
إنكارىا.
__________
( )1يعني :من مداناتها ،كأما النكاح فقد بطل بإقراره( .قرز) (*) ككذا المسلموف ؛ ألنو من باب النهي
عن المنكر( .شرح بهراف) (قرز)
( )2كلفظ (البياف) (فرع) كإذا ادعى أحد الزكجين أف بينهما رضاعا كأنكر الثاني ،فإف كانت ىي
الزكجة فالبينو عليها ،كإف كاف ىو الزكج فإنما يحتاج إلى البينة ألجل ما يدعيو من سقوط المهر قبل
الدخوؿ ،أك كجوب األكؿ بعده ،أكسقوط نفقة العدة ،أك الرجوع عليها بما أنفق عليها ( )1حيث
الرضاع مجمع عليو ،كأما النكاح فقد انفسخ إلقرارة بالرضاع(.بياف) ([ )1كالمذىب أنو الرجوع عليها
في مقابلة تسليم نفسها( .ذكر معناه في النجرم)
( )3كسوة ،كسكنى.
( )4بل يجوز ،كما دؿ عليو آخر الكبلـ( .شويطر)
( )5كالمختار أف لها تقر( .قرز) (*) قلنا :القياس أنها إذا أقرت صح ؛ ألف ثمرة الرجوع اإلقرار ،كىو
يصح مع المصادقة ،كما يأتي.
()415/8
_____________________________
()416/8
_____________________________
) كىو أنها إذا أقرت المرأة بالرضاع بينهما ،كأنكر الزكج ذلك ،كالبينة لها ػ بطل حقها( )1من الزكج ،
من نفقة ،ككسوة ،كغيرىما ،كال يبطل النكاح (إال المهر( ) )2فبل يسقط إذا أقرت بالرضاع ( بعد
الدخوؿ) فتستحق األقل من المسمى ،كمهر المثل ،كيجب عليها أف تمنع نفسها ،كعلى الحاكم
إجبارىا.
قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح :كال تقتلو( )3ىنا ؛ ألنو ال يعلم بالرضاع ،بخبلؼ الطبلؽ (.)4
__________
( )1اال أف ترجع إلى تصديق الزكج ،كتكذب نفسها ػ استحقت ما يسقط من حقوقها( .بياف)
( )2إذا لم تقر بأنها عالمة ؛ إذ لو أقرت فبل شيء ؛ ألنها تحد.
( )3المختار :أف لها أف تقتلو )1( .مع علمها بالرضاع المجمع عليو ،كالمختلف فيو إف كاف عالما ،
إف لم يحكم بعدمو حاكم( .شرح فتح) ( )1ألنو يريد أف يفعل بها محظورا .كما مر في الطبلؽ.
( )4البائن.
انتهى الجزء الثاني بحمد اهلل تعالى ،كيليو الجزء الثالث أكلو :كتاب البيع ،كصلى اهلل كسلم على
سيدنا محمد كآلو إلى يوـ الدين .تم التصحيح كالمقابلة بقدر الجهد كالطاقة ػ محمد قاسم عبد اهلل
الهاشمي.
()417/8
_____________________________
()1/9
_____________________________
على ما يطلق عليو اآلخر فيطلق الشراء على البيع كالبيع على الشراء كلو حقيقتاف لغوية كشرعية أما
اللغوية فهي اإليجاب كالقبوؿ أك ما في معناىما في مالين قلنا أك ما في معناىما لتدخل المنابذة()1
كالمبلمسة()2كأما االصطبلحية فجملية كتفصيلية أما الجملية فهو اإليجاب كالقبوؿ في مالين مع
شرائط( )3كأما التفصيلية فهو العقد الواقع بين جائزم التصرؼ المتناكؿ لما يصح تملكو( )4بثمن
معلوـ مع تعريو عن سائر كجوه الفساد()5بلفظين ماضيين أك ما في حكمهما()6
__________
( )1كىي أف تقوؿ :إذا نبذت إليك الثوب فقد كجب البيع ،كالمبلمسة أف تقوؿ :إذا لمستو فقد كجب
البيع .كالمنابذة ىي من بيع الجاىلية(.أـ)(*)كنهى صلى اهلل عليو كآلو كسلم عن بيع المبلمسة كىو بيع
ما ال يراه بل يلمسو مع عدـ الخيار للجهالة أك على أنو متى لمسو نفذ البيع كال خيار أك ألقى الثوب
على المبيع ثم يلمسو أمارة للعقد كال لفظ .كنهى صلى اهلل عليو كآلو كسلم عن بيع المنابذة للجهالة
كىو قوؿ البائع متى نبذت إليك فقد بعتو منك ،كما نبذتو إليك فبل خيار لك فيو .أك ينبذ إليو أثوابا أك
نحوىا يختار أيها ،فما اختاره نفذ البيع فيو .بحر بلفظو .كطرح الحصاة قاؿ في الشمس كانت الجاىلية
يقولوف :إذا نبذت ىذه الحصاة فقد كجب البيع .ككانوا يقولوف :بعتك ما كقعت عليو الحصاة ،أك
بعتك من ىذه األراضي من ىاىنا إلى حيث تنتهي إليو الحصاة .بحر لفظا.
( )2أك طرح الحصاة.
( )3كىذا تقريب كإال فليس بحد حقيقة ألف قولو مع شرائط إحالة لمعرفة البيع على معرفة الشرائط.
( )4في الحد تسامح [من كجهين األكؿ :قولو :لما يصح بيعو فذكر المحدكد في الحد كمن شرط
الحد أف ال يدكر فيو المحدكد ،كالثاني أف فيو تكرار ألف قولو مع تعريو عن سائر كجوه الفساد يعني
عن قولو على سبيل التراضي( .زىور) ]
( )5ىذا تقريب للحد ألف كجوه الفساد مجهولة.
( )6السؤاؿ أك االمتثاؿ أك نعم جوابا ،ككإشارة األخرس كالكتابة كما تتم بو المحقرات من قولو :زف أك
كل أك ىات بعد ذكر الثمن )*( .لتدخل اإلشارة من األخرس ،كما يعتاده الناس في المحقرات.
()2/9
_____________________________
كاألصل في البيع الكتاب كالسنة كاإلجماع أما الكتاب (فقولو تعالى كأحل اهلل البيع كحرـ الربا) كأما
السنة فقولو #كفعلو فقولو ( :البيعاف بالخيار ما لم يفترقا)()1كفعلو #ظاىر( )2كاإلجماع منعقد على
جواز البيع *
(فصل) في شركط البيع التي ال يصح إالمع كمالها
كاعلم أف (شركطو( ))3على ثبلثة أضرب()4
ضرب يرجع إلى العاقد
كضرب يرجع إلى العقد()5
كضرب يرجع إلى الماؿ( )6الذم يتناكلو العقد
أما الذم يرجع إلى العاقد فهي أربعة:
__________
( )1كال يجب اإلشهاد عند البيع إال عند خشية الضياع أم ضياع الماؿ [فيجب لحفظو ،ذكره القاسم
عليو السبلـ ،كأبو العباس .كلعل كجو الوجوب اف البيع على الفسخ ،كىو التناكر مثبل فيلزـ دفعو بما
أمكن ،كلعل ىذا حيث يجب البيع كالشراء كإال فبل كجو لو( .شامي) ىذه الحالة في الوجوب.
(*) يعني فرقة ألفاظ كىو قوؿ القاسمية .كقيل فرقة أبداف كىو قوؿ الصادؽ ،كالناصر كأبي يوسف،
كالشافعي ،فقالوا لهما الخيار ما لم يفترقا بحيث ال يسمع أحدىما خطاب اآلخر (*) فرقة أقواؿ.
( )2فإنو تولى البيع كالشراء.
( )3ستة عشر.
( )4أربعة.
( )5سبعة.
( )6خمسة.
()3/9
_____________________________
األكؿ (إيجاب( )1مكلف( )2أك مميز)( )3يحترز من الصبي كالمجنوف كالسكراف( )4الذم ال يميز
فإف ىؤالء ال يصح بيعهم( )5كشرائهم( )6فأما المراىق( )7الذم لو تمييز فإنو كالبالغ في صحة بيعو
كشرائو عندنا()8
__________
( )1ال يصح أف يجعل اإليجاب كالقبوؿ من شركط البيع؛ إذ ىما نفسو ،كالشرط ما ينبني عليو غيره.
(شرح بهراف)
( )2كالمعتوه كالصبي * في ذلك كىو من غلبت عليو الغفلة كعدـ الفطنة باألمور مع كماؿ تمييزه.
(معيار) كفي البستاف يصح بيع المعتوه إذا كاف مميزا مأذكنا[ .كلفظ البياف :أك معتوىين مميزين
مأذكنين( .بلفظو ) كقيل :المعتوه اختبلؿ العقل بحيث يخلط الكبلـ ،فتارة يشبو كبلـ العقبلء ،كتارة
يشبو كبلـ المجانين ،فتثبت لو جميع أحكاـ الصبي( .معيار) (*) ككل إيجاب كقبوؿ حصل على مالين
فهو بيع ،ككل إيجاب كقبوؿ حصل على منفعة كماؿ فهو إجارة ،ككل إيجاب كقبوؿ حصل على ماؿ
كبضع فهو نكاح ،ككل إيجاب كقبوؿ حصل على ماؿ كطبلؽ فهو خلع ،ككل إيجاب كقبوؿ حصل
على ماؿ كحده فهو ىبة .ذكر ىذا في زكائد اإلبانة .قرز (*) للنفوذ .قرز.
( )3للصحة فقط .قرز (*)فبل يصح من غير مميز إجماعا لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم " رفع
القلم..الخ " بحر (*)كالمميز الذم يعرؼ الغبلء من الرخص كنحو ذلك.
( )4فبل ينعقد بيعو كال شراؤه .قيل :باإلجماع ،كقيل :في بيعو يعني احتمالين يحتمل أف يصح عقوبة لو
كالطبلؽ ،كيحتمل أف ال يصح كىو األظهر ذكر معناه في شرح البحر لكن ينظر ما كجهو ففي كبلـ
الهادكية اضطراب (*) كأما السكراف المميز فينفذ كغيره .ح لي قرز .قيل فيتفقوف ىنا لقولو تعالى }:
تجارة عن تراض منكم { .زىرة.
( )5كال تلحقو اإلجازة .قرز
( )6ال لو أذف لهم.
( )7المراد إذا كاف مميزا كإف لم يكن مراىقا كىو الذم صرح بو في الزىور اى شرح فتح (*) كىو
الذم دخل في سنة البلوغ اى ح لي.
( )8لقولو تعالى } :كابتلوا اليتامى { كاالبتبلء بالتصرؼ(.نجرم)
()4/9
_____________________________
إذا كاف مأذكنا( ،)1كقاؿ الشافعي :ال يصح اإلذف للصبي المراىق * الشرط الثاني أف يصدر اإليجاب
من (مختار)( )2فبل ينعقد من المكره إجماعا( )3سواء باع أـ اشترل من المكره أـ من غيره كسواء باع
بقيمتو أـ بأقل( )4إال أف يكره بحق( )5كأف يكرىو الحاكم على البيع للدين كنحو ذلك()6
__________
( )1كمع عدـ اإلذف يكوف موقوفا على إجازة المؤذف قرز (*)إال أف ينويو [ كالقوؿ قولو ؛ ألنو ال يعرؼ
إال من جهتو قرز ] كما في ح لي كلو نواه ألف الحكم للفظ ال للنية كال كناية فيو فتؤثر النية ذكره الفقيو
يحيى بن حسن البحيبح ،كألف الحكم للفظ في العقود .كلفظ البياف :إال حيث نول الصحة عند عقده
فإنو يصح .كصادقو المشترم على النية.
( )2للصحة قرز (*) كلو ىازال .قرز (*) ذكر في التقرير عن الوافي أنهما إذا تواطيا على البيع ىزال أك
تحجيا ألجل شيء يخافانو أك أحدىما ،ثم فعبله فإنو ال يصح [ قوم في التحجية .ال في الهزؿ.
قرز( ].بياف) من اإلقرار ،من فرع المسألة التاسعة من أكلو
( )3إال حيث نول الصحة عند عقده فإنو يصح اى ف قرز ،كقيل :ال؛ ألنو ال حكم لنيتو فيما ليس لو
صريح كال كناية كصادقو المشترم على النية قرز(*)في كتب الحنفية أف بيع المكره فاسد * فينظر في
دعول اإلجماع (*)_ كقاؿ زفر موقوؼ كلذا تلحقو اإلجازة عنده .غيث
( )4أـ بأكثر
( )5على تسليم ماؿ يسلم.
( )6كىو نفقة الزكجة ككذلك المسلم فيو إذا عدـ في ملكو كقد حصل األجل فانو يكرىو الحاكم على
شراء ذلك الجنس كيصح البيع كالشراء ككذلك إذا كاف اإلكراه تأكيد (*) كقيل :ال يقع بسقوط حكم
اللقط باإلكراه .لئلذف للبيع نحو قوؿ السيد لغيره بع عبدم كإال قتلتك (*) يحتمل أف ال يقع ألنو
المباشر كىذا صح .اى ح حميد قرز (*) نفقة الزكجة كأبويو العاجزين )*( .كمثلو في الغاية كفي بعض
الحواشي ،كإذا أكره المالك الوكيل على البيع صح ؛ ألف فيو تأكيد لئلذف كقيل ال يقع لسقوط حكم
اللفظ باإلكراه.
()5/9
_____________________________
،قاؿ السيد ح كلو أجاز ما باعو في حاؿ اإلكراه مختارا احتمل أف تصح إجازتو ألنو كالموقوؼ
كاحتمل أف ال تلحقو اإلجازة( )1كىذا أظهر *
الشرط الثالث :أف يكوف (مطلق التصرؼ)( )2فبل يصح من المحجور( )3كالعبد كالصبي غير المأذكنين
* الشرط الرابع أف يصدر اإليجاب من (مالك)(( )4أك متوؿ) كالوصي كالولي كالوكيل كالحاكم فبل
يصح( )5من غيرىم * كأما الشركط المتعلقة بالعقد فهي سبعة * األكؿ :أف يأتي (بلفظ تمليك)()6
__________
( )1ألف عقده كبل عقد قرز
( )2شرطا للنفوذ قرز.
( )3أم ال ينفذ ،بل يكوف موقوفا على اإليفاء ،أك اإلبراء( .قرز) (*) أم :ال ينفذ ،بل يبقى موقوفا
على ذلك الحجر ،أك إجازة الغرماء ،أك الحاكم( .قرز) ككذا الشراء بعين مالو كذلك .قرز (*) البيع
كأما شراؤه فيصح كيبقى موقوفا )*( .بيعو ال شراءه كما سيأتي قريبا(*) فيصح كيبقى موقوفا.
( )4كلو جهل* البائع ملكو حاؿ البيع( .بياف) قرز * *(*) (غالبا) احتراز مما أخذ بالمعاطاة فإنو يصح
منو البيع مع كونو غير مالك (*) كقد تقدـ ما يدؿ عليو في شرح قولو " :أك ظانها غير زكجتو" في
الطبلؽ .قرز _)**( .كذلك نحو أف يبيع ماؿ مورثو كىو يظن أنو حي فباف أنو قد مات ،أك باع شيئا
كىو يظن أنو لغيره ،ثم باف أنو لو ،ككمن طلق المرأة كىو يظن أنها امرأة غيره ،ككمن أعتق كىو يظن
أنو عبد غيره ،أك زكج ابنتو كىو يظن أنها ابنة غيره .المذىب :الصحة في الجميع [.بعدـ اإليجاب
كالقبوؿ ]
( )5بل ال ينفذ بل يبقى موقوفا.
( )6كنحوه اإلسعاد كقولو :اعتق عبدؾ عن كفارتي على ألف فإنو إذا ساعد باالعتاؽ فكأنو قد تضمن
إدخالو في ملكو ،كإخراجو عنو بالعتق باألمر ،فقاـ [االعتاؽ] مقاـ اإليجاب كالقبوؿ شرعا .ذكره
اإلماـ شرؼ الدين عليو السبلـ )*( .مع قصد اللفظ كإف لم يقصد المعنى ،كىو التمليك( .قرز) (*)
مع قصد اللفظ كلو لم يفسد المعنى كىو التمليك .قرز
()6/9
_____________________________
نحو أف يقوؿ :بعت ملكت دفعت كىبت جعلت إذا ذكرت في مقابلة عوض( )1ككذا إذا قاؿ ىو
لك( )2بكذا ككل لفظ أفاد التمليك (حسب العرؼ) نحو أشطت كلت في بيع الطعاـ ككذا قضيت()3
إذا قضاه عما في ذمتو بخبلؼ فعلت كرضيت( )4فبل ينعقد بهما ألنهما()5
__________
( )1فإف لم يذكر العوض فاألكؿ باطل ،كاآلخر نذر ،كالثبلثة المتوسطة ىبة( .قرز) [ كفي قولو :ىو
لك إقرار].
( )2فإف لم يقل :بكذا كاف إقرارا( .قرز)(*) أك خذ بكذا من غير جنسو.
( )3إذا كاف القضاء من غير جنس الدين كإال كفى اإلقباض .كقيل :ال فرؽ بين اتفاؽ الجنس كاختبلفو
،من اشتراط لفظ القضاء كاالقتضاء ،كيؤيد ما ذكر القاضي عامر ما في الزكاة حيث ككل المالك
الفقير بقبض الدين من نفسو ،فظاىر كبلمهم أف القبض كاؼ ،كإنما اختلفوا ىل يحتاج إلى قبضين أك
قبض كاحد( .لفظ البياف في السلم) (مسألة) كال يصح أف يكوف دينا في ذمة المسلم إليو ؛ ألنو كالئ
بكالئ ،إال أف يقبضو منو ،أك يوكلو بقبضو لو من نفسو ،ثم بقبضو لنفسو قبل افتراقهما صح( .ذكره
في الشرح بلفظو) فظاىره أف مجرد قبضو لو من نفسو كاؼ من غير لفظ ،كما ذكره القاضي عامر ،
حيث قاؿ رحمو اهلل :كال يبعد أخذه من قولهم " :ككل دينين" الخ فكما ال يحتاج إلى لفظ مع االستواء
،كذلك ىنا .أفاده سيدنا حسن رحمو اهلل تعالى )*( .ككذلك الصلح إذا كاف عن شئ في يده ،أك في
ذمتو ال غيرىما.
( )4ال بلفظ الوصية إال إذا أضيف إلى بعد الموت فيصح كيكوف بيعا ذكره الفقيو علي كلعل مراده
يكوف كصية بالبيع فأما لو أضافو إلى بعد الموت كأف يقوؿ :أكصيت لفبلف بعد موتي بأرض كذا عن
الدين الذم علي لو كقبل فبلف بعد الموت فإنو يكوف بيعا قاؿ القاضي عبد اهلل الدكارم كىذا كبلـ غير
مستقيم ألف من حق اإليجاب للبيع كالقبوؿ أف يكونا في مجلس كاحد كإيجاب الموصي إف كاف في
حاؿ االيصاء فبل قبوؿ كبعد الموت إذا قبل الموصي لو فبل إيجاب.
( )5يعني حيث قاؿ :بعت منك بكذا ،فقاؿ :فعلت أك رضيت كمثالو جوابا بعت مني بكذا ،فقاؿ
فعلت أك شريت مني بكذا ،فقاؿ :فعلت ألنو بمثابة نعم ككذا في غير البيع من طبلؽ أك نكاح كنحوىما
()7/9
_____________________________
ليسا لفظ تمليك إال أف يكونا جوابين( )1ذكره الفقيو ؼ( )2كال ينعقد بأبحت مطلقا(* )3
(ك) الشرط الثاني :أف يحصل (قبوؿ غيره)( )4أم غير الموجب ألنو ال يصح أف يتولى طرفي العقد
كاحد سواء كاف ككيبل أك كليا كمن حق القابل أف يكوف (مثلو) أم مثل البائع في كونو مكلفا مختارا()5
مطلق التصرؼ( )6مالكا للعين( )7بالقبوؿ أك متوليا لقبولها *
__________
( )1كقولو نعم .كب .كلفظ كب قولو :كال بفعلت كرضيت يعني إذا جاء بذلك ابتداء أك جوابا لما لم
يضف إليو نحو قولو :بعت منك فقاؿ :فعلت أك رضيت ،فأما إذا كاف جوابا لماض مضاؼ إليو فإنو
يكوف كقولو نعم على الخبلؼ كقولو بعت مني فقاؿ :فعلت .باللفظ )*(.لماضي مضاؼ إليو .قرز
( )2أما فعلت فلم يتكلم فيها الفقيو يوسف كإنما حكي عن علي خليل الصحة إف كاف جوابا
( )3جوابا أـ ال(*) ذكر عوضا أـ ال .سواء كاف إيجابا أك قبوال .ما لم يجر عرؼ بأنها تفيد التمليك.
قرز
( )4للصحة كالنفوذ [ .كقرز ]
( )5أما المحجور عليو فيصح شراؤه كيبقى الثمن في ذمتو حتى يفك الحجر أك يجيز الغرماء أك الحاكم
كيثبت للبائع الخيار إال أف يكوف عالما بالحجركالبيع إلى المفلس .قرز.
( )6إذا كاف بعين من مالو فبل كجو لما شكل عليو .قرز
( )7يعني متملك.
()8/9
_____________________________
الشرط الثالث :أف يكوف اإليجاب كالقبوؿ (متطابقين)( )1أم يتناكؿ القبوؿ كلما تناكلو اإليجاب ال
ينقص عنو كال يزيد فلو ،قاؿ بعتك ىذين العبدين( )2بألفين أك كل كاحد بألف( )3فقبل أحدىما بألف
لم يصح البيع()4
__________
( )1أم يكوف القبوؿ مثل اإليجاب قولو لم يصح البيع ىذا جواب المسائل فوجو عدـ الصحة في
األكلى تفريق الصفقة كعدـ التمييز لكل كاحد .ككجو عدـ الصحة في الثانية تفريق الصفقة كألف كل
كاحد من العبدين بيعو شرط [ لنفسو ] في بيع اآلخر .ككجو عدـ الصحة في الثالثة تفريق الصفقة أيضا
ككوف صحة بيع كل كاحد شرطا في بيع اآلخر .ككجو عدـ الصحة في الرابعة إذا قبل أحدىما الكل كاف
قبولو غير مطابق لئليجاب ألنو لم يوجب البائع لكل كاحد إال نصف [ رفيقو ] اى تعليق ابن مفتاح)*( .
لفظا كمعنى أك معنى قرز (*) قيل ذكرت الحنفية أف تكرير لفظ البيع ال يوجب بطبلنو فإف جعل الثمن
الثاني أكثر كاف كالزيادة إف كاف من جنس األكؿ[ حيث لم يكن قد قبل المشترم ،] .كإف كاف من غير
جنس األكؿ كاف خركجا من األكؿ كدخوال في الثاني كالتكبيرة .ذكر ذلك في الزىور قرز (*) كحكم
اإلجارة في اشتراط المطابقة حكم القبوؿ اى حاشية السحولي معنى.
( )2فلو قاؿ قبلت ىذا بألف كىذا بألف لم يصح * لجواز أف تكوف قيمة أحدىما أكثر من اآلخر أما
لو قاؿ :بعت منك ىذا العبد بألفين ،فقاؿ :قبلت نصفو بألف كنصفو بألف صح ألنهما قد تطابقا ذكر
معناه في المعيار قرز (*) إال إذا كاف أحدىما بيعو باطل كأف يكوف أحد العبدين حرا فإنو يصح في العبد
حيث تميز الثمن كما سيأتي كقد ذكر ىذا في البحر قرز (* _)*(.ألف جوابو غير مطابق إليجاب البائع
في الثمن إال إذا قاؿ البائع كل كاحد بألف .بياف بلفظو ) (**)_**( كذلك ألف جوابو مطابق كلو فرؽ
قبولو لكل نصف بألف .بستاف ) (*)ىذه األكلى.
( )3ىذه الثانية.
( )4ظاىره كلو قبل الثاني في المجلس ىذا مستقيم في الطرؼ األكؿ ال في الطرؼ الثاني فيصح إذا
قبل في المجلس (*) ألنو تبعيض للعقد الواحد )*( .جواب الصورتين.
()9/9
_____________________________
ككذا لو كاف المشترم اثنين فقبل أحدىما( )1أحد العبدين( )2بألف أك قبل أحدىما الكل( )3كالبائع
باع منهما جميعا لم يصح البيع ألنهما غير متطابقين( )4فأما لو قاؿ :بعتك ىذا بألف كبعتك ىذا
بألف ،فقاؿ المشترم شريت ىذا بألف( )5فإنو يصح ألف اإليجاب كالقبوؿ في ىذه الصورة متطابقاف
من حيث كانا عقدين( )6قبل أحدىما دكف اآلخر ككذا يصح لو قاؿ البائع :بعت منك العبدين كل
كاحد بألف ،فقاؿ المشترم :قبلت ىذا بألف( )7كىذا بألف كىكذا إذا كاف البائع شخصين()8
لشيئين أك لشيء كاحد فقبل المشترم بيع أحد الشخصين دكف بيع اآلخر صح العقد( )9ألف اإليجاب
كالقبوؿ قد تطابقا *
__________
( )1قيل إال أف يقبل الثاني في المجلس أك يجيز مطلقا فإنو يصح مع اإلضافة لهما معا قرز.
( )2ىذه الثالثة.
( )3ىذه الرابعة )*( .كلم يجز اآلخر في المجلس.
( )4جواز المسائل.
( )5فلو قاؿ قبلتهما جميعا بألفين لم يصح كفي البياف يصح كاختاره .مي قرز.
( )6فإذا جعل قبولهما كاحد لم يصح ك القياس الصحة .مي .كلفظ البياف كلو كاف جوابهما كاحد ذكره
في الشرح .بلفظو.
( )7كال بد أف يقبلهما جميعا ال لو قبل أحدىما فقط لم يصح قرز (*) فإف قاؿ :قبلتهما بألفين لم
يصح اى شرح فتح .ككجهو أف المشترم إذا قبلهما بلفظ كاحد ثم رد أك استحق أحدىما فالمشترم
يقوؿ :يسقط الثمن على القيمة كالبائع يقوؿ :بعت منك كل كاحد بألف فأسلم لك ألفا من الثمن اى
شرح فتح (كالقياس الصحة .مي قرز ) (*) أك قبل كأطلق .قرز.
( )8يعني باع كل كاحد شيئا غير الذم باعو اآلخر فإف كاف كل كاحد بائعا لكل الشيئين فإنو ال يصح
قبوؿ نصفو قرز .فهو كما لو كاف البائع كاحدا اى كب.
( )9ألف كل كاحد باع حصتو.
()13/9
_____________________________
الشرط الرابع( :)1أف يكوف اإليجاب كالقبوؿ (مضافين( )2إلى النفس) نحو ،قاؿ البائع بعت()3
كالمشترم اشتريت(( )4أك ما في حكمهما) كقوؿ البائع اشتريت مني ىذا بكذا ،فقاؿ المشترم
نعم()5
__________
( )1مسألة :كالمبيع يخرج عن ملك البائع كيدخل في ملك المشترم بحصوؿ اللفظين معا .كقالت
الحنفية :يخرج عن ملك البائع بقولو :بعت ،كيدخل في ملك المشترم بقولو :اشتريت ،قاؿ سيدنا
عماد الدين كلعل ىذا اختبلؼ عبارة ،كال فائدة لها [ يقاؿ بل لو فائدة عندنا صحة الرجوع قبل القبوؿ
بخبلؼ الحنفية فإنو يصح .قرز ] كتظهر فائدة الخبلؼ لو جني على المبيع ما بين اإليجاب كالقبوؿ أك
حصل فيو فوائد أك نحو ذلك .امبلء كمن الفوائد :لو باع حربي عبدا مسلما في دار الحرب فإنو يعتق
بين اللفظين لمصيره في يد نفسو بعد قوؿ البائع بعت كقبل قوؿ المشترم اشتريت ،قاؿ المؤلف :كلعل
فائدة قولو مسلما لئبل يملكو المشترم من بعد بالقهر ألنها دار إباحة.بستاف.
( )2قاؿ في ح الفتح :كلو كاف عادتو فتح تاء المتكلم لعزؼ في لغتو أك فساد في لسانو لم يضر نحو
بعت منك كىو يريد نفسو أك اشتريت منك كىو يريد نفسو كما ىي لغة بعض الجهات ككذا في غير
البيع من سائر العقود كاالنشاءات اى حاشية السحولي قرز.
( )3عرفا في فتح التاء كضمها .ح لي معنا.
( )4أك قبضت .كب أك تناكلت حيث ػ جرل بو عرؼ .قرز ػ .بياف.
( )5كفي حكم نعم إيو كآه عرفا قرز (*) كالف نعم قائمة مقاـ بعت كاشتريت إذا كليت لفظا ماضيا
صريحا مضافا إلى قائلها فهي قائمة في المعنى ال في الحركؼ كالحركة يوضحو قولو تعالى }:فهل
كجدتم ما كعد ربكم حقا قالوا نعم{ أم كجدنا ما كعدنا ربنا حقا (*) إذا نصب تاء الخطاب كفت نعم
جوابا كإف ضم التاء لم يكف نعم )*(.فنعم مقررة لما قبلها إذا تقدمها لفظ ماض مضافا إلى قائلها فلو
لم يضف إلى قائلها لم يكن لها حكم نحو :بعت منك فقاؿ :نعم فبل حكم لها كمثلو في البياف بخبلؼ
بعت كشريت مع إضافة العقد األكؿ إلى قائل نعم فيصح .كفي حكم نعم األكؿ أيها كإيو عرفا .ح فتح
قرز.
()11/9
_____________________________
أك قاؿ المشترم للبائع بعت مني ىذا بكذا ،فقاؿ البائع :نعم صح العقد ألنهما في حكم المضافين إلى
النفس( )1ذكر معنى ذلك المؤيد باهلل ،فقاؿ الفقيو يحيى البحيح :كىي كفاقية بينو كبين الهادكية ،كقاؿ
السيد ح كالفقيو حسن :بل ال بد عند الهادكية من اإلضافة إلى النفس فيهما صريحا فبل تجوز ىاتاف
الصورتاف اللتاف ذكرىما المؤيد باهلل عندىم ،قاؿ موالنا (ع) :كاألقرب عندنا ما ذكره الفقيو يحيى
البحيح من أنها كفاقية فعلى ىذا يكفي قوؿ المشترم بعت مني ىذا بكذا ،فقاؿ البائع بعت ،فبل يحتاج
المشترم( )2أف يقوؿ بعد ذلك اشتريت بل قد انعقد البيع باللفظين األكلين كعند السيد ح ال بد عند
الهادكية من أف يقوؿ بعد ذلك :اشتريت ليكونا جميعا مضافين إلى النفس *
__________
( )1قاؿ الشيخ أبو سعيد لو قاؿ المتوسط بين المتبائعين للبائع :بعت بكذا ،فقاؿ بعت ثم قاؿ
للمشترم :اشتريت بكذا ،فقاؿ :اشتريت لم يصح -لعدـ التخاطب بينهما [ .شرح ] -كالمختار
الصحة قرز [ كقرره سيدنا حسين المجاىد إذ ال إضراب كال رجوع .ينظر في التعليل األكلى كبلـ أبو
سعيد كقرره سيدنا ػ ػ ػ ػ ػ ]
( )2كفي صحتو بالكتابة قوالف ألبي ط أحدىما يصح كيكوف صريحا *ال كناية في المعامبلت بل في
الطبلؽ كالعتاؽ كالظهار كاإليبلء كاأليماف فلو نيتو فيها .بياف لفظا من آخر المسألة من فصل كللبيع
شركط _)*( .ظاىرة كلو اختلف المجلس .مفتي كذمارم كىو ظاىر األز كسيأتي قولو بالكتابة كال يتولى
الطرفين ....الخ صريحا _)*(.كيقبل في مجلس قراءة الكتاب .قرز.
()12/9
_____________________________
الشرط الخامس :أف يكوف اإليجاب كالقبوؿ (غير مؤقت( )1كال مستقبل أيهما ( ))2فلو قاؿ :بعت
منك ىذا شهرا أك سنة ( ،)3كقاؿ الثاني :اشتريت لم يصح ككذلك لو كاف أحدىما مستقببل نحو
تبيع( )4مني ىذا بكذا ،فقاؿ :بعت أك أتبيع مني ،كمن المستقبل األمر عندنا فلو ،قاؿ :بع( )5مني
ىذا بكذا ،فقاؿ بعت لم ينعقد ( ،)6قاؿ الفقيو يحيى البحيح :كإذا لم يصح انقلب معاطاة( ،)7كقاؿ
المؤيد باهلل أخيرا كىو قوؿ الناصر ،كالشافعي ،كمالك :إنو يصح البيع بالمستقبل حيث يأتي فيو بلفظ
األمر
__________
( )1انتهاء ال ابتداء فيصح قرز
( )2فاسد ما لم يكن في علم اهلل.
( )3أك حتى ترد على الثمن أك نحو ذلك .ح بهراف
( )4باطل إذ ىو استفهاـ بل فاسد كما يأتي
( )5تنبيو فإف مات القابل بعد اإليجاب ككارثو في المجلس لم يرث القبوؿ إذ اإليجاب ليس إيجابا لو
كما لو أكصى لزيد فقبل عمرك .بحر قرز (*) كالفرؽ بين النكاح في األمر كالبيع حيث انعقد النكاح
دكف البيع أف النكاح خصو الخبر كلعدـ أكثر المماكسة فيو بخبلؼ البيع اى بحر قلت :كىو أف رجبل
قاؿ في التي كىبت نفسها لرسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلمزكجنيها ،فقاؿ :زكجت ،كلم يأمره
بالقبوؿ اى بحر .كفرؽ آخر من كجهين األكؿ :أف التساكـ في البيع كثير فاحتاج إلى لفظين ماضيين
ليكوف فرقا بين لفظ العقد كالمساكمة كليس كذلك في النكاح؛ فإف التساكـ فيو قليل .الثاني :إذا قاؿ:
بع مني فكأنو ككلو بالبيع منو كالقبوؿ كىو ال يصح تولي طرفي العقد في البيع كاحد ال في النكاح
فيصح [ كىذا خبلؼ النكاح فإنو يصح بماض كمستقبل.
( )6إذا لم يقبل المشترم بعد ذلك في الثبلث الصور.
( )7األكلى أف يكوف فاسدا ألنو لم يختل العقد بالكلية * في غير المحقر .نجرم قرز _)*(.بل قد ذكر
العقد.بحر
()13/9
_____________________________
(ك) الشرط السادس :أنو (ال) بد من كوف كل كاحد منهما ( )1غير (مقيد بما يفسدىما ( ))2من
الشركط التي سيأتي ذكرىا
__________
( )1اإليجاب كالقبوؿ.
( )2إال مقيد الحالي * كعلم اهلل تعالى .فتح أك بخيار معلوـ كما يأتي (*)_ نحو أف يقوؿ :بعت منك
ىذا إف كاف في ملكي أك إف كنت ابن فبلف .ح أزىار من للشركط.ك يحترز من أف يشترط في البيع على
اف يسلم الثمن لوقت معلوـ كإال فبل بيع فإف ىذا التقييد ال يفسد العقد بل يصح .شرح األثمار.
()14/9
_____________________________
(ك) الشرط السابع :أف (ال) يكوف اإليجاب كالقبوؿ قد (تخللهما( )1في المجلس اضطراب( )2أك
رجوع) فلو قاؿ :بعت منك ىذا الشئ بكذا فاضرب عنو المشترم()3
__________
( )1من أيهما.
( )2قاؿ المؤلف كلو حاؿ سير السفينة أك بهيمة (*) بهما معا أم كانا في السفينة أك على بهيمة
فأكقعهما حالة السير فإنو يصح .بلفظو .كذكر القاضي عبد اهلل الدكارم في تعليقو على اللمع أف ذلك
ال يصح كلو كاف السير يسير اى شرح فتح كىو ظاىر األزىار (*) ال على بهيمتين أك في سفينتين فبل اى
شرفي قرز[ ألنو في حكم األرض .قرر ،إنو يصح القبوؿ ما لم يفترقا إذ ىما في حكم الباقيين في
المجلس .مي كىذا في جميع العقود )*( ] .فأما لو كقع الرجوع من البائع كالقبوؿ من المشترم معا
قلنا القياس صحة الرجوع ألنو حصل قبل نفوذ البيع اى من حواشي المفتي أك التبس مطلقا أم سواء
علم ثم التبس أـ ال فيرجح الرجوع .قرز [ ألنو حصل قبل نفوذ البيع .مفتي قرز ] (*) منهما أك
ألحدىما )*( .قاؿ القدكرم كأم المتعاقدين قاـ عن المجلس قبل القبوؿ بطل اإليجاب اى ف ،كفي
المعيار العبرة بمجلس القابل ا ى كالمختار أف قياـ البائع رجوع فبل يصح من المشترم القبوؿ بعده [.
قرز](*) من المبتدم قرز )*( .قاؿ :ك ال بد في قبوؿ عقد البيع كغيره من العقود من كوف ذلك في
مجلس اإليجاب فبل يصح عقد الماشيين كالراكبين على سفينة أك حيواف إذا كاف القبوؿ بعد انتقاؿ
الماشي أك انتقاؿ ما يركب عليو * كما قدمنا في النكاح .دكارم كفي الفتح ما لفظو كيكوف اإليجاب ك
القبوؿ كذلك كاقعا في مجلس كاحد _)*( .كفي األثمار يصح )*( .قاؿ المؤلف :منهما أك من أحدىما
كالصحيح أنو إذا قبل المشترم في المجلس كإف قاـ البائع )*( .فائدة كقيل :منهما أك من أحدىما .قرز
( )3أك البائع قرز(*) بخبلؼ البائع فلو اضرب قبل قبوؿ المشترم كقبل المشترم بعد ذلك صح البيع.
عامر معنى كفي ح لي ما لفظو كال تخللهما في المجلس إضراب من أيهما .قرز.
()15/9
_____________________________
أما بمكالمة غيره أك قاـ لبعض حاجاتو أك نحو ذلك مما يدؿ على اإلعراض ثم قبل بعد ذلك لم يصح
القبوؿ كىكذا لو ،قاؿ بعت منك ثم ،قاؿ رجعت عن ذلك قبل أف يقوؿ المشترم قبلت لم يصح أيضا
*
كأما الشركط المتعلقة بالماؿ فهي خمسة
األكؿ أف يكوف البيع كالشراء في (مالين معلومين)( )1أما على الجملة كبيع الجزاؼ( )2أك على
التفصيل كأف يذكر مقداره كيبل أك كزنا أك عددا
__________
( )1فلو باع بنقد ثم حرـ السلطاف التعامل بو قبل قبضو فوجهاف يلزـ ذلك النقد إذ عقد عليو أكال [
الثاني ]بل تلزـ قيمتو إذ قد صار لكساده كالعركض [ .بحر ] كلو قاؿ نصفي دينار سلم دينارا إذ ىما
عبارة عنو ال نصف كثلث كسدس فليس عبارة عن الكل اى بحر لفظا كإنماذلك عبارة عن األجزاء
المذكورة فقط فبل يلزمو أف يسلم دينارا صحيحا كإنما يلزمو تسليم ما عقد عليو فقط اى ح على البحر
(*) كلفظ البياف في البيع :كأف يكوف معلوـ الجنس جملة أك تفصيبل للبائع كالمشترم فإف جهبل أك
البائع لم يصح كإف جهل المشترم كحده فأطلق الهادم عليو السبلـ أنو يصح *اى بلفظو كالثمن معلوـ
لهما أك الحدىما كللمشترم الخيار حيث كاف جاىبل **اى ف معنى[(*) يقاؿ ما الفرؽ بين علم البائع
كالمشترم أف مع علم البائع يصح كمع جهلو ال يصح كلو كاف المشترم عالما ? يقاؿ إف علم البائع علة
كالقبوؿ من المشترم شرط كاألحكاـ تعلق بالعلل دكف الشركط .زىور _)*( .كيكوف الخيار متى علمو
كقاؿ ط ال يصح كفاقا ذكره في الشرح .بياف ](**)_ كإف جهل البائع لم يصح كقاؿ الفقيو ع إذا كاف
مما يعلمو من بعد كالرقم )*( .ال حقوقو أم المبيع .تذكرة يعني فبل يشترط أف تكوف معلومة كذلك
كالمساقي كالطرؽ كما يدخل في البيع تبعا للمبيع كلو شرط دخولو .كب .كقيل ال بد من معرفتها كإف
كانت ملكا .بل ال يعتبر كونها معلومة كإف كانت ملكا.
( )2بتثليث الجيم كىو بيع الشئ ببل كيل كال كزف كىو فارسي معرب ذكره النوكم في ح التنبيو.
()16/9
_____________________________
فلو كانا أك أحدىما( )1مجهوؿ القدر جملة كتفصيبل لم يصح البيع ()2
الشرط الثاني أف يكوف المبيع كالثمن مما (يصح تملكهما ( ))3للبائع كالمشترم (في الحاؿ)( )4أم
في حاؿ البيع كالشراء فلو كانا مما ال يصح أف يملكو أيهما( )5كالميتة في حق المسلمين ( )6أك
الذميين أك ال يصح تملكو ألحدىما كالخمر في حق المسلم كالذمي فإنو ال يصح البيع كما أشبو ذلك
كالنجس( )7كالموقوؼ كأرض مكة
__________
( )1ال حقوقو الذم تدخل تبعا فتصح كلو مجهولة اى تذكرة معنى (*) كمن المجهوؿ أف يشترم ملكو
كملك غيره فإنو ال يصح ذلك* ألف حصتو ملك الغير من الثمن مجهولة كالجهالة أصلية فبل يصح
بخبلؼ ما استحق منو فإنو يصح البيع فيما بقي منو بحصتو من الثمن على قدر القيمة ألف الجهالة
طارية اى كواكب قرز _)*(.لعدـ توخي اإلجازة.
( )2كيكوف فاسدا .قرز.
( )3بالشراء.
( )4كالماؿ لتخرج أـ الولد كالمدبر (*) مسألة :كال يجوز بيع ما يقتل كثيره ك قليلو كالسم إذ ال نفع
فيو كيجوز بيع ما ينفع قليلو * كيقتل كثيره كالزعفراف كال يجوز بيع آالت المبلىي كمثلها األصناـ إال
بعد رضها أم كسرىا إذا لها نفع كقيمة .بياف بلفظو (*)_ كالسقمونيا كىو دكاء البطن مسهل فقليلو
ينفع ** ككثيره يقتل .بستاف .قيل :أنو حبة الفيل ،كقيل :شجر ال يوجد إال في إنطاكية ،كتسمى عند
األطباء شجرة المحمودة .ضياء .كقيل :ىي الزبيب في لغة صنعاء -)**( .درىمين فما دكف كما زاد
عليهما يقتل.
( )5كلو كاف مما يصح بيعو في المآؿ كالخمر يصير خبل كالصيد في حق المحرـ قرز ( .كىو معنى
قولو في الحاؿ ) .كالمدبر للضركرة كالوقف قرز )*( .كالميتة :كلو قد أبيحت لو.
( )6كالصيد في حق المحرـ.
( )7الذم ال يطهر بالغسل [.غالبا احترازا من العبد الكافر فيجوز بيعو مع أنو نجس كالعلة فيو
اإلجماع .كقرز كأما المتنجس فيصح كيثبت للمشترم الخيار .الذم يظهر بالغسل إال المانع فبل يجوز
كإف كاف يطهر بالمكاثرة.
()17/9
_____________________________
(ك) الشرط الثالث أف يكوف المبيع كالثمن مما يصح (بيع أحدىما ( )1باآلخر) احتراز مما نهي عن بيع
أحدىما باآلخر ،أما على اإلطبلؽ نحو بيع الرطب بالتمر( )2إذا كانا مكيلين( )3معا أك موزكنين()4
معا أك ألجل التأجيل نحو بيع البر بالشعير( )5نسا كأما لغير ذلك نحو بيع اللحم بالحيواف( )6الذم
يؤكل لحمو( ،)7كقاؿ أبو حنيفة بل يجوز بيع اللحم بالحيواف سواء كاف يؤكل لحمو أـ ال ()8
__________
( )1كيصح أف يكوف الثمن منفعة كخدمة عبد أك حر أك سكنى دار أك نحو ذلك فتثبت للمبيع حكمو
كللمنفعة حكم االجارة .بياف بلفظو كيصح بلفظ البيع على الخبلؼ الذم سيأتي.
( )2كعنب بزبيب .بياف )*(.باطل .قرز.
( )3ىذا إنما ىو على قوؿ الفقيو يحيى البحيح :أنو إنما يحرـ إذا اتفقا في الجنس كالتقدير ال لو
اختلفا في التقدير فيجوز كالصحيح ما أطلقو فيما سيأتي أنو ال يجوز مطلقا كما ذكره الفقيو علي ،ككرد
بو الحديث كما سيأتي اى شرح فتح ،كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلمحين أتى بعضهم فقاؿ( :يا
رسوؿ اهلل نبيع الرطب بالتمر ? ) فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( :ىل إذا جف التمر نقص ? قاؿ:
نعم ،فقاؿ ال إذا ) (*) ال فرؽ قرز.
( )4ال فرؽ قرز.
( )5باطل.
( )6كاألصل فيو أف أبا بكر منعو كأقره الصحابة كأما حديث أف النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلمنهي عن
بيع اللحم بالحيواف ،فلم يثبت كعلى تقدير ثبوتو يحمل على الحيواف المأكوؿ جمعا بين األدلة كيبقى
غير المأكوؿ تحت عموـ اآلية اى بهراف )*( .فاسد .قرز(*)للنهي كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم(
ال يباع حي بميت) كلنهيو عن بيع اللحم بالحيواف الذم يؤكل .زىور
( )7كأما الذم ال يؤكل فيصح قرز.
( )8كقاؿ ش :ال يجوز مطلقا.
()18/9
_____________________________
(ك) الشرط الرابع :أف يكوف العقد ك(المبيع موجودا في الملك) فلو لم يكن موجودا تلك الحاؿ في
ملك( )1بائعو لم يصح العقد ( )2إال في مسألتين فيصح البيع فيهما كإف لم يكن موجودا في الملك
كىما السلم( )3كبيع ما في الذمة( )4ممن ىو عليو ما لم يكن الذم في الذمة ثمن ] سلم( )5أك
صرؼ فإنو ال يصح بيعو (* )6
__________
( )1أك ملك من باع عنو.
( )2كيكوف فاسد .قرز )*(.بل يبقى موقوفا إف كاف معينا .قرز
( )3بشرط قبض الثمن في المجلس قرز.
( )4كيشترط قبض الثمن قبل افتراقهما لئبل يكوف من بيع الكالي بالكالي اى كواكب أك يحيل بو على
غيره قرز.
( )5فبل يصح بيع رأس ماؿ السلم ممن ىو عليو كال المسلم فيو لعدـ االستقرار (*) قولو :أك صرؼ
نحو أف يصرؼ رجل إلى آخر دينارا بعشرة دراىم فلما سلم الدينار كقبضو اآلخر قاؿ لصاحبو :خذ ىذا
الثوب عن العشرة الدراىم قبل قبضها فإنو ال يصح ألنو يشترط في الصرؼ القبض.
( )6مسألة :في السلم أف يسلم إليو عشرة دراىم في مد حب ثم يأخذ منو بالحب أك بالدراىم مبيعا
فإنو ال يجوز لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( ليس لك إال سلمك أك راس مالك ) كمثالو :في الصرؼ
أف يصرؼ إليو دينارا بعشرة دراىم كقبل قبض العشرة أعطاه بها مبيعا؛ فإنو ال يجوز ألف من شرط صحة
الصرؼ التقابض في المجلس .كاهلل أعلم.
()19/9
_____________________________
الشرط الخامس :أف يكوف المبيع (جائز( )1البيع( )2احترازا من المدبر( )3كأـ الولد()4
كالمكاتب( )5كاألمة قبل استبرائها كالتفريق بين ذكم األرحاـ المحارـ( )6في الملك كنحو ذلك مما ال
يجوز بيعو
__________
( )1قيل عليو أف يقوؿ غالبا ليحترز عما ال يجوز بيعو مما يصح تملكو كىو يصح بيعو كبيع ما ىو
مضطر إليو من طعاـ كشراب ككسوة ككبيع السبلح كنحوه [ مما ]يستعملو في مضرة المسلمين فإنو ال
يجوز ،كيصح.ح لي.
( )2غالبا احتراز من بيع الثوب كالماء حيث ىو محتاج لو كبيع السبلح كالكراع فانو غير جائز كيصح
البيع اى حاشية السحولي .كما يأتي عن أبي طالب في شرح غالبا بعد كلو إلى مستعملو في معصية.
( )3باطل.
( )4فاسد مع الجهل .كقيل فاسد مطلقا ك باطل عند الهادم عليو السبلـ قرز .كعند األخوين فاسد مع
الجهل.
( )5موقوؼ على رقو .لعلو حيث الفسخ بالحكم .فاسد.
( )6فاسد )*( .مع الجهل كإال فهو باطل .قرز
()23/9
_____________________________
(كيكفي( )1في المحقر( ،)2قاؿ علي خليل كأبو مضر كىو ما دكف ربع المثقاؿ()3
__________
( )1كمسألة المحقر على ثبلثة أكجو األكؿ :أف يقوؿ كيف تبيع ىذا فيقوؿ :كل رطل بدرىم أك نحو
ذلك فيقوؿ :زف رطبل فينعقد البيع بقولو :زف ( إال أف يجرم عرؼ بخبلفو .قرز ) الثاني أف يقوؿ :زف
رطبل بدرىم .فينعقد البيع بالوزف كلهما الخيار قبلو .الثالث :أف يقوؿ زف رطبل أك اقطع ذراعا فيثبت
الخيار كلو بعد الوزف كالقطع خيار معرفة بمقدار الثمن ذكر ذلك الفقيو ع كىو صحيح على المذىب.
ح لي لفظا .الوجو الرابع :أف يقوؿ زف بهذا الدرىم أك اقطع كلم يبين كم يزف ككم يقطع فيثبت
للمشترم خيار معرفة مقدار المبيع .قرر .ككذا البائع )*( .يأتي على التقرير األخير تقر سيدنا العبلمة
عبد اهلل بن أحمد المجاىد ربع قرش العجز ربع الثمن فما دكنو فهو المحقر .كعلى تقدير سيدنا حسن
ثمن كنصف نصف بقشة كىذا ىو المحقر .ألف المثقاؿ إلى نسبتو من القرش ثبلثة كستين بقشة ربعها
خمس عشر بقشة كثبلثة أرباع بقشة)*( .مسألة :كالمحقر كأجرة الحماـ كالحجاـ كالسقا في السوؽ
كقيمة لحم القصاب كنحوه من الفواكو ما يباع في الخانات من المأكوالت كقيمة القبلنس كالكرابيس
(أثواب الصغار ) كالوقايا ( المصاكف ) كالخمر [ السجاجيد ]كخرز الزجاج كالقوارير كأكعية الفخار ( ما
يصنع من التراب ) كقدر بما قيمتو قدر قيراط المثقاؿ .بحر بلفظو )*(.كتلحقو اإلجازة كيدخلو
الخيارات كالربا كفي البحر ما يقتضي أنو ال يدخلو الخيارات .ح لي .كتصح فيو اإلقالة كغيره من سائر
العقود .ح لي كتثبت فيو الشفعة كقيل ال تثبت الختبلؿ العقد .مي
( )2كفي حكم المحقر المنقوالت للعرؼ كاختاره اإلماـ شرؼ الدين فتكفي فيو المعاطاة اى مفتي (*)
كال شفعة فيو الختبلؿ العقد ،كقاؿ لي تثبت كتلحقو اإلجازة كيدخلو الربا قرز (*) في البيع كاإلجارة قرز
( )3فتكوف من الدراىم ثمن لاير كنصف الثمن كبقشة األربع قرز تحقيقا فما دكنو ىو المحقر قرز (*)
كقد قدر المحقر على ما حده أبو مضر كعلى خليل قدر ثلث قرش تقريبا ، .كالسيد ح ثبلثة دراىم.
()21/9
_____________________________
،كقاؿ ص زيد قدر قيراط( )1المثقاؿ( )2فما دكف فيكفي فيو من اللفظ (ما اعتاده الناس( )3نحو أف
يسألو كيف تبيع ىذا? فيقوؿ :كل رطل بكذا ،فيقوؿ بعد ذلك :زف لي بهذا الدرىم ،كنحو ذلك فإنو
متى كزف نفذ البيع( )4ككذلك ما أشبهو من مكيل أك غيره إذا كاف محقرا ،كقاؿ الفقيو علي ؼ يلزـ
البيع()5
__________
( )1القيراط ربع سدس الدينار بمكة كنصف عشر الدينار بالعراؽ اى قاموس كال خبلؼ اف المثقاؿ
ستوف حبة كإنما محل الخبلؼ في القيراط ،فمن قاؿ المثقاؿ أربعة كعشركف جعل القيراط حبتين
كنصف ،كمن قاؿ عشركف قاؿ القيراط ثبلث حبات اى لمعة.
( )2كقدر بثلث لاير تقريبا.
( )3كفي ح في البياف حقيقة (قوم ) المحقر عندنا الذم ال يعقد عليو لحقارتو ال للتساىل فيو كما
يفعلو جهاؿ زماننا اى من خط سيدم حسين بن القاسم عليو السبلـ [ كذلك كلحم القصاب كالقوارير
كالوقايا كقليل الفواكة .بحر معنى ](*) كال خيار فيو لحقارتو اى بحر كفي ح الفتح يثبت الخيار كىو
قوم قرز.
( )4ألنو بمثابة اإليجاب )*(.مع العرؼ .كقرز
( )5قاؿ شيخنا كالمحفوظ عن المشايخ تشكيك كبلـ الفقيهين ع ؼ أنو يلزـ بقولو :زف كاختار المؤيد
باهلل كبلمهما قلت :ال كجو لكبلـ ـ اهلل .اى من حواشي المفتي (*) قاؿ في الفتح كشرحو كيكفي في
البيع الضمني اسعاد من اآلخر كاعتق عبدؾ عن كفارتي فساعد اآلخر فيقوؿ :اعتقت فيلزـ بذلك البيع
ألف سؤالو متضمن لئليجاب كامتثاؿ اآلخر متضمن لقبوؿ البيع كالوكالة ،فكأنو قاؿ بع مني بكذا كاعتقو
عني كمثلو أف يقوؿ :مالك العبد أعتق أنا عبدم عن كفارتك كيقوؿ اآلخر :اعتق أك نعم فانو إذا أعتقو
كاف بيعا فنعم قائم مقاـ أعتق عبدؾ عن كفارتي كما تقدـ ،كقوؿ مالك العبد :أعتقت قائم مقاـ القبوؿ
للبيع كللوكالة ككذا لو قاؿ مالك العبد اعتق أنت عبدم عن كفارتك ،فقاؿ :أعتقت فبل بد من ذكر
العوض معلوما حتى يكوف بيعا كإال كاف * تمليكا بغير عوض فبل يكوف لو شئ من أحكاـ البيع كىذه
المسألة من داللة االقتضاء الذم يتوقف عليو صحة األحكاـ الشرعية كما تقدـ كلما تكلم عليها كعلى
صحتها األصوليوف كقررىا أىل الفركع كدكنوىا كلم يختلف فيها علم أف ثم تقدير ألف اإلجماع منعقد
على اف العتق ال يصح إال عن ملك فقدر كذلك[ ح فتح بلفظو ](*) _ كفي البياف ما لفظو ثم تجب
قيمة ذلك لمالكو على المكفر إف شرطت أك سكت عنها كإف شرط على ذلك قدرا معلوما أك شيئا
معينا لزـ كإف شرط عدـ العوض صح كلم يجب بلفظو من باب الكفارات.
()22/9
_____________________________
بقولو( )1زف بعد ذكر الثمن كإف لم يزف( )2فلو قاؿ :زف بهذا الدرىم كلم يبين كم يزف أك قاؿ :زف
رطبل كلم يبين( )3بكم فهاىنا للمشترم الخيار( )4كلو حصل الوزف( ، )5قاؿ السيد ح كمن شرط
المحقر أف يكوف ثمنو من الدراىم ال من غيرىا( ،)6قاؿ موالنا عليو السبلـ يعني حيث لم يحصل
لفظاف ماضياف( )7فأما إذا حصل لفظاف صح فيو ما صح في سائر المبيعات من األثماف.
فصل (ك) اعلم أف البيع كالشراء (يصحاف من األعمى)
__________
( )1إال يجرم عرؼ بخبلفو قرز .ح لي كعامر.
( )2مسألة كحيث لم يذكر العوض* بل قاؿ :زف لي كذا أك اعطني كذا فأعطاه ال يكوف بيعا بل قرضا.
بياف بلفظو .حيث ال عرؼ [ بالبيع كلم يتقدـ ما يشعر بالبيع كجرم عرؼ .قرز ]اى ف قرز (*) قاؿ
الفقيو علي كإنما الذم ال يلزـ إال بالوزف حيث قاؿ زف لي من ىذا رطبل بدرىم فإف البيع ينعقد بالوزف
كالخيار ثابت قبل الوزف اى زىور ( _)*( .ىذا في غير المحقرات .قرز )
( )3كتراضيا على الثمن بعد ذلك [ كإال فقرض كما في البياف].
( )4كللبايع كقرر في الطرؼ األخير (*) لمعرفة قدر المبيع في األكؿ كلمعرفة قدر الثمن في الثاني قرز
(*) ككذا للبائع .قرز.
( )5كلفظ البياف فإف قاؿ :زف لي أك اعطني بهذا الدرىم ،كلم يبين كم يعطيو بو فبل يتم فيو البيع بالوزف
حتى يتراضيا على قدر المبيع ،ككذا إذا قاؿ :زف لي رطبل فوزف لو فبل يتم البيع حتى يتراضيا على قدر
الثمن .بلفظو قرر.
( )6كقيل ال يشترط قرز.
( )7ذكره الفقيو ع.
()23/9
_____________________________
كسواء كاف العمى طاريا( )1أك أصليا فلو عاد إليو نظره فبل خيار لو في الضياع كغيرىا ألف الوصف()2
قائم()3مقاـ الرؤية ،كقاؿ الفقيو علي :الوصف بدؿ فإذا قدر على المبدؿ فلو خيار الرؤية حيث العمى
طار ال أصلي ،كقاؿ الشافعي :يصح شراء األعمى( )4إف كاف العمى طاريا( )5ال أصليا()6
(ك) البيع كالشراء أيضا يصحاف من (المصمت) كىو الذم اعتقل لسانو من الكبلـ لمرض أك غيره بعد
أف كاف يتكلم
__________
( )1كالمراد بالطارم ما كاف بعد معرفة المبيع أك المشترل ح كاألصلي خبلفو .زىور قرز.
( )2فيتضيق خياره عند حصوؿ الوصف لو اى ف كلو الرد قبل الوصف كما في رؤية البصير (*) كاللمس
كالذكؽ كالحسن فلو الخيار قبل ذلك قرز )*(.الحس في الحيوانات كاللمس في الثياب كنحوىا ،
كالذكؽ في المطعومات ،كالوصف لو في الدكر كاألراضي كاألشجار كنحوىا* فيتضيق خياره عند حصوؿ
ذلك **لو فإف رده فورا كإال بطل خياره كإذا عاد إليو بصره فبل خيار لو من بعد .بياف بلفظو (*)_ في
الطارئ ال في األصلي فبل معنى للوصف كقيل ال فرؽ كىو ظاىر األزىار .قرز (**)_كخيث لم يحصل
فلو خيار الرؤية .بستاف قرز
( )3قاؿ اإلماـ م ألف جماعة من الصحابة أدركهم العمى العباس كابن عمر كابن أـ مكتوـ ككانوا
يتبايعوف كيشتركف من غير نكير .بسند )*(.فيما عماه طارئ ال األصلي فبل يستقيم كال معنى للوصف
في حقو ،كقيل :ال فرؽ كىو ظاىر األزىار .قرز
( )4كبيعو اى كافي (*) كأما البايع فبل خيار لو إذا عاد نظره كفاقا إال لتدليس كما يأتي قرز
( )5فيما كاف قد شاىده ال في غيره فيوكل غيره )*( .كىو ما كاف بعد معرفة المبيع كالمشترل.
( )6فيوكل اى ع
()24/9
_____________________________
(ك) يصحاف من (األخرس ( ))1كىو الذم يجمع بين الصمم كالعجمة كاألعجم الذم يسمع كال
يتكلم( )2فتصح عقودىم كلها (باإلشارة( )3التي يفهم بها مراده فأما اإلشارة من الصحيح فبل حكم
لها (( )4ك) يصح منهم (كل عقد( )5إال األربعة) كىي الشهادة كاإلقرار
13
بالزنا( )6كالقذؼ ( )7كااليبلء كاللعاف( )8فإف ىذه األربعة ال تصح إال من متكلم
__________
( )1كالمراد من تعذر عليو الكبلـ )*( .إذا كاف يفهم الخطاب لئبل يناقض ما تقدـ في الصبلة.
( )2من مولده .ع ذنوبي.
( )3كبالكتابة قرز [ برىاف .كسيأتي في األيماف خبلفو ،كفرؽ بينو كبين األيماف أف ىنا ال يشترط اللفظ
بخبلؼ ىناؾ .كقيل :ال يصح ألنها فرع عن الكبلـ كال حكم للفرع مع بطبلف أصلو].
( )4كلفظ البياف فأما الصحيح فبل تصح منو اإلشارة .بلفظو.
( )5صوابو كل إنشاء * استثناء منقطع ألف ىذه ليست عقود (*) كقد جمع السيد صارـ الدين ما ال
يصح باإلشارة بقولو شعرا:
شهادة ثم إقرار بفاحشة
()25/9
_____________________________
(ك) يصح البيع كالشراء (من مضطر( )1كلو غبن) غبنا (فاحشا إال) أف يكوف االضطرار (للجوع()2
__________
( )1كالفرؽ بين المضطر كالمكره أف المكره من يجبر على نفس البيع كالمضطر ال يؤمر بالبيع كال يجبر
عليو بل ألجئ إليو ألمر آخر (*) ككل من في يده * ماؿ لغيره يقربو سرا كيجحد عبلنية كلم يتمكن منو،
فباعو ففي ذلك قوالف للمؤيد باهلل كالمنصور باهلل ال يصح ( قوم لي ) .كقيل :يصح البيع ألنو لم يكرىو
على البيع .كب .كىو ظاىر األزىار من قولو :ذم اليد الخ .ككذا بيع المرأة التي ال تتمكن من بيع
مالها المتناع قرائنها اى تكميل قرز(*) _ في حاشية فقاؿ ـ باهلل :قوم ال يصح لعدـ االختيار كقاؿ في
الغيث :فذلك من باب اإلكراه ال االضطرار .تكميل ألف الجاحد بمنزلة من يقوؿ :إما بعتها مني كإال
غصبتها عليك ،كىذا إكراه ببل إشكاؿ .شرح بهراف بلفظو )*( .كقواه في مي إذا كاف الخشية (*)مسألة
:كإذا باع المضطر بالجوع أك العطش طعامو أك ماؤه فإنو يصح كيأثم ككذا من باع ثوبو كال يجد ما
يصلي فيو سواه أك باع ماؤه كال يجد ما يتوضأ بو سواه فإنو يأثم كيصح البيع [ مع تضييق كقت الصبلة
كإال فبل إثم .قرز ] ألف النهي ىنا ألمر آخر غير البيع .بياف بلفظو (*)فلو باع المغصوب من غاصبو
المتناعو من تسليمو كخشية إتبلفو فقيل [ سيدنا محمد بن أحمد مرغم ] إنو ال يملكو المشترم لعدـ
الرضا بالبيع كإف لم يسم إكراىا قاؿ :كال فرؽ بين المنقوؿ كغيره قاؿ المفتي :كىذا من بيع المصادر.
سيأتي ما يغني عن ىذه الحاشية في غالبا في قولو :كال يكوف قبضا كسيأتي على شرح قولو كمن ذم
اليد فابحث.
( )2في الحاؿ ال في المستقبل فبل تمنع الصحة (*) سواء كاف الخوؼ من البايع على نفسو أك على
غيره اى بحر ممن تلزمو نفقتو أك سد رمقو قرز (*) كمن ىذا تؤخذ الحيلة ،كالحيلة في بيع المضطر أف
يشبعو ثم يشترم منو كقرره مي قرز (*) كالمضطر إلى الركوب في مفازة أك العرل مع التلف .قرز (*)
كإذا باع المضطر طعامو أك شرابو مع خشية التلف بالجوع أك العطش صح البيع مع اإلثم اى حابس (*)
باطل قرز كالحر كالبرد.
()26/9
_____________________________
أك لعطش بحيث يخشى الهبلؾ( )1فإنو ال يصح بيعو( )2حينئذ كال شراؤه اف عين غبنا فاحشا ،قاؿ
السيد ح كالفقيو يحيى البحيح ىذا إذا لم يجد من يشتريو بقيمتو ( )3ال إذا كجد من يشتريو( )4بالقيمة
صح بيعو بالغبن ( )5نعم كالغبن الفاحش ىو ما ال يتغابن( )6الناس بمثلو كسيأتي الخبلؼ ( )7في
تحقيقو( )8فإف باعو بقيمتو أك بأقل قدر ما يتغابن الناس بمثلو صح ذلك ( )9فأما المضطر لغير الجوع
كالعطش فيصح بيعو كلو غبن غبنا فاحشا كمن باع شيئا بغبن فاحش ألجل قضاء دينو أك ألجل أف
يشترم شيئا آخر( )13أك طرد من بلده فباعو( )11لعدـ التمكن منو ()12
__________
( )1على النفس أك العضو قرز.
( )2ال الضرر [ فيصح البيع ح ـ ].اى لمعة قرز
( )3كبنى عليو في البياف ألنو أكتي من قبل نفسو كلكنو خبلؼ األزىار.
( )4في المجلس [ العقد ] اى سماع فلكي كقيل إذا كجد من يشتريو قبل أف يخشى عليو الهبلؾ.
شامي صح كقيل في الميل قرز.
( )5الفاحش ألنو أكتي من قبل نفسو .بستاف.
( )6كىو ما زاد على نصف عشر القيمة .بياف قرز.
( )7في قولو كلغبن صبي أك متصرؼ عن الغير فاحشا.
( )8في باب الخيارات كىو ما زاد على نصف العشر قرز.
( )9كالعبرة في الغبن بحاؿ العقد .قرز.
( )13قيل :لعل ذلك كفاقا اى زىور.
( )11كحاصل المذىب أف بياعات المضطر كلها صحيحة سواء باع بغبن أـ بغير غبن إال حيث
االضطرار بالجوع كالعطش في ذلك الوقت كيبيع بغبن فاحش مع عدـ من يشترم منو بالقيمة كما تقدـ.
ح بهراف.
( )12يعني فإنو يصح بيعو كسواء غبن أـ ال.
()27/9
_____________________________
(ك) يصح البيع كالشراء (من المصادر( )1كلو) باع (بتافو)( )2كالتافو الشئ ()3
__________
( )1ما لم يصادر على نفس الماؿ.
( )2قاؿ المؤلف التافو في كتب اللغة كالصحاح كغيره الشئ الحقير من غير زيادة ماال قيمة لو فبل
نقادة على األزىار بل على شرحو اى شرح فتح كفي بعض الحواشي أف الشارح أراد المبالغة أك على
قوؿ المؤيد باهلل أنو يصح إذا كاف لكثيره قيمة (*) كالتافو دكف العشرة الدراىم (*) بكسر الفاء ذكره في
الديواف (*) لقوؿ عائشة :كانوا ال يقطعوف اليد في الشيء التافو كىي دكف العشر )*( .كىو في أصل
اللغة الشيء الحقير لكن ليس المراد ذلك ىنا فبل بد أف يكوف ما لو قيمة لكن بالنظر إلى قلتو يسمى
تافو مثل أف يبيع ما يسول مائة بعشرين فهذا تافو تافو بالنظر إلى المائة .لي (*) عبارة األثمار كلو
بفاحش كإنما عدؿ عن عبارة األزىار كلو بتافو ألف التافو تفسر بالشيء الحقير الذم ال قيمة لو كذلك
ال يصح على أصل الهادكية إذ من شرط صحة العوض عندىم أف يكوف لو قيمة فكاف التعبير بقولو في
األثمار كلو بفاحش أرجح لسبلمتو من إيهاـ ما ال يصح .ح بهراف
( )3أراد المبالغة * كإال فبل بد في العوض من أف يكوف لو قيمة على أصل الهادكية .ذكيد أك يكوف
على أصل ـ باهلل ألنو يقوؿ ما لكثيره قيمة صح بيع قليلو أك بالنظر إلى ما لو ال أنو ال قيمة لو فبل يصح
البيع _)*(.قاؿ المؤلف أيده اهلل تعالى ما لفظو :المبالغة ال معنى لها كال مساغ لها في مسائل األحكاـ،
بل الصواب عدـ زيادة لفظا الذم ال قيمة لو؛ ألف المذكور في تفسير التافو في الصحاح كغيره من كتب
اللغة الشيء الحقير من غير زيادة كىو الذم في البحر ألنو قاؿ :في االحتجاج على أف العاقلة ال
تحمل إال دكف عشرة دراىم إلى تسعة أما التسعة ىي التافو لقوؿ عائشة :كانوا ال يقطعوف في الشيء
التافو [ ،أما أنو يؤخذ من قوؿ عائشة أف ما دكف العشرة تافو ففيو نظر ألنا ال ندرم ما قولها في قدر
نصاب السرقة .) .كركم ( :كانت ال تقطع األيدم بالشيء التافو ) ]فدؿ ذلك على أف الشيء التافو ال
يفسر بما ال قيمة لو بل بما لو قيمة كمع ذلك يستقيم كبلـ الهادكية من دكف أف يحمل على المبالغة من
دكف أف يحمل على المبالغة كيكوف كجو( يعني في األثمار ) حذفو لدخولو في قولو في األثمار :كلو
بفاحش ،ككاف ذلك أكلى لما قد كقع في لفظ التافو من التوىم كيبقى النظر على شرح األزىار لكونو
فسر التافو ما ال قيمة لو فافهم .ح أثمار- .
()28/9
_____________________________
الحقير الذم ال قيمة لو على انفراده كالمصادر ىو من أكره على تسليم ماؿ ظلما فإذا أراد بيع مالو
لتخليص ذلك الماؿ صح بيعو ىذا قوؿ القاسمية كالفقهاء كظاىر ىذا سواء غبن أـ ال كسواء باعو من
الظالم( )1كأعوانو أك من غيرىم ،كقاؿ األمير الحسين أما إذا باعو من الظالم أك أعوانو بغبن لم يصح،
كقاؿ الناصر :إف بيع المصادر ال يصح كظاىر إطبلقو أنو ال فرؽ بين أف يبيعو بغبن أـ ال كبقاه أبو
ثابت( )2على ظاىره كحمل أبو جعفر كبلـ الناصر أنو إنما يفسد إذا غبن ال إذا لم يغبن ككذا( )3عن
المنصور باهلل
(ك) يصح البيع كالشراء (من غير المأذكف( )4صبي أك عبد إذا كاف (ككيبل) لغيره ال إذا كاف أصبل()5
فإف عقدىما ال ينفذ (كال عهدة عليو( )6بخبلؼ الوكيل صحيح التصرؼ فإنها الزمة ( )7لو عهدة ()8
المبيع كما سيأتي ()9
__________
( )1ما لم يكن غرضو أخذ مالو بالمصادرة لم يصح البيع .مي .كظاىر األزىار ال فرؽ قرز.
( )2صاحب المغنى من الناصرية [ قاؿ في المغني كىذا قوؿ قاضي القضاة كركم أنو لما حبس باع
أموالو فلما خرج من الحبس استرجعها .زىور] .
( )3مثل كبلـ ف مع حمل أبو جعفر.
( )4مميز كما يأتي في الوكالة [ ينظر أين يكوف العبد أصبل ] .قرز.
( )5يستقيم إذا باع فضولي ماؿ الغير كتلحقو اإلجازة ى مي كيستقيم أف يكوف العبد أصبل إذا كاف
حاكما [ لكنو نافذ بيعو فتأمل] .
( )6كىي حقوؽ المبيع فبل يطالب بقبض ثمن كال مبيع كال يرد معيب كال مستحق كنحو ذلك ألنهما
معبراف معا آمرىما بالبيع كفضولياف مع عدمو اى حابس.
( )7ػ إال أف يوكل العبد ببيع نفسو فإنها ال تعلق بو الحقوؽ .قرز
( )8ػ ما لم يضيق.
( )9في الوكالة.
()29/9
_____________________________
(ك) البيع كالشراء يصح (بالكتابة( )1ذكره أبو طالب في أحد قوليو ،قاؿ الفقيو يوسف :كىو الصحيح
كأحد قوليو إنو ال يصح بها (كال يتولى ( )2الطرفين()3
__________
( )1كيكوف صريحا إذ ال كناية في المعامبلت [ بل في الطبلؽ كالعتاؽ كالظهار كااليبلء كاأليماف فلو
بينة فيها .بياف ] قرز (*) في المجلس ذكره في تعليق الصعيترم كالفقيو يوسف كعن المفتي ال يشترط
المجلس اى ككذا الرسالة كالكتابة كما في النكاح اى مرغم في مجلس أك مجالس اى عامر كمفتي قرز
(*)كالرسالة قيل إذا كانت الكتابة في المجلس ذكره الفقيو س كقيل ال فرؽ كيقبل في مجلس قراءة
الكتاب كالنكاح كألنو ينعقد باإلشارة كالكتابة أك ال كلقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( العلم أحد
اللسانين ) .ك عند سيدنا إبراىيم حثيث كىو ظاىر األزىار :ال فرؽ كاختاره سيدنا عامر ككذا الرسالة
في مجلس أك مجالس ذكره ص عامر ككذا عن المفتي .قرز.
( )2ألنو يستلزـ أف يكوف ضامنا للدرؾ مضمونا عليو في حالة كاحدة لتعلق الحقوؽ بو من الطرفين
بخبلؼ ما لم يكن فيو ماؿ من الطرفين كالنكاح فإنو يصح أف يتولى طرفيو كاحد لما كانت الحقوؽ ال
تعلق بو .ح بهراف )*(.يعني كل من يتعلق بو الحقوؽ ال يصح تولية للطرفين كما يأتي في الوكالة كضابطو
ما كاف فيو ماؿ من كبل الطرفين كالبيع كنحوه [ اإلجارة كالصلح بالماؿ ] .تعلقت الحقوؽ كما ال فبل أك
كاف فيو ماؿ من طرؼ كاحد كالنكاح كالطبلؽ كالقرض كالهبة كالعارية كالرىن كالكتابة ك اإلقالة
كالمضاربة كالخلع كالصدقة كاإلبراء كالوقف كالوديعة .قرز كسيأتي في الوكالة في قولو فصل كيصح أف
يتولى طرفي ماال يتعلق بو حقوؽ الخ..
( )3إذ البد لئليجاب كالقبوؿ من جهتين الستلزامو أف يكوف مسلما متسلما ضامنا للدرؾ مضمونا لو
(*) كفي ذلك حصوؿ النقيضين كالجمع بين اإلثبات كالنفي كذلك محاؿ [ فبل يصح ] .اى اف (*)
كىو ينتقض ببيع العبد كالصبي غير المأذكف لو في ذلك كالوكيل الذم يضيف اى مركية عن موالنا
المتوكل عليو السبلـ كىذا االعتراض متجو كلعلهم ألحقوا ىذه الصورة التي ذكرىا بما تعلق بو الحقوؽ
بالوكيل ألنو األعم كاألغلب اى مي كفي كواكب قريب من اعتراض المتوكل كلفظها لكنو يقاؿ إذا كانت
العلة المانعة ىي تعلق الحقوؽ بالوكيل فيلزـ أنو يصح من الفضولي اف يتولى طرفي العقد كنحوه ثم
تلحقو اإلجازة ممن باع عنو كممن اشترل لو ألف الحقوؽ ال تعلق بالفضولي اى (*) ككذا كل ما في
طرفيو عقد كالصلح كاإلجارة.
()33/9
_____________________________
كاحد أك في حكمو) فبل يشترم األب ماؿ ابنو من نفسو لنفسو ككذلك ما أشبهو( )1ىذا الصحيح
للمذىب على ما ذكره اإلخواف كىو قوؿ زفر كالذم في حكم الواحد أف يوكل األب من يبيع منو ماؿ
ابنو ،كقاؿ أبو حنيفة كمالك كىو أحد قولي أبي العباس ،كأبي طالب أنو يجوز لؤلب أف يشترم لنفسو
من ماؿ ابنو الصغير ككذلك الوصي لو ذلك ،كقاؿ الشافعي :إنو يجوز ذلك( )2لؤلب كالجد كإف عبل
دكف غيرىما ،كقاؿ الناصر كالمنصور باهلل أف للولي ( )3أف يقدر ذلك بالقيمة كيأخذه من الصبي من
باب المعاطاة( )4كالحيلة ( )5عند من منع من ذلك أف الولي يبيع ماؿ الصبي من الغير( )6ثم يشتريو
لنفسو ( )7أك يبيع ماؿ نفسو من الغير()8
__________
( )1اإلجارة كالهبة بعوض قرز
( )2النتفا التهمة كيعتبر اإليجاب كالقبوؿ كما في النكاح اى ح المنهاج لعلي بن مظفر.
( )3كلو إماما أك حاكما..
( )4أما من باب المعاطاة فنحن نوافقهما ألنهما لكنهما يقوالف أنها توجب الملك اى ح كتلحقها
اإلجارة كالبيع قرز.
( )5قيل س فإف امتنع ذلك الغير بعد ذلك ىل للولي أف يفسخ ? إف قلنا لو الفسخ فالحيلة مستقيمة
كإف لم يحصل لو الفسخ فبل فائدة لها كقيل ؼ ك إذا امتنع من رده إليو ثبت الخيار .ألنو في مقابلة
عوض كلم يحصل .مي قرز كقيل س قد ملكو كقواه الهبل .كالحيلة في رده إليو أف يقوؿ :إف علم اهلل
أنك إف لم ترده علي فقد نذرت علي بمثلو إف كاف مثليا أك بقيمتو إف كاف قيميا فيقوؿ نعم.
( )6فإف امتنع المشترم من بيعو فعلى قوؿ الهادكية كقواه الفقيو يوسف ال يصح فيسترده كعلى قوؿ
المؤيد باهلل ال يسترده كاختاره الفقيو س ا ى ألف الهادكية يجعلوف للضمير حكما ،كالمؤيد باهلل يعتبر
ظاىر اللفظ.
( )7بعد القبض.
( )8بعد قبض المشترم قرز (*) أك يشتريو من اإلماـ أك الحاكم * ألف لهم كالية فيما ال يصح منو فعلو
ككاف الولي غير موجود في ىذه الحالة كقد تقدـ نظيره في النفقات حيث قاؿ كال يبيع عنو عرضا إال
باذف الحاكم (*)_كلفظ البياف قبل ع أك يشتريو من الحاكم أك يبيعو منو ال لو كالية فيما كاف ال يصح
من الولي .بلفظو )
()31/9
_____________________________
ثم يشتريو للصبي فأما لو كاف الصبي مميزا جاز لؤلب أف يشترم منو ( )1كيبيع(.)2
فصل فيما يلحق بالعقد
__________
( )1ألف دخولو إذف كزيادة.
( )2ىذا على كبلـ الفقيو محمد بن سليماف ،كقاؿ الفقيو يحيى البحيح :ال يصح ألنو قائم مقامو
كالوكيل اى ف)*( .كقيل ال يصح لو اشترل أك باع من ابنو المميز ألنو قائم مقامو كالوكيل .بياف كقيل بل
يصح كما إذا كاتب عبده الصغير المميز .بياف .قلنا :الكتابة يتولى طرفيها كاحد بخبلؼ البيع.
()32/9
_____________________________
مما يلحقو العاقد بعد نفوذه(( )1ك) اعلم أنو يلحق بالعقد الزيادة( )2كالنقص المعلوماف في المبيع
كالثمن كالخيار كاألجل (مطلقا) سواء حصلت الزيادة قبل قبض المبيع أـ بعده كال تفتقر الزيادة( )3إلى
قبوؿ بل يكفي في قبولها عدـ الرد( )4كإال لم تكن
__________
( )1يؤخذ من ىذا اشتراط بقاء المتعاقدين (*) ككذا قبلو إذا جرل بو عرؼ قرز
( )2كسواء حصلت في مجلس العقد أك بعده اى ىداية كلو ذكرت للغير أيضا فإنها تلحق بالعقد إف
ذكرت مع العقد كما في النكاح [ كإال فبل بد أف تذكر لو .قرز ] قرز (*) كسواء كانت الزيادة من
المالك أك الوكيل المفوض أك الولي لمصلحة أك الفضولي كأجاز البايع أك المشترم (*) مع بقاء
المتعاقدين كالعقد فلو ماتا أك أحدىما لم تصح الزيادة كالنقصاف إال من الحي لورثة الميت [ كفي بعض
الحواشي أما الزيادة في الثمن فتلحق ما داـ المشترم باقيا ،كفي المبيع ما داـ البائع باقيا ] .اى (
سماع ) كلفظ ح فبل تصح من الحي الزيادة لورثة الميت قرز (*) كالحجة في لحوؽ الزيادة كالنقصاف
في المبيع كالثمن بالعقد قياسا على النكاح كقد قاؿ تعالى : }:كال جناح عليكم فيما تراضيتم بو من بعد
الفريضة{ اى بهراف (*) إال المجهوؿ فبل يلحق بل يبقى العقد على حالو كتلغو الزيادة ،ككذا إذا كانت
تضمن الربا اى حاشية السحولي معنى قرز (*) كإذا انكشف في الزيادة عيب رد المبيع حيث تعيب بو
الباقي قرز .فكذا إذا استحقت ألنها من جملة المبيع ،المراد أنو يرجع بحصتها من الثمن كال يرد المبيع
إال إذا تعيبت مع الباقي قرز .كقيل :ال يرجع إذا استحقت إذا لم تعيب بو الباقي [ كقيل :حكم الزيادة
حكم المزيد في الرد بالخيارات كالرجوع عند االستحقاؽ ألنها صارت من جملة المبيع .زىور)*(] .
مالم تنقص الزيادة .بياف فيصح العقد كيلغوا الزيادة .ح لي قرز )*(.كلو من غير جنسو.
( )3كلو من غير جنس المبيع كال فرؽ في مجلس العقد أك بعده قرز.
( )4في المجلس.
()33/9
_____________________________
الحقة بالعقد األكؿ كافتقرت إلى عقد جديد( )1مثاؿ الزيادة في المبيع :أف يبيع أشياء معدكدة كشياه
فلما تم العقد ،قاؿ البايع :قد زدتك الشاة الفبلنية ،كمثالو في الثمن :أف يشترم منو بعشرين درىما فلما
تم العقد ،قاؿ المشترم :قد زدتك في الثمن عشرة دراىم ،كمثالو في الخيار كاألجل :أف يكونا أياما
معلومات فيقوؿ الذم شرط عليو بعد تماـ العقد( )2قد زدتك يوما أك يومين أك نحو ذلك
__________
( )1أك لفظ زيادة أك ازدياد قرز (.يعني لفظا).
( )2أك بعد تماـ الخيار أك األجل قرز.
()34/9
_____________________________
ك(ال) تلحق (الزيادة( ))1في الثمن (في حق الشفيع) ،قاؿ عليو السبلـ :كمثلو الخيار( )2كاألجل()3
__________
( )1كىكذا في النقصاف قرز (*) يعني في الكل (*) ألف الزيادة إنما تثبت بتراضيهما كالتراضي على
إثبات حق الغير ال يصح اى بحر (*) كنقص في مبيع في حق الشفيع فبل تلحق ىذه اى شرح فتح
(*)فأما النقصاف في المبيع فبل يلحق في حق الشفيع إما الثمن مطلقا * كإما المبيع فإف كاف قبل طلب
الشفعة صح كأخذ الباقي بحصتو كإف كاف بعد الطلب لم يصح .إمبلء سيدنا عيسى ػ ػ ػ قرز _)*(.كلفظ
ح كأما النقص من الثمن فكما يأتي في الشفعة .قرز
( )2كتستقيم زيادة الخيار في صورة حيث يكوف الخيار للبائع نحو أف يجعل لو الخيار المشترم عشرة
أياـ ،ثم يقوؿ المشترم قد زدتك في الخيار خمسا ،فإف الزيادة ال تلحق في حق الشفيع بل تبطل متى
مضت مدة الخيار األصلي .مي قرز )*(.ىذا ال يستقيم على إطبلقو بل يقاؿ :إما األجل فيجب تعجيل
المؤجل كما يأتي على المنتخب[ ك ]على قوؿ الفنوف ،كإما الخيار فإف انفرد بو المشترم بطلت الزيادة
كالمزيد عليو كأما إذا لم ينفرد بو المشترم فإف كاف لهما جميعا كللبائع كحده فإنها تبطل الزيادة فقط،
كال يصح طلب الشفعة حتى يحل األجل المضركب أكال فقط ال الزيادة ،فعرفت أف ىذا ال يستقيم على
إطبلقو ىذا ىو األكلى كما يأتي في الشفعة في قولو :كتعجيل المؤجل كفي الخيارات إذا انفرد بو
المشترم إلخ.
( )3فيلزـ على قوؿ من أثبت التأجيل (*) أما الخيار فإنو يبطل الشفعة فبل يتصور ىنا بحاؿ اى ( سماع
) الذم سيأتي حيث ىو الشارط كىنا الشارط المشترم اى فينظر (*) نحو أف يكوف للبايع الخيار ثم إف
المشترم زاد لو يوما أك يومين فإف الشفيع يشفع كال عبرة بزيادة الخيار قرز .كأما نقصانو فإف نقص لو
صح ألنو تقريب لو لحقو قرز (*) ينظر في زيادة األجل لم ال تلحق في حق الشفيع يقاؿ :ألنو يلزمو
تعجيل الثمن المؤجل )*( .كعندنا ىو يجب تعجيل المؤجل )*( .على القوؿ بأف األجل للمشترم أجل
للشفيع كما يأتي في الشفعة.
()35/9
_____________________________
()36/9
_____________________________
األكؿ أنو (يتعين) أم يجب تسليمو بعينو (فبل يصح ( ))1أف يكوف (معدكما( )2إال) في صورتين كىما
(في السلم( )3فإف المبيع فيو يصح أف يكوف معدكما( )4عند العقد (أك) حيث يكوف المبيع الزما (في
ذمة ( )5مشتريو)( )6نحو أف يمهر زكجتو عبدا في ذمتو فإنو يصح( )7أف يشتريو كلو كاف معدكما()8
في تلك الحاؿ
__________
( )1قاؿ أبو مضر :ال يعرؼ ذكات األمثاؿ أين يكوف ثمنا كأين يكوف مبيعو إال المحققوف .زىور.
( )2لنهيو صلى اهلل عليو كآلو كسلمعن بيع ما ليس عنده اى بحر
( )3كالصرؼ قرز (*) لترخيصو صلى اهلل عليو كآلو كسلم كلضبطو بالوصف.
( )4بشرط أف يقبض الثمن في المجلس قرز
( )5بشرط قبض الثمن قبل االفتراؽ أك يكوف أم الثمن في ذمة البائع أك معينا فيما يتعين أك ال كقبض
* قبل االفتراؽ حتى يخرج عن بيع الكالئ بالكالئ .كىو حيث يكوف المبيع كالثمن في ذمة كاحدة.
بياف _)*(.ألف ما في الذمة كالحاضر بخبلؼ ما إذا كاف في ذمة كاحدة نحو أف يكوف في ذمة لرجل
آخر عشرة أصواع برا فاشتراىا منو بعشرة دراىم مؤجلة فهذا ال يصح .قرز
( )6بشركط ثبلثة األكؿ :أف ال يكوف من ثمن صرؼ أك سلم ،الثاني :أف يحضر الثمن لئبل يكوف من
بيع الكالي بالكالي ،كالثالث :أف يبيعو ممن ىو عليو ال من غيره اى ف كغاية (*) أم الضامن بو.
( )7بشرط أف يقبض الثمن في المجلس لئبل يكوف من بيع الكالي بالكالي .ىداية.
( )8لقوة ملكها.
()37/9
_____________________________
(ك) الحكم الثاني أنو (ال) يجوز( )1أف (يتصرؼ( )2فيو( ))3ببيع أك ىبة أك إجارة (قبل القبض()4
ك) الحكم الثالث أنو يبطل البيع بتلفو( )5أم بتلف المبيع قبل القبض ()6
__________
( )1أم ال يصح (*) لعلو يستقيم في السلم ألجل النهي كأما في الصرؼ فبل يصح كيجوز ككذا في
سائر المعامبلت فيجوز كال يصح كقيل ال يجوز في الصرؼ أيضا ألنو يودم إلى المفاضلة[ صوابو إلى
النسا ].قرز
( )2كأما الفوائد فتجوز قرز[ فيجوز التصرؼ فيها قبل القبض ألنو ال يبطل البيع بتلفها قبل القبض].
( )3كال يتصرؼ بفوائده إف شملها العقد .كلفظ ح ال فوائده فيصح التصرؼ فيها قبل القبض .ألنو ال
يبطل البيع بتلفها قبل القبض .حثيث كمفتي معنى كعن لي :ك فوائده لها حكمة فبل يصح التصرؼ فيها
قبل القبض.
( )4إال بما ىو استهبلؾ( .قرز ) كالعتق كنحوه كالوقف كنحوه اى ف قرز (*) لنهيو صلى اهلل عليو كآلو
كسلمعن بيع ما لم يقبض اى بحر
( )5فرع كالتلف رافع (*) لملك المشترم فيرجع الملك لؤلكؿ ال أنو كاشف عن ملكو فلو أعتق البايع
العبد المبيع بعد البيع ثم قتل قبل القبض استحق القيمة من القاتل كال حكم العتاقو* ككذا سائر
تصرفاتو اى معيار قرز (*) لكن يلزـ أف تكوف الفوائد للمشترم فينظر ** .كىكذا لو باع العبد بيعا
فاسدا ثم قبضو المشترم ثم أعتقو البايع ثم فسخ العقد بحكم لم ينفذ العتق كما في الضرب الثاني من
الخيارات .معيار (*) حسا ال لو ذبح البقرة فهي باقية على ملك المشترم قرز .كيلزـ البايع األرش ما
بين القيمتين إف لم يختر المشترم الفسخ اى سيدنا حسن قرز(*)_ كيلزمو رد الثمن للمشترم إف كاف
قد قبضو منو كالقيمة من الجاني لو أم للبائع _)**( .يلتزـ لوال قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( الخراج
بالضماف ) كالضماف ىنا على البائع فيكوف الخراج لو .قرز ) (*) بغير فعلو .أم فعل المشترم .قرز.
( )6ما لم يتلف بجناية المشترم قرز
()38/9
_____________________________
(ك) الحكم الرابع أنو يبطل البيع(( )1باستحقاقو) مثاؿ ذلك أف يشترم عبدا أك نحوه فينكشف كونو
ملكا لغير البايع
(ك) الحكم الخامس أنو (يفسخ معيبو)( )2إذا انكشف أف فيو عيبا(( )3كال يبدؿ( )4كالثمن) ليس
كالمبيع في ىذه األحكاـ بل (عكسو في ذلك) فيصح معدكما كالتصرؼ فيو قبل قبضو( )5كال يبطل
البيع بتلفو( )6قبل التسليم كال باستحقاقو( )7بل يجب إبدالو كال يفسخ معيبو بل يبدؿ قولو (غالبا)
احتراز من ثمن الصرؼ كثمن السلم فإف لو من أحكاـ المبيع أنو ال يجوز التصرؼ فيو( )8قبل قبضو
__________
( )1بل فاسد (*) بل يبقى موقوفا قرز [ فبل فائدة لوصفو بالبطبلف .لي ]
( )2ككذا سائر الخيارات قرز (*) أم يثبت الخيار.
( )3ك ال يفسخ المبيع بعيب الثمن بل يبدؿ الثمن.
( )4عائد إلى الوجوه الثبلثة األخيرة )*(.عائد على الثبلثة األطراؼ األخيرة من التفصيل.
( )5ما لم يعين قرز.
( )6حيث عين كىو نقد ( .قرز ) ال مثلي فهو مبيع قرز.
( )7فرع فلو كاف النقد دينا في ذمة المير كاشترل بو صاحبو شيئا من غير من ىو عليو قاؿ الفقيو يحيى
البحيح :إنو يصح كال يتعين ىنا كفاقا ،كقاؿ في الكافي كشرح اإلبانة بل يتعين ىنا على قوؿ المؤيد باهلل
كمن معو فيكوف الشراء بو فاسدا كما لو كاف الذم في الذمة عرضا أك مثليا كشرل بو من غير من ىو
عليو لم يصح كفاقا اى ف (*) حيث عين ككاف نقدا .قرز.
( )8ألف من شرطو صحة القبض قبل التفرؽ قرز (*) إذا كاف الثمن من الدراىم كالدنانير كعينا ثمنا ثم
كىبو البايع من المشترم أك قبضها البايع بغير أذف المشترم لم يصح كذلك ألف الثمن باؽ على ملك
المشترم حتى يقبضو البايع فبل يصح الهبة كال قبضو إال بأذف البايع.
()39/9
_____________________________
اى ىداية (*) كلو نقدا بشرط أف ال يكوف ثمنو من النقدين قرز [3ك ال موزكف .قرز ]
()43/9
_____________________________
أم على كل حاؿ كال يكوف ثمنا في حاؿ من األحواؿ (ككذلك المثلي غير النقد)( )1كىو المكيل
كالموزكف يكوف مبيعا (إف عين( )2أك قوبل بالنقد) مثاؿ التعيين أف يقوؿ بعت مني ىذا الطعاـ أك ذلك
الطعاـ بكذا درىم أك بهذه السلعة أك بكذا مكيبل( )3أك رطبل ( )4كأما مثاؿ حيث يكوف في مقابلتو
النقد فيجوز أف
__________
( )1كالسبائك من الذىب كالفضة كسائر المثليات [ إال إذا كانت مسلم فيها .قرز ] اى غيث قرز إذا
كانت غير مغشوشة قرز.
( )2كحاصل المسألة أف الدراىم كالدنانير أثماف بكل حاؿ [ إال أف يكوف مسلما فيها .قرز] كذكات
القيم مبيعات على كل حاؿ كإف قابل بعضها بعضا ،كأما ذكات األمثاؿ فإف عينت فهي مبيعة كإف لم
تعين فالحاضر مبيع كالغائب ثمن إذا كاف مما يجوز فيو النسأ كاف قابلت ذكات القيم فإف لم تكن معينة
فهي ثمن كإف كانت معينة ،فقاؿ الفقيو يحيى البحيح :مبيع ،كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :ثمن .اى
لمعو .كإف كانا موجودين معا كلم يعينا كاف الثمن ما دخلت عليو الباء نحو كذا بكذا (*) ككذا في حكم
المعين كمدبر أك نحوه كىو غير معين كىو موجود في ملك بائعو فيتعين فيو اى بياف قرز (*) فلو باع منو
طعاما بطعاـ كلم يعينا كىما موجوداف في الملك فهما مبيعاف كصح العقد [ كلعلو أخذه من قولو :أك في
ذمة مشتريو ] .اى برىاف (*) كما في الذمة كالمعين فلو كاف أحد المثلين دينا من قبل البيع ،كالثاني
ثبت بنفس البيع فاألكؿ مبيع كاآلخر ثمن حيث لم يعين (*) لكنو يشترط قبضو قبل افتراقهما لئبل يكوف
من بيع الكالي بالكالي اى كواكب قرز ينظر بل يكوناف ثمنين ( معا )حيث لم يعينا اى .القياس :أف ما
كاف في الذمة من قبل البيع مبيع ألف ما في الذمة كالمعين.
( )3يشترط التقابض في المجلس لئبل يكوف ربا (*) كأف يقوؿ بعت ىذا الطعاـ بهذا الثوب.
( )4كأنو مبيع في ىذه الصور كلها كالذم في مقابلها أثماف إال السلعة ألنها قيمية فإنها مبيعة أيضا.
غيث بلفظو.
()41/9
_____________________________
يشترم طعاما( )1بدراىم ( )2أك يكوف في ذمتو عشرة أصواع شعيرا ( )3فيقضى الغريم( )4بها عشرة
دراىم(( )5ك) أف (ال) يعين المثلي كال قابلو نقد (( )6فثمن ( )7أبدا) في جميع الصور نحو بعت مني
ىذا الثوب بعشرة أصواع( )8برا فإف البر ثمن كىكذا لو كاف مكاف الثوب عشرة أرطاؿ عسبل أك سمنا
أك عشرة أصواع شعيرا مشارا إليو( )9قولو (كالنقدين)()13
__________
( )1سلما فقط كإال فقد عين (*) كىو موجود في الملك.
( )2معينة.
( )3فيكوف مبيعا أم الشعير.
( )4كقبضها.
( )5كال بد أف يقبض العشرة الدراىم قبل االفتراؽ لئبل يكوف من بيع الكالي بالكالي ألنو في ذمة
كاحدة
( )6كال مثلو.
( )7ملخص ما نقده ما يتميز بو الثمن من المبيع كىو أف الثمن ىو النقد كما لم يعين من المثلي كال
قابلو نقد كإف المبيع ىو القيمي كالمسلم فيو مطلقا[ نقد أك مثلي أك قيمي ] .كمن المثلي ما عين أك
قوبل بالنقد .شرح بهراف.
( )8غالبا احتراز من اتفاقهما جنسا كتقديرا كما يأتي فبل بد أف يكونا مملوكين
( )9كال بد من قبض البر كالشعير في مجلس العقد قرز (*) أك غير مشار إليو * لكن يشترط القبض
قبل االفتراؽ قرز (*)_من كجوده في الملك .قرز (*) فإف لم يشر كانا ثمنيين .في البياف تحصيل.
( )13كالمراد حيث قابلهما غيرىما كأما إذا تقابل فذلك صرؼ كحكمو حكم المبيع في بعض أحكامو
فيشترط قبضهما قبل االفتراؽ كال يصح التصرؼ فيهما قبل قبضهما كلهما من حكم الثمن جواز كونهما
معدكمين حاؿ العقد كال يتعيناف كإف عينا على قوؿ الهادكية[ .كب كبستاف في الذمة كال تبطل النقد
بتلفهما كاستحق فيهما .كقرز ] (*)يعني إذا قابلو ذكات قيم أك ذكات أمثاؿ كأما إذا قابلو دراىم أك
دنانير مثلهما فإف كل كاحد منهما ثمنا كمبيعا كيثبت فيهما من أحكاـ البيع أنو ال يجوز التصرؼ فيهما
قبل قبضهما كمن أحكاـ الثمن تثبت في الذمة ،كأنها إذا ىلكت لم يبطل العقد كأنو يجوز إبدالها كأنها
إذا استحقت لم يبطل العقد ىذا على أصل الهادكية .تعليق الفقيو ػ ػ ػػ.
()42/9
_____________________________
()43/9
_____________________________
ذلك إيناسا لهم( )1كأما إذا التبس عليو األمر بعد علمو أف الشخص الذم يعاملو معو ما ىو حبلؿ
كحراـ فظاىر المذىب ( )2أنو يجوز( ،)3كقاؿ المؤيد باهلل :إنو ال يجوز ،كإف الظاىر مما في أيدم
الظلمة أنو حراـ( )4كفي الزكايد عن أبي جعفر للناصر كأبي ىاشم كقاضي القضاة أنو يجوز بشرط أف
يكوف األكثر مما في أيديهم حبلال( )5كفي الزكايد أيضا عن المؤيد باهلل كأبي علي كالفقهاء أنو يجوز
بشرط أف يقوؿ
__________
( )1يقاؿ إذا كاف فيو إيناسا فيكره حضر ذكره في ح ابن حميد كمثلو في حاشية السحولي (*) ألف
األصل اإلباحة كالحراـ طارئ كيرجع إلى األصل مع اللبس لكنو يكره مخالطة الظلمة كإيناسهم اى اف
(*) لرىنو صلى اهلل عليو كآلو كسلمدرعو من يهودم في شعير مع تصرفهم في الخمر كالربا اى بحر (*)
ينظر لم جعل اإليناس مكركىا كفي شرح حميد ك مما يحرـ إذا كاف يحصل بتلك المعاملة تلبيس على
الغير أك إيناس أك نحو ذلك .يقاؿ :ىو ىنا قصد نفع نفسو ليس كما سيأتي إف شاء اهلل تعالى في
السير .نخ سيدنا س ،يقاؿ :إذا حرـ الفعل لم يؤثر قصد نفع نفسو في الحل فينظر .سيدنا ع.
( )2مسألة :كإذا كاف في السوؽ قصابوف مسلموف كفارا كالتبسوا فإف كانوا في دار اإلسبلـ جاز الشراء
منهم مالم يظن أف البائع كافر ،كإف كانوا في دار الكفر لم يجز الشراء منهم إال أف يعلم أف البائع
مسلم .قيل ح :أك يظن ذلك فمن جهل حالة في اإلسبلـ حكم لو بالدار التي ىو فيها في ظاىر
الشريعة .بياف بلفظو أك ذلك كالمناكحة كالذبيحة كالموارثة في الرطوبة كالقبر .برىاف ىذا إذا كاف في
دار اإلسبلـ كأما في دار الكفر فبل بد من العلم ذكره في اللمع فيمن اشترل من القصاب لحما .قيل ح
س ككذا الظن كقيل ؼ :ىو على ظاىره ال بد من العلم ألنو أغلظ لكونو انتقاؿ إلى التحليل كالمختار [
ال ]فرؽ بين الدارين ما لم يعلم أك يظن التحريم.
( )3عمبل باليد.
( )4عمبل بالقرينة كالمنادل (*).
( )5عمبل باألغلب.
()44/9
_____________________________
من ىو في يده :أنو حبلؿ( )1ىذا إذا كاف اللبس مع شخص كاحد كأما إذا كاف اللبس بين األشخاص
فإف التبس( )2من معو الحراـ بقوـ غير محصورين جاز ببل إشكاؿ( )3كإف كاف بين قوـ محصورين ،قاؿ
عليو السبلـ :فلعلو ( )4جائز باإلجماع ( )5كما قاؿ الفقيو ع()6
__________
( )1عمبل بالقوؿ كما قاؿ أصحابنا في المنادل.
( )2كىذا كلو حيث كاف في دار اإلسبلـ كأما إذا كاف في دار الكفر فبل بد من العلم كقيل ال فرؽ بين
الدارين اى ح يبنغي قرز
( )3ذكره الفقيو ع (*) صوابو باإلجماع )*( .ما لم يظن تحريمو .قرز
( )4ىكذا في مسودة الغيث ،كمثلو في الزىور ،كفي بعض نسخ الزىور جعل قولو :فلعلو باإلجماع
عقيب ما إذا التبس بقوـ غير محصورين كأغفل صورة كىي حيث التبس بقوـ محصورين.
( )5صوابو ببل إشكاؿ.
( )6في الغيث كفي بعض نسخ الزىور عكس ذلك ،فقاؿ باإلجماع في غير المحصورين كفي
المحصورين فبل إشكاؿ.
()45/9
_____________________________
(ك) يجوز معاملة (العبد ك) الصبي (( )1المميز ( ))2في البيع كالشراء منهما (فيما لم يظن)()3
المعامل لهما (حجرىما) فإف ظنهما محجورين ( )4لم يجز كإذا عاملهما من دكف معرفة اإلذف لهما
صح كىو (بالخطر( ))5بمعنى أنو إذا انكشف حجرىما فسدت( )6تلك المعاملة كانتقضت ،قاؿ
األمير الحسين :األكلى أف معاملة الصبي ال تجوز إال بمعرفة اإلذف ألف األصل أنو غير مأذكف ،قاؿ
الفقيو يحيى البحيح :األكلى أف يعتبر العرؼ كالعادة في الشيء المشترل منو ( )7فبل يجوز أف يشترم
منو دارا كال فرسا ما لم يعلم( )8اإلذف ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا ىو الصحيح كىو ال يخالف ما
في األزىار( )9كذلك أنو يغلب في الظن أف الصبي كالعبد محجوزات في مثل ذلك فبل بد من معرفة
اإلذف أك ظنو()13
__________
( )1كقد ركم عن علي عليو السبلـ أنو اشترل ثوبا من مراىق كلم يفتش عن حالو قاؿ ـ باهلل قيل :على
جواز معاملتو كإف لم يعلم اإلذف .ح بهراف
( )2من حر كعبد.
( )3ىذا إذا عاملهما للتصرؼ كإف عاملهما على أف يكوف موقوفا على إجازة السيد أك الولي جاز كمثلو
عن القاضي عامر (*) كإف لم يظن إذنهما ألف قولهما مقبوؿ في بيع ما في أيديهما كالدالؿ قرز.
( )4صوابو عدـ اإلذف لهما.
( )5يعود إلى أكؿ الفصل قرز .لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ف ( :من عامل صبيا محجورا فكأنما
كضع مالو في مضيعة ).
( )6بل موقوؼ قرز.
( )7ػ لحقارتو.
( )8أك يظن بل يجوز ما لم يظن حجرىما قرز
( )9بل مختلف لما في األزىار ألنو يعتبر عدـ ظن الحجر قرز كىنا تعتبر العادة اى مفني
( )13بل يعامل ما لم يظن حجرىما كما تقدـ كإف لم يعرؼ األذف كال ظنو .قرز .كبلـ الكتاب مستقيم
فتأمل ألنو في سياؽ الذم لم تجر العادة باإلذف لو.
()46/9
_____________________________
(ك) يجوز أيضا معاملة (كلي ماؿ الصغير) في( )1ماؿ الصغير بيعا كشراء (إف فعل) ذلك (لمصلحة())2
الصغير فإف التبس الحاؿ فسيأتي تفصيل ذلك
__________
( )1كالمسجد كالمجنوف كالوقف .ح لي قرز (*) فرع كإذا تصرؼ الولي في ماؿ اليتيم بما ظن فيو
مصلحة ثم تبين خبلفو فاف كاف منو تقصير في تحرم المصلحة ضمن كإف لم فبل شئ عليو نحو أف
يبيعو ،ثم باف أف ترؾ البيع أصلح ،أك يودعو مع من ظن أنو ثقة ثم باف خبلفو ذكره الفقيو علي ؼ
بخبلؼ ما لو أنفق الماؿ عليو ثم باف على أبيو دين مستغرؽ لمالو فإنو يضمن مطلقا [يعني سواء كاف
منو تقصير أـ ال ] .ألنو أتلفو على الغرماء اى ف ( بلفظو ) من الوصايا ما لم يكن للصبي ماؿ [ فمن
مالو .من ىامش البياف قرز ] كأما البيع إذا انكشف فيو عدـ المصلحة للصغير فبل ينفذ قرز.
( )2حظا أك حاجة (*) فيقدـ ما خشي فساده ثم المنقوؿ ثم العقار كىذا بناء على األغلب كإال فقد
تكوف المصلحة خبلفو في بعض األكقات فيعمل باألصلح كيتحرل جهده اى ف كذلك كالطعاـ في كقت
الحاجة أك خشية القحط فتركو أكلى كلو بيع العقار ذكره الوالد رحمو اهلل اى إف عمبل بالظاىر (*) نحو
أف يبيعو لدين أك كصية أك خشية الفساد أك بطبلف منفعة أك لحقارتو ليشترم أنفع منو )*(.كىي حظ أك
حاجة لدين أك كصية أك نفقة أك خشية فساد أك بطبلف نفع أك حقارتو فيشترم ما ىو أنفع أك يبيع
شقصو لشراء خالص أك أنفع فيبيع أكال سريع الفساد ثم المنقوؿ ثم العقار أز .زىور كتذكرة )*( .كتعتبر
المصلحة حاؿ العقد .قرز (*)كقد خرج من ىذا التبرعات المحضة حيث قاؿ :لمصلحة فلو كاف فيو
مصلحة لوجبت فقد يجوز لو التبرع من ضيافة أك حباء أك نحوىما ،حيث يحصل بو مصلحة للصبي.
كابل قرز.
()47/9
_____________________________
(ك) كلي ماؿ الصغير (ىو أبوه)( )1فبل كالية ألحد( )2مع كجوده (ثم) إف عدـ األب كاف الولي
(كصيو)( )3أم كصي األب كال كالية لغيره مع كجوده (ثم جده)( )4يعني جد االبن ىو الولي (ثم
كصيو( )5أم كصي الجد (ثم اإلماـ كالحاكم كمنصوبهما( )6فهؤالء ىم أكلياء ماؿ الصغير على ىذا
الترتيب ال كالية لآلخر مع كجود األكؿ ،كقاؿ الشافعي :الجد أكلى من كصي األب قيل ع()7
__________
( )1الحر العدؿ قرز (*) من النسب كما يأتي في شرح قولو :كيعتبر العدالة على األصح في الوقف.
( )2كالظاىر من المذىب أف ال كالية لؤلـ على اليتيم مع كجود اإلماـ كالحاكم كأما مع عدمهما فبل
يمتنع أف لها كالية إذا كانت مرشدة من جهة الصبلحية على قوؿ من ال يعتبر النصب اى كواكب كقيل:
لها كالية عند ع كص ،كالمؤيد باهلل ،كأبي حنيفة ،كالشافعي ألنهم صححوا منها أف تقبل الهبة كنحوىا،
كأجيب :أف ذلك خاص اى بحر كأما على المذىب فليس لها أف تقبل كسيأتي نظيره في الهبة صريح[
حيث لم يكن لها كالية] .
( )3الحر العدؿ قرز [ كلو أنثى .قرز ]
( )4تنبيو اعلم أف الجد كاألب إال في تعلق إسبلـ الطفل بو كإف الجد ال يجر الوالء * إال بشرطين أف
يكوف االبن كابن االبن حر أصل بخبلؼ األب فإنو يجر الوالء بشرط كاحد كىو أف يكوف االبن حر
أصل كأنو ال يكوف غنيا بغناه ( كال تلزمو نفقتو أك فطرتو مع كونو غنيا ) .فيفارؽ األب بهذه األحكاـ اى
كخالفو أيضا في أنو ال يكوف القوؿ قولو على قوؿ أبي طالب كما يأتي كأنو ال يصح إقرار الجد بو كأنو
إذا زكج بنت ابنو الصغيرة كاف لها الخيار إذا بلغت على الخبلؼ اى ح بهراف (*) كاف عبل قرز[ ذكره
في بعض الشركح اآلنسية كاختاره في قرز)*( ].ػ يعني حيث يكوف األب معتقا أك مملوكا
( )5ألنو أخذ الوالية ممن كاليتو أصلية فهو أكلى من كصى كصى األب اى بحر.
( )6ثم من صلح قرز (*) ال غير ىؤالء كاألـ .تذكرة.
( )7ألنو لو ارتضاه لم يعدؿ إلى غيره اى كاختاره المفتي كالذمارم كالتهامي كالقاضي حابس (*) قول
كىو الموافق لؤلزىار في الوصايا (*) قوم عامر.
()48/9
_____________________________
ككصي كصي األب كإف تدارج( )1أكلى من الجد كعن الفقيو محمد بن سليماف الجد أكلى( )2من
كصي كصي األب ()3
(كالقوؿ لو في مصلحة الشراء( )4أم القوؿ قوؿ الولي في أف الحظ للصبي في الشراء فبل يحتاج
البايع منو أف يبحث ىل للصبي مصلحة في الشراء أـ ال إذا كاف الشراء بنقد أك ما جرل مجراه(( )5ك)
كذلك القوؿ قوؿ الولي في أف الحظ للصبي في (بيع) ما ىو (سريع الفساد)( )6كاللحم كالعيش كما
أشبههما فبل يحتاج المشترم أف يبحث ىل للصبي مصلحة في بيع ذلك ألف الظاىر المصلحة
__________
( )1كالجد ككصيو أكلى من كصي كصي األب ،ككصي كصي األب أكلى من كصي كصي الجد اى
زىورقرز.
( )2كبني عليو ثم كصيو (*) ككصيو قرز.
( )3قوم لي ك ض كقواه في البحر )*( .كصية.
( )4ما لم يكن سريع الفساد [ كفي ح العبرة بالمصلحة فإف كاف للصبي مصلحة قبل .قرز )*( ].ما لم
ينازع كما يأتي في الوقف (*) إذا كاف مجانا ال بأجرة ( .ح فتح ) قرز كالقياس أف القوؿ قولو كلو بأجرة
( .مي ) (*) للفقيو س حيث كاف بغير أجرة.
( )5لعلو أراد سائر المنقوالت قرز كسريع الفساد .قرز.
( )6كحد سريع الفساد أف يفسد قبل بلوغ الصبي قرز (*) كلو غير منقوؿ قرز (*) لؤلمير علي )*( .ما
لم ينازع كما سيأتي .سيأتي في الوقف ،كالبينة عليو إف نوزع فيهما ،فما سيأتي مطلق مقيد بما ىنا
فيحمل المطلق على المقيد .ح فتح .في الوقف كقيل ىنا على قوؿ ـ باهلل إف األصل الصبلح كفيما
يأتي على قوؿ الهادم إف األصل في األكلياء عدـ الصبلح .ح فتح.
()49/9
_____________________________
(ك) كذلك القوؿ قوؿ الولي في أف الحظ للصبي في بيع (المنقوؿ( ))1كالثياب كالعبيد كنحو ذلك من
المنقوالت فبل يحتاج المشترم لها إلى البحث عن المصلحة ألف الظاىر المصلحة في ذلك فهذه
األمور تجوز مع اللبس من غير بحث ما لم يغلب في الظن عدـ المصلحة للصبي فإف( )2غلب في
الظن عدـ المصلحة للصبي كجب البحث حينئذ
__________
( )1للفقيو م.
( )2فرع فإذا بلغ الصبي فأنكر البيع فالبينة على المشترم كاليمين على الصبي :ما يعلم كال يظن ،كإف
أقر بالبيع كأنكر كونو لحاجة أك مصلحة فالبينة على المشترم كإال حلف الصغير ما يعلم [ كال يظن.
قرز ]الحاجة كال المصلحة على المذىب ،كيلزـ المشترم رد المبيع إلى الصغير كلو تعذر عليو الرجوع
بالثمن .ح بهراف.
()53/9
_____________________________
كاختلفوا فيما عدا ذلك( )1مع اللبس فظاىر ( )2قوؿ الهادم ( )3عليو السبلـ أف الظاىر عدـ
الصبلح في جميع ( )4األكلياء( )5فيكوف القوؿ قوؿ الصبي بعد( )6بلوغو كىذا ىو المذىب كعند ـ
أف الظاىر الصبلح في جميع التصرفات من جميع األكلياء فتكوف على الصبي( )7البينة بعد بلوغو،
كقاؿ أبو طالب الظاىر الصبلح في فعل األب كحده( )8كفي غيره الظاىر عدـ الصبلح
__________
( )1كالصحيح أف الخبلؼ في جميعها كما سيأتي في الوقف إال اإلماـ كالحاكم فالظاىر الصبلح
فعلهما اى.
( )2بيع المنقوؿ.
( )3قوم.
( )4إال اإلماـ كالحاكم فالظاىر فيهما الصبلح كفاقا ذكره ص عبد اهلل الدكارم (*)_ كأما ىما فالظاىر
فيما فعبله أك تركاه الحظ كالصبلح أك إليهما كبهما تتعلق المصالح ،ككل كاحد منهما مهيمن على
جميع األكلياء في النظر في أفعالهم كترككهم لتطابق األمر الشرعي كلو جعبل في فعلهما عدـ الحظ
كالصبلح فمن ذا يرجع إليو ك بعوؿ األمر عليو .ديباج.
( )5كظاىر قوؿ الهادم عليو السبلـ في األكلياء عدـ الصبلح .ح .من غير فرؽ بين ما يتسارع إليو
الفساد كغيره كإف كاف كبلـ الكتاب يوىم ( أنو ) فيما عدا ذلك اى بياف حثيث كالمذىب كما في
األزىار من التفصيل قرز .ما ركاه في البياف عن األمير علي كالفقيهين م ك س من التفصيل [ كلفظ
البياف قيل :األمير علي :أما ما يتسارع إليو الفساد فالظاىر في بيعو الصبلح كفاقا قيل م :ككذا في
المنقوالت أما فيما اشتراه لو الولي إذا أنكر الصبلح [ إذا كاف الثمن من المنقوالت .قرز] .بعد بلوغو
فقيل س :الظاىر فيو الصبلح كفاقا .بياف بلفظو] (*) كلو اإلماـ أك الحاكم قرز
( )6كالبينة على المشترم أنو يبيع لمصلحة اى كب
( )7على إقرار الولي قبل البيع كالشراء أنو ال مصلحة [ أك على إقرار المشترم].
( )8قوم عامر كتهامي كحثيث.
()51/9
_____________________________
(ك) القوؿ قوؿ الولي (في اإلنفاؽ)( )1أم في أنو قد أنفق على الصبي مالو(( )2ك) في أنو قد كقع
(التسليم( ))3إليو ( )4بعد بلوغو كإذا ادعى الصبي خبلؼ ذلك فعليو البينة( ،)5كقاؿ مالك
كالشافعي :بل القوؿ للصبي( )6في عدـ التسليم ك(ال) يجوز ()7
__________
( )1إذا كاف اإلنفاؽ من المنقوالت [ في مدة معتادة ممكنة ](*) لعلو يريد إذا كاف في كقت يمكن فيو
إنفاقو عادة قرز كقد يختلف باختبلؼ قلتو ككثرتو قرز.
( )2قلنا :كإذا ادعى أنو انفق [ مالو ] منو على الصبي بنية القرض لو فإف كاف بعد بلوغ الصغير * فعليو
البينة كإف كاف قبل بلوغو فالقوؿ قولو إذا كاف مجازا قرز .ألنو يصح منو فعل ذلك في الحاؿ فيصح منو
دعواه اى بياف ينظر من المنازع للصبي ( مع يمينو ) كلعلو الحاكم اى أك غيره من جهة الصبلحية حيث
ادعى تيقن عدـ المصلحة(*)كقيل يقاؿ :لو أراد أف يضع لو الحاكم ما ادعاه من أنو اقتراض لو خشية
البلوغ كاإلبطاؿ بعد فبل يبعد أف ينصب الحاكم على الصغير من ينكر ذلك فيستقيم حينئذ مع الدعول
كاهلل أعلم ألف ما ال يصح أف يتواله الولي يكوف كجوده كعدمو كما قالوا :إنو يشترم ماؿ الصغير من
الحاكم (*)_أك بعد موتو أك بطبلف كاليتو .مفتي قرز ) (*) أك مسجد أك غيرىما.
( )3كإنما يقبل قولو في اإلنفاؽ كالتسليم ما لم يكن بأجرة كإال بين كأما في األمور المتقدمة كالشراء
كبيع سريع الفساد كالمنقوؿ فهل القوؿ قولو فيها كلو بأجرة أـ ال يقبل حيث ىو بأجرة إال ببينة مطلقا
إما حيث ىو تأخره فبل يقبل إال ببينة مطلقا .ح لي لفظا قرز.
( )4أك إلى الغرماء.
( )5كىذا كلو محموؿ على أنو كاف عملو بغير أجرة ألنو أمين كأما حيث أخذ األجرة على الوصاية فعليو
البينة قرز(*)على إقرار الولي ألف الشهادة على النفي ال تصح اى حابس (*) ألنو أمين إذا كاف مجازا
كإال بين ألنو ضمين .بياف.
( )6لقولو تعالى : }:فإذا دفعتم إليهم أموالهم فاشهدكا عليهم{.
( )7ىذا مستدرؾ مستثنى من أكؿ الفصل من قولو :كيجوز معاملة الظالم.
()52/9
_____________________________
( الشراء ( )1من كارث)( )2ميت (مستغرؽ( ))3مالو بالدين فبل يجوز الشراء منو حيث (باع) التركة
(للقضاء)()4
__________
( )1ككذا سائر التصرفات.
( )2حيث ال كصي أك كصي كقد تراخى كإال فالوالية إليو قرز(*)كنحوه كالمرتد مع اللحوؽ كمنصف
كمفخذؿ كغائب مع مضي عمره الطبيعي.
( )3كإذا كانت التركة مستغرقة بالدين الحاؿ كالمؤجل فليس للوارث أف ينتفع بها على جهة االستهبلؾ
لها كأما مع بقاء عينها فعلى كجو ال ينقص من قيمتها كزرع األرض فيجوز إذا لم يكن الدين أكثر من
التركة ،فإف كاف أكثر منها ضمن الوارث قيمة المنفعة للغرماء اى كواكب من باب القرض قرز(*)كقد ذكر
في البياف في الغصب أنها تلزـ األجرة كالمذىب أنها ال تلزـ كاهلل أعلم (*) حيث ال كصي.
( )4فإف كاف للقضاء كتلف الثمن * قبل أف يقبضو الغرماء فلعل الوارث يضمن كال يصح البيع ،كقاؿ
الفقيو يحيى البحيح :يصح ( البيع ) كال يضمن اى بحر قرز إال أف يتلف بجناية أك تفريط كالقوؿ قولو
في أف البيع للقضاء قرز [لعلة بغير جناية كال تفريط )*(] .بلفظ أك قرينة )*( .حيث ال كصي أك كصى
كتراخى)*( .كىل يقبل قوؿ الوارث أنو باع للقضاء لو كاف قد قبض الثمن كتلف عليو على كجو ال
يضمنو .لي .قيل :يقبل قولو .ما لم يكن الظاىر خبلفو )*( .فلو انتفع الوارث بشيء من التركة فهل
يلزمو األجرة للغرماء كتكن كالتركة كإذا نقل من التركة غير الوارث فهل يبرأ بالرد إلى الوارث ،كينظر ىل
تحرـ عليو الزكاة ? القياس أف الغلبة* تغليب كمن رد برء [ حيث ال كصي ] حيث ما لم يكونوا قد
تراخوا من االمكاف كالوالية إليهم ،كأما الزكاة فتحرـ عليهم** كقد قالت القاسمية إف لهم أف يشفعوا***
بالتركة المستغرقة كما يأتي .مي _)*(.إال أف يكوف الدين أكثر من التركة فبل تطبيب .قرز(**)_كقيل ال
تحرـ كىو المختار كمعناه في ح لي_)***( .كالمختار ال شفعة.
()53/9
_____________________________
فإف اشترل عصى باإلقداـ(( )1ك) يكوف ذلك الشراء موقوفا(( )2ينفذ باإليفاء أك اإلبراء)( )3فإف
قضاىم الوارث أك ابرؤا من دينهم نفذ الشراء كإال لزـ المشترم رده فإف أبى فالحاكم ( )4كىذه
المسألة مبنية على أف الوارث ليس بخليفة للميت بمعنى أنو ال ينتقل دين الميت إلى ذمتو كال يملك
التركة إال بعد تخليص أىل الدين أك إبرائهم ( )5كىو قوؿ القاسم كيحيى ( )6كىو األخير من قولي
المؤيد باهلل كعلى قديم قوليو كىو قوؿ بعض الحنفية ،كالشافعية أف الوارث()7
__________
( )1مع القبض قرز.
( )2فلو كقف الوارث أك أعتق فللوارث الرجوع عن العتق قبل اإلبراء أك القضاء كىو ضعيف Pألف
للعتق قوة فلم يصح الرجوع في موقوفو اى بياف كإف لم يحصل اإليفاء بطل العتق كيباع بالدين ،كقيل:
األكلى أف لهم النقض لذلك إذ تملكهم ضعيف بخبلؼ الرىن كما سيأتي فقد نفذ العتق من جهتو فليس
لو نقضو اى ح لي (*) كيكوف موقوفا مجاز الدليل أنو لو مات الوارث قبل اإليفاء كاإلبراء لم يبطل
البيع .تعليق ناجي.
( )3ال باإلجازة من أىل الدين ألف الدين باؽ كاإلجازة ال ترفعو بخبلؼ الحجر فالمانع الحجر كاإلجازة
ترفعو كال ذمة يتعلق الدين بها بخبلؼ المحجور لبقاء الذمة (*) للميت أك الوارث على ما سيأتي من
الوصايا اى فتح بعد إتبلؼ التركة أك قصد بإبراء الورثة إبراء الميت قرز )*( .إال بإجازة الغرماء فبل ينفذ
ألف العلة بقاء الدين .بياف.
( )4كال ينفسخ قبل اإليفاء أك اإلبراء إال بحكم .ىداية.
( )5للميت..
( )6لقولو تعالى } :من بعد كصية يوصي بها أك دين { .فشرط في انتقاؿ الملك تقديم الدين كالوصية.
نجرم.
( )7من غير كاسطة لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( من ترؾ ماال فؤلىلو كمن ترؾ عيلة فإلي بو ) فأتى
ببلـ الملك كنحوه قلنا مطلق يحمل على المقيد [ كىو قولو} :بع من بعد كصية يوصوف بها أك دين{.
ح أثمار ] قالوا :ىو مؤاذنة الوارث تقتضي الملك قلنا بل أكلوية كليس يخليقة حيث ال تركة إجماعا فبل
يلزمو الدين كخليفة حيث ال دين كال كصية إجماعا .بحر بلفظو.
()54/9
_____________________________
خليفة الميت فينتقل الدين إلى ذمتو كيكوف الماؿ ملكا لو كالموركث سواء فعلى ىذا إذا باع عندىم
الوارث شيئا من تركة الميت ال للقضاء صح البيع كللغرماء مطالبتو كليس لهم إلى المبيع سبيل كال
خبلؼ بينهم أف الوارث ال يكوف خليفة في أكثر من التركة بمعنى إذا كاف الدين أكثر منها لم ينتقل
الزائد من الدين إلى ذمة الوارث اتفاقا كال خبلؼ أف يكوف خليفة في الزائد( )1على الدين من التركة
بمعنى إنما زاد على الدين( )2من التركة ملكو فلو تصرؼ في الزائد ثم في الباقي نفد في الزائد( )3ال
في الباقي( )4الذم ىو مقدار الدين فيتعين فيو الحق( ،)5قاؿ عليو السبلـ :كالمصحح للمذىب()6
قوؿ أبي مضر أف الورثة مع االستغراؽ لهم في التركة()7
__________
( )1مسألة لو كانت غير مستغرقة بل قدر ربعها يوفى الدين فباع الوارث ربعا ثم ربعا ثم ربعا ثم أنو تلف
الربع الرابع بعد بيع الثبلثة األرباع لم يرجع الغرماء على أحد من المشترين كال على البايع الوارث ألف
حق الغرماء قد بطل كما لو تلفت التركة كقيل :الظاىر أف دين الغريم على الوارث فيرجع عليو
الستهبلكو التركة كقيل :يبطل البيع في آخر صفقة ،كقيل :ال كجو للنقض إذ قد كقع البيع على كجو
الصحة اى تعليق الفقيو س كقواه سيدنا عامر كينظر لو التبست قيل :يكوف كالتباس األمبلؾ كيقسم بين
الغرماء فيكوف للغرماء ثلث كللمشترم ثلثين لقسم بينهم قرز؛ ألف المشترم اثناف كالغرماء
كاحد(*)كنص المؤيد باهلل أف البيع كلو صحيح إف كاف المبيع غير مستغرؽ.
( ، )2كقاؿ أبو مضر كالفقيو يحيى البحيح ال يشترط في نفوذ تصرفو في الزايد قضاء الدين ،كقاؿ
الفقيو محمد سليماف بل يشترط اى ح بحر كقواه السيد حسين التهامي.
( )3قاؿ في التذكرة بشرط أف يصير الباقي ألىل الدين ذكره الفقيو ؿ في كتاب الزكاة كقيل ح كأبو
مضر ال يشرط ذلك.
( )4إال أف يتلف الباقي قرز.
( )5على الخبلؼ كتنظر.
( )6كسيأتي تحقيقو في الوصايا إف شاء اهلل تعاؿ.
( )7ىل تحرـ عليهم الزكاة سل قيل :يحرـ عليهم اى مي .كقيل :تحل لهم الزكاة اى حاشية السحولي
كينظر لو غصبها غاصب ىل يبرأ بالرد إلى الورثة? القياس أنو يبرأ حيث لم تبطل كاليتهم اى مي قرز.
()55/9
_____________________________
ملك( )1ضعيف فينفذ تصرفو باإليفاء ،كقاؿ ض زيد( :)2ليس لهم ملك ال قوم كال ضعيف فبل ينفذ
تصرفهم كلو سلموا الدين
__________
( )1فيشفعوف بو .ينظر قالت القاسمية :إف لهم أف يشفعوا بالتركة المستغرقة كما يأتي كما ذاؾ إال ألف
لهم فيها ملكا .مي .ىذا كىم من السيد أحمد؛ ألف كبلـ البحر عنهم بخبلؼ ما ذكره السيد أحمد
رحمو اهلل كقاؿ في البحر :مسألة القاسمية كالوارث غير خليفة فبل شفعة لهم .قرز .إذا بيع شقص *من
تركة مستغرقة إال بعد اإليفاء أك اإلبراء كما مر في البيوع انتهى .من خط سيدنا حسن رحمو اهلل_)*(.
صوابو :إذا بيع إلى جنبو شقص في تركتو إلخ .كأما ظاىر كبلـ الكتاب فبل يستقيم إذ لو أخذه باألكلوية.
مثل أف يكوف للميت المستغرقة تركة بعض دار أك أرض مشاع فباع شريكو البعض اآلخر فإنو ال شفعة
في المبيع لوارث الميت إذ ال ملك لو يشفع لو؛ ألنو غير خليفة ،ككذا لو كاف لبعض كرثة الميت فباع
حصتو مشاعا في شيء من تلك التركة فإنو يصح كال شفعة لسائر الورثة بذلك .ح بحر.
( )2كفائدة الخبلؼ بين أبي مضر كالقاضي زيد إذا مات عن ابنين كعليو دين ثم مات أحد االبنين عن
ابن ثم إف لو من الدين إبرأ كاف البراء للميت ألف الدين عليو ،كتكوف التركة بين االبن كابن االبن نصفين
قاؿ الفقيو يوسف :ىذا إذا قلنا للوارث ملك ،ضعيف ،كما ذكره أبو مضر كاف قلنا :ال ملك لو كما قاؿ
القاضي زيد كاف لبلبن ،كال شئ البن االبن اى كقيل :ال فرؽ فينظر (*) كاختلفوا إذا كاف الدين لبلبن
ىل يقبض بنية الدين أك بنية التركة.
()56/9
_____________________________
(ك) كأما ما يجوز بيعو( )1فاعلم أف (بيع كل ذم نفع)( )2حبلؿ جائز( )3كذلك نحو دكد القز كبيضو
كما
__________
( )1يعود إلى أك ؿ الفصل.
( )2مسألة كال يصح كال يجوز بيع ما يقتل قليلو ككثيره كالسم كيجوز بيع ما يقتل كثيره ال قليلو
كالزعفراف اى ح أثمار (*) قاؿ ص إبراىيم حثيث :كتخرج من ذلك بيع التتن ألنو ال نفع فيو)*( .
حاال أك ماال .كالصعب الصغير )*( .كلو لصوتو كالقمرم أك لونو كالطاككس .تذكرة أك ذرقو كالنحل
كدككد القز أك لحمو كالصيد أك فعلو كالعبد كالفهد كالصقر كالنسر كالقرد إذا قبل التعليم كال يصح فيما
ال نفع فيو كاألسد كالنمر كالرخم كنحوىا.
( )3كيجوز بيع القرد اى بحر قرز.
()57/9
_____________________________
أشبهو( )1مما فيو منفعة حبلؿ قولو ذم نفع إشارة إلى ما ال نفع فيو كالهر الوحشي ( )2كالخفاش()3
كالعقارب كالحيات كالفارات ( )4فهذه ال يجوز( )5بيعها لعدـ المنفعة فيها قولو حبلؿ يحترز مما
منفعتو غير حبلؿ نحو المزامير كاألدفاؼ( )6كالدراريج( )7كما أشبهها( )8فهذه ال توضع في العادة إال
لفعل محرـ شرعا فبل يجوز بيعها(( )9كلو) بيع ذك النفع الحبلؿ (إلى مستعملو في معصية)()13
__________
( )1الديداف كالذباب كالنحل لفراخ الدجاج فيجوز بيعها اى بحر قيل بعد موتها قرز ( بغير فعلو .قرز ).
( )2كىو الصويط .لمعة كبحر من باب األطعمة.
( )3كىو طائر يطير الليل ال النهار بتشديد الفاء أبو شطيف (*) قاؿ الثعلبي كاف عيسى عليو السبلـ
يخلق الخفاش خاصة ألنو أكمل الطيور خلقة لو ثدل كأسناف كيلد كيحيض كال يبيض ،كقاؿ كىب بن
منبو كاف يطير حتى يغيب ثم يقع ميتا ليتميز خلق اهلل من خلق غيره .[.زىور )
( )4كىل يجوز بيع الفئراف ليأكلو الهر ? األقرب أنو يبنى على جواز تمكين الحيواف من الحيواف ذكره
في الغيث .المختار عدـ الجواز .قرز
( )5أم ال يصح(*)كيكوف فاسد كإال فهو يجوز أثمار قياس ما سيأتي في البيع غير الصحيح أنو باطل
ألنو فقد صحة تملكها.
( )6كلو أخذىا ليكسرىا أك يوقدىا إال أف يأخذىا بعد كسرىا اى حاشية السحولي قرز.
( )7كالطنبور يضرب بو اى قاموس.
( )8األصناـ.
( )9لكنو يصح عند أبي طالب كما يأتي في غالبا قرز.
( )13إف قيل :ما الفرؽ بين البيع كاإلجارة? قيل :الفرؽ إف عقد اإلجارة متناكؿ المنفعة المحرمة ،فلم
يصح ،بخبلؼ البيع فيتناكؿ الرقبة كتملكها غير محرـ ،كإنما المحرـ االنتفاع في المعصية(*)كىو يقاؿ:
لم فرؽ بين ىذا كبين ما لو أجر بيتو من ذمي ليبيع فيو خمرا فإنو ال يصح ،قيل :الفرؽ أف العقد في
البيع على العين كىو يمكن المشترم أف ينتفع بها في غير معصية بخبلؼ استئجار البيت كنحوه فبل
يصح ألف العقد كقع على المنفعة كىي محظورة كاهلل أعلم ،كقيل :الفرؽ أنو قد خرج المبيع عن ملك
البايع بخبلؼ اإلجارة فهي باقية العين فهو يستعملو في ملكو كىو ال يجوز اى مفتي كحثيث (*) ينظر
ىل يحل بيعو إلى من يبيعو إلى من يضر المسلمين ظاىر األزىار الجواز اى مفتي .كفيو نظر؛ ألف
التعدم في سبب السبب كالتعدم في السبب قرز (*) كال يصح بيع األمة المسلمة المغنمة من كافر
لئبل يطأىا .بياف .ال العبد فيصح .كيؤمر ببيعو لقولو تعالى } :كلن يجعل اهلل..الخ { كال يصح بيع األمة
المسلمة من كافر كال من كافرة .بستاف .فإف باع العبد من كافر ثم الكافر من كافر فإنو يعتق على
الثالث لئبل يؤدم إلى التسلسل .صعيترم.
()58/9
_____________________________
فذلك جائز إف لم يقصد بيعو( )1للمعصية كذلك نحو أف يبيع العنب إلى من يتخذه خمرا كالخشب
إلى من يصنعها( )2مزامير كما أشبو ذلك لكن ذلك مكركه قولو (غالبا) احتراز من بيع السبلح()3
كالكراع( )4فإنو ال يجوز بيعو إلى من يستعملو في حرب المسلمين من كافر أك باغ أك نحوىما()5
كاألكراد ()6إال أف يبيعو بأفضل منو( )7كحاصل الكبلـ في ذلك أف شراء السبلح كالكراع كالعبيد من
الكفار كنحوىم جائز ككذلك إذا عوض بأدنى منو كأما بيع ذلك منهم فإف كاف ال مضرة على
المسلمين( )8جاز أيضا كإف كاف ثم مضرة فظاىر قوؿ الهادم عليو السبلـ كالوافي أنو ال يجوز()9
البيع إليهم مطلقا( ،)13قاؿ موالنا عليو السبلـ كىو الذم أشرنا إليو في األزىار بقولنا غالبا يعني أنو ال
يجوز البيع إليهم ألنهم يستعملونو في معصية()11
__________
( )1فإف قصد كاف محظورا قرز فإف فعل صح قرز (*)ألف العقد على العين كىو يمكن المشترم أف
ينتفع بها في غير المعصية بخبلؼ استئجار ما منفعتو محظورة ،فإنو ال يصح ألف العقد كقع على
المنفعة نفسها كىي محظورة فلم يصح ،كألنو ال يمكن استيفاء المنفعة إال في ملك الغير بخبلؼ البيع
كألنو يجوز عمل غير المبيع بخبلؼ المستأجر .بحر
( )2ينجرىا.
( )3كالطعاـ كالباركت كالرصاص ككذا األمة اى قرز لقولو تعالى : }:فبل ترجعوىن إلى الكفار { (*)
كنحو ذلك كالدقيق كالزبيب كالسمن كنحوه مما فيو نفع لهم بل ىو أضر .كمعناه في ح لي قرز.
( )4اسم الخيل كالعبيد كاإلبل اى صعيترل.
( )5قطاع الطريق كقيل بدك العجم.
( )6كأىل الفساد كقصور الظلمة .تذكره.
( )7قيل من جنسو اى ال فرؽ قرز (*) كقيل من آالت الحرب .قرز.
( )8كبيع الخيل إلى الهند لعدـ معرفتهم بركوبها اى اف (*) كقد أفتى ص جعفر بجواز جلب الخيل إلى
الهند ألنو ال مضرة على المسلمين.
( )9صوابو ال يحل فإف فعل صح سواء قصد نفع نفسو أـ ال قرز.
( )13يعني قصد نفع نفسو أـ ال.
( )11صوابو في مضرة المسلمين كإال لزـ (*) في بيع العنب كنحوه.
()59/9
_____________________________
،قاؿ الفقيو علي كعن المؤيد باهلل كأبي طالب كاألمير الحسين كالقاضي جعفر إنو إف قصد نفع نفسو
صح البيع كجاز لو ذلك كلكن يكره كإف قصد نفعهم عصى ببل خبلؼ ،كىل ينعقد البيع أـ ال قاؿ في
التقرير عن أبي طالب إنو ينعقد( )1كقيل ح :يكوف الخبلؼ فيو كبيع العبد المسلم( )2من الكافر()3
__________
( )1كيأثم كيكوف البيع فاسدا.
( )2يصح كيؤمر ببيعو كما يأتي.
( )3فعند أبي العباس كأبي طالب ك ص ك ح كقش صحيح [ ثم يؤمر المشترم ببيعو كإال باعو الحاكم
كما يصح[ أف يرثو كصورتو أف يسلم عبد للذمي ثم يموت سيده قبل أف يؤمر ببيعو فإنهم يملكونو .من
ىامش البياف ] ثم يؤمر ببيعو .بياف بلفظو].
كعند المؤيد باهلل ك ف ك س فاسد.
()63/9
_____________________________
(أك) بيع إلى من يستعملو في أمر (كاجب( )1كالمصحف)( )2ككتب الحديث كنحو ذلك( )3فإنو
يصح بيعو( )4كيكوف العقد متناكال للجلد كالكاغد()5
__________
( )1فإف قلت :ال نسلم أف منفعة المصحف كاجبة؛ ألف التبلكة غير كاجبة قلت – فكيف ذكرت أف
منفعتو كاجبة – إف التبلكة قد تجب كذلك في القدر الواجب في الصبلة )*(.مسألة كال يباع مصحف
كال كتاب حديث من كافر إذ ال يرعى حرمتو [ فبل ينعقد البيع إجماعا .قرز] االسفراييني :اال كتب
الحنيفة لعدـ السنة فيها قلت :كىو بهت .بحر .أم تقوؿ منو ،كافتراء يقاؿ :بهت الرجل فهو مبهوت
إذا قيل عليو ما ال يقولو أك يفعلو ،قاؿ االسفراييني :ال يجوز أف تباع من كافر كتب أصش ألنها متضمنة
ألثار الرسوؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم كأحاديثو قاؿ اإلماـ يحيى :كىذا خطأ من االسفراييني كعصبية
لمذىبو في إف أصل كتبهم مملوءة من أحاديث الرسوؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم كمحشو بها كأما
كونهم يركف تخصيص العموـ بالقياس كأنو يقدـ على الخبر األحادم عند تعارضهما فذاؾ ال يتسوغ
القوؿ بأنهم ال يعولوف على السنن كاألخبار فما ذكره االسفرايين ال كجو لو.
( )2في منفعة *المصحف كاجبة لتبلكة القدر الواجب (*) مثلث الميم _)*(.فإف قلت ال نسلم ألف
منفعة المصحف كاجبة ألف التبلكة غير كاجبة فكيف ذكرت أف منفعتو كاجبة قلت إف التبلكة قد تجب
كذلك في القدر الواجب .غيث
( )3الماء لمن يتوضأ بو ككتب أصوؿ الدين.
( )4من المسلم كال يجوز بيع المصحف كنحوه إلى كافر ألنو ال يرل حرمتو.
( )5كالمداد قاؿ في األثمار :ال يصح بيعو ألنو قد صار مستهلكا [ كدكف األلفاظ المكتوبة كمعانيها إذ
ىما أعراض لكن الكتابة صفة مقصودة .ح بهراف ] (*) كالمداد .كب قلت قد صار مستهلكا .حثيث.
ككذا يرد بعيب المداد إذا كاف يتقشر أك يلصق بعضو على بعض ألنو يؤدم إلى تمزيق الورؽ)*( .فإف
قيل كيف قلتم البيع يتناكؿ الجلد ك الكاغد كالكتابة أىم فكيف يدخل تبعا قلنا :جعلناىا صفة ألنها
غير مستقلة كمن حق ما يتناكلو البيع ك اإلجارة االستقبلؿ فلهذا جعلنا الكتابة صفة كإف كانت أىم
المقاصد فمن اشترل جارية على أنها خياطة أك سيفا على أنو صارـ كنحو ذلك من الصفات فإف
الصفات أىم المقاصد كمفضبلت األثماف ألجلها كال يقاؿ :إف الصفة مبيعة .ىامش بياف )*( .حيث
للجلد كالكاغد قيمة لم يصح البيع .قرز
()61/9
_____________________________
كيرد بالغلظ الزائد( )1على المعتاد (ك) يصح بيع الشئ (من ذم اليد) الثابتة عليو كالمستعير كالوديع
كالمستأجر كالمرتهن كالغاصب(( )2كال تكوف) اليد(( )3قبضا) أم ال يكفي في صحة قبضو بل البد
من تجديد القبض ( )4بعد البيع فالمنقوؿ بالنقل كغيره بالتصرؼ (إال في) الشئ (المضموف( )5عليو
كالعارية( )6المضمونة كالمستأجر المضموف كالرىن()7
__________
( )1ككذا ضعف المداد(*)كىو ما ينقص القيمة كىو ما قالو عدالف أنو عيب إذ ىو أمين.
( )2فلو باع المغصوب من غاصبو المتناعو من رده كخشية إتبلفو ،قاؿ سيدنا بدر الدين بن محمد بن
أحمد مرغم [ قوم] إنو ال يملكو المشترم* لعدـ الرضا بالبيع كإف لم يسم إكراىا ،قاؿ :كال فرؽ بين
المنقوؿ كغيره .كاختار ىذا اإلماـ القاسم ككلده ـ باهلل كفي ح ابن بهراف عن الغيث أف ىذا في معنى
اإلكراه كأنو قاؿ :تبيعو مني كإال غصبتو .كقاؿ المفتي :ىو من بيع المصادر على المقرر ركاه مي_)*( .
كظاىر المذىب الصحة .لعلو في قولهم :كمن ذم اليد ،ككبلمهم في باب الصلح ينبي بالصحة أيضا.
سيدنا حسن رحمو اهلل تعالى.
( )3ألف يد األمين يد المالك .بحر معنى.
( )4بغير ]التخلية فلو تلف قبل القبض لم يضمنو الذم ىو في يده اى بياف (*) بل يضمن ألف تلف
المبيع قبل القبض نقض للعقد من أصلو ذكره اإلماـ عز الدين بن الحسن لقولو صلى اهلل عليو كآلو
كسلمعلى اليد ما أخذت حتى ترد (*) ألنو بالبيع صار أمانة كىذه الحيلة فيمن جرل على يده شيء
مضموف كلم يمكنو رده على مالكو أف يشتريو ثم يفسخ لتعذر التسليم كقد برئ اى ينظر في الحيلة ألف
التلف نقض للعقد من أصلو فالضماف باؽ بل المختار في البياف أف يتلف من ماؿ البايع كال يضمن
المشترم إذ قد صار أمانة بنفس العقد فبل يعود غصبا بعد األمانة من غير موجب لذلك كقرره المتوكل
على اهلل عادت بركاتو قرز
( )5أم المضمن.
( )6بالتضمين ال بالتعدم .قرز .ألنو يصير عاصيا.
( )7إذا كاف صحيحا [ ال فاسدا] .
()62/9
_____________________________
فإف ثبوت اليد عليها كاؼ في صحة القبض( ،)1قاؿ الفقيو علي( )2كذلك كفاؽ ،قاؿ المؤيد باهلل ككذا
األمانة ال تحتاج إلى تجديد قبض( )3قولو (غالبا) احتراز من المغصوب كالمسركؽ إذا بيع من الغاصب
كالسارؽ فإنو يحتاج إلى تجديد قبض( ،)4قاؿ الفقيو علي كذلك كفاؽ( )5كيصح بيع شئ (مؤجر) من
المستأجر كغيره (كال تنفسخ)( )6اإلجارة ببيعو بل يستوفي المستأجر مدتو ثم يسلمو (إال) في ثلث
صور أحدىا (أف يباع لعذر)( )7نحو أف يحتاج إلى نفقة لو أك لمن يلزمو أمره كأبويو العاجزين()8
كأكالده الصغار أك كسوة أك دين أك ما أشبو ذلك()9
__________
( )1فلو تلف قبلو تلف من ماؿ المشترم كفاقا .بياف قرز.
( )2أك قد جمع بين اإلذف كالضماف بخبلؼ الطرؼ األكؿ.
( )3بل يحتاج قرز.
( )4ألنو لم يمسكو لنفسو كال لصاحبو (*) كلو تلف قبل القبض بطل البيع كال يضمنو المشترم ذكره
أبو مضر .بياف ألنو بالبيع صار أمانة كأشار في شرح الفتح أف العلة في ذلك اإلذف كالضماف فحصل
في الرىن كالعارية كالمستأجر ال الضماف فقط قلنا لم يكف في الغاصب كالسارؽ لعدـ اإلذف.......
( )5بل فيو خبلؼ اإلماـ يحيى (*) لعدـ اإلذف.
( )6سواء كانت صحيحة أك فاسدة [ كالمراد أف الفاسدة ال تنفسخ بنفس عقد البيع كإال فهي معرضة
للفسخ ] .قرز [كقيل صحيحة] .
( )7كيستثنى لو ما يستثنى للمفلس قرز.
( )8ال فرؽ مع كجوب النفقة بين األبوين كغيرىم قاؿ في البياف :ممن تلزمو نفقتهم قرز (*) صوابو
المعسرين )*( .كلو لم يحتج إلى البعض عنها لكن لو باع بقدر حاجتو منها فقط ثبت للمستأجر
الخيار .كحيث لم يتمكن من بيع البعض إال ببيع الكل فإنها تنفسخ .قرز.
( )9كنفقة الزكجة(*)كالحج .قرز .ينظر سيأتي في شرح قولو كنكاح من يمنعها الزكج ما يخالفو قرز (*)
يقاؿ الذم سيأتي في اإلجارة في فسخ األجير نفسو فليس لو أف يترؾ العمل ألجل الحج ألف منافعو قد
صارت مملوكة للمستأجر [ ك ] ألف كقتو العمر ،كيجوز تأخيره للعذر كىنا في فسخ العين المؤجرة
ليحج بثمنها فبيعها للحج عذر ألنو مستطيع بها .قرز .كقد عرضنا على سيدنا العبلمة عبد اهلل بن أحمد
المجاىد رحمو اهلل )*( .كنفقة القريب المعسر.
()63/9
_____________________________
فإف اإلجارة تنفسخ حينئذ( )1بالبيع ،الصورة الثانية قولو (أك) يبيعو (من المستأجر)( )2كلو لغير عذر
فإف اإلجارة تنفسخ الصورة الثالثة :قولو (أك) يبيعو من غير المستأجر كلو لغير عذر أيضا ثم يجيز
المستأجر البيع فإف اإلجارة تنفسخ (بإجازتو)( )3ألف عقد البيع فسخ من جهة البايع كإجازة المستأجر
تكميل للفسخ أما لو باعو ( )4كاستثنى المنافع()5
__________
( )1بالحكم مع التشاجر ألجل خبلؼ من يقوؿ :ال ينفسخ باإلعذار اى كىو الشافعي(*)كظاىره أنها
تنفسخ بنفس العقد من غير فسخ كالذم سيأتي في اإلجارة أنو البد من الفسخ (*) كلعل ما ىنا على
قوؿ الهادم عليو السبلـ ( في بيع الواىب من الموىوب )*( ) .كالفرؽ كاضح بين ىذا كبين ما سيأتي
في اإلجارة أف اإلجارة ىنا غير مانعة من البيع بخبلؼ ما سيأتي ألف تأجير العين يمنع تأجيرىا من غير
المستأجر ).إف البيع كنحوه رجوع كعقد (*) كلو رضي المشترم ببقاء اإلجارة ألف اإلجارة قد انفسخت
فينظر ىل يحتاج إلى حضور المستأجر في فسخ اإلجارة أـ ال قياس ما سيأتي أنو البد من حضوره ( أك
علمو بكتاب أك رسوؿ ) اى كقيل :ال يحتاج كما يأتي قرز [ .سيأتي في اإلجارة على قولو كما تعيب ترؾ
فورا أك على قولو تنبيو :اعلم أف الفسخ باألعذار الخ أنو ال بد أف يكوف في كجهو أك علمو بكتاب أك
رسوؿ .قرز].
( )2لتنافي األحكاـ ما لم يستثني مدة اإلجارة قرز.
( )3أك إذنو قرز .أك تسليم المبيع للمشترم[ كجهل )*( ].كلو جاىبل حيث قد علم تقدـ العقد اى
مقصد حسن [ معنى ] ،كلو أف المستأجر بعد علمو بالبيع مكن المشترم من دخوؿ المبيع كاف إجازة
انفسخت اإلجارة كإف جهل أف ذلك ينفسخ بو ىذا مقتضى قواعدىم كحفظناه ىكذا اى مقصد حسن
قرز (*) بقوؿ أك فعل كلو جهل كوف ذلك إجازة .مقصد حسن قرز
( )4كلو من المستأجر .غيث كلو شفع فيو أيضا كال يستحق الشفيع األجرة.
( )5كفائدة االستثناء سقوط األجرة عن البايع مدة اإلجارة كاف الشفيع يأخذ المبيع دكف المنافع.
()64/9
_____________________________
()65/9
_____________________________
البايع قد قبضها لم يجب عليو ردىا للمشترم ألنو قبض( )1ما يملك كمثلو ذكر الفقيو يحيى البحيح
(تنبيو) إذا جهل المشترم كوف المبيع مؤجرا
أك جهل مدة اإلجارة فلو الفسخ( )2كإف علم المدة كجهل قدر األجرة( )3قيل جاءت األقواؿ( )4في
إجازة البيع من غير علم بالثمن (ك) يصح بيع (مجهوؿ العين)( )5إذا كاف (مخيرا فيو( )6مدة معلومة)
كصورة ذلك :أف يقوؿ اشتريت مني شاة من غنمي ىذه( )7أك ثوبا من ثيابي ىذه ( )8أك دارا من دكرم
ىذه على أف لك أف تختار( )9أيها شئت ثبلثة أياـ( )13أك نحو ذلك فإنو يصح البيع()11
__________
( )1بناء على أصلو أنو إذا استعملو لم يجب الخراج.
( )2للبيع.
( )3فإف جهل كميتها كىي قاصرة فخياره باؽ .تذكرة قولو كىي قاصرة يعني عن أجرة المثل أكثر مما
يتغابن الناس كىذا على قوؿ ابن أبي الفوارس كعلى قوؿ ص باهلل لو الخيار مطلقا إذا جهل قدرىا أك
جنسها كعلى قوؿ ـ باهلل ال خيار لو مطلقا .من حواشي التذكرة.
( )4في البيع الموقوؼ في قولو كيخير لغبن فاحش جهلو قبلها (*) المختار أف لو الخيار مع الغبن
الفاحش اى أك كانت األجرة من غير النقدين [ .بياف ] يعني حيث لم يجر العرؼ بالتعامل بو قرز[ بياف
معنى كغيث معنى ]
( )5ال مجهوؿ الجنس كعشرة أزبود فإنو ال يصح قرز (*)
( )6ألحدىما* ال لهما فيفسد قرز (*) في مختلف المثلى أك قيمي مطلقا (*)_أك لغيرىما .قرز [ ال
في المستوم فيصح البيع من دكف خيار] .
( )7ال يحتاج إلى قولو :ىذه ،بل الوجود في الملك كقرز كفي الهداية إثبات ىذه قاؿ في ىامشها :ال
بد من ىذه لتحصل زيادة التعيين (*) ال فرؽ.
( )8ال فرؽ.
( )9أكلى ال لنا لئبل يتشاجرا.
( )13كيكلف التعيين بعد المدة اى فتح.
( )11كىذه في المختلف ال في المستول فيفسد (*) حيث شرط الخيار اى كقيل :يصح كال يحتاج إلى
ذكر الخيار كما في بيع بعض الصبرة قرز .كلعلو يؤخذ من األزىار في قولو :في بعض صبرة مشاعا أك
مقدرا ميز في المختلف كيكوف كالشريك كلو أف يختار مع ذكر الخيار قرز (*) كجو الفساد في
المستول أف االستثناء يتناكؿ كل جزء من المبيع فبل يصح اى كقيل :بل يصح ألنو يرفع الجهل كالشجار
بالتخيير في المدة المعلومة فيلغو قرز.
()66/9
_____________________________
عندنا كأما إذا لم يشترط الخيار ( )1فسد البيع باإلجماع ،كقاؿ الشافعي :ال يصح البيع سواء شرط
الخيار أـ ال كرجحو األزرقي للمذىب (ك) يصح بيع (ميراث)( )2قبل قبضو كقبل العلم بتفاصيلو إذا
(علم جنسا كنصيبا)( )3مثاؿ ذلك أف يعلم أف لو ثلث التركة مثبل كللميت غنم كبقر فيقوؿ البايع :بعت
منك نصيبي في الغنم بكذا أك نصيبي
__________
( )1أك شرط لهما معا.
( )2قيل :أك غيره أم غير الميراث كىو المشترم [المشترؾ نخ ] كالموىوب كنحوىما ذكره في البياف
كذكره الفقيو حسين الذكيد في شرحو على األزىاراى شرح فتح (*) كىذه المسألة ال تستقيم على قواعد
المذىب ألف الهادكية يعتبركف علم القدر جملة أك تفصيبل كلعلو بدليل خاص اى عامر كمى كىو
اإلجماع كىبل قيل :قد قاؿ :كنصيب من زرع إلخ كلفظ ح كيرد على ىذا سؤاؿ كيف صح البيع في
ميراث علم جنسا كنصيبا كىم ال يصححوف بيع ما أملك فما الفرؽ بين الميراث كغيره كلعل الفرؽ أنهم
أخذكه من باب القسمة في المختلف فإنها تصح في المجهوؿ كىي فيو بيع فكذا ىنا كاهلل أعلم كالوجو
في ذكر النصيب تقليل الجهالة كأف المبيع قد صار بذلك معينا فكاف ذكر النصيب قائم مقاـ القدر اى
كابل لفظا(*)كىذا فيما ال يحتاج إلى تجديد قبض كأما فيما يحتاج كأف يشترم كيموت فبل يصح بيع
الورثة حتى يقبضوا اى كواكب معنى كبعد إعادة كيلو فيما اشتراه مكايلة اى حاشية السحولي معنى قرز.
( )3كإف لم يذكرىما اى بحر قرز (*) فلو كاف الوارث كاحد لم يصح بيع البقر كالغنم المجهولة اى
كظاىر ألزىار الصحة اى سبلمي(*)أك ذكر جنسو كالنصيب كربع أك سدس أك نحوه صح بيعو كلو جهبل
قدر كيلو أك كزنو أك عدده اى بياف ينظر(*)إذا علما جميعا أك البايع كيثبت الخيار للمشترم [ أم خيار
معرفة مقدار المبيع )*( ].اى ف معنى كرياض فإف جهبل جميعا أك البائع كحده فسد البيع اى قرز خبلؼ
ظاىر األزىار(*) إف علم أحدىما كاؼ من غير فرؽ بين البايع كالمشترم اى عامر.
()67/9
_____________________________
في البقر بكذا فإف ىذا البيع يصح كلو لم يعلما كال أحدىما كمية الغنم أك البقر في الحاؿ فأما إذا لم
يعلم الجنس كال النصيب نحو أف يعلم( )1أف الميت خلف مائة شئ كلم يعلم ما تلك األشياء كال علم
كم نصيبو في الميراث أك جهل الجنس كعلم النصيب نحو أف يعلم أف نصيبو نصف تلك األشياء أك
نحو ذلك أك جهل النصيب كعرؼ الجنس نحو أف يعلم أف التركة مائة شاة كال يعلم كم نصيبو فيها فإف
البيع في ىذه الصور كلها( )2ال تصح ،كقاؿ المؤيد باهلل إذا ذكر حاضرا صح البيع( )3نحو أف يقوؿ
بعت منك ما كرثتو من فبلف ،قاؿ الفقيو علي ىو أحد قوليو كتخريجو كركاية عن الهادم عليو السبلـ
( )4كإف ذكر مع الحصر جنسا كلم يذكر النصيب صح عند المؤيد باهلل قوال كاحدا خبلفا لظاىر قوؿ
أبي العباس ،كأبي طالب
__________
( )1أم البايع
( )2لسبب جهل الورثة اإلرث ال سبب كيفية التوريث فيصح اى تذكرة ،كذلك بأف يكونوا من العواـ
الصرؼ الذين ال يعرفوف كيفية التوريث ألف الجهالة تزكؿ في الحاؿ قيل :كفي ذلك نظر كالصحيح أنو
ال يصح كسواء كاف بسبب جهل الورثة أك كيفية التوريث ألف أبا طالب قاؿ في الهبات :إذا أرض بين
أخوين كأخت فوىبت األخت نصيبها في جربة من أخيها كىي ال تعلم كميتو لم يصح ا ى قرز (*) قاؿ
في التذكرة كالتقرير :إف كاف جهل النصيب لجهل عدد الوارث لم يصح البيع كإف كاف لجهل التوريث
كالحساب صح المبيع ألنو يعرؼ من بعد .بياف .كفي شرح األثمار كال فرؽ بين أف يكوف جهالة
النصيب لجهل الورثة أك لجهل التوريث فإف البيع ال يصح.
( )3كقواه المفتي كمى [ كالمتوكل على اهلل عليو السبلـ ،] .كقاؿ العلة التشاجر كال تشاجر.
( )4قيل :قد نص عليو الهادم عليو السبلـ في الهبة.
()68/9
_____________________________
(ك) يصح بيع (نصيب( )1من زرع قد استحصد ( ))2أم قد أكقت حصاده من الشريك أك غيره (ك)
إف (ال) يكن قد أكقت حصاده (فمن الشريك فقط( ))3كال يصح بيعو من غير الشريك( )4ألنو ال يباع
إال بشرط( )5القطع()6
__________
( )1قاؿ في التقرير :كالبد أف يكوف مشاىدا كقواه الفقيو يوسف كاختاره المؤلف كما يأتي ا ى شرح
فتح (*) في المشترؾ أك جر منو فيما ليس بمشترؾ (*) كعلم النصيب كجنس الزرع قرز.
( )2اعلم أف من أراد بيع زرع لم يستحصد فأما كلو أك بعضو إف كاف كلو فإما أف تكوف األرض المزركعة
للمشترم أكال إف كانت لو صح بكل حاؿ كإف لم تكن لو فإما أف يشترط البائع القطع أكال إف اشترط
القطع صح كإف لم يشترط فإما أف يشترط المشترم بقاء الزرع مدة معلومة أكال إف شرط صح كإال لم
يصح كإف كاف المبيع ىو البعض فإما أف يشترط بقاؤه أك ال إف اشترط المشترم بقاؤه مدة معلومة صح.
كإال فبل كإذا اشترط القطع فالمشترم إما الشريك أك غيره إف كاف الشريك صح ألنو قد رضي بإدخاؿ
الضرر على نفسو بقطع نصيبو كإف كاف من غيره فإما أف يكن باقي الزرع للبائع أك لم يكن إف كاف لو
صح أيضا ألنو قد رضي بإدخاؿ الضرر على نفسو كيكن لهما الخيار كإف كاف باقي الزرع لغيره فإما أف
يكوف البيع بإذف الشريك أك ال إف كاف بإذنو صح ألنو قد رضي بإدخاؿ الضرر على نفسو كلو الرجوع
قيل القطع أعني قبل البيع ال بعده كإف كاف بغير إذف لم يصح .صعيترم.
( )3لئبل تدحل مضرة على الشريك بالبيع قبل االحصاد .فإف رضي صح ذكره الفقيو ؼ .قرز.
( )4فيكوف موقوفا على رضاء الشريك قرز (*) قاؿ الفقيو يوسف إال أف يرضا (*) قاؿ الفقيو يوسف
المراد أف للشريك فسخ البيع ألف البيع فاسد من أصلو ا ى شرح أثمار كبهراف كاختاره المفتي[ك ظاىر
كبلمهم أف البيع فاسد من أصلو .من خط حثيث قرز ](*) كمن غيره فاسد.
( )5بل موجبو القطع كإف أطلق .قرز.
( )6ألف موجب البيع التسليم كالتسليم ال يكوف إال بعد القطع كفي القطع ضرر على الشريك ا ى
يواقيت.
()69/9
_____________________________
كالقطع ال يكوف إال عند( )1القسمة كالقسمة ال تكوف ( )2إال عند الحصاد فلو باع من الشريك صح
ذلك ألنو قد رضي بإدخاؿ المضرة( )3على نفسو( )4ككذا إذا كانت األرض()5
__________
( )1أم بعد .ح بهراف.
( )2أم ال تجب ألف لو حد ينتهي إليو .بياف.
( )3كىو القطع.
( )4كىو فساده بعد قطع جميعو ثم قسمتو كىو المراد بالمضرة.
( )5كصورة ذلك أف يعير أرضو من شخصين للزرع فزرعاىا لها ثم باع أحدىما حصتو من الزرع من
المعير فإنو يصح)*( .كأف يؤجر األرض من اثنين كاشترل حصة أحدىما من الزرع فإنو يصح .كضعفو
الدكارم ألف فيو لزكـ القسمة عند الطلب كىي ال تجب ىنا .ىامش سلوؾ ،كعلى الجملة فبل بد من
كوف المشترم يستحق بقاء الزرع في األرض كيصح اشتراط بقاء الزرع على تلك األرض مدة معلومة
ليصح استئجار األرض للزرع ال للثمر الذم لم يطب على رؤكس األشجار إذ ال يصح استئجار الشجر
للثمر .ذكيد على التذكرة.
()73/9
_____________________________
للمشترم( )1أك اشترط البقاء مدة معلومة( )2ككذا إذا لم يكن للبايع شريك( )3ألنو قد رضي بإدخاؿ
المضرة على نفسو(( )4قيل ك) يصح بيع كل (كامن()5
__________
( )1حيث أعاره من اثنين أك أجره منهما ككجهو أنو ال يؤمر بقلعو كىذا ذكره الفقيو يحيى البحيح كفيو
نظر ألف لو أف يطلب قلع نصيبو كبذلك تلزـ القيمة [ القسمة نخ ] قبل الحصد [ الغاية نخ ] يقاؿ:
العارية تتأبد كىي ال تلزـ ا ى ذكيد.
( )2يعني المشترم كأما إذا كاف الشارط البايع فسد ألنو رفع موجبو قياس قوؿ الفقيو يحيى البحيح فيما
يأتي في اشتراط عدـ ركوب الدابة حتى تصلح أنو ال يفسد البيع ألنو غير رافع للموجب قبل الحصاد
يقاؿ :الزرع ينتفع بو قبل الحصاد بخبلؼ الدابة[ قبل صبلحها للركوب فافترؽ )*( ] .كإنما صح
الشرط ىنا بأف تبقى مدة معلومة بخبلؼ بيع الثمر إذا اشترط مدة معلومة لم يصح كالفرؽ بينهما أف
األرض يصح استئجارىا بخبلؼ الشجر فبل يصح [ استأجارىا للثمر ] .ا ى صعيترل (*) أك جرل
العرؼ بالبقاء مدة معلومة قرز[ كقد ذكره الفقيو ع في الغيث )*( ].يعرؼ أنو يحصل فيها [ .بياف ]
(*) يعني كباع جزءا مشاعا ،.كيثبت الخيار [ خيار تعذر تسليم المبيع ] .قبل الحصد كما في الفص
من الخاتم.
( )3يعني حيث باع نصف أك نحو ذلك.
( )4كىي القطع للجميع.
( )5فرع كالحيلة في شراؤه أف يشترم األرض فيدخل تبعا ثم يردىا بعد قلعو ،اإلماـ م كىو غلط إذ ال
يدخل تبعا كالزرع قلت فإف اشتراىما معا فسد للجهالة .بحر بلفظو كقيل :الحيلة في صحة بيعو إف بيع
منو الورؽ ثم ينذر على المشترم باألصوؿ إذا كاف ممن يصح النذر عليو بأف كاف مسلما كإال أباح لو
التصرؼ فيو فإف خشي أف يرجع عليو باإلباحة نذر على نفسو[ أم نذر البائع على المشترم ] بقدر
المبيع أك بقدر قيمتو لمن يصح النذر عليو إف رجح اإلباحة .لمعة.كالظاىر عدـ صحة ىذه الحيلة.
قرز )*(.كالغائب كبخير إذا رآه إف لم يتضرر بالقلع قلنا :خيار الرؤية فيما يرد على حالو كىذا ال يرد
بعد القطع على حالو فبل يصح .بحر.
()71/9
_____________________________
يدؿ فرعو عليو) كالبقل( )1كالثوـ كالبصل كالجزر في منابتها كسواء قد كانت ظهرت فركعو ( )2أـ ال
إذا( )3قد بلغ مدة االنتفاع بو ،قاؿ عليو السبلـ :كإنما قلنا :يدؿ فرعو عليو احتراز من خبلؼ ذلك
كالطعاـ المبذكر كنحوه مما المقصود فيو فرعو ال أصلو فإف ذاؾ ال يصح( )4بيعو كىذا القوؿ ال ؼ
كمحمد كصححو القاضي زيد ،كقاؿ الناصر كمالك إنو يجوز إذا كانت أكراقو قد ظهرت ( )5ال إذا لم
تظهر ،قاؿ عليو السبلـ()6
__________
( )1قاؿ في شمس العلوـ الفجل بضم الفاء كإسكاف الجيم حار دسم خبيث الجشأ كصغاره أصلح من
كباره كفركعو أصلح من أصولو ا ى ح بحر.
( )2ينظر ما الذم ينتفع بو كال يظهر فركعو لعلها ظهرت ثم قطعت ثم باع األصل ا ى(*)كبيع الكبد
كالطحاؿ من المذكى على قولو (*) يعني ظهرت كقطعت .لعلو يعني سواء كانت [ باقية ] أـ ال .كفي
أصوؿ األحكاـ ال خبلؼ أنو ال يجوز بيعو إذا لم يظهر منو شيء ككذلك إذا ظهر بعضو.
( )3المراد أنها قد ظهرت فركعو ثم قطعت ثم باع األصل.
( )4قاؿ في البحر كلو باع الشجرة مع الثمرة قبل أف تصلح كاألرض مع الكامن لم يصح للجهالة اى
شرح فتح سيأتي في بعض الحواشي في باب ما يدخل في المبيع خبلؼ ىذا فخذه من ىناؾ موفقا
يعني في الثمرة ال في الكامن فبل يصح البيع إذا دخل مع األرض ألنو من جملة المبيع كىو مجهوؿ
اى.كفي البياف إذا باع الشجرة مع الثمر الذم لم يدرؾ كاألرض مع الجزر الذم فيها أك األرض مع
حقوقها فانو يصح البيع [ بل ال يصح .إال األرض بحقوقها .قرز].كلعل الفارؽ اإلجماع اى .كفي البحر
قلت :إف اشتراىما معا فسد للجهالة قرز(*)حتى يتكامل نباتو ( .قرز).
( )5ألف ظهورىا شرط في صحة البيع.
( )6كلكن الحيلة أف يبيع منو األرض بما فيها ثم يقبضها المشترم ثم يبيع األرض كيستثني ذلك كعن
اللمعة :أف يبيع منو الورؽ ثم ينذر عليو باألصوؿ كإف كاف ممن ال يصح النذر عليو إباحة لو فإف خشي
أف يرجع عن اإلباحة نذر على من يصح النذر عليو بقدر المبيع أك بقدر قيمتو أف رجع في اإلباحة اه.
شرح فتح(*)قيل كفي ىذه الحيلة نظر ألف إدخاؿ الكامن في بيع األرض يفسد العقد الشتمالو على ما
يصح كما ال يصح.
()72/9
_____________________________
:كظاىر المذىب أنو ال يصح مطلقا( )1كلهذا أشرنا إلى ضعف المسألة بقولنا قيل (ك) يصح (بيع) شئ
(ملصق) بغيره (كالفص( )2من الخاتم (كنحوه) الخشبة من السقف كالحجر من البناء كنحو ذلك()3
(كإف تضررا( )4يعني الملصق كالملصق بو فإف ذلك ال يمنع من صحة البيع (غالبا) احترازا من بيع
الصوؼ( )5من جلد الحي فإنو ال يصح بيعو كنحو ذلك(( )6كيخيراف( )7يعني البايع كالمشترم (قبل
الفصل ( ))8فإف فصل بطل الخيار
[بيع الصبرة]
__________
( )1للجهالة* ألف المقصود مستور فلم يعلم مقداره ألنو يشتمل على الصغار كالكبار كالصحيح
كالفاسد اى اف.
( )2قاؿ في الضياء الفص بفتح الفاء ككسرىا كالفتح أفصح(*)كفي القاموس الفص مثلثة كالكسر غير
لحن كإنما كىم الجوىرم _)*(.ألنو بيع مجهوؿ كفيو [ غرر ] كبيع الحوت في الماء كقد نهى عن ببيع
الغرر .بستاف صح نخ كفي األصل كلعلو لفظ غرر كما يظهر مما بعده .كاتبو.
( )3المسمار من الباب.
( )4ينقص القيمة (*) كذلك أف التضرر حاصل في الخاتم كالفص ككذلك سائرىا كيلزـ من ذلك أنهما
لو قطعا بعدـ التضرر في بعض الصور أنو ال يثبت لهما خيار كاهلل أعلم اى شرح بن عبد الرحمن على
األزىار.
( )5ألنو صلى اهلل عليو كآلو كسلمنهي عن بيع الصوؼ على ظهور الغنم كألنو يقع التشاجر في موضع
القطع كألف من عادتو النمو فيلتبس المبيع بالنامي اى زىور.
( )6بيع جلد الحيواف كىو حي.
( )7خيار تعذر التسليم اى شرح فتح (قرز) كفي حاشية السحولي خيار الضرر كيبطل بالفصل كيبقى
للمشترم خيار الرؤية كالعيب قرز (*) لتعذر تسليم المبيع.
( )8كمؤنة الفصل على البائع ألنو من تماـ التسليم .قرز (*) كبعد فصلو ال خيار إال لعيب أك رؤية .بياف
قرز.
()73/9
_____________________________
(ك) كيصح بيع (صبرة ( ))1إذا كانت (من مقدر( )2كيبل أك كزنا أك عددا أك ذرعا( )3كيعني بالصبرة
الجملة أم يصح بيع جملة من شئ مقدر بأم ىذه التقديرات سواء كاف المبيع من (مستو أك مختلف)
كلبيع الصبرة صور أربع :
__________
( )1كإذا جرل عرؼ بالرزـ في الكيل فإف كاف البيع كقع بعد الكيل صح كإف كقع قبلو فإف كاف مما
يتسامح بالتفاكت في اختبلؼ الكيل صح أيضا كالبر كالذرة كنحوىما كإف كاف فيما يكثر فيو التفاكت
مع اختبلؼ الناس في الرزـ كالزبيب كالحناء كنحوىما ال يصح البيع للجهالة * .من حواشي التذكرة كقد
ذكر معناه في البياف _)*(.كسيأتي ما يؤيد ىذا في باب الشركط على قولو أك في المبيع كعلى ارجاحو
كبلـ التذكرة فابحر.
( )2فرع كيعتبر في الكيل بالرسل الذم ال يختلف كىو الكيل الشرعي فإف شرط الرزـ أك كاف عرفا
فالظاىر فساد البيع حيث يكوف التفاكت في الرزـ ال يتسامح بو ألف الناس يختلفوف في صفة الرزـ
كحيث يكوف التفاكت يسيرا يتسامح بو يصح البيع ذكر ذلك الفقيو يوسف اى شرح بهراف ( .قرز ) (*)
لعل فائدة قولو من مقدر الخ يظهر في قولو فإف زاد أك نقص في اآلخرتين فتأمل .سيدنا حسن رحمو
اهلل )*( .بناء على الغالب.
( )3يعني بذراع معلوـ ال يختلف كال يكوف بذراع رجل معين ألنو يجوز تعذره بموت الرجل ككذلك في
الكيل كالوزف ،إنما يصح إذا كاف معلوما ال يختلف (*) فبل يكوف بمكياؿ أك ميزاف معينين اى كواكب
كلعل فائدة قولو من مقدر الخ تظهر في قولو :فإف زاد أك نقص في اآلخرتين الخ .(.سيدنا حسن ).
()74/9
_____________________________
األكلى )1( :أف يبيعها(( )2جزافا ( ))3نحو أف تكوف ثم جملة من طعاـ أك عسل أك رماف أك أرض
مذركعة( )4أك ثياب فيبيع كل تلك الجملة من غير تعيين قدرىا بل يقوؿ :بعت منك ىذا الشئ بكذا
( )5فهذا يصح إذا كاف (غير مستثن( )6لشيء من الصبرة التي باعها جزافا فإف استثنى فسد البيع()7
__________
( )1األكلى من األربع جزافا فالمعنى أنو ال تقدير لها ،كالثبلث بعدىا مقدرة كيصح أف تكوف كبل من
ىذه الصور األربع جاريا في المكيل كالموزكف كالمعدكد كالمزركع فتكوف الجملة ستة عشر .ىامش
ىداية.
( )2قاؿ الفقيو يوسف كإنما صح بيع الجزاؼ إذا كانت الصبرة مشاىدة قاؿ في التقرير أك في حكم
المشاىدة نحو ما يكوف في ظرؼ حاضر كأما إذا لم تكن مشاىدة كال في حكم المشاىدة نحو ما في
بيتي أك ما في مدفني كال يعلم البايع قدره فإنو ال يصح( ذلك ) إال على قوؿ من يقوؿ بالحصر اى
كواكب كىذا في غير العقار فأما فيها فيصح كفاقا ذكره في الغيث اى تكميل.
( )3كالمجازفة كالجزاؼ أخذ الشيء من غير ذكر تقدير كيستعمل في األقواؿ كاألفعاؿ فيقاؿ قاؿ كذا
مجازفة من غير علم كال تقدير كفعل كذا مجازفة .ىامش ىداية )*(.لفظ فارسي معرب ذكره االماـ م
عليو السبلـ .برىاف.
( )4ال حاجة إلى الذرع ألف الكبلـ في بيع الجزاؼ (*) ال فرؽ )*(.من شأنها أف تذرع.
( )5فمع علمهما بقدرىا أك جهلهما أك علم المشترم كحده يصح البيع ،كال خيار كمع علم البائع
كحده بقدرىا يصح كللمشترم الخيار إال إذا كاف عالما بعلم البائع بقدرىا فبل خيار لو .بياف قرز كسيأتي
في الخيارات في قولو كللغرر الخ.
( )6كىذا بيع الثنيا كقد نهى صلى اهلل عليو كآلو كسلم عن بيع الثنيا اال أف يعلم كىو أف يبيع كيستثني
كاحدا ال يعينو فيفسد للجهالة فإف عين المستثنى صح لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم فلو ثنياه اى ح
ىداية من شرح قولو غير مستثنى.
( )7كالوجو أف الصبرة ال تكوف معلومة ال جملة كال تفصيبل لجهالة حجمها بعد إخراج المستثنى
اى)*(ال إف عينو المستثنى لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( فلو ثلثاه ).
()75/9
_____________________________
(إال) في صورتين أحدىما أف يستنثي جزأ منها (مشاعا( )1نحو ثلثها أك ربعها أك نحوىما فإف البيع
يصح مع ( )2ىذا االستثناء ()3
__________
( )1أك معينا نحو ىذه الثياب إال ىذا الثوب أك ىذا الرماف إال ىذه الحبة أك نحو ذلك كىذه صورة
ثالثة اى حاشية السحولي ككذا يصح أف يستثنى من المذكاة رأسها أك نحوه ككذا لو استثنى من المذكاة
رطبل *كقد عرؼ قدر الباقي ( * )_ من عضو مخصوص .لئبل يؤدم إلى التشاجر كما ذكره في البياف.
نخ سيدنا حسن رحمو اهلل .قرز
( )2كيكوف مؤنة القسمة على قدر الحصص* عليهما جميعا .بياف _)*(.لعلو بعد القبض بالتخلية كإال
فعل البائع .قرز
()76/9
_____________________________
الصورة الثانية قولو (أك) يستثني قدرا معلوما على أف يكوف (مختارا( ))1لذلك القدر من تلك الصبرة
في مدة معلومة نحو أف يقوؿ :بعت منك( )2ىذا الرماف إال ثبلثا منها اختارىا()3
__________
( )1فيصيراف شريكاف كتلحقهما أحكاـ المشترؾ اى حاشية السحولي قرز (*)كىذه الصورة الثانية ال
تصح إال في المختلف كالرماف كنحوه ال في المستوم فيفسد* البيع ** كلو ذكر الخيار مدة معلومة
نحو ىذا البر إال صاعا أك نحو ذلك .بحر كقاؿ في الصعيترم إف االستثناء ال يصح في الكل ألف
المبيع صار مجهوال بخبلؼ ما لو باع ثوبا يختار في كذا (*)_ كالوجو في الفساد أف المبيع غير معلوـ
ال جملة كال تفصيبل .زىور .كقيل :الوجو أف الخيار في المختلف تمييز للمبيع بخبلؼ المستوم فيتناكؿ
االستثناء (**)_ كقيل :بل يصح ألنو يرتفع الجهل كالشجار في المدة المعلومة .قرز [ كقاؿ في الوابل
كفي الفرؽ بحث.
( )2ألحدىما ال لهما كأما الجزاؼ المثلي فبل يصح االستثناء منو لشئ معين كبعتك ىذا اللبن (*) إال
صاعا كلو جعل مدة معلومة إذ ال معنى للخيار فيو كال فائدة كما ذكره النجرم في شرحو كذكر معناه في
الياقوتة كقرره المؤلف اى شرح فتح لفظ الجزاؼ فارسي معرب كالمجازفة أخذ الشئ من غير تقدير
كيستعمل في األقواؿ كاألفعاؿ فيقاؿ :قاؿ :مجازفة من غير علم كال تقدير كفعل ذلك مجازفة اى ىامش
ىداية كقد نظم الجزاؼ السيد صارـ الدين ،فقاؿ:
بيع الجزاؼ ببل كيل تزاكلو كال بوزف كال ذرع كال عدد
(*) (*) مع الخيار ألف االستثناء يتناكؿ كل جزء كقيل يصح ألنو يرتفع الشجار كالجهل بالمدة المعلومة
اى
( )3كىي مختلفة .ال في المستوم فيفسد البيع كلو ذكر الخيار نحو ىذا الحب إال رطبل * منو .أـ
كمثل ىذا في ىداية ابن الوزير حيث ال يعرؼ قدر الباقي ألنو غير معلوـ تفصيبل كال جملة ألنو استثنى
بعضو كحيث يعرؼ يصح .كالوجو أف ذكر الخيار في المختلف يميز المبيع بخبلؼ المستوم فيتناكؿ
االستثناء كل جزء فبل يصح _)*(.كقيل بل يصح ألنو يرتفع الجهل كالشجار في التخيير في المدة
المعلومة .قرز
()77/9
_____________________________
في ثبلثة أياـ أك نحو ذلك فإف البيع يصح مع ىذا االستثناء فلو لم يشرط الخيار مدة معلومة فسد
البيع فبل يصح البيع مع االستثناء إال في ىاتين الصورتين كال يصح في غيرىما ،كقاؿ أبو مضر إنو يصح
بيع الصبرة إال مدا أك نحو ذلك كبيع المذبوح كاستثنى( )1أرطاال معلومة منو كلكن ال يستقر البيع إال
بعد تمييزىا كيكوف لهما الخيار( ،)2قاؿ :لكن يجب أف يستثني من عضو مخصوص ليقل التفاكت
كىكذا في االنتصار الصورة الثانية من صور بيع الصبرة قولو (أك) ،قاؿ :بعت منك (كل كذا بكذا) نحو
أف يقوؿ :بعت منك ىذه الصبرة كل مد بدرىم أك كل رطل بدرىم أك كل ذراع بدرىم( )3أك كل حبة من
الرماف بدرىم فإف البيع يصح(( )4فيخير) المشترم لمعرفة قدر (الثمن( )5فإف جاء كالثمن ينقص عن
الصبرة أك يزيد( )6فلو الخيار كيثبت لو أيضا خيار الرؤية فيما ىو مختلف( ،)7قاؿ الفقيو علي كخيار
معرفة( )8مقدار المبيع( )9يثبت أيضا
__________
( )1حاؿ الحياة كأما بعد الذكاة فاتفاؽ يصح كما سيأتي في قولو كال في جزء غير مشاع من حي (*)
كفي البياف ما لفظو كإف باع الكل كاستثنى منو مدا أك رطبل فحيث الباقي يعرؼ قدرا قبل البيع يصح
كحيث ال يعرؼ ال يصح ألنو صار المبيع ال يعرؼ تفصيبل كال جملة ألنو قد استثنى بعضو اى بلفظو (*)
( )2قبل التمييز.
( )3بذراع معلوـ ال يختلف كال يكوف بذراع رجل معين لجواز أف يموت .كب.
( )4ألنها معلومة بالمشاىدة كثمن كل مد معلوـ قاؿ في الغيث :كاغتفرت ىنا الجهالة للثمن حاؿ البيع
ألنو يعلم في الوقت الثاني بالكيل كالوزف.
( )5من غير فرؽ بين علم البايع في ىذه الصورة بقدرىا أك جهلو ا ى مفتى.
( )6أك يساكم قرز [ .كابل كنجرم ك ح لي ] .كىو ظاىر األزىار.
( )7الفرؽ حيث لم يكن قد رأل بعضو (*) كقواه في الفتح..
( )8كفائدتو لو بطل خياره في الثمن ثبت لو الخيار في المبيع إال أف يقاؿ :إذا بطل المتبوع بطل التابع
(*) كقواه في الفتح.
( )9يعني للمشترم.
()78/9
_____________________________
()79/9
_____________________________
سواء كاف معدكدا أك مذركعا( )1أـ مكيبل أـ موزكنا (ك) أما إذا زاد أك نقص (في غيره) أم في غير
المختلف كىو المستول كالمكيل كالموزكف كالمذركع كالمعدكد الذم ىو مستوم الحاؿ ليس بعضو
أفضل( )2من( )3بعض فإف المشترم (يخير( )4في النقص بين الفسخ) للمبيع ألجل النقصاف (ك) بين
(األخذ) للناقص (بالحصة)
__________
( )1أما المذركع فالتفصيل الذم (*) سيأتي في األكلى ،كقيل :إف ىذا مبني أنهما دخبل في المذركع
أيهما يتحاسباف في الزائد كيتراداف في الناقص فإف ذلك يفسد بخبلؼ مالو دخبل غير قاصدين لذلك
صح في الصورة األكلى.
( )2مما تقدـ في المستوم أما المزركع فزيادتو أك نقصانو ال يفسد مطلقا* استول أك اختلف في
الصورتين معا كغير المزركع المختلف إف زاد فسد فيهما معا ،كإف نقص فسد في األكلى من األخيرتين
ال في الثانية منهما .تذكرة معنى كفي البياف عن اللمع يفسد فيها أيضا(*)_قاؿ المؤلف أيده اهلل تعالى :
ما معناه ألنو مع االختبلؼ ال يفترؽ الحاؿ بين المزركع كغيره إذ الشيء حاصل ** فيو كما في غيره كال
يصح أف يقاؿ في المزركع نقصاف صفة ألف ذلك إنما يستقيم في المستوم كما يأتي .في ح أثمار
(**)_بين البائع كالمشترم أما في جانب الزيادة فؤلف المشترم يقوؿ :الزيادة من الضعيف ال من
الحسن كأما النقصاف فيقوؿ المشترم :الناقص من األزرع الحسنة ك البائع يقوؿ :بل من الضعيفة فيكوف
القياس في ىاتين الصورتين الفساد فيحمل عليهما كبلـ األزىار .ح مرغم )*(.أما في فساد المزركع في
الصورة التالية ففيو نظر ألنو يأخذ الكيل مع الزيادة كإف شاء ترؾ ككذا مع النقصاف ألنو ال شجار مع
الزيادة ك النقصاف في ىذه الصورة .عامر.
( )3قاؿ في البرىاف إال أف يبادؿ قولهم أف للمشترم الفسخ ألجل النقصاف .بستاف.
( )4خيار فقد الصفة المذكورة (*) كإنما يثبت الخيار ألف ىذه الصفة شرط في العقد بخبلؼ ما لو
اشترل صبرة كاستحق بعضها فإنو ال خيار إف لم يتعيب الباقي .قرز.
()83/9
_____________________________
من الثمن بمعنى أنو ينقص من الثمن المسمى قدر ما نقص من المبيع (إال المذركع( )1إذا نقص (في)
الصورة (األكلى) من ىاتين الصورتين اآلخرتين (فبالكل إف شاء) أم إف شاء أخذ المبيع بكل ()2
__________
( )1إذ ىو نقصاف صفة [ كالخشونة كالصفاقة كالكبر كالصغر .عيث ] ال قدر في التحقيق فإف زاد
أخذه ببل شئ كلو اشترل جارية على أنها ثيب فانكشفت بكرا اى بحر [فكاف نقصاف صفة كزيادة صفة
فأثبتوا للمشترم الخيار مع النقص لفقد الصفة أك برضا كتسليم ثمن الكل .ح لي ] اإلماـ يحيى بل
بحصتو إذ ال يحل ماؿ أمرء مسلم إال بطيبة من نفسو بخبلؼ البكارة فهي صفة محضو.
( )2ألنو جعل الثمن المذكور عوض ما أشار إليو كقولو على أنو كذا ذراعا يجرم مجرل الوصف بذلك
كالصفة ال تخصص عليها الثمن بل إف شاء فسخ كإف شاء أخذ .من ح ابن عبد السبلـ.
()81/9
_____________________________
الثمن المسمى كلو انكشف كونو ناقصا عما شرط كإف شاء فسخ ألجل النقصاف مثاؿ ذلك بعت منك
ىذا الثوب على أنو مائة ذراع بمائة درىم فانكشف أنو تسعوف( )1ذراعا فإف المشترم مخير إف شاء
فسخو كإف شاء أخذه بالمائة بخبلؼ ما لو كاف مكيبل أك موزكنا أك معدكدا فإنو يخير بين الفسخ
كاألخذ بتسعين درىما كأما في الصورة الثانية من األخيرتين فالمذركع كغيره سواء في أنو يخير بين
الفسخ كاألخذ بالحصة( ،)2قاؿ عليو السبلـ :كلما تكلمنا في حكم النقصاف في الصورتين األخيرتين
تكلمنا في حكم الزيادة إذا انكشفت كصورة ذلك أف يقوؿ :بعت منك ىذه الصبرة على أنها مائة مد
بمائة درىم أك على أنها مائة مد كل مد بدرىم فانكشف أنها مائة كعشرة أمداد (ك) (جب) عليو (في)
ىذه (الزيادة()3
__________
( )1كالفرؽ بين المذركع كغيره مما ال يعتاد فيو القطع كإف كاف معتادا فبل فرؽ بين المذركع كغيره في
الزيادة كالنقصاف كالفسخ.
( )2في المستول ال في المختلف فقد فسد قرز (*) كالوجو في ذلك أنو جعل كل جزء من المبيع
يقابلو جزء من الثمن.
( )3قاؿ الفقيو يحيى البحيح :كإذا شرط عند البيع أنو ال يرد الزيادة كال يرجع بحصتو النقصاف فسد
البيع ألنو رفع موجب العقد اى بياف قرز(*)إذا كانت مما ال يتسامح بها كظاىر األزىار خبلفو كإال لم
يجب الرد كيكوف من جملة المبيع ذكر معناه في البياف كمثل معناه في البرىاف (*)ألنها زيادة صفة كما
لو اشترل الجارية على أنها عوراء فإذا ىي سليمة * كفرؽ بين ىذه الصورة كالتي بعدىا أنو جعل كل
جزء من المبيع في الرابعة مقابل لكل جزء من الثمن ألنو ذكر الخصوص بعد العموـ ال في ىذه فاقتضى
ذلك أف يأخذ كل جزء بحصتو من الثمن ** ألنو إذا جاء الخصوص بعد العموـ كاف االعتماد على
الخصوص .كشلي كغيث _)*(.ككلو اشترل جارية على أنها ثيبا فوجدىا بكرا اإلماـ م :بل تخصو إذ ال
يحل ماؿ المرء مسلم إال بطيبة من نفسو بخبلؼ البكارة فهي صفة محضة .بحر(**)_ إف شاء فسخ
الخيار كإف شاء معرفة مقدار المبيع كالثمن كليس لو أف يرد الزيادة كحدىا إذ فيو ضرر .ح ىداية
()82/9
_____________________________
ردىا) كيأخذ المائة بالثمن المسمى(( )1إال) الزيادة في (المذركع فيأخذىا ببل شئ( )2في) الصورة
(األكلى)( )3كىو حيث قاؿ :بعت منك ىذا الثوب أك ىذه العرصة على أنها مائة ذراع بمائة درىم
فانكشف أنها مائة ذراع كعشرة أذرع فإنو يأخذ المائة كالعشرة األذرع بالمائة الدرىم( )4فقط (ك) أما
حيث قاؿ على أنو مائة ذراع كل ذراع بدرىم فإنو يخير( )5إف شاء أخذ العشرة الزائدة (بحصتها) من
الثمن (في) ىذه الصورة (الثانية()6
__________
( )1قاؿ الفقيو علي كإذا اختار المشترم أخذ الزيادة بالحصة أخذىا كما في الصورة الثانية من بيع
المذركع ألف كل جزء داخل في البيع كإنما أخذه بالحصة ألنها زيادة قدر ال صفة اى زىور كىو خبلؼ
ظاىر األزىار ألف الزيادة لم ينطو عليها البيع فهي باقية على ملك البايع (*) ألف المبيع لم يتضمن
الزيادة.
( )2كلو جهل البايع قرز (*) ك ال يحتاج إلى عقد كال خيار .قرز.
( )3كالفرؽ بين ىذه كبين المكيل كالموزكف كالمعدكد في أنو يرد الزائداف في المذركع ضرر كال ضرر
في المكيل (*)كالوجو أف ىذه الزيادة في الصفة صاركما لو اشترل جارية على أنها عوراء فوجدىا سليمة
كفي التقرير عن علي خليل كأبي مضر أف ىذا إجماع كالفرؽ بين ىذه كالثانية التي بعدىا أنو جعل كل
جزء من المبيع في الرابعة مقابل كل جزء من الثمن ألنو قد ذكر الخصوص بعد العموـ ألنو إذا جاء
الخصوص بعد العموـ كاف االعتماد على الخصوص .كظاىر األزىار خبلفو.
( )4كلو اختلف كقاؿ :في األثمار يفسد مع االختبلؼ كىو ظاىر األزىار [ يقاؿ :إنما كاف البيع فاسدا
مع االختبلؼ لتأديتو إلى الشجار .كفي ىذه الصورة كىي حيث خفى المبيع بزيادة ال شجار فما كجو
الفساد ? فينظر .ىامش بياف] (*) كال خيار ألنها زيادة ال صفة .قرز
( )5كىذا الخيار خيار معرفة مقدار المبيع كالثمن (*)
( )6كظاىره أنو يؤخذ بالعقد األكؿ كال يحتاج إلى عقد آخر ( .كشلي ) كقد ذكر مثلو في الوابل.
المختار ال بد من عقد آخر قرز [ ألنها باقية على ملك البائع ألف العقد لم ينطوم عليها].
()83/9
_____________________________
فيأخذ المبيع بمائة درىم كعشرة دراىم (أك) إف شاء (يفسخ( )1البيع (ك) يصح بيع (بعض صبرة) من
المكيل كالموزكف كالمعدكد كالمذركع لكن بيع البعض على كجهين أحدىما أف يبيع بعضها
__________
( )1حيث في رد الزيادة مضرة اى كواكب * بأف تكوف للثياب معلومة أك قصيره يضرىا القطع كإال ردىا
كال فسخ ** (*)كالفسخ على التراخي قرز(*)_ يعني لفظ كب كقاؿ ع :في زيادة الثوب أنها ترد كقد
حمل على أنو أراد حيث ال مضرة في قطعها على البائع كال على المشترم .باللفظ كظاىر األزىار
اإلطبلؽ .ىامش بياف (**)_( .كمثلو عن عامر كظاىر األزىار اإلطبلؽ )*( .كالوجو في ىذه الصورة أنو
جعل كل جزء من المبيع في مقابلو كل جزء من الثمن فاقتضى أف يأخذ كل جزء بحصتو إف شاء كإف
شاء فسخ بخيار معرفة مقدار المبيع كالثمن كليس لو أف يرد الزيادة كحدىا إذ فيو ضرر .ح ىداية)*(.
ألف في فصل المزركع ضررا عظيما على البائع كال ضرر عليو في المكيل كالموزكف .كشلي )*( .كالفسخ
على التراخي .قرز كيورث )*( .كالفرؽ بين الزيادة في المزركع كالزيادة في المكيل كالموزكف كالمعدكد
في أنو يأخذ الزيادة في المزركع كفي المكيل كالموزكف يجب ردىا ىو أف في رد الزيادة من المزركع،
كالممسوح ضررا على البائع كال ضرر عليو في المكيل كالموزكف ىكذا ذكر الفرؽ في بعض حواشي
شرح ازىار كبعض حواشي التذكرة قاؿ المؤلف أيده اهلل :كالصحيح ما ذكره الفقيو ؼ في الزىور في
كوف الفارؽ كوف الزيادة كالنقصاف في المزركع صفة إذ يوصف بالكبر كالخشونة كالصفاقة كالصغر ال
في المكيل كالموزكف ،فزيادة قدر ،إذا كصفو بالحمرة كالنقاء كنحو ذلك ىذا ما ذكره في الزىور فافهم
كالفرؽ بين الصورة الثالثة كالصورة الرابعة في أنو يأخذ زيادة المزركع ببل شيء في الثالثة كبالحصة في
الرابعة أك يفسخ ،ىو أنو جعل في الرابعة كل جزء من المبيع مقابل جزء من الثمن فأتى الخصوص بعد
العموـ بخبلؼ الثالثة فافهم .كابل بلفظو.
()84/9
_____________________________
(مشاعا( )1من نصف أك ثلث أك نحو ذلك كذلك جائز مطلقا( )2كال يخير البائع( )3في التسليم من
أم الجوانب( )4شاء الوجو الثاني قولو (أك) يبيع شيئا (مقدرا( )5معلوما نحو مد أك رطل أك رمانة أك
ذراع أك نحو ذلك فإف كانت الصبرة مستوية األجزاء صح البيع ( )6مطلقا( )7كإف كانت مختلفة()8
لم يصح بيع الجزء المقدر إال إذا (ميز في المختلف()9
__________
( )1كيصح قبضو بالتخلية بين المشترم كالصبرة خبلؼ أبي مضر كابن خليل في التخلية كيكوف مؤنة
التسليم عليهما معا على قدر الحصص .قرز [ لعلو بعد القبض بالتخلية كإال فعلى البائع ] .كعند أبي
مضر على البايع(*)كيكونا شريكي قرز.
( )2مستول أـ ال.
( )3كال المشترم كيكوف المشترم مشاركا في جميع الصبرة كلو اختلف جوانبها لم يضر .بياف قرز ،
كلو أخذ نصيبو منها مع تمنية البائع بعد إيفاء الثمن على قولنا بأف القسمة إفراز كما تلف منها بعد
التخلية فعليهما معا .ـ بياف قرز ىػ(*) في الغيث بحذؼ ال.
( )4كفي الغيث يخير البايع في التسليم كمثلو في النجرم كفي البحر مثل مفهوـ الشرح قاؿ فيو:
كيقاسم من أم الجوانب شاء قلت :كاألقرب عندم أنهما يستوياف في ذلك إف جعلت القسمة افراز ال
بيعا اى بحر.
( )5كال تكوف التخلية قبضا بخبلؼ المشاع كمؤنة القسمة على البايع ( .قرز ) كما تلف منها فعليو
كليس للمشترم أخذ المبيع بنفسو اى برىاف .عينت جهتو أـ ال ذكر خيار أـ ال[ ميز أـ ال .قرز)*(] .
كال تكفي التخلية .قرز
( )6إال أف ليس للبائع تفريق األذرع على المشترم في األرض كالثوب بل يفرزىا لو متصلة ألنو يتضرر
بتفريقها .شرح ابن عبد السبلـ.
( )7عينت جهتو أـ ال ذكر خيار أـ ال [ ميز أـ ال .قرز ]
( )8بعضها أفضل من بعض في القيمة كما في شرح األثمار.
( ، )9كالناصر قاؿ إذا ميز قبل البيع فقد صار صبرة مستقلة اى )سماع( سحولي كلعلو في الجملة اى
مفتي (*)كإنما صح ىنا بخبلؼ ما تقدـ في االستثناء ألف البيع ىنا معلوـ كفيما تقدـ مجهوؿ.
()85/9
_____________________________
قبل البيع) إما بعزؿ( )1أك إشارة فإف لم يميز فسد البيع إال أف يشرط الخيار ألحدىما كما سيأتي ىذا
في المكيل كالموزكف كالمعدكد كأما المذركع( )2إذا اختلفت أجزاؤه فقد أكضحو عليو السبلـ بقولو:
(كعينت جهتو( )3في مختلف( )4المذركع ( ))5فإف لم يعين فسد البيع(( )6ككذا( )7يصح البيع (إف
شرط الخيار) ألحدىما(( )8مدة معلومة) يختار ذلك البعض من الصبرة في مختلف المكيل كالموزكف
كالمعدكد كيختار من أم الجهات شاء في مختلف المذركع (ال) لو قاؿ بعت منك (منها( )9كذا) مدا
ككذا ذراعا نحو أف يقوؿ بعت منك من ىذه الصبرة عشرين مدا أك عشرين ذراعا (بكذا) درىم ففي
ىذه الصورة( )13يفسد البيع (إف نقصت()11
__________
( )1يقاؿ قد صار بالعزؿ صبرة مستقلة فينظر ، .كقيل بل بعض صيرة بالنسبة إلى قبل البيع .مفتي.
( )2من ثوب أك أرض.
( )3كأما مستوم المذركع فبل يحتاج تعيين بل يصح أف يبيع عشرين من ىذه األرض المستوية كتكوف
كشراء الجزء المشاع اى)سماع( سحولي قرز.
( )4كىذا في البياف كأما في األراضي فبل بد من تعيين جهة المزركع كلو كانت مستوية األجزاء ألف
األغراض تختلف كتتفاكت ذكره الفقيو س .بياف كظاىر األزىار عدـ الفرؽ.ىػ
( )5كال فرؽ بين األرض كغيرىا.
( )6إال أف يقصدكا الشياع اى تذكرة فأما إذا قصدكا الشياع فيصح كذلك نحو أف تكوف األرض مائة
ذراع فباع منو عشرة أذرع كتصادقا على أنو أراد عشر األرض صح ذلك اى كواكب فينظر إذ ال حكم
لئلرادة.
( )7كإنما قاؿ :ككذا ليعم المذركع كغيره إذ لو لم يقل ككذا ألكىم عود الضمير إلى المذركع فقط اى
بهراف .كقيل :زاده على الشرط كقيل :على المدة كقرره المفتي.
( )8ال لهما فبل يصح ألنهما يتشاجراف قرز.
( )9ألف من للتبعيض كالبعض يطلق على القليل كالكثير فبل يصح البيع لجهالة المبيع.
( )13كىذا إذا لم يتميز عن كل مد فإف تميز صح في الموجود نحو كل مد بدرىم.
( )11قاؿ في البحر :ألنو باع الموجود كالمعدكـ فيفسد البيع * في الموجود ألف حصتو من الثمن
مجهولة جهالة مقارنة للعقد كأما إذا قاؿ بعتك على أنو كذا فوجده دكف ذلك فإف البيع يصح كيكوف
للمشترم الخيار ألف البيع على المشار إليو فقط كبكونو كذا ككذا صفة يثبت الخيار لفقدىا (*) ال إذا
ساكت كلو مختلفة أك زادت مستوية ال مختلفة فيفسد البيع إال خيار معلوـ ألحدىما فيصح قرز_)*(.
ألنو باع ما عنده كما ليس عنده .نجرم ،كلو مختلفة أك زادت مستوية ال مختلفة فيفسد العقد إال
يختار ألحدىما مدة معلومة فيصح .قرز.
()86/9
_____________________________
الصبرة عن العشرين فإف كجدت قدر ما سمى( )1أك أكثر صح البيع(( )2أك) ،قاؿ بعت منك من ىذه
الصبرة (كل كذا بكذا( ))3نحو كل مد بدرىم (مطلقا) يعني سواء قيدت بشرط أـ لم تقيد( )4زادت أـ
نقصت (( )5فيفسد ( ))6البيع لجهالة( )7المبيع (ك) يجب أف (تعين ( )8األرض ( ))9حاؿ العقد
(بما يميزىا) عن ما يلتبس بها بما شاء (من إشارة) إليها نحو أف يقوؿ بعتك ىذه األرض (أك حد()13
نحو أف يقوؿ التي يحدىا ما ىو كيت ككيت فإف تميزت عن
__________
( )1مطلقا )*( .ألف من للبياف.
( )2بشرط االستواء.
( )3كيفسد في الصورة األكلى ألنو انكشف أنو باع ما عدمو كما ليس عنده.
( )4كمثاؿ التقيد بالشرط أف يقوؿ بعت منك من ىذه الصبرة كل كذا بكذا إف كانت مائة *مد فإنها
تفسد زادت أك نقصت اى غيث (*)_ كىذا مقصود كبلـ الشرح حيث قاؿ سواء زادت أـ نقصت.
( )5أك ساكت.
( )6كذلك ألف من ىذه للتبعيض فلذلك صار الثمن مجهوال كىكذا لو قاؿ :بعتك بعض ىذه الصبرة
فبل يصح ألف البعض يقع على القليل كالكثير.حيث يقاؿ :من قد تكوف للتبيين فيحمل على الصحة.
فلعل العلة ما في الشرح كىو جهالة المبيع .كلفظ ح كجو الفساد أنو أتى بكل للشموؿ كمن للتبعيض
فتتناقض اللفظتاف.
( )7كلجهالة الثمن أيضا ألف الثمن مبعض على ( كل ) جزء من أجزاء المبيع كأجزاء المبيع مجهولة
فلزـ جهالة الثمن.
( )8عبارة األثمار كتعين نحو األرض بإشارة كنحوىا .أثمار أراد بنحو األرض الدار كشبهها ،كأراد بنحو
اإلشارة ما يتميز بو من حد كغيره .ح بهراف.
( )9كالدار كنحوىا من غير المنقوؿ للبيع كنحوه .قرز
( )13كالحدكد أقول من االسم فما دخل فيها دخل في المبيع إذ ىو للبايع كاف خرج عن االسم ذكره
المؤيد باهلل كما خرج عن الحدكد خرج عن المبيع كلو دخل في االسم اى بياف قرز (*) فيلزـ أنو إذا
كاف للغير أف يحط بحصتو من الثمن اى مفتي قلنا ملتزـ كما في المسألة الثالثة من البياف في ىذا
الموضع.
()87/9
_____________________________
غيرىا بحد كاحد كفى كإف لم يكف زاد على ذلك حتى تميزىا (أك لقب( )1نحو أف يقوؿ التي تسمى
بكذا فإف أضاؼ المبيع إلى ملكو( )2لم يحتج إال إلى ما يميزىا عن سائر أمبلكو دكف أمبلؾ غيره كإف
لم يضف إلى ملكو فبل بد أف يميزىا عما يلتبس بها من ملكو أك ( )3ملك غيره
فصل ()4فيما ال يجوز بيعو كال يصح في حاؿ من األحواؿ
__________
( )1أك أرضي كال غيرىا معو اى حاشية السحولي قرز [ كإف لم يذكر حدكدىا كال تسميتها .بياف معنى
].
( )2نحو أف يقوؿ :أرضي أك ملكي.
( )3األلف محذكؼ في الغيث كىو األكلى.
( )4كاعلم أف جميع ما ذكره عليو السبلـ في ىذا الفصل قد تضمنو شركط البيع المتقدمة تذكرة ىنا من
باب التفصيل بعد االجماؿ .ح لي لفظا
()88/9
_____________________________
(ك) اعلم (انو ال يجوز مطلقا( )1بيع الحر)( )2أباع نفسو أك باعو غيره (فيؤدب العالم( )3لحريتو()4
من البايع أك المشترم( )5أك ىما جميعا إذا علما كالبيع باطل كلو جهبل(( )6كيرد القابض) للثمن ما
قبضو إلى المشترم إف كاف الثمن باقيا( )7بعينو كبيرا كاف القابض أـ صغيرا (إال ( )8الصبي()9
__________
( )1قدمت اىتماما بالمنع كقيل :إنما قدمت ليكوف قيد للجميع.
( )2كلو شعرا بعد انفصالو اى زىره كفي البياف في الظهار( فرع ) قاؿ القاضي زيد :كيجوز االنتفاع
بشعر اآلدميين حيث يجوز النظر إليو ظاىره كلو بالبيع على كجو يحل ( .قرز ) (*)إجماعا .بحر كدليلو
نقل اإلجماع ما أخرجو البخارم من ركاية أبي ىريرة قاؿ :قاؿ رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم حاكيا
عن اهلل عز كجل (:ثبلثة أنا خصمهم يوـ القيامة رجل أعطاني بيعتو ثم غدر ،كرجل باع حرا ثم أكل
ثمنو ،كرجل استأجر أجيرا كاستوفى منو العمل فلم يوفو أجره .ح بهراف )*(.سواء كانت الحرية أصلية أك
طارئة.
( )3بنظر الحاكم(*)المكلف قرز كالصغير يفزع [كاإلفزاع التهدد البليغ بالقوؿ الشديد ] ى ح لي.
( )4كتحريم بيعو قرز.
( )5كالمبيع ككذا الكاتب كالشاىد[ إذا كاف بالغا عاقبل كإف كاف صغيرا أفزع لئبل يعود إلى مثلو .بستاف
] قرز.
( )6كالثمن كالغصب ال في جميع كجوىو إال في األربعة سواء ( إف ) كاف المشترم عالما أك إف كاف
جاىبل لو فكالغصب في جميع كجوىو ح قرز.
( )7كلو تالفا ( .كيضمن قيمة القيمي كمثل المثلي .تكميل قرز ) اى بحر كىو ظاىر األزىار كيسلم
عوضو.
( )8غير المأذكف .بحر ك ح لي * قلت اإلذف فيما ال يجوز ال حكم لو .معنى كألنو ينصرؼ إلى
الصحيح .عامر .كمثلو عن المفتي قرره مي كىو ظاىر األزىار (*)ػ ال المأذكف فحكمو حكم الكبير.
بحر ككب.
( )9ككذا العبد الصغير إذا باع نفسو بغير إذف سيده لم يغرـ الثمن ال ىو كال سيده اى ف(*)كيضمن
حيث يضمن كما ال فبل (*) المميز غير المأذكف كأما.المأذكف فكالعاقل قرز
()89/9
_____________________________
إذا باع نفسو أك باع حرا غيره ثم قبض الثمن كأتلفو فبل يرد (ما) قد (أتلف)( )1فإف كاف باقيا أخذ منو
كقد جعل أبو طالب في ظاىر كبلمو األعجمي كالصبي لجهلو بالشرائع قاؿ موالنا عليو السبلـ كفي
ذلك نظر ألف الجهل في ىذا ال تأثير لو كإال لزـ في العربي الجاىل( )2للشرائع (فإف غاب)( )3البايع
للحر غيبة (منقطعة( )4بعد قبض الثمن (فالمدلس()5
__________
( )1إال ما أخذه من نحو ككيل فإنو يرد قرز(*)حسبا * على كجو يستباح قرز .كذبح الشاة ال ما ال
يستباح كذبح الحمار (*)أك تلف عنده على الصفة المشركعة )*( .إذا قبضو من المالك البالغ العاقل ال
ما قبضو من الولي فإنو يرد ككذا من الوكيل .قرز.
( )2قاؿ المؤلف ملتزـ ألف الجاىل إذا كاف ناشئا في بلد غالب أىلها كذلك كعدـ االختبلط بأىل
التمييز فهو مثل العجمي القريب العهد بالكفر ىذا حيث لم يكن قد تمكن من تعلم األحكاـ.
( )3غيبة معتبرة بالحكم أم يحكم على ذلك الغائب معها كىي ثبلثة أياـ كما يأتي ما اختاره المؤلف ال
كما في األزىار كال يصح ما ذكره في بعض الحواشي من أف المراد غيبة النكاح اى شرح فتح (*) أك
خفى مكانو قرز.
( )4كىي بريد ىنا قرز [ كظاىر األزىار شهرا كما في النكاح كقيل :الذم يجوز الحكم].
( )5حيث المبيع كىو مكلف ىو المدلس * بأنو عبد قيل :بالقوؿ أك بالسكوت كفيو سؤاؿ كىو أف
يقاؿ :إف من أصلكم أنو ال حكم للمسبب مع كجود المباشر قلنا :خصو قوؿ على عليو السبلـ :فإف
كاف البايع في أفق من اآلفاؽ استسعي المبيع غير مشقوؽ عليو ،إف كاف المدلس الغير[كإف حصل منو
إيهاـ .قرز ] لم يرجع إال على البايع كما في التذكرة كغيرىا(*)قاؿ شيخنا استسعى مجازا كإال فحكمو
حكم الدين بل يسعى ألف الحر يسعى في اربعة مواضع ىذا منها كما يأتي في باب المفلس
قرز(*)كاعلم أف ما ذكر في ىذا الفصل قد تضمنتو شركط البيع المتقدمة فذكره لها ىنا من باب
التفصيل بعد اإلجماؿ اى حاشية السحولي لفظا (*)_كالتدليس ىو أف يسأؿ فيسكت أك ينطق بأنو عبو.
قرز (*)ككاف القياس أف ال يرجع على الحر بشيء ألف البائع ىو الذم قبض الثمن كالضماف عليو كلكن
قلنا بالسعاية ألجل الخبر كىو قوؿ أمير المؤمنين عليو السبلـ لعمر إنو ليس على حر ملكو فاضربو
ضربا شديدا كمر المشترم أف يتبع البائع بالثمن فإف كاف في أفق من األفاؽ فاستسعو .كشرطنا اإليهاـ
كإف لم يكن في الخبر ليكوف منو سبب يوجب أف يستسعى .ديباح.
()93/9
_____________________________
يغرـ للمشترم ما دفع (كيرجع( ))1المدلس بما غرـ من الثمن على القابض( )2متى ظفر بو فإف لم
يكن منو تدليس أك لم يغب القابض غيبة منقطعة لم يرجع عليو بشيء أصبل كىو المراد بقولو( :كإال
فبل) رجوع للمشترم إال على القابض (كال) يصح كال يجوز بيع (أـ الولد()3
__________
( )1قاؿ في الزىور كال يرجع إال أف يسلم بحكم كنول الرجوع .كقيل :سواء نول الرجوع أـ ال .نجرم.
ككجهو اإلجماع .كسواء سلم بحكم أـ ال كلفظا حاشية ح لي كظاىر الكتاب أنو يرجع المدلس حيث
ىو المبيع بما سلم على القابض كلو لم يكن سلمو بحكم كلو لم ينو الرجوع ما لم ينو التبرع كنظر ىذا
الفقيو ع كقاؿ قياس األصوؿ أنو ال يرجع إال أف سلم بحكم كقرر ىذا التنظير االماـ شرؼ الدين عليو
السبلـ كالوالد حفظو اهلل بحفظ المذىب تقرير كبلـ الكتاب في ىذه المسألة على عمومو كما ذكره .ح
لي لفظا )*(.إف نواه .كقيل :سواء نواه أـ ال سلم بحكم أـ ال .قرز.
( )2ألنو حكم لزمو عما قبض سواء غرـ بحكم أـ ال نول الرجوع أـ ال ما لم ينو التبرع ىكذا ظاىر
كبلـ أىل المذىب كىو ظاىر األزىار كما ذكره النجرم في شرحو كمثلو عن الفقيو علي على ذلك
الظاىر لكنو قاؿ ىو مخالف لؤلصوؿ المقررة إال أف يتناكؿ أف ذلك كاف لحكم الحاكم كأنو نول
الرجوع إذ ال كالية للمبيع على البايع كقواه المؤلف اى شرح فتح.
( )3كىل يصح بيعها إلى نفسها كما يصح كتابتها ظاىر الكتاب عدـ جواز البيع كالكتابة ليست بيعا
حقيقة فبل يقاس عليها قرز ينظر ما الفرؽ بين ىذا كبين ما لو اشترل العبد نفسو أنو يلزمو الثمن ينظر
قيل :ألف أـ الولد فيها شائبة الحرية فبل يلزمها كىذا ىو الفرؽ(*)تنبيو قاؿ في الغيث عن أبي طالب ما
لفظو كإف باع جاريتو ثم ادعى أنها أـ كلده فإف البيع ينفسخ بأحد أمور أربعة أحدىا :أف يصدقو
المشترم .الثاني :أف يقيم البينة على ما ادعاه .الثالث :أف تأتي األمة بولدىا ألقل من ستة أشهر من يوـ
باعها كيدعي ذلك الولد .الرابع :أف يكوف لها كلد معو غير مشهور النسب من غيره فيدعيو فإذا حصل
أم ىذه الوجوه فسخ البيع قاؿ اإلماـ يحيى :األكلى أف ال يفسخ البيع في الوجهين اآلخرين ألف ذلك
دعول عن الغير كمن الجايز أف يكوف كلد من غيره اى من شرح بهراف (*) لقولو صلى اهلل عليو كآلو
كسلمفي أـ كلده القبطية كىي مارية أعتقها كلدىا كإف كاف سقطا كالمراد بو سبب عتقها اى أنهار (*)
كبيعها باطل مطلقا عند الهادم فاسد عند األخوين مع الجهل (*) كال مدبرة إال لضركرة أك فسق قرز
(*) إال أف يبيعها من نفسها *فيصح ألنو تعجيل لعتقها كال يلزمها شيء من الثمن** ألف العتق حصل
بنفس البيع كال يثبت للسيد على نفسو دين .غيث ككذا لو كابتها -ال بيعها -من رحمها فبل يصح (*)
فإف باعها جاىبل كاف فاسدا عند األخوين كباطبل عند الهادم .ح بحر قاؿ أبو مضر مع الجهل بالتحريم
ال مع العلم فباطل )*( .قاؿ الفقيو ؼ ككذا ال يجوز للناصرم أف يشترم أـ الولد من الهادكم كنحو
ذلك مما ال يستجيره البائع كلو استجاره المشترم .بياف (*)_ كظاىر الكتاب عدـ الجواز كالكتابة
ليست بيعا حقيقة فبل يقاس عليها غيرىا .قرز (*)كينظر ما الفرؽ بين ىذا كبين ما إذا اشترل العبد نفسو
أنو يلزمو الثمن فينظر .قيل :ألف أـ الولد فيها شائبة الحرية فبل يلزمها .كىذا الفرؽ بينهما)*( ..مسالة :
من باع أمتو ثم ادعى أنها أـ كلده لم ينفسخ بيعها إال بأحد أمور أربعة :إما بمصادقة المشترم أك
نكولو .قرز .أك قياـ شهادة حسبة مع الحكم .قرز .على كونها أـ كلد لو أك على إقراره بذلك قبل بيعو
لها أك بأف تضع كلدا حيا _ ألنو لو كلد ميتا يجوز أنو من المشترم _ .لدكف ستة أشهر من البيع كيدعيو
أنو لو فيثبت نسبو منو _ كال يحتاج إلى مصادقة ىنا .قرز _ كإذا ثبت بطل بيع أمو فلو ادعى الولد بعد
موتو لم تصح دعواه لو إال إذا مات بقتل عمد فيستحق القصاص بو _ على قوؿ الفقيو ع كما تقدـ في
اللعاف كالمذىب خبلفو .قرز_ كيبطل البيع كأما بعد ستة أشهر _بل بستة أشهر .قرز _ فبل تصح دعواه
لو إال أف يصادقو المشترم .الرابع :أف يكوف لها كلد ال يعرؼ لو أب من قبل بيعها فيدعيو البائع فإنو
يثبت نسبو منو كلو لم يصادقو المشترم قرز _ حفظا للنسب .قرز _ كيبطل بيعها .كقاؿ اإلماـ م
كالفقيو ح ال يبطل بيعها في ىذين الوجهين األخيرين كلو ثبت نسب الولد ،فرع فلو كاف المشترم قد
أعتقها _ راجع إلى الوجوه الثبلثة _ .لم يبطل العتق إال بالبينة كالحكم على القوؿ بأف بيعها باطل كال
تصح البينة إال من األمة ألف لها حق الفراش ال من البائع ألف بيعو يكذب دعواه _ كعن الداكرم فيمن
باع شيئا ثم ادعى أنو كقف فإنو يصح دعواه كتسمع بينتو فيأتي ىنا مثلو كاهلل أعلم .قرز _ كبينتو كال من
الحسبة_ كفي الصعيترم أنها تصح حسبة ألنها حق هلل تعالى كألف السكوت يؤدم إلى أنها تزكج كتوطأ
كفراش السيد ثابت كىو منكر فيجب إنكاره .من خط سيدم الحسين بن القاسم _ .ألنها قد صارت
حرة في الظاىر كحيث ال بينة ككلدت قبل العتق كادعى البائع _ يعني حيث جاءت بو لدكف ستة أشهر
أك لفوقها كصادقو المشترم قبل العتق كما تقدـ فأما بعد العتق فبل يرد لو شيئا ألنو قد استهلكها
بالعتق .قرز _ الولد رد لو ك رد حصتو من الثمن -أما رجوع الولد للبائع فؤلنو كلده كأما رد الحصة
فؤلف الثمن في مقابلة األـ كالولد كالعتق إنما كقع عليها دكنو .بستاف -على قدر قيمتو يوـ كلد_ يعني
انو يقوـ يوـ الوضع كتقوـ األـ يوـ البيع غير حامل كيقسم الثمن على قدر القيمتين .قرز_ كقيمتها يوـ
البيع غير حامل .بياف بلفظو (*) مسألة :كإذا باع األمة من زكجها كاستثنى حملها فإف كلدت لدكف ستة
أشهر فهو ملك للبائع كابن للمشترم -كال يحتاج إلى دعواه ألنو مستند إلى النكاح األكؿ .مفنى قرز -
كأمو أـ كلد للمشترم كإف كلدت لستة اشهر فما فوقها فإف لم يدعو المشترم فكذا*** أيضا ذكره في
البحر .كقاؿ في التذكرة الحق ****للبائع فيو بعد الستة األشهر كإذا ادعاه المشترم لحق بو
*****ككانت أـ كلد لو بياف بلفظو _)***(.يعني لم يدع كونو بعد الشراء .كقد صارت أـ كلد في جميع
األطراؼ( يريد حيث يلحق الولد كلفظ ح األزىار ألف ثبوت األمة أـ كلد فرع على لحوؽ الولد بمن
علقت منو .بلفظو من شرح قولو فإف كطء قبلو المصدقة جهبل الخ ).ألف الفراش ثابت بالتزكيج
أكال - _)****(.كلعل المراد إذا لم يكن قد ظهر للحمل أمارة من قبل البيع .كب (*****)_كىذا في
أكؿ بطن كأما فيما بعده فهو استهبلؾ فهل يبطل االستثناء أك يعتقوف كيضمن المشترم قيمتهم ? األكلى
أف كل ما استثناه من األكالد صح فيو االستثناء فيكوف عبدا يعتق بعتق أمو كال يكوف كضع األمة من
مشتريها بعد ذلك استهبلكا ألكالدىا بل حكم الحادث بعد األكؿ حكمو (لعل ىذا حيث استثنى حملها
مدة معلومة .سيدنا حسن قرز) كاهلل أعلم .قرز_
()91/9
_____________________________
كىي األمة التي كطئها سيدىا( )1فعلقت منو كادعاه ككضعتو متبينا فيو أثر الخلقة( )2كالمضغة ()3
كنحوىا مما يتبين فيو كقاؿ الشافعي :في أحد قوليو إذا كضعت علقة صارت أـ كلد كاعلم أف في جواز
بيع ()4أـ الولد قولين األكؿ المذىب أنو ال يجوز بيعها كىو قوؿ القاسم ،كالهادم ،كأبي حنيفة،
كالشافعي كعامة الفقهاء كىو ركاية عن أمير المؤمنين علي عليو السبلـ كجمهور الصحابة كالركاية
الثانية( )5عن علي عليو السبلـ أنو يجوز( )6بيعها كىو قوؿ الناصر كاإلمامية كحكاه في شرح اإلبانة
عن الصادؽ ،كالباقر كىذا الخبلؼ ىو إذا أراد سيدىا بيعها في حياتو كأما بعد موتو فإف كاف كلدىا
باقيا( )7عتقت كفاقا كإف لم يكن باقيا ،فقاؿ في شرح اإلبانة عن الناصر :إنها تكوف مملوكة لؤلكالد
كفي الشرح( )8عن الناصر أنها تعتق إذا كاف لو أكالد من غيرىا
[بيع النجس]
__________
( )1ال يشترط ذلك بل إذا قد كلدت منو في ملكو كلو علقت في ملك غيره كاف يشترم زكجتو قرز (*)
كلو قبل االستبراء
( ) 2كقيل :ال بد أف يبين فيو أثر الخلقو كتكوف خلقة آدمي * كالعبرة بالرأس (*) أم خلقة كانت
قرز _)*(.كقيل :كال فرؽ .قرز
( )3يعني آخر المضغة يتخلق )*( .أفهم ىذا أف المضغة تبين فيها أثر الخلقة فهو كاؼ في التفسير
لغيره من المواضع.ع سيدنا حسن رحمو اهلل.
( )4صوابو في صحة..
( )5كىو أخير قوليو.
( )6كظهر ذلك في الصحابة كانتشر انتشارا ال يخفى اى اف.
( )7إذ قد ملكها كلدىا كسعت لشركائو عندىم.
( )8ككأنو يجعل الصهارة كالرحامة .(.حثيث ).
()92/9
_____________________________
()93/9
_____________________________
كالدـ كالميتة كالخمر كالكلب( )1كالعذرة كزبل ما ال يؤكل لحمو كالدىن النجس( ،)2كقاؿ أبو حنيفة
يجوز للمسلم توكيل الذمي ببيع الخمر ،كقاؿ أبو حنيفة أيضا كالناصر :يجوز بيع األزباؿ سواء كاف مما
يؤكل لحمو( )3أـ ال ،كقاؿ الشافعي :ال يجوز بيعها مطلقا كالمذىب أنو يجوز بيع زبل ما يؤكل لحمو
لطهارتو ال ما ال يؤكل لنجاستو ،قاؿ الفقيو يحيى البحيح :أما المشترم فلو أف يشترم ما ينتفع بو من
ىذه األشياء( )4كالزبل إلصبلح الماؿ كالكلب للصيد ألنو يتوصل إلى المباح بالمباح( )5كىو دفع
الماؿ ،قاؿ الفقيو علي كال يجوز للبائع استهبلؾ الثمن بل يجب عليو رده( )6للمشترم كمن سبق إلى
شئ من األزباؿ()7
__________
( )1كقيل :يجوز بيعو كيتفقوف في جواز اقتنائو كىبتو كالنذر كالوصية (*) كأما الكلب فإف كاف ال ينفع
لم يصح بيعو كإف كاف ينفع فقاؿ زيد بن علي كالقاسم ك ف ك ط ك ح يصح بيعو كقاؿ في األحكاـ :ك ـ
باهلل ك ش ك ؾ ال يصح بيعو كيصح ىبتو كالنذر بو كالوصية بو كاقتناؤه ما لم يضر .بياف.
( )2يعني المتنجس.
( )3ال البوؿ ك العذره ك الدـ فبل يصح كفاقا.
( )4يعني النجس.
( )5قاؿ الفقيو يوسف ككبلـ الفقيو يحيى البحيح محتمل للنظر ألف ذلك يلزـ في مواضع كثيرة أف
يتوصل إلى المباح كلو بما صورتو صورة المحظور اى زىور كأف يتوصل بالربا إلى أخذ أمواؿ الكفار
قلت :لنا أف نقوؿ ال عبرة بالصورة كما أف لو أف يأخذ مالو من غاصبو بالتلصص كالسرقة كالقهر كالغلبة
كإف كانت الصورة صورة محظور اى غيث من كتاب اإلجارة )*(.بل للمحضور .كقرز
( )6كيكوف الثمن كالغصب إال في األربعة [ .مفتي ]قرز مع العلم كما يأتي .كمع الجهل كالغصب في
جميع كجوىو كما سيأتي لئلماـ في ح قولو قرض فاسد مع الجهل [ مفتي كمي] قرز )*( .حيث مذىبو
التحريم ككاف باقيا.
( )7المجهولة المرغوب عنها اى أك كاف الحيواف مباح(*)فإف أتلفو الغير فبل ضماف عليو إذا كاف زبل ما
ال يؤكل لحمو(*)في النجس كأما الطاىر فهو ملكو (*) كإذا كاف الدكاب في موضع مملوؾ كألقت زبلها
فيو كانت لرب الموضع ىذا معنى ما أفتى بو عبد القادر التهامي ككذا عن المفتي كأما ما جرت بو عادة
القبايل في البيوت التي توضع فيها الدكاب كيكوف الزبل (*) لرب البيت فإذا امتنع مالك الدكاب من
تسليم الزبل لزمتو أجرة البيت لو كاف يؤجر اى بياف كىي قيمة الزبل جميعو أك بعضو [ إذا جرت العادة
بأنهم يؤجركف بالبعض .قرز ] اى حثيث كمي [ حيث كاف طاىر أك إف كاف نجسا فبل قيمة لو فيسلم
أجرة البيت إف كاف لو أجرة.قرز ] كقرر في زبل ما يؤكل كأما ما ال يؤكل فمقتضى القواعد أف تكوف
اإلجارة باطلة ألف العوض مما ال يصح تملكو اى سماع سيدم حسين الديلمي.
()94/9
_____________________________
أك كاف من حيوانو فهو أحق بو كفاقا
(ك) كذلك ال يجوز كال يصح بيع (ماء الفحل( )1للضراب( ))2كىو أف يؤجر النكاح البهايم ألنو
يتضمن بيع منيو كىو معدكـ()3
__________
( )1مسألة كيكره إنزاء الحمير على الخيل لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم إنما يبيح ذلك الذين ال
يعلموف كالمذىب الكراىة للتنزيو قرز (*)كفي ىامش البياف ما لفظو عن ابن عباس قاؿ اختصنا بني
ىاشم رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم أف ال ننزم الحمار على الفرس قاؿ عليو السبلـ ركم أف
أمير المؤمنين عليو السبلـ قاؿ لرسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم حين رأل بغلتو لو حملنا فبلنا -
يعني حمارا -على فبلنة -يعني فرسا -لجاءنا مثل ىذه ،قاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم (إنما يبيح
ذلك الذين ال يعلموف ) كجحو أحمد بن يحيى كمن معو قولو تعالى } :كالخيل كالبغاؿ كالحمير
لتركبوىا { فامتن علينا سبحانو كتعالى بركوب البغاؿ مع علمو بأنها ال تحصل إال بإنزاء الحمير على
الخيل كألنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ركب البغاؿ ككانت لو بغلة يقاؿ لها دلدؿ .كركبها الصحابة كأئمة
العترة كالعلماء فلو كاف حراما لما ركبوىا قلنا الركوب خبلؼ االنزاء فافترقا .بستاف )*( .كيندب عاريتو
كأما أجرة تلقيح النخل فجايز إجماعا اى بحر (*) كأما ما يأخذه السواؽ كالعبلـ فيجوز .قرز.
( )2كما يسلم في ذلك كمثل الملح كنحوه فإف كانوا ال يسلمونو إال بذلك حرـ كإف سلموه بغير ذلك
كسلم شيئا تكرما إليهم جاز .قرز.
( )3األكلى لنهيو صلى اهلل عليو كآلو كسلمعن بيع المبلقيح كالمضامين كلنهيو صلى اهلل عليو كآلو
كسلمعن عسيب الفحل كانو يتضمن الحبل كىو غير مقدكر كانو يتضمن بيع النجس إذا كاف الحيواف
غير مأكوؿ كالمبلقيح ما في بطوف األنعاـ كالمضامين ما في بطوف الحوامل اى انهار كالعسيب ماؤه (*)
كيكوف البيع باطبل.
()95/9
_____________________________
(ك) ال يجوز بيع (أرض مكة( ))1شرفها اهلل تعالى بقاعها كأحجارىا كأشجارىا كال إجارتها ىذا ىو
المذىب كىو تخريج( )2أبي طالب للهادم عليو السبلـ كىو ركاية ألبي حنيفة ،كقاؿ الشافعي ،كأبو
يوسف كحكاه في شرح اإلبانة عن الهادم ،كالناصر ،كالمؤيد باهلل إنو يجوز بيعها كإجارتها كفي ركاية
ألبي حنيفة جواز بيع أبنيتها كإجارتها دكف العرصة كفي ركاية ثالثة ألبي حنيفة كىو قوؿ محمد إنها تكره
اإلجارة من الحاج كالمعتمر دكف المقيم كالمهاجر كال خبلؼ أف من سبق إلى مكاف كعمره( )3كاف
أكلى( )4بو كال خبلؼ إف من أدخل األحجار كاألخشاب من خارج
__________
( )1كالمراد بمكة ما حواه الحرـ المحرـ كاما حرـ المدينة فيجوز بيعها إجماعا قرز (*) فائدة إذا حكم
ببيع بعض بيوت مكة كإجارتها صح تملكها كصحت اإلجارة ألف الحكم يقطع الخبلؼ كيصح بو
الفاسد فعلى ىذا بيوت مكة في زماننا ىذا قد صارت مملوكة كإجارتها صحيحة إجماعا إذا المعلوـ أف
األحكاـ قد صدرت فيها بالملك ألف السلطاف فيهم للشافعية كحكامهم يحكموف بذلك في شرائها
كإجارتها اى دكارم يقاؿ مع عدـ المشاجرة ال فائدة للحكم(*)لقولو تعالى الذم جعلناه للناس سواء
العاكف فيو كالباد كلقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلمبل يحل بيع بيوت مكة كال إجارتها كحجة اآلخرين
قولو تعالى الذين أخرجوا من ديارىم فأضاؼ الديار إليهم (*) كقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلموىل ترؾ
لنا عقيل من رباع كلما جرل من البياعات في زمن الصحابة اى زىور (*) كاإلضافة تقتضي الملك كما
كاف مملوكا جاز بيعو قلنا اإلضافة ال توجب الملك فقد يقاؿ سرج الدابة كالدابة ال تملك اى اف[
كيقاؿ للسائر :ألجم فرسك مع أنو ال يملكها كنحو ذلك فالشيء قد يضاؼ إلى الغير ألدنى مبلبسة.
بستاف].
( )2من قولو :ال يجوز قطع شجرىا.
( )3ال فرؽ .قرز
( )4فلو خرج منو كدخل فيو غيره كاف أحق بو من األكؿ إال أنو ال يجوز االنتفاع بأحجار الغير كأخشابو
إذا كانت من الحل .قرز.
()96/9
_____________________________
جاز بيعها ،قاؿ الفقيو يوسف كالحيلة في البيع أف يبيع ىذه األحجار كاألخشاب التي جاء بها من خارج
فيقع عليها كتكوف العرصة من الحقوؽ( )1كالحيلة في اإلجارة أف يستأجر صاحب البيت على حفظ
المتاع كلكن ىذا إذا لم يشتر( )2بثمن الجميع فإف شرل بثمن الجميع جاءت من مسائل الضمير()3
__________
( )1يعني في االنتفاع ال في البيع فبل يتبع اى كب
( )2أك يستأجر
( )3يصح البيع كيتصدؽ *بحصة العرصة من الثمن لى ما ذكره الحقيني ألنو ملكو من كجو محظور،
كقاؿ الفقيو يحيى البحيح :بل يطبب لو ألف المضمر كالمظهر عندىم في الربا ال في غيره اى بياف (*)
قياس المذىب أف (*) يكوف بيع األحجار كاألخشاب فاسدا ألنو انضم إلى جايز البيع كغيره فيقسو [
كيتصدؽ بزائد القيمة .قرز ] (*) كالظئر حيث استؤجرت للخدمة كالرضاع يدخل تبعا قلنا لعلو في الظئر
بدليل خاص كقد جعلوا للضمير حكما في غير الربا في مسألة المغيبة(*)يعني ىل تؤثر أـ ال كتعم
مسائل الضمير جميع المحرمات ،كقاؿ الفقيو يحيى البحيح :مسائل الربا ( _)*(.كيكوف البيع فاسد
فيتصدؽ بزائد القيمة إذ ال ثمن في الفاسد .قرز ) (*) قاؿ سيدنا كلقائل أف يقوؿ يفرؽ بين المضمر في
الربويات فإنو يكوف كالمظهر كالمضمر في غيرىا ال يكوف كالمظهر كالتحليل كالظئر .ديباج كقرره حثيث
كالمفتي)*( .بل يصح البيع ألنو ال ربى* ىنا حيث استؤجر بأجرة الجميع كالظئر حيث استؤجرت
للخدمة كالرضاع يدخل تبعا .غيث لي .كقيل :إنو يصح إال في الرضاع كلعلو بدليل خاص )*(.قيل كالم
يكن ربى فالضمير لو ثابت ذكر كا في االجارة في اجرة المغنية كلو على مباح حيلو.
()97/9
_____________________________
(ك) ال يجوز بيع (ما ال نفع فيو مطلقا) أم لم ينتفع بو ضربا من االنتفاع كالدمع كالبصاؽ()1
كالهواـ( )2كالحرشات( ،)3قاؿ عليو السبلـ كاألقرب صحة بيع لبن الخيل( )4كالدكاب لينتفع بو
الفصيل ( )5إذا خشي عليو(.)6
فصل فيما ال يصح بيعو مما يصح تملكو
__________
( )1ما لم يكن فيو نفع كريق المحنش قرز (*) يقاؿ نادر.
( )2الهواـ ما ال سم فيو كالخرشات ما فيو سم.
( )3صوابو كالحشرات .قاموس.
( )4كأما بيع لبن اآلدميات فيجوز بيعو على الصحيح من المذىب .قرز .كالصحيح للمذىب أنو ال
يصح لكن يجب عليها التمكين للولد من باب سد الرمق.
( )5كظاىر المذىب خبلفو لكن يجب على صاحب الفرس ما يدفع الضرر عن الفصيل..
( )6قاؿ في ح الفتح ينظر فإنو ال يملك فبل يصح بيعو كالخمر كالضركرة ال تبيح ذلك كال تصححو
لكن ال يبعد أف يجب على صاحب الفرس كنحوه ما يدفع بو ضرر محترـ* الدـ عينا أك كفاية كيكوف من
باب سد رمق المحترـ كلعل اإلماـ أراد جوار دفع العوض من الدافع كاف لم يحل لؤلخذ حيث امتنع إال
بو اإلتياف األصوؿ تأباه كاهلل أعلم اى شرح فتح كأما البيع فبل يصح على المذىب قرز(*)_ ككجهو أف
التداكم بالنجس ال يجوز إال إذا خشي التلف كىنا كذلك كالمعلوـ عن السلف خبلفو.
()98/9
_____________________________
(كال يصح) البيع (في ملك) حقير بحيث (ال قيمة لو) كالحبة ( )1كالحبتين( )2من الطعاـ (أك) كاف لو
قيمة لكن (عرض ما منع بيعو) كىو نوعاف نوع يمنع من بيع الملك (مستمرا) كذلك (كالوقف( )3فإف
الماؿ إذا كقف لم يصح بيعو أبدا إال أف يبلغ حدا ال يمكن()4
__________
( )1كيكوف باطبل )*( .كالمراد ما ال قيمة لو من القيميات كما ال يتسامح بمثلو في المثليات .برىاف.
( )2كلو أمكن االنتفاع بهما اى ح لي (*) للفسخ ( ما تخف بو المصيبة ) .كنحوه ح لفظا إذ ىو نادر.
( )3أما لو غلب الكفار على بلد اإلسبلـ فهل تبطل األكقاؼ باستيبلئهم عليها كإذا ملكنا من بعد جاز
البيع فيها أـ ال يقاؿ :ال يملكوف علينا إال على حد ملكنا عليهم اى حاشية السحولي يستقيم في
المنقوؿ كإال ملكوه ألف الدار ال تبعض فقط قرز (*) األكلى كأـ الولد إذ الوقف يصح بيعو في حاؿ كما
يأتي قرز (*) لكن امتنع تسليمو شرعا اى شرح فتح (*) فائدة يجوز بيع الوقف عند خشية الهبلؾ على
الموقوؼ عليو (*) كالميتة ذكره بعض المذاكرين اى لمعة(*)كقيل ال يجوز ألنو يجب على المسلمين
سد رمقو قرز (*) كقد توىم بعض الناس ذلك قياسا على المسجد إذا خرب كلم يمكن إصبلحو إال ببيع
الموقوؼ عليو كذلك قياس فاسد ألف المقصود بالوقف على المسجد دكاـ صبلحهلبلنتفاع بو أبدا
كليس المقصود بالوقف على اآلدمي دكاـ حياتو بل ينتفع بو مدة حياتو كاف لم يمت بالجوع كنحوه مات
بغيره كىذا فرؽ كاضح مانع من صحة القياس المذكور كلذلك لم يقل بو أحد من العلماء اى ح بهراف
(*) كالبيع باطل .قرز
( )4كمنها إذا خشي فساده أك تلفو اف لم يبع كمنها إذا خشي فساد الموقوؼ عليو كالمسجد كنحوه
كلم يكن شيء يصلح منو إال ببع الوقف أك بعضو ليصلح بثمنو كمنها إذا لم يمكن إصبلح الوقف في
نفسو إال ببيع بعضو إلصبلح اآلخرألف إصبلحو يكوف من غبلتو فإذا لم يكن منها شيء فيجوز بيع
بعضو ذكر ذلك المؤيد باهلل اى بياف قرز قاؿ في كواكب كالمراد إذا كاف كاقفو كاحدا في صفقة كاحدة
فيباع بعضو ال صبلح البعض
()99/9
_____________________________
االنتفاع بو ( )1في الوجو المقصود ( )2النوع الثاني قولو (أك حاال( )3أم عرض ما منع من بيعو في
الحاؿ ال في المستقبل كذلك (كالطير( )4يكوف حين بيعو في (الهواء ( ))5كالنحل( )6كالحماـ فإنو
ال يصح بيعها( )7في الهواء حتى تقع على األرض كيمكن أخذىا من غير تصيد( )8ككالحوت المملوكة
إذا كاف في اآلجاـ( )9كاألنهار ( )13كأما إذا أرسلت الحوت فيما ال تفوت فيو كأمكن أخذىا من غير
تصيد ( )11جاز بيعها ( )12كيكوف للمشترم خيار الركية ألف الرؤية في الماء ليست صحيحة()13
كإف كاف ال يمكن أخذىا إال بتصيد كاف ذلك كبيع اآلبق( )14كال يصح البيع ()15
__________
( )1كالفرس توقف للجهاد للعذر جاز بيعها كإف أمكن االنتفاع بها للنتاج.
( )2الذم قصده الواقف كإف أمكن في غيره .قرز.
( )3لكن امتنع تسليمو عادة اى شرح فتح.
( )4المملوؾ .قرز
( ) 5كعللو في البحر أنو غير مقتدر على تسليمها في ىذه الحاؿ فهي كالذم لم يصده كلنهيو صلى اهلل
عليو كآلو كسلم عن بيع المخلوقات في الهواء .بستاف أك قيل المحلقات .ىداية.
( )6كال يجوز بيع النحل إال في الليل دكف النهار إذ ىو كقت يجتمعن فيو اى.
( )7فإف باع كاف فاسدا.
( )8مع تجديد العقد (*) يفهم من ىذه العبارة أنو ال يصح بيعها كلو أمكن تصيدىا كليس كذلك بل
يصح كيكوف كبيع العبد اآلبق كما صرح بو في آخر الكبلـ إنما الذم ال يصح بيعو ما أرسل كلم يمكن
تصيده صرح بذلك في البياف .قرز.
( )9بكسر (*) الهمزة جمع أجمة كىي المكاف الذم يجمع فيو الماء [ في البير .كب ] كفي الحديث
عنو صلى اهلل عليو كآلو كسلمأف العالم مثل األجمة في األرض يأتيو البعداء كيتركو القربا اى زىور.
( )13حيث ال يمكن أخذىا بتصيد .قرز.
( )11بل كلو بتصيد .قرز.
( )12مفتي صح.
( )13ألف الماء يجسم.
( )14يصح كيثبت الخيار لتعذر التسليم قرز.
( )15فرع :كالحيلة *في بيع الماء الحق قصده أف يبيع موضعو أك مجراه بحقوؽ ثم يشتريو** كحده
بعد قبضو .بياف –_)*( .كلعل ىذه الحيلة يفهمها أز بقولو كما استثنى أك بيع من حق بقي الخ فيفهم
منو صحة البيع .من خط سيدنا حسن_)**( - .لفظ البرىاف أف يشترم الموضع كحده بالزائد على ما
كاف تراضوا بو ثمنا للماء كيستثنى الماء .قرز
()133/9
_____________________________
(في حق( )1من الحقوؽ كحق الشفعة كحق مركر الماء ككضع الجذكع كنحو ذلك مما ال يتملك فيو
عينا كإنما استحق امرأ يتعلق بالعين (أك حمل( )2أك لبن لم ()3
__________
( )1أما ىبو الحق فجائز كألنها كاإلباحة ذكره المنصور باهلل كمثلو ذكر أبو مضر قاؿ المتأخركف ألف ىبة
الحقوؽ على ثبلثة أضرب تمليك كإسقاط كإباحة فالتمليك ىبة الدين ممن ىو عليو كاإلسقاط ىبة
الشفعة كالخيارات في البيع كاإلباحة ىبة المتحجرات اى تعليق [كمعناه في البياف ؼ الهبة .قرز)*( ].
كيكوف الثمن إباحة مع العلم كتبطل ببطبلف عوضها .كب.
( )2ككذا ىبتو كالتصدؽ بو كالتكفير بو كجعلو مهرا أك عوض كتابة كيصح النذر بو كاإلقرار بو كالوصية
كجعلو عوض خلع اى بياف ألف ىذه األشياء تقبل الجهالة كالوجو في عدـ الصحة في البيع أنو يتعذر
تسليمو في الحاؿ كما معناه في البياف في الهبة ألف ما في بطنها كالعضو منها اى كشلي قرز (*) ألنو
صلى اهلل عليو كآلو كسلمنهى عن بيع حبل الحبلة كىو كلد حمل الناقة كالمبلقيح ما في بطوف األنعاـ
كالمظامين ما في بطوف إناث الحوامل اى انهار كفي الهداية حبل الحبلة نتاج النتاج (*) أك نحوه
كالمسك كالبيض قبل االنفصاؿ قرز (*) لما ركل ابن عباس أنو صلى اهلل عليو كآلو كسلمنهى عن بيع
اللبن في الضرع(*)كفي تخريج البحر البن بهراف أف المظامين ما في بطوف إناث اإلبل كالمبلقيح ما في
ظهور الجماؿ(*)_* قاؿ في الهداية ىو ماء الفحل للضراب .قاؿ في حاشيتها كذا فسره ص باهلل كغيره
كيعبر عنو أيضا بضراب الفحل كعسيب الفحل قاؿ في الهداية ىو بيع الفحل أك ماء الفحل في عاـ أك
عامين فصاعدا ك قاؿ في األمالي ما في أصبلب األنعاـ .ىامش ىداية.
( )3مسألة :كال يصح بيع الحمل كال ىبتو كال التصدؽ بو كال التكفير بو *كال جعلو مهرا كيصح النذر
بو كاإلقرار كالوصية كجعلو عوض خلع ألف ىذه األشياء تقبل الجهالة .بياف بلفظو قرز -_)*( .إال أف
يقوؿ :إف كلدت حيا فهو حر عن كفارتي صح التكفير بو مع خركجو حيا .قرز (*) ما لم يكن مذكى.
()131/9
_____________________________
ينفصبل) من البطن كالضرع فإنو ال يصح بيعهما ،كقاؿ الفقيو يحيى البحيح :إذا باع من اللبن قدرا
معلوما ككاف الذم في الضرع أكثر جاز ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا بعيد لعموـ النهي كالف المبيع
يختلط بالحادث فبل يتميز(( )1أك تمر( ))2بيع (قبل نفعو( )3أم قبل أف يصير إلى حاؿ ينتفع()4
__________
( )1العلة النهي كأما االختبلط فبل يمنع كما يأتي
( )2كالتمر كالعنب كالرماف كالسفرجل .ح ز من قولو ككذلك الثمار.
( )3كلو من الشريك قرز
( )4كالبيع فاسد )*( .ألنو ال يصح بيع ما ال نفع فيو.
()132/9
_____________________________
بو( )1فبل يصح بيعو كلو شرط البقا حتى ينفع(( )2أك بعده) أم بعد أف بلغ حدا ينتفع بو فبل يصح بيعو
(قبل صبلحو( )3كصبلحو أف يأخذ التمر في ألوانو( )4كأف يطيب أكثر العنب فبل يصح بيعو قبل
الصبلح (قيل إال) أف يشتريو (بشرط القطع) فورا( )5صح بيعو ألنو يمكن االنتفاع بو كالقائل بذلك ابن
أبي الفوارس ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كفي ذلك نظر كلهذا أشرنا إلى ضعفو بقولنا قيل ككجو الضعف أف
ظاىر إطبلؽ الهادم ،كالقاسم أف ذلك ال يصح كلو شرط( )6القطع ككبلـ ابن أبي الفوارس تأكيل
لكبلمهما()7
__________
( )1في األكل
( )2كأما الزرع فيصح بيعو بعد تكامل نباتو ( .قرز ) كالفرؽ بين الزرع كالثمر أف الزرع إف شرط قطعو
فهو من موجبو كاف شرط بقاه فاألرض تؤجر كالثمر إف شرط قطعو خالف قولو صلى اهلل عليو كآلو
كسلمبل حتى ىو كاف شرط بقاه فهو تأجير الشجر للثمر كىو ال يجوز اى تعليق قيل يا رسوؿ اهلل ما معنا
يزىو ،فقاؿ يحمر أك يصفراى زىور اصفرار األصفر كاحمرار األحمر أريتم إف منع اهلل الثمرة فيما
يستحل أحدكم ماؿ أخيو
( )3كىو االحباء كفي الحديث من احبا فقد أربا كفسر بثبلثة تفاسير أحدىا بيع الزرع قبل أف يبدك
صبلحو اى ح ىداية(*)تنبيو صبلح العنب أف يحمر كيبيض كيسود األسود كصبلح التمر أف يحمر
كيصفر كما مر في الزكاة كصبلح الحبوب أف تشتد كتصلب كصبلح الفواكو أف تحلو كيطيب أكلها
كالجامع لهذا كلو أف يمكن االنتفاع بها في األكل ذكر ذلك في االنتظار كفي الغيث يكفي في العنب
أف يطيب أكثره (*)
( )4كأما في الزكاة فالصبلح إنما ىو الحصاد لقولو :تعالى : } :كآتوا حقو يوـ حصاده{ كأما البيع
فيكفي في صبلحو ما ذكرنا كىو أف يأخذ التمر ألوانو كيطيب أكثر العنب .غيث ك زىور.
( )5ال فرؽ مع اإلطبلؽ[ ألنو يؤمر بالقطع فورا] .
( )6ألنو يؤدم إلى استئجار الشجر للثمر.
( )7خرجو من بيع فرخ باز كطفل عبد قاؿ الفقيو يحيى البحيح :كيفرؽ بينهما بأف فيو انتفاعا لملك
الغير عند القطع بخبلؼ العبد فمستقل ذكره معناه في الزىور
()133/9
_____________________________
كال كجو لو ،كقاؿ زيد بن علي( ،)1كالمؤيد باهلل ،كأبو حنيفة ،كالشافعي إنو يصح بيع الثمر بعد نفعو
كقبل صبلحو إذا شرط القطع ،قاؿ ـ ،كأبو حنيفة أك سكت عن القطع كالبقاء ،قاؿ الفقيو يحيى
البحيح :كيؤخذ بالقطع أما إذا شرط البقا لم يصح البيع كفاقا(( )2كال) يصح بيع الثمر (بعدىما())3
أم بعد نفعو كبعد صبلحو (بشرط ( )4البقاء()5
__________
( )1كقرره المؤلف اى شرح فتح
( )2ألنو بيع كإجارة.
( )3مسألة :كإذا باع الثمار بعد صبلحها لؤلكل كسلمها بالتخلية صح التسليم *كيكوف قطعها على
المشترم كإف تلفت بعد ذلك فمن مالو .بياف لفظا _)*(.مع صحة العقد .قرز .كمع فساده ال بد من
القبض .قرز .فإذا أصابتها آفة كلو قد قطع البعض تلفت من ماؿ البائع ألف المنقوؿ ال يكفي فيو نقل
بعضو بخبلؼ األرض .قرز
( )4كحاصل المسألة :إف شرط البقاء لم يصح كإف شرط القطع صح أك سكت صح كأخذ بالقطع إال
أف يجرم عرؼ بالبقاء إلى مدة مجهولة كظاىر كبلـ األئمة أنو يصح مطلقا كيؤخذ بالقطع .غيث ،ألف
العقد إذا احتمل كجهي صحة كفساد حمل على ما يصح كىو القطع كلفظ التذكرة كيصح بعده بشرط
القطع أك سكت فيلزـ .قرز)*( .مسألة كال يصح بيع الحطب كالحشيش قبل قطعو كلو نبت في ملكو
خبلؼ ـ باهلل ككذا ما تحجره لم يصح بيعو كال إجارتو فمن احتطب أك احتش أك اصطاد من أرض غيره
ملكو ككاف آثما بالتحوؿ مع الضرر ككذا مع عدـ الضرر ككراىة المالك خبلؼ ص باهلل كأبي جعفر
كاإلماـ م * .بياف بلفظو _)*(.حجتهم قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ما ضررنا بأرضك يا يهودم
( )5مسألة من اشترل ثمارا قبل صبلحها أك بعده شراء فاسدا كقبضها بالتخلية على أشجارىا لم يملكها
فإذا أصابتها آفة أك سرقة قبل قطف شئ منها فهي من ماؿ البايع اى بياف من باب المأذكف كفي كواكب
ما لفظو لكن إذا قطف بعضو ،فقاؿ الفقيو يحيى البحيح :أنو يكفي فيملك الكل ككذا في سائر
المنقوالت كما في األرض فإف تصرؼ المشترم في بعضها يكفي قاؿ الفقيو علي يحتمل أف المنقوالت
تخالف األرض كاف نقل بعضها ال يكفي في نقل الكل
()134/9
_____________________________
على الشجر فإف لم يشرط ذلك صح البيع كحاصل ذلك أنو إما أف يشرط القطع البقاء أك يطلق إف
اشترط القطع صح كفاقا كإف اشترط البقاء فظاىر قوؿ األخوين كأحد قولي أبي العباس ال يصح كما ذكر
موالنا عليو السبلـ في األزىار كاحد قولي أبي العباس إنو يصح كلفق( )1األستاذ بأف المدة إف كانت
معلومة( )2صح كإال فسد( )3قيل ح( )4كىذا ىو المعموؿ عليو كأما إذا أطلق ،قاؿ الفقيو علي ينظر
فإف لم يكن لهم عرؼ ببقاء الثمر صح كأخذ بالقطع كإف كاف لهم عرؼ بالبقاء إلى مدة معلومة صح
كإال فسد( )5كإذا اشترط القطع كتراضيا بعد ذلك على البقاء صح كفاقا()6
__________
( )1بأف قوؿ زيد* حيث المدة معلومة كمراد األخوين حيث ىي مجهولة كما في التذكرة اى شرح فتح
(*)_ صوابو أحد قولي أبي العباس.
( )2ألنو بيع كاجارة مدة معلومة
( )3كىذا حيث الشارط المشترم فإف كاف الشارط البايع لم يصح كفاقا ألنو رفع موجبو
( )4كأبوع كأبو مضر
( )5كأخذ بالقطع قرز(*)كما ىو ظاىر األزىار كاألثمار كفتح الغفار اى شرح فتح (*) بناء على صحة
التلفيق كالمذىب عدـ الصحة ألنو بيع كاجارة اى ينظر (*) فعلى ىذا بيع العنب في جهات صنعاء فاسد
ألف العرؼ اف المشترم يبقيو إذا اشتراه خريفا كلو صلح للزبيب اى مفتي يعني على التلفيق كاما على
المختار فصحيح كيؤخذ بالقطع قرز اى امبلء سيدنا حسن رحمو اهلل (*) كحاصل المسألة اف شرط
البقاء لم يصح كاف شرط القطع صح كاف سكت صح كأخذ بالقطع إال أف يجرم عرؼ بالبقاء إلى مدة
مجهولة فظاىر كبلـ االئمة عليهم السبلـ أنو يصح مطلقا كيؤخذ بالقطع اى غيث ألف العقد إذا احتمل
كجهي صحو كفساد حمل على ما يصح* [ كىو القطع .قرز ] (*)_ كلفظ التذكرة كيصح بعده شرط
فيلزـ .كقرز (*) كظاىر األزىار خبلفو .قرز
( )6كلو كانا مضمرين إذا الضمير ال يصادـ الشرط قرز (*) )*( .ما لم يكوف حيلة.
()135/9
_____________________________
(كال) يصح البيع (فيما يخرج( )1شيئا فشيئا( )2نحو البقوؿ كالباذنجاف( )3كالقثاء( )4كنحوىا()5
حتى تظهر كلها كيستكمل الظهور( )6فإف باعها قبل كجودىا فهو بيع معدكـ كسيأتي الخبلؼ( )7فيو
ىل باطل أـ فاسد كإف باع الموجود كالمعدكـ معا فسد( )8في الموجود()9
__________
( )1عبارة التذكرة كال فيما يخرج شيئا فشيئا كبقل كقثاء كبطيخ ككرد قيل :يظهر كلو .باللفظ
( )2مسألة بيع القضب اف اشترط القطع صح كاف اشترط البقاء إلى مدة معلومة صح كإال فسسد كاف
أطلق فإف جرل العرؼ بالقطع صح كاف جرل العرؼ بالبقاء إلى مدة معلومة صح كال يكوف مثل
استئجار الشجر للثمر ألف ىذا من استئجار الشجر للشجر يصح كما في البياف كاف جرل العرؼ بالبقاء
إلى مدة مجهولة فسد كاهلل أعلم أفاده سيدنا حسن الشبيبي رحمو اهلل (*) كإذا باع الموجود منو كحده
صح قرز
( )3ىو مثل الخيار الصغار حجمو اسود أملس يوجد في مصر كالشاـ كقد زرع اآلف في اليمن يوجد في
البساتين كيطبخ كيؤكل
( )4يشبو الخيار طويل غير موجود في اليمن كيوجد في مصر كالشاـ كالحجاز كيسمى االنا
( )5البطيخ كالجزر
( )6كتصلح كالثمر .بل ال فرؽ .قرز.
( )7في باب البيع خبلؼ السيد ح كالفقيو يحيى بن أحمد
( )8فإف باع الموجود كحده صح .نجرم قرز.
( )9اف لم يتميز ثمنو قرز (*) لجهالة ثمنو
()136/9
_____________________________
(كيصح استثناء ىذه) األشياء( )1التي ال يصح بيعها كىي الحمل( )2كاللبن اللذاف لم ينفصبل
كالثمر( )3كالذم يخرج شيئا فشيئا لكن إذا استثنى الولد كجب على المشترم أف يمكن االـ أف ترضع
كلدىا رضعة كاحدة( )4أك ثبلث رضعات( )5على الوجو الذم يعيش بو كلو كاف أكثر()6
__________
( )1فائدة لو باع العبد كاستثنى منافعو مدة معلومة ثم اعتقو مشترم صح العتق كفي المافع أقواؿ قيل
تبقى للبائع (*) كقيل يضمن المشترم قيمتها كىي االجرة كقيل ما بين قيمتو مستثني كغير مستثني كاف
قتلو قاتل ضمن قيمتو فقيل يكوف لمالك الرقبة كقيل يشترم بها عبدا يكوف مقاـ األكؿ اى ح بحر
كسيأتي ىذا في الوصايا (*) إلى أف يموت صاحب المنفو كىو االيع أك يموت العبد أك تنقضي مدة
االستثناء ا ى برىاف ألف ا لمنافع ال تورث كما سيأتي في الوصايا
( )2كيصح بيع االمة كستثنى حملها كال يكوف تفريقا اى بياف كإنماصح االستثناء ألنو غير مقطوع
بحصولو لجواز كونو ربحا [ أك نحوه فلو صح لم يفسد البيع ألنو ال يفسد بالفساد الطارئ كلكن حكم
ببقائو مع أمو إلى كقت جواز التفريق كىو البلوغ للصغير كإفاقة المجنوف كىو المذىب .غيث ](*)فرع
فلو استثنى منو ما يحدث من األكالد في مدة معلومة فقيل أنو يفسد البيع ألنهما يشاجراف في االنزاء.
بياف كالمذىب أنو يصح كينزم في الوقت المعتاد .فتح فإف اختلفت العادة كال غالب فالقياس الفساد.
مفتي قرز.
( )3يقاؿ الثمر ال يدخل فما الذم يستثني كقد تؤلو في الزىور بتأكيبلت منها أف يبيع الثمر كيستثني
جانبا أك يبيع كيستثني ثمر سنتين لفظ الشرح يستقيم األزىار في غير الموجود قرز
( )4في البهائم
( )5في االدميين (*) جعلوا اللبا لبلدميين ثبلثة أياـ كىنا ثبلث رضاعات لقوة الحيوانات كضعف
االدمي ا ى زىور
( )6فإف لم يمكن من الرضاع فإف تلف ضمن قيمتو إذا لو قيمة غيره لو كاف يؤكل كالمذىب أنو ال
يضمن مطلقا سواء كاف مما يؤكل لحمو أـ ال إال أنو يأثم فيما ال يؤكل (*) ىذا تستقيم في الحيواف
محترـ الدـ من باب سد الرمق كيكوف الذم ال يعيش اآلف ك لو كثر كإف كاف مما يؤكل لحمو لم يجب
على المشترم لم يكن الولد بل يذبحو البائع أك يرضعو من غيرىا ىذا الذم يصح تمشيو الكتاب عليو.
بل يجب مطلقا ألف ذلك قد صار من حقوؽ الولد المستثنى كمن باع دارا أكجب عليو تسليم مفتاحها.
بستاف معنى.
()137/9
_____________________________
،قاؿ عليو السبلـ كالمذىب ما أكما إليو أبو طالب( )1من إنو ال يلزـ البايع( )2قيمة اللبن( )3خبلؼ
المؤيد باهلل فهذه األشياء
38
__________
( )1في التذكرة لو في باب النفقات
( )2ألنو من تماـ االستثناء .ذكيد غيث.
( )3يقاؿ فلم كاف المذىب ىنا قيمة اللبن كفي قيمة اللبا لبلدمي ال يجب الجواب من كجهين األكؿ
بناء عليو في الكتاب أنها اما تجب قيمة لبن المأكوؿ حيث لو قيمة فلو لم يكن لو قيمة لزمتو أجرة
احفظ الثاني االدمية تفارؽ سائر الحيوانات من حيث أنها مكلفة كيجب عليها حفظ كلدىا فبل يأخذ
االجرة على كاجب كأما الحيواف قؤلنو ماؿ المشترم كال يجب عليو تسليمو بغير عوض عند خشية تلف
االدمي فضبل عن الحيواف كىكذا يلزـ في لبن الجارية ا ى صعيترل (*) صوابو مثل اللبن ألنو يصير
كالمستثنى ا ى كواكب ألنو يصير كالمستثنى فعلى ىذا كلو كاف (*) مأكوال قرز.
()138/9
_____________________________
األربعة كإف لم يصح بيعها فإنو يصح استثناؤىا (مدة( )1معلومة (( ))2ك) أما (الحق) فيصح
استثناؤه(( )3مطلقا) كإف لم يضرب لو مدة كىو المسيل كالمركر كسكنى( )4الدار كاستثنى الشجرة
كبقاؤىا( )5في قرارىا مدتها (كنفقة()6
__________
( )1حصر مسائل الشجرة في األزىارفي مواضع االكؿ قولو كيصح استثناء ىذه مدة معلومة كالحق
مطلقا كالثاني كبقاء الشجرة المبيعة في قرارىا مدتها كالثالث قولو كمنو بقاء الشجرة مدة معلومة كالرابع
كما استثنى أك بيع مع حقو ففي األكؿ مطلق مقيد كما استثنى الخ كفي الثاني يفسد إال أف تكوف مدة
معلومة صح إف كاف الشارط المشترم كلو منفعة في بقائها لئبل يكوف من رفع موجبو كما ذكره الفقيو
يوسف في البياف كفي الثالث كذلك كفي الرابع يصح اى امبلء سيدنا زيد بن عبد اهلل إال كوع قرز
( )2كإال فسد .أم البيع كما يأتي.
( )3إال في حق الشفعة فبل يصح استثناءه قرز كلفظا حاشية السحولي كال يصح أف يستثنى حق الشفعة
فيصح البيع كيلغو الستثناء فتتبع الشفعة ملك السبب اى لفظا قرز
( )4ىي منافع فإف كانت المدة معلومة صح كإال فبل اى فتح قرز ككذا خدمة العبد قرز إذ ىما أعياف
يصح أخذ العوض عليهما (*)كإذا استثنى سكنى الدار فليس لو أف يؤجر كال يعير بل لو السكنى فقط
بخبلؼ ما لو باع كاستثنى المنافع فلو التأجير كاإلعارة .قرز
( )5حيث استثناىا بحقوقها كما يأتي فهذا مطلق مقيد كما يأتي في قولو ما استثنى أك بيع مع حقو بقى
كعوض
( )6ككذا ما يحتاج إليو الشجر كالثمر من عمل االرض كسقيها كأما إذا باع االرض كاستثنى شجرىا
بحقوقها فاحتماالف أحدىما على المشترم ألنو ملكو كلصاحب الشجر حق فيو كعلى صاحب الملك
إصبلح ملكو ليتمكن صاحب الحق من حقهوالثاني على البايع[ قوم ] ألنو أقرب إلى العرؼ (*)إال
العرؼ قرز كرجحو اإلماـ المهدم أحمد بن يحيى عليهما السبلـ لكن يكوف على كجو يمنع صاحب
االرض انتفاعو بارضو قاؿ فإف كاف يمنعو من االنتفاع كاف البيع فاسدا ألنو كأنو استثنى منافع االرض مدة
معلومة مع بقاء الشجر كذلك مجهوؿ اى كواكب لفظا (*) ىذا فيما يرجع إلى االرض كاما سقي
االشجار فعلى مالكها ال على مالك االرض اى سيدنا حسن كلفظ حاشية السحولي أما لو باع االرض
كاستثنى االشجار بحقوقها أك استثنى زراعتها مدة معلومة كأف سقى االشجار كاصبلحها على مالكها
كاصبلح االرض على المشترم لو لفظا قرز (*)إال ما يحتاج إليو حاؿ الحلب فعلى المستثنى .مفتي
قرز.
()139/9
_____________________________
مستثنى ( )1اللبن على مشتريو) فإذا باع البهيمة كاستثنى لبنها مدة معلومة فنفقتها كاجبة على المشترم
كينفقها المعتاد(( )2كيمنع) المشترم من (اتبلفو( )3أم ال يجوز لو اتبلؼ المبيع كلو كاف مالكا حتى
يستوفي صاحب اللبن مدتو (كال ضماف إف( )4فعل) ما يتلفو كإف كاف آثما ىذا ىو الصحيح للمذىب،
كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :إذا ذبحها غرـ ما بين قيمتها ()5
__________
( )1كأما نفقة الثور المستثنى المنافع كالعبد المستثنى الخدمة فعلى البائع كما في الموصي *بخدمتو.
صعيترم .كالفرؽ أف العبد كنحوه مستثنى جميع المنافع بخبلؼ البقرة كنحوىا فلم تستثنى إال بعض
المنافع .مي قرز )*( .قيل :األكلى أف يقاؿ ككوف مستثنى المنافع كنحوىا على مشتريو يدخل في ذلك
نفقة العبد المستثنى خدمتو كعلف الحيواف كسقي األشجار كالمستثنى تمورىا كعمارة الدار المستثنى
سكناىا فالمؤف المعتادة من نفقة كغيرىا على المشترم في جميع ذلك .ح لي (_)*( .كقيل على
المشترم .ح لي (*) كنحوه .ح لي.
( )2ككذا مؤنة الشجر إال لعرؼ بخبلفو.
( )3كال يبيع صاحبو إال في البلد التي يمكن صاحبو استيفاء حقو بالمهاباة فإف باع في غير ذلك ضمن
صاحيو كلما لحقو بسببو كظاىر المذىب اف لو البيع مطلقا قرز يقاؿ فقد ذكركا اف االمة المتزكجة يجوز
لسيدىا أف يسافر بها كيبيعها كالزكج يلحق لحقو فما الفرؽ(*)على كجو تفوت المنفعة ال كبيعو اى
ف(*)ينظر لو أعاد عمارة الدار ىل يعود حق المستثنى من السكنى القياس عدـ العود * ذكر معناه في
شفاء غلة الصادم لئلماـ محمد بن ادريس الحمزل(*)_ األقرب أنو يعود )*( .حسا .ال حكما كالبيع
كنحوه فيصح كالحق باؽ .قرز
( )4فلو قيل يقاؿ على الخبلؼ بين االصوليين ،فمن قاؿ القتل حرـ قاؿ يضمن ،كمن قاؿ أنو كفاء
أجل لم يضمن اى مي
( )5كلعلو لو كاف قيمتها غير مستثناة مائة كمستثناة ثمانين إذا نسبت ما بين القيمتين يأتي من األقل
ربعو فيزيد المشترم ربع الثمن ككذلك في الشجرة .صعيترم يحقق فاألكلى أف يضمن ما بين القيمتين
من غير نسبة كما يأتي في الصور.
()113/9
_____________________________
مستثناة اللبن كغير ( )1مستثناة(( )2إال) أف يكوف ذلك االتبلؼ أكقع (في) شجر بيع كىو (مستثنى
( )3الثمر)( )4فإنو يجب الضماف على متلفو كىو ما بين قيمتو مستثنى ( )5الثمر كغير مستثناة()6
__________
( )1قلت :كىذا قياس من يقوؿ :القتل خرـ أجل .من ضياء ذكم األبصار على األزىار للسيد أحمد بن
محمد الشرفي.
( )2قاؿ في البياف كىو األكلي كما في الشجرة المستثناة ثمرتها ككما في المنزؿ المستثنى سكناه مدة
معلومة إذا ىدمت فانو يضمن قيمة منافعو في تلك (*) المدة كىكذا اختاره اإلماـ شرؼ الدين.
( )3قاؿ في الصعيترم كالفرؽ أف الشجرة كنحوىا األغلب أنها ال تتلف إال بفعل بخبلؼ البقرة مثبل
فإنها كإف لم تذكى ماتت .كعن المؤيد بل كيثبت أيضا الضماف فيو أم في الحيواف كالفرؽ غير مستقيم
كال فارؽ ألنو يغلب عليو في الشجرة فإنها تيبس كقد نظره غيره .ح فتح )*(.لكن القياـ بما يحتاج إليو
الشجر كالثمر من عمل األرض كسقيها على المشترم ألنو المالك لها كللشجر .كب كبياف.
( )4ككذا المنزؿ المستثني سكناه مدة معلومو إذا ىدمو فإنو يضمن قيمة منافعو مدة ىدمو .زىور ا ى
ىداية كىي أجرتها ا ى ىاجرل قرز كإذا خربت الدار كعيدت ىل يعود حقو قيل يعود (*) كالحمل
كاللين [ ما بين قيمتو مستثنى حملها كغير مستثنى في االرض كالدار أجرة تلك المدة].
( )5ككذا مستثنى المنافع من دار أك أرض .ح لي كيضمنها بقيمتها ربع أجرة المثل .بياف.
( )6عطف على أكؿ الفصل (*)يقاؿ لم قلتم ىنا إذا تلف مستثنى النافع ضمن ما بين القيمتين كقلتم
في المهر إذا كاف منفعة [دار ] أك عبد مدة معلومة كتلف قبل تمامها ضمن الزكج أجرة تلك المدة التي
تعذرت فلم يقاؿ يضمن ما بين القيمتين كما ىنا فينظر ، .قد ذكركا في الزكائد أنهما على سواء إف
كانت المدة معلومة ألف الواجب ىو قيمة المنفعة إلى تماـ المدة كإف كانت غير معلومة كاف الواجب ما
بين القيمتين في جعل المنفعة مهرا كفي استثناء البائع كنحوه .ح لي
()111/9
_____________________________
(كال) يصح البيع (في جزء غير مشاع من حي( ))1فبل يصح بيع جلد الشاة كىي في الحياة( )2كال
صوفها كال لحم بطنها كما أشبو ذلك فأما المذكاة فيصح بيع ذلك منها ،قاؿ عليو السبلـ كلهذا قلنا من
حي يحترز من المذكاة كعلى ىذا أيضا ال يصح استثناء جلدىا( )3من قبل أف تذكى كال شيأ من أجزائها
غير مشاع كرأسها أك يدىا فأما بعد التذكية فيصح
__________
( )1قاؿ في البياف ما لفظو مسألة :كال يصح بيع اليد كنحوىا من حيواف حي كإف استثنى ذلك فيو فسد
البيع ككذا في صوفو كشعره ككبره كيجوز ذلك كلو بعد ذبحو .بلفظو كعبارة الغيث كعلى ىذا ال يصح
بيع الشاة كاستثنى جلدىا الخ.
( )2لتعذر التسليم
( )3كال شئ من التصرفات قرز(*)كنحوه (*)كحاصلها أف المبيع على أقساـ :قسم يجوز بيعو كاستثناؤه
كىو الجزء المعلوـ الشائع من الحيواف ،كقسم كال يجوز بيعو كال استثناؤه كذلك نحو الجلد كالصوؼ
كالعضو المعلوـ من الحيواف مع كونو حيا ،كقسم يصح استثناؤه كال يصح بيعو كالولد كاللبن ،كقسم*
يصح بيعو ال استثناؤه كذلك نحو األرطاؿ المعلومة من المذكى أك من عضو _)*(.إذا لم يعرؼ قدر
الباقي منو قبل البيع .قرز
()112/9
_____________________________
(كال) يصح البيع (في( )1مشترم( )2أك موىوب( )3قبل( )4قبضو( )5فأما ما عداىما كالوصية كالنذر
كالمهر( )6كنحوىا فيصح بيعها قبل القبض كعن الشافعي تجوز ىبة المبيع قبل القبض كبيعو من بايعو،
كقاؿ أبو حنيفة يجوز بيع غير المنقوؿ قبل القبض كعن أبي مضر لمذىب
__________
( )1كتحصيل ذلك أف كلما كاف يعقد ينتقض البيع بهبلكو فبل يجوز بيعو قبل قبضو كذلك نحو البيع
كالهبة على عوض كعوض المستأجرة ككلما ملك بعقد ال ينتقض البيع بهبلكو جاز بيعو قبل قبضو كذلك
نحو اإلرث كالهبة لوجو اهلل *كالصدقة كالوصية كالنذر كالمهر كعوض الخلع كالصلح عن دـ العمد.
ػ ػ ػػ(*)_لعل ىذا على قوؿ أبي مضر للهادم عليو السبلـ كالظاىر خبلفو.
( )2قرز كضابطو اف ما كاف يبطل العقد بتلفو لم يصح التصرؼ فيو قبل قبضو كما ملك بعقد يبطل
العقد إذا تلف صح التصرؼ قبل قبضو كىذه قاعدة مطردة قرز(*)ال فوائد فيصح التصرؼ فيها قبل
القبض إذ ال يبطل البيع بتلفها قرز(*)لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلملحكيم إذا ابتعت مبيعا فبل تبعو
حتى تستوفيو [ أم تقبضو .بحر كىذا جاز في جميع المبيعات إال ما خصو دليل .لي ] (*)ظاىر كبلمو
ىنا ككبلـ البياف أنو يضمن ما بين القيمتين من غير نسبة من الثمن ألف الغرامة للبائع ال للمشترم .قرز
( )3كالعلة ضعف الملك قبل القبض .كلفظ ح لي ال يختص البيع كالهبة بل كل ما ملك بعقد لم يبطل
العقد إذا تلف التصرؼ فيو قبل قبضو كىذه قاعدة مطردة .قرز )*(.كالمتصدؽ بها قيل :كىو ظاىر
األزىار في قولو كالصدقة كالهبة .قرز
( )4فرع :فلو مات المشترم قبل قبض المبيع ملكو كارثو لكن ىل يصح تصرفو فيو قبل قبضو أـ ال ?
األقرب أنو ال يصح كما كاف ال يصح من مورثو كإف تلف مع البائع بطل المبيع .بياف.
( )5ككذا الصدقة ا ى ف قرز
( )6كعوض الخلع كالصلح عن دـ العمد كالميراث فيما كاف يصح للموركث التصرؼ فيو قبل قبضو
ليخرج المشترم ا ى بياف معنى كاما الدية فيمتنع
()113/9
_____________________________
الهادم عليو السبلـ يجوز بيع الموىوب على غير عوض( )1قبل القبض (أك) كاف البيع (بعده) أم بعد
القبض لكن كقع (قبل الرؤية( )2في) المشترم (المشترؾ( )3بين جماعة فإنو ال يجوز الحدىم أف يبيع
حصتو( )4ال من الشركاء كال من غيرىم( ) )5إال أف يبيعوه (جميعا)( )6فيصح ذلك قبل رؤيتهم لو كأما
لو لم يكن مشتركا صح بيعو قبل رؤيتو إذا كاف قد قبض ،كقاؿ المؤيد باهلل بل يجوز الحدالشركاء
بيع( )7حصتو قبل الرؤية
__________
( )1قلت :كىو قوم كالنذر كالوصية ا ى مفتي
( )2كأف يقبضو ليبل فبل يقاؿ كيف يقبضو كال يراه ا ى خ ىداية
( )3ينظر لو اعتق العبد أحد الشركاء قبل الرؤية ىل ينفذ لكونو استهبلكا سل أجاب الشامي أنو ال ينفد
ألف فيو ابطاال لحق الشركاء كىو خيار الرؤية
( )4كلو قد رآه
( )5ألنو يؤدم إلى ابطاؿ خيار الرؤية إلى شركائو ألف الحكم فيها لمن رد كما ياتي أك إلى تفريق
الصفقة على البايع ىكذا ذكره أبوع ،كأبو طالب تعليبل الطبلؽ الهادم كىو الذم اطلقو األزىاركقرره
الؤلف ا ى شرح فتح
( )6أك إلى البايع منهم كما ذكره الفقيو ل كأختاره الفقيو س في تذكرتو كىو المفهوـ من تعليل أبي
العباس ،كأبي طالب كما تقدـ ا ى شرح فتح كفيو نظر ألنو إذا يرجع إليو المبيع بسبب كاحد كىو الرد
بخيار الرؤية فقد فرقتعليو الصفقة فيلزـ إال يصح تعليل أبي العباس ،كأبي طالب ا ى صعيترل قرز (*).
( )7كيقوـ المشترم مقاـ البايع فإف رد شركاءه رد معهم
()114/9
_____________________________
(ك) ال يصح من (مستحق الخمس( )1كالزكاة) كالفقير كاإلماـ أف يبيعا ما لم يقبضاه قبض مثلو من
تنقيل أك غيره( )2كلو كاف ذلك (بعد ( )3التخلية)( )4إليهما (إال المصدؽ)( )5فإف تخلية الزكاة إليو
كافية في كماؿ القبض فيصح منو بيعها( )6بعد التخلية
__________
( )1ألنهما ال يصيراف زكاة كال خمسا إال بعد اخراجهما كقبضهما ذكره في اللمع اى ككما في أصوؿ
األحكاـ عن زيد بن علي قاؿ نهى رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلمعن بيع الصدقة حتى تقبض كعن
بيع الخمس حتى يجاز قاؿ عليو السبلـ اطبلؽ اسم الصدقة عليها قبل قبضها توسع مجاز فهي من
ماؿ المزكى اى اف (*) ما لم يتقدـ تمليك إلى الفقير فيصح بيعو بعد التخلية قرز (*)كلفظ البياف قلنا
كيصح فيو قبضها * أم بالتخلية** كلو في خرص الثمار على األشجار خبلؼ ص باهلل فيها .بلفظو
كلكنو يعتبر رضاء اإلماـ كالفقير بالتخلية كال يعتبر رضى المصدؽ ألنو يجب عليو القبض.قرز (*)_( أم
الخمس كالزكاة (**)_من المصدؽ فقط كالفقير بعد السؤاؿ .قرز (*) أم رضي بالتخلية .كلفظ ح إال
أف يرضى اإلماـ كالفقير بالتخلية كيعتبر الخ .بياف قرز
( )2تخلية االثمار على رؤس االشجار بعد التمليك قرز (*) كالتصدؽ في غير المنقوؿ.
( )3كفي الصعيترم أف التخلية إذا كقعت بعد رضا القابض يقوـ مقاـ القبض الجميع من المصدؽ كغيره
كاإلماـ كالفقيو أك غيره كمستحق الخمس كالغنيمة كأشار إلى ذلك في البياف ك كب.
( )4ال أف يكونا قد قببل قرز
( )5ككذا اإلماـ حيث ثم مصلحة في القبض فإف التخلية قبض فإذا صحت التخلية صح البيع منو
كالمصدؽ اى ينظر يعني ظاىر المذىب خبلفو قرز(*)كحيث كاف باجرة قرز ألنو يصير كاألجير المشترؾ
كقيل كلو بغير أجرة
( )6كالعبارة غير جيدة ألنها توىم أنها في المصدؽ كحده كليس كذلك بل ىو عاـ لو كلغيره على صحة
قبض الثمار على االشجار بالتخلية عندنا لكنو يعتبر رضاء اإلماـ كالفقير ال المصدؽ ألنو يجب عليو
القبض
()115/9
_____________________________
()116/9
_____________________________
اف لم يتميز ثمنو ( ))1نحو أف يقوؿ اشتريت مني ىذين العبدين بكذا كأحدىما حر أك مكاتب أك مدبر
أك أـ كلد كيقوؿ اشتريت مني ىذه العرصة كلها كفيها قبر( )2أك مسجد أك يشترم مسلوختين (()3
أحدىما ميتة أك ذبيحة من ال تحل ذبيحتو كنحو ذلك فإف البيع يفسد فإف تميز ثمن أحدىما عن ثمن
اآلخر نحو أف يقوؿ بعت منك ىذين العبدين كل كاحد منهما بخمسماية أك ىذا بألف كىذا بخمسماية
فإنو يصح البيع في العبد دكف الحر ككذلك سايرىا.
فصل في البيع الموقوؼ
__________
( )1لجهالة ثمنو.
( )2اعلم أنو إذا باع العرصة كفيها قبر كسكت عنو كلم يذكر فظهوره كاستثناه فيصح البيع فإف كاف
مستورا فسد البيع فإف التبس القبر كانت العرصة لبيت الماؿ[ .نجرم ] ألنو يشبو اختبلط الملك
بالوقف بغير خلط خالط فأما لو اختلط بفعل الغير فإنو يملكها كعليو قيمتها .كقيمة القبر كالمشترم
صالح ما لم يكن لحربي [ للقبر فيها ال للزرع .تعليق ابن مفتاح قرز ] فإف كاف القبر لحربي فبل حرمة لو
فيصح البيع فإف التبس ىل لحربي أـ لذمي صح البيع [ إف كانت الخطة للمشركين ال إف كانت
للمستلمين فيفسد .غيث ] (*) )*( .غير ظاىر.
( )3يعني مذكاتين.
()117/9
_____________________________
كأحكامو كالشرا الموقوؼ كأحكامو كعقد( )1غير ذم الوالية كىو من ليس بمالك للبيع كال ككيل
للمالك كال كلي لو ككذا المشترم الذم يشترم لغيره من غير كالية فكل كاحد( )2يسمى فوضليا ()3
في اصطبلح أىل الفركع ()4
__________
( )1عبارة األثمار كنحو إنشاء الفضولي غالبا * كإنما عدؿ عن عبارة أز إلى ذلك ألف العقد اسم
لئليجاب كالقبوؿ معا بخبلؼ اإلنشاء فيطلق عليهما كعلى أحدىما نحو لو أف يشترم الفضولي شيئا
لزيد من عمرك فيجيز زيد قبل أف يحصل لو القبوؿ **[ كىو البيع كابل معنى * _)*(.يحترز من
االستهبلؾ كالطبلؽ غير المعقود على عوض ككذلك العتاؽ ككالوقف كنحوىا .ح أثمار(**)_ لفظ ح
األثمار قيل :إف يقوؿ البائع بعت فإف ىذه اإلجازة تصح كإف كاف قبل تماـ العقد كنحو ذلك .بلفظو-
من عمرك فإف العقد ينعقد باإلجازة ،كيدخل في اإلنشاء ما كاف من توابع العقد -كقبض المبيع كالثمن
ككالزيادة في المبيع كالثمن كفي الخيار الخ .ح بهراف (*) كيدخل في ذلك الزيادة في المبيع كالثمن.
أثمار معنى.
( )2فرع :كاعلم أنو يشترط كماؿ أىلية الفضولي ألنو نائبا فبل تلحق اإلجازة عقد المحرـ ك المرأة
للنكاح كال إجازة الكافر بيع المسلم لخمر أك خنزير ككماؿ أىلية المعقود عنو حاؿ العقد فبل يعقد
حبلؿ عن محرـ نكاحا كال لو كلو حصلت اإلجازة كقد حل * كال ينعقد نكاح مسلمة لكافر كلو أجاز
كقد أسلم كصبلح المحل للحكم فبل يصح بيع الحمل كلو أجاز مالكو بعد الوضع كال صيد المجرـ
كلو أجاز كقد حل كال بيع المسلم الخمر لو أجاز مالكها بعد التحلل كال عقد النكاح في العدة كلو
أجاز بعد العدة .مختار قرز _)*(.كجو التشكيل أنو قد تقدـ كبلـ صاحب البياف كالبحر في الحج على
قوؿ اإلماـ كعقد النكاح .بما ىو أنو يصح عقد الفضولي في ىذا الصورة .قرز
( )3الفضولي[ عند أىل األصوؿ ] بالضم للفاء المشتغل بما ال يعنيو .قاموس
( )4ك في عرؼ األصوليين من يشغل فضبلت أكقاتو بما ال يعنيو .قاموس
()118/9
_____________________________
فعقدىما بيعا كشرا غير نافذ في الحاؿ بل موقوؼ كينعقد ( )1بما سيأتي ( )2إف شاء اهلل تعالى ،كقاؿ
ف كس ال يصح البيع الموقوؼ كال الشرل الموقوؼ ،كقاؿ أبو حنيفة يصح يصح البيع ال الشرل ،كقاؿ
مالك ( )3عكسو كالموقوؼ ينعقد( )4باالجازة كما سيأتي إف شاء اهلل تعالى قيل س ( )5كلو( )6كاف
عقد الفضولي فاسدا كلحقتو االجازة فإنو ينعقد بها ( )7فاساد كما لو عقد المالك ،قاؿ موالنا عليو
السبلـ كفي كبلمو نظر كقد أشرنا إلى ضعفو ألف ظاىر كبلـ أىل المذىب اف من شرط العقد الموقوؼ
أف يكوف ( )8صحيحا ()9
__________
( )1أم ينفذ.
( )2ككجو قولنا ما ركم عن النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم أنو دفع إلى عركة البارقي دينارا كأمره أف
يشترم أضحية كركم شاة فاشترل شاتاف فباع أحدىما بدينار كجاء بالدينار كالشاة األخرل إلى رسوؿ
اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم فقاؿ ( :أحسنت) كدعا لو بالبركة فكاف لو اشترل التراب لربح فيو.
تعليق الفقيو ع.
( )3ػ كمذىبنا صحتهما لغبر حكيم بن حزاـ كفي ركاية عركة البارقي كىو أنو دفع إليو دينارا يشترم بو
شاة بدينار أ ىػ زىور فأجاز النبي فعلو كقاؿ أحسنت كدعا لو بالبركة ككاف لو اتجر في التراب لربح فيو.
( )4أم ينفذ كما في الفتح .قرز
( )5ػ كاحتاره المؤلف .خ فتح
( )6كاختار المؤلف قوؿ الفقيو س قاؿ كال حجة في خبر حكيم إذ ال دليل على كونو صحيحا .فينظر
ما الفرؽ كىذا كىم ألف الفساد فيما سيأتي في عقد المضاربة فإذا شرل المضارب بعده* صار فضوليا
فإذا أجاز المالك لحقتو اإلجازة بشركطو(*)_كإذا أجاز المالك نفذ .قرز )*(.أخذه الفقيو س من كبلـ
أىل المذىب في المضاربة من قولهم كالطارئ األقل منها كمن المسمى كىو مأخذ جيد .عقد.
( )7الموقوؼ.
( )8كالعبرة في صحة العقد بمذىب المجيز .قرز.
( )9كذلك ألف المستند في الموقوؼ خبر حكيم ككاف عقده صحيحا .بستاف (*)_ كىو أف النبي صلى
اهلل عليو كآلو كسلم بعث معو بدينار يشترم أضحية فاشترل كبشا بدينار فباعو بدينارين كرجع فاشترل
أضحية بدينار فجاء بو كبالدينار الذم استفضل من األخرل فتصدؽ رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو
كسلم بالدينار كدعا لو أف يبارؾ لو في تجارتو .ح أثمار.
()119/9
_____________________________
كالفاسد( )1ال تلحقو االجازة نعم كالعقد( )2الموقوؼ ال يحتاج إلى إضافة( )3كال نية بل لو نواه
لنفسو لغت النية كمن ثم ،قاؿ موالنا عليو السبلـ أك قصد( )4البايع الفضولي في بيع ما الغير اف ال
يبيع عن الغير بل عن نفسو ( )5لنفسو كأجازه المالك انعقد البيع ككاف الثمن للمالك كالبايع في ذلك
يخالف المشترم فإف المشترم ال بد لو من االضافة إلى الغير لفظا أك نية( )6فإف لم يضف لزمو
المبيع()7
__________
( )1إذا لم تلحقو اإلجازة فهو باطل كقيل يكوف معاطاة .ذكره ـ باهلل كاإلماـ م .بياف.
( )2صوابو كالبيع.
( )3ألنو إسقاط .قرز
( )4أك لفظ .كب قرز)*( .كمن باع ماؿ نفسو كىو ظاف أنو لغيره نفذ بيعو كالطبلؽ كالعتق كالنكاح كلو
غبن غبنا فاحشا .تذكرة قرز
( )5حيث الثمن مما ال يتعين كإال كجبت اإلضافة ألنو مشترم .كظاىر الكتاب كلو كاف الثمن عرضا
كسيأتي في الغصب في تأجير العين المغصوبة عن اإلماـ المهدم عليو السبلـ أنو ال فرؽ بين أف يكوف
عرضا أك غيره خبلؼ الفقيو ؿ .كلفظو ىناؾ :المذىب أنو يصح ألف المنفعة قيمية كمن اشترل قيميا
للغير بقيمي فإنو يكوف لصاحب القيمي كإف قصد عن نفسو .ع سبلمي ككأنو باع المنافع بالعرض.
( )6مع المصادقة.
( )7ألف الظاىر أنو لو)*( .فرع :كإذا لم يجز المشترم لو رد المبيع لبائعو حيث المشترم أضاؼ إليو
باللفظ كحيث أضاؼ إليو بالنية إف صادقو البائع ككذا أيضا كإف لم يصادقو بقي المبيع للمشترم
فيملكو* ظاىرا ال باطنا ذكره ع كأبو مضر كقيل ح بل ظاىرا ك باطنا .بياف فعلى ىذا ال يتصرؼ إال
برام الحاكم **يعني يقضيو ذلك عن الثمن كيرد زائد القيمة يعني للبائع فإف أباىا كانت لبيت
الماؿ _)*(.كيأمره الحاكم ببيعو أك يقبضو إياه عن الثمن الذم دفعو للبائع كأما لو باعو كنقص عن
الثمن أك زاد سل أما النقصاف فيستوفيو [ أم البائع من المشترم الفضولي ] في ظاىر الشرع ألنو قد
لزمو كأما الزيادة فتكوف لبيت الماؿ .مي كقيل الزائد للبائع كالناقص في ذمتو(أم البائع) .عامر قرز .كما
قالوا في الفاسد كلفظ البياف فرع :كلو كانت القيمة أكثر من الثمن لزـ المشترم دفع زائد القيمة(مع
جهل البائع .قرز ) كإف كانت أقل منو لزـ البائع رد زائد الثمن للمشترم(مع جهل المشترم قرز) .بلفظو
فيكوف ىنا مثلو بجامع التسليط .ع سيدنا حسن الشبيبي رحمو اهلل تعالى_)**( .خبلؼ ما في
البياف*** فقاؿ :إنو قد أباحو لو يفعل بو ما شاء فبل يحتاج إلى أمر الحاكم ****عنده ._)***(.في
المضاربة .قبل فصل االختبلط.كلفظو فرع ،كإذا لم يجز المالك الخ _)**** ( .قلت :ىو راد لهذه
االباحة كالبائع منكر ملكو لنفسو فبل حكم لبلباحة .مفتي
()123/9
_____________________________
لنفسو ،قاؿ عليو السبلـ كلهذا قلنا أك قصد البايع كلم نقل كالمشترم إشارة إلى أف حكمهما في
ذلك( )1مختلف ،كقاؿ المنصور باهلل ال بد للمشترم من االضافة بالقوؿ
كإنماينفذ العقد الموقوؼ بشركط خمسة
األكؿ أف يكوف العقد صحيحا
الثاني االضافة من المشترم لفظا أك نية ()2
الشرط الثالث أف تقع االجازة مع بقاء المتعاقدين ( )3كبقاء العقد فلو مات ( )4أحد المتعاقدين بطل
كلم تلحقو االجازة بعد ككذلك لو بطل العقد قبل االجازة بفسخ من الفضوليين أك من أحدىما( )5أك
كقع ما يجرم مجرل الفسخ كذلك نحو أف يعقد ()6عليو الماؾ أك الفضولي عقد أخرا كيقوؿ المالك
الأرضى أك ال رغبة لي فيو أك ال أجيز( )7كعن اإلماـ يحيى بقاء المتعاقدين ليس( )8بشرط()9
__________
( )1كالفرؽ بين البيع كالشراء أف الشراء إثبات فيحتاج إلى إضافة بخبلؼ البيع فهو إسقاط فافترقا.
بحر معنى كنجرم.
( )2كصادقو.
( )3كالمعقود لو كعنو .تذكرة معنى.
( )4قلت * :كزكاؿ عقلو كموتو .بحر كلعل الردة مع اللحوؽ كذلك فلو لم يلحق بقي موقوفا .قرز.
بحر (*)_كشكلو السيد عبد اهلل بن أحمد المؤيدم كلعلو يريد متى عقل صحت منو اإلجارة .قرز
( )5في كجو اآلخر .ال فرؽ.
( )6كلو في غير حضرة المشترم .قرز
( )7ىو امتناع في ىذه الثبلث الصور إال أف يجرم عرؼ بذلك أنو فسخ .مي قرز )*( .ككذا لو أنكر
البيع ثم أجازه لم يصح ( .بياف ) إذا جرل عرؼ بأنو فسخ كإال صح على المختار .قرز (*)يناء على أف
االمتناع من اإلجازة تكوف فسخا كالمذىب خبلفو بل لو أجاز من بعد صح .إال أف يجرم عرؼ بأف
مثل ىذه األلفاظ نقض كفسخ فبل تصح اإلجازة من بعد .قرز.
( )8قلنا :موتو كإبطالو للعقد لبطبلف تصرفو..
( )9كفائدة .الخبلؼ فيما لو قبض الفضولي ما اشتراه ثم تلف في يده ث أجاز المشترل لو الشراء
كالقبض فإف قلنا :إف اإلجازة تلحق التالف عند ط فالواجب للبائع الثمن على المجيز كللمجير القيمة
على الفضولي إذا تلف بسبب يوجب الضماف كإف تلف على كجو ال يوجب الضماف دفع المجير الثمن
كال شيء لو كإف قلنا :إف اإلجازة ال تلحق التالف عند ـ باهلل فالواجب القيمة على الفضولي إف تلف
بسبب يوجب الضماف كإال فبل كال شيء على المجيز * بحاؿ ىذا إذا باعو عن نفسو كالمشترم فضولي
فإف كاف الفضولي البائع كسلم كاف الكبلـ ما مر إال أنو يضمن المشترم قيمة المبيع ** على كل حاؿ
إف قلنا إف اإلجازة ال تلحق التالف ألنو غاصب .صعيترم _)*(.ألنو مبيع تلف قبل قبضو .ىامش
صعيترم (**)_ إذا قبضو المشترم كإنما يستقيم حيث كاف المبيع في يد المشترم كتلف معو حيث ال
يحتاج إلى تحديد قبض كالعارية المضمنة
()121/9
_____________________________
ككذا عن المنصور باهلل كذكر أبو مضر للمؤيد باهلل اف بقاء المبيع شرط( )1كالمذىب ما خرجو( )2علي
خليل للهادم أنو ليس بشرط.
__________
( )1فلو ماتت الزكجة قبل اإلجازة في النكاح فوقعت اإلجازة صح كثبتت أحكامو من التوارث كتحريم
األصوؿ كنحو ذلك .معيار يعني المراد حيث كاف الوقف من جهة الزكج أك من جهة الولي كإف كاف من
جهتها كأف يعقد بها قبل مراضاتها فيبطل العقد لتعذر اإلجازة بموتها .مي ،كفي البحر مسألة كإذا مات
أحد الزكجين قبل إجازة العقد لم يتوارثا إذ ال حكم لو قبلها .بحر من النكاح )*( .كفائدة :الخبلؼ إذا
تلف في يد المشترم بعد قبضو بغير إذف المالك قبل اإلجازة لزمو الثمن المسمى عند الهادم عليو
السبلـ كعند ـ باهلل القيمة .عامر كقيل :الفائدة فيما إذا كاف مضمونا عليو كما تقدـ في العارية المضمنة
في قولو كال تكوف قبضا إال في المضموف كأما ىذا فالضماف ألجل الغصب ألف قبض الموقوؼ على
اإلجازة ال يصح كما صرح بو في البياف في التخلية )*(.إنما يستقيم حيث كاف المبيع في يد المشترم
كتلف معو حيث ال يحتاج إلى تجديد قبض .كب لفظا ككذا لو تلف المبيع في يد المشترم بعد ما
قبضو من غير إذف المالك كقيل اإلجازة ثم أجاز المالك بعد تلف المبيع فعلى القوؿ بأنها ال تلحقو
اإلجازة تلف من ماؿ البائع كلزـ المشترم القيمة كعلى القوؿ بأف اإلجازة تلحقو تلف من ماؿ المشترم
كيلزـ الثمن .زىور .أما حيث قبضو بغير إذف المالك فبل يستقيم لحوؽ اإلجازة إذ القبض غصب كإنما
يستقيم لحوؽ اإلجازة للعقد كالقبض إذا كاف القبض بإذف المالك فيتلف من ماؿ المشترم كيصح
تصرفو .سيدنا حسن بن أحمد الشبييبي رحمو اهلل قرز.......
( )2خرجو للهادم عليو السبلـ فمن أمر بشراء نوع فشرل غيره ثم باعو فربح فأجاز المالك فالربح لو.
()122/9
_____________________________
الشرط الرابع أف يقع تنفيذه بإجازة( )1من( )2ىي لو حاؿ( )3العقد فقولو ىي عايد إلى الوالية أم ال
تصح اإلجازة إال من الوالية في المبيع( )4لو حاؿ العقد بملك أك كالية كالوصي فلو كانت الوالية لو
حاؿ االجازة دكف حاؿ العقد لم تصح مثاؿ ذلك لو باع الفضولي ماؿ رجل فانتقل ملكو( )5إلى ملك
رجل آخر فأجاز ىذا اآلخر عقد الفضولي لم تصح ىذه االجازة ككذلك ما أشهد( )6قولو غالبا احترازا
من صورة يكوف الوالية للمجير حاؿ االجازة ال حاؿ العقد كيصح العقد الموقوؼ بإجازتو كمثاؿ ذلك لو
باع( )7الفضولي ماؿ الصبي( )8فالوالية إلى كليو حاؿ العقد ثم لم يقع االجازة من الولي حتى بلغ()9
__________
( )1كيصح تعليق اإلجازة بالشرط المستقبل كقد تقدـ في النكاح في قولو يكوف المهر كذا)*( .قوم
بسبب كاحد مثاؿ السببين نحو أف يبيع الفضولي ماؿ الصبي ثم ال يجيز األب حتى مات األبن فبل
تصح منو اإلجازة بعد موت ابنو ألنو ليس سبب كاحد بل ملك ككالية كظاىر األزىارخبلفو كىو أنها
تصح كىو مثل قوؿ ط ك ض عبد اهلل الدكارم في أحد احتمالين )*(.كيلحق اإلجازة الزيادة في المبيع
أك في الثمن .معيار معنى كقواه المفتي .قرز.
( )2كىي على التراخي ما لم يكن منو رد .بياف قرز
( )3باألصالة أك النيابة كالوكيل.
( )4كلو من جهة الصبلحية مستمرا كما في النكاح .قرز
( )5ردت ال بغيره .فأما البيع فقد تقدـ أنو قد بطل حقو .ألنو فسخ.
( )6كلو زكج قريبتو السبي ثم بلغ كأجاز لم يصح)*( .مثل من حدث لو الوالية بعد البيع كاإلماـ
كالحاكم فبل تصح إجازتو* خبلؼ ص باهلل .بياف _)*(.ككذا في البحر كلفظو كأما لو لم يكن لو كلي
عند البيع ثم دعا إماـ لم تصح إجازتو لعدـ كاليتو عند العقد.
( )7أك اشترل لو.
( )8ككذا المجنوف .قرز.
( )9قاؿ في ح لي فلو كاف قد مات الولي لم يصح منو اإلجازة ألف العقد قد بطل بموت من كاف
موقوؼ على إجازتو كبطبلنو بموت أحد المتعاقدين كاهلل أعلم كىو المفهوـ من األزىار فيما يأتي في
قولو كال يورثاف ، .كظاىر إطبلؽ البياف أف بقاء الولي غير شرط.
()123/9
_____________________________
الصبي فإف االجازة حينئذ( )1إلى الصبي فإذا أجاز صح العقد ،كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :االجازة في
ىذه الصورة إلى الوصي ال إلى الصبي كلو بلغ كاعلم أف ىذا العقد الموقوؼ ينفذ باالجازة لو أك
أجازتها()2
__________
( )1كذلك ألف األمر إليو كحجة الفقيو ح أف الولي كاف يملك اإلجازة حاؿ البيع .بستاف )*( .كىذا
بخبلؼ ما لو زكج الفضولي قريبة الصبي ثم بلغ فإف اإلجازة إلى كلي عقد النكاح حاؿ العقد ال إلى
الصبي كالفرؽ بينهما إف ملك الصغير حاصل حاؿ عقد البيع متصل إلى حاؿ اإلجازة كإنما منع من
العقد الصغر بخبلؼ كالية النكاح فهي حاصلة للولي ال للصبي في تلك الحاؿ كالملك .كب.
( )2قاؿ في الغيث :من قاؿ إف اإلجازة عقد كىو ع لحقها اإلجازة كمن قاؿ ىي امضاء كىو ـ باهلل لم
تلحقها اإلجازة كالذم اخترناه للمذىب قوؿ ع كمثلو في التذكرة كالغيث كالبحر كغيرىما من كتب
المتأخرين )*( .كلعل المراد أنها تكوف إجازة للعقد ال لئلجازة ألف اإلجازة ليست عقد * إال أنها تصلح
معلقة على الشركط كالعقود ال يصح تعليقها بالشركط .بياف بخبلؼ إجازة الوارث للوصية فهي إسقاط
حق .يحيى حميد (*)_( كاختار في الغيث أنها عقد كلفظو كأما الجهة الثالثة فمن قاؿ :إف اإلجازة عقد
الخ .تمامها قاؿ في الغيث الخ)*( .فائدة :كال تلحق اإلجازة العقود إال في مواضع فتلحق غير العقود
األكؿ :في الرجعة على الصحيح ،كفي إجازة اإلجازة في البيع كىو الثاني ،كفي القرض كىو الثالث،
كالرابع :قبض الدين ،كالخامس :في القسمة ،كالسادس :في الغبن ،كالسابع :إجازة أحد الشريكين
*حيث استنفق أحدىما أكثر من اآلخر .قرز كمنها قولو في البياف في أكائل الشركة آخر المسألة
الخامسة من أكؿ الكتاب :ككذا إذا كىب أحدىما شيئا في مالهما أك أقرضو فإنها تبطل قاؿ المحشي
في آخر حاشيتو عليو كال تبطل إال لعدـ اإلجازة .قرز .كىذا ىو الثامن ،كالتاسع :إجازة الوارث ما
أكصى بو الميت ،كالعاشر :قبض المبيع .قرز ،كقد زيد **على ذلك قضاء الدين في حق المحجور
عليو حيث قضاء بعض الغرماء ،كأجاز اآلخركف ىذا كىو الحادم عشر ،كالثاني عشر :في البيع في
خيار التعيين كيورث ال بد أف يكوف تعيين الورثة بعد اتفاؽ رأيهم في المعين لكن إذا عين أحدىم
كأجازكا صح ،كالثالث عشر :في العتق ال بد من اتفاقهم الكل أك يجيزكا ،الرابع عشر :في الوصيين
حيث شرط الموصي اجتماعهما في التصرؼ فبل بد من اجتماع رأيهما أك إجازة األخر فيما ال يحتاج
إلى عقد كفي رد كديعة أك غصب أك دفع زكاة إلى غير من عينو الموصي ككذا الوكيلين حيث شرط
الموكل اجتماعهما ،الخامس عشر :في خيار الرؤية لو أبطل الفضولي خيار الرؤية كأجاز إبطالو من لو
الخيار لحقت اإلجازة ،السادس عشر :لو شرط فضولي بقاء المبيع عند البائع كأجاز البائع شرطو
لحقت اإلجازة ،فيفسد البيع ،السابع عشر :لو أمن الحربي من لم يكن أىبل للتأمين كأجاز من يصح
منو التأمين لحقت اإلجازة .قرز(*)_( في الشركة في قولو فصل كمتى عين أحدىما الخ( _)**() .
كمنها إذا تبرع الضامن بالضمانة كأجاز المضموف عليو رجع عليو كما صرح بو المحشي في البياف في
أكؿ الكفالة كمنها ما استقرضو العامل في المضاربة باإلضافة إلى المالك ثم يجيزه كاف لو ألف القرض
يلحقو اإلجازة ذكره في الشرح .بياف نقل من خط قاؿ فيو نقل من خط سيدنا العبلمة حسين عبد اهلل
األكوع رحمو اهلل تعالى كمنها في الوصايا إذا قضى أحد ديوف رجل أك نفذ كصاياه بغير إذف الوصي أك
الوارث جاز إذا حصلت اإلجازة ممن لو كالية .قرز كما يأتي في الوصايا على قولو قضى الديوف الخ) .
(*) فائدة :قيل ال تلحق اإلجازة من غير العقود إال الرجعة كالغين كقضاء الدين كإجازة اإلجازة
كالقرض.
()124/9
_____________________________
أم إجازة االجازة فإف إجازة االجازة كإجازة العقد نحو أف يقوؿ( )1فضولي للبايع الفضولي أجزت
عقدؾ ثم يقوؿ من لو الوالية أجزت إجازتك.
الشرط الخامس أف يكوف االجازة كإجازتها كاقعة بلفظ أك فعل يفيد التقرير( )2فمثاؿ اللفظ أف يقوؿ
أجزت أك رضيت أك نعم ما فعلت أك ىات الثمن أك نحو ذلك( )3كالفعل الذم يكوف إجازة أف يسلم
المبيع( )4الذم بيع عنو أك يقبض ثمنو( )5أك يقبض الذم اشترل لو( )6أك يتصرؼ فيو بأم
تصرؼ( )7أك يعتق ما اشترل لو أك يقفو بعد علمو()8كلو فعل فعبل يفيد التقرير كىو جاىل لكونو إجازة
فإنو يكوف إجازة كإف جهل()9
__________
( )1مع بقاء المجيز األكؿ .كقيل ال يشترط .ألف إجازة المالك انطوت على العقد .قرز
( )2كالذم ال يفيد التقرير االستنكار كنحوه .االستهزاء .قرز )*( .ما لم يكن استنكار.
( )3فأما لو قاؿ :أحسنت لم تكن إجازة ذكره ـ باهلل قاؿ موالنا عليو السبلـ فأما في عرفنا فبل يبعد أف
قولو *إجازة فأما أصبت أك جزيت خيرا أك نحو ذلك إذا لم يكن المعنى االستنكار كلعلو مثل أحسنت
كأقول _)*(.أحسنت ( على ىذه العبارة بالعرؼ في كل زماف فيعتبر بمحل المجيز .قرز )
( )4أك بعضو..
( )5أك بعضو.
( )6أك بعضو.
( )7ك لو قبل القبض.
( )8بالعقد كالمبيع كالثمن..
( )9مع علمو بأف ىذا ىو المبيع أك ىذا ىو الثمن كإف لم يعلم بكونو إجازة .بياف كأما جهل المالك فبل
يضر كمن طلق امرأة ظانها غير زكجتو .أثمار مغني قرز ( _)*(.يعني كلو جهل المالك المجيز كوف ذلك
المبيع ملكا لو فإنو ال تأثير لجهلو ذلك بل تصح اإلجازة ذكره الفقيو س .ح أثمار )*( ) .عن الحماطي
ينظر لو باع فضولي ماال للغير في الظاىر ثم إف الفضولي قاؿ لرجل آخر اقبض الثمن من فبلف
فانكشف أف المبيع ملك لقابض الثمن ىل يكوف قبض الثمن إجازة سل ككذا لو باع شيئا فانكشف لو
ظاىر المختار ينفذ .ع فلكي بل كظاىر األزىار فتأمل )*( .ألنو ال يشترط علم أحكاـ األلفاظ ال
األلفاظ نفسها فبل بد من العلم بها كلفظ المعيار فرع :فبل حكم لها من الساىي كمن يسبقو لسانو كال
من الحاكي إذا قص النطق عن غيره كال من المكره على ما مر تحقيقو كال من الجاىل لمعانيها بالكلية
نحو أف ينطق العجمي بلفظ الطبلؽ كنحوه جاىبل لمعناه قيل إال إذا قصد معناه جاىبل صح معتقدا أنو
ليس معناه فيقع ح كأما جهلو بتفاصيل معانيها كشرائطها فغير مانع من كقوع حكمها نحو أف ينذر
بالدين جاىبل كجوب تسليمو عليو أك يبيع ما ىو غائب جاىبل كجوب إحضاره عليو .بلفظو
()125/9
_____________________________
حكمو( )1فبل تأثير للجهل ككذا لو أتى بلفظ يفيد االجازة كىو جاىل لكنو إجازة صحت كال تأثير
للجهل بذلك إف كاف قد علم عقد الفضولي ال لو جهل تقدـ( )2العقد فإنو إذا لم يعلم بعقد الفضولي
كفعل فعبل أك ،قاؿ قوال يفيد االجازة جاىبل بوقوع عقد الفضولي فإف ذلك ال يكوف إجازة()3
__________
( )1أك جهل ملكو.
( )2ككذا لو جهل صحة العقد لم تكن إجازة .ح فتح كقيل تكوف إجازة كلو مع الجهل .مي.
( )3كالقوؿ قولو مع عينو.
()126/9
_____________________________
كإذا باع الفضولي أك اشترل بغبن فأجاز المجيز فإنو تخير( )1بعد االجازة لغبن( )2فاحش( )3جهلو
قبلها( )4ذكره ابن أبي الفوارس في إجازة المبيع إال أنو ،قاؿ ككذا لو كاف الثمن من غير الدراىم()5
كالدنانير( ،)6قاؿ موالنا عليو السبلـ كالشراء( )7كذلك ،كقاؿ المنصور باهلل اف لو الخيار مهما لم يعلم
كمية الثمن كجنسو ،قاؿ موالنا عليو السبلـ ككذلك()8الشيء المشترم ،كقاؿ المؤيد باهلل ال خيار لو
بحاؿ قيل كمن باع ماؿ الغير من غير إذنو ثم زاد الماؿ قبل االجازة ثم أجاز صاحبو فإنها ال تدخل()9
الفوايد في العقد بل يكوف للبايع()13
__________
( )1قاؿ في بعض الشركح ما الفرؽ بين ىذا كبين ما تقدـ في المهر في قولو ككاإلجازة التمكين بعد
العلم بالعقد كالتسمية..كيمكن بأف يجاب أف االعواض في النكاح غير مقصودة ألف لها االمتناع حتى
يبلغ لها إلى قدر مهر المثل بخبلؼ ىذا .مي.
( )2عبارة التذكرة كمن جاز قبل أف يعلم كمية الثمن كجنسو فلو الخيار إف كجد غبنا فاحشا .قاؿ ص
باهلل كلو لم يجد قاؿ ـ باهلل ال خيار بحاؿ .باللفظ.
( )3أك لغرض مفصود.
( )4كفي البحر حالها .أم اإلجازة كلعلو أكلى ككذا في شرح األثمار .كفائدتو لو أنو أخبر ببيع الفضولي
ثم علم الثمن كلم يجز في الحاؿ بل تراخى حتى مضى كقت ثم أجاز بعد ذلك كقد نسي الغبن حاؿ
اإلجازة فإنو يثبت لو الخيار كالصحيح ال حكم لنسيانو )*( .كحالها .قرز
( )5كعندنا ال فرؽ.
( )6حيث لم يجر عرؼ بالتعامل بغيرىما كإال صح كخير مع الغبن.
( )7يعني أنو يخير لغبن.
( )8لعلو أراد عليو السبلـ أنو يثبت للمشترم لو الخيار ألجل الثمن كما يثبت فيما يقع عند ص باهلل
عليو السبلـ.
( )9عبارة الهداية كتدخل الفوائد الحادثة بعد البيع قبل اإلجازة كلو منفصلة .قرز [ كالمذىب دخولها
متصلة أك منفصلة موجودة عند العقد أك بعده علمت أـ ال أصلية أك فرعية .قرز ]
( )13في العبارة تسامح ألف البائع ىنا الفضولي فبل معنى لقولو للبائع.
()127/9
_____________________________
كلو كانت متصلة( )1حالة االجازة كالصوؼ كاللبن أك منفصلة كالولد كالثمن بعد انفصالهما فإف الزيادة
ال تدخل ألف االجازة إنما تنأكؿ ما كاف موجودا حاؿ العقد ذكر معنى ذلك في شرح أبي مضر( ،)2قاؿ
موالنا عليو السبلـ كفي ذلك ضعف( )3عندنا كقد أشرنا إلى ضعفو ككجو الضعف أف المبيع يملك
باالجازة منعطفا( )4من يوـ العقد ألف االجازة كالكاشفة( )5عن الملك ألنها كالخيار( )6فتدخل
الفوائد الحادثة بعد( )7العقد قبل اإلجازة كعن المنصور باهلل كأبي مضر في موضع
__________
( )1كأما المنفصلة فبل تدخل باألكلى.
( )2للم باهلل.
( )3كجو الضعف للقيل أف اإلجازة شرط كالعقد سبب كاألحكاـ تعلق باألسباب فلذلك دخلت الفوائد
من يوـ العقد .بحر مغني )*(.كأما الزيادة التي ال تنفصل كالسمن كالكبر فإنها تدخل كفاقا .كب قرز
ألنو ال يصح إفرادىا بالعقد.
( )4مسألة :اإلجازة تقرر العقد من يوـ كقوعو فلو باع فضولي دار زيد مثبل ثم مضت مدة طويلة كقيل
لو إف فبلنا قد باع دارؾ فقاؿ :أجزت ،لزمتو األجرة للمشترم في المدة الماضية من يوـ العقد كلو
استغرقت الثمن على قاعدة أىل المذىب قلت :كإذا حقرت المدة فأجاز فبل يبعد أف يكوف لو الخيار
خيار الغرر .من المقصد الحسن.
( )5يعني منعطفة )*( .األكلى أف يقاؿ منعطفة ألنا لو جعلناىا كالكاشفة لصح التصرؼ قبل اإلجازة
كليس كذلك .ع مفتي .مستقيم حيث كانت اليد قبضا .قرز.
( )6يعني فتكوف الفوائد لمن استقر لو الملك.
( )7حكى ض عبد اهلل الدكارم عن المنصور باهلل أف البيع إذا كقع على األرض ثم غرسها المالك أك
بنى فيها ثم علم البيع كأجاز فإف البناء كالغرس يدخبلف في المبيع بهذه اإلجازة ألنها كقعت من المالك
بعد البناء كالغرس برضاه فيكوف أصبل * في المبيع فإف كاف البناء كالغرس قد نقص من األرض شيئا كاف
للمشترم الخيار .سلوؾ _)*(.كقياس المذىب أنو ال يدخل ألنو إنما يدخل ما شملو العقد مما يدخل
في البيع .قرز
()128/9
_____________________________
آخر أنها تدخل إف كانت متصلة كالحمل كالصوؼ ال منفصلة ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا القوؿ
الذم أشرنا إليو بقولنا كلو متصلة إشارة إلى ىذا الخبلؼ كعن صاحب اللمع اف البايع إذا أجاز عالما
بها( )1دخلت( )2كإال فبل كاعلم أنو ال يتعلق من حقوؽ العقد حق( )3بفضولي( )4من قبض المبيع
كتسليم الثمن كالرد بالخيارات بل ذلك إلى المالك ال إلى العاقد غالبا احترازا من صورة كاحدة كذلك
حيث أجاز المالك كقد علم بقبض( )5الفضولي للثمن( )6فإنو حينئذ يتعلق بو حق( )7المطالبة فيطالبو
المجيز بالثمن كال يطالب( )8المشترم كلو باع الفضولي من كاحد ثم من آخر فأجاز المالك كجب أف
تلحق االجازة آخر
__________
( )1قلنا موجب الملك العقد.
( )2المتصلة.
( )3فعلى ىذا لو باع الفضولي ماؿ الغير كشرط لنفسو الخيار مدة معلومة فأجاز المبيع عنو فإنو يكوف
الخيار لو ال للفضولي فلو مات الفضولي كاف المبيع عنو على خياره كسواء علم المبيع عنو شرط
الفضولي الخيار لنفسو أـ ال ألف اإلجازة تلحق العقد بجميع حقوقو ككذا في المشترل لو .ح لي كقاؿ
حثيث :إف أجاز عالما كاف لو أم الفضولي الخيار كما يفهمو الفتح ألنو قاؿ فيو :إال ما كاف قد علم بو
المجيز كأجاز بعد علمو بقبض الثمن كالمبيع .كقرره مي..
( )4بضم الفاء )*( .النقطاع تصرفو باإلجازة .بحر (*) أك ككيبل كأضاؼ.
( )5ككذا لو أجاز المشترم كقد علم بقبض الفضولي للمبيع* فإنو يتعلق بو حق المطالبة بتسليم المبيع.
قرز_)*( .كفائدتو لو تلف المبيع قبل التسليم تلف من ماؿ المجير.
( )6أك المبيع كتكوف إجازة للمبيع كالقبض .قرز.
( )7كفائدتو لو تلف الثمن لم يبدلو المشترم ألنو قد صح قبض الفضولي للثمن كيبدا منو المشترم
كإذا تلف مع الفضولي بغير جناية كال تفريط فبل شيء عليو كتلف من ماؿ المجير .كب قرز.
( )8قيل كتعلق الحقوؽ بالفضولي لما صح قبضو للثمن .كب كقيل :ال يتعلق بو إال حق الثمن فقط.
مفتي قرز
()129/9
_____________________________
()133/9
_____________________________
كصح الثاني بإجازة المالك كينفذ البيع في نصيب العاقد إذا كاف شريكا فأما نصيب الشريك فموقوؼ
على إجازتو فإف أجاز صح كإال صح في نصيب العاقد فقط غالبا احترازا من بعض الصور كذلك حيث
يكوف نفوذه في نصيب الشريك يحصل ضررا على الشركاء فإنو ال ينفذ في نصيبو إذا لم يجز كأمثاؿ
ذلك لو كاف أربعة شركاء( )1في أرض( )2أرباعا فباع أحدىم ربع ذلك المشترؾ ( )3كعينو( )4في
جانب معين من االرض فإف العقد ال ينفذ في نصيبو ىاىنا ألف ذلك يؤدم أف يستحق المشترم ربع
الربع كيلزـ لو فعل البايع كذلك في ربع ثاف كثالث كرابع فيصح( )5ربعو في مواضع كذلك يضر()6
__________
( )1قيل ؼ :كىكذا في األراضي كالدكر المشتركة بين جماعة إذا كانت المصلحة في قسمة بعضها في
بعض ثم كقف أك باع أحدىم نصيبو في أحدىا فإنو ال يصح إال أف تراضوا بو كلهم ككذا إف باع في
نصيبو فيها الكل من جماعة متفرقة *كاف باع من كاحد صح كقاـ مقامو في قسمتها .بياف بلفظو كسيأتي
في القسمة أنو ال يصح في تفسير قولو أك الصبلح .فتح( _)*(.يعني غير مشتركين في المبيع بل باع
كل كاحد نصيبو في دار أك أرض كأما إذا باع نصيبو في الدكر كنحوىا منهم جميعا مشاعا بينهم صح
ذلك ككاف حكمهم حكم الواحد .كقد ذكره الفقيو ف .ح بهراف
( )2مستوية األجزاء .ال في المختلف ( كالمختار عدـ الفرؽ بين استواء األرض اختبلفها كىو ظاىر
اطبلقاتهم ىنا كفي آخر القسمة كىو المذىب .قرز ) فيصح البيع كعلى قوؿ الفقيو م ألذم في
بالقسمة ال فرؽ ألف األغراض تخلف )*( .كلم يملكوا غيرىا كال كاف تقسم بعضها في بعض.
( )3كقصد ببيعو عنهم الكل إذ ال قصد .بياف.
( )4ال لو لم يعين فيصح .قرز
( )5ىذا حيث باع كل ربع إلى شخص ال لو باع الجميع إلى شخص كاحد فبل يلزـ المنع للجميع ألنو
يقوـ مقامو .يقاؿ إذا كانت في صفقة ال في صفقات .مي قرز كقيل :كلو في صفقات.
( )6كىذا بناء على أنو يقسم بعضها في بعض كال تعد حصتو فيما عينو ككذلك الدار المشتركة حيث
كانت تقسم بعضها في بعض فإف كانت تقسم في نفسها تعد حصتو فيما باع .فتح كمرغم ( _)*(.لعلو
يقاؿ :ىو يؤدم إلى تفريق الحصة بأف ينفذ في كل نصيب بقدر حصتو فبل فرؽ بين استواء األرض
كاختبلفها كما يأتي في القسمة )*( ) .كيكوف موقوفا مجاز ال حقيقة كالمراد أف للشركاء نقضو ال أنو
غير نافذ فقد نفذ على الصحيح كقد أشار إلى ذلك في شرح األثمار كغيره كفرؽ بين الموقوؼ حقيقة
كمجازا .ينظر ألنو لم ينظر في األثمار بذلك بل الصحيح انو موقوؼ حقيقة .بياف.
()131/9
_____________________________
بالشركاء فبل يصح ىذا إذا لم يجيزكا كأما إذا أجازكا جميعا نفذ البيع في ذلك الربع كلو كاشتركوا في
الثمن كبقي الثبلثة االرباع مشتركة بينهم أللهم إال أف يقصد البايع القسمة كأجازكا صح البيع( )1ككاف
الثمن لو كحده كباقي المبيع( )2لهم كحدىم فإف لم يصدقوه في قصد القسمة بعد أف أجازكا فالقوؿ
قولهم.
فصل في تفصيل قبض المبيع كما يصح قبضو بالتخلية كأحكاـ القبض
__________
( )1كإذا شفع سائر الشركاء ىل يكوف إجازة للبيع إف كانوا جاىلين ال يبعد ذلك .حثيث قرز (*)
كالقسمة كلو بعد موت الشريك البائع إذ ىي إزالة مانع ذكره في األثمار كىذا على قوؿ من يقوؿ :إنو
موقوؼ مجازا كأما من قاؿ :إنو موقوؼ حقيقة فبل يصح بعد الموت.
( )2صوابو الماؿ .قرز )*( .يعني األرض .قرز
()132/9
_____________________________
قاؿ عليو السبلـ كقد أكضحنا ذلك بقولنا كالتخلية( )1للتسليم( )2قبض في المنقوؿ( )3كغير المنقوؿ
عندنا فيتلف بعد ذلك من حاؿ المشترم كيصح تصرفو فيو كعند س اف التخلية ال تكوف قبضا في
المنقوؿ ،كقاؿ في االنتصار المختار أنها قبض لتلف المبيع من حاؿ المشترم ال لصحة تصرفو()4
كاعلم أف التخلية تكوف قبضا عندنا بشركط( )5منها ما يعتبر في العقد( )6كمنها ما يعتبر في
__________
( )1قيل ع كمن شرط التخلية أف يكوف المبيع مما ال يفتقر إلى كيل أك كزف كفاقا كإال فبل بد من
*الكيل كالوزف كالخبلؼ فيو إذا قد كاف قبضو كلم يزنوا أف يكوف بعد مضي خيار البائع أك إبطالو .ح
ذكيد(_)*( .كلعلو في غير المشاع كعشرة أصواع من ىذه الصبرة كقد ذكر معنى ذلك في البحر كأما
المشاع فيكفي التخلية )*() .فرع :كقد علم أف التخلية قبض فيما تعين فيو الحق كالمستأجرة كالوديعة
كالغصب كالهبة فتبرأ الذمة ال فيما كاف غير معين بل ملك للقبض ال يتعلق بو حق فبل يخرج عن ملكو
بمجرد التخلية كالدين كالقرض كالهدية كىذا ىو المناسب كبو قاؿ جماعة من العلماء كإف كاف قد قيل
غير ذلك .معيار بلفظو قلت كعوض الخلع حيث ىو معين ال إذا كاف غير معين فبل تكفي التخلية)*( .
كظابطو ما كاف حقا للمخلى لو كفت كما كاف حقا على المخلي كالدين كالمهر فبل يكفي التخلية)*( .
مع قصد التسليم ال لغير التسليم فبل يكوف تخلية .نجرم كقيل :تكفي التخلية كإف لم يقصد التسليم
كقد ذكره في األثمار )*( .فإف اختلفا ىل للتسليم أـ لغيره فاألصل عدـ التسليم .كقيل :األصل
التسليم.
( )2مع القصد .فيما كاف معنى كأما ما في الذمة فبل يكفي ( .كيشترط أف يكوف المشترم كنحوه عالما
أنو المبيع.
( )3كلو في صرؼ أك سلم في الربويات كغيرىا * .ح لي لفظا (*)_ ( .كظاىر األزىار التخلية في
السلم ال تكفي ككذا في الصرؼ على المختار .قرز )
( )4فبل بد من تعد في القبض.
( )5ثمانية.
( )6اثنين.
()133/9
_____________________________
المبيع( )1أما التي في العقد فاألكؿ أف يكوف في عقد صحيح( )2فلو كاف العقد فاسدا لم تكن التخلية
فيو قبضا( )3بل ال بد من نقل المنقوؿ( )4كالتصرؼ( )5في غيره( )6الثاني أف يكوف العقد
غير()7موقوؼ فلو كاف العقد موقوفا فأجازه المالك لم يقبض( )8المشترم المبيع()9
__________
( )1ستة.
( )2في جميع المسألة .قرز )*( .كلو في صرؼ كسلم )*( .كالعبرة بمذىبهما جميعا فإف اختلفا لم
يعتبر بمذىب أيهما كيكوف فاسد ما لم يحكم بصحتو حاكم .كقيل :العبرة بمذىب المشترم كالوكيل.
( )3كلو رضي.
( )4جميعو.
( )5كالمراد بالتصرؼ طيافة األرض .قرز كلفظ ح كحرث بعض األرض كدخولها .غاية قرز كال فرؽ بين
أف يكوف المبيع متصبل أك منفصبل .قرز.
( )6كلو في بعضو.
( )7ىذا قبل اإلجازة كأما بعد اإلجازة فهو غير موقوؼ .بياف ك ح لي كلفظ ح لي ىذا إذا كانت
التخلية أك النقل قبل اإلجازة كأما لو كقعت بعد اإلجازة كانت قبضا كالعقد النافذ .باللفظ قرز (*) لعلو
اراد بالتخلية ال تكوف قبضا بمعنى إذا أجاز كتلف المبيع كاف من ماؿ البائع كال يصح تصرفو فيو
بخبلؼ ما لو قبض كأجاز فإف اإلجازة تلحق العقد كالقبض فيصح تصرفو بما شاء كتتلف من مالو* .ع
سيدنا عبد اهلل بن مفتاح(*)_( يعني من ماؿ المشترم كال يقاؿ قد صار غصبا ألف اإلجازة كاشفة
( )8ىذه العبارة تفهم أف العقد الموقوؼ بعد نفوذه باإلجازة ال يكفي فيو التخلية كقبل النفوذ ال تكفي
فيو التخلية بل كال القبض ذكر معنى ذلك في شرح الفتح .كفي البياف ما لفظو مسألة :كال يجوز القبض
بالنقل كال يصح بالتخلية في الموقوؼ إال بعد اإلجازة كرضا المالك أك قبضو للثمن بلفظو.
( )9كجو التشكيل أنو يصح القبض بالتخلية بعد اإلجازة كلعلو مبني أنها حصلت اإلجازة بعد قبض
المشترم للمبيع ثم أراد أف يقبضو بالتخلية لم يصح بل ال بد من النقل كما لو كاف في يده غصب
فاشتراه كسيأتي الكبلـ عليو ألنو بالقبض المتقدـ صار غصبا كباإلجازة صار أمانة فبل يكفي التخلية
كعلى ىذا يحتمل الكتاب حتى يرتفع التشكيل .قرز (*) كقيل :إف القبض في الموقوؼ ال يصح إال بعد
اإلجازة سواء كاف بالنقل أك بالتخلية .كب.
()134/9
_____________________________
بالتخلية
كأما الشركط التي تعلق بالمبيع فهي ستة :
األكؿ أف تكوف التخلية كاقعة في مبيع غير( )1معيب فلو خبل بين المشترم كبين المعيب ثم تلف قبل
أف ينقلو المشترم تلف من ماؿ البايع سواء علم المعيب أـ جهلو()2
كالثاني أف ال تكوف التخلية في مبيع ناقص( )3أم مسلم بعضو فبل تكوف التخلية قبضا مهما لم يحضره
جميعا()4
__________
( )1إال أف يرضى المشترم .أما لو تقدـ العلم على العقد فهو غير معيب في حق المشترم فيكفي
التخلية.
( )2بعد العقد ال قبلو فليس بعيب في حقو .قرز
( ) 3أم قدرا أك صفة .بياف كتذكرة قرز )*( .فلو قبضو ناقصا جاىبل كلو بالنقل كاف لو أف يرده حتى
يسلم لو كامبل كقد صح القبض قبل أف يرده فيتلف من ماؿ المشترم كما في المبيع المعيب لو تلف
قبل رده إلى البائع .بياف معنى قرز.
( )4إال أف يرضى في الناقص كالمعيب .كلو الرجوع قبل التخلية .في الرضى .قرز.
()135/9
_____________________________
(ك) الثالث أف (ال) يكوف المبيع (أمانة)( )1في يد المشترم فبل يصح قبضو بالتخلية بل ال بد من
تجديد قبض بعد العقد بنقل أك تصرؼ( )2فلو تلف قبل تجديد القبض تلف من ماؿ البائع الرابع أف
يكوف المبيع (مقبوض( )3الثمن( )4أك في حكمو( ))5أم في حكم المقبوض نحو أف يكوف
المبيع( )6حاضرا( )7كيقوؿ المشترم()8
__________
( )1إال أف يرضى المشترم بالمبيع مع أم ىذه الثبلثة أك مع كلها كفت التخلية اى شرح فتح كقرز في
غير االمانة قرز (*) كال ضمانة عد كاف كالمغصوب كنحوه
( )2ألف يد األمين يد المالك )*( .نقل المنقوؿ جميعو كالتصرؼ في غيره كلو بعضو * ألنو مخفف في
األرض بخبلؼ المنقوؿ .كلعل ىذا مع االتصاؿ باألرض كإال فبل بد من التصرؼ في جميعها .كفي
البياف ما لفظو فرع كيكفي قبض بعض المبيع في األرض أك نحوىا الخ فظاىره اإلطبلؽ متصبل أك
منفصبل .في البيع الفاسد (*)_ قاؿ الدكارم يكفي ضرب من التصرؼ كدخوؿ الدار كاألرض كالحرث
لها كذكر في مواضع أف المراد يكفي ثبات اليد في غير المنقوؿ .تكميل.
( )3كلو ال بعضو فبل يكفي .كب كالمراد بذلك إذا كاف الثمن حاال فليس للمشترم أف يقبض منو بقدر
ما سلم من الثمن في شرح النكت.
( )4ما لم يكن مؤجبل ألنو ال يستحق الحبس كما يأتي اى كواكب كلفظ حاشية السحولي أك مؤجبل بو
أك في ذمة البائع أك قد سقط بابراء أك نحوه اى حاشية السحولي قرز(*)كلو كتسليم بعض الثمن ال يبيح
لو قبض بعض المبيع قرز
( )5كلفظ البياف أك قبلو برضى البائع.
( )6صوابو كالثمن كالكل مستقيم )*( .ألف المعتبر قبض الثمن أك اإلذف بقبض المبيع كال ملجئ إلى
التصويب كما في بعض النسخ .ح فتح.
( )7كفي بعض نسخ الغيث نحو أف يكوف الثمن حاضرا كالكل مستقيم قرز فيقوؿ المشترم اقبض كىو
الصواب كفي الفتح ال كجو للتصويب ألنو إذا أذف المشترم بالقبض لم يستحق الحبس
( )8كفي بعض نسخ الغيث الثمن كيقوؿ المشترم للبائع :اقبض ،كلعل مراده أف البائع إذا أذف بالقبض
فكأنو قد استوفى الثمن ألنو قد أسقط حقو من الحبس ألجلو كعليو يحمل كبلـ الكتاب .كالكل
مستقيم بل قوؿ البائع للمشترم اقبض المبيع أكلى من قوؿ المشترم اقبض الثمن إذ ال يستحق قبض
المبيع إال بإذف البائع مطلقا أك توفير الثمن فتكفي التخلية.
()136/9
_____________________________
اقبض فمتى كاف مقبوض الثمن أك في حكمو صح قبضو بالتخلية كإال فبل الشرط الخامس كالسادس أف
تكوف التخلية (بلى مانع)( )1للمشترم (من أخذه في الحاؿ( )2أك) من (نفعو) مثاؿ الماتع من أخذه
أف يكوف في يد الغير سواء كاف بحق كاالجارة( )3أك بغير حق كالغصب كالعارية( )4كنحو أف يخشا من
الظالم( )5عليو إذا قبضو كنحو أف تكوف الفرس نفورا( )6لو حاكؿ أخذه ككذلك ما أشبهو من
الحيوانات كمثاؿ المانع من نفعو أف يكوف المبيع مشغوال بملك البائع أك غيره فبل يصح قبض المشترم
بالتخلية حتى يفرغو البائع إال أف يرضى المشترم( )7صح القبض كنحو أف يكوف المنزؿ مغلقا فبل
تكوف التخلية قبضا إال مع تسليم مفاتيحو التي يمكن فتحو( )8بها ،قاؿ عليو السبلـ كقلنا في الحاؿ
تنبيها على أف حضوره()9
__________
( )1كال بد أف يكوف بالقرب منو بحيث يتنأكلو بيده أك بعصاة سواء كاف منقوال أك غير منقوؿ ذكره
صاحب الغاية عن كواكب في اإلجازة كلفظ البياف كأف يكوف بالقرب منو بحيث يمكنو قبضو ال اف كاف
بعيدا منو كلو مضت مدة يمكنو قبضو فيها خبلؼ الفقيو ح
( )2ال في المستقبل قرز
( )3حيث ال ينفسخ .قرز.
( ) 4حيث لم يكن للمستعير فيها حق (*) حيث انقضى كقتها فهي في يد المستعير بغير حق بعد ذلك
يعني كلم يكن لو بعد االنقضاء حق بأف تكوف خالية لم يكن فيها زرع كال على الشجر ثمر.
( )5في الحاؿ
( )6كلم يقبض رسنها كال جارىا حينئذ ال يمكنها النفور .بحر.
( )7عائد إلى أكؿ الفصل في االطراؼ جميعها إال العقد الموقوؼ (*) كالفاسد كاالمانة فبل بد فيها من
القبض الحقيقي قرز [ كالضمانة حيث ال يكوف قضا ] (*) قبل اإلجازة قرز (*) كلو الرجوع قبل ذلك
كخيار تعذر التسليم قرز
( )8كالعبرة بأغلب الناس بغير أجرة كال منة قرز (*) فإف كاف ال يمكنو لببلدتو كيمكن أحد الناس
كجهاف أصحهما فساد التخلية .بحر الثاني الصحة لصحة االستئجار لغيره كقيل من غير غرامة كال منة.
مفتي.
( )9م المبيع
()137/9
_____________________________
عند التخلية( )1شرط في صحتها كال يكفي في صحتها مضي كقت يمكن فيو حضوره (( )2ك) إذا
تنازع البائع كالمشترم أيهما يسلم أكال فالصحيح للمذىب أنو (يقدـ تسليم( )3الثمن إف حضر
المبيع)()4
__________
( )1خبلؼ االجارة كاف لم تحظر العين المؤجرة فالتخلية كافية كلعل كجو الفرؽ اف في االجارة قد
فاتت المنافع عنده كلو لم تكن التخلية قبضا لكانت قد فاتت المنافع بغير عوض [ كىو اتبلؼ ماؿ
الغير ] بخبلؼ البيع فالعين باقية لم تستهلك اى امبلء [ كىذا في غير المنقوؿ كأما في المنقوؿ
فيشترط حضوره .مي قرز ] (*) كىذا في غير المنقوؿ في اإلجارة ال فيو فبل بد من القرب .كب ك ف
كقرر التهامي عن مشائخو .قرز (*) .في المجلس.
( )2خبلؼ الفقيو ح فقاؿ :إنو يصح مع غيبة المبيع إذا مضى كقت يمكن فيو قبضو .كب.
( )3فإف كانا مبيعين أك ثمنين جميعا فمن تقدـ بالطلب بدأ بالتسليم .كقيل يحضراف *كتكفي التخلية
في المبيعين ال في الثمنين _)*( .في المجلس كىا بها .قرز (*) الحاؿ ليستويا في التعيين*كالمهر
كألنو لو كجب تعجيل المبيع لبطل الحق الذم للبائع كىو الحبس للمبيع .ديباج (_)*( .يعني ألف
الثمن في الذمة كالمبيع معين فيبدأ بالثمن حتى يستويا في التعيين .كب )(*) إال أف يشترط تعجيل
المبيع قبل الثمن صح شرطو .كب من باب الشركط )*( .كلعلو مع غيبة المبيع عن المجلس ال مع
حضوره ليسترد الثمن من غير فسخ إذ تسليمو مشركط بتسليم المبيع كال يحصل الشرط.
( )4ليستويا في التعيين اى شرح فتح ( )1فرع لو سلم الثمن ثم أبق العبد قبل قبضو لم يسترد الثمن إذ
قد أسقط حقو من حبسو لكن لو الفسخ باالباؽ ثم يطلب الثمن اى بحر[( كلعلو مع غيبة المبيع في
المجلس ال مع حضوره فيسترد من غير فسخ إذ تسليمو مشركط بتسليم المبيع كلما يحصل الشرط.
قرز )] كمثلو لو تعمد (*) لو كاف المشترم اثناف فلو حبس المبيع حتى يستوفي الثمن منهما جميعا ما
لم يكن قسمتو افراز قرز (*) فلو كانا مبيعين فلعلو يقرع بينهما كفي بعض الحواشي فها بها أم يدا بيد
كقيل يقدـ ما دخلت عليو الباء (*) ( قياسا على الزكجة.).
()138/9
_____________________________
بحيث يمكن قبضو عقيب تسليم الثمن فإف كاف غائبا لم يلزـ المشترم تقديم تسليم الثمن ،كقاؿ
المنصور باهلل بل يقدـ تسليم المبيع( )1ثم الثمن عقيبو ،كقاؿ المؤيد باهلل يعدؿ الثمن ثم يسلم
المبيع(( )2كيصح) من المشترم(( )3التوكيل()4
__________
( )1ليستويا في جواز التصرؼ اى شرح فتح (*) ككجهو أف الثمن يصح التصرؼ فيو قبل قبضو ال في
المبيع فيبدأ بتسليم المبيع حتى يستويا في صفة التصرؼ فيهما .كب
( )2كفاء بالحقين
( )3ككذا المرتهن
( )4مسألة :إذا قاؿ المشترم للبائع ابعث بالمبيع إلي مع فبلف كنحو ذلك [ أرسل بو ] ثم فعل كتلف
المبيع مع فبلف فهو من ماؿ البائع إال اف يجرم العرؼ بأنو يكوف ككيبل للمشترم فمن مالو كإف قاؿ:
ادفعو إلى فبلف أك سلمو أك أعطو إياه فذلك توكيل للفبلف فمتى سلمو البائع إليو برئ من ضمانو* كلعل
ىذا مستقيم إذا علم فبلف ( كإذا لم يعلم كاف ككيبل للبائع ذكره في تذكرة علي بن زيد ) .بأمر المشترم
بالتسليم إليو ال مع جهلو ألف علم الوكيل بالوكالة شرط في صحتها عندنا .بياف بلفظو ( _)*(.كإذا قيل
ما الفرؽ بين قولو ابعث كقولو ادفع فيقاؿ :الفرؽ بحكم قاؿ المهدم إف لهذا معنى لطيف ألف قولو
ادفعو إلى فبلف أمارة ظاىرة في أنو قد كاطأ الفبلف على دفعو إليو كذلك توكيل صحيح بخبلؼ قولو
ابعث بو فبل أمارة فيو على مواطأة الفبلف كذلك كاضح بعد التأمل كقيل الفارؽ العرؼ .بستاف قيل م:
ألف البعث ىو القوؿ ال الفعل قاؿ اهلل تعالى } :حتى يبعث رسوال { أم يرسل فكأنو أمره بأف برسل
معو ،كأما قولو :ادفع فهو قطع فكاف توكيبل للفبلف بالقبض .زىور ) (*)فرع :كإذا تلف المبيع في يد
البائع بعد توكيلو بقبضو فادعى أنو قد كاف قبضو كأنكر المشترم فالبينة على البائع * ألنو يدعي سقوط
** الضماف عنو كإذا تلف المبيع بجناية الغير فادعى المشترم في أنو قد كاف قبضو البائع فيكوف
الضماف لو كأنكر البائع فالبينة على المشترم ( ألف االصل عدـ القبض .) .بياف ( _)*(.كطريق الشهود
إلى معرفة القبض ىي المشاىدة أك إقرار المشترم .قرز ) (**)_( كاألصل كجوب الضماف كعدـ
القبض) .
()139/9
_____________________________
بالقبض( )1كلو) كقع منو التوكيل (للبايع)() )2بأف يقبض لو من نفسو صح التوكيل(( )3ك) لكن إذا
كاف البائع ىو الوكيل بالقبض فإنو (ال) يصح أف (يقبض بالتخلية) ألنو أمين( )4كقد تقدـ أف اليد ال
تكوف قبضا،
كقاؿ المؤيد باهلل ،كأبو حنيفة ال يصح توكيل البائع بالقبض إال أف تدفع إليو الجوالق()5
__________
( )1كيجب على الوكيل النية حيث يكوف مستحقا للقبض بسبب آخر نحو أف يكوف مستأجرا أك زكجا
لبلمة المبيعة أك يكوف الوكيل ىو البائع قبل أف يستوفي الثمن اى معيار (*) فائدة قاؿ في ح على الزىور
من اشترل حيوانا أك نحوه كتركو عند البائع قبل قبضو أك نحوه كشرط لو أجرة على حفظو كالقياـ بو
فعلى قوؿ الهادكية يكوف ذلك توكيبل من المشترم للبائع بالقبض فيرل من ضماف المبيع حيث قد نقلو
بعد التوكيل كيصير كاالجير المشترؾ يضمن غير الغالب كأما على قوؿ المؤيد باهلل ال يصح توكيل البائع
بقبض المبيع فبل يصح كال يبرل البائع من ضمانو كال يستحق أجرة ألف حفظو كمؤنتو عليو قبل قبض
المشترم كال حكم للشرط ذكره في الزيادات اى من حواشي الزىور
( )2فرع ]:كإذا قاؿ المشترم للبائع امسك المبيع أك ادخلو بيتك أك اجعلو في منزلك كاف توكيبل
بقبضو كأموالو باالنفاؽ .قرز ال اف قاؿ اتركو عندؾ أك احفظو إذ لم يأمره بالنقل اى معيار
( )3في العقد الصحيح .حثيث ال فرؽ .قرز.
( )4بل ضمين قبل القبض كبعده أمين اى ليس بضمين حقيقة بل يشبو الضمين إذ يتلف من مالو (*)
علة البحر ليتميز قبض المشترم من قبضو (*) كفيو نظر كلذا يصوب كيقاؿ :يثبتو األمين قاؿ في الوابل
ألنها ال ثمرة لها في حق البائع إذ ىي حاصلة في حقو فلم تكن اال في حق غيره )*( .ال يسلم .إال أنو
يسببو األمين في تحريم االنتفاع بو كلذا حكم األمانة إلى ذلك كعلة البحر ليتميز قبض المشترم من
قبض البائع .قرز.
( )5ألنو بعض تصرؼ (*) الجوالق بالضم للمفرد كبالفتح للجمع اى قاموس
()143/9
_____________________________
(ك) اعلم أف من باع شيئا فإف (المؤف( )1قبل القبض) تكوف (عليو)( )2ال على المشترم كذلك
(كالنفقة)( )3للعبد كعلف البهيمة (ك) كذلك مؤف (الفصل)( )4نحو أف يشترم خشبة من سقف أك
حجرا من دار أك فصا من خاتم فإف مؤف فصل ىذه األشياء كنحوىا على البائع ال على المشترم()5
(ك) كذلك (الكيل( ))6كالوزف(( )7ال) لو باع الثمرة على الشجرة كالعنب كالرطب فإنو ال يجب على
البائع مؤف (القطف)( )8بل على المشترم()9
__________
( )1كلفظ ح يعني مؤف العين المبيعة ككذا مؤف فوائدىا.
( )2ككذا مؤف فوائده قرز (*) كأما مؤف فوائده فينظر .سيأتي أنها أمانة فيرجع بما أنفق عليها .كقيل:
تجب عليو كأصلها .قرز.
( )3إال الفطرة فعلى المشترم ألنو المالك كإنماكجبت على البائع النفقة لوجوب تسليم المبيع على
حالو
( )4كقطع الشجر على البائع ككذا مساحة األرض إال أف يجرم عرؼ بخبلفو قرز ككذا مؤف الثمن على
المشترم كوزنو كنقده قرز (*) كمنو مؤف قطع المزركع.
( )5ككذا قطع الشجرة كحصد الزرع كحز القضب كنحوه ألنو من تماـ التسليم إال لعرؼ بأنو على
المشترم فالعرؼ كالمنطوؽ بو فيجرم مجرل الشرط .عامر كالصحيح أنو على المشترم كإذا شرط
المشترم على البائع كجب ألف البيع قد انطول على بيع كإجارة ك يكوف الثمن ثمن كأجرة .كب.
( )6كالعدد الزرع كالمساحة.
( )7ككذا قطع المذركع فعلى البايع للعرؼ قرز
( )8كجز القصب عند اىل اليمن علف الدكاب كيسمى في الحجاز كمصر كالشاـ البرسيم(*)كحصة
الزرع اى تذكرة (*) كسيأتي لئلماـ خبلفو في قولو ال يصح افراده بالعقد (*) كالوجو في ذلك أف تخلية
الثمر على الشجر مع تعيين مقطفها كاؼ في التسليم إذ ال مانع من أخذه بخبلؼ الحجر من الجدار
كالخشبة من السقف فالمانع من االخذ حاصل كىو ما يتصل بو من ملك البائع على كجو ال يمكن أخذ
المبيع إال بعبلج أك تنقيل ملك البايع كما أشبو ذلك كذلك ال يكفي في التخلية اى من شرح ابن عبد
الباعث.
( )9كأما أجرة من يمسح األرض أك يزرعها حيث باع منها قدرا معلوما بالزرع فإنها على البائع .بياف من
ػ ػػ.
()141/9
_____________________________
(ك) كذلك (الصب) يجب على المشترم إذا كاف البائع قد مبلء المكياؿ( ،)1قاؿ الفقيو محمد بن
يحيى ىذا إذا كاف المبيع مكياال كاحدا أك آخر مكياؿ فأما إذا كاف أكثر فإف الصب ال يجب على
المشترم ألنو بعض حقو فبل يلزمو قبض حقو ناقصا ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كظاىر كبلـ االئمة خبلؼ
ذلك كىو أنو يلزـ المشترم من غير فرؽ( )2كمثل ما قالو عليو السبلـ ذكره الفقيو علي كيغتفر التفريق
بالوقت اليسير( )3كىو مقدار الكيل(( )4كال يجب) على البائع (التسليم) للمبيع (إلى موضع()5
العقد) كإنما الواجب أف يسلم المبيع حيث ىو إال أف يشرط عليو تسليمو إلى موضع العقد( )6لزمو()7
الوفاء بو قولو (غالبا) احتراز من أف يجهل المشترم()8
__________
( )1كالميزاف.
( )2حيث حضر المبيع جميعو قرز
( )3مع حضور المبيع جميعو .عامر.
( )4كىو الذم بين المكيالين مع اتصاؿ الكيل ا ى صعيترم بلفظو .قرز.
( )5مسألة :كيجبر المشترم على قبض المبيع لتبرأ ذمة البائع فإف تمرد رفع إلى الحاكم كقيل يقبضو
من نفسو للمشترم فيصير أمينا اإلماـ م نعم مع عدـ الحاكم .ذكيد كبحر مغني (*) كأما الثمن فيجب
على موضع العقد .بياف ينظر ما الفرؽ بين الثمن كالمبيع كلعل الفرؽ أف المبيع معين بخبلؼ الثمن فبل
يتعين فوجب تسليمو إلى موضع العقد .كألنو دين الزـ.
( )6كيكوف العقد قد انطول على بيع كاجارة كيكوف الثمن ثمنا كأجرة كفائدتو تظهر لو تفاسخا بعد
االيصاؿ سقطت االجرة من الثمن تقسيطا (*) أك جرل عرؼ
( )7كيكوف بيعا كإجارة حيث لو أجرة .قرز.
( )8كفي البحر ما لفظو إال أف يجهل المشترم غيبتو عن بلد العقد كالمختار مالو مؤنو كلو في بلد
العقد .قرز فيلزـ اتفاقا فإف علم غيبتو كجهل في أم موضع لم يلزـ البائع إحضاره اى فإف علم أنو في
موضع فانكشف أنو في آخر لزمو تسليمو إلى الموضع الذم علم فيو اى صعيترل لكن يقاؿ كم حد
الغيبة ىل عن موضع العقد أك عن المجلس لعل األكؿ أقرب كقيل :مالو مؤنو كلو في البلد
()142/9
_____________________________
موضع المبيع عند العقد فإنو يجب على البايع تسليمو إلى موضع العقد ،قاؿ الفقيو يحيى البحيح:
كللمشترم الفسخ( )1إف شاء قبل االحضار( )2كعند المؤيد باهلل أنو يجب على البايع تسليم المبيع
إلى موضع العقد كلو عرؼ المشترم أنو في موضع آخر قولو (أك منزؿ المشترم( )3إال لعرؼ( )4يعني
أنو
__________
( )1قيل ليس من الخيارات اآلتية بل مستقل كقيل خيار تعذر التسليم قلنا يحتمل أف يثبت الخيار
كمعلوـ االمد كما يأتي(*)ككذا البائع ينظر قرز(*)قول عن فقهاء ذمار (*) كالعبد اآلبق خيار تعذر
التسليم .لكن يلزـ أف يخير كلو كاف عالما لعلو يلزـ كقد ذكر ذلك في البياف )*( .كقيل خيار مستقل
ذكره السيد عبد اهلل المؤيدم ألنو يلزـ من األكؿ أف يكوف لهما.
( )2إال إذا علم المشترم أنو غائب فبل خيار لو(*) ألنو إذا لم يذكر لو موضعا فالظاىر كجوده في
موضع العقد فيما يحتمل كىذا حيث جرت العادة أنو ال يغيب في مثل ذلك المكاف أما لو كانت العادة
جارية أف مثل ذلك المكاف ال يوجد فيو المبيع فبل خيار لو .عامر قرز
( )3إذا كاف معركفا كإال فسد العقد كيحتمل اف يصح العقد كيلزمو االيصاؿ في الميل كالمقرر األكؿ
ألف ىذه الجهالة مغتفرة ألف ىذا من باب الحقوؽ كىي تغتفر الجهالة فيها
( )4كالعرؼ الجارم كالمشركط في العقد في المعامبلت كلها اى ف )*(.كيكوف العقد قد انطول على
بيع كإجارة فيكوف الثمن ثمنا كأجرة .قرز )*( .كلفظ البياف في الفرع قبيل فصل الخيارات بثبلث
مسائل :فرع ككذا لو شرل منو بغبل الخ )*( .فإف امتنع من إيصالو كال يمكن من إخباره فيسقط الثمن
أك تعذر بوجو من الوجوه كاف للمشترم الفسخ إف أحب أك يقسط من الثمن بقدر األجرة كتقسيط الثمن
على قدر أجرة المثل كقيمة المبيع .قياس ما سيأتي في العيوب أنو يخير بين الفسخ أك يأخذه بالثمن كال
يسقط شيء فينظر في ذلك .يقاؿ قد انطول العقد ىنا على بيع كإجارة فبل يأتي ما ذكر للفقيو ع فكأف
ما ذكر من التبسيط أكلى.
()143/9
_____________________________
ال يلزـ البائع تسليم المبيع إلى منزؿ المشترم إال لعرؼ جرل بذلك كما يجرم في الحطب كالحشيش
كنحوىما فإف العرؼ جار بأف يوصلو( )1البائع إلى منزؿ المشترم في المصر( )2كال) يجوز أف (يسلم
الشريك)( )3نصيبو( )4حيث باعو من غير شريكو (إال بحضور شريكو( )5أك اذنو)( )6فمتى حضر
جاز لو( )7التسليم كلو كره الشريك أك أذف كىو غائب جاز التسليم (أك) لم يكن الشريك حاضرا()8
__________
( )1فإف امتنع من إيصالو كال تمكن من إخباره فقسط الثمن على قيمة المبيع كأجرة ( فإف استويا يعني
القيمة األجرة أم كانت أجرة المثل على جملة مثل القيمة أخذه بنصف الثمن .ىبل كما قيل في قطع
المذاكير كما يأتي ) .المثل مثالو لو كاف الثمن اثنا عشر كالقيمة ستة دراىم كاألجرة درىماف فإف أضفت
الدرىمين إلى الستة صارت ثمانية كبعد ذلك تسقط بقدر الدرىمين من الثمانية الربع منسوبا من الثمن
كعلى ذلك فقس كىكذا لو اشترل الحب على أف يطحنو كالثوب على أف يقصره أك يخيطو.
( )2في الميل (*)
( )3كأما التسليم في نصيب البائع فقد صح اى زىور(*)منقوؿ أك غيره كلو باعو إلى شريك ثالث فبل
(*) يجوز لو إال بأحد ىذه الثبلثة الوجوه قرز )*( .كلو في نوبتو .ىداية.
( )4منقوؿ كغيره .قرز
( )5كفي التذكرة أك سلم في نوبتو كقد ذكره غيره من المذاكرين كظاىر االز خبلفو كقد حمل على اف
المشترم أمين كالشريك في الناحية اى شرح فتح كىو أنو ال يسلم كلو في نوبتو إال بالشركط التي في
األزىار قرز (*) في مجلس التسليم قرز (*) كىذا فيما ليس قسمتو أقرع فأما فيو فبل يشترط .كتكوف
مشركطا بأف تصير حصة الشريك إلى شريكو .قرز.
( )6كلو أف يرجع عن االذف قبل التسليم اى تجرم قلنا :ليس لو الرجوع ألف اسقاط حق اى ع (*) كلو
الرجوع عن اإلذف قبل أف يقبض المشترم كقيل ال يصح رجوعو عن اإلذف ألنو إسقاط حق عن الغير.
( )7يعني حيث ال يخاؼ عليو من ظالم .بياف .كإال فحضورة كبل حضور.
( )8كجو الغيبة أف يغيب عن المجلس .كفي الوابل بريدا فصاعدا كمثلو في البياف.
()144/9
_____________________________
أكال أذف بالتسليم فإف أذف (الحاكم)( )1يقوـ مقاـ إذنو (كأ) ف (ال) يكن التسليم في محضر الشريك
كال إذنو كال أذف الحاكم (ضمن( ))2نصيب شريكو (إف أذف)( )3للمشترم أف يقبضو (( )4كالقرار) في
الضماف (على اآلخر)( )5كىو المشترم (إف جنى)( )6على المبيع (أك علم( ))7اف التسليم بغير إذف
الشريك ال يجوز كمعنى ذلك أف البائع إذا غرـ لشريكو رجع على المشترم بما غرـ إف جنى المشترم
أك علم فأما لو لم يجن كال يعلم كتلف نصيب الشريك بآفة سماكية كاف القرار()8
__________
( )1اذا كاف في مسافة يجوز الحكم عليو أك كاف حاضرا متمردا قرز (*) فلو كاف المشترم حاكما أك
كلى يتيم كاليتيم الشريك كاف كما إذا سلمو باذف الشريك اى أـ كقرز (*) أما في الولي فمسلم كأما
الحاكم فبل ألنو من باب الحكم لنفسو .كسيأتي في القضاء )*( .كلو من جهة الصبلحية .قرز
( )2كلو في نوبتو .ىداية )*( .كقد صح التسليم في نصيب البائع .زىور قرز.
( )3كال يضمن إف قبضو المشترم ال باذف مطلقا جنى أـ ال علم االشتراؾ أـ ال كلو كاف البايع قد قبض
الثمن العقد في الصحيح اى حاشية السحولي لفظا قرز (*) أك كفر الثمن جميعو اى عامر (*) أك كفر
الثمن ألنو سلطة على قبضو كىذا ال كجو لو إذ ال يكوف استيفاء الثمن إذنا إال حيث المبيع ال شريك
فيو كسيأتي.
( )4ػ كلو باعو إلى شريك ثالث فبل يجوز لو االباجر ىذه الوجوه.
( )5عبارة االثمار على اآلخذ ليدخل الوكيل قرز (*) كأما المطالبة فيطالب أيهما شاء.
( )6فلو لم يجن كال علم كال اذف فعلى المشترم ألنو غاصب .قرز.
( )7صوابو إف علم االشتراؾ .ح بحر كمثلو في التذكرة كالبياف كأما ما يفهم من عبارة الغيث من أنو إذا
جهل كونو ال يجوز للشريك التسليم إال برضا شريكو أك حضوره إف لذلك تأثيرا في أنو ال يكوف قرار
الضماف عليو مغاير صحيح إذ ال تأثير لجهل التحريم في الضماف .ح بهراف.
( )8ىذا في المنقوالت ال في غيره فبل يطالب إال من تلف تحت يده عند الهادم عليو السبلـ كما في
الغصب اى سيأتي عليو كبلـ حاشية السحولي أنو مطلق مقيد بقولو كالقرار على اآلخر كال فرؽ بين
المنقوؿ كغيره (*) إف قبضو بإذف البائع كإال ضمن مطلقا قرز.
()145/9
_____________________________
على البايع( )1كإف تلف بجناية من غيرىما كاف القرار على الجاني (كال ينفذ( )2في المبيع قبل القبض)
شئ من التصرفات من اجازة أك بيع أك ىبة( )3أك نذر أك كصية أك نكاح( )4أك رىن حتى يقبضو()5
المشترم أك ككيلو (إال) ما كاف استهبلكا( )6مثل (الوقف كالعتق)( )7فانهما يصحاف قبل القبض للمبيع
(كلو) كاف العتق (بماؿ) كالكتابة كنحو أف يشترم العبد( )8نفسو( )9فإف ذلك يصح( )13قبل القبض
للمبيع أيضا ألنو من االستهبلؾ كمن االستهبلؾ الجناية كالقتل ككسر
__________
( )1إف أذف.
( )2صوابو ال يصح بل يكوف فاسدا كقرز ال كما تشعر بو العبارة أنو يكوف موقوفا (*) المستحق قبضو
باذف البايع أك توفير الثمن في الصحيح كما يأتي (*) ال الفوائد [ يعني الحادثة بعد العقد ] فيصح
التصرؼ فيها قبل القبض قلت ككجهو :إنو ال يبطل البيع بتلفها قبل قبضو اى مفتى كحثيث كىاجرم
كقيل :إنو ال يصح في فوائده ألنو يبطل البيع فيها بتلف المبيع قبل القبض فينظر.
( )3كلو إلى رحمو فبل يصح
( )4يعني نكاح العبد كاألمة اى فإف فعل كاف فاسدا قرز
( )5قبضا جائزا
( )6كاستهبلؾ المشترم كالقبض للمبيع
( )7في العقد الصحيح كقرز ككذا االستيبلد قرز (*) كىذا في غير العبد االبق كنحوه فاما فيو فبل يصح
عتقو ألنو يبطل خيار البايع ذكره في الشرح اى بياف ينظر فيو ألنو إذا صح في الملك المشترؾ صح في
الحق كما في مسألتنا اى عامر يقاؿ ىذا منع حق الغير (*) كىو ابطاؿ خياره كما لو أعتق أحد الشركاء
حصتو في العبد كرده اآلخر بخيار الرؤية فإف العتق يبطل اى مي.
( )8بنقد اك إلى الذمة.
( )9كيعتق بأف ينقل نفسو ىبل قيل يعتق كإف لم ينقل نفسو إذ قد ملك بنفسو باإليجاب كالقبوؿ ألنو
ىنا فاسد .قرز .كمثلو ما يأتي في قولو كإذا ككل المأذكف من يشتريو عتق في الصحيح بالعقد كفي
الفاسد بالقبض
( )13ال لو اشتراه رحمو ألنو تصرؼ قبل القبض .كفي ح بل ينفذ كيعتق بعد قبض المشترم لو لكونو
فاسدا .مي.
()146/9
_____________________________
اآلنية(( )1ثم إف تعذر) قبض (الثمن( ))2من المشترم باعسار كنحوه( )3بعد أف أعتق قبل القبض
(فللبايع فسخ ما لم ينفذ) كالتدبير قبل الموت كالكتابة( )4قبل االيفاء كيبطل العتق كيعود لو()5
(كاستسعاكه()6
__________
( )1من غير نقل سواء كاف بفعلو أك أمره قرز
( )2أك بعضو.
( )3تمرد كلو أمكن اجباره أك حجر عليو [ أك غيره] .
( )4فإف كاف العبد قد سلم بعض ماؿ الكتابة كجب على المشترم رده للبايع [ .أثمار قرز ] (*) كفارؽ
ىنا الكتابة من أحد الشريكين ألف حق البائع ىنا اسبق بخبلؼ الشريك أك ألنو كاتب في ملك مستقر
فسرت الكتابة كىنا ملك المشترم غير مستقر
( )5فبل بد من فسخ العقد األصلي الذم ىو عقد البيع فيفسخو الحاكم ثم يعود ملكا للبائع بعد
الفسخ فإف فسخ التدبير كالكتابة فانو يعود للمشترم كيبيعو الحاكم للمشترم لتوفير الثمن للبائع اى
شرح أثمار (*) أم للبائع قرز (*) أم للمشترم كيكوف كسلعة المفلس كما يأتي كال يبطل البيع بل قد
انفسخ بو عقد الكتابة كيباع لتعذر تسليم الثمن * إال اف يفسخ عقد البيع رجع للبائع .ح أثمار كعن
سيدنا عامر يرجع للبائع كىو مفهوـ الغيث كاألزىار ( _)*(.كلهذا لو كاف العبد قد سلم نصف ماؿ
الكتابة ثم فسخ لم يجب على المشترم رده إلى البائع .ح أثمار معنى كفي ح قولو :كيعود لو أم للبائع
كيرد المشترم ما قد سلم المكاتب من ماؿ المكاتبة .ىبل قيل فوائد كىي للمشترم كما يأتي في
المفلس * .سيدنا حسن رحمو اهلل (*)_ الذم يأتي في المفلس قولو كللمشترم كل الفوائد كعليو ما
لفظو كلو قبل القبض في العبد الصحيح كفي الفاسد بعد القبض .كقولو في مبيع لم يرىنو المشترم الخ
كعليو ما لفظو كال كاتبو كالفرؽ أف الذم سيأتي بعد القبض كىنا قبلو فتأمل.
( )6أم أف البائع يستسعي العبد كيسلم ما سعى بو العبد إلى البائع اى يعني أف للبائع أف يستسعي العبد
باألقل من القيمة أك الثمن كيرجع العبد على معتقو بما سعى بو ككجو كجوب االستسعاء أف حق البائع
أسبق من حق العبد كمن حق المشترم إذ لو امساكو حتى يستوفي ثمنو كليس لو نقض العقد النافذ اى
كابل
()147/9
_____________________________
في) العتق (النافذ) كالعتق المطلق كالتدبير بعد الموت كالكتابة بعد الوفاء( )1كإنمايستسعيو (باألقل()2
من القيمة( )3ك) من (الثمن) فأيهما كاف أقل سعى بو كيدفعو( )4إلى البايع (كيرجع)( )5بما سعى بو
على المعتق) قيل ع( )6كإنمايثبت لو( )7الرجوع على المشترم( )8بشرطين األكؿ أف ينوم الرجوع()9
كالثاني أف يكوف تسليمو بإذف اإلماـ أك الحاكم( ،)13قاؿ الفقيو محمد بن يحيى كينظرإذا أعتقو
المشترم عن كفارة ىل يجزيو العتق ىنا مع لزكـ السعاية كقد ،قاؿ الفقيو يوسف إنو يجزيو()11
__________
( )1كاالستيبلد .قرز.
( )2ككجو اعتبار األقل ألف الثمن اف كاف أقل فقد رضى بو البائع كإف كاف أكثر فليس يجب على العبد
إال عوض قيمتو اى زىرة (*) كالقيمة كقت السعاية [ .مفتي ] كالزائد في ذمة المشترم
( )3يوـ السعاية .قرز كالزائد على المشترم .قرز.
( )4أم المشترم.
( )5كسواء كاف المعتق موسرا أـ معسرا ألف الذم يسعى بو العبد دينا على المشترم ثابت قبل العتق
بخبلؼ العبد المشترؾ فانو ال يرجع اف كاف مواله معسرا ألف أصل الوجوب عليو فإف قيل ما الفرؽ بين
ىذا كبين ما إذا كاتب أحد الشريكين العبد المشترؾ فانو ال يكوف للشريك نقض الكتابة فالجواب اف
حق البائع ىنا مقدـ على الكتابة بخبلؼ العبد المشترؾ فانو ال حق الحد في نصيب الشريك فينفذ في
نصيبو ثم يسرم إلى نصيب شريكو اى زىره كأيضا لم تلزـ السعاية بنفس العتق كالمشترؾ (*) أم
العبد(*)غير أـ الولد فبل ترجع بما سعت قرز [ألنها مملوكة ] .كتسعى بالثمن قرز(*)ألنو يشبو المرىوف
الذم سيده مفلس
( )6كقواه المؤلف
( )7أم العبد
( )8كىو المعتق (*)
( )9كقيل لو الرجوع ما لم ينو التبرع
( )13ال يشترط إذف اإلماـ كالحاكم كىو ظاىر األزىار ألف لو كالية على تخليص نفسو [كمن أعاد
شيئا ليرىنو كلم يستغلو المستعير فإنو يكوف للمعير كالية في خبلصو كيرجع على المستعير .كب قرز] .
( )11ألف السعاية لم تلزـ العبد ىنا بنفس العتق بل لزمتو بعد العتق بحق آخر غير العتق اى حابس (*)
ألنو يشبو العبد الذم سيده مفلس.
()148/9
_____________________________
ألنو ملكو بخبلؼ عتق المشترؾ كالف للعبد ىنا أف يرجع بما سعى كمن شبو عتقو( )1قبل القبض بتلفو
لم يثبت لو الرجوع بما سعى بو كلم يجزه عن الكفارة لكنو بعيد( ،)2قاؿ عليو السبلـ كأما إذا تعذر
الثمن بعد أف كقفو المشترم( )3قبل قبضو( )4استسعى العبد( )5كما في العتق فإف لم يكن عبدا
استغلو البائع حتى( )6يستوفي(( )7كمن) اشترل عبدا من شخص ثم (أعتق ما اشتراه) ككاف شراؤه
لذلك العبد (من مشتر( ))8لو(( )9لم يقبض)( )13ذلك العبد حتى باعو قبل القبض (صح) العتق (اف
أعتقو)( )11ىذا المشترم اآلخر (بعد) اف كقع منو (القبض بإذف األكلين()12
__________
( )1الفقيو ع
( ) 2إذ يلزـ منو أف يكوف الوال للبائع [ كيلزـ أيضا أف ال يصح العتق ] .كالفرؽ بينو كبين االنية قلنا
الفرؽ أف اآلنية قد تلفت كىنا العين باقية
( )3أك خطو مسجدا أك طريقا أك مقبرة اى بياف كيبقى الثمن في ذمة المشترم اى بياف من باب التفليس
كفي شرح االثمار ال يصح أف يجعلو مسجدا ألف من شرطو اف ال يبقى الحد فيو حق كىنا للبائع حق
الحبس قرز في المسجد كالمقبرة بعد القبر كاما الوقف فشرح األزىار قرز كأما الطريق فيستغلها
( )4كيرجع إذا نول الرجوع على الواقف بما سعى كالموقوؼ بالعلة ،كالقياس أف ال رجوع للعبد ىنا كإف
الرجوع للموقوؼ عليو بما سعى العبد كبالعلة.
( )5كيرجع بما سعى إذا نول الرجوع قرز
( )6كيرجع المتصرؼ للوقف بالغلة على الواقف اى شرح فتح قرز كىو األقل من القيمة أك الثمن قرز
( )7يعني األقل من القيمة أك الثمن.
( )8بعقد صحيح ال فاسد.
( )9كإنمالم يصح قبل القبض ألنو ال يملك إال بالقبض كالعتق ال يصح إال بعد الملك (*) إذا كاف
العقد األكؿ صحيحا ألف البيع الفاسد ال يملك إال بالقبض.
( )13كال خلي لو تخلية صحيحة قرز في العقد الصحيح
( )11ككذا سائر التصرفات اى تذكره إال الوط كالشفعة فيو البو قرز ألنهما ال يجوزاف بالفاسد[.
كالقبض بالتخلية فبل يصح].
( )12كال تكفي التخلية .قرز.
()149/9
_____________________________
) أم بإذف البائع األكؿ كالمشترم الذم باع قبل القبض (أك) بإذف (الثاني) كىو المشترم الذم باع قبل
القبض إذا كاف إذنو بعد كونو (موفرا( )1للثمن)( )2إلى البائع األكؿ (كأف ال) يعتقو بعد قبضو بل قبل
أف يقبضو أك بعد قبضو من دكف اذف من أيهما( )3أك بإذف من الثاني قبل أف يوفر الثمن إلى البائع
األكؿ أك بإذف البائع األكؿ (فبل) يصح العتق(( )4كما اشترم( )5بتقدير)( )6أم بكيل أك كزف أك
عدد( )7ال جزافا( )8ككاف الكيل كالوزف كالعدد (كقع قبل
__________
( )1بعقد صحيح أك مؤجل.
( )2أك في حكمو كىو أف يكوف الثمن مؤجبل أك قد أذف لو البايع بالقبض [ .قرز .إذ لو أف يقبضو
قسرا .بحر ]
( )3صوابو منهما قرز .ح لي.
( )4لوقوعو قبل الملك.
( )5أم التمليك.
( )6لفظا قرز (*) الظاىر كاهلل اعلم أف قولو كما اشترل بتقدير كقع قبل اللفظ من باب االستخداـ ألنو
أراد لفظو كبضميره في قولو كقع قبل اللفظ بتقدير الفعل مثل قولو إذا نزؿ السماء بارض قوـ رعيناه كإف
كانوا غضابا (*) كلذلك صورتاف أحدىما أف يكوف التقدير باللفظ فقط نحو أف يقوؿ بعت منك ىذا
على أنو مائة بكذا ثم يقبضو المشترم بغير كيل كال كزف فإذا أراد بيعو فبل بد من كيلو ألف التقدير إنما
حصل باللفظ كالصورة الثانية أف يكيل الطعاـ أكال ثم يقوؿ بعت (*) منك ىذا كيقبض المشترم ذلك
فإذا أراد المشترم بيعو فبل بد من إعادة كيلو أك كزنو فالصورتاف أحدىما في الشرح كاالخرل في االز
فتأمل اى ذمارم كقد حققو في قبيل فصل الربا أما الصورة الثانية فبل يستقيم ألنو صورة الجزاؼ (*)
لفظا .ح فتح ككذا عبارة البياف كلفظو كىوحيث يذكر قدر الكيل كالوزف الخ .بلفظو كسواء كقع مثل
العقد كيل أك كزف أـ ال كما في البياف.
( )7على قوؿ أم طالب أنو كالكيل كالوزف ال على قوؿ ع أنو كالزرع [ .ح فتح ]
( )8كإذا كاف جزافا صح بيعو ما لم يبعو بجنسو فيعاد الكيل كالوزف اف جوز فيو الزيادة كالنقصاف كما
يأتي قرز
()153/9
_____________________________
اللفظ)( )1كأراد أف يبيعو(( )2أعيد( ))3كيلو( )4ككزنو كعدده (لبيعو( )5حتما)()6
__________
( )1فعبل (*) أك لم يقع .قرز أم عقد البيع .تكميل.
( )2كلو كاف المشترم ( اآلخر ) مشاىد لكيلو ( األكؿ ) لقولو صلى اهلل عليو كسلم ال حتى تختلف
الصاعاف اى كال يكيلو بعد البيع مع غيبة المشترم ألف الكيل من باب التسليم ألنو يصير المبيع معلوما
كال يسلم إال بحضرتو كيكتفي بكيل البايع بحضرة المشترم كقيل ال قرز (*) كفي الحاشية ثبلث صور :
األكلى تقدـ الكيل على البيع فبل يكفي كإف كاف بمحضر المشترم اآلخر .الثانية :كقع الكيل بعد البيع
لكنو في غيبة المشترم األكؿ فبل يكفي .الثالثة :كقع الكيل من البائسع بحضور المشترم فيكفي.
قرز.
( )3فإف لم يعد كاف فاسدا كيجوز الدخوؿ فيو.
( )4كال يكفي أف يعطيو في مكيالو إذ ليس مكياال ثانيا فلم يجر فيو الصاعاف .بحر
( )5فلو كالو بعد اللفظ كفى فبل يحتاج إلى كيل آخر إذا أراد بيعو كسواء كالو بعد اللفظ أحدىما أك
أجنبي بإذف لهما ح لي .قرز )*( .ككذا ال يرابح فيو كال يولي كال يقيل على القوؿ بأف اإلقالة بيع .بياف
كأما على القوؿ بأف اإلقالة فسخ فيصح قبل تجديد الكيل ذكر ذلك كلو في اللمع .كب )*( .كاعلم أنو
إذا تملكو بغير شراء كاإلرث جاز بيعو من غير كيلو كإف كاف شراء فحيث اشتراه مجازفة جاز بيعو من
غير كيل كلو باعو بكاملو فإف تقدـ الكيل على اللفظ فبل بد من إعادتو لبيعو كىذا ىو مراد األزىار كإف
تأخر الكيل فإف تناكؿ البيع جميع الصبرة لم يحتج إلى إعادتو ألنو حصل في ملكو كما ذكره في الشرح
كتعليق ابن أبي الفوارس كالبياف كالفقيو س ىو مفهوـ األزىار .كإف تناكؿ بعض الصبرة فقاؿ األمير ح
ىو كالجملة فبل يحتاج كيبل آخر كىو مقتضى كبلـ األزىار عن بعضهم ال بد من إعادة الكيل لهذا
البعض ذكر ذلك في الغيث .ح فتح ك ح بهراف مفتي )*(.ككذا القوؿ في المرابحة كلو باعو ( فيصح )
جزافا.
( )6ال لغير ذلك كالهبة على غير عوض كالنذر كنحوه فيجوز قبل إعادة كيلو كإنماخص البيع للخبر اى
ح لي
()151/9
_____________________________
يعني على كل حاؿ( )1كال فرؽ( )2بين السلم( )3كغيره( )4كصورة ما اشترل بتقدير أف يقوؿ بعت
مني ىذه الصبرة على أنها مائة مد بمائة درىم أك كل مد بدرىم فأما لو ،قاؿ بعت مني ىذا المد(،)5
فقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ىو يشبو المكايلة( )6من حيث أنو ال يبعو حتى يعيد كيلو كيشبو
الجزاؼ( )7من حيث إنو إذا زاد لم يجب رد الزائد()8
__________
( )1حق التفسير أف يقاؿ أم كاجبا كلعل معنى قولو على كل حاؿ عدـ الفرؽ بين أف يكوف المشترم
اآلخر مشاىدا لكيل المشترم األكؿ أـ ال كما صرح بو في الغيث اى غاية
( )2لعل مثاؿ السلم أف يكيل البائع عشرة أمداد برا مثبل كالمشترم يشاىد ثم أسلم إليو عشرة دراىم
في عشرة أمداد ثم أف المسلم إليو قضى تلك العشرة عما في ذمتو لو ىذا تقدير كقع قبل عقد السلم
فإذا أراد المسلم بيعها أعاد تقديرىا )*( .يعني ال يصح أف يجعلو راس ماؿ سلم قبل كال إنو يسلمو لمن
أسلم إليو عما استسلم قبل كيلو .قرز.
( )3يحتمل أنو يريد رأس الماؿ اف كاف نقدا كيحتمل أنو يريد المسلم فيو مثالو في السلم في رأس
الماؿ أك يكوؿ شيئا أك يزنو ثم يقوؿ أسلمت اليك ىذا في كذا فبل يصح من المسلم إليو أف يبيع رأس
ماؿ المسلم بعد قبضو إال بعد إعادة كيلو قرز
( )4التولية كالمرابحة كإال قالو اف جعلناىا بيعا كفي الغيث كسواء قلنا االقالة بيعا أك فسخا كالوجو في
ذلك انا إذا جعلناىا بيعا فظاىر كأما إذا جعلناىا فسخا فالوجو فيو أنو مأخوذ بأف يكيلو إذا فسخ ليرده
كما أخذه ألنو اشتراه مكايلة ألنو إذا لم يكل لم تصح االقالة
( )5أك ىذه المائة المد ألنو إشارة ال عقد .سيدنا حسن
( )6كظاىر االزىار كالتذكرة أنو مقدر كاختاره الفقيو ؼ.
( )7بل مشبو بهما جميعا.
( )8ألنو قد أشار إليو كاإلشارة أقول من التقدير [ قرر المذىب أنو يشبو بهما فبل يتجو حتى يعاد كيلو
كال يرد الزائد كال يرد الناقص .قرز ](*) المذىب أنو مشبو بهما فبل يبيعو حتى يعيد كيلو فبل يرد الزائد
كال يحاسب الناقص .قرز .كال يلزمو التوفية لو نقص ألف اإلشارة أقول .قرز.
()152/9
_____________________________
قولو كقع( )1قبل اللفظ يعني فأما إذا كقع بعد اللفظ( )2لم يحتج إعادة (إال الذرع)( )3فبل تجب
إعادتو للبيع
(تنبيو) اختلف العلماء( )4ىل الكيل كالوزف بمنزلة القبض
( )5حقيقة أـ ال فعن اإلماـ أحمد بن سليماف كاإلماـ( )6أحمد بن الحسين أنو بمنزلة القبض حقيقة
فلو تلف قبل أف يوزف تلف من ماؿ البائع( )7كعن أبي جعفر ليس كذلك بل القبض الحقيقي قد
حصل( )8كلكنو ممنوع من بيعو حتى يعيد الكيل ألجل الخبر( ،)9قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا ىو
االقرب عندم(( )13كيستحق القبض( ))11للمبيع بأخذ أمرين اما (بإذف البائع( )12مطلقا) أم سواء
كاف العقد صحيحا أـ فاسدا األمر الثاني قولو (أك توفير)( )13المشترم (الثمن( ))14على البائع()15
__________
( )1يعني الكيل.
( )2ألنو كقع الكيل كقد صار في ملك المشترم
( )3ككذا العدد على قوؿ ع قرز.
( )4االكلى في العبارة اختلف العلماء ىل يشترط إعادة الكيل كالوزف بعد القبض لصحة القبض أـ ال.
( )5كلو قاؿ تماـ القبض لكاف أجلى (*) المراد ىل الكيل شرط في صحة القبض أـ ال المختار ليس
بشرط قرز
( )6المهدم(*)كقد افتى اإلماـ أحمد بن الحسين في احماؿ قطن تلفت في شرس بعد ما حملها
المشترم كقيل إعادة الكيل كالوزف أنها من ماؿ البائع (*).
( )7كلو بعد القبض.
( )8بالنقل أك التخلية مع كماؿ شركطها
( )9كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ال حتى يختلف الصاعاف يعني صاع البائع كصاع المشترم (*)
عن زيد بن علي عن أبيو عن جده عن علي عليو السبلـ قاؿ :إذا اشتريت شيئا مما يكاؿ أك يوزف
فقبضتو فبل تبعو حتى تكلو أك توزنو .من أصوؿ األحكاـ
( )13قاؿ القاضي عبد اهلل الدكارم كلعل ىذا اجماع
( )11يعني المشترم.
( )12في غير المشترؾ قرز(*)كليس لو أف يرجع عن اإلذف كىو ظاىر االز كقيل لو الرجوع قبل البعض
اى تجرم كحاشية السحولي كقواه الجربي (*) ظاىره كلو محجورا إذا ككقع بعد البيع.
( )13أك تأجيلو قرز
( )14جميعو أك مؤجل.
( )15أك أبراه.
()153/9
_____________________________
فإنو بعد توفيره( )1يستحق القبض فلو أف يقبضو سواء أذف لو البائع أـ ال كىذا إنما يكوف (في) العقد
(الصحيح) فقط دكف الفاسد فبل بد من االذف من البائع كلو بعد توفير الثمن( )2كإذا استحق المشترم
القبض بأم الوجهين ىذين جاز لو قبضو أينما كجده سواء كجده في يد البايع أك في يد غيره (فبل يمنع
منو) حينئذ (إال ذك حق) في المبيع كذلك (كالمستأجر)( )3فإف لو منعو حتى تنقضي مدة االجارة إذا
لم يكن البيع لعذر أك أجاز المستأجر كما تقدـ ككذا المرتهن( )4لو منعو (ال الغاصب( )5كالسارؽ) فبل
يحبساف المبيع( )6ككذا المستعير()7
__________
( )1كلو تبرع الغير عنو قرز (*) يمنعو كىو ظاىر األزىار.
( )2يعني القيمة.
( )3كالمستعير حيث يتأبد (*) إجارة صحيحة .قد تقدـ خبلفو.
( )4اف قبضو المشترم بغير اذنهما فلهما منعو كاسترجاعو من المشترم كاف قبضو باذنهما فقد بطل
حقهما اى كواكب ينظر لو تلف قبل االسترجاع ىل للمرتهن أف يرجع على المشترم لعل لو ذلك كتكوف
القيمة رىنا كيبطل البيع ألنو تلف قبل نفوذه كمتى استوفى رد القيمة للبايع حيث لم يتساقطا قرز(*)فاما
حيث بيع لبليفاء أك لرىن الثمن فلو الحبس حتى يستوفي كلغير ذلك موقوؼ كما يأتي قرز [ ح لي
كلفظ ح لي كالمرتهن حيث أذف * ببيعو ليستوفي الثمن فلو المنع حتى يوفر الثمن .قرز (*)_كأما بغير
إذنو فهو موقوؼ كما يأتي في قولو في الرىن كال تصرؼ للمالك فيو بوجو الخ )*(] ) .صحيحا.
( )5ما لم يخش التضمين فلو المنع(*)كإذا سلمو الغاصب إلى المشترم قبل توفير الثمن إلى البائع
فللغاصب أف يطالب برد ذلك إلى المالك ال إلى يده اى بياف أك الحاكم أف كاف المالك غائبا ليبرأ من
ضمانتو اى بستاف.
( )6حيث علما بالبيع كانو اذف مطلقا أك كفر الثمن في الصحيح اى كإال فالغاصب كالسارؽ كغيرىما
سواء ذكره في الكواكب [كغيرىا .قرز ]
( ) 7إال أف يستعير ليزرع كلم يقصر فلو حبسو حتى يحصد قرز[كيلزـ المستعير األجرة للمشترم من يوـ
العقد ألف البيع رجوع عن العارية .سيدنا علي بن أحمد عافاه اهلل ](*) حيث لم يكن للمستعير فيو حق.
()154/9
_____________________________
كالوديع
(باب) } ( { )1الشركط المقارنة للعقد } ({ )2
__________
( )1حكى الفقيو ل عن كارث * ابن سعيد قاؿ دخلت الكوفة فوجدت ثبلثة من فقائها كىم ح كابن
أبي ليبل كابن شبرمة فسألت ح عن بيع كشرط ،فقاؿ يبطبلف ثم سألت ابن أبي ليبل عن ذلك ،فقاؿ
يصح البيع كيبطل الشرط ثم سألت ابن شبرمة ،فقاؿ يصحاف فعدت إلى ح فأخبرتو بما قاال ،فقاؿ ال
علم لي بما قاال **كلكنو صلى اهلل عليو كآلو نهى عن بيع كشرط ثم دخلت على ابن أبي ليبل فأخبرتو
بما قاال ،فقاؿ ال علم لي بما قاال كلكنو صللم أجاز البيع كأبطل الشرط في خبر بريرة ثم دخلت على
ابن شبرمة فأخبرتو بما قاال ،فقاؿ ال علم لي بما قاال كلكنو صللم اشترل من جابر بن عبد اهلل بعير
كاشترط (*) كاشترط جابر ظهره إلى المدينة فصحح البيع كالشرط كأىل المذىب صححوا ىذه االخبار
كقسموا الشركط إلى ىذه االقساـ ا ى غيث كزىور كبستاف كشرح أثمار( _ )*(.صوابو عبد الوارث بن
سعيد الصورم البصرم المعتزلي .ح ىداية كىو كذلك عند المحدثين _)**( ).سيأتي في آخر كبلـ ابن
شبرمة في بحث قولو كاعلم أنما سول ذلك فلغو.
( )2فيخرج منو ما كاف متقدما أك متأخرا كلفظ ح لى فيخرج منو مالو تقدمت أك تأخرت الشركط
المفسدة كانبرـ العقد على كجو الصحة من غير شرط قرز
()155/9
_____________________________
(فصل يفسده) من الشركط (صريحها)( )1يعني ال عقدىا( )2إال ما سيأتي مثاؿ الصريح أف يأتي بأم
أدكات الشرط نحو أف يقوؿ بعت منك كذا إف جاء زيد أك إذا جاء أك متى جاء أك إذا أعطيتني الثمن
فقد بعت منك أك إذا جاء غدا كنحو ذلك كمثاؿ العقد( )3أف يأتي بعلى مثالو بعت منك ىذا على أف
تفعل كذا( )4كنحو ذلك (إال) الصريح (الحالي)( )5منها فإنو يصح معو العقد( )6مثالو أف يقوؿ بعت
منك ىذا إف كاف في ملكي
__________
( )1كغير الصريح ما أتى بو بأحد حركؼ علب
( )2يعني غير المتضمن للشرط
( )3الذم ال يصح قرز (*) الذم يفسد .كالذم يصح أف يقوؿ بعت منك على تسليم الثمن ليوـ كذا
كإال فبل بيع .قرز (*) الذم يصح مع البيع .شرح السيد عبد اهلل المؤيدم كالمختار أف المراد الذم ال
يصح معو .قرز
( )4ىذا مستقبل كالمثاؿ الصحيح بعت منك على تعجيل الثمن اى مراد الشارح حيث لم يحصل
جهالة في المبيع أك في الثمن أك في الخيار أك في األجل كما يأتي أك يتعلق بالعقد نحو على أف تبيع
مني كذا ألنو لم ينبرـ العقد في الحاؿ (*) فيفسد كال ينفذ بالشركط المستقلة إال ما يأتي في قولو ال
على تأدية الثمن ليوـ كذا كإال فبل بيع
( )5كمعنى الحاؿ أنو لم يتعلق بوقت يحصل في المستقبل بل بأمر حاصل في نفس األمر فإذا انكشف
حصولو نفذ البيع (*) كمن جملة الحالي ما علق بعلم اهلل تعالى نحو أف علم اهلل أنو يقدـ زيد يوـ كذا
فقد بعت منك فإذا قدـ في ذلك الوقت انكشف صحة البيع ألف علم اهلل حاصل في الحاؿ كال يتوىم
باستقباؿ اى تكميل كاختاره المتوكل على اهلل أنو يفسد (*) فلو قاؿ بعت منك ىذا الثوب بدينار إف
شاء اهلل تعالى لم ينعقد إال أف يكوف مضطر إلى البيع ألف اهلل تعالى يشاؤه حاؿ البيع اى غيث من باب
الهبة (*) ألنو مستقيل ألف المقصود ظهوره لنا اى من المسائل المرتضاه (*) كالماضي قرز (*) كالماضي
سواء كاف عقدا أك شرطا.
( )6سواء كاف عقد أك شرطا اف كنت قد حججت ( بو على القطع ).
()156/9
_____________________________
أك إف كنت ابن فبلف( )1فإف انكشف حصوؿ( )2ذلك الشرط ثبت البيع كإف انكشف( )3عدمو بطل
العقد
(ك) يفسده (من عقدىا( )4ما اقتضى جهالة في البيع كخيار مجهوؿ المدة)( )5مثاؿ ذلك أف يشرط
الخيار مدة مجهولة (أك صاحبو)( )6مجهوؿ مثاؿ ذلك أف يشرط الخيار لشخص مجهوؿ (أك) شرط
شرطا اقتضى جهالة (في المبيع) ،قاؿ موالنا عليو السبلـ مثالو قولنا (كعلى ارجاحو)( )7في الوزف كال
يذكر قدرا معلوما()8
__________
( )1فإف التبس بين المشترم كإال حلف البائع ( ما يعلم أنو ابن فبلف ) كقيل يفسخو الحاكم لتعذر
تسليم الثمن كقيل يبطل العقد حيث ال بينة كال يمين ألف األصل عدـ البيع اى أـ كنجرم (*) ما لم يعلم
أنو ابن فبلف مع استمرار اللبس
( )2سواء كاف في المجلس أك غيره.
( )3أك التبس .حقيقة الحاؿ.
( )4أمور أربعة (*) أم من عقد الشركط اى مفتى (*) يقاؿ لم أضاؼ العقد إلى الشركط ينظر يقاؿ قد
سماىا شركطا تغليبا لما شاركت في الصحة كالفساد فيسمى الباب باب الشركط
( )5ألنو إذا كاف الخيار مجهوال كاف العقد مجهوال ألنو ال يعرؼ أم كقت استقراره
( )6فلو شرط الخيار لو كلوارثو فقيل يصح ألنو يعلم من بعد كقيل ال يصح ألنو مجهوؿ اى امبلء كأيضا
ىو يبطل خيار الجاعل بموتو فيتبعو المجعوؿ لو إال أف يوصي بالفسخ قرز (*) فلو التبس المجعوؿ لو
الخيار بعد تعيينو أك التبس قدر مدة الخيار بعد ذكره بيض لو في حاشية السحولي ،كقاؿ (*) المفتي اف
العقد يصح كال خيار للمشترم ألف البيع انعقد على الصحة قرز (*) أك ىما مجهوالف )*( .كال يصح
جعل الخيار للوارث إما لكونو غير معلوـ كإما أنو إذا جعل للوارث بطل بموت الجاعل فيتبعو المجعوؿ
لو إال أف يوصي بالفسخ.
( )7كالمراد بالرجحة ىنا ارتفاع الميزاف كانخفاضو إذ لو كانت الرجحة قدرا معلوما متعارفا بينهم صح
البيع اى كشلى قرز (*) فإف العقد يفسد بذلك حيث يشترط المشترم على البائع ارجاح كزف المبيع
حيث ىو موزكف
( )8قاؿ في التذكرة كمن ذلك شرط الرزـ في الكيل في المبيع أك الثمن إذا لكيل كالرزـ يختلف فيفسد
البيع إذا شرط أك جرل عرؼ بو قاؿ الفقيو يوسف إال أف يكوف التفاكت يسيرا يتسامح بو كفي كيل
الذرة كالبر كنحوىما ال في الزبيب كالحناء فبل بد * من شرط الرسل كىذا حيث تقدـ البيع فإف تقدـ
الكيل كتأخر لفظ البيع صح ببل إشكاؿ اى تكميل (*)_ (مع جرم العرؼ بالرزـ ألف العرؼ كالمنطوؽ
بو .قرز ) (*) لفظا أك عرفا .قرز.
()157/9
_____________________________
(أك) شرط (كوف البقرة) المبيعة (لبينا)( )1فإف ذلك يقتضي الجهالة ألنها صيغة مبالغة فكأنو ،قاؿ على
أف فيها لبنا كثيرا كالكثير مجهوؿ فيفسد العقد (كنحوه) أف يشرط كوف الفرس جريا( )2أم شديد
الجرم كمما يقتضي جهالة في المبيع أف يبيع ثيابا كيستثني كاحدا ال بعينو( )3فيفسد العقد(( )4أك)
شرط ما اقتضى جهالة (في الثمن) فيفسد بو العقد أيضا ،قاؿ عليو السبلـ كمثاؿ ذلك قولو (كعلى
ارجاحو) كال يذكر قدرا معلوما(( )5كمنو)( )6أم كمن الجهالة في الثمن أف يشترم صبرة من موزكف أك
مكيل كشرط (على) المشترم(( )7حط قيمة كذا)( )8أرطاال (من) تلك (الصبرة) أك كذا مكياال أك نحو
ذلك فإف ىذا يقتضي الجهالة في الثمن ألف القيمة القيمة مجهولة غير مقدرة
__________
( )1غزيرة اللبن (*) أك سمينا أك مولودا .إال أف يجرم عرؼ بأنها للوصف صح البيع كما في البياف .ع
سيدنا حسن رحمو اهلل قرز.
( )2أم سابق ىكذا صوب المؤلف اى شرح فتح (*) ىكذا مضبوط في شرح سيدنا زيد بن عبد اهلل
االكوع رحمو اهلل.
( )3في المستول مطلقا كفي المختلف إف لم يذكر خيارا معلوما كظاىر اطبلؽ ف أنو يصح مع ذكر
الخيار سواء كاف مستويا أك مختلفا كلفظو كمن باع ثيابو أك عبيده أك غنمو إال كاحدا منها غير معين فبل
يصح إال أف يذكر الخيار ألحدىما مدة معلومة *صح على االصح [ بلفظو ](*)_ ( كمتى مضت كلف
التعيين) .
( )4حيث ال خيار .قرز كسواء كانت مستوية أك مختلفة .لعلو في المختلفة فقط حيث لم يشترط
الخيار مدة معلومة .قرز قلت كظاىر المذىب أنو يصح مع شرط الخيار مطلقا في المختلف
كالمستوم.
( )5كال جرل عرؼ بقدر معلوـ قرز (*) ال لفظا كال عرفا .قرز
( )6من األربع الصور اآلتية قرز
( )7الذم في البحر كشرط على البائع كىو الصواب كقد يقاؿ الشارط البائع على المشترم أف يحط
قيمة كذا كالمعني ال أكثر من ذلك فبل كجو للتصويب اى (سماع) مي (*) صوابو على البائع .قرز.
( )8ىذه الصورة الثالثة
()158/9
_____________________________
ألنو يرجع فيها إلى المقومين(( )1ال) لو شرط أف يحط (كذا من الثمن)( )2فإنو يصح العقد كالشرط
كللمسألة( )3صور( * )4األكلى أف يعرؼ( )5كزف الظرؼ فيقوؿ بعتو منك على أنو مائة رطل كل رطل
بدرىم أك على أنو مائة بمائة درىم على أف أنقص عنك بحسابو( )6فإف ىذا جائز( * )7الصورة
الثانية( )8اف يقوؿ بعت منك ىذا التمر الذم في الظرؼ على اف التمر بمائة رطل( )9بمائة درىم
كأسقطت عنك خمسة دراىم ألجل الظرؼ()13
__________
( )1إال أف تكوف القيمة معركفة* عندىم ( فإنو يصح ) اى ضياء قرز (*)_أك كانوا يعبركف بالقيمة عن
الثمن فيصح إذ ال جهالة .قرز ) (*) فيكوف الثمن مجهوال لجهالة ما يحط منو .ح بهراف
( )2ىذه ىي الصورة الرابعة
( )3يعني :مسألة الكتاب كفيو نظر لتعسف الصور ى عامر كعدـ صبلحية بعضها مثاؿ لبلزاى عامر
( )4أربع.
( )5البن أبي الفوارس كىو معنى كبلـ الهادل عليو السبلـ (*) كىذه الصورة متفرعة من صورة ذكرىا ع
حيث قاؿ ككذا اف باع تمرا في ظرؼ كال يعرؼ قدره على أنو أرطاؿ معلومة كشرط أف يطرح مكاف
الظرؼ شيئا معلوما كاف البيع مجهوال كقد تردد المذاكركف في كجو الفساد اى غيث (*) لعلو عرؼ كزف
الظرؼ كتمره جميعا كلذا قاؿ في البحر من باع ظرفا بما فيو على أنو مائة رطل كالظرؼ خمسة بمائة
درىم (*) كحط مكاف الظرؼ خمسة.
( )6أم كزف الظرؼ كالظرؼ غير مبيع (*) كأما إذا شرط إسقاط حصة كزف الظرؼ من الثمن فإنو يصح
ذكره ابن أبي الفوارس كلو كاف حصتو مجهولة في الحاؿ فهي تعرؼ كمثلو في التذكرة كالحفيظ كظاىر
كبلـ الشرح أنو ال يصح إال أف يعرؼ كزف الظرؼ اى بياف (*) من الثمن.
( )7كفاقا.
( )8الفقيو ح
( )9ألجل إخراج الظرؼ عن المبيع.
( )13كلعل المراد أنو لم يدخل الظرؼ في جملة المبيع أك كاف الظرؼ معلوما كإال فهي الصورة الرابعة
كفي شرح الفتح كالصعيترل ال حاجة إلى ذكر الظرؼ إذ ليس من جملة المبيع (*) مع أنو ال يحتاج إلى
ذكر الظرؼ في ىذه الصورة اى كابل لخركجو عن المبيع (*) يعني ألجل إخراج الظرؼ عن المبيع.
()159/9
_____________________________
فإف( )1قصدكا أنو اليرد الزائد( )2على المائة كال يحاسب بالناقص فسد( )3كإال صح( * )4الصورة
الثالثة( )5اف يقوؿ بعت منك ىذا التمر على أنو مائة رطل( )6بظرفو( )7كأسقطت عنك قيمة خمسة
أرطاؿ( )8فسد لجهالة الثمن( * )9الصورة الرابعة( )13اف يقوؿ بعت منك ىذا التمر على أنو بظرفو
مائة رطل( )11بمائو كأسقطت عنك ألجل الظرؼ خمسة دراىم فيفسد لجهالة المبيع()12
__________
( )1كىو يقاؿ لم أثر الفسد ىنا مع قولهم ال يفسد العقد إال الشرط المقارف لو كىنا ال شرط قلنا :قولو
أسقطت عنك خمسة دراىم فقط في معنى الشرط مع القصد ألجل الظرؼ .ح لي لفظا.
( )2يعني :شرطوا أك ىو من عرفهم ألف القصد ال حكم لو
( )3كالمختار الصحة .قرز (*) ألنو رفع موجبو .كالمقرر إنو يصح كيثبت للمشترم الخيار لفقد الصفة
كإف زاد رد الزائد كإف نقص حاسب بالناقص .محالفة كحثيث قرز.
( )4في المستول الفي المختلف فيفسداف زاد أك نقص قرز (*) ألنو خبلؼ موجبو
( )5للفقيو حسن
( )6بمائة درىم.
( )7كالظرؼ مبيع
( )8قاؿ الفقيو يوسف ككذا لو قاؿ كأسقطت عنك خمسة ارطاؿ فيفسد لجهالة المبيع أيضا كمثلو في
( البياف ) المختار الصحة قرز.
( )9كالمبيع أيضا (*) كىو منطوؽ االزقى قولو على حظ قيمة كذا (*) كإذا أراد بقيمة االرطاؿ الحصة
من الثمن فهو يؤدل إلى الدكر فبل يعرؼ حصة كل رطل إال بعد معرفة الثمن كال يعرؼ إال بعد النقصاف
بحصة الخمسة كال ينقص حتى يعرؼ حصة كل رطل اى صعيترل (*) ألنو يرجع إلى تقويم المقومين
كىو يختلفوف.
( )13فسرىا الفقيو ؼ على كبلـ ع.
( )11كالظرؼ غير مبيع
( )12كفيو نظر كجو النظر أنو ال يقع استثناء في المبيع فيكوف باقيو مجهوال كىذا ىو الصحيح كىو أنو
يصح ألنو يعرؼ كزف الظرؼ من بعد كمسألة الرقوـ (*) كالمقرر الصحة في جميع الصور إال الثالثة من
األربع كما في االز فيفسد اى مفتى كحثيث كمجاىد كيثبت للمشترل خيار فقد الصفة كاف زاد رد الزائد
كاف نقص حاسب الناقص اى مجاىد كحثيث قرز (*) كلم يعرؼ كزف الظرؼ كإال فهى األكلى من األربع
كالظرؼ غير داخل في جميع الصور يعني :في المبيع كفساد االخرتين ألنو أدخل الظرؼ في الوزف اى
ككذا الصورة األكلى الظرؼ داخل في كزنها لكنو عرؼ كزنو فصح البيع فيها
()163/9
_____________________________
(ك) من الجهالة في الثمن أف يبيع أرضا كيشرط (على) نفسو( )1للمشترل (أف ما عليك من خراج)()2
ىذه (األرض كذا) درىما كأتى بو (شرطا)(( )3ال( )4صفة فخالف()5
__________
( )1على ف عليو أم المشترل مما على البائع من خراج أك غيره كذا حتما غير قاصد للصفة فخالف ما
شرط عليو فيفسد كقد فهم من رجوعو إلى المفسدات بإعادة حرؼ العقد كىو على اى شرح فتح [ مع
جهل المشترم كاستمر إلى القبض .قرز ط خراجها على المشترم كلم يذكر قدره صح البيع .بياف قرز ]
( )2موصولة بمعنى الذم.
( )3صوابو عقدا قرز (*) فإف لم يذكر خراجا على االرض حاؿ بيعها صح البيع كىو على المشترل (*)
إال أف ال يعلم حالة الشراء فلو الخيار قرز [ كيكوف عيبا] .
( )4كإذا اختلفا ىل جعلو شرطا أك صفة فالقوؿ لمدعي الصفة ألنو يدعي الصحة .زىور قرز .إال أف
يتصادقا على لفظ مستقل فالقوؿ لمدعي الشرط ألنو حقيقة فيو .قرز (*) قيل ؿ س :كإذا عرؼ من
شاىد حالو أنو أراد الوصف صح البيع كلو جاء بو بلفظ المستقبل كإف عرؼ من شاىد حالو أنو أراد
تعليق البيع بحصوؿ ذلك في المستقبل فسد كلو جاء بلفظ الماضي .بستاف.
( )5كحاصل المسألة أنو ال يخلو إما أف يخالف إلى زيادة أك نقصاف إف خالف إلى نقصاف فبل يخلو إما
أف يذكر لو مدة معلومة أك ال إف لم يذكر لو مدة معلومة فسد للجهالة في الثمن كإف ذكر مدة معلومة
صح كإف كاف المخفة إلى زيادة فبل تخلو إما أف يشرط مدة معلومة أك ال ،إف لم يشرط لم يصح ألنو
زيادة في المبيع مجهولة كإف ذكر مدة معلومة فبل يخلو إما أف يكوف الخراج كالثمن قيميين أك مثليين
كالمثليات أيضا ال تخلوا إما أف تكوف من النقدين أك ال إف كانا نقدين لم يصح البيع مطلق استغرؽ أـ
ال؛ ألنو صرؼ مع عدـ تكامل شركطو كإف كانا من غير النقدين فبل يخلو إما أف يستغرؽ أك ال إف
استغرؽ لم يصح ألنو يؤدم إلى أف يكوف المبيع بغير ثمن كذلك ال يصح كإف لم يستغرؽ صح فإف كانا
قيميين فبل يخلو إما أف يكونا جميعا قيميين أك أحدىما إف كانا جميعا لم يصح ألنو يؤدم إلى بيع
المعدكـ ألف الخراج إف كاف قيميا كاف مقابلو الثمن القيمي معدكما كإما ألف المبيع يتعين ،كإف كاف
أحدىما قيميا فبل يخلو إما أف يكوف الثمن أك الخراج إف كاف الثمن صح كإف كاف الخراج لم يصح..
()161/9
_____________________________
) ما شرطو في نفس األمر اما إلى أقل أك أكثر فسد العقد لجهالة الثمن( )1أك جهالة المبيع( )2كصورة
الشرط اف يقوؿ بعت منك ىذه االرض على اف الذم عليك من خراجها عشرة دراىم مثبل كقصده()3
أف دفعو( )4يكوف عشرة( )5سواء كاف المضركب أقل أك اكثر فإف انكشف اف على األرض أكثر من
عشرة أك أقل فسد العقد ألنو إذا انكشف اف المضركب عليها خمسة فقد شرط البائع على المشترم
خمسة دراىم في كل خراج كىذه زيادة في الثمن مجهولة إذا لم تذكر مدة معلومة فإف ذكر مدة
معلومة( )6صح ،قاؿ عليو السبلـ كسواء شرط تسليم الخمسة( )7إلى نفسو أك إلى اإلماـ أك اطلق،
كقاؿ( )8الفقيو يحيى البحيبح :اما إذا شرط التسليم إلى اإلماـ كلم يجعلو ثمنا صح( ،)9قاؿ عليو
السبلـ كفيو نظر( )13كاما إذا انكشف اف المضركب على االرض اكثر من عشرة نحو أف يكوف خمسة
عشر فإنو يفسد العقد أيضا ألف البائع في التحقيق شرط على نفسو اف يدفع عن المشترل الزائد على
العشرة من الخراج كىذه زيادة في المبيع()11
__________
( )1حيث الثمن من جنس الخراج بخبلؼ ما إذا كاف الثمن من غير جنس الخراج صح كلو استغرؽ
جميع الثمن كالمختار ما لم يستغرؽ (*) في األقل
( )2في األكثر
( )3أم البائع
( )4أم المشترم
( )5دراىم
( )6ألنو زيادة في الثمن معلومة ا ى شرح فتح (*) حيث يثبت في الذمة كإال فسد ألنو مبيع كالذم في
الذمة كل قيمي كالدراىم كالدنانير كالمكيل كالموزكف
( )7يعني الزيادة.
( )8قوم في ح لي كمفتي.
( )9مع االطبلؽ (*)يعني ال يفسد كال يلزـ المشترم إال الخراج المضركب ذكر ذلك في البياف.
( )13كجو النظر أنو كأنو شرط مع المبيع منفعة مجهولة القدر يصح افرادىا بالعقد فيفسد كلو كانت
للغير ا ى غيث كتكميل
( )11لفظ شرح الفتح األكلى أف يقاؿ كاف البائع حط عن المشترم من الثمن قدر تلك الزيادة فيصح
ما لم يستغرؽ أك يزيد ككجهو ظاىر كىذا خبلؼ ما في شرح األزىار .بلفظو ككبلـ الشرح مستقيم فبل
تصويب عليو .سيدنا حسن رحمو اهلل.
()162/9
_____________________________
مجهولة( )1القدر فكأنو باع منو االرض كخمسة دراىم في كل سنة بكذا من الثمن كىذا فاسد لجهالة
المبيع( )2فإف شرط مدة معلومة صح ما لم يستغرؽ( )3الثمن( )4ىذا إذا جعل ىذا الخراج المذكور
شرطا كما تقدـ فأما إذا جعلو( )5صفة نحو أف يقوؿ على أف الخراج المضركب عليها كذا فإنو يصح
العقد كالشرط
__________
( )1األكلى أف يقاؿ حط *من الثمن ا ى شرح فتح قاؿ السيد عبد اهلل المؤيدم اف كانت من غير جنس
الثمن فزيادة في المبيع كإف كانت من جنسو فحط قرز كقيل أنو زيادة في البيع كإذا كانت من جنس
الثمن اشترط القابض في قدرىا (*)_ كاف البائع حط على المشترم
( )2صوابو لجهالة الثمن
( )3حيث كاف الثمن من جنس الخراج بخبلؼ ما إذا كاف من غير جنس الخراج فيصح كإف استغرؽ.
عامر قرز؛ ألنو إذا كاف الخراج من غير جنس الثمن كال يتصور االستغراؽ .قرز (*) أك يكوف الخراج *
قيميا .قرز أك يكوف الثمن كالخراج نقدا فإف كاف احد ىذه فسد ألنو بغير ثمن ،أك مبيعا معدكما ،أك
صرؼ غير كامل شرطو .يقاؿ :إذا كاف نقدا كىو من جنس الثمن فهو حط فيصح كما ذكره المفتي .ما
لم يستغرؽ الثمن .يقاؿ :لم اشترط عدـ االستغراؽ كإذا جعلتموه حطا فالحط يصح من بعض الثمن
كمن الكل فينظر يقاؿ الحط ىنا حاصل حاؿ العقد ** فكأنو خبل عن العوض .سيدنا حسين على
المجاىد _)*(.كىذا إذا كاف الخراج من غير جنس الثمن ال من جنسو فهو صرؼ كمن شرطو التقابض
في المجلس .دكارم قيل :أما إذا جعل كالحط من الثمن فبل يعتبر ىذا الشرط كإف جعل زيادة في
المبيع كما قاؿ في الشرح فبل بد من ىذا الشرط كعن البياف كالفتح أنو حط فيصح ما لم يستغرؽ
الثمن كعن السيد عبد اهلل المؤيدم إف كاف من جنس الثمن فحط كإال فزيادة في المبيع _)**(.كأما
بعده فبل منازعة.
( )4إذا كاف من جنس الثمن ألنو يكوف زيادة فبل يصج قرز (*) ألنو إذا استغرؽ فكأنو باع منو االرض
بغير ثمن
( )5على كجو اإلخبار لو بقدر خراجها .بياف.
()163/9
_____________________________
فإف انكشف أنو على ما شرط أك خراجها أقل نفذ البيع( )1كاف انكشف خراجها أكثر فلو خيار فقد
الصفة (كمنو) أم كمما يقتضي جهالة الثمن (شرط) البائع (االنفاؽ( )2من الغلة) أم من غلةالمبيع()3
سواء شرطو لواحد أك جماعو (كلو) كاف (لمعلومين ( ) )4فإف ىذا يقتضي جهالو في الثمن فأما إذا
جعل الطعاـ قدرا( )5معلوما كجنسا معلوما صح البيع إذا لم يعينو من غلتها()6
__________
( )1أم بطل الخيار فأما البيع فهو نافذ كلو انكشف عليها أكثر كإنما يثبت الخيار .قرز (*).
( )2مسألة :كإذا كاف العوض أف ينفق عليو مدة عمره فهو مجهوؿ* كلكن الحيلة في تماـ ذلك أف
يهب لو على عوض معلوـ ثم يأمره بإنفاقو عليو فيما يحتاج إليو ** منو كينذر عليو بمثل ما يطلبو
(فيقوؿ :إف طلبت منك غير ما أحتاج إليو من ىذا العوض فقد نذرت عليو كل ما اطلبو .كب ) منو
سواء ما يحتاج إليو كيزيد مما يعلم اهلل انو يبقى منو بعد موتو *** .بياف بلفظو قرز ( _)*(.يعني العوض
كالبيع الفاسد سواء بسواء فيملكها بالقبض بقيمتها إذا كقع القبض بإذف البائع كللمنفق أف يرجع بما
أنفق .بستاف بلفظو قرز ) (**)_(كيكوف من الثلث إال أف يقوؿ :كقد أبريتك مما بقي قبيل مرض الموت
زائدا على ما أحتاجو إلى الموت كاف البراء من رأس الماؿ أك يعلقو بعلم اهلل اآلف .شامي قرز)
(***)_(كإذا لم يبق منو شيء مما جعلو عوضا لئلنفاؽ قاؿ فقد التزمت لك بمثل ما تحتاج إليو من
النفقة كنحوىا إلى الموت .قرز كلعل الوجو أف االلتزاـ يقبل الجهالة) .
( )3أك من غيره قرز (*) أك غلة غيرىا معينة.
( )4ػ قاؿ في البياف في الهبة مسألة إذا كاف العوض أف ينفق عليو مدة عمر فهو مجهوؿ كلكن الحيلة
في تماـ ذلك أف يهب لو على عوض معلوـ ثم يأمره بإنفاقو عليو بمثل ما يطلبو منو سول ما يحتاج إليو
كيبريو بما علم اهلل تعالى أنو سيبقى منو بعد الموت .بلفظو.
( )5في مدة معلومة كنوعا معلوما .الظاىر ال فرؽ .قرز.
( )6أك غلة غيرىا معينة فيفسد البيع كاف أطلق ذلك صح ككاف من حملة الثمن إذا بين جنسو كنوعو *
كقدره كبين ما يدخلو من الملح إذا كاف معتادا اى بياف ككانت المدة معلومة [ كالظاىر ال فرؽ ] ككاف
مثليا ككذلك الحطب بقدر قيمتو كدرىم أك نحوه يذكر ذلك لو صح ألنو ثمن البد أف يكوف معلوما
يثبت في الذمة ا ى صعيترم (*) ألنو إذا عينو من غلتها كاف مبيعا إذ ىو مثليا معينا كىو معدكـ فبل
يصح العقد ا ى شرح أثمار كمثلو في الغيث كفي كواكب ألنو غرر كجهالة من حيث ال يعلم ىل تغل
شيئا أـ ال ا ى ( [ ككذا لو شرط من غلة أرض معينة غير المبيع للغلة التي ذكرنا .كب ( _)*( ].ال
فرؽ) .
()164/9
_____________________________
(أك) شرط في العقد شرطا (رفع موجبو) فإنو يفسد (غالبا كعلى إال ينتفع)( )1نحو أف يبيع منو السلعة
على أف ال ينتفع بها فإف ىذا الشرط يرفع( )2موجب العقد ألف العقد يوجب اف المشترم ينتفع بالمبيع
فلو شرط أف ال يبيع أك ال يهب أك ال يعتق أك ال( )3يدخل المبيع ثبلثة أياـ أك أكثر أك مطلقا أك ال
يلبس الثوب أك شرط بقاء الثمرة المشتراة بعد صبلحها( )4كليس العرؼ بقاءىا( )5أك باع نصف
دابتو( )6على أف ال يركبها المشترم إلى كقت انزاؿ الفحل عليها فسد( )7العقد ألف ىذه كلها ترفع
موجبو ،قاؿ الفقيو يحيى البحيح :فأما لو لم تكن صالحة للركوب كشرط أف ال يركبها حتى تصلح صح
ذلك( )8ألنو ال يرفع موجب العقد قولو غالبا احتراز من صورتين أحداىما أف يبيع الجارية على أف ال
يطأىا المشترم()9
__________
( )1قاؿ الفقيو يوسف كلقائل اف يقوؿ ما رفع موجب العقد في المبيع ككذا في الثمن افسد فلو قاؿ
اشتريت منك ىذه الدار بمائة على أنك ال تهب الدراىم أك ال تبيعا أك ال تتصرؼ فيها فسد العقد ا ى
زىور
( )2ككذا إذا شرط البائع على المشترم أنو ال يرجع عليو بالثمن عند االستحقاؽ ألنو رفع موجبو ا ى
كواكب كقرز
( )3حيث أتى بو نفيا ال إثباتا فيصح في جميع الصور .قرز
( )4ال فرؽ.
( )5إذا لو كاف العرؼ بقاؤىا فهو كالشرط فيأتي فيو كبلـ الفقيو علي أنو يصح إذا كانت المدة معلومة ا
ى ،كقاؿ ابن مرغم ال فائدة فيو سواء كاف العرؼ جاريا ببقائها أـ ال ألنو رفع موجبو ا ى قاؿ في كواكب
ىذا ال حاجة إليو إذ ال معنى للعرؼ مع الشرط ألنو ال حكم لو إال مع السكوت اى قرز (*) ىذا على
تلفيق األستاذ كما تقدـ (*) ال فرؽ.
( )6أك كلها قرز.
( )7ككذا إذا شرط على المشترم أف ال يرجع عليو عند االستحقاؽ فإنو يفسد .كب لفظا قرز.
( )8قاؿ شيخنا بل شرط مستقبل فيفسد .مفتي.
( )9فإف استثنى البائع كطأىا مدة معلومة أك مطلقة فسد العقد ا ى قرز .بستاف (*) أك [ على أف ]
يطأىا قرز (*) ألف تحريم الوطء بجامع الملك بأف يكوف ذا رحم أك رضيعة بخبلؼ سائر الصور .قلت:
يلزـ إذا باع ذا رحم بشرط أف ال يبيعو.
()165/9
_____________________________
فإف البيع يصح( )1كالشرط يلغو الثانية اف يبيع الجارية على أف يكوف كالءىا للبائع فإف ىذا الشرط
يلغو كيصح()2
__________
( )1إال ما نص عليو الشارع على عدـ الفساد كما يأتي في الضرب الثالث في خبر بربرة كقيس عليو من
شرط إال يطأ االمة عند الهادم عليو السبلـ كما ذكره في المنتخب كقرره اإلماـ المهدم عليو السبلـ
كغيره للمذىب ألف امتناع الوطئ ال ينافي الملك إذ جوازه ببلزـ ليس للملك كما لو كانت رضيعة
للمشترم فكاف جواز الوطئ ليس من موجبات العقد فبل يضر اشتراطو بل يلغو [ .ح فتح بخبلؼ ما
تقدـ في النكاح فافترقا ،] .كقاؿ الناصر كح إف اشتراط عدـ الوطئ يرفع موجب العقد ا ى (*) كإنما
فرؽ بين البيع كالنكاح ألف ىنا قد تنأكؿ ملك (*) الرقبو كالوطئ تبع لو بخبلؼ النكاح فالمقصود
الوطئ فقط فقد رفع موجب العقد ا ى )*( .فإف قيل كيف يصح ىذا الشرط كقد رفع موجب العقد ألف
موجبو أنو يطأىا كقد شرط خبلفو كالجواب أنو قد ال يجوز كطئها في حاؿ كىو أف تكوف رضيعة لو فلما
كجد للشرط فحاؿ صح ذكر معناه ذلك في الزىور كالصعيترم .قاؿ في الغيث ما لفظو قسنا على
الرضيعة غيرىا بخبلؼ بشرط أف ال يبيع كىذا الجواب فيو نظر من كجهين األكؿ أف اإلنساف قد يشترم
ذا رحمو فبل يكوف الوطء موجب العقد فيلزـ أف يقاس على الرحم غيره كقد يملك اإلنساف من ال يطأىا
كالكافرة ك من ال يتاح كالمرىونة ،الوجو الثاني أف كبلمنا في جارية يجوز كطئها فبل يقاؿ غيرىا كما إذا
شرط أف ال يركب الرمكة إلى كقت إنزاء الفحل فإنو يفسد كال نقيسو على رمكة ال يصلح للركوب كىذه
المسألة منصوصة للهادم عليو السبلـ إال أف دليلها غير كاضح .غيث.
( )2لخبر بريرة كذلك أف سيدىا *كاتبها على ماؿ ثم رضيت أف تباع إلى من يعتقها فيكوف األكلى
للبائع فطلبت فوجدت عائشة فاستشارت النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم فقاؿ لها ( :اشترم كال تبالي
فالوالء لمن اعتق ففعلت ثم أعتقها ثم إنها فسخت زكجها مغيثا** .ح فتح كركم أف النبي صلى اهلل
عليو كآلو كسلم صعد خطيبا ثم قاؿ ( :ما باؿ أقواـ يشترطوف شركطا ال في كتاب اهلل كال سنة رسولو
كتاب اهلل أكد كسنتو أكثق كالوالء لمن أعتق ال يباع يوىب .ح بحر ) _)*(.عتبة بن أبي لهب_)**(.
مغيث بضم الميم كغين معجمة بعدىا تحتية باثنتين من أسفل بعدىا ثاء مثلثة
()166/9
_____________________________
البيع ،كقاؿ أبو حنيفة ،كالشافعي ال يصح البيع في ىاتين الصورتين(( )1كمنو) أم كمن الشرط الذم
يرفع موجب العقد أف يشرط البائع(( )2بقاء المبيع)( )3في يده(( )4كلو) قصد أف يبقى في يده()5
(رىنا( ))6حتى يؤدم المشترم الثمن فإف ذلك يفسد بو البيع()7
__________
( )1كقواه اإلماماف
( )2ال المشترم كقيل ال فرؽ (*) أك المشترم أك فضولي ك أجازاه. .
( )3في العبارة ايهاـ ألف ظاىرىا يقتضي أف البائع لو شرط المبيع في يده حتى يسلم المشترم الثمن
كاف مفسدا كليس كذلك إذ لم يرفع موجب العقد ألف البائع لو حبس العين حتى يسلم لو الثمن فلو
حذؼ لفظة لو كاف أكلى ألنو إذا شرط بقاء في يده رىنا لم يصح إذ ليس حكمو في يد البائع حيث
حبسو لقبض الثمن حكم الرىن بل إذا تلف تلف من ماؿ البائع كالف المشترم ال يصح رىنو قبل قبضو
ال من البائع كال من غيره ا ى حاشية السحولي كيمكن حمل الكتاب على اف المراد بقاء المبيع ال ألجل
الثمن األكلى فساد العقد لتعلقو بمستقبل ا ى بحر من الرىن حيث شرط بقاء في يده إلى اف يستوفي
الثمن قرز
( )4بعد قبض الثمن
( )5كالوجو فيو أنو يؤدم إلى أف يكوف مضمونا على البائع ضماف المبيع بالثمن كضماف الرىن بالقيمة
كذلك مختلف ذكر ذلك في الكافي ا ى كواكب ككجهو النهي عن بيع كشرط
( )6فإف لم يقل رىنا صح أك قاؿ حتى يسلم الثمن ألف موجبو الحبس لتسليم الثمن.
( )7الختبلؼ الضماف ا ى ف
()167/9
_____________________________
(ال) لو شرط (رده)( )1إليو رىنا بعد أف يقبضو المشترم( )2فإف ىذا الشرط( )3يصح كيصح العقد
معو
(تنبيو }
__________
( )1ينظر ىذا شرط مستقبل ال تعلق لو بو قاؿ اإلماـ المهدم عليو السبلـ كلعل ىذا إذا كاف عقدا ال
شرطا كقيل الفرؽ * فإذا امتنع المشترم من الرد فللبائع الفسخ(*)_( كىو ظاىر األزىار )
( )2كللبائع الفسخ إف لم يرده رىنا .تهامي.
( )3ىذا شرط مستقبل ذكره اإلماـ شرؼ الدين عليو السبلـ فلينظر كلعلو يقاؿ بعد المجلس للفسخ ال
للعقد فكاف صحيحا .تهامي قرز )*( .أما لو شرط بقاؤه في يده إلى توفية الثمن لم يفسد ألنو لم يرفع
موجب العقد .ع غشم كمثلو في ح لي كقد يقاؿ :ليس موجب للعقد إال بعد قبض الثمن .تعليق
كاألقرب فساد العقد لتعلقو بمستقيل .بحر من الرىن.
()168/9
_____________________________
أما لو شرط( )1في المبيع كفيبل أك رىنا( ،)2فقاؿ في شرح أبي مضر كالمنصور باهلل يصح إذا كاف
معينا ال اف لم يكن معينا ،قاؿ المنصور باهلل فإف امتنع من تسليم الرىن أجبر عليو( )3كإف امتنع الكفيل
فللبائع الفسخ( )4كفي الوافي يصح( )5سواء كاف معينا( )6أـ ال( )7كأطلق في الزيادات أنو ال
يصح(( )8ك) لو شرط البائع (بقاء الشجرة( )9المبيعة في قرارىا( )13مدتها) فسد العقد( )11ألف
ذلك خبلؼ موجبو()12
__________
( )1يعني البائع
( )2يعني في الثمن أك في المبيع قرز أك شرط كفيبل في الثمن اف استحق المبيع
( )3الصحيح ال يجبر ألف من شرط الرىن التراضي لكن للبائع الفسخ [ فبل إجبار ح .بياف ] كقرز قاؿ
في البحر كاألكلى اف يسترده حتى يسلم الرىن (*) بل للبائع أف يسترد المبيع .كب.
( )4إف شاء.
( )5حيث كاف عقدا ال شرطا .قيل :ال فرؽ.
( )6يعني الكفيل أك الرىن.
( )7قاؿ اإلماـ في الغيث كىو االقرب كسيأتي في الفصل الثاني
( )8كىو القياس ألف تعليق البيع بالمستقبل يفسد كما يأتي ا ى شرح فتح (*) يعني الشرط.
( )9ككذا الجدار مدة ذلك فإنو يفسد إذا رفع موجبو .ح فتح.
( )13كحاصل ذلك إف كانت المدة مجهولة فسد العقد مطلقا سواء كاف الشارط البائع أك المشترم
كسواء كاف للبائع منفعة في البقاء أـ ال كإف كانت المدة معلومة فإف كاف الشارط المشترم صح مطلقا
كإف كاف البائع صح إف كاف لو نفع * في بقائها كإال فبل .قرز _)*(.أك غيره .قرز
( )11كفي البياف العقد كالشرط قرز
( )12قاؿ عليو السبلـ النا قد قدمنا أنو يصح استثنى الحق مطلقا مع كوف المدة مجهولة فينظر في
ذلك ا ى غيث من باب ما يدخل في المبيع كقد يلفق بأنو اف قصد بالبقاء دخوؿ الحقوؽ ضح ىذا
البن معرؼ كىو صريح فيما يأتي كقيل اف قاؿ بحقوقها (*) صح كال خبلؼ )*(.ألف العقد يوجب أف
المشترم يتصرؼ كيف شاء كألنو يكوف بيعا مشركطا يمنع المالك عن التصرؼ في ملكو فجرل مجرل
من يقوؿ اشتريت منك بشرط أف ال يمنعني من التصرؼ في ملكك.
()169/9
_____________________________
ذكره أبو طالب ككذلك إذا شرطو المشترم على البائع على أصل يحيى عليو السبلـ كقد قيل اف المؤيد
باهلل يخالف في فساد العقد ىنا كاختلف في كجو الفساد ،فقاؿ الفقيو يحيى البحيح :ألنو إذا شرط
بقاءىا فذلك بيع( )1كاجارة مجهولة كعن األمير المؤيد من حيث أدخل الحقوؽ( )2كىي مجهولة ،قاؿ
عليو السبلـ ككبلـ الفقيو يحيى البحيبح ىو الصحيح كىو الذم في األزىار(( )3ك) لو اشترل()4
(على) شرط (أف يفسخ(( ))5أف شفع)( )6في المبيع فإف العقد يفسد( )7بذلك ألنو رفع موجبو ألف
موجبو ثبوت الشفعة(( )8أك علقو) أم قيد البيع (بمستقبل) فسد ،قاؿ عليو السبلـ مثاؿ ذلك قولنا
(كعلى أف تغل أك تحلب كذا) أم يقوؿ بعت منك ىذه االرض على أف تكوف غلتها في المستقبل كذا
أك يقوؿ بعت منك ىذه البقرة على أف يكوف حليبها ما ىو كيت ككيت فإف ىذا الشرط كنحوه يفسد
العقد كعلى الجملة أنو إذا علق نفوذ البيع بأمر يحصل في المستقبل فسد إال في ىذه المسألة اآلتية
كىي قولو ال على تأدية الثمن ليوـ كذا كإال فبل بيع (ال) لو باع ثوبا أك فرسا
__________
( )1يعني إذا كاف الشارط المشترم كاما لو كاف البائع فيرفع موجبو فيفسد كلو كانت المدة معلومة ما
لم تكن مصلحة في ذلك كما يأتي ا ى إذ يصح افرادىا بالعقد كلفظ البياف قيل ؼ :إال أف تكوف
المنفعة في بقائها كذكر لو مدة معلومة صح البيع كاالستثناء الخ
( )2كفيو نظر أك جهل الحقوؽ غير مفسد عند أىل المذىب .كمثلو في كب.
( )3فيما يأتي في قولو كمنو بقاء الشجرة مدة معلومة
( )4أك باع.
( )5كلو شرط البائع أك المشترم.
( )6إف كانت تستحق فيو كاف لم تستحق فيو الشفة لغا ا ى )سماع(كظاىر االز مطلقا كلو لم يكن ثم
شفيع ألنو رفع موجب العقد في الجملة كإال لزـ في كطئ االمة إال يصح العقد إال حيث ىي محرمة
حقيقة كألجل النهي عن بيع كشرط كسواء كاف الشارط البائع أك المشترم
( )7لنهيو صلى اهلل عليو كآلو كسلم عن بيع كشرط.
( )8كإف لم تثبت الشفعة.
()173/9
_____________________________
أك نحوىما (على تأدية( ))1المشترم(( )2الثمن ليوـ كذا كأف) (ال) يؤده ذلك اليوـ (فبل( )3بيع) فإنو
يصح( )4العقد( )5كالشرط عند أبي طالب كالمنصور باهلل ،كأبي حنيفة فبل يصح تعليق نفوذ البيع بأمر
مستقبل إال في ىذه الصورة()6
__________
( )1ينظر لو تلف ىل يتلف من ماؿ المشترم أـ من ماؿ البائع يقاؿ إف سلم الثمن في الوقت
بالمخصوص كتلف من ماؿ المشترم إذ قد تم البيع كإال فمن ماؿ البائع فلو باع أك كقف أك أعتق أك
كطئ قبل تسليم الثمن فإف سلم الثمن على الشرط المذكور صحت ىذه األمور كنفذت كإف لم يسلم
لذلك الوقت بل تأخر عنو بطلت كلزمو مهر المثل لؤلمة كال حد ألجل الشبهة أما لو تلف فيو التفصيل
المتقدـ .رياض.
( )2كىذا حيث أتى بو عقد ال شرطا ا ى كقيل ال فرؽ قرز كىو ظاىر األزىار
( )3ال فائدة لقولو فبل بيع بل فائدتو أنو ينفسخ من غير فسخ .ح فتح.
( )4كإذا تلف المبيع في ىذه المدة في يد المشترم تلف من مالو ألنو قد صح البيع كما يأتي كقرز
حيث يسلم الثمن في ذلك الوقت قرز (*) كىذا خاص في ىذه الصورة فبل يقاس عليها غيرىا [ إذ ال
يعلم إال توقيفا .ح فتح ] (*) كتثبت الشفعة كما لو انفرد المشترم بخيار الشرط اى حاشية السحولي
كقد صح البيع كإنماىو تعليق كليس بخيار حقيقة إذ ال يصح من أحدىما فسخ العقد قبل الوقت المعين
كإنما ينفسخ العقد بمضي الوقت اى حاشية السحولي كفي حاشية كىل تثبت الشفعة في ىذا المبيع قرر
الشامي أنو إذا انفسخ لم تثبت الشفعة ألنو انكشف عدـ البيع كفائدتو أنو يثبب الفسخ للبائع فيكوف
طلب الشفعة موقوفا على تماـ العقد قرز
( )5لتضمنو خيار المشترم إلى ذلك الوقت .ضياء من ذكم األبصار
( )6لما ركل عن ابن عمر أنو قاؿ من اشترل عبدا كاشترط أنو اف لم ينقد لو الثمن لثبلثة اياـ فبل بيع
بينهما صح البيع قاؿ في شرح القاضي زيد كىذا ال طريق لو في اإلجتهاد فيكوف توقيفا غير مسلم بل
المسألة اجتهادية كلذا كقع الخبلؼ فيها ا ى شامي (*) كعلل بأنو تعليق للفسخ ال للبيع فائدة " كىو
أنو يصح من غير فسخ إذا لم يسلم في الوقت
()171/9
_____________________________
()172/9
_____________________________
،قاؿ الفقيو علي لو ،قاؿ بعت منك بشرط الوفى فسد إف لم يبين مدة معلومة كإف بين مدة معلومة فإف
أراد الشرط فسد( )1كإف أراد لن البيع يبطل( )2إف لم يوؼ جاء الخبلؼ( )3بين أبي طالب كصاحب
الوافي ،قاؿ عليو السبلـ في الفرؽ بين ىاتين الصورتين( )4نظر إذ ال معنى لقولو كإال فبل بيع إال
الشرط (أك) شرط شرطا اقترف بعقد البيع (ال تعلق لو بو) فسد بو العقد كذلك (كشرطين) في بيع (أك
بيعتين( )5في بيع) مثاؿ الشرطين في بيع أف يقوؿ بعت منك بكذا إف كاف نقدا( )6كبكذا إف كاف
نسيئة( )7أك إلى أجل( )8كذا بكذا( )9أك إلى أجل كذا بكذا كمثاؿ البيعتين في بيع أف يقوؿ بعت
منك بهذا الثمن على أف تبيعني()13
__________
( )1بل يصح قرز
( )2أم يفسد.
( )3يصح إذا كانت المدة معلومة (*) الذم قبل التنبيو.
( )4صورة االز كصورة التنبيو قرز
( )5قاؿ الفقيو يوسف كىذا إذا لم يشترط الخيار الحدىما إلى مدة معلومة فإف شرط ذلك صح اى
زىور كظاىر االز ال فرؽ قرز
( )6ما لم يكن ربا ( )9أم ماال.
( )7حيث كاف االكثر قيمة نقدا كإال بطل ألجل الربا كالوجو في ذلك جهالة الثمن فبل فرؽ ألنو ال
يدرم ايهما الذم يقع عليو العقد اى نهاية ابن االثير (*) كلم تحصل زيادة كإال كاف البيع باطبل .قرز (*)
كىو يسول الثمن األكثر .قرز.
( )8حيث األقل قيمة االكثر في التأجيل
( )9كلو جعل الخيار ألحدىما مدة معلومة كلعلو يصح كظاىر األزىار ال فرؽ.
( )13كأما لو قاؿ بعت منك ىذا بكذا على بيعك لي كذا بكذا صح ألنو انطول على العقدين معا اى
قرز معيار كبياف فإذا قاؿ قبلت أك بعت صح فيهما معا اى بياف قرز (*) مسألة :كيصح أف تجمع في
عقد كاحد عقودا مختلفة كبيع كإجارة كنكاح أك غيره خبلؼ ف ك ش ك ح مثالو :لو قاؿ بعت منك
أرضي كأكريت منك أك من زيد دارم سنة أك زكجتك أك زيدا أمتي أك ابنتي بألف درىم ثم يقع القبوؿ
لها جميعا فيكوف األلف ثمنا كأجرة كمهرا كيقسم بينها على قدر قيمة األرض *كأجرة المثل في الدار
سنة كمهر المثل في األمة أك البنت ككذا لو قاؿ بعت منك ىذا بكذا على بيعك مني ىذا بكذا أك قاؿ
:على زكاجة ابنتك مني .ككذا على إجارة أرضك مني مدة كذا بكذا فيصح الكل بالقبوؿ أك بقولو بعت
أك زكجت ** أك أجرت .بياف بلفظو قرز .قاؿ شيخنا المفتي رحمو اهلل إف قولو زكجت قبوؿ للتزكيج
كأجرت قبوؿ للتأجير كأين القبوؿ للبيع سل .مفتي يقاؿ :قولو :زكجت أك أجرت إيجاب لئلجارة
كالنكاح كفي ضمنو قبوؿ للبيع كلو قاؿ :نعم كيشهد لو بعت منك بكذا على بيعك مني بكذا فإنو
ينعقد بقولو بعت فيكوف قبوال للعقد األكؿ كإيجابا .شامي قرز .مسالة :من باع من غريمو شيئا على أنو
يقضيو إياه عن دينو فسد البيع ككذا إذا كاف قضاه عن دينو على أنو يبيعو منو فإنو يفسخ القضاء دكف
الشرط ألف ذلك ليس بيع بخبلؼ موجبو بخبلؼ ما لو قضاه دينو*** على أنو يبيعو منو فإنو يصح
القضاء دكف الشرط ألف ذلك ليس ببيع **** كسواء كاف مثليا أك قيميا كالمهر كنحوه **** بياف_)*( .
كلم يجعلوا الختبلؼ المقومين ىنا حكم (_)**( .في انعقاد البيع بقولو زكجت أك أجرت
ينظر _)***().من غير ػ ػ ػ ػػ .قرز (***)_ بل تفريغ ذمة .لعلو حيث سلمو عن دينو كلم يصرح بلفظ
القضاء كاالقتضاء كإال كاف بيعا كما يأتي في السلم فبل يصح كما في الصورة األكلى .مفتي ) (****)_(
ألنو معلق على شرط فأما قضاء الدين مستحق لو على غريمو كليس ببيع فبل حكم للشرط .بستاف ).
()173/9
_____________________________
بو( )1كذا أك اشتريت منك نصف ىذه االرض مشاعا على أف يكوف نصيبي عند القسمة( )2غربيا أك
نحو ذلك (كنحوىما مما نهي عنو) كسلم( )3كبيع أك سلف( )4كبيع ككمن باع دارا على أف ال ينتفع
المشترم بدار( )5نفسو فإف ىذا( )6مما ال تعلق لو بالعقد فأفسده()7
__________
( )1أك بغيره.
( )2كلعلو مبني على اف القسمة بيع كىو مستقيم في المختلف كقيل يفسد كلو مستويا ألنو شرط ال
تعلق لو بالبيع (*) إذا كانت مختلفة كقيل كلو كانت مستوية .قرز
( )3إنو بيع * فاسد ( _)*( .المسلم فيو قبل قبضو فمن ىو عليو باطل .أك من غيره فيكوف فاسدا .قرز
)
( )4كىو إذا أراد شراء سلعة بأكثر من ثمنها نسيئا فيحتاؿ بأف يقترض ثمنها من البائع إليو ثم يسلمو
عن ثمنها كيبقى العرض في ذمتو فهذا باطل .قرز
( )5لكن يقاؿ :إف مثل ىذا في عقد النكاح ال يتغير كىو حيث قاؿ زكجتك على أف تطلق زكجتك
فبلنة فينظر في الفرؽ كلعلو يقاؿ :أف ىنا شرط فاسد يفسد البيع كال يفسد النكاح .بياف.
( )6من أكؿ الباب إلى ىنا على قوؿ ح اى زىور إال مسألة غالبا فعلى كبلـ ابن أبي ليلى كمسألة ابن
عمر
( )7قاؿ عليو السبلـ القياس اف يلغو الشرط كما لو شرط كطئ المبيعة اى غيث فاما لو قاؿ على أف
أسكن دارم (*) احتمل اف يفسد ألنو علقو بمستقبل كيحتمل اف يصح كيلغو الشرط كعلى اف يعتقها
كيحتمل أنو مما ال تعلق لو بالعقد كمسائل أصحابنا في ىذه الشركط غير محصلة كال مفصلة .غيث
كالصحيح الفساد فيهما اى ف كلفظو ككذا لو شرط اف ال ينتفع بشئ من مالو كداره أك ارضو أك غيرىما
فسد البيع ألنو بيع كشرط ال تعلق لو بالبيع .بياف.
()174/9
_____________________________
قولو (غالبا) احتراز من أمور نهي عنها كال توجب الفساد كالنجش( )1كالسوـ على السوـ كنحوىما()2
فصل( )3فيما يصح من الشركط المقارنة للعقد فتلزـ ىي كالعقد،
__________
( )1كىو رفع قيمة المعركض [ أل رغبة فيو .كيثبت للمشترم الخيار إذا كقع بعناية البائع( .قرز) ]
( )2بيع الحاضر للباد (*) كبيع الحاضر لباد* كشرائو لو .حيث فيو أضرار على أىل المصر (بياف)
[ألنو يشدد فيو كيعسر( .بستاف) ] (*) _ كىو أف يقدـ البدكم إلى القرية أك المصر بمتاع فيجيء إليو
الحضرم الذم في البلد فيقوؿ :ال تبعو فأنا أبيعو لك ،كأزيدؾ في الثمن كقد قاؿ صلى اهلل عليو كآلو
كسلم [ :ال يبيعن حاضر لباد] دعوا الناس يرزؽ اهلل بعضهم من بعض ،كقد قاؿ صلى اهلل عليو كآلو
كسلم [ :ال يبيعن حاضر لباد]كلو كاف ػ ػ أك أحاه كالقصد ** بهذا النهي ىو اإلضرار بأىل الحضر فأما
إذا طلبو البادم بيعو فبل كراىية لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم إذا انتصح أحدكم فلينصح .بستاف
(**)_ ألف األشياء عند أىل البادية أرخص كأيسر من أىل الحضر بل أكثرىا يكوف عندىم بغير ثمن
فإذا تولى الحضرم ذلك ربما يشدد فيو ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ.للخبلؼ فيلحق أىل الحضر ضرر بذلك .بستاف.
( )3إلى ىنا انتهى فصل أبي حنيفة كالفصل األتي البن شبرمة.
()175/9
_____________________________
قاؿ عليو السبلـ كقد أكضحنا ذلك بأف قلنا (كيصح منها) نوعاف أحدىما (ما لم يقتض الجهالة من
كصف( )1للبيع كخيار معلوـ (أك)( )2كصف للمبيع( ))3ال يقتضي الجهالة كمثاؿ ذلك قولنا (كعلى
أنها لبوف)( )4أم نحو أف يشرط أنها لبوف فيما مضى (أك) االرض( )5على أنها (تغل كذا) كأراد بذلك
كونو (صفة) ثابتة (في) الزمن (الماضي)( )6فيصح العقد كالشرط فلو جعلو شرطا في المستقبل لم
يصح كما تقدـ( )7كامارة كوف الشرط صفة في الماضي أما( )8بأف يأتي بلفظ الماضي نحو على أنها
كانت لبونا أك اغلت كذا ،كقاؿ الفقيو محمد سليماف ( )9يعتبر شاىد الحاؿ سواء جاء بلفظ الماضي
أـ المستقبل (كيعرؼ) حصوؿ الوصف (بأكؿ( )13المستقبل) بأف تغل مثل ذلك أك تحلب مثل ذلك
في أكؿ المدة المستقبلة (مع) سبلمة حالها ك(انتفاء
__________
( )1معلوـ.
( )2كصاحبو معلوـ( .قرز) فإف جهل بعد ذلك سل اجاب (المفتي) أف العقد صحيح ال خيار للمشترم
ألف الفساد طارم
( )3معلوـ.
( )4فلو جرل عرؼ بأف لبونا كلبينا سواء استول حكمهما إف كانا للمبالغة في كثرة اللبن فسد البيع كإف
كانا للوصف بأنها ذات لبن صح البيع( .بياف) (*) قدرا معلوما( .بياف) () أك بكرا ك طناجة كشركسية.
(بياف)
( )5أك الشجرة( .قرز)
( )6قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :فإف اختلفا ىل جعل شرطا أك صفة فالقوؿ لمدعي الصفة ألنو مدعي
الصحة( .زىور) [ كقد تقدـ ىذا على قولو شرطا كصفة].
( )7في قولو يعينا.
( )8ىكذا في (الغيث) كاألكلى حذؼ أما ( ) قاؿ الرضي قد تأتي مجردا عن التفصيل كاستشهد بقولو
تعالى{ :فأما الذين في قلوبهم زيغ فيتبعوف أك مثل قولك أما زيد فقائم يدفع التزاـ التفصيل فيها( .بياف)
() ألنها ال تدخل إال على التقسيم كال تقسيم حينئذ
( )9كالشافعي( .بستاف)
( )13بأكؿ حلبة كبأكؿ نمرة( .حاشية السحولي) (قرز) (*) في المستقبل .قرز (*) فرع فإف أنكر البائع
نقصاف الدين فالببينة على المشترم ككذا ينزؿ الخبلؼ في األرض.
()176/9
_____________________________
الضار) في تلك المدة (كحصوؿ ما تحتاج( )1إليو) مما تعتاده فأما لو عرض لها ما يضرىا فنقص لبنها
لم يكن لو الفسخ بفقد الصفة ككذا لو لم يحصل لها ما كانت تعتاده مما تحتاج إليو من علف( )2أك
عمل( )3فهذا الشرط يصح مع العقد فإف كجد الشرط نفذ العقد( )4كإال فبل ككذا لو شرط كونو
فتيا( )5أك ىمبلجا(( )6أك) اف الثوب رازم()7
__________
( )1مع اتفاؽ المحل( .قرز) (*) فإف اختلفا في حصوؿ ما يحتاج إليو ،فقاؿ المشترم قد حصل
كالبائع لم يحصل فالقوؿ للبائع ذكره الفقيو حسن قاؿ :الفقيو يوسف بل عليو البينة* ( ) على اقرار
المشترم أك على تحقق حبسها عن العلف كقتين فصاعدا مما يعتاد الحلب فيو [( .ديباج) ] () ألنو
أقر بالنقصاف كادعى أنو لعذر فعليو البينة كإال يحلف أنو من جهة المشترم( .بياف) (كواكب) من باب
الخيارات( .قرز) (*)_فلو تصادقا على عدـ حصوؿ الوصف فقاؿ البائع :ال مرضها .كقاؿ المشترم
:لم يضرىا شيء فالقوؿ للمشترم( .كواكب) (*) كلو تصادقا على عدـ حصوؿ الوصف يقاؿ البائع
إنما حصل األمر ضدىا كقاؿ المشترم لم يصبها شيء فالقوؿ للمشترم .قرز
( )2للبهيمة.
( )3في األرض
( )4أم ال خيار( .قرز)
( )5فائدة) كم حد الفتى إذا شرط كالكبر الذم يرد بو يقرب (*) اف الفتي يكوف إلى سن االضحية
قيل :إلى أف يكوف جامعا كالكبير خبلؼ ذلك كبعد اف يجمع يرجع في تسميتو فتى إلى العرؼ في
ذلك( .ديباج) (*) (فرع) فإف أنكر البائع نقصاف اللبن فالبينة على المشترم* ككذا ينزؿ الخبلؼ في
األرض( .بياف)(*)_ كتكوف الشهادة على إقرار البائع أك على مشاىدة النقض إف أمكن( .دكارم) (قرز)
( * ) العبرة بالعرؼ في ىذه الصورة( .قرز) بأف كانت ** الفتوة عندىم شيئا معركفا( .قرز) (**)_ أك
سنة كذا( .بياف) ككونها حامبل( .بياف)
( )6أم (حثيث) السير كقيل :ذلوال منقادا كلفظ حاشية قاؿ في شمس العلوـ الهملجة حسن السير أم
بهمة
( )7منسوب إلى الرم كالزام زائدة على خبلؼ القياس كصنعاني ألف النوف زائدة كىي مدينة
()177/9
_____________________________
أك نحو ذلك ،كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :بل يعتبر( )1حصوؿ الوصف بالماضي فإف قامت الشهادة
على أنها تغل ىذا فبل خيار كإف شهدكا أنها تغل أقل منو فلو الخيار كإف عدمت البينة فبالمستقبل ،قاؿ
موالنا عليو السبلـ كالصحيح للمذىب( )2ما ذكرناه( )3كىو قوؿ المؤيد باهلل كالفقيو محمد بن
سليماف (أك) كاف الشرط كصفا(( )4للثمن) ال يقتضي جهالة صح العقد كالشرط (كتأجيلو)( )5مدة
معلومة( )6أك يعطيو بو رىنا أك كفيبل( )7فإف ذلك يصح( * )8النوع الثاني مما يصح فيو العقد كالشرط
قولو (أك) شرط شرطا يصح افراده()9
__________
( )1كقواه (المفتي) ك(عامر) كصدره في (البياف) ك(التذكرة) كقوم في شركح معتبرة على المشايخ
( )2األكلى كبلـ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح أنو يعتبر حصوؿ الوصف في الماضي ال في المستقبل
ألف المستقبل يؤدم إلى المشأجرة فاعتبار الماضي أكلى .ع.
( )3كىو قولنا كيعرؼ بأكؿ المستقبل.
( )4بل التأجيل تأخير مطالبة( .قرز) كإال لما لزـ البائع تعجيل المؤجل
( )5كما علق من اآلجاؿ بوقت غير معلوـ كالصيف كالخريف كالعلب كالصراب كمجئ القافلة كنحو
ذلك فهو فاسد للجهالة( .قرز)
( )6كأما مجهولو فبل يصح إجماعا( .قرز)
( )7ىذه المسألة تشبو قوؿ الوافي الذم تقدـ في التنبيو السابق .كفي بعض الحواشي اف ىذا خبلؼ ما
في التنبيو كالفرؽ أف ىذا صفة كما تقدـ شرط كقيل :الشارط ىنا المشترم على البائع الرىن أك الكفيل
بالثمن إذا استحق المبيع فبل تكرار[ كىذا يستقيم على قوؿ الوافي :إنو يصح سواء كاف معينا أـ ال].
(*) حيث الشارط المشترم أك المشترم شرط على البائع رىنا أك كفيبل إف استحق المبيع( .بياف)
( )8ينظر ما الفرؽ بين ىذا كبين ما تقدـ في التنبيو ىل بينهما فرؽ أك المسألتاف كاحدة فتحقق الفرؽ
بينهما أف ىناؾ علق نفوذ العقد بالشرط كىنا لم يعلقو كقيل :إف الشارط ىنا المشترم( .بستاف)
( )9فيكوف بيعا كإجارة كالمسمى ثمن كأجرة فإف امتنع البائع أجبر كإال خير المشترم فإف اختار المبيع
نقص من حصتو [المعلوـ( .قرز)] األجرة ،ككيفية ذلك أف تنقص من الثمن حصتو على القيمة كأجرة
المثل فما خرج لؤلجرة فهو الذم ينقص من الثمن .ح حميد.
()178/9
_____________________________
بالعقد( )1كإيصاؿ المنزؿ( )2كذلك نحو أف يشترم منو طعاما أك نحوه على أف يوصلو البائع إلى منزؿ
المشترم فإف ذلك يصح كما لو استأجره على أف يوصل الطعاـ المنزؿ من دكف بيع كىكذا ما أشبو
ذلك( ،)3قاؿ عليو السبلـ كىذا ما لم يكن من تماـ العقد فلو اشترل منو زرعا على أف يحصده لم
يصح( )4ذلك إذ الحصاد( )5من تماـ العقد (كمنو) أم من ىذا الشرط الذم يصح افراده بالعقد أف
يشترم شجرة كيشترط المشترم()6
__________
( )1كلو تعلق بالبيع (*) فاما إذا كاف الشرط ال يصح افراده بالعقد كأف يشترم فصيبل كيشرط على
البايع أرضاعو فإف الشرط ال يصح كلو شرط مدة معلومة كيفسد العقد ألف أرضاع الفصيل ال يصح
افراده بالعقد لعدـ صحة االستئجار على نفس الرضاع لتضمنو بيع المعدكـ( .شرح أثمار) كأما لو باع
البهيمة كشرط البايع أف ترضع فصيلها مدة معلومة فإنو يصح ألنو بيع كاستثناء ال بيع كشرط ككذا لو
شرط البائع * الركوب إلى موضع معلوـ صح( .غيث) (قرز) (*) كأما إذا لم يف البائع بما شرط عليو
اجبر إف أمكن كإال كاف للمشترم الخيار فإف اختار تماـ البيع قسط الثمن على قيمة المبيع كأجرة
المثل( .قرز) (*)_ على المشترم .تح قلم
( )2كبلـ (البياف) إلى محل معلوـ.
( )3نحو أف يشترم دقيقا على أف يعجنو البائع أك ثوبا على أف يخيطو
( )4يعني الشرط بل يلغو
( )5كلعلو أراد لم يصح بشرط الحصاد على البائع كقاؿ في (البحر) ك(التذكرة) :يصح مشرط الحصاد
كعلى البائع * كلعل اإلماـ عليو السبلـ يوجب الحصاد على البائع كعند أصحابنا أنو على المشترم
فذلك صحيح كيكوف بيعا كاجارة (*)_ألنو على المشترم قياسا على القطف( .قرز) )( .كقولو لم يصح
أم يلغى الشرط( .قرز)
( )6ككذا لو كاف الشارط البائع لمصلحة في بقائها كذكر لو مدة معلومة صح البيع ذكره الفقيو يوسف.
(بياف) كإف لم يكن لو منفعة فبل يصح ألنو رفع موجبو( .زىور) ك(قرز) [ ككذا إذا كانت المدة مجهولة
فسد في الكل سواء شرط البائع أك المشترم( .قرز) ]
()179/9
_____________________________
على البائع (بقي) تلك (الشجرة)( )1في قرارىا (مدة معلومة)( )2فإف ىذا( )3يصح كما لو استأجر
مكاف تلك الشجرة()4
__________
( )1أك الزرع
( )2إلى ىنا انتهى كبلـ ابن شبرمة
( )3كلو قطع تلك الشجرة أك انقطعت في المدة المعلومة فلو إعادتها أك مثلها كمن لو علو على سفل
لغيره كضر ػ على العلو( .غاية) المذىب ليس لو اإلبقاء لتلك الشجرة أك إعادتها بعينها في المدة
المعلومة ال غير .كإنما لو إعادة مثلها حيث اشتراىا بحقوقها( .قرز)
( )4قاؿ في (الغيث) أما لو كاف الشارط ىو البائع لمصلحة تعود إليو في بقائها نحو مد الثياب عليها
فذلك بيع كاستثناء فيصح نحو يقوؿ :بعت منك ىذه الشجرة على أف تبقى مكانها شهرا فيصح ذلك
كمن ىذا النوع أف يشرط على المشترم للبهيمة أف ترضع فصيلها مدة معلومة فإف ىذا يصح إذ ىو بيع
كاستثناء ال بيع كشرط كىكذا لو باع الدار كشرط أف يبقى فيها شهرا أك باع البعير كاستثنى ركوبو.
()183/9
_____________________________
(ك) اعلم أف (ما سول ذلك) من الشركط التي تقدمت التي تفسد العقد( )1كالتي يصح معها (فلغو)
بمعنى أف العقد يصح كالشرط ال يلزـ كمثاؿ ذلك أف يشترط على المشترم أف يطأ المبيعة أك يعتقها()2
أك أف ال يطأىا أك اف الوالء للبائع()3
__________
( )1كلفظ (البياف) الضرب الثالث يفسد الشرط كيصح البيع كذلك فيما لم يكن صفة للمبيع كال للثمن
كال ىو يوجب جهالة فيها كال يرفع موجب العقد كال ىو يصح إفراده بالعقد كلو تعلق بالبيع فيصح البيع
دكنو )*( .عمبل بركاية أبي ليلى في الخبر (زىور)
( )2ينظر لو قاؿ بعتها منك بكذا على عتقها أك على أنها حرة ،فقاؿ قبلت أك أعتقها لعلها تعتق كقد
ذكر المؤيد باهلل ما يدؿ على ذلك في البراء حاؿ البيع إال أف يخص ىذا خبر .من خط (حثيث)
( )3لخبر بريرة ركل أنها جاءت إلى عائشة كذكرت أف مواليها كاتبوىا على تسع أكاقي من الذىب على
أف تسلم إليهم في كل سنة أكقية من الذىب كأنها عاجزة عن ذلك ،فقالت عائشة إف باعوؾ صببت لهم
الماؿ صبة كاحدة فرجعت إلى أىلها فأخبرتهم ،فقالوا ال نبيعك إال بشرط أف يجعل الوالء لنا فأخبرت
عائشة النبي صلى اهلل عليو كآلو بذلك فأذف لها أف تشتريها ،كقاؿ ال يمنعك ذلك فإف الوالء لمن أعتق
فلما اشترتها صعد النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم المنبر ،فقاؿ ما باؿ أقواـ يشترطوف شركطا ليست في
كتاب اهلل كال سنة نبيو كتاب اهلل أحق كشرطو أكثق كالوالء لمن أعتق( .صعيترم) كزاد في (شرح البحر)
ال يباع كال يوىب
()181/9
_____________________________
(ك) اعلم أنو إذا شرط ما ىذا حالو (ندب الوفاء)( )1بالشرط لكن ال يندب إال حيث ال يأثم بو فأما لو
شرط عليو أف يطأ االمة كىي رضيعتو( )2لم يجز الوفاء بو فأما لو شرط أف ال يطأ االمة كلو كطؤىا ندب
لو أف ال يطأىا إال أف يخشى كقوعها( )3في المحظور( )4حسن منو ترؾ الوفاء(( )5ك) من حكم ىذا
الشرط أف (يرجع بما حط ألجلو من) باع شيئا كحط ألجلو بعضا من الثمن إذا (لم يوؼ لو بو) ،قاؿ
يحيى عليو السبلـ فإف كاف البائع قد نقص من الثمن لهذه الشركط فلو أف يرجع فيو يعني إذا لم يف
المشترم ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كاختلف أصحابنا في تفسير كبلـ الهادم عليو السبلـ ،فقاؿ المؤيد
باهلل( )6كالقاضي زيد ىو على ظاىره إال أف معناه أف البائع باع عبدا بثمن ثم بعد نفوذ( )7العقد ()8
أبرأ المشترم من بعض( )9الثمن بشرط أف يعتق العبد فإف ابراء كاقف على شرط فإف حصل الشرط
صح البراء كإال لم يصح ككذا لو أبرأه بشرط أف يطأىا( ،)13كقاؿ أبو العباس بل مراد الهادم عليو
السبلـ إذا نقص من
__________
( )1لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم المؤمنوف عند شركطهم كقيل :على شركطهم قاؿ عليو السبلـ
(المعنى) أف اإليماف حاصل عند الوفاء
( )2أك حائض أك نفساء أك مثلثتو قبل زكج
( )3أك يظن (*) أك ىو لكنو يجب عليو اف خشي على نفسو
( )4ندبا أك كقوعو كجوبا إف لم يمكنو التزكج.
( )5بل يجب.
( )6تخريجو [ مع عدـ تمكنو من التزكج]() كأما مذىبو فبل يرجع ألف الشرط ال يقتضي ماال عنده بل
كجوده كعدمو( .كشلي) ىكذا فيبرم بالقوؿ ذكره ابن أبي الفوارس كأما إذا جاء بو شرطا فقد ذكر فيو
المؤيد باهلل قوالف اف قلنا اف (*) البراء تمليك لم يبرأ كاف قلنا ليس تمليك برئ اف حصل الشركط.
(زىور)
( )7أك حالو من البعض ال من الكل.
( )8ػ أك حالة من البعض ال من كل الثمن [ .ىذه الحاشية من قولو تواطئا قبل العقد فافهم ]
( )9ال من كلو إذ يأخذ المبيع بغير ثمن.
( )13كىو يجوز لو الوطء.
()182/9
_____________________________
القيمة من القيمة ألجل الشرط ال من الثمن لكن عبر بالثمن عن القيمة ،قاؿ الفقيو محمد بن يحيى
كصورة ذلك أف تكوف قيمة العبد ألفا فيبيعو بتسعمائة( )1كشرط عتقو كيكوف لفظ البيع بعت منك ىذا
العبد بتسعماية( )2على أف تعتقو فإف أعتقو كإال رجع البائع بمائة( )3كىكذا لو تواطئا قبل()4
العقد( )5على أنو ينقص لو مائة كيعتقو فباعو منو بنقصاف المائة يضمر الكوف نقصانها
__________
( )1مع حصوؿ جرل العرؼ بأف المتواطأ عليو محل للمذكور حاؿ العقد( .مفتي) (*) يقاؿ في ىذا
المثاؿ ال يلزـ المشترم عتقو إال أف يقوؿ بعت منك بألف كحططت عنك مائة بشرط عتقو أك نحو ذلك
كقد ذكر مثلو في (التذكرة) كتأكؿ كبلـ ع.
( )2لفظ (التذكرة) بالف كاسقطت عنك مائة على أف تعتقو لكن ىذه الصورة ال تستقيم على كبلـ ع
ألف كبلمو في االسقاط من القيمة ككبلـ (التذكرة) ال يكوف إال في اإلسقاط من الثمن ككبلـ (التذكرة) ال
يستقيم أيضا على اختيار اإلماـ عليو السبلـ في (الشرح) كىو المختار( .قرز) [لفظو ال غير ثابتة في
(شرح) (سيدنا حسن) كاألكلى ثبوتها كال يستقيم (المعنى) إال بها فتأمل .ع سيدنا العبلمة حسين بن
عبد اهلل االكوع]
( )3بل لو الفسخ.
( )4خرجو من قولو من تزكج امرأة علي شركط ال تجب كنقصت لو من مهر مثلها فإنها ترجع عليو بما
نقصت إف لم يوؼ.
( )5كىكذا لو تواطأ البائع كالمشترم قبل العقد نحو أف يقوؿ بعت منك أرضي بمائة كمع المشترم
أرض قد تواطأ على بيعها من البائع األكؿ فإذا امتنع المشترم بعد الشراء من البيع كاف للبائع الخيار].
سماع (مي [(قرز) ككذا لو فسخ أحدىما مشترل بعيب كاف لو الخيار في فسخ حقو ألنو لم يرض
خركج حقو إال بمقابل بقاء ما ملكو من صاحبو كإف كانا عقدين ألثمانهما كال يبعد أخذه من كبلـ
(السبلمي)( .قرز)] (*) ألف المتواطأ عليو كالمنطوؽ بو حاؿ العقد( .غيث) (قرز) مع جرم العرؼ بأف
المتواطأ كالمشركط( .قرز) [فيستقيم كبلـ (األزىار) (قرز) ]
()183/9
_____________________________
في مقابلة العتق فلو أف يرجع بها إذا لم يعتق( ،)1قاؿ موالنا عليو السبلـ كقوؿ أبي العباس قول عندم
ألنو ال صورة للنقص( )2في حاؿ العقد ألف الثمن إنما يلزـ بعد القبوؿ فاالبراء( )3قبلو ال يصح()4
فاما بعد العقد فذلك إسقاط معلق على شرط ال تعلق لو بالعقد ،قاؿ ككبلـ األزىار يصح حملو على
كبلـ أبي العباس كعلى( )5كبلـ المؤيد باهلل ألنو مجمل حيث قاؿ كيرجع بما حط()6
__________
( )1ينظر ما كجو الرجوع في ىذه الصورة ففي بعض الحواشي ال رجوع إال اف يبيع منو بالف فيسقط
عنو مائة .في حاشية القياس أنو لو الفسخ كنظيره ما تقدـ فيمن باع ماؿ ابنو على اف يبيعو منو أك العكس
فإنو إذا لم يبعو فسخ .يقاؿ بينهما فرؽ ىناؾ االضمار في نفس المبيع كىنا االضمار في نفس القيمة
[أك الثمن] .عن القاضي أحمد حابس (*) كتصادقا على ذلك كإال اقيمت البينة على االقرار كإال حلف
المشترم( .قرز)
( )2من الثمن
( )3كفي (البياف) (فرع) كيصح البراء من بعض الثمن حاؿ العقد كلو لم يملك ألف العقد [أم قبولو]
سبب بخبلؼ الطبلؽ حاؿ عقد النكاح فبل يصح للخبر(ال طبلؽ قبل نكاح )( .بياف) كىو ظاىر كبلـ
اإلماـ في آخر الحاصل في (شرح) األزىار فتأمل خبلفو [ .كأنو ال يصح البراء قبل القبوؿ )*( ].كفي
(البياف) ألف العقد بسبب ملكو ال يصح من كل الثمن كىذا جواب عن سؤاؿ مقدر لو قيل : :لم صح
البراء ىنا حالة العقد قبل كجود الثمن ? قلنا :ألف العقد سبب ملكو قاؿ الوالد إال من كل الثمن فبل
يصح على قولنا أف البراء إسقاط ألنو كأنو كقع البيع بغير الثمن إال أف تعليقو بشرط لبعد البيع صح
البراء على القوؿ بأنو تمليك يصح البيع كالبراء مطلقا( .بستاف)
( )4بل يصح ألنو قد كجد أحد السببين كىو اإليجاب )*( .قلنا بل يصح من البعض ال من الكل.
( )5قاؿ اإلماـ يحيى ككبلـ المؤيد باهلل أكضح كأقيس ككبلـ أبي العباس ادؽ كأنفس ككبل المذىبين ال
غبار عليو( .بستاف)
( )6كىو يقاؿ احتمالو القوؿ أبي العباس ظاىر كأما قوؿ المؤيد باهلل فبل احتماؿ قاؿ كيرجع بما حط
ألجلو كعلى تقدير المؤيد باهلل ال يتصور الرجوع إذا لحط مشركطا بالوفاء كإذا لم يحصل الوفاء لم
يحصل الحط فبل رجوع (*) إذ الرجوع (فرع) عن كقوع الحط كما ىو ظاىر( .حاشية السحولي)
()184/9
_____________________________
()185/9
_____________________________
األصل في ىذا الباب الكتاب كالسنة كاالجماع أما الكتاب فقولو تعالى كأحل اهلل البيع كحرـ الربا()1
إلى غير ذلك من اآليات كأما السنة فقولو صلى اهلل عليو كآلو بيعوا الذىب بالذىب مثبل بمثل يدا بيد
كالفضة بالفضة مثبل بمثل يدا بيد كالبر بالبر مثبل بمثل يدا بيد كالشعير بالشعير مثبل بمثل يدا بيد
كالتمر بالتمر مثبل بمثل يدا بيد كالملح بالملح( )2مثبل بمثل يدا بيد( )3كأما االجماع فبل خبلؼ بينهم
اآلف في ذلك على سبيل الجملة إال ما يركل عن ابن عباس( )4كأسامة ابن زيد كزيد ابن أرقم()5
__________
( )1الربوا بالواك على لغة من يفخم كما كتبت الصلوة ك الزكوة كزيدت األلف بعدىا تشبيها بواك
الجمع .كشاؼ بلفظو.
( )2كالملح البرم كالبحرم جنس كاحد فيحرـ بيعو متفاضبل( .بستاف)
( )3كالملح بالملح كالذرة بالذرة مثبل بمثل يدا بيد ذكره في األحكاـ عن زيد بن علي عليو السبلـ عن
أبيو عن جده عن علي عليو السبلـ عن النبي صلى اهلل عليو كآلو
( )4حجة ابن عباس كمن معو قولو صلى اهلل عليو كآلو ال ربا إال في النسيئة ركاه اسامة ابن زيد قلنا قاؿ
صلى اهلل عليو كآلو ال تبيعوا الذىب بالذىب الخبر ،كقاؿ صلى اهلل عليو كآلو الدرىم بالدرىم كالدينار
بالدينار مثبل بمثل من زاد فقد اربا إلى غير ذلك من األخبار الدالة على تحريم التفاضل قاؿ عليو
السبلـ كىذا قوؿ ثبلثة عشر من الصحابة رضى اهلل عنهم قاؿ كلم يعرؼ الخبلؼ من جهة الصحابة إال
من ىؤالء األربعة* قاؿ كقد رجع ابن عباس عن ىذه المقالة كعن نكاح المتعة ،كقاؿ عند الموت اللهم
اني أتوب اليك من (مسألة) الصرؼ كىو بيع الدرىم بدرىمين كالدينار بدينارين كعن نكاح المتعة نعم
حكاية الكتاب عن اإلماـ يحيى كما ترل ككذا (البرىاف) ك(الكواكب) ككبلمو في ىذا الموضع من
(االنتصار) كقوؿ أصحابنا كاحتج لهم بحجج كثيره( .بستاف) (*)_ الرابع عبداهلل بن الزبير.
( )5ككذلك اإلماـ يحيى كعبد اهلل بن الزبير.كخبلفهم في البيع ال في (*) القرض فيحرـ التفاضل
إجماعا.
()186/9
_____________________________
أنو ال ربا إال في النسأ فيجوز عندىم بيع درىم بدرىمين نقدا كعن ابن عباس أنو رجع إلى التحريم كصار
اآلف إجماعا في الستة( )1المنصوص عليها كاختلفوا ىل يقاس عليها غيرىا أـ ال ،فقاؿ أىل الظاىر()2
ال يقاس( )3كأكثر العلماء قالوا يقاس ثم اختلفوا( )4ما العلة المعدية إلى الغير فمذىب أىل البيت
عليهم السبلـ ،كأبي حنيفة أنها االتفاؽ في الحبس كالتقدير ،كقاؿ الشافعي :االتفاؽ في الجنس()5
كالطعم( ،)6كقاؿ مالك االتفاؽ في الجنس كاالقتيات( )7فإف لم تحصل
__________
( )1كيجمع ىذه الستة [ األجناس ]قولو :
ثم تمر كالملح مثبل بمثل
ذىب فضة بر شعير
()187/9
_____________________________
إال مجرد الجنس فعندنا ،كأبي حنيفة أنو يحرـ النسأ( )1كذلك كثوب بثوبين كفرس بفرسين ،كقاؿ
الشافعي :ال يحرـ (فصل إذا اختلف الماالف) اللذاف يباع أحدىما باآلخر (ففي الجنس كالتقدير()2
بالكيل كالوزف يجوز التفاضل( )3كالنسأ) نحو أف يبيع لحما بشعير كنحو ذلك( )4ألف الجنس مختلف
ككذلك التقدير فاللحم موزكف( )5كالطعاـ مكيل ،قاؿ عليو السبلـ كإنماقلنا بالكيل كالوزف ألنو ال عبرة
بما سواىما من الذرع كالعدد سواء اتفق فيو الجنساف أـ اختلفا (ك) أما إذا اختلف الماالف (في
أحدىما) أم في الجنس دكف التقدير كالبر بالشعير( )6أك في
__________
( )1كىو عدـ الوجود في الملك [سيأتي خبلفو]
( )2فإف اتفقا في الجنس كليسا مكيبل كال موزكنا كحبة* بحبتين كحفنة بحفنتين فإنو يجوز التفاضل ال
النسأ كمثلو في (البحر) ك(النجرم) كقيل :ال يجوز ذكره الشافعي كالوافي كفي (البحر) ال تفاضل في
قليل الموزكف ** لعلو أنو أضبط من المكيل كامكانو في القليل [ كالمراد حيث يكوف للحبة قيمة كتمرة
في بعض األماكن كأما إذا لم يكن لها قيمة فبيعها ال يصح .كقرز ](*)_ ألف العلة الكيل كىذا ليس
بمكيل لعلتو( .بستاف) كالمراد حيث يكوف للحبة قيمة كتمرة في بعض األماكن كأما إذا لم يكن لها قيمة
فبيعها مردكد ال يصح( .قرز) (**)_ بخبلؼ المكيل فينظر في الفرؽ أف ككجو الفرؽ الوزف أخصر من
الكيل كأضبط فبل يوجد من الموزكف ماال يتأتى فيو الوزف بخبلؼ غيره من المكيل فبل يتأتى فيو الكيل
كالحبة كالحبتين( .شرح بحر)
( )3لقولو صلى اهلل عليو كآلو إذا اختلف الماالف في الجنس كالتقدير فبيعوا كيف شئتم( .بحر)
( )4نحو بيع البر بخبز شعير أك برطل قطن أك سمن أك نحو ذلك
( )5إف كاف مثليا كإال فبل معنى للوزف فيو فيكوف مما ال تقدير لو قوم في الضماف فيضمن بقيمتو إال
في الربا فموزكف ك(قرز) (*) كيشترط كجوده فبل يصح معدكما( .قرز)
( )6كلو قد صار أحدىما قيميا كالموقوز يعني الموسوس( .قرز)
()188/9
_____________________________
التقدير دكف الجنس كالبر كالعجين( )1حيث ال يكاؿ(( )2أك ال تقدير لهما) بكيل كال كزف
كالحيواف( )3بالحيواف كالدار بالدار كالضيعة( )4بالضيعة سواء اتفق الجنس( )5ىنا أـ اختلف()6
فإنو()7
__________
( )1عجين بر
( )2بل يوزف.
( )3المختار في القيمي المنقوؿ المتفق في الجنس أنو ال بد من التقابض كأما غير المنقوؿ كالدكر
كاألراضي فالمراد الوجود في الملك فقط( .عامر) الذم نقلو الينبعي سماعا أف ىذه ليست ربوية كإف
المراد بالنسأ عدـ الوجود في الملك ألنها مبيعة كال تثبت في الذمة كمثل ىذا عن شيخنا (المفتي)
كالذم في (الصعيترم) أنها ربوية كفي (البحر) ما لفظو كما ال يكاؿ كال يوزف جاز التفاضل فيو كالرمانة
برمانتين كيحرـ النسأ لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم (ال ربى إال في النسيئة) فعم إال ما خصو دليل.
كفي أصوؿ األحكاـ من ركاية ابن عمر ما لفظو فقاـ إليو رجل فقاؿ يا رسوؿ اهلل أبيع الفرس باألفرأس
كالنجيبة باإلبل? فقاؿ ال بأس إف كانت يدا بيد كركم عن المشائخ مثل (حثيث) كالحماطي ك(التهامي)
كالقاضي (عامر) مثل ىذا كعنده أيضا الركاية األكلى في أكؿ الحاشية كىي أف غير المنقوالت كالدكر
كاألراضي المراد الوجود في الملك باإلجماع يتعذر التقابض في المجلس .إف صح اإلجماع مسلم كإال
فظاىر كبلمهم اإلطبلؽ( .شامي) كالعرؼ اآلف مثل كبلـ القاضي (عامر) من خط (سيدنا حسن) بن
أحمد الشبيبي.
( )4يقاؿ ال بعقل التفاضل ىنا .يقاؿ بالنظر إلى القيمة (*) مثل لو اشتراء دارا بخمسين كقيمتها مائة
فقد حصل التفاضل بالقيمة )*( .كلعلو أراد بالتفاضل فيما ال تقدير لو التفاضل في القيمة.
( )5كفرس بفرسين
( )6كفرس ببعيرين
( )7كحاصل الكبلـ الماالف المبيع أحدىما باآلخر ال يخرجاف في سبع صور :اتفقا في الجنس
كالتقدير ،اختلفا في الجنس كالتقدير ،أحدىما مقدرا كالثاني ال تقدير فيو ،اتفقا في النقدير كاختلفا
في الجنس ،اتفقا في الجنس كاختلفا في التقدير ،ال تقدير لهما كاتفقا في الجنس ،كال تقدير لهما
كاختلفا في الجنس ،كلهذه السبع الصور ثبلثة أحكاـ :ففي األكلى :يحرـ التفاضل كالنسأ ،كفي
الثانية كالثالثة يجوز التفاضل كالنسأ ،كفي األربع البواقي يجوز التفاضل كيحرـ النسأ .ك(قرز) على
المذىب سيدنا (عبد اهلل بن أحمد المجاىد) رحمو اهلل.
()189/9
_____________________________
يجوز (التفاضل( )1فقط) كال يجوز النسأ( )2في ىذين( )3الوجهين( )4جميعا فأما لو اختلف الجنس
ككاف أحدىما مقدرا دكف اآلخر جاز النسأ أيضا كفرس( )5بطعاـ(( )6إال) في صورتين
__________
( )1فإف بيع القطن بغزلو فبل يجوز إال مثبل بمثل يدا بيد ذكره المؤيد باهلل كأبو جعفر للمذىب( .بياف)
التفاقهما في الجنس كالتقدير( .بستاف) () ركم أف عليا عليو السبلـ باع بعيرا يسمى غضنفر بعشرين
بعيرا ذكره في جامع األصوؿ.
( )2كإنمامنع النسأ ىنا ألنو قيميا ال يصح إال مميزا فبل علة للربا فيو ألنو مختلف الجنس كالتقدير
كلهذا يصح السلم فيو( .كواكب) [(لفظا) ] (*) كال بد من كجود أحدىما كتعيينو كالمراد بالنسأ عدـ
التقابض في المجلس( .كواكب) (قرز) يعني في الصورة األكلى كفي الصورة الثانية عدمهما في الملك.
في ملك صاحبو حتى يكوف الذم في الذمة ثمنا .ح حفيظ قيل :ىذا إذا عين المثلي فيكوف مبيعا كأما
إذا لم يعين فهو ثمن فبل يشترط( .عامر) كقبض أحدىما في المجلس كما قلنا في رأس الماؿ .قد تقدـ
ما ينقضو كسيأتي أيضا قريبا كذلك
( )3عدـ الوجود في الملك.
( )4كالمراد بالنسأ *[قوم] عدـ الوجود في الملك فيما ال تقدير لو كفيما يدخلو التقدير بكيل أك كزف
عدـ التقابض في المجلس( .صعيترم) كقيل :ال بد من التقابض في المجلس كالوجود في الملك كما
يؤخذ من ركاية ابن عمر أنو قاـ رجل إلى النبي صلى اهلل عليو كآلو ،فقاؿ يا رسوؿ اهلل انبيع الفرس
باالفرأس كالنجيبة باالبل ،فقاؿ ال بأس إذا كانت يدا بيد كقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم من انسأ في
شئ من ذلك فقد افسد كأربا .أحكاـ (*) لقولو صلى اهلل عليو كآلو ال ربا إال في النسيئة فعم إال ما
خصو دليل( .بحر) (*)_ بل المراد بالنسا عدـ التقابض في المجلس( .صعيترم)
( )5ينظر كيف التفاضل في ىذه الصورة كلعلو يقاؿ بأف النظر إلى القيمة.
( )6فيجوز أف يكوف الطعاـ في الذمة ال الفرس فهي مبيعة ألنها قيمية.
()193/9
_____________________________
فيجوز فيهما التفاضل كالنسأ أحداىما( )1أف يبيع (الموزكف( ))2أك ما ال تقدير لو إذا بيع (بالنقد()3
فكبلىما) أم يجوز فيو التفاضل كالنسأ كبلىما نحو أف يبيع رطبل من اللحم بقفلة من الدراىم( )4أك
من الدنانير فإنهما ىنا اتفقا في التقدير كلم يحرـ النسأ كال التفاضل ككذلك سائر الموزكنات( )5إذا
بيعت بأحد النقدين جاز التفاضل كالنسأ ككذا ما ال تقدير لو إذا قوبل بالنقد جاز التفاضل( )6كالنسأ
(ك) الصورة الثانية أف يبيع (نحو سفرجل()7
__________
( )1ىذه مستثناة من قولو كفي أحدىما (*) غير ذىب كفضة( .شرح فتح) (قرز) (*) كالمكيل باألكلى
( )2مستثناة من قولو أك ال تقدير لهما (*) من غير جنس الذىب كالفضة( .حاشية سحولي لفظا) (*)
غير النقدين .كغير سبائك الذىب كالفضة إذ ىي صرؼ فبل يجوز التفاضل( .كابل) كمثل معناه في
(البياف).
( )3لئلجماع.
( )4نقدا.
( )5غير الذىب كالفضة( .كواكب) (قرز)
( )6حيث يصح ثبوتو في الذمة كفى باب السلم أك في ذمة مشتريو( .قرز) لعل ذلك على قوؿ من
يقوؿ المراد بالنسأ فيما ال يدخلو التقدير عدـ الوجود في الملك كأما من بنى على ظاىر (األزىار) كىو
أف المراد بالنسأ عدـ التقابض في المجلس قبل االفتراؽ فيتعذر فيو التفاضل كالنسا .ال رماف برماف
سلما فبل ضرر (حاشية سحولي) ال التقابض شرط ألف فيو نوع من الربا.
( )7ال رماف برماف سلما فبل يجوز( .حاشية السحولي) إذ التقابض شرط ألف فيو نوعا من الربا( .شرح
ىداية) (فائدة) قاؿ في المسائل المرتضاه ما لفظو أف شرط االقالة من الربا كىي بيع الرجا كإف كاف فيو
توصبل إلى الربا فحراـ بمنع منو قاصد الربا كغيره حسما لمادتو كدفعا لذريعتو كالبيع للحب بالسعر ثم
يقضي بالسعر حبا كنحو ذلك صرؼ الدراىم بالقركش لفقداف العلم بالتساكم كليس كذلك ألنو إما
زيادة أك حط .كنقل عن القاضي أحمد بن علي شاكر رحمو اهلل تعالى كبيع الحب بدراىم نسأ كلو بسعر
يومو حرمو اإلماـ عليو السبلـ ألنو يؤدم إلى أف يأخذ في القدح زائدا من جنسو حتى أنو بالغ في ذلك
كأف الذم يقضي لو قضى دراىم فبل يأخذ إال بثمن يوـ القضاء ككثر في ذلك من أدلة التحريم كذلك
حسما لمادة الربا .كمثلو عن كالده اإلماـ القاسم عليو السبلـ في جواب سؤاؿ قاؿ فيو كقلت :حفظك
اهلل في بيع الحب إلى الصراب بدراىم بسعر الوقت كيعقد البيعاف أك يضمرا على أف يسلمو لو عند
حلوؿ األجل حبا بسعر (*) كقت القضاء الجواب كاهلل الهادم إلى الصواب أف ىذه المسألة متضمنة
لبيعين في بيع كالبيع ال ينعقد للنهي عن ذلك كاالضمار في ذلك كاالظهار لقولو تعالى{ :سواء منكم
من أسر القوؿ كمن جهر بو كإذا لم ينعقد فهو ربا بحت من حيث أنو سلم الطعاـ األصل بطعاـ مثلو
حبا كأكثر منو قدرا كىل الربا غير ذلك .منقولة من خط سيدنا أحمد بن سعد الدين المسورم رحمو
اهلل.
()191/9
_____________________________
برماف) أك نحوه (سلما)( )1فإنو يجوز ىنا التفاضل كالنسأ كىكذا لو أسلم تفاحا في حطب أك نحو
ذلك( )2مما يجوز في السلم فإنهما اختلفا في الجنس كال تقدير لهما كجاز النسأ( )3ىنا مع التفاضل
(فإف اتفقا فيهما)( )4أم في الجنس( )5كالتقدير معا كالبر بالبر كالذىب( )6بالذىب( )7كالملح
بالملح كنحو ذلك (اشترط) في صحة بيع أحدىما باآلخر شركط أربعة األكؿ (الملك)()8
__________
( )1فأما غير السلم فبل يصح فيو النسأ لكونو قيميا ال ألجل الربا فهو مما يجوز فيو التفاضل *( .شرح
فتح) بل لكونو بيع معدكـ إذ يشترط في المبيع الوجود في الملك كما تقدـ (*)_ال النسأ فبل يجوز فيو
ألنو مما ال تقدير لهما كما ذكر أكال.
( )2كثوب في سفرجل
( )3يعني في المسلم فيو
( )4يعني في غير النقدين( .قرز)
( )5كضابط ذلك على أف القيمي إف اتفق جنسو اشترط الملك لهما جميعا كالتقابض كإف اختلفا نحو
إبل ببقر كنحو ذلك لم يشترط كجودىما إال في الملك دكف التقابض كإف كاف أحدىما قيميا كاآلخر
مثليا لم يشترط إال كجود الملك في القيمي دكف التقابض كإف كانا مثليين اشترط ملك أحدىما مع
التقابض كيعني بالتقابض فيما ذكر حالو بأف يكوف في المجلس فتأمل.
( )6غير المضر كبين( .قرز) (*) لعلو أراد في غير النقدين )*( .ال يشترط في الصرؼ الملك.
( )7شكل عليو ككجهو أنو صرؼ
( )8قاؿ في (شرح األثمار) ما لفظو الموافق للقواعد اف البدلين ال يعتبر كجودىما معا في ملك
المتعاقدين بل يكفي كجود أحدىما في الملك كلو عدـ اآلخر كيكوف الموجود مبيعا كالمعدكـ ثمنا
فعرفت اف اشتراط كجود المالين في ملك المتبايعين مخالف للقواعد مع عدـ الدليل عليو ىكذا نقل
عن المؤلف أيده اهلل (*) في غير الصرؼ كما يأتي في قولو إال الملك حاؿ العقد ك(قرز) (*) ملك
أحدىما كاؼ( .أثمار) (*) كعدـ الخيار بعد افتراؽ المتبايعين ككذا قبلو ألف المعتبر عدـ الخيار حاؿ
العقد كالمراد إف لم يبطل في المجلس كىو ظاىر (األزىار) كما يأتي )*( .في السبائك [كىذا حيث
قابلها نقد] كأما الدراىم كالدنانير فبل يشترط فيهما الملك كما يأتي فهذا مقيد بما يأتي [ فهذا مطلق
مقيد بما سيأتي].
()192/9
_____________________________
فمن حقهما أف يكونا موجودين( )1في ملك البائع كالمشترم( )2كىل يجب أف يكونا حاضرين غير
غائبين ،قاؿ عليو السبلـ فيو أقواؿ أصحها ما في األزىار كىو اف ذلك ال يعتبر كإنما المعتبر الوجود في
الملك (ك) الشرط الثاني (الحلوؿ)( )3فلو علق العقد بشرط التأجيل مدة( )4زائدة( )5على قدر
المجلس لم يصح العقد كلو تقابضا في المجلس ألف العقد لم يقع على الوجو الصحيح كقيل ؼ()6
أما إذا تقابضا في المجلس فلعلو يصح كما ذكركا في السلم إذا شرط الخيار ثم أبطل في المجلس
صح العقد ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كفيو نظر ألف التأجيل حرمو الشرع( )7فيما نحن فيو فإذا شرط
التأجيل مدة زائدة على المجلس( )8فقد أكقع العقد على خبلؼ ما أباحو الشرع بل على ما حرمو ككل
عقد انطول على خبلؼ المشركع فهو فاسد( )9بخبلؼ خيار الشرط( )13فلم يرد فيو تحريم()11
__________
( )1كإنما قيد بالوجود ليخرج الدين فهو غير موجود.
( )2قوم قاؿ المؤلف يكفي ملك أحدىما *كيصح حمل كبلـ (األزىار) عليو في قولو " :أك إحالة "كقد
ذكر معنى ذلك في (األثمار) كقرره (المفتي) كض (عامر) كإف كاف قد ذكر في بعض الحواشي أف
المراد في الصرؼ_)*( .كظاىر (األزىار) خبلفو كىو أنو ال بد من ملكهما جميعا( .قرز)
( )3كىو عدـ ذكر الخيار كاألجل(*) يعني عدـ النسأ ككذا عدـ الخيار في البيع فبل يفترقاف كبينهما
خيار كلو شرط الخيار عند العقد ثم أبطل قبل التفرؽ صح كالمسلم( .كواكب لفظا) كىو ظاىر
(األزىار).
( )4ال فرؽ( .تعليق ابن مفتاح) ك(كشلي).
( )5ككجهو* انو علق العقد كىو يفسد مطلقا( .كشلي) _)*( .أم التشكيل على قولو زائدة.
( )6كاختاره المؤلف
( )7لقولو صلى اهلل عليو كآلو يدا بيد كالتأجيل يمنع من ذلك[ .ح فتح)]
( )8بل كالمجلس لو قدر( .قرز)
( )9بل باطل( .قرز) (*) ألجل الربا )*( .يعني ربا فيكوف باطبل كما يأتي في قولو :كال مقتضي الربا
فحراـ باطل.
( )13في السلم.
( )11كحمل لفظ الحلوؿ في (التذكرة) أف المراد ترؾ الشرط كاختاره المؤلف.
()193/9
_____________________________
إال ألجل ما يستلزـ من عدـ انبراـ العقد بعد التفرؽ فإذا أبطلو في المجلس فقد زاؿ المانع (ك) الشرط
الثالث (تيقن( )1التساكم حاؿ العقد)( )2فلو لم يتيقن تساكم المتقابلين في الوزف كالكيل عند العقد
لم يصح عندنا( ،)3كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح( :)4مرادىم بقولهم حاؿ العقد في المجلس( )5كما
قالوا في شركط السلم إذا اختل شرط منها ثم حصل في المجلس صح (ك) الشرط الرابع
(التقابض)()6
__________
( )1إذا لم يدخبل فيو مكايلة أك موازنة .مثل بعت منك صاعا بصاع فاليقين حاصل عند عقده( .قرز)
( )2فأما لو قاؿ بعت منك ىذا البر بهذا البر إف كاف متساكيا صح إذا تبين التساكم كينظر ىل يكوف
من باب االبتداء كاالنتهاء على ما نختاره كإف كاف آثما كظاىر (األزىار) خبلفو( .قرز) (*) حيث كقع
عقدا كلو حكما كالمحقر ال معاطاة فبل ربا فيها كلو تيقن الزيادة ذكر معناه القاضي عبد اهلل الداكرم في
(الديباج) في باب الكفالة في الصلح عن المكفوؿ كىذا الذم كنت أقولو نظرا فوجدتو نصا قبل أف
أطلع على كبلمو].سماع (شامي) كمثلو ركل الفقيو أحمد الغورم عن سيدنا (إبراىيم) (حثيث) أنو كاف
يقوؿ ال ربا في المعاطاة [قاؿ الراكم ككاف شيخنا محمد (السبلمي) يساكم ىذا كيقوؿ ال لعرؼ كجهو.
ككجهو عدـ التمليك بل إباحة كل كاحد من المتبايعين لصاحبو )*( ].ما لم يدخبل فيو مكايلة أك موازنة.
ك(قرز) نحو خمسة بخمسة فاليقين حاصل عند عقده( .ىداية) (*) كىذا عائد إلى الثبلثة الشركط
المتقدمة( .ىداية) قرز (*) (مسألة) :كيحرـ النسيئة بالنسيئة كبعني ثوبا في ذمتك صفتو كذا إلى شهر
كذا بدينار في ذمتي لنهيو صلى اهلل عليو كآلو كسلم عن بيع الكالئ بالكالئ كىو بيع الدين بالدين.
(بحر بلفظو)
( )3كال يكفي الظن لعظم خطر الربا .ك(قرز)
( )4المذىب خبلفو.
( )5قلنا العقد على غير الصحة.
( )6أك التخلية .في المعين ليخرج النقد * .كظاىر (األزىار) ال يكفي التخلية .ك(قرز) (*) كال يصح
التوكيل بالقبض إال إذا كاف الموكل في المجلس( .قرز)
()194/9
_____________________________
كىو أف يقبض كل كاحد من المتبايعين (في المجلس)( )1ما كقع عليو العقد فلو تأخر قبض المالين أك
أحدىما عن المجلس بطل العقد كإف تأخر بعض أحد المالين بطلت حصتو ،كقاؿ أبوح( )2ال يشترط
التقابض في المجلس إذا لم يكن مؤجبل ،قاؿ السيد ح كالفقيو يحيى البحيبح كىو المذىب( ،)3قاؿ
موالنا عليو السبلـ بل المذىب ما ذكرناه كقد ذكره الفقيهاف ل ع كىو قوؿ ش(( )4كإف طاؿ) أم كلو
تأخر القبض عن العقد بأكقات كثيرة صح مهما كقع القبض في المجلس (أك انتقل البيعاف( ))5من
مكاف العقد إلى جهة أخرل لم يضر إنتقالهما (أك أغمي عليهما)()6
__________
( )1فإف مات أحدىما أك ىما بطل عقدىما إذ ىو موقوؼ كإذا ارتدا أك أحدىما لم يبطل إال إذا لحقا
إذ ىو بمنزلة الموت( .دكارم) (*) الصواب حذؼ قولو في المجلس ليناسب قولو :كانتقل بل يقاؿ :
كالتقابض قبل التفرؽ كما ىي عبارة (األثمار) (قرز) (*) قبل التفرؽ .كعبارة (األثمار) كالتقابض قبل
التفرؽ كإنما عدؿ عن عبارة (األزىار) في قولو في المجلس ألف عبارة (األزىار) توىم أف العبرة
بالمجلس كأنهما إذا انتقبل معا بطل البيع كإف لم يفترقا كيكوف قولو أك انتقل البيعاف مناقض لقولو في
المجلس بخبلؼ عبارة (األثمار) فإنها سالمة من ذلك مغنية عن قولو كإف طاؿ..الخ( .شرح أثمار)
كيمكن أف يقاؿ بأف المراد بالمجلس مجلس التقابض.
( )2في غير الصرؼ فأما فيو فاتفاؽ.
( )3لقولو صلى اهلل عليو كآلو كال يجوز النسأ( .زىور)
( )4كلقولو صلى اهلل عليو كآلو يدا بيد كقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم كالتمر بالملح يدا بيد كيف
شئت( .بحر)
( )5كىذا الخبلؼ فيما عدا الذىب كالفضة فأما منهما فاتفاؽ انو ال يصح إال بالتقابض في المجلس
أك ما في معناه .دكيد.
( )6ككذا لو جن كينوب عنو كليو كفي (البحر) كالموت كلفظ حاشية لمرض ال لجنوف إذ قد صار مولى
عليو كاالجازة ال تلحق كما تقدـ .كقيل :إف الجنوف كاإلغماء ألف العقد قد انعقد على الصحة فبل يضر
جنونو من بعد( .ىبل)
()195/9
_____________________________
أك على أحدىما ثم أفاؽ كحصل التقابض في المجلس صح ذلك (أك أخذ) أحد المتبايعين (رىنا()1
أك) حصلت (احالة)()2
__________
( )1يقاؿ إذا تلف قبل افتراقهما فإف قد تقابضا تلف رىنا كإف حصل افتراقهما قبل قبض المبيع تلف.
( )2بما عليو ال بما لو( .نجرم) (*) فإف قيل :كيف يصح أخذ الرىن كالكفيل بثمن الصرؼ كاالحالة
ممن (*) كجب كىو ال يتم إال بالقبض قلنا ألنو قد صار الزما ككاجبا على كل كاحد لآلخر كبطؤلنو
باالفتراؽ قبل حصوؿ القبض ال يمنع من صحة ذلك كيبطل ىذه االمور التي ىي االحالة كالرىن
كالكفالة باالفتراؽ قبل القبض( .صعيترم) ك(قرز) (*) بما عليو ال بمالو في النقدين فقط أذ ال يشترط
ملكهما كما يأتي في الصرؼ .الظاىر عدـ صحة االحالة اما بما عليو فؤلنو يشترط الملك ىنا كاما
االحالة بمالو فؤلنو تصرؼ في المبيع قبل قبضو لعلو يقاؿ الدين ملك فتصح الحوالة كقد تقدـ أنو
يدخل في لفظ الملك الذم قد تقدـ لفظ (األزىار) ىنا .يقاؿ الدين ملك ال موجود في الملك .قولو
فقط ال في غيرىما الشتراط الوجود في الملك فبل يتصور احالة( .حاشية السحولي) (*) صوابو أحاؿ
بما عليو في باب الصرؼ ال في ىذا ألف من شرطو الوجود *في الملك ** الوجود كحاصل في الملك
لن الدين يسمى -أمانة -ملكا عندنا خبلؼ المؤيد باهلل .يقاؿ الدين ملك ال موجود في الملك.
(*)_المختار أنو ال مانع من الصحة كيحتمل أنو موجود في ملكو ىنا لصحة المبيع كلو أحاؿ بالدين
فتأمل( .قرز) كفي حاشية الظاىر عدـ صحة اإلحالة غما بما عليو فؤلنو يشترط المكل ىنا..أما اإلطالة
بما لو فؤلنو يصرؼ في المبيع قبل قبضو( .شرح فتح) ىذا على اشتراط الملك في حق البائع
كالمشترم كما صرح بو في (شرح األزىار) كأما على كبلـ اإلماـ شرؼ الدين عليو السبلـ في (األثمار)
كإف كجوده في ملك أحدىما كاؼ فيصح بما عليو ال عالة _)**( .كلفظ (حاشية سحولي) أك إحالة بما
عليو ال بما لو إذا ال يتصرؼ في المشترم قبل قبضو ىذا إنما يتصور في بيع النقد بالنقد فقط ال في
غيره فقد قلنا يشترط الوجود في الملك فبل يتصور فيو اإلحالة .باللفظ( .قرز)
()196/9
_____________________________
بما يستحق(( )1أك كفالة( ))2لم يفسد البيع بذلك (ما لم يفترقا)( )3قبل أف يتقابضا فإف افترقا قبل
التقابض فسد العقد (ال) لو تدرؾ متدرؾ الحد البيعين( )4بما يستحقو ثم أنو ذىب ذلك
(المتدرؾ( ))5عن المجلس قبل أف يفي بما ضمن بو لم يفسد العقد بفراقو مهما لم يفترؽ البيعاف (كما
في الذمة كالحاضر)()6
__________
( )1عليو.
( )2فبل بد من القض في المجلس فيسلم المحتاؿ ما أحيل عليو ككذلك الكفيل سلم ما كفل بو كفي
الرىن كذلك كاألنفع قبض في المجلس فبل يصح العقد( .شرح ىداية) (مفتي)
( )3كحد االفتراؽ اف ال يسمع أحدىما خطاب اآلخر ىذا في الفضاء كفي المبلء الخركج من المجلس
كالمراد بالخطاب المعتاد .أم المنزؿ الذم ىما فيو أك يصعد أك يهبط( .قرز) * كلو فضوليين كال بد من
االجازة بعد التقابض بينهما في المجلس كلو تأخرت عن المجلس ألنها كاشفة .كمثلو في (البحر) (*)
ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ كإذا استحق أحد البدلين في الصرؼ ثم أجازه المستحق بعد التصرؼ ػ ػ ػ
إذ ىو عقد موقوؼ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ .بلفظو من آخر باب الصرؼ (*)_ يقاؿ القبض من الفضوليين غصب كعلى
المختار كباإلجازة جاز المفوض ػ ػ ػ ػ ػ ػ كلفظ كب كىو أف القبض في الموقوؼ ال يصح إال بعد اإلجازة
سواء كاف بالفعل أك بالتخلية .بلفظو من باب قبض المبيع.
( )4يعني ككيل يسلم لو كما في (التذكرة)
( )5حق الكفيل.
( )6غالبا) احتراز من أف يجعل ما في ذمة غريمو رأس ماؿ سلم لم يصح ألف من شرطو أف يكوف
مقبوضا في المجلس كألنو من بيع الكالئ بالكالئ ككذا ال يصح اف يبيع من زيد ما في ذمتو لو كيكوف
الثمن مؤجبل ثابتا في ذمة المشترم ألنو من بيع الكالئ بالكالئ( .تكميل) ككذا حيث العوض كالمعوض
في ذمة كاحدة )*( .أك ما في ذمتين جاز اف يبيع ما في ذمة صاحبو بما في ذمتو مع اختبلؼ الجنس أك
النوع أك الصفة فاما مع االتفاؽ فيتساقطاف( .شرح أثمار) (*) صوابو كالمقبوض )*( .أحدىما أك
كبلىما .أـ من غير جنسو.
()197/9
_____________________________
فلو كاف في ذمة رجل لرجل طعاـ فقضاه من حبس ذلك الطعاـ( )1صح كلو كاف في التحقيق مشتريا
لما في ذمتو بهذا الطعاـ كلهذا لو أتى بلفظ البيع صح كإنماصح لكوف الذم في الذمة كالحاضر
فكأنهما تقابضا في المجلس (كالحبوب) كالبر كالشعير كالذرة كالدخن كالطهف (أجناس)( )2مختلفة
كل جنس مخالف لآلخر كالبر مع تنوعو جنس كاحد (ككذلك الثمار)( )3كالتمر كالزبيب( )4كالرماف
كالسفرجل( )5كما أشبو ذلك فإنها أجناس مختلفة ككل جنس مع تنوعو( )6جنس كاحد (ك) كذلك
(لحوـ( )7االجناس)( )8من الحيوانات كالغنم كالبقر كاالبل كالطير( )9فإنها أجناس مختلفة()13
فالغنم ما عزىا كضانيها لحمها جنس كاحد ككذلك الظباء()11
__________
( )1كالبر كالعلس جنساف فيجوز التفاضل بينهما .ك(قرز)
( )2كالخل نافع للثمار )*( .ككذلك الرياحين كالبقوؿ كالتراب األبيض كاألسود كاألصفر أجناس( .شرح
ىداية)
( )3ىذا تعداد كإال فهو يجوز التفاضل فيهما كلو اتفقا كما تقدـ.
( )4كالعنب كالزبيب جنس كاحد.
( )5ككذلك جلودىما
( )6إف كاف لها نوع( .ىداية) ألنو قد يكوف جنس كال نوع لو كالحلف كاؿ..كالطهف كالجلجبلف
كالكرفس( .شرح ىداية)
( )7ػ ػ ػ البحرية أجناس كالبرية( .بحر) كقيل :جنس.
( )8كالطير كلها جنس كاحد .كفي (التكميل) أجناس .كالجراد جنس مستقل( .قرز) (*)
( )9يعني أنها من جنس الغنم كىو أصح االحتمالين( .شرح بحر) كفي (البحر) جنس مستقل كحمار
الوحش جنس برأسو( .بحر) (*) ألنها تنزم بعضها على بعض بخبلؼ الطير فإنو ال ينزم بعضو على
بعض فبل يكوف جنسا كاحدا* كالملح البحرم كالجبلي جنس كاحد فيحرـ التفاضل بينهما( .بستاف)
كفي بعض الحواشي جنساف كقد مر في الخمس أنو ال يجب في (البحر) م ألنو منعقد من الماء فجعلو
جنسين (*)_ بل ىي جنس .كمثلو في (الغيث) أنها جنس مع تنوعها
( )13يعني على اختبلفها جنس كاحد .كالمختار أجناس.
( )11كمثلو في (البياف) كىذا في البيع ال في غيره يعني في الزكاة كالهدم كاالضحية كالفدية( .بستاف)
ك(قرز)
()198/9
_____________________________
،قاؿ في الكافي( )1كاالكعاؿ من جنس الغنم كالبقر كلها جنس كاحد كحشيها( )2كأىليها كالجواميس
في معناىا(( )3كفي كل جنس) من الحيوانات (أجناس)( )4فالكبد جنس( )5كالكرش جنس كاللحم
جنس( )6كالكلية( )7جنس كشحم البطن جنس كااللية جنس( ،)8قاؿ موالنا عليو السبلـ ككذلك
المعا جنس( )9كالقلب قيل كاللحم كقيل كالكبد ،قاؿ عليو السبلـ كاالقرب عندم أنو كالكلية()13
(كااللباف تتبع اللحوـ) فلبن الغنم جنس كلبن البقر جنس كلبن االبل جنس ككذلك السمن مثل اللبن
(كالثياب( )11سبعة) أجناس حرير()12
__________
( )1أم البقرة (*) في البيع
( )2كحمار الوحش جنس برأسو كليس من جنس البقر ألنهما مختلفاف في االسمية كالصفة.
( )3كال يجوز بيع الني بالمطبوخ ذكره الشافعي إال مثل قلت :كىو االقرب للمذىب خبلؼ أبي حنيفة.
(بحر) (*) أم منها.
( )4كالرية جنس برأسها( .قرز)
( )5كمن جنس اللحم شحم الظهر على األصح( .بهراف)
( )6بضم الكاؼ( .قاموس) )
( )7كاالىاؿ أم الودؾ يتبع اللحوـ كقيل :يتبع السمن .بل يرجع بو إلى أصلو فيكوف جنسا برأسو)*( .
بل جنس برأسو( .بحر) ك(قرز)
( )8كفي (البحر) شحم البطن كاإللية جنس كما يأتي في قولو كالشحم الشحم اإللية كالبطن.
( )9كالخصيتاف جنس برأسيهما( .قرز)
( )13كالثامن السمندؿ كىو صوؼ طائر ال ينظف إال بالنار كال يحرؽ * كىو في جزيرة في (البحر)
كشاؼ من تفسير قولو تعالى{ :أنها شجرة تخرج في أصل الجحيم كقد جمع عدد الثياب الشاعر في
بيت كىو قولو خز حرير ككتاف كقطنهم * كالصوؼ كالوبر المنسوج كالشعر (*)_كالجلوس عليو ينفع من
السل كىو ال يوجد إال في الهند ككاف مع النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم مصر منو.
( )11يقاؿ ما فائدة ذكر الكتاب كقد تقدـ في قولو أك كجدىما ػ ػ أكال تقدير لهما التفاضل فقط كلعل
مراده عليو السبلـ بذكره ىا ىنا إذا كانت مؤذكنة كاف حكمها ما تقدـ في اتفاؽ الجنس.
( )12فائدة) الحرير يسمى قزا قبل أف يغزؿ كإذا غزؿ سمي ابريسما فإذا صنع سمي حريرا فإذا حيك
ثخينا سمي (ديباج) ا كإذا حيك رقيقا سمي استبرقا كسندسا فإذا خلط معو الصوؼ سمي خزا)*( .
كالكتاف من الشجر
()199/9
_____________________________
ككتاف كقطن كخز( )1كصوؼ( )2ككبر( )3كشعر( ،)4قاؿ الفقيو محمد بن يحيى كفي عدىم الشعر
كالصوؼ جنسين نظر ألنهما فرع لجنس كاحد كىو المعز كالضأف ،قاؿ موالنا عليو السبلـ ال كجو
للتنظير ألف الجنس الواحد قد يحتوم على أجناس إال ترل أنا جعلنا اللحم كالشحم جنسين في العضو
الواحد فضبل عن الحيواف الواحد فضبل عن الحيوانين كإنماجعلنا الشحم كاللحم جنسين الختبلفهما
اسما كصفة كعدـ تماثلهما كما بين الشعر كالصوؼ من االختبلؼ في االسم كالصفة أبلغ مما بين
اللحم كالشحم فجعلناىما جنسين كإف كانا فرعين لجنس كاحد كما جعلنا لحم الجنس الواحد أجناسا
ألجل االختبلؼ كىذا ال اشكاؿ فيو
__________
( )1صوؼ دابة من نوع الحرير كىو (الديباج) كاالستبرؽ منو كالسندس أيضا( .صعيترم)
( )2للضأف
( )3لبلبل (*) الوبر محرؾ صوؼ االبل كاالرانب( .قاموس).
( )4للمعز
()233/9
_____________________________
(كالمطبوعات)( )1كىي التي تلينها النار كتجرم عليها المطارؽ (ستة)( )2الذىب كالفضة كالنحاس
كالرصاص كالشبو( )3كىو نوع من الصفر يشبو( )4الذىب كالسادس( )5الحديد(( )6فإف اختلف
التقدير) في بعض االجناس( )7بإختبلؼ الجهات فيكاؿ في بلد كيوزف في أخرل ككاف في بلد قد يباع
بالكيل كقد يباع بالوزف (اعتبر باالغلب()8
__________
( )1مسألة) التراب االبيض كاالسود كاألحمر كاالصفر اجناس كحكمو في الربا ما مر.
( )2كقد جمعها قوؿ الشاعر ذىب رصاص فضة نحاس * شبو حديد ستة أجناس (*) كفائدة اختبلؼ
ما تقدـ من األجناس جواز التفاضل كالنسا عن اختلف تقديرىا كإال فالتفاضل فقط إف اتفق كيحرـ
التفاضل كالنسا عند اتفاؽ الجنس كالتقدير كال حكم الختبلؼ األنواع مع االشتراؾ في الجنس ألنو
صلى اهلل عليو كآلو كسلم لم يعتبر سواه فقاؿ الذىب بالذىب إلى آخره .ػ ػ ػ (أنهار).
( )3قاؿ عليو السبلـ كىو أعلى من الصفر كمثلو في (الضياء) كظاىر (اللمع) أنو جنس مستقل.
(بستاف)
( )4كىو أقنى منو حمرة كأحسن أنو من ركنقا .كقد يتوىم الغالي من النحاس كليس كذلك( .ديباج)
( )5كالسابع الجسد( .قرز)
( )6كالهندكاف من جملة الحديد * كالرصاص االبيض كاالسود (*)_كالتنك من جنس الحديد( .قرز)
( )7في غير الستة المنصوص عليها .كقيل :ال فرؽ
( )8كذلك نحو الفلفل فإنو لو كاف يباع تارة كيبل كاالغلب فيو الوزف فإف بيع بموزكف من غير جنسو
جاز التفاضل كاف بيع بمكيل من غير جنسو كالتمر جاز التفاضل كالنسأ اعتبارا باالغلب (*) كىذا
جواب المسألة األخرل كأما األكلى كىو حيث اختلف التقدير في البلدين فترؾ جوابها كالجواب ما
ذكره في (التذكرة) ك(الكواكب) كىو أنو يعتبر في كل بلد بعادتها كعرفها( .قرز) (*) فإف استويا () في
أنو يكاؿ كيوزف ثبت حكمهما معا فحيث بيع بمكيل قلنا ىو مكيل كالموزكف العكس( .شرح فتح) كفي
(البحر) يخبر كتعارض االمارتين( .شرح فتح) كقيل :القياس االطراح كتعارض الدليلين () فإف التبس
فالحظر كقيل :الصحة رجوعا إلى األصل
()231/9
_____________________________
في) تقدير (البلد)( ،)1كقاؿ المؤيد باهلل ،كالشافعي الميزاف ميزاف مكة فما كزف فيها فهو موزكف في
سائر البلداف كالمكياؿ مكياؿ( )2المدينة فما كيل فيها فهو مكيل في سائر البلداف كظاىر اطبلقهم()3
العبرة بما يوزف حاؿ( )4البيع ال كقت الرسوؿ صلى اهلل عليو كآلو()5
__________
( )1كميلها كقيل :البريد (*) بلد البيع )*(.فلو كانت ىذه البلد ال يقدر فيها ىذا المبيع بكيل كال كزف
ىل يجعل لو حكم ما ال تقدير لو أصبل كلو كاف يقدر في غيرىا بأحد التقديرين أك يفرؽ بين أف يكوف
من الستة المنصوص عليها فيحتمل لو تقدير جنسو كإف كاف من غيرىا جعل كما ال تقدير لو ينظر *.
(حاشية سحولي) في حاشية ىذا في غير الستة المنصوص عليها _)*(.المذىب أف حكمو حكم مبل ال
تقدير لو في ىذه البلد تقدير لو فيها ما لم يكن من الستة المنصوص عليها
( )2لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم المكياؿ مكياؿ المدينة كالميزاف ميزاف مكة( .بياف) قلنا أراد انو
يرجع إليهما عند اللبس فإذا أطلق القفيز كالرطل كالتبس ميزانهما رجع إلى قفيز المدينة كرطل مكة
ألنهما منشأ ذلك.
( )3قوم على أصلهم
( )4مسألة)(ز ىد ف ) كاالعتبار بعادة الببلد في المكيل كالموزكف إذ كرد تحريم التفاضل فيهما مطلقا
فاعتبرنا بعادة كل جهة فيما يكاؿ أك يوزف كاعتبار نقد البلد في األثماف كالرطل كالمن المؤيد باهلل اإلماـ
يحيى عش :بل العبرة بعادة المدينة في المكيل كالموزكف لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم المكياؿ
مكياؿ المدينة كالميزاف ميزاف مكة كال يحتمل ما ذكرناه أبو ح :بل ما كاف مكيبل أك موزكنا على عهده
صلى اهلل عليو كآلو كسلم اعتبر بو الخبر كغبل فبالعرؼ إذ ال نص قلت :الخبر ذكركه كلعلو صلى اهلل
عليو كآلو كسلم أراد اف يرجع إليهما عند اللبس فإذا أطلق القفيز أك الرطل كالتبس مقدارىما رجع إلى
قفيز المدينة كرطل مكة غذ ىما نشأ لذلك كىذا أقرب إلى ظاىر الخبر( .بحر بلفظو)
( )5كقبل كقت الرسوؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم
()232/9
_____________________________
(فإف) بيع الجنس بجنسو ك(صحب أحد المثلين) جنس (غيره) داخل في العقد كىو (ذك قيمة()1
غلب المنفرد)( )2مثالو لو باع مدا برا بمد بر كدرىم فإف ذلك ال يصح بل ال بد أف يكوف الطعاـ
المنفرد عن الدرىم أكثر من مد ألنو إذا لم يكن كذلك أدل إلى الربا ألنو يكوف بعض المد بالدرىم
كبعضو بالمد فيؤدم إلى بيع الجنس بجنسو متفاضبل كذلك ربا فإذا كاف المنفرد زائدا على المد كانت
الزيادة في مقابلة الدرىم كلو قلت( )3ككاف المد في مقابلة المد ككذلك يجوز بيع الرايب بالزبد()4
كالزيتوف()5
__________
( )1أك ال يتسامح بو
( )2كإف لم يكن للزائد قيمة إال حيث قصد بذلك الحيلة كىو التوصل إلى الربا بالجريرة اشترط
التساكم كما في الصرؼ كما يأتي كقد اطلق في (األزىار) ىنا كقيده في الصرؼ بشرط المساكاة( .قرز)
فقيل :ىذا مطلق كفيما يأتي مقيد يحمل عليو كقيل :بل ىنا لم يقصد لحيلة كىناؾ قد قصد فإنهم.
(شرح فتح)
( )3كىذه تسمى مسائل االعتبار كىي ثابتة عندنا خبلؼ الشافعي لكن ىذا حيث لم يقصد الحيلة في
الزيادة بل اتفق ذلك من غير قصد إلى الحيلة فأما حيث يقصدكف الحيلة فهي جريرة حقيقة فبل بد أف
تكوف الزيادة مساكية لما قابلها على قوؿ الهدكية [ .بحر قرز ] كسميت مسائل االعتبار لما كاف يعتبر
فيها زيادة الجنس المنفرد (كواكب) (*) إذا كاف لها قيمة في القيمي أك ال يتسامح بها في المثلي.
(قرز)
( )4كيغلب الزبد.
( )5كالزيتوف غير الخالص كالزيت الخالص كالزيت شجرة مباركة في الشاـ كالعراؽ كقد يوجد في اليمن
قليبل( .بستاف) يشبو شجر الفرسك كالثمرة مثل صغار ثمره يعصر حبو ثم يخرج منو سليط الزيت .كىو
شفاؼ من تفسير قولو تعالى{ :كالزيتوف كالرماف ما لفظو قيل :شجرة الزيتوف مثل شجرة الفرسك كفيو
طولو كناس االنعاـ ام الخوخ ككذا كرقو لكن فيو غبرة كجبو مثل المشمش الصغار كتعصر الحبة فيها من
العجم ثم يستأدـ كيؤكل إذا عظم نضاجو كأسود * (تنبيو) قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :فعلى قياس قولهم
في ىذه المسألة يجوز بيع الدراىم المغشوشة بدراىم مغشوشة كغش كل كاحد يقابل فضة اآلخر كإف
لم تكن قيمة للفضة قاؿ الفقيو يوسف ذلك محتمل بخبلؼ ما ذكره قلت :ال كجو للتنظير عليو إال اف
يقاؿ :إنو ال يعلم ىل المصاحب للفضة لو قيمة أك ىل الفضة يسيرة ال قدر لها كىذا ال يبطل بو ما
ذكره الفقيو يحيى البحيبح ألنو قصد (بياف) لكل كاحد منهما قدرا ىذا مذىبنا( .غيث) [ لكنو] يقاؿ
إذا كاف الغش غير مقصود فهو في حكم العدـ كما لو قالوا ال يجوز بيع سمسم بسمسم متفاضبلف مع
امكانو أف يقاؿ العصارة تقابل السليط من كبل الطرفين قلت :كيمكن اف يقاؿ إذا كاف االمتزاج خلقيا
متحدا ألف قبل العصر سمسم ال غير فبل يصح القوؿ بجواز التفاضل فيو اعتبارا بخبلؼ الدراىم
المغشوشة فإنها ذات اجزاء يصح الحكم بتفاضلها باالعتبار إذ ال شك أنها ذىب كفضة خلطا فافترقا.
(مقصد حسن) _)*(.كينضى بو الطعاـ كما ينضى بو البقوؿ .بلفظو) كقاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم
(نعم السواؾ الزيتوف من الشجرة المباركة يطيب الفم كيذىب بالحفر )كىي فساد اصوؿ االسناف كركم
أنو قاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم ىي سواكي كسواؾ األنبياء من قبلي .جواىر
()233/9
_____________________________
بالزيت( )1كالسليط()2
77
بالسمسم( )3كالبر في سنبلو( )4ببر منسل كأرض فيها زرع()5
__________
( )1كيغلب الزيت.
( )2كيغلب السليط.
( )3قلت :كظاىر قولهم في بيع السليط بالسمسم كالرايب بالزبد كبيع العجين [ينظر] بالحنطة أك
بالخبز أف ذلك من مسائل االعتبار كأنو يجب تغليب المنفرد كال اعتبار باالختبلؼ في التقدير كاالعتبار
ألف السمسم يكاؿ كالسليط يوزف كالرايب يكاؿ كالزبد يوزف كالعجين ال يكاؿ كالحنطة تكاؿ كالوجو
فيو أف الجنس كاحد كأصلو المقدر بتقدير كاحد فيؤكؿ إلى تقدير كاحد فلم يحسن التفاضل إال
باالعتبار الذم ذكره كىو أف الزيادة في أحد المثلين تقابل المصاحبة للمثل اآلخر كمساكية لو في القيمة
كىذا يقوم كبلـ الشافعي كما اخترناه فيما سبق كمما يؤكد ذلك نهي النبي صلى اهلل عليو كآلو عن بيع
العنب بالزبيب عن أف العنب ال يكاؿ كمن ذلك بيع ثياب القطن بالقطن فإف الثياب ال توزف كالقطن
يوزف( .ضياء ذكم األبصار)(*) حب الجلجبلف كالخشخاش.
( )4فيشترط أف يعلم أف الزبد المنفرد أكثر مما في الرايب من الزبد ليكوف زائده قيمة للرايب كأف
يكوف الزيت أكثر مما في الزيتوف من الزيت كأف يكوف السليط أكثر من الذم في السمسم من السليط
كالسمسم ىو الجلجبلف كأف يكوف البر المحصود أكثر من البر الذم في سنبلو( .صعيترم بلفظو)
[(فرع) :الهادم كال يباع الزبد بالرايب إال حيث زبد الرايب قل خص كذا..كدرىم...كلو باع قرطاسا
فيو درىم بمائة درىم صح اعتبارا كأما قرطاس فيو مائة درىم بمائة فبل غذ يعرؼ القرطاس من الثمن إذ
بتفاضل الصرؼ( .بحر بلفظو) ](*) كللسنبل قيمة( .تذكرة) فلو لم يكن لو قيمة لم يصح البيع.
(كواكب) ينظر بل يصح إذا كجود الذم ال قيمة لو كعدمو.
( )5فرع) فإف باع خبزا مسمنا بمثلو كزنا جاز التفاضل لبلعتبار بخبلؼ الزيتوف بمثلو إذ ليس بمركب
بل جنس مستقل كاف جرل مجرل المركب في عدـ صحة بيعو بزيت أقل مما فيو ألف التركيب فيو خلقة
فلم يتعقل مقابل ما فيو لعدـ تميزىا بخبلؼ ما إذا بيع بزيت فإف التمييز من أحد الطرفين موجب لتمييز
اآلخر بهذا يندفع االشكاؿ الوارد فيو( .معيار بلفظو) ك(قرز) (*) قد بلغ حد الحصاد.
()234/9
_____________________________
بر ببر كمصحف أك سيف( )1محلى بفضة بدراىم( )2كال بد فيها نم غلبة المنفرد( )3إذا كاف
المصاحب لآلخر لو قيمة فأما لو لم يكن لو قيمة فإنو ال يشرط تغليب المنفرد( )4كال يشترط في
الزيادة التي يغلب المنفرد بها أف تكوف مساكية في التقويم لما صاحب الجنس اآلخر بل يصح زيادة
قيمتها عليو كنقصانها ،كقاؿ المؤيد باهلل إذا كاف جنس المصاحب لو قيمة كجب التغليب للمنفرد كلو لم
يكن للمصاحب قيمة (كال يلزـ) التغليب الحدىما على جنسو (اف صحبهما) جميعا جنس آخر()5
كذلك نحو أف يبيع مد بر كثوبا بمد بر كثوبا()6
__________
( )1فإف لم يعلم زيادة المنفرد إال بفصل حلية السيف أك المصحف كجب فعلها.
( )2فاما بدنانير فيجوز متفاضل كيشترط التقابض في المجلس ألنو بيع كصرؼ( .قرز) لكن يعتبر أف
يقبض ما يخص الحلية من الدنانير قبل تفرقهما ألف ذلك صرؼ فإف تفرقا قبل قبضو بطل البيع في
الحلية () فقط كيثبت الخيار لهما معا ألف فصل الحلية عن المبيع يضر ككذا في بيع السيف أك
الخنجر المحلى )( .ألف المفسد ال يلحق بالعقد لكونو طارئا( .شامي) كيكوف التخصيص على قدر
قيمة المصحف كقيمة الفضة (*) التي فيو يوـ البيع( .شامي) (*) كتغلب الدراىم.
( )3ألف ظاىر أصنافهم أنو ال يجوز التفاضل كلو كاف الزيتوف مكيبل كالزيت موزكنا ألف الزيتوف إلى
الوزف .كاهلل أعلم.
( )4مفهوـ كبلـ (الشرح) أف العقد صحيح كالمختار أنو ال يصح إذا من شرطو تيقن التساكم اف ينظر
إذ ما ال قيمة لو ال حكم لو( .قرز) (*) حيث الزيادة من غير جنس المزيد كإال كجب التساكم( .قرز)
(*) كال يصح البيع إذ ال يعلم مساكيو ػ ػ ػ ػ (بياف) ينظر إذ ما ال قيمة لو كجوده كعدمو .ح أثمار كسياؽ
الكبلـ أنو باع المثل بمثلو كالجريرة من غير الجنس فالمختار الصحة( .سيدنا حسن) رحمو اهلل.
( )5فعلى ىذا يجوز بيع الدراىم المغشوشة بالدراىم المغشوشة.
( )6موجودين في الملك (*) كال بد أف يكوف الثوب حاضرا حتى يتعين ألنو مبيع إال إذا كاف مشهورا
بحيث ال يلتبس بغيره لم يشترط حضوره( .شرح فتح) (*) كلو معدكمين (*) فيجعل المد مقاببل للمد
كالثوب للدرىم أك المد للثوب كالدرىم للمد فبل يجعل المد كبعض الثوب مقاببل للمد اآلخر كبعض
الثوب مقاببل للدرىم أك العكس ألف العقد إذا احتمل كجهي صحة كفساد حمل على الصحة( .شرح
فتح)
()235/9
_____________________________
بمد بر كدرىم فبل يلزـ تغليب أحد المدين (ك) حيث يغلب المنفرد (ال) يلزـ (حضور)( )1ذلك
(المصاحب) للجنس اآلخر ألنو مخالف لمقابلو في الجنس (ك) كذلك إذا كاف مع كل كاحد من
المثلين مصاحب فإنو (ال) يلزـ حضور (المصاحبين) في مجلس العقد مثاؿ ذلك اف يبيع كرا( )2حنطة
كثوبا بكر حنطة كدينار( )3فإنو ال يجب حضور الثوب كالدينار مجلس العقد( ،)4قاؿ عليو السبلـ
كالقياس أنو ال يجب حضور الحنطة في ىذه الصورة ألنو يجوز اف تكوف الحنطة مقابلة للجنس اآلخر
المصاحب كالعقد إذا احتمل كجهي صحة كفساد حمل على الصحة عندنا خبلؼ الشافعي قولو (غالبا)
احتراز من بعض الصور كذلك نحو أف يشترم رطبل عسبل مع رطل حديد برطل عسل مع رطل نحاس
فإنو ىهنا يجب حضور الجميع في المجلس()5
__________
( )1كالمراد بالحضور القبض [في المجلس .أمبله (سيدنا حسن) رحمو اهلل]
( )2قاؿ في (شرح أبي مضر الكر مائة كعشرين قفبزا كالقفبز أربعة مكاكيك المكوؾ ثبلثة أصواع
كالصاع أربعة أمداد كالمد رطل كثلث كالرطل اثنى عشر أكقية كالوقية عشر قفاؿ كالقفلة اثناف كأربعوف
شعيرة من الشعير المتوسط في الناحية فيكوف الكر الف كأربعمائة كأربعين صاعا يصح الكر تسعين
قدحا (*) على كزف قفل( .مصباح) (*) موجودين في الملك.
( )3كلو معدكمين.
( )4بل يشترط كجود الثوب في الملك ككر *كاحد كلو عدـ الكر الثاني كالدينار ألنو يجعل اآلخر ثمنا
للثوب فيصح معدكما كالدينار ثمن الكر الموجود فبل يشترط في الكر اآلخر كالدينار الوجود في الملك
كال التقابض في المجلس إال أف يجعل ىذه الصورة سلما جاز الدخوؿ فيها كالذم نحكم بأنو رأس ماؿ
السلم يشترط قبضو في المجلس( .حاشية السحولي) (قرز)(*)_ لعلو يعني الكرا المصاحب للثوب ألنو
ىو المبيع كال يتصور غيره .ع ع (قرز)
( )5النا اف قدرنا اف النحاس كالحديد مقاببلف للعسل من الطرفين فقد اتفقا في التقدير كىو الوزف كاف
اختلف جنسهما فلم (*) يجز النسأ ككذلك إذا قدرنا العسل مقاببل للعسل كالنحاس مقاببل للحديد لم
يجز النسأ أيضا فلهذا كجب الحضور للجميع( .غيث بلفظو) (*) لعل المراد التقابض قبل التفرؽ.
(قرز)
()236/9
_____________________________
()237/9
_____________________________
مما ال يعلم تساكيو كذلك كبيع البر المقلو ببر غير مقلو أك المبلوؿ( )1باليابس كالحليب بحليب فيو
ماء( )2كبر بدقيق فإف ذلك كلو ال يصح كال يجوز ألنهما متفقاف جنسا كتقديرا كال يحصل علم
التساكم ،قاؿ الفقيو علي أما في الحنطة بالدقيق كالمبلوؿ بغير المبلوؿ فيجوز إذا علم التساكم قبل
الطحن كالبل كأما المقلو بالمقلو أك بغير مقلو فبل يجوز كلو علم التساكم قبل ذلك ألف النار تأخذ من
المقلو فبل نعلم أيهما أخذت منو أكثر ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كيمكن أف يقاؿ( )3إف ىذا القدر من
التفاكت( )4يعفى عنو كيجوز بيع عنب( )5بعنب كدقيق بر بدقيق بر كزبد بزبد( )6مثبل بمثل يدا بيد
كلو حصل تفاكت فهو يسير معفو عنو()7
__________
( )1كيكوف باطبل.
( )2كالماء ال قيمة لو( .قرز) كإال كاف من مسائل االعتبار( .قرز)
( )3كقد نسب ىذا في (البحر) إلى اإلماـ يحيى عليو السبلـ.
( )4قلت :ال يعفي ألف قليل الربا ككثيره كقليل المسكر .كاجيب بأف قيل :ليس بربا ألف االعتبار
التساكم في مقداره ال بالخفة كالثقل( .شامي)
( )5حيث ىو مقدر (*) إذا اتفقا نعومة كخشونة جاز كإال فبل( .زىور) ق ال إذا اختلفا ألنو يؤدم إلى
التفاضل إذ المكياؿ يأخذ من الخشن أكثر من الناعم كالتفاكت غير يسير ال على اختبلؼ الحنطة
كنحوىا طوال كقصرا كثخنا كرقة فهو يسير
( )6ككاف موزكنا ألنو ال ػ ػ ػ كقيل :حيث ال يوزف فيصح جزافا ال كزنا كحيث يوزف ال يجوز إذ ال يعلم
التساكم .بياف كفي ح ما الرفد فبل يجوز كلو كاف بيعو جزافا ألنو يؤدم إلى الوزف فلم يعلم التساكم [.
(قرز) فيكوف المختار اعتبارا التساكم موزكف أـ ال ألنو يؤكؿ إلى الوزف] .
( )7كالصحيح أنو ال يجوز عقد العلم بالتساكم [.كما قيل في المسكر].
()238/9
_____________________________
()239/9
_____________________________
) كالمزابنة ىي بيع التمر على النخل بتمر مكيل أك غير مكيل فإف ذلك ال يجوز لعدـ تيقن التساكم إال
رخصة العرايا( ،)1قاؿ أبوع كىي شراء الرطب على النخل بخرصو( )2تمرا فيما دكف النصاب
للفقير( ،)3قاؿ( )4في مهذب الشافعي كىكذا في العنب بالزبيب كفي سائر الثمار قوالف()5
__________
( )1كأصل ىذا أف رجاال من االنصار شكوا إلى النبي صلى اهلل عليو كآلو أف الرطب يأتي كال نقد معهم
يبتاعوف بو رطبا يأكلونها مع الناس كعندىم فضلة من قوتهم من التمر اليابس فرخص لهم العرايا يبتاعوف
* بخرصو من التمر الذم في أيديهم فيأكلونها رطبا قالوا كفي جواز ذلك في حق االغنياء قوالف.
(غيث) كالمختار ال يجوز( .قرز) (*) كرخصة العرايا إنما ىي في الرطب على النخل ال لو قد قطفت
[فبل يجوز بيعو بالتمر في حق الفقير كغيره ألف الخبر كرد خاص بذلك( .حاشية سحولي) (قرز) ](*)_
أم يشتركف.
( )2محدكدا حاضرا( .شرح فتح) كفي (البحر) كلو مؤجبل إذ لقا دليل على اشتراط التقابض( .بحر)
(*) ثانيا مؤجبل أك معجبل( .كشلي) ػ ػ ػ
( )3كالفقير الذم ال يجد نقدا يشترم بو( .بحر) (*) كلو ىاشمي.
( )4قوم عند من يقوؿ يجوز القياس على ما كرد على خبلؼ القياس كالمذىب خبلفو على أصل
المؤيد باهلل.
( )5األصح يصح عند الشافعي كعندنا ال يجوز( .قرز) (*) المختار ال يجوز ألنو ال قياس على ما كرد
على خبلفو القياس .كقيل :إنو يجوز فيما عرؼ كجهو )*( .قوم أصحهما القياس كقيل :يأتي على
الخبلؼ بين المؤيد باهلل كأبي طالب[ قوم ] ألنو كرد على خبلؼ القياس.
()213/9
_____________________________
(ك) منها أنو ال يجوز تلقي(( )1الجلوبة)( )2إلى أسواؽ( )3المسلمين( )4ليشتريها قبل كركدىا
كإنماحرـ تلقي الجلوبة ألمرين أحدىما أف المتلقي يخدعهم( )5الثاني اف
__________
( )1إلى خارج كلو على فوؽ البريد قيل :فلو باع خارج المصر ثم دخل كعرؼ أنو مغبوف فلو الخيار.
(بياف) إذا حصل من المشترم أك غيره تغرير * ثبت الخيار كإال فبل فرؽ بين قبل دخوؿ المصر أكبعده.
كىل حكم القرا في طرقات األمصار حكم المتلقي أـ ىذا خاص فيمن خرج لقصد التلقي فقط األظهر
أنهم ال يكونوا متلقين فيجوز لهم( .حاشية سحولي بلفظو) (*)_-كالمختار ال فرؽ ألف الخركج تغرير.
( )2لها أك بها (قرز) [ .كسواء قصد اـ ال] كأما قصدىم إلى ديارىم فبل بأس بذلك كظاىر (األزىار)
خبلفو (*) إال أف يكوف الجبلب مقصده البيع أنما كحد حاز كال كراىة كظاىر (األزىار) خبلفو (*)
كإنمايحرـ مع العلم بالتحريم كقصد التلقي فلو لم يقصد بل خرج لشغل من اصطياد أك غيره فرآىم
فاشترل منهم فوجهاف أصحهما يعصي *كآلخر ال يعصي [لعدـ التلقي] (*)_ لحصوؿ (المعنى) فلو
تلقى الركباف كباعهم ما يقصدكف شراؤه فهل ىو كالمتلقي للشراء كجهاف .ركضو ػ ػ (*) كمما يحرـ أف
يخرج أحد من أىل المصر يبيعو لمنع المشترين من الدخوؿ إلى ذلك المصر فذلك ال يجوز( .قرز)
( )3بناء على األغلب.
( )4لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم [ال تلقوا الركباف للبيع .كعنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ال تلقوا
السلعة حتى تهبط األسواؽ كنحوه من األخبار( .غيث بلفظو) (*) كفي الجامع الصغير لؤلسيوطي ما
لفظو شر المجالس األسواؽ كالطرؽ كخير المجالس المساجد كإف لم تجلس في المسجد فالزـ بيتك
أخرجو ػ ػ عن كائلة( .بلفظو) كفي التيسير للدبيع عنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم أف أحب الببلد إلى اهلل
المساجد كأبغض الببلد إلى اهلل األسواؽ كىي موضع الشياطين كبها تنصب راياتو ىكذا كرد كنقل
بالمعنى دكف اللفظ.
( )5كيثبت للبائع الخيار( .قرز)
()211/9
_____________________________
الضعيف من أىل المصر ال يمكنو التلقي فإف كاف الجبلب قد كصل( )1طرؼ( )2المصر زاؿ التحريم
لزكاؿ األمرين في حقو
(ك) منها (احتكار( )3قوت اآلدمي كالبهيمة( )4فإنو يحرـ بشركط:
األكؿ أف يكوف قوتا آلدمي أك بهيمة فلو كاف غير ذلك جاز كال فرؽ عندنا في جميع االقوات كعن زيد
بن علي ال احتكار إال في الحنطة كالشعير()5
__________
( )1بناء على أف طرؼ المصر سوؽ كإال فبل يجوز .شكايدل كذمارل ك(حاشية سحولي) كقيل:
الموضع الذم يباع فيو كإال فبل يجوز .شكايدل (*) إذا كاف بيتو خارج المصر جاز لو األخذ من
الجلوبة .من (تذكرة علي بن زيد) كعن سيدنا أحمد بن (سعيد الهبل) أف ذلك تلقى( .قرز)
( )2كالراد الموضع الذم يباع فيو( .قرز)
( )3ككذا الكسوة ككتب (الهداية) كالماء*( .بحر) كالدكاء كما ال يعيش الحيواف إال بو .غشم كظاىر
(األزىار) خبلفو بل إذا امتنع من بيع ىذه األشياء مع خشية الضرر أك التلف على الناس أجبر على البيع
(*) لقولو صلى اهلل عليو كآلو من احتكر الطعاـ يريد بو الغبلء فقد برئ من اهلل كبرئ اهلل منو كعنو صلى
اهلل عليو كآلو الجالب مرزكؽ كالمحتكر ملعوف كعنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم يحشر المحتكر كقاتل
النفس يوـ القيامة في درجة كاحدة كعنو صلى اهلل عليو كآلو لبئس الرجل المحتكر اف رخص اهلل تعالى
االسعار حزف كإف أغبلىا فرح( .برىاف) (*) ككذا الماء( .قرز)
( )4المحترمة( .قرز) (*)_ ككذا الحطب .سيدنا علي
( )5كالتمر
()212/9
_____________________________
الثاني أف يحتكر (الفاضل عن كفايتو ك) كفاية (من يموف إلى الغلة)( )1إف كاف لو غلة فإف لم يكن لو
غلة فالسنة( ،)2قاؿ في الزىور كأف يكوف متر بصابو( )3الغبلء()4
الثالث اف يحتكره (مع الحاجة)( )5إليو
__________
( )1كلو قريبا( .قرز)
( )2إذ كاف صلى اهلل عليو كآلو يحتكر قوت السنة
( )3يقاؿ ظاىر (األزىار) أنو (*) ال يصير محتكرا إال عند اجتماع ىذه القيود كأما لو اشترل لبلحتكار
لم يصر محتكرا قاؿ عليو السبلـ كىو ينظر فيو فإف كاف عازما على منعو كلو اجتمعت القيود كاف
عاصيا بالعزـ كال يكلف البيع حتى تجتمع * كإف كاف في عزمو أنو ال يمنع لم يكن محتكرا فلو امتنع
ىل لئلماـ كالحاكم أف يبيعا عنو قاؿ عليو السبلـ نعم فإف قلت :ىبل فعل على عليو السبلـ في طعاـ
المحتكر ذلك كلم يحرقو قاؿ عليو السبلـ أراد عقوبتو كزجرا لو كلغيره كلو باعو كرجع ثمنو إليو فبل
يذكؽ كباؿ أمره فإف قلت :ىبل دفعو إلى بيت الماؿ عقوبة لو قاؿ عليو السبلـ إنما خاؼ أف تلحقو
تهمة كفي عدـ صرفو إلى الفقراء خشية أف يعيب متعفف فيكوف في ذلك كصمة على اإلماـ فإف قلت:
ىل يصح البيع مع اإلكراه قلت :نعم كالبيع لقضاء الدين( .غيث معنى) (*) ىذا يشترط في االثم فقط
كأما البيع فيكلف_)*( .الشركط كإال فبل إثم عليو إال إذا امتنع عند اجتماعها يعني حيث لم يعزـ على
ذلك( .بحر) (قرز) (*) لظاىر الخبر.
( )4كقيل :ال فرؽ [ .ينبعي]
( )5كىو خشية التلف أك الضرر كلو كاحدا من الناس( .قرز)
()213/9
_____________________________
(ك) الرابع اف يحتكر ذلك مع (عدمو)( )1بحيث ال يوجد (إال مع) محتكر (مثلو) فيحرـ االحتكار
بهذه الشركط( )2كال فرؽ بين أف يكوف من زرعو أك شراه من المصر أك من السواد ،كقاؿ أبو حنيفة
إنما يكوف محتكرا إذا شراه من المصر ال من السواد كال من زرعو نعم كمعنى االحتكار أف يمتنع من
بيعو مع حصوؿ ىذه القيود (فيكلف البيع ال التسعير)( )3أم ال يكلف أف يجعل سعره كذا بل يسعره
كيف شاء()4
__________
( )1في البريد كقيل :الذم يتضرر بو
( )2فيأثم كيعزره * الحاكم( .بياف) (قرز) (*)_ إذا امتنع من بيعو
( )3كجو تحريم التسعير ما ركاه أنس قاؿ إف السعر غبل على عهد رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو ،فقاؿ
الناس يارسوؿ اهلل على السعر فسعر لنا ،فقاؿ رسوؿ اهلل صلى اهلل كآلو كسلم إف اهلل ىو القابض
كالباسط كالرازؽ كالمسعر كاني الرجو أف ألقى اهلل كليس أحد يطلبني بمظلمة في نفس كال ماؿ كىذا
الحديث في الشفاء فدؿ على أف التسعير ال يجوز( .صعيترم) (*) ككذلك اإلماـ يجب عليو إخراج
حب الحصوف مع ذلك إال أف يخشى استيصاؿ قطر من أقطار المسلمين إف أخرج ذلك لم يجب عليو
(*) قاؿ محمد بن سعيد اليرسمي صاحب الهادم عليو السبلـ كاف الهادم يصلى بالناس الخمس
الصلوات ثم ينهض فيدكر في السكك كينهي عن المنكر كيأمرنا بالمعركؼ كيقف على أىل البضاعة
فيأمرىم أف ال يغشوا بضاعتهم كيأمرىم بإيفاء المكياؿ كالميزاف فقالوا أليس التسعير حراما فقاؿ أليس
الغش حراـ كالظلم كذلك قالوا بلى فقاؿ إنما نهى التسعير على أىل التقى *كأىل العفة فإذا ظهرت
الظبلمات كالبخس في البيوعات كالنقص كجب على أكلياء اهلل ينهوف عن الفساد كيأخذكف على يد
الظالم .مجموع الهادم عليو السبلـ _)*(.على أىل األسواؽ أىل العفة
( )4قاؿ( .قوم) في (األثمار) إال أف يطلب زائدا على قيمة كقتو إف عرفت القيمة ألنو يؤدم إلى أف
يقصد المضاررة بأف يخرجو إلى السوؽ كيرسمو بما ال يقدر عليو أحد كمثل ىذا ذكر القاضي عبد اهلل
بن حسن الدكارل كإال يعرؼ القيمة فبنظر الحاكم يكوف بيعو كتقدبر قيمتو فيقيس على ما مضى من
مثل ىذه الشدة كاف زادت [ ىذه ] زاد بقدر ما يرل كاف نقصت نقص كذلك( .شرح فتح)
()214/9
_____________________________
فإف امتنع من البيع ،قاؿ عليو السبلـ فاالقرب أف لئلماـ كالحاكم أف يبيعا( )1عنو( )2كىذا إنما ىو
(في القوتين( )3فقط) فأما سائر المبيعات فالتسعير فيها جائز( ،)4قاؿ عليو السبلـ استصلح االئمة
المتأخركف( )5تقدير سعر ما عدا القوتين( )6في بعض االحواؿ كاللحم كالسمن رعاية لمصلحة
الناس( )7كدفع الضرر عنهم ،قاؿ مالك إنو يجوز تسعير القوتين أيضا
__________
( )1فإف قلت :فهبل فعل علي صلوات اهلل عليو في طعاـ المحتكر ذلك كلم يحرقو قلت :ألنو أراد
عقوبتو زجرا لو كلغيره كلو باعو عنو رجع عنو اليد فبل يذكؽ كباؿ أمره فإف قلت :فهبل دفعو إلى بيت
الماؿ قلت :ربما خاؼ أف تلحقو تهمة فإف قلت :فهبل صرفو في الفقراء قلت :ربما خاؼ تعفف
متعفف ممن تضعف بصيرتو من المسلمين فيكوف في ذلك ىظما لئلماـ عليو السبلـ تمت
( )2بثمن المثل [ حيث ال يمكن إجباره .قرز ]
( )3سيما في مكة ألنو من اإللحاد فيها.
( )4كال يكلف البيع في غير القوتين( .قرز)
( )5كالهادم عليو السبلـ
( )6كمثلو عن الهادم.
( )7كالطعاـ المصنوع كذلك ألنها قد لحقتو مؤنة( .حثيث) كقيل :ال فرؽ كىو ظاىر (األزىار) (قرز)
()215/9
_____________________________
(ك) منها (التفريق( )1بين ذكم االرحاـ المحارـ( )2في الملك)( )3فمن ملك رقيقين فصاعدا بينهما
رحامة محرمة كاالخوين أك أما ككلدىا أك كلدا كخالة أك خالتو أك عمو أك عمتو فإنو ال يجوز لو إخراج
أحدىما( )4عن ملكو إلى ملك غيره ببيع()5
__________
( )1فأما بين البهيمة ككلدىا بعد استغنائو من اللبن فجائز كللذبح فجائز (*) مطلقا [يعني كلو قبل
االستغناء] .ك(قرز) كفي لفظ (البحر) (فرع) كفي البهيمة ككلدىا كجهاف ال يجوز لنهيو صلى اهلل عليو
كآلو عن تعذيب البهائم كيجوز كالذبح كىو األصح .بخبلؼ اآلدمي لحرمتو( .بحر بلفظو) (*) كقد
يجب التفريق بين ذكم األرحاـ للضركرة كما لو كانا مملوكين لكافر كلهما كلد صغير مملوؾ فاسلم أحد
أبويو ثم مات بيع الولد( .مفتي) من حط الحماطي [كلفظ حاشية كقد يجب التفريق كإسبلـ احد األبوين
المملوكين لذمي كلهما كلد صغير ثم ماتت األـ أك األب قبل بيعهما إلى المسلمين كجب أف يكلف
الذمي بيع الولد فقد كجب التفريق في ىذه المسألة في بيع المسلم كفي بيع الولد بعد موت المسلم
من األبوين .حماطي ](*) لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم من فرؽ بين أمة ككلدىا فرؽ اهلل بينو كبين
أحبائو يوـ القيامة كعنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ملعوف ملعوف من فرؽ بين كالدة ككلدىا( .بستاف)
( )2نسبا.
( )3فإف فعبل كاف فاسدا( .بياف) من باب كعلى كاىب االمة ،كقاؿ الهادم باطل (*) كلو إلى ذم رحم
كفي (شرح) ابن عبد السبلـ أنو يصح البيع إلى رحمو إذ يصير كالعتق( .شرح فتح) ككذا لو باعو من
نفسو إذ يتضمن العتق كالتفريق في العتق جائز ذكر معناه في العيث( .قرز) ك(قرز) (*) فإف باع نصف
االمة كنصف كلدىا جاز ذلك كقيل :ال يصح كقواه السيد محمد بن عز الدين (المفتي) رحمو اهلل (*)
إال أف يسلم بجنايتو أك عن قسمة أك ميراث( .أثمار) فيصح التفريق( .قرز) (*) فإف باع نصف األمة
كنصف كلدىا جاز ذلك كسلم العبد بجنايتو( .قرز)
( )4أك بعضو( .قرز)
( )5كيكوف البيع فاسد( .قرز)
()216/9
_____________________________
أك ىبة إال أف يشتريهما جميعا كاحد جاز ذلك( )1ال لو اشتراىما اثناف فبل يجوز التفريق (حتى يبلغ()2
الصغير( )3كإف رضي( )4الكبير) بالتفريق( )5لم يجز ذلك ألجل رضاه ،كقاؿ المنصور باهلل إذا رضي
الكبير جاز التفريق كعن الشافعي اف النهي إنما ىو عن التفريق بين األكالد كالوالدين( )6كأجاز أبو
حنيفة كمحمد التفريق مطلقا كمثلو عن الباقر ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كإنماقلنا في الملك احترازا من
التفريق بالعتق( )7أك بالجهات( )8فإنو يجوز أف يعتق أحدىما دكف اآلخر()9
__________
( )1في عقد كاحد( .قرز)
( )2كلو بقي معو غيره( .غيث) كلفظ (الغيث) كقاؿ المنصور باهلل إذا رضي الكبير جاز التفريق كقاؿ
أبو جعفر إذا كاف مع الصغير أحد الكبار فبل كراىة كالمذىب أنو ال فرؽ بين أف يرضى الكبير أك ال
كبين أف يكوف مع الصغير أحد الكبار أك ال فإنو ال يجوز التفريق حتى يبلغ الصغير أك يفيق المجنوف.
(غيث بلفظو) (قرز)
( )3أك يفيق المجنوف( .قرز)[ (حاشية سحولي) ](*) كلو بقي معو غيره( .قرز)
( )4يخرج من مفهوـ البيع أربع عشر صورة تفريقهم في ػ ػ ػ كالعتق كاالستثناء كالوصية كالوقف كالتسليم
بالجناية كالميراث كالقسمة كعوض الخلع كالنذر كبيعو من نفسو إلى ذم رحم محرـ كالرىن كاإلجارة.
أفاد شيخنا كبركتنا العبلمة (عبد اهلل بن أحمد المجاىد) رحمو اهلل قرره في ىذه الصور جميعها يجوز
التفريق فيها بين األرحاـ المحارـ ػ ػ ػ قرره.
( )5فإف قلت :ظاىر الحديث يعم الصغير كالكبير قلت :كلعل الكبير خصو اإلجماع (*) إال أف يجعلو
عوض خلع أك نذر أك كصية فيصح.
( )6قلنا كغيرىما مقيس عليهما[( .شرح بهراف) ]
( )7كالوقف( .قرز)
( )8ككذا بالقسمة ألف بيعها يؤدم إلى منع ما أباح الشرع كقوعو من مصير الحق إلى مستحقو فكانت
كاستثناء الحمل كالوصية كالنذر بو( .شرح فتح) (قرز) (*) ككذا إف سلم بجنايتو أك عن الميراث.
(أثمار) فيصح التفريق( .قرز)
( )9كإال في الحمل إذا نذر بو أك أكصى بو أك جعلو عوض خلع أك استثناه لكن يقاؿ في استثناء
الحمل من الجارية يؤدم إلى التفريق كجوابو بأنا غير قاطعين بالولد عند االستثناء كلعل في بطنها ريح أك
نحوه كلو صح الحمل لم يفسد البيع ألنو ال يفسد بالمفسد الطارئ .أما الوصية كالنذر كعوض الخلع
فينظر فيهن كىو ظاىر (األزىار) [( .شرح فتح) ليس في (شرح الفتح) ما ذكره عند بل صرح بالصحة.
(قرز) ]
()217/9
_____________________________
كأف يجعل أحدىما في جهة كاآلخر في جهة قيل ع( )1إال أف يحصل معو التضرر لم يجز ،قاؿ موالنا
عليو السبلـ ىذا صحيح التفاؽ ذلك ىو كالتفريق في الملك( )2في العلة()3
(ك) منها (النجش)( )4كىو رفع ثمن المعركض ال رغبة فيو بل ليخدع( )5غيره أك ليخير البائع عن البيع
إال بما دفع فذلك محرـ على فاعلو
__________
( )1قوم كظاىر (األزىار) خبلفو
( )2قلنا فيلزـ في الرىن كالعتق كالتأجير كأنتم ال تقولوف بو( .مفتي)
( )3كىو الضرر
( )4كال خيار للمشترم إال أف يكوف الرفع بعناية البائع ذكره اإلماـ يحيى( .بياف) كقيل :ال فرؽ سواء
كاف لو عناية أـ ال (*) النجش الختل كمنو قيل :للصياد ناجش ألنو يختل الصيد كيحتاؿ لو( .شرح)
رسائل كقيل :تنفير الناس عن الشئ مأخوذ من تنفير الوحش من مكاف (*) إلى مكاف كفي حديث ال
تناجشوا كال تباغضوا كال تحاسدكا ككونوا عباد اهلل اخوانا )*(.كعن بيع العرباف * كىو حيث يدفع بعض
ثمن ما يريد شراءه كيسمونو عربونا فإف تم على الشراء فهو من جملة الثمن كإف لم يتم عليو طاب ذلك
للبائع( .بياف) كىو المحرـ إف لم يرض بذلك المشترم )*( .كيصح البيع مع اثم الناجش كىل يكوف
للمشترم الخيار قلنا إذا لم يكن للبائع فعل في النجش فبل خيار كإف كاف لو فعل فقوالف للش ذكر ىذا
في المهذب( .نجرم) كاختار في (االنتصار) ثبوت الخيار للمشترم ألنو مغركر_)*( .بضم العين.
(قاموس)
( )5كلفظ حاشية قاؿ اإلماـ يحيى عليو السبلـ فإف اشتراه الغير بذلك القدر كاف لو الخيار إذا كانت
للبائع فيو عناية(.بياف بلفظو) ألنو مغركر( .كواكب لفظا)
()218/9
_____________________________
(ك) منها (السوـ( )1على السوـ( )3())2كىو الزيادة( )4في الثمن أك في المبيع سرا أك جهرا
(ك) كذلك (البيع( )5على البيع)( )6إذا كقع (بعد التراضي)( )7فأما لو كانا متساكمين لم يتراضيا بل
دفع للبائع ثمنا فامتنع فجاء آخر دفع أكثر منو جاز كصورة البيع على البيع أف يقوؿ لمن باع بخيار
استرد المبيع كأنا أزيدؾ( )8في الثمن أك للمشترم بخيار رد المبيع كأنا أبيع منك كأنقص في الثمن()9
__________
( )1غالبا) احتراز من الوقف إذا كقع الطلب بالزيادة كلو بعد التراضي كسيأتي في (األزىار) كال يبيع
بثمن المثل مع كقوع للطلب بالزيادة )*(.كلو كاف األكؿ ذميا( .بياف) (*) يقاؿ غالبا احتراز من صورة
فإنو يجوز السوـ على السوـ كلو بعد التراضي كذلك في الوقف في قولو كال يبيع تمن المثل مع كقوع
الطلب بالزيادة.
( )2كينعقد مع اإلثم( .نجرم)
( )3المساكمة المجادلة بين البائع كالمشترم على السلعة كفضل ثمنها يقاؿ ساـ يسوـ سوما كساـ
كاستاـ كالمنهي عنو أف يتساكـ المتبائعين في السلعة كيتقارب االنعقاد فيجئ رجل آخر يريد أف يشترم
تلك السلعة كيخرجها من يد المشترم األكؿ بزيادة على ما استقر األمر عليو بين المتساكمين كرضاه في
أكؿ العرض كالمساكمة .نهاية (*) أك لم يزد( .قرز)
( )4ال فرؽ على ظاىر الكتاب.
( )5كيصح البيع( .أثمار)
( )6إلى ىنا يصح البيع مع االثم أم من بعد بيع المزابنو ال التفريق بين ذكم االرحاـ فيكوف فاسدا أك
من ىنا إلى آخر الباب باطل إال في السلم كالبيع ففاسد )*( .لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ال يبيع
أحدكم على بيع أخيو كال يسومن على سومو غيره( .بستاف) كسواء كاف األكؿ مسلما أك ذميا ذكره في
(التقرير).
( )7راجع إلى المساكمة إذ ال يكوف البيع إال بعد التراضي
( )8أك لم يزد( .قرز)
( )9أك لم ينقص( .قرز) (*) أك أزيدؾ في المبيع
()219/9
_____________________________
(ك) منها أنو يحرـ (سلم( ))1كبيع(( )2أك سلف كبيع( ))3فصورة السلم كالبيع ىي أف يبيع المسلم فيو
قبل قبضو ممن ىو عليو أك غيره كصورة السلف كالبيع ىو أف يريد الرجل اف يشترم سلعة بأكثر من
ثمنها ألجل النسأ كعنده اف ذلك ال يجوز فيحتاؿ بأف يستقرض الثمن من البائع ليعجلو إليو حيلة فكلى
الصورتين محرماف كالعقد فاسد()4
__________
( )1كيكوف البيع فاسدا( .قرز)
( )2كصورة السلم كالبيع كالسلف كالبيع أف يسلم إليو مثبل قرشا في قدح بر إلى كقت معلوـ ثم يبيع
البر منو قبل أف يقبضو كصورة السلف كالبيع أف يريد البائع أف يبيع بأكثر من سعر كمو ألجل النسأ فيفر
من ذلك فيسلف المشترم مثبل قرشا ثم يبيع منو بهذا القرش الحاضر فيدفعو لو كيبقى في ذمتو كقيمة
سلعتو مثبل بنصف قرش فهذا محرـ
( )3كيكوف باطبل( .قرز)
( )4ينظر كاألكلى أف يكوف باطبل كفي السلم كالبيع فاسدا ك(قرز)
()223/9
_____________________________
(ك) منها (ربح ما اشترم بنقد غصب( )1مثاؿ ذلك اف يغصب نقدا ثم يشترم بو سلعة( )2ثم يبيعها
بربح فإنو يصح الشراء كالبيع ألف الدراىم كالدنانير ال تتعين لكن يحرـ( )3عليو الربح فيلزمو التصدؽ
بو( )4ألنو ملكو من( )5كجو محظور قولو (أك ثمنو)()6
__________
( )1كيتصدؽ بالربح كربحو ما تدارج ك(قرز) ال ربح رأس الماؿ فيطيب لو ألنو ربح ملكو الخالص *[ .
بستاف قرز ]كفي (شرح البحر) ال ربح الربح (*) معين مدفوع( .قرز) (*)_ مثالو لو غصب عشرة دراىم
ثم اشترل بها شيئا ثم باعو باثني عشر درىما فالربح درىم فإف شرل بالدراىم الجميع شيئا كباعو كربح
فيو كجب عليو أف يتصدؽ بالربح األكؿ كىو درىم كحصة من الربح الثاني كربح حصتو فقد طابت .بياف
من كتاب الغصب.
( )2ملك السلعة( .غيث بلفظو)
( )3يعني إذا اشتراه بعينو.
( )4كربح ما لم يضمن كبيع ما اشتراه قبل قبضو بأكثر كيرد الزيادة من الثمن على القيمة للمشترم.
(تذكرة) كصورة ذلك أف يشترم شيئا بثمانية كىو يسوم تسعة ثم باعو قبل قبضو بعشرة فيرد درىما
للمشترم األخير كبقى درىم ربح( .بياف) يتصدؽ بو على القوؿ بأف البيع الفاسد محظور كعلى المذىب
يطيب كىو ظاىر كبلـ أىل المذىب في البيع الفاسد حيث لم يعدكه من أحكاـ الفاسد( .بياف)
( )5كىذا بخبلؼ ما لو غصب سلعة كاشترل لها فإف الشراء باطل ىنا فبل يملك ما اشتراه كالبائع ال
يملك الثمن الخ( .غيث)
( )6ككاف نقدا( .قرز) (*) مثالو أف يغصب سلعة ثم يبيعها بنقد ثم يشترم بو سلعة فإنو يجب عليو اف
يتصدؽ بالربح إذ ملكو من كجو محظور كما في الصورة األكلى كأما حيث اشترل بنفس السلعة
المغصوبة أك بثمنها كىو غير نقد فإنو يكوف باطبل في ىاتين الصورتين ألف السلعة تتعين فبل يملكها
مشتريها كال يملك بائعها ثمنها( .شرح أثمار) البن (بهراف) (*) العبارة توىم عود الضمير إلى غصبو
كىو عبارة عن نقد كليس كذلك بل أراد ثمن شيء مغصوب غير نقد.
()221/9
_____________________________
()222/9
_____________________________
فإف كانت أكثر لم يجز عندنا كال يصح( )1العقد ىذا ىو المذىب كىو قوؿ الهادم ،كالقاسم ،كالناصر
كزين العابدين كالمنصور باهلل فزعموا( )2اف ىذا من باب الربا ألف الزيادة( )3لم يقابلها إال المدة كألنو
صلى اهلل عليو كآلو نهى عن بيع المضطر ( )4كىذا منو ،كقاؿ المؤيد باهلل ( )5إنو جائز لعموـ قولو
تعالى كأحل اهلل البيع( )6كحرـ الربا( )7كىو قوؿ زيد بن علي( ،)8كأبي حنيفة ،كالشافعي (ك) منها أنو
ال يجوز( )9لمن يشترم شيأ أف يبيعو (بأقل من ما شرا بو( )13إال) في الصور التي
__________
( )1بل باطل.
( )2كىو ادعاء العلم من دكف دليل كأكثر ما يستعمل بو الكذب قاؿ تعالى زعم الذين كفركا أف لن
يبعثوا (*) يشير إلى أنو يختار قوؿ المؤيد باهلل كلفظ حاشية ىذه إشارة من اإلماـ عليو السبلـ إلى أنو
يختار قوؿ المؤيد باهلل عليو السبلـ
( )3ألف الربا ىو الزيادة كىو مشتق من ربا يربو إذا زاد فتناكلتو أدلة تحريم الربا( .شرح بهراف)
( )4ألنو ال يرضى بالزيادة ألجل النسأ في الغالب إال المضطر
( )5كاختاره اإلماـ شرؼ الدين.
( )6كىذا عاـ إال ما خصو دليل كألنو بيع بثمن معلوـ من المتبايعين بتراضيهما فوجب القضاء بصحة
البيع كبيع النقد
( )7قلنا ىذا من الربا فهو نفس المتنازع فيو.
( )8كقواه المؤلف كاإلماـ المهدم كاختاره (المفتي)
( )9كال يصح.
( )13ىذه أحد عشر صورة بل ىي الثالثة عشر كفيها ثبلث مسائل من البائع حيلة أك غير حيلة أك بغير
جنس الثمن حيلة )*( .لو قاؿ كبأقل مما شرم بو حيلة الفاد مفاد جميع الصور التي عددىا ألف مناط
النهي ذلك القيد كىو أعم من البيع إلى البائع كغيره كوكيلو فعند فقدانو يرتفع التحريم كفيو أيضا أعمية
كاألكؿ فتأمل .من خط العبلمة محمد بن علي الشوكاني رحمو اهلل تعالى (*) مع كوف الثمن األكؿ نسأ
كإال فهو يصح إف لم يكن ثم حيلة (*) كالشراء األكؿ ػ ػ * (قرز) إذا كاف يجوز مثلو _)*( .أك نقدا مع
قصد الحيلة( .قرز)
()223/9
_____________________________
سيذكرىا عليو السبلـ اآلف * األكلى أف يبيعو (من غير البائع) فإنو يجوز أف يبيع منو بأقل مما اشتراه
كىذه مجمع عليها ،قاؿ عليو السبلـ إال أف يقصد الحيلة( )1فبل يبعد أف ال يصح( )2عند الهادم عليو
السبلـ * الصورة الثانية قولو (أك) يبيعو (منو) أم من البائع كيكوف ذلك (غير حيلة)( )3يتوصل بها إلى
قرض كنسأ فإذا لم يكن على كجو الحيلة جاز ذلك * الصورة الثالثة قولو (أك) يبيعو (بغير جنس
الثمن( )4األكؿ)( )5فإنو يجوز كلو كاف أقل فأما لو قصد()6
__________
( )1كأف يكوف الغير ككيل البائع أك عبده
( )2يجوز أف يبيعها من ككيلو حيلة.
( )3كصورة الحيلة (*) المحرمة التى ىي (مسألة) العينة حيث يريد *أف يقرضو مائة لفائدة تحصل لو
كعنده أنو يصح فيقوؿ أنا أبيع اليك سلعة بمائة درىم كعشرة ثم تبيعها مني قبل أف تنقد لي شيئا بمائة
درىم أسلمها اليك كيبقى في ذمة المشترم [عشرة دراىم] الثمن األكؿ األكثر كىذا توصل إلى الربا
فيحرـ .العينة النسيئة كقيل :ألنو عاد إليو( .قرز) (*)_ ككاف القياس جوازىما لوال خبر عائشة الكبرل
ؼ امرأة كىي عائشة الصغرل بنت عجرة ذكره في (الصعيترم) قالت لها يا أـ المؤمنين إني بعت من
زيد بن أرقم عبدا إلى الحطا بثماف مائة درىم كاحتاج إلى ثمنو كاشتريتو منو بستمائة درىم فقالت عائشة
بئس ما اشتريتو كبئس ما بعت أبلغي زيد بن أرقم أف اهلل قد أبطل جهاده إف لم يتب إلى آخر الخبر.
(زىور)
( )4كلو من البائع .إال اف يكوف حيلة فبل يجوز من البائع( .قرز)
( )5كالدراىم كالدنانير جنس كاحد( .صعيترم) كقاؿ (المفتي) جواز التفاضل يأباه أم بل جنسين
ك(قرز) (*) أك بعد قبض الثمن جميعو .إف لم يكن ثم حيلة ك(قرز)
( )6نحو أف يريد أف يسلم إليو قدحين شعير بثبلثة أقداح حنطة فيقوؿ ذلك ال يجوز فيحتاالف بأف يبيع
سلعة بالشعير ثم يبيع منو السلعة بالبر فإذا قصدكا بذلك الحيلة فبل يجوز )*( .كصورة الحيلة أف يريد
أف يقرضو طعاما فقاؿ ال يقرضو إال بأكثر من سعر يومو ألجل النسا كاحتاال بأف باع صاحب الطعاـ
سلعة بقدر قيمة الطعاـ الذم أراد أف تكوف قيمة الطعاـ مثالة :لو كاف الطعاـ أصواع فقاؿ ال أقرضك
ذلك إال بخمسة عشر درىما فقاؿ إف ذلك ربا فقاؿ :إنا أبيع منك سلعة بخمس عشر درىما ثم يردىا
إلي بالعشرة األصواع كتبقى في ذمتك خمس عشر درىما فإف ىذا غير جائز عند الهادكية( .قرز)
()224/9
_____________________________
بذلك الحيلة فظاىر عبارة التذكرة( )1اف ذلك ال يضر( ،3( )2قاؿ عليو السبلـ كفي ذلك نظر فإف
ظاىر كبلـ الهدكية منع التوصل إلى الربا بأم صورة كانت * الصورة الرابعة قولو (أك) يكوف النقص من
الثمن (بقدر ما انتقص()3
__________
( )1كاألزىار
( )2بل يضر ك(قرز)
( )3مسألة *:في بيع الرحا الذم استعملو أىل زماننا حيلة في تحليل الربا كاألقرب أنو على ضربين
األكؿ أف يقوؿ بعت منك ىذا بيع رجاء إلى اف اتيك بحقك أك لم يلفظ بذلك بل ىو عرؼ لهم ظاىر
أف البائع متى رد على المشترم مثل ما أعطاه استرجع المبيع رشي المشترم أك كره كال يراعوف في ذلك
فسخا كال إقالة فهو ربا باطل على المذىب ألنو ربا أك عند المؤيد باهلل أنو فاسد ألنو كالمؤقت لكنو ال
يملكو بالقبض الف بائعو كلو سلمو إلى المشترم فلم ينسلخ عنده كال سلط المشترم عليو يفعل فيو ما
شاء كانسلخ عنو بالكلية فيكوف قد أباحو لو من كل كجو كليس كذلك في بيع الرجا فبل يطيب للمشترم
ثمار المبيع ككال من منافعو قط كلو أباحها لو البائع أك كىبها لو أك نذر بها عليو ألف ذلك حيلة في الربا
فبل حكم لو كتلزـ أجرة المبيع إذا استكملو البائع كقيل :مطلقا .كلو ضمن لو البائع ما ابتع ؼ ذلك فبل
حكم لضمانو كإذا تلف المبيع تحت يد المشترم يضمنو كما في البيع الباطل .الثاني :أف ال يقع شرط
كال يكوف ثمة عرؼ برد المبيع من غير فسخ كال إقالة ** كال إجبار للمشترم على رده فعلى قولو المؤيد
باهلل يصح البيع ألف العقود عنده تنصرؼ إلى اللفظ كال حكم للضمير فيها فيملك المبيع كيصح تصرفو
فيو بما شاء كال يلزمو رده كال زيادة على ثمنو لو قل إال أف يقوؿ بعد شراءه لو متى رددت علي مثل
الثمن أنت أك من يقوـ مقامك بعدؾ فقد فسخت عليك البيع إف كنت حيا كإال فقد أكصيت لك
بالفسخ بعدم كإف علم اهلل انو يخرج عن ملكي في حياتي فقد فسخت عليك قبيل خركجو عن ملكي
كيقبل ذلك البائع فهذه حيلة في رجوعو للبائع ككرثتو فإف شرط اإلقالة متى رد مثل الثمن لم تصح
اإلقالة ألنها بيع عند المؤيد باهلل ال يصح تعليقها على الشرط كأما على قوؿ القاسم الهادم كالمنصور
باهلل أف المضمر في الربا كالمظهر فبل يصح البيع إال إذا كقع بقيمتو التي يرضياف بالتفرؽ عليها فيصح
كيفعبلف فيو الفسخ الذم مر كإف بيع بدكف قيمتو ؿ يصح كال يملكو المشترم كال تطيب لو ثماره كال
منافعو كما مر (فرع) :فلو سلمو البائع إلى المشترم حيث البيع فاسد ثم باعو البائع من غيره صح بيعو
*** ألنو باؽ على ملكو لكن يكوف لهما الخيار في فسخ حيث المشترم األكؿ ممتنع من تسليمو حتى
يمكن تسليمو( .بياف بلفظو) كاهلل أعلم كاحكم بالصواب _)*( .ىذه المسالة ذكرىا الوالد رحمو اهلل
على أصوؿ أئمتنا عليهم السبلـ كىي كما ترل كقد قيل :إف الضرب الثاني كىو حيث تكمل شركط
صحة البيع في بالظاىر ينقسم إلى قسمين أحدىما أف يكوف قصد المشترم إنما ىو التمليك للمبيع ال
لتوصل بعقد البيع إلى طلب الغلة فهذا البيع صحيح بكل حاؿ كسواء كاف الثمن قليبل أك كثيرا ألف ىذا
ليس من عقود الربا القسم الثاني حيث يقصد بذلك التوصل إلى طلب الغلة فقط فعند القاسم كالهادم
كف كالمنصور باهلل أف المضمر من عقود الربا كالمظهر فبل يصح ىذا لبيع كال أم حيلة في ذلك كعند
المؤيد باهلل أف العقود تنصرؼ إلى اللفظ ال إلى الضمير فيملك المبيع كيصح تصرفو بما شاء كال تلزمو
الزيادة على ثمنو كال رده إال إذا فعل الحيلة التي في الكتاب( .بياف بلفظو) كفي (البستاف) كال إذا فعل
الحيلة بواك العطف .كاهلل أعلم كاحكم (**)_ كإنما يرده بالفسخ أك اإلقالة إف شاء كإف امتنع لم يجبر
عليو( .برىاف) كهلل الحمد كالمنة كسبحاف اهلل العظيم كبحمده كال حوؿ كال قوه إال باهلل(***)_كعندنا
ال.
()225/9
_____________________________
من عينو( )1كفوائده األصلية)( )2نحو أف يشترم شاة بعشرة دراىم ثم استغرؽ من صوفها بدرىمين
فيجوز بيعها إلى البائع بثمانية حينئذ كال خبلؼ في جواز ىذه الصورة(* * * .)3
باب الخيارات } ({ )4
__________
( )1أك بعيبو الحادث عند المشترم( .ىداية) (*) ال من سعره( .بياف) (*) ال من قيمتو لو رخص كال
عبرة بما انتقص منو .كمثلو في (الزىور) كعن (المفتي) قلت :ال حيلة فيو.
( )2المتصلة حاؿ العقد إذ ىي من جملة المبيع (*) كأما الفرعية فلم يذكرىا كمفهومو ال غيرىا كىي
أجرة الدار كنحوىا كأما نقص سعره فقيل :إنو يجوز كقيل :ال يجوز *( .شرح أثمار)[ كلفظ (البياف)
(مسألة) من باع شيء اشتراه الخ_)*( ] .كىو ظاىر (األزىار) (شرح أثمار) قلت :ال حيلة( .مفتي) (*)
كأجاز ذلك الشافعي كلو )*( .المنفصلة عن العقد ال المتصلة عند العقد غذ ىي من جملة المبيع فقد
دخلت إذا في قولو في عينو( .قرز)
( )3فإذا عدـ أحد ىذه الصور فالبيع باطل .مشارؽ
( )4كاعلم أف اقول الخيارات العيب كأضعفها الرؤية كاكسطها الشرط .كال يصح في العبد من نفسو
شئ من الخيارات إال خيار الشرط حيث كاف للبائع ككذا بيع العبد من رحمو( .معيار) كال أرش إذا
أنكشفت بو علة ألنو حصل العتق بنفس العقد فكأنو عتق بدليل بيع ألم الولد من نفسها فبل يصح من
الغير بل ال يصح من نفسها ك(قرز) (*) كإذا باعها من نفسها كقع العتق كال يلزمها شيء من الثمن .قرز
ككذا خيار الرؤية يأتي على قولو في األز كلو الرد من بيعو من ذم الرحم.
()226/9
_____________________________
()227/9
_____________________________
تسليم المبيع كىو) يثبت (لهما) أم للبائع كالمشترم (في مجهوؿ االمد) كالعبد اآلبق كالمغصوب
كالمسركؽ فإنهما يجهبلف متى رجوعو فيثبت الخيار لهما جميعا كلو علما( )1ما لم يرجع (ك) يثبت
الخيار (للمشترم الجاىل في معلومو)( )2كالعبد المؤجر( )3كالمرىوف إلى مدة معلومة( )4فإنو ال خيار
للبائع مطلقا كال للمشترم إذا كاف عالما()5
__________
( )1قاؿ الفقيو يوسف كمن رضي منهم قبل االمكإف لم يبطل خياره ما داـ التعذر كإنمايثبت الخيار
للبائع ألنو يتعذر عليو تسليم الثمن لما لم يسلم المبيع( .بياف) يعني إذا لم يكن قد قبض الثمن كقيل:
ال فرؽ ألف للمشترم أف يطالبو برد الثمن *حيث لم يسلم المبيع (*) كلو أبطل الخيار كاف لهما
الرجوع( .قرز) (*)_ألنو غير مستقر إذا تلف المبيع.
( )2كال يفسخ (*) البائع لتعذر تسليم الثمن () من غير حجر كالفرؽ أنو يصح الحجر كال يصح البيع
ألف الحجر قد تناكلو بخبلؼ غيره فالحاكم يبيعو كيقضي الثمن البائع () إذ لو كاف المشترم محجورا
عليو ثبت للبائع الخيار لتعذر تسليم الثمن.
( )3حيث ال تنفسخ اإلجارة( .قرز)
( )4ينظر في ذلك فإف كاف بغير أذف المرتهن فهو موقوؼ كلكل فسخو كلو كاف عالما كإف كاف بأذنو
فإف كاف اليفاء الثمن أك رىنو فقد انفسخ الرىن كما يأتي فما كجو الخيار *كفي (الكواكب) أنو كإف كاف
موقوفا فليس للبائع الفسخ كال للمشترم( .مفتي) العالم( .مفتي) يعني ال يفسخ لتعذر التسليم كلهما
الفسخ لكونو موقوفا( .حاشية السحولي) ك(قرز)(*)_ يقاؿ للمرتهن حبسو حتى يحصل ما بيع ألجلو
فلذا ثبت الخيار )*( .كلفظ (كواكب) فيكوف ذلك كالعيب يثبت فيو الخيار للمشترم كحده إذا جهل
عند الشراء مع أف بيع المرىوف كالمحجور موقوؼ لكن ال خيار للمشترم مع علمو بذلك .منو (لفظا)
(*) ألنو إف كانت المدة معلومة نزلناه منزلة العيب ألف تعذر التسليم للمبيع لو مدة معلومة( .كواكب)
(مفتي)
( )5ك إنما يثبت الخيار للمشترم إذا كاف جاىبل فقط كلو الفسخ بخيار تعذر تسليم المبيع( .غيث
بلفظو)
()228/9
_____________________________
(ك) الثاني ثبوت الخيار (لفقد صفة( )1مشركطة( ))2نحو أف يشترم البقرة على أنها لبوف فوجدىا ال
لبن فيها
__________
( )1فرع) كيستحق خيار فقد الصفة لعدمها أم كقت من كقت العقد إلى القبض فلو اشتراء بقرة على
أنها حامل ثم قبضها كقد ذىب حملها كاف لو الفسخ ككذا لو كانت كقت العقد غير حامل ثم قبضها
كىي حامل فلو الفسخ أيضا بخبلؼ خيار العيب ألف العقد كقع مشركطا عليها باللفظ كلما كاف ذلك
اللفظ ىو السبب صح إسقاط الخيار بعده كلو قبل فقد الصفة( .معيار) [(بلفظو) (قرز) ](*)
كالمشترم القوؿ قولو في نفيها [كالبكارة كالحمل] أم أنها لم تكن موجودة مع يمينو كيبين البائع بها.
(شرح فتح) (قرز) (*) إذا كاف الشرط حاؿ العقد ال إف شرطو قبل العقد فبل حكم لو إال أف يجرم
عرؼ بأف المشركط قبل العقد كالمشركط حالو صح( .بياف) ك(قرز) (*) كالبكارة كالحمل( .شرح فتح)
كقولو مشركطة أم مذكورة حاؿ العقد تم( .قرز) كإف لم تكن بآلة الشرط( .شرح فتح)
( )2أك متواطأ عليو كيكوف القوؿ للمشترم في فقدىا( .شرح فتح) (قرز)
()229/9
_____________________________
(ك) الثالث (للغرر) من البائع ،قاؿ عليو السبلـ كقد ذكرنا مثالين أحدىما قولنا (كالمصراة( ))1فإف من
صرا شاة( )2حتى اجتمع اللبن فيها ثم اشتراىا مشتر فنقص( )3لبنها في ثبلثة( )4أياـ فإنو يثبت()5
__________
( )1كإف لم يقصد التصرية( .قرز) (*) كإذا كقع التشاجر في المصراة فالقوؿ قوؿ البائع كالبينة على
المشترم كبينة على البائع يحبسها عن الحطب كقتاف فصاعدا مما يعتاد حلبها فيو( .ديباج)
( )2أك تصرت بنفسها( .قرز)
( )3فإف قاؿ البائع ما نقص اللبن إال لترؾ لعلف أك قلت:ق حلف [( .تذكرة) ] كقيل :يبين ألنو اقر
بالنقص كادعاء السبب من المشترم فلو أنكر نقص اللبن كاف القوؿ لو كالبينة على المشترم ك(قرز)
(*) كحلبها في الثبلث ليس برضاء * (قرز) قاؿ اإلماـ يحيى ألنو إذا حلبها في اليوـ األكؿ فيجد لبنها
كثيرا فيظن أنو لبن عادة كيجوز أنها لتصرية كإذا حلبها في اليوـ الثاني فوجده ناقصا فإنو يجوز أف
نقصانو ألجل التصرية كيجوز أف ذلك الختبلؼ االيدم كالعلف كالمكاف كعدـ االلف ألف اللبن يختلف
ألجل ذلك كإذا حلبها في اليوـ الثالث فوجد لبنها ناقصا علم أنو انما نقص ألجل التصرية( .شرح
بحر) (*) عن أكؿ حلبة ك(قرز) (*)_ فإف حلبها بعد ثبلثة أياـ بطل خياره .إال أف يحلبها لخشية الضرر
عنها من الحليب كغيبة المالك الوقت الذم تضررت ػ ػ ػ فبل يبطل خياره بعد الثبلث كما يأتي على قولو
في خيار العيب أك تصرؼ بعد العلم من (شرحو) كلفظو (فرع) كىكذا في المصراة الخ.
( )4يعني كأما النقص الذم يحصل بعد ثبلثة أياـ فبل يثبت لو الخيار ألنو نقصاف حادث عند المشترم.
(كواكب) كفي (البحر) ما لفظو (مسألة) :كال تفسخ المصراة إال بعد ثبلث إذ ال يعرؼ التصرية بدكنها
لظاىر األثار كقيل :لو الفسخ متى انكشفت التصرية قلت :كىو األقرب( .بحر بلفظو)
( )5ككاف القياس بطبلف الخيار بتلف اللبن لكن كرد الخبر كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ردىا
كصاع من تمر كركم أبو ىريرة أنو قاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم ال تصركا البقر كالغنم كاإلبل فمن
ابتاعها بعد ذلك فهو يخير النظرين بعد أف يحلبها ثبلثا فإف رضيها امسكها كإف سخطها ردىا كصاع من
تمر( .شرح فتح) كيحمل ذلك على أنو عند تعذر المثل أك على جهة التراضي جمعا بين األخبار.
(شرح أثمار).
()233/9
_____________________________
للمشترم( )1الخيار كألجل الغرر كظاىر المذىب سواء ،قاؿ على أنها ليست مصراة أـ لم يقل بل
سكت( )2عن ذلك ،كقاؿ في حواشي االفادة إنما يكوف لو الخيار إذا شرط أنها ليست مصراة ال إذا
اطلق كادعاء في ذلك االجماع كإذا ثبت الرد بالتصرية فالمذىب أنو يرد اللبن( )3إف كاف باقيا فإف
تلف فمثلو فإف عدـ المثل( )4فالقيمة( ،)5قاؿ في االنتصار بالتصرية عاـ في جميع الحيوانات من
مأكوؿ كغيره كاالتاف كيرد عوض لبن االتاف إف قلنا بطهارتو( ،)6قاؿ كىو المختار كأما رد الجارية
بالتصرية ففي ذلك احتماالف أحدىما ال ترد ألف لبن اآلدميين غير مقصود كالثاني يثبت( )7كىو
المختار( )8ألف ذلك قد يقصد لتكوف ضئرا كعند أبي حنيفة أنو ال يثبت الرد بالتصرية لكن ال يرجع
بالنقص كخيار رد المعيب بالعيب (ك) المثاؿ الثاني بيع (صبرة( )9علم قدرىا()13
__________
( )1ما لم يعلم المشترم التصرية أك جرل عرؼ بالتصرية كعلم بذلك .كظاىر المذىب ال فرؽ ألف
الغرر حاصل الختبلؼ التصرية( .قرز)
( )2كأما بعد الثبلث فهو عيب حادث عند المشترم.
( )3قاؿ الفقيو يوسف ىذا إذا كاف الرد بالحكم ال بالتراضي فبل يجب رده كالعيب كظاىر كبلمهم
االطبلؽ كىذا في اللبن الحاصل بعد البيع كأما ما كاف حاصبل حاؿ العقد فهو جزء من المبيع فيجب
رده مطلقا (*) كلو بالتراضي( .قرز)
( )4في البريد ك(قرز)
( )5يوـ الرد( .بياف) ك(قرز) كقيل :يوـ التلف (*) [ كقيل :حاؿ العقد] .
( )6المختار يجب رد العين ال العوض ألنو نجس عندنا كقيل :ال يجب رده كال عوضو عند من يقوؿ
بنجاستو
( )7الرد.
( )8قاؿ في (البحر) كال يرد لبن اآلدمية إذ لم تجر العادة بذلك .مع التلف كإال كجب رد العين مطلقا
ك(قرز)
( )9ككذا لو كاف الثمن صبرة نحو[ملء] الكف من الدراىم كعلم قدرىا المشترم فقط ك(قرز)
( )13كىذا في بيع الجزاؼ كفي المقدر ما مر في الصبرة( .قرز) (*) كأما ككيل البائع فبل يعتبر علمو
إذا جهل البائع الكمية [ .ع سيدنا أحمد حاتم الريمي كظاىر (األزىار) خبلفو( .قرز) ] (*) فلو علما
جميعا أك علم المشترم كحده أك جهبل صح البيع كفاقا كلم يثبت الخيار( .نجرم)
()231/9
_____________________________
البيع فقط) دكف( )1المشترم( )2كأما حيث يكوف العالم المشترم دكف البائع فإنهم ذكركا أنو ال خيار
للبائع كال للمشترم ،قاؿ عليو السبلـ كعندم أنو يثبت للبائع الخيار ىنا كما أثبتوا للمشترم الخيار
حيث جهل كعلم البائع إذ ال يجدكف إلى الفرؽ بينهما سبيبل()3
__________
( )1جهبل أك البائع علما أك المشترم فبل خيار لو.قرز (*) كجهل علم البائع( .شرح بهراف بلفظو)
ك(الكواكب) ك(بياف) فإف جهبل فبل خيار( .قرز) كظاىر أز خبلفو.
( )2إال أف يعلم بعلم البائع فبل خيار لو( .بياف) ك(قرز) (
( )3بل قد فرؽ اإلماـ عليو السبلـ في (الغيث) في النسخة التي بخط يده الكريمة بأف البائع قد طابت
نفسو بخبلؼ ما لو جهل المشترم فهو كالمغركر كقيل :الفرؽ أنهم أثبتوا خيار الرؤية للمشترم دكف
البائع( .تعليق) كقيل :الفرؽ أف البيع اسقاط فبل يفترؽ الحاؿ بين العلم كالجهل
()232/9
_____________________________
(ك) الرابع كالخامس الخيار (للخيانة) الواقعة من البائع (في المرابحة كالتولية( )1أيضا نحو أف يقوؿ
رأس مالي كذا كىو أقل فإنو إذا انكشف ذلك للمشترم ثبت لو الخيار على ما سيأتي إف شاء اهلل
تعالى()2
__________
( )1ىي كالمرابحة إال أنها بالثمن األكؿ (*) ككذا في المخاسرة.
( )2قاؿ المنصور باهلل كالرد لفقد الصفة كالخيانة نقض للعقد * من أصلو فعلى ىذا تكوف الفوائد فيهما
مثل ما في خيار الرؤية () تطيب الفرعية مع القبض كترد األصلية كيضمن تألفها مطلقا كأما معرفة مقدار
الثمن كالمبيع فينظر كلعلو كخيار الرؤية .كقيل :تكوف الفوائد كما في خيار الشرط ككذا المؤف( .بحر)
ك(قرز) () قلت :األكلى أنو كالعيب **فينظر ىل كاف بالحكم أك بالتراضي( .مفتي) كعن اإلماـ عليو
السبلـ لمن استقر لو الملك كخيار الشرط ذكره المؤيد باهلل ك(قرز)[ كقيل :كالرؤية _ )*( ] .كذىب
عليو في (البياف) في آخر المسألة من فصل كإذا لم يبع من المشترم رضا _)**(.سيأتي ما يؤيد ىذا
معلق على قولو كفي العيب أك رضي كلفظو قيل :ككذا يكوف الحكم في الخيار لفقد الصفة لمن رضي
كخيار العيب ككذا ما كاف من الخيارت من تلف النقص فرده إلى العيب كما كاف من باب التركم فبل
يشترط( .قرز)
()233/9
_____________________________
(ك) السادس كالسابع أف يشترم شيأ ال يعلم قدر ثمنو أك قدر المبيع فيخير (لجهل) معرفة (قدر الثمن
أك) قدر (المبيع( ))1مثاؿ خيار معرفة مقدار الثمن أف يقوؿ بعت منك ىذه الصبرة على ما قد بعت من
الناس( )2كقد باع على سعر كاحد( )3كال يعلم المشترم كيف باع فيما مضى كاف للمشترم خيار معرفة
مقدار الثمن كمثاؿ آخر( )4أكضح من ىذا كىو أف يشترم صبرة من مكيل أك موزكف كل قدر منو بكذا
كلم يعلم مقدار الصبرة ككميتها في الحاؿ ثم كالو كعرفو كعرؼ مقدار الثمن( )5كاف لو الخيار كما
تقدـ( )6كمثاؿ خيار معرفة مقدار المبيع نحو أف يقوؿ بعت منك بمائة درىم( )7من ىذه الصبرة على
ما قد بعت كقد باع على سعر كاحد( )8فههنا المبيع لم يعلم كم ىو فيثبت فيو الخيار()9
__________
( )1كظاىر المذىب صحة البيع سواء علم القدر في المجلس أك بعده بخبلؼ ما سيأتي في (مسألة)
الرقم للمرابحة( .حاشية سحولي) لفظ بل كفي (مسألة) الرقم على المختار( .قرز)
( )2كالثمن مثلي ال قيمي ألنو ال يثبت في الذمة كالختبلؼ القيمي.
( )3فرع) كإذا اختلف في قدر الثمن الذم باع بو ىو أك غيره في الماضي لم يقبل فيو شهادة المشترم
األكؿ كال البائع األكؿ ألنو يشهد بفعلو [( .بياف لفظا) ](*) كبثمن مثلي يثبت في الذمة ك(قرز) (*)
( )4كجو الوضوح أف ىذا مجمع عليو كذلك مختلف فيو كسيأتي الخبلؼ في باب المرابحة كقيل :اف
الثمن في ىذا المثاؿ معلوـ الجنس كاألكؿ غير معلوـ كقيل :الثمن في األكؿ قد علم جملة كفي الثاني
لما جعل كل جزء من الثمن مقاببل لكل جزء من المبيع كاجزاء المبيع غير معلومة الحاؿ ال جملة كال
تفصيبل [ىذا ما يمكن من توجيهو]
( )5كيثبت الخيار قبل الكيل كبعده
( )6قيل :كيثبت في ىذه الصورة خيار معرفة مقدار المبيع( .قرز)
( )7كلم ينقص.
( )8كقياس ما تقدـ أنها تصح حيث لم تنقص عن قدر ما قد باع ك(قرز) [يعني عن ػ ػ ػ الدرىم] (*)
كالثمن مثلي( .قرز)
( )9كإنماصح البيع ىنا كإف كاف الثمن كالمبيع مجهولين ألف الجهالة جزئية كليست كلية كيسير الجهالة
ال يضر كمن ذلك بيع ثوب من ثياب مع شرط الخيار ألحدىما مدة معلومة( .تكميل)
()234/9
_____________________________
فإف لم يكن قد باع أك باع بأسعار( )1مختلفة( )2كلم يعين( )3أحدىما( )4أك ،قاؿ على ما أبيع()5
فسد العقد( )6كىكذا في المثاؿ األكؿ في خيار معرفة مقدار الثمن كالثامن قولو (أك) اشترا شيأ غير
معين فإف لو خيار (تعيينو)( )7مثالو أنو لو اشترل ثوبين أك ثيابا كل ثوب بكذا على أنو بالخيار يرد ما
شاء()8
__________
( )1أك قيمي
( )2كال غالب كإال انصرؼ إليو [( .كواكب) ] كقولو على سعر كاحد يأباه
( )3أك عين كالتبس.
( )4أك كاف الثمن قيميا( .بياف) (قرز)
( )5في المستقبل.
( )6في الوجهين األكلين لجهالة المبيع كالثالث كونو معلق على شرط مستقبل
( )7كأما الفسخ فليس لو أف يفسخ في الصورتين ألنو خيار تعيين كمن ذلك لو قاؿ بعت منك ىذا
بكذا أك ىذا بكذا كلك الخيار مدة معلومة في أيهما شئت صح البيع( .بياف)
( )8كينظر لو اشترل عبدين على أف يرد أحدىما في ثبلثة أياـ إف شاء فمات أحد العبدين قبل تماـ
المدة ىل يثبت لو الخيار في الحي كيموت الميت من ملكو أـ ال سل( .كابل) قيل :يثبت الخيار في
الحي( .تكميل) ك(قرز) أم من ملك المشترم مذىب إذ قد قبض ك(قرز) (*) ىذا حيث عين ثمن كل
ثوب كميزه نحو كل ثوب بعشرين فلو جهل ثمنها الكل كاحدا لم يصح البيع * كال يصح أف يشرؾ غيره
بالخيار ألنهما يختلفاف( .شرح بحر معنى) لعلو يريد من غير جهتو كأما من جهتو فيكوف لمن سبق
ك(قرز) قلنا بل يصح [كيقسم الثمن على قدر القيمة( .قرز) ]كما لو أعطاه رجبلف ثوبين كأمره كل
كاحد أف يبيع ثوبو مع ثوب اآلخر بعقد كاحد صح مع أف نصيب حصة كل كاحد مجهولة جهالة مقارنة
الصل العقد ككما لو باع العبدين بألف ثم مات أحدىما قبل التسليم صح بيع اآلخر بحصتو كذلك كما
في مسئلتنا (*) كليس لو رد الكل( .قرز) (*) قاؿ المؤلف ىذا ليس من صور تعيين المبيع ألف المبيع
قد تعين كإنماجعل البائع للمشترم الخيار في بعضو كلهذا ال يصح بعد مضي المدة أف يختار ما شاء
فيلزمو الجميع كإنماذلك من خيار الشرط .كمثلو في (شرح بهراف) (*)_يقاؿ فيلزـ مثلو في الموقوؼ
ألف الفساد طارئ فينظر )*( .كتناكؿ العقد كل المبيع في ىذه الصورة.
()235/9
_____________________________
كياخذ ما شاء كاف لو الخيار يأخذ أيهما( )1مع شرط الخيار الحدىما( )2مدة معلومة ككذاإذا اشترل
ثوبا( )3من ثياب على أف لو الخيار في تعيينو مدة معلومة صح البيع كلو خيار تعيينو()4
__________
( )1كلو أخذ الكل ك(قرز)
( )2ال لهما معا ألنهما مختلفاف (*) (*) أك ألجنبي.
( )3ىذا حيث كانت الثياب مختلفة ال مستوية فيفسد البيع ألف البيع متعين على االعلى ال مع
استوائهما فالجهالة حاصلة إذ يجوز في كل كاحد أف يأخذه فلم ينطو البيع على مبيع معلوـ كالقياس
الصحة في المستوم أيضا كمد من صبرة كذكر الخيار ال يضر كإنمااشتراط أف يكوف في المختلف
االستثناء كما في بيع الصبرة
( )4كالخيار في ىاتين المسألتين إنما ىو خيار تعيين المبيع كليس لو الفسخ( .كواكب)
()236/9
_____________________________
(كىذه) الخيارات الثمانية (على التراخي)( )1ال على الفور بمعنى أنو اف علم بتعذر التسليم أك بفقد
الصفة كلم يفسخ فهو بالخيار حتى يصدر منو رضاء( )2بالقوؿ( )3أك ما يجرم( )4مجراه (كتورث)
ىذه الخيارات الثمانية إذا مات من ىي لو( )5فإف كاف الورثة صغارا توالىا كلى ما لهم (غالبا) احتراز
من خيار تعيين المبيع( )6حيث تنأكؿ العقد كل الشئ على أف يأخذ ما شاء كيرد ما شاء فإنو ال
يورث(( )7كيكلف) المشترم (التعيين) للمبيع (بعد
__________
( )1ما كاف من باب النقص فعلى التراخي كيورث كما كاف من باب النقص فعلى التراخي كيورث كما كاف
من باب التركم كالرأم فعلى الفور كال يورث( .بحر) [كمثلو في (البياف) (قرز) ]
( )2فرع) فكل من ىذه الخيارات يصح اسقاطو بعد كجود سببو*ال قبلو كما كاف سببها ممتدا لم يصح
اسقاطو كخيار التعيين () كخيار تعذر التسليم كالرؤية ** كمعرفة مقدار المبيع على القوؿ بأف سببها
الجهالة( .معيار بلفظو) () مستقيم في صورة الشراء لغير معين( .قرز) [كأما في المعين حيث يتناكؿ
العقد كبل األشياء فيصح إسقاطو] (*) ىذا في غير التعذر كالكتابة (*)_ فسد خيار الشرط كفقد الصفة
الشرط الملفوظ بو في العقد أك المتواطأ عليها كيثبت خيار الرؤية كمعرفة مقدار المبيع كالثمن الجهالة
على األصح كقيل :سببها العقد ***كسبب ما سول ىذه النقص الحاصل في المبيع( .معيار) (***)_
كسيأتي في خيار الرؤية ما يؤيد ىذا في قولو كاإلبطاؿ بعد العقد الخ(**) -ينظر فسيأتي قريبا أنو يبطل
باإلبطاؿ العقد كلو لم يره
( )3في غير تعذر تسلم المبيع كمجهوؿ األمد فلو الفسخ ألف الخيار يتحدد حتى يعود( .معيار)
( )4التصرؼ من تسليم الثمن كقبض المبيع.
( )5أك ارتد كلحق ال إذا جن كينوب عنو كليو كخيار الشرط
( )6في أحد صورتيو كذلك حيث الخ
( )7بل يستقر المبيع للوارث كلو مات قبل مضي المدة (*) بل يلزـ المبيع جميعا( .قرز) (*) فينفذ
كيلزـ المبيع جميعا .قرز.
()237/9
_____________________________
المدة)( )1فإف امتنع حبس( ،)2قاؿ عليو السبلـ ككذا في حق الميت لو بقي( )3حتى مضت مدة
الخيار كلف كارثة( )4التعيين()5
__________
( )1كىذا حيث ال يتناكؿ العقد كل األشياء كإال فقد نفذ في الجميع لخركج المدة
( )2كقيل :يعين الحاكم
( )3يعني لم يعين حتى مضت مدة الخيار.
( )4يعني في الصورة األخيرة كىي مجهولة ككذا لو شرل ثوبا من ثياب.
( )5ينظر لو اختلف الورثة في التعيين لعلو يعمل باألكؿ ألف لكل كارث كالية كاملة فإف اتفقوا في
الوقت فالحاكم كفي (البياف) في العتق إذا اختلف الورثة في تعيين الوصية فعين بعضهم غير ما عينو
اآلخر لم يصح إال ما تراضوا عليو الكل * ألف ذلك كالقسمة[ كأما التعيين حيث تناكؿ العقد كل
األشياء فيصح إسقاطو_)*( ].كىذا عاـ في جميع األشياء غير العتق ** كيأتي مثلو في كبلـ (البياف)
(**)_ فبل يصح من الورثة التعيين لنو من باب التركم فأشبو خيار الرؤية بخبلؼ ما إذا قاؿ أكصيت
بعتق أحدكم يعني عبده فيصح من الورثة التعيين كما يأتي في العتق.
()238/9
_____________________________
(ك) التاسع أنو يثبت الخيار (لغبن صبي( )1أك متصرؼ عن الغير) إذا غبنا غبنا (فاحشا) كالمتصرؼ
عن الغير ىو العبد المأذكف كالوكيل( )2كالولي( )3كالشريك إذا اشترل أك باع بغبن فاحش فإنو يثبت
الخيار فإف كاف مما يتغابن الناس بمثلو فبل خيار كىذا في التحقيق يرجع إلى خيار االجازة فإف أجاز كلي
الصبي()4
__________
( )1مميز مأذكف ك(قرز)
( )2المراد في الوكيل كنحوه حيث تصرؼ في غير محضر الموكل فأما في محضره فيصح الغبن عليو
ألنو كالمعبر عنو ذكره أبو جعفر كأبو مضر كدؿ عليو كبلـ أصحابنا في القسمة أف الغبن فيها يصح على
من حضر كلو توالىا غيره كالمذىب أنو ال يصح الغبن عليو كلو حاضرا كفرؽ بين القسمة *كىذا أف ىنا
تتعلق الحقوؽ بالوكيل ال ىناؾ كاهلل أعلم بالصواب (*) ما لم يفوض ككاف لمصلحة (*)_ كالصحيح في
القسمة كما سيأتي في الحاشية المعلقة على قولو كال يسمع من حاضر في الغبن أنو ال يصح الغبن على
الموكل كلو حاضر أما لم يباشر القسمة فإف باشر فالكل سواء( .قرز) (*) ما لم يفوض .كقيل :كلو
مفوضا .كفي ب(البياف) ما لفظو قيل :إال **إذا كاف مفوضا صح الغبن *** عليو إال أف يكوف مما
يستنكر في العادة لم يصح كما قاؿ المؤيد باهلل كالمنصور باهلل فيمن فوض غيره في مالو ثم كىبو أك
أعتق عبده لم يصح( .بياف لفظا) من الوكالة_)**( .مع المصلحة لئبل يخالف ما يأتي في الوكالة .أك
كاف الثمن قيميا( .بياف) ألنو يكوف مبيعا _)***(.إذا جرل بو العرؼ.
( )3كالػ كلفظو كالوصي كاإلماـ كالحاكم كالمضارب( .بياف)
( )4كىذا حيث تمكن االجازة كالصبي بعد بلوغو (*) كسيد العبد كنحو ذلك كالموكل كالشريك كرب
الماؿ كحيث ال تمكن االجازة كمتولي المسجد كالوقف كبيت الماؿ إذا عين فبل يصح التصرؼ( .بياف)
* بل تصح االجازة إذا عرضت المصلحة كلعلو حيث باع جاىبل كإال فقد انعزؿ مع العلم( .حاشية
السحولي) (قرز) ** (*)_أما لو تصرؼ الولي فبل مصلحة حاؿ العقد ببيع أك شراء ثم بعد مدة حصلت
المصلحة التي يصح معها التصرؼ ىل يصح من الولي أجازة ذلك العقد الرتفاع المانع من اإلجازة
األقرب صحة ذلك( _)**(.حاشية سحولي) إذ ال مانع كىذا مستقيم حيث باع بغبن جاىبل لذلك.
(حاشية سحولي لفظا) (قرز)
()239/9
_____________________________
لمصلحة( )1كمالك العبد كالموكل نفذ العقد كإال فبل كالغبن الفاحش ىو ما زاد على نصف العشر()2
ذكره في الزكائد ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كاختاره القاضي زيد كعن الشافعي ما زاد على العشر كأشار
إليو في الوافي ك( )3قاؿ ص جعفر ما أجمع أىل المعرفة على أنو غبن فاحش كما اختلفوا فيو ىل ىو
غبن أـ ال لم يكن فاحشا ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كإذا اعتبرنا أف يزيد على نصف العشر فبل بد من
معرفة القيمة قبل ذلك( )4فإف اتفق المقوموف فظاىر كإف اختلفوا( )5أخذ بالوسط()6
__________
( )1عرضت( .حاشية سحولي)
( )2من القيمة (*) فلو زاد المشترم الثمن إلى تماـ قيمة المبيع أك بعض البائع إلى قدر القيمة كاف
الخيار باقيا ذكره المنصور باهلل إذ االعتبار حاؿ المبيع .ىاجرم (*) (فرع) كفي (البياف) كالغبن الكثير
زاد على نصف عشر القيمة أما زيادة في حق المشترم أك نقصاف في حق البائع( .بلفظو).
( )3قاؿ عليو السبلـ كمثاؿ المسألة :أف يشترم بعض األمتعة بعشرين درىما كيقومو بعضهم ثمانية
عشر كبعضهم تسعة عشر فيكوف الغبن درىما ألنو خرج عن تقويم المقومين فأما لو قوـ بعضهم عشرين
لم يكن غبنا( .بستاف)
( )4قبل الفسخ (*) يعني قبل ثبوت الخيار( .قرز) كقيل :قبل ثبوت الفسخ كقيل :قبل زيادتو على
نصف العشر.
( )5كبلـ الفقيو ح مستقيم حيث أمر الحاكم من يقومو ليعرؼ الغبن كأما من شهد بفوؽ ما ادعى
المغبوف أك دكنو لم تصح شهادتو إال بما طابق الدعول كما سيأتي.
( )6كىذا حيث كاف المقوموف اثنين ،فقاال يحتمل كيحتمل أما إذا كانوا أكثر نحو أف يقوؿ اثناف
يساكم عشرة كاثناف ثمانية كاثناف اثنى عشر اعتبر باألكثر كبينة الخارج( .شامي) ىذا يستقيم في قيم
المتلفات كأما ىنا فالمختار ما في الكتاب ألف التقويم باألقل كبينة الخارج إذ ثبت معها الفسخ بخبلؼ
بينة األكثر فهو كالداخل [فالبينة التي ثبت معها الفسخ ىي الخارجة كالتي يعمل بها بينو األقل من جهة
المشترم بينو األكثر من جهة البائع]( .عامر) كلعل ىذا يستقيم في الشراء (*) كىذا حيث كاف التقويم
ينظر الحاكم فلم يذكر * المغبوف قدره كإال ما العبرة بما طابق دعول المغبوف .ىبل ك (شرح فتح) معنى
(قرز) (*)_ أك ذكر قدره كلم يأتوا بلفظ الشهادة فهو مجرد تقويم .أمبله (سيدنا حسن) رحمو اهلل.
(قرز)
()243/9
_____________________________
من الثبلثة كباألقل من تقويمين كفي أربعة باألقل من المتوسطين( )1كأما المالك المرشد إذا باع أك
اشترل لنفسو فبل خيار لو كلو غبن ،كقاؿ مالك لو الخيار إذا لم يكن من أىل البصر( ،)2قاؿ بعض
أصحابو إذا كاف الغبن مقدار الثلث كىو قوؿ الناصر كالمنصور باهلل إال في قدر الغبن فمذىب الناصر
أف يزيد على نصف العشر (ك) العاشر ىو الذم يثبت في العقد (بكونو موقوفا) فإذا باع الفضولي ماؿ
الغير أك اشترل لو كاف لذلك الغير الخيار( )3في االجازة(( )4ك) ىذاف الخياراف (ىما على تراخ) فلو
علم كلي الصبي بغبن فسكت كاف على خياره كلو طالت المدة حتى يجيز أك برده كىكذا المالك إذا
علم بعقد الفضولي كسكت (ك) خيار المغابنة كاالجازة (ال يورثاف)( )5فإذا( )6مات كلي الصبي
الذم( )7غبن غبنا فاحشا لم ينتقل الخيار إلى كرثتو()8
__________
( )1ىذا إذا كاف التقويم بأمر الحاكم فإف لم يكن بأمر الحاكم عمل بقوؿ من طابق دعول المدعي
ك(قرز) فمن شهد بفوؽ ما ادعاه المغبوف أك دكنو لم تصح شهادتو كىذا عاـ في جميع التقويمات
( )2بفتح الباء الموحدة كالصاد المهملة العلم كالمعرفة كفي الحديث العلم ببل بصر كالرمي ببل كتر
[بالضم الغليظ كفي الحديث بصر سبع سماكات أم غلظها .ضياء شمس علوـ] (*) كالمعرفة.
( )3كالمتبايعين( .قرز) يعني الفضوليين
( )4أك عدمها .أثما ك(قرز)
( )5الذم ال يورث من الموقوؼ ىو ما كاف موقوفا حقيقة كمثاؿ الكتاب كأما الموقوؼ مجازا مثل بيع
الراىن للرىن كبيع المحجور عليو بشئ من مالو فقيل :إنو يبطل البيع كالصواب خبلفو( .شرح بهراف)
كمثلو في (حاشية السحولي) حيث قاؿ كلو على اجازة المرتهن أك على فك الحجر ك(قرز)
( )6ككذا لو مات الصبي المغبوف لم ينتقل الخيار إلى كارثو( .غيث)
( )7يعني الولي الذم غبن ألنو في ىذه الصورة.
( )8إذا كاف المتصرؼ كلي الصبي في ماؿ الصبي كغبن فبل يبطل () بل يخير الصبي بعد بلوغو ككبلـ
(الشرح) يستقيم في صورة كاحدة كىو حيث تصرؼ الصبي في ماؿ الولي بأذنو كغبن غبنا فاحشا كلم
يجز الولي حتى مات فإنو يبطل بالموت( .سماع) () الصحيح أنو يبطل مطلقا بموت الولي سواء كاف
العاقد الصبي أك الولي كلفظ (حاشية السحولي) كلو اشترل الصبي لنفسو أك باع بغبن فاحش ثم (*)
مات ىو أك كليو قبل االجازة بطل العقد كلم يورث الخيار( .قرز) (*) كأم حق للولي فنقوؿ ينتقل إلى
كرثتو .بل لو حق للمصلحة التي عرضت.
()241/9
_____________________________
بل يبطل العقد بالموت كخيار االجازة فإنو يبطل بالموت(( )1ك) يثبت الخيار (للرؤية كالشرط كالعيب)
كىذه ىي الحادم عشر كالثاني عشر كالثالث عشر ،قاؿ عليو السبلـ كقد أفردنا لكل كاحد من ىذه
الثبلث فصبل لكثرة مسائلها فبدأنا بخيار الرؤية.
فصل (فمن اشترل) شيأ (غائبا) } ({ )2
__________
( )1ينظر فإف العاقد ىنا الصغير كلو اإلجازة بعد بلوغو كإف مات كليو كأما إذا كاف العاقد الولي بطل
العقد بموت الولي كقيل :إذا مات الولي بطل العقد بموت الولي فبل تصح من الصبي اإلجازة بعد
البلوغ( .حاشية سحولي) [في قولو فإجازة من ىي لو حاؿ العقد (غالبا) ككبلـ (حاشية سحولي) من
(شرح) (غالبا) آخر ].كقد تقدـ * مثل ذلك في (غالبا) _)*(.كلفظ (حاشية سحولي) ككذا إذا شاء
الصبي لنفسو أك بلغ بغبن فاحش ثم مات ىو أك مات كليو قبل اإلجازة بطل العقد فلم يورث الخيار.
(بلفظو) (قرز)
( )2أك اجاز( .قرز) (*) المراد غير مرئي كلو حاضرا بل كلو رأل رؤية غير مميزة كظاىر العموـ ثبوت
خيار الرؤية في المسلم فيو كاما رأس ماؿ السلم كالصرؼ كسائر األثماف إذا كانت من النقدين فبل يثبت
فيها خيار الرؤية( .حاشية السحولي)* إال أف يكوف معيبا[ .ككاف مما يتعين( .قرز) كالسبائك كنحوىا.].
(قرز) (*)_ كفي (البياف) ما لفظو (مسألة) كال يثبت خيار الرؤية في الصرؼ كال في السلم ** ألف من
شرطهما أف يكونا تاجرين ال خيار منهما بعد االفتراؽ ذكره الفقيو حسن كقاؿ في الزكائد يثبت في
المسلم فيو( .بياف) كقاؿ ص مظفر العلة أكلى كخيار المعيب( .كواكب) كأما رأس مالو فإف كاف مما
يتعين كالسبائك كنحوىا فيصح فيو خيار الرؤية في المجلس ذكر معناه في كب( .قرز) (**)_بعد
االفتراؽ ال قبلو فيثبت كما سيأتي في (البياف) (قرز) (*) عن الرؤية.
()242/9
_____________________________
لم يكن قد رآه رؤية مثلو كقد (ذكر جنسو( )1صح) البيع( )2كيكوف لو الخيار إذا رآه كأما إذا باع ما
لم يره صح أيضا( )3كال خيار للبائع عند االكثر( )4لقولو صلى اهلل عليو كآلو من اشترل شيأ فهو
بالخيار( )5إذا رآه *
(تنبيو)
__________
( )1قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ىذا إذا كاف مثليا ال يختلف بتفاكت التسمية باختبلؼ نوعو كصفتو كإال
لم يصح إال بتعيين الجنس كالصفة التي يتعين بها أك كاف قيميا كميز في لفظ البيع أك مطلق مقيد بما
تقدـ في قولو كمجهوؿ العين مخيرا فيو ك(قرز) ىكذا( .قرز) عن سيدنا (سعيد الهبل) (*) مع قدره.
( )2مع تكامل شركط البيع( .قرز)
( )3خبلؼ الشافعي.
( )4فيو إشارة إلى خبلؼ ف كح.
( )5لما ركم عن عثماف كطلحة أنهما تناقبل بأرضين كفي (االنتصار) بدارين أحدىما في الكوفة
كاألخرل في المدينة فقيل :لعثماف إنو مغبوف فأراد الفسخ كادعى أف لو الفسخ ألنو باع ما لم يره
فتحاكما إلى جبير بن مطعم فقضى بأنو ال خيار لعثماف كأف الخيار [يعني خيار الرؤية] لطلحة ألنو البائع
ألرضو( .زىور) كفي (الغيث)ما لفظهقلت كلعل الراكم أراد بخيار طلحة ابن محمد أف الفسخ الذم
طلبو عثماف بن عفاف كاقف على اختياره ال أف لو الخيار كحده إال ال كجو للفرؽ بينهما( .غيث لفظا)
كالمذىب أنو يثبت لهما الخيار جميعا كما في (شرح ابن بهراف) (قرز) قلت :بل المراد أنهما كانا
يعرفاف ما في المدينة من دار كأرض على اختبلؼ الركاية كال يعرفاف ما في الكوفة فليس لمشترم ما في
المدينة خيار الرؤية لرؤيتو لو كإنما الخيار لمشترم ما في الكوفة ال لبائعها كذلك كاضح .من خط
المتوكل على اهلل رحمو اهلل.
()243/9
_____________________________
،قاؿ عليو السبلـ أما لو كقع من المشترم( )1تدليس( )2بأف المبيع دكف ما ىو عليو من النفاسة()3
في القدر أك في القيمة( )4فبل يبعد على أصولنا أنو يثبت للبائع خيار الغرر( )5كما ذكر أصحابنا في
باب االبراء اف المستبرئ لو دلس بالفقر( )6أك حقارة الحق لم يصح البراء( )7كال كجو إال الغرر كاهلل
أعلم (ك) إذا اشترل الغائب كاف (لو رده)()8
__________
( )1ككذا من البائع لو حصل تدليس منو بحقارة الثمن أك رخصو أك غير ذلك( .كابل) كاف يقوؿ المبيع
غالي في السوؽ كنحوه( .قرز) (*) أك غيره كإف لم يكن من عناية كقيل :بعنايتو( .قرز)
( )2يثبت الخيار للبائع في ثبلث صور األكلى حيث كقع من المشترم * تدليس بأف المبيع دكف ما ىو
عليو من النفاسة في القدر أك في القيمة الثانية حيث تلقى الركباف كاشترل منهم فمن غبن منهم كاف لو
الخيار كادعى الفقيو يحيى البحيبح أنهم لم يثبتوا الخيار للبائع إال في ىذه الصورة الثالثة صبرة من
الثمن علم قدرىا المشترم فقط من الثمن ك(قرز) (*) أك دلس عليو بجبللة ثمن المبيع الذم باعو كأف
يقاؿ لو ىذا الثمن كذا قدرا أك صفة كىو على غير ذلك سواء كاف المدلس المشترم أك الواسطة بعناية
المشترم أك غيرىما( .شرح فتح) (*)_أك غيره بعنايتو( .قرز)
( )3أك أنو غير مرغوب إليو في الشراء أك غير مرغوب إليو باالنتفاع نحو أف األرض المبيعة في موضع
ناء أك مخوؼ بحيث لوال التغرير لما باعها فإف ىذا مما يثبت بو الخيار كلو باعها بالثمن الوافي أك
القدر الذم يتغابن الناس بمثلو قلو الخيار .من جوابات سيدم علي بن المؤيد باهلل محمد ابن اسمعيل.
(قرز)
( )4أك في الصفة.
( )5ككذا لو دلس البائع على المشترم بحقارة الثمن أك غبلء المبيع أك نحوه ثبت الخيار كما يثبت
للبائع( .بياف لفظا) (*) كيورث.
( )6يعني على المبرم.
( )7قياس ىذا اف البيع ال يصح كما ال يصح البراء كليس كذلك فينظر في التعليل [.بل يصح كيثبت
الخيار] .
( )8في كجهو أك علمو بكتاب أك رسوؿ( .حثيث) كذلك ثابت في جميع الفسوخات( .مفتي) ك(قرز)
(*) ما لم يكن رحما للمشترم( .شامي) كقيل :إنو مشركط بعدـ الرد كالوصية( .قرز) (المفتي).
()244/9
_____________________________
بخيار الرؤية كحده على الصفة المذكورة( )1أـ لم يجده عليها خبلفا ألبي العباس كالمنتخب( )2فإنهما
ال يثبتاف خيار الرؤية إذا كجد على الصفة المشركطة نعم كإنمايثبت لو رده (عقيب( )3رؤية)( )4فلو
تراخى عن الفسخ عقيبها بطل( )5الخيار( )6كال بد أف تكوف الرؤية التي ينقطع الخيار عندىا()7
__________
( )1بل كلو اعلى( .قرز)
( )2كالفنوف (*) كالفنوف (*)
( )3ذكر العقيب ىنا ليتبين أنو على الفور عقيب الرؤية كإال فهو يصح الفسخ في قولو * كلو الفسخ
قبلها بو قبل الرؤية _)*(.كما سيأتي كال يعفى المجلس بل متى حصلت الرؤية المميزة فإف فسخ كإال
لزـ المبيع كىذا حيث علم بثبوت خيرا الرؤية( .سحولي) كالقوؿ قولو في الجهل (*) كالعقيب ما داـ
في المجلس كما يأتي في الشفعة عند ط كعند المؤيد باهلل على الفور( .بياف) معنى.
( )4كيثبت للبائع حق في طلب المشترم لرؤيتو ليبطل الحق الثابت عليو للمشترم( .معيار) (*) كال
يثبت الرد إال فيما عين ال فيما يثبت في الذمة كعوض الخلع كنحوه إف لم يعين عند العقد كقد تقدـ *
كالمختار أنو يثبت الخيار كيرجع إلى قيمتو يوـ العقد( .قرز) (*) صوابو إلى عقيب رؤية ك(قرز) (*)_في
قولو كفي رده بالرؤية الخ
( )5لكن إذا لم يكن البائع حاضرا فسخ عقيب الرؤية كلو مفقودا كيلفظ بذلك كال يتم فسخو إال
برضاء * البائع كالحاكم كيكوف فائدة الفسخ في غير حضور البائع لئبل يكوف متراخيا( .دكارم)(*)_ بل
ال يعتبر رضاه كما في خيار الشرط كإنما يعتبر حضوره إف كاف في البريد كإف كاف خارجا عن البريد خرج
إلى الحاكم ليتم الفسخ( .حاشية سحولي) (مفتي) قيل :ال يشترط )*( .فلو كاف غايبا كأرسل إليو أك
كتب إليو بالفسخ صح ألنو ال يعتبر رضاه بالفسخ( .بحر)
( )6إذا علم اف التراخي يبطل كالقوؿ قولو في الجهل ك(قرز)
( )7كأثبت المنصور باهلل خيار الغرة إلى ثبلثة أياـ( .بياف) كقيل :لو الخيار حتى يعرفو ذك معرفة إذا كاف
السن مقصود (*) كرؤية السكراف مميزة( .شامي) كقولو مميزة يأباه( .مفتي) ك(قرز) (*) كرؤية الليل غير
مميزة (قرز) [إذا لم يتحقق( .قرز) ]
()245/9
_____________________________
(مميزة) فلو رآه رؤية غير مميزة فلم يفسخ لم يبطل خياره كذلك نحو الرؤية في المرآة فأما لو رآه من
خلف زجاجة بطل خياره ألف الشعاع ينفذ ،قاؿ الفقيو محمد بن يحيى كلعل ىذا في تقاطيع( )1الجسم
فأما في اللوف فلو الخيار ألنو يتلوف بلوف الزجاجة ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كاالقرب عندم أنو ال يبطل
خياره بكل حاؿ( )2ألنها رؤية غير مميزة كأما رؤية الجيتاف في الماء فقد ذكركا أنو ال يبطل بها الخيار
ألنها تتجافى( ،)3قاؿ عليو السبلـ بل ألنها رؤية غير مميزة كمن حق الرؤية أف تكوف (بتأمل)( )4فلو
رآه من دكف تأمل لم يبطل خياره كال بد أف تكوف تلك الرؤية شاملة (لجميع( )5غير المثلي)()6
__________
( )1يعني طولو كعرضو كقصره.
( )2إال أف يكوف ال يستضئ إال بها بطل خياره كبغيرىا ال يبطل بل ثابت حتى يرل بها( .قرز)
( )3أم يرل حجمها كبيرا
( )4يقاؿ قولو مميزة ىي التأمل كقيل :التأمل الرؤية التي يعرؼ الشئ فيفهم بها جودتو كرداءتو كغبلؤه
كرخصو ك(قرز) (*) التأمل كالتمييز شيء كاحد كلذا حذؼ في (البحر) قولو بتأمل كفي بعض الحواشي
المراد برؤية مميزه معرفة الطوؿ كالعرض كالكبر كالصغر كبالتأمل معرفة الجودة كالركاة كنحوىا ػ ػ ػػ.
( )5كقيل :إف أسناف البهائم مما يعتبر النظر إليو في خيار العادة فلو خيار الرؤية( .بياف بلفظو) كاثبت
المنصور باهلل خيار الغريزة *إلى ثبلثة أياـ( .بياف) كقيل :لو الخيار مطلقا حتى يعرفو ذك معرفة إذا كانت
السن مقصودة( .قرز) (*)_ إذا كجدىا تصرؼ عن أكل األعبلؼ المعتادة .كب (*) مطلق مقيد بما
سيأتي في قولو كلبعض يداه على الباقي .كلفظ حسم ككاف الصواب لجميع ما يختلف سواء كاف قيميا
أك مثليا ليناسب ما سيأتي في قولو كػ يدؿ على الباقي كإف المراد بو ىناؾ فيما ال يختلف سواء كاف
مثليا أك قيميا( .كواكب)
( )6كأما المدفن فكما في المنزؿ الذم في الدار فبل بد من رؤية جميعو بخبلؼ البئر ألنها غير
مقصودة في الضيق كالسعة كقيل :مقصودة في السعة (*) صوابو لجميع غير المستول ك(قرز)
()246/9
_____________________________
فإف كاف مثليا كفى رؤية( )1بعضو نحو بعض( )2الطعاـ كنحوه من المكيبلت( )3كبعض السمن كنحوه
من الموزكنات المستوية فلو كانت مختلفة لم يكف رؤية البعض كالقيمي( )4كأما غيره فبل بد من رؤية
جميعو إال ما يعفى عنو فلو رأل بعض منازؿ الدار أك أعلى البناء دكف أسفلو أك العكس أك رأل كل
الدار دكف السطوح لم يبطل خياره( ،)5قاؿ ()6الفقيو محمد بن يحيى ىذا مبني على أف السطوح()7
مقضضة( )8أك عليها( )9حوائط إذ لو لم تكن كذلك فبل خيار( )13ككذا لو رأل ظاىر السفينة أك
المنزؿ الرحاء( )11أك المدقة( )12أك الطنافس( )13أك الزرابي( )14لم يبطل خياره()15
__________
( )1كلو من غير المبيع( .غيث) كلو كفا من الحب منها أك من مثلها( .بياف)
( )2كلو لم يدخل( .قرز)
( )3كلو من غير المبيع ك(قرز)
( )4المختلف ك(قرز) (*) كىو القيمي المختلف( .قرز)
( )5كلو تصرؼ فيما رآه كانتفع بو( .بياف) يعني بغير البيع كنحوه
( )6كإف كاف ظاىر (األزىار) خبلفو.
( )7ال فرؽ.
( )8أم مرصوصة بالحجارة المدقوقة مع النورة كىو نضير المسمى في مصر كالشاـ كالركـ السمنت
المطين بو االجساـ من جدار أك سطوح أك غيرىا كالسمنت في صبلبتو عند جفافو أصلب من الحجارة
( )9ال فرؽ.
( )13كالمذىب ثبوت الخيار ك(قرز)
( )11رحاء الجص
( )12مدقة القصار التي يدؽ فيها [أك ػ ػ ػ القرض( .زىور) ]
( )13البسط الصغار [التي في عرفنا اآلف المفراش [] .لم يبطل خياره يعني إذا رآىا مطوية حتى يراىا
مبسورة( .غيث لفظا) ]
( )14الوسايد [ الذم لها كجو كقفا فبل تكفي رؤية القفا( .غيث) (مفتي) ]
( )15حيث باطنها غير ظاىرىا كإال فبل خيار لو إال بعيب( .تذكرة معنى) (*) (فائدة) إذا كاف المبيع
بندقا فماذا يكوف ىل يتأمل ظاىره كباطنو سل أما ظاىره فبالرؤية كأما باطنو فبالرمي قيل :فإف افتض
بالرمي ىل يضمن أـ ال الجواب أف الرامي إذا كاف بصيرا كبمعبره المعتاد كلو برصاصتو المعتادة لم
يضمن كإال ضمن يقاؿ ىو تعيب حادث عنده () فينظر كاألزىار يقوؿ كبالتعييب [معو] .من خط
(سيدنا حسن) يقاؿ إال عن سبب قبل القبض فبل شئ يتصور لو افتض بما فيو من الباركد من قبل
القبض كأما لو كاف المشترم ىو الذم جعلو فيو فيمتنع الرد للعيب الحادث كما ذكر كاهلل أعلم .سيدنا
علي بن أحمد رحمو اهلل [كالذم يقرر في (مسألة) البندؽ أنو إف كاف المعبر كالرصاص فيها من عند
البائع فبل شيء على الرامي بل أما يأخذىا كال أرش لو أك يردىا فبل أرش عليو كإف كاف المعبر كالرصاص
من عند المشترم فيخير إف شاء أخذىا كأرش القديم كإال ردىا كأرش الحديث( .قرز) ] () ينظر
فالمشترم مباشر كالمباشرة تبطل التسبيب .سماع سيدنا عبد القادر الشويطر رحمو اهلل.
()247/9
_____________________________
(إال ما يعفى) عن رؤيتو يعني اف عادة المسلمين جرت بأف المشترم يرضى بإبطاؿ خياره كاف لم تحصل
رؤيتو مع قصده الرؤية للمبيع كالدريو( )1بجميعو كذلك نحو أف يغيب( )2عنو اليسير من المبيع كنحو
مواثر البناء كداخل الحش( ،)3قاؿ عليو السبلـ ككذا ما قد ملج من الجدرات()4
(كيبطل) خيار الرؤية بأمور } ( { )5عشرة :
__________
( )1المعرفة.
( )2ما لم يجد في ذلك عيبا رد بو( .قرز)
( )3ككذا داخل البئر *إذا اشتريت مع الدار[( .بياف) (مفتي) (قرز) كلفظ (البياف) كال نعتبر في رؤية
الدار رؤية داخل البئر( .بلفظو) ] (*)_( .نجرم) [( .بياف) (مفتي) (قرز) كلفظ (البياف) كال نعتبر في
رؤية الدار رؤية داخل البئر( .بلفظو)
( )4فإذا كشفها فوجد فيها عيبا ثبت خيار الرؤية ك(قرز) (*) قاؿ في (القاموس) الجدراف بالنوف جمع
جدار كسمع بالتاء ألنو جمع الجمع .عن سيدم حسين بن القاسم (*) ككذا طرؽ الجذكع للعرؼ
كجرل العرؼ بعدـ الرؤية للزيادة فإف كجد عيبا فلو الرد .كقد تقدـ على قولو فصل فيلحق بالعقد الزيادة
الخ إف حكم الزيادة حكم المبيع في الرجوع بالمستحق كالرد بالخيارات( .قرز)
( )5صوابو بأحد
()248/9
_____________________________
أكلها (بالموت)( )1أم إذا مات المشترم بطل( )2خيار الرؤية( )3في حقو كلزـ المبيع الورثة
__________
( )1كلو ككيبل لم يضف( .قرز) (*) كىكذا لو مات الصبي المغبوف إف لم ينتقل الخيار إلى كرثتو بل
يبطل العقد بالموت كخيار اإلجارة( .غيث)
( )2ال البائع( .نجرم) كينتقل إلى كارث من لحق بل يبطل ككلى من جن كينظر في صبي بلغ قيل:
ينتقل إليو كالشرط (*) أك ارتد كلحق( .حاشية سحولي) ] فإف لم يلحق بقى موقوفا [ .ال بزكاؿ عقلو
فإنو ينوب عنو كليو .كخيار الشرط .كينظر في صبي بلغ قيل :ينتقل إليو كما في خيار الشرط كقيل :ال
ألف الرؤية حق متعلق بالولي كما تتعلق بالوكيل].
( )3كفي (البحر) ما لفظو (مسألة) كيبطل بموت العاقد كبأم تصرؼ غير االستعماؿ الخ( .بلفظو) كفي
بعض شركح األثار ما لفظو كأيضا فإف قولو في (األزىار) يكوف محتمل ألنو لم يكن فيو تصريح بأف
المراد يموت المشترم كىو ال يصح أف يراد غيره خبلؼ عبارة (األثمار) مع االختصار كلما كاف عبارة
(األزىار) محتمل ذكر في (شرح النجرم) ما لفظو كأما موت البائع فبل تبلطو على مفهوـ ما ذكره عليو
السبلـ في (شرحو) كلم يقل على مفهوـ (األزىار) ألف مفهومو اإلطبلؽ( .بلفظو)
()249/9
_____________________________
(ك) الثاني (االبطاؿ بعد العقد)( )1فإذا أبطل المشترم خيار الرؤية بعد اف عقد البيع بطل الخيار كىذا
أشار إليو أبوع أبو طالب كىو عموـ قوؿ أبي مضر في قولو االبراء يصح من خيار الرؤية فإذا ،قاؿ
قطعت أك أبرأت أك أبطلت خيار الرؤية بطل ،كقاؿ في مجموع علي خليل كفي التفريعات أنو ال يبطل
باالبطاؿ ألف أبطلو قبل ثبوتو فأشبو إسقاط الشفعة( )2قبل البيع ،قاؿ عليو السبلـ كقولنا بعد العقد ألنو
لو أبطل قبل( )3العقد لم يبطل ألنو لم يحصل سببو كأما لو شرط إبطالو حاؿ العقد ففي الزكائد عن
أبي طالب يصح العقد( )4كيبطل الشرط ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كاف القياس أف يفسد العقد()5
ألنو رفع( )6موجبو (ك) الثالث اف يتصرؼ المشترم في المبيع بعد الشراء (با) م كجوه (التصرؼ)()7
__________
( )1كابطاؿ خيار الرؤية ال يحتاج إلى حاكم كال تراض لضعفو ألف العقد غير منبرـ قبل الرؤية( .غيث)
(*) كلو أبطلو فضولي لحقتو االجازة من المشترم( .قرز)
( )2بناء على أصلهم أنو ال يثبت الخيار قبل الرؤية (*) قلنا قد كجد السبب كىو العقد [فافترقا]
( )3أك حالو أك التبس( .قرز)
( )4قول إذا كاف الشارط المشترم ك(قرز)
( )5قول إذا كاف الشارط البائع ك(قرز) [ ألنو رفع موجبو( .قرز) ]
( )6كلقائل أف يقوؿ ال رفع ألنو إبطاؿ لحق طارئ ليس ببلزـ لعقد كشرط الخيار من حيث ىو ليس من
لوازـ العقد كحقوقو كليس بوكالة حقيقة( .شرح فتح) بلفظو) ىذه الحاشية من الفصل الثاني من بحث
طويل ذكره في (شرح) الفتح.
( )7في غير المشترؾ [( .شرح فتح) (قرز) إال جميعا كسواء علم أك جهل كأما ىو فبل يبطل خيار
الرؤية بتصرؼ أحد الشركاء كما يأتي (*) كلو لم يصح[تصرفو] كالبيع قبل القبض [فتح كلي] ك(قرز)
() حيث خرج المبيع أك بعضو عن ملك المشترم باختياره ال لو كاف بغير اختياره كاف يشفع فيو ثم يرده
الشفيع بخيار الرؤية أك عيب كلو الرد على البائع( .قرز) () كسواء علم أنو المبيع أك جهل قبل القبض
أـ بعده.
()253/9
_____________________________
فيبطل خياره نحو أف يبيعو( )1أك يرىنو أك يؤجره أك يعيره أك يهبو قيل س كلو باعو بخيار بطل خيار
الرؤية( )2ككذا لو أنكحو( )3أك نذر بو فأما لو شفع بو( ،)4قاؿ عليو السبلـ فلم أقف فيو على نص
لكن ال يبعد أف يبطل خياره كما يبطل بو خيار الشرط ،قاؿ كيحتمل اف ال يبطل خياره( )5كما لو
استعملو بركوب أك غيره قبل أف يراه كضابطو كل تصرؼ (غير االستعماؿ)( )6فأما لو كاف التصرؼ
باالستعماؿ فقط لم يبطل خياره نحو أف يركب الدابة قبل رؤيتها أك يلبس الثوب أك يزرع االرض( )7قبل
الرؤية فأما لو قبل الجارية( )8قبل رؤيتها ،قاؿ عليو السبلـ فيحتمل
__________
( )1بااليجاب كالقبوؿ من المشترم كنحوه ال مجرد (*) االيجاب كحده فبل يبطل( .حاشية السحولي)
(قرز لفظا) جميعو أك بعضو( .بياف) ك(قرز) () كلو لم يصح البيع( .قرز)
( )2إذا انفرد بو المشترم( .بستاف) [كقيل :ال فرؽ( .قرز) () كلو عاد إليو بما ىو نقض للعقد من
أصلو( .قرز)
( )3أك أذف للعبد بالنكاح ك(قرز)
( )4أك فيو كسلم [بالتراضي( .قرز) ال بالحكم فبل يبطل بو( .قرز) ك(قرز) طوعا ال كرىا فإنو إذا
فسخها الشافع لم يبطل خيار المشترم
( )5كلو لم تصح الشفعة.
( )6ينظر ما الفرؽ بين االستعماؿ في الرؤية كالشرط الفرؽ أف خيار الركية أثبتو الشارع بخبلؼ خيار
الشرط فهو الذم أثبتو لنفسو كأيضا اف خيار الشرط جعل للتخيير فإذا استعملو فقد اختار بخبلؼ خيار
الرؤية فلم يكن االستعماؿ مبطبل .يحيى حميد [ يعني حيث جعلوه في الرؤية يبطل كفي الشرط ال
يبطل )*( ].كالفرؽ بين التصرؼ كاالستعماؿ اف االستعماؿ قد يجوز في ملك الغير مع ظن الرضا كاما
التصرؼ فبل يكوف إال في الملك فلذلك كاف قرينة الرضا بخبلؼ االستعماؿ فليس بقرينة( .بحر)
[فافهم ىذه النكتة( .نجرم) ] (*) كلو كثر( .حاشية السحولي) ك(قرز)
( )7من غير حرث ألنو زيادة كما يأتي كظاىر (الشرح) كلو بالحرث ك(قرز)
( )8أك لمس أك نظر لشهوة ك(قرز)
()251/9
_____________________________
أف يكوف كاالستعماؿ()1
(ك) الرابع من الوجوه المبطلة لخيار الرؤية ىو (بالتعيب)( )2الحادث( )3في المبيع قبل رؤيتو فإنو
يبطل خيار الرؤية
__________
( )1كاالحتماؿ الثاني يبطل ألف ذلك عيب ألنها تحرـ على اصولو كفصولو كالف العادة لم تجز بذلك
في ملك الغير (*) بل تصرؼ كما يأتي في قولو ككطؤه كنجوه جناية( .قرز) (*) بل يكوف تصرفا* ككذا
اللمس كالنظر لشهوة *كلفظ حسن بل قد بطل ***خيار الرؤية ألنو قد صارت معيبة بالتقبيل ألف قد
حرمت على بعض الناس كولد حصل مثبل فيحقق لعيب حصل عنده فبل يصح الرد _)*(.كىو ظاىر
(األزىار) في قولو ككطؤه كنحوه جناية من فصل كيستحق األرش ال الرد .كاهلل اعلم (**)_ لعلو في
النظر .بل ال فرؽ( .قرز)(***)_ مع الشهوة( .قرز) (*) مع عدـ الشهوة( .قرز)
( )2يعني بعد القبض [( .شرح فتح) ]() ال لسبب من البائع كعن سحولي كلو من البائع كىو ظاىر
(األزىار) كيؤيده ما تقدـ في الزكجة إذا جبت زكجها فإف* لها الفسخ () أك قبل القبض بفعل المشترم.
(قرز) (*)_ كقيل :ما لم يكن العيب بفعل البائع ىكذا كبلـ (النجرم) أنو إذا كاف التعيب عند المشترم
بفعل البائع لم يبطل بو خيار الرؤية كىو يقاؿ ما الفرؽ بين المعيب كالنقص من المبيع .كاألكلى بقاء
كبلـ الكتاب على عمومو كإف ذلك يبطل خيار الرؤية سوء كاف بفعل البائع أك غيره( .حاشية سحولي)
(قرز)
( )3بعد القبض( .شرح فتح) كلفظ (البياف) كيبطل خيار الرؤية بالعيب الحادث قبل قبض المشترم.
(بياف بلفظو) (*) أك قبل القبض بعد العقد بفعل المشترم( .قرز)
()252/9
_____________________________
(ك) الخامس ىو (النقص)( )1الحاصل معو في المبيع (عما شملو العقد) فلو نقص شيأ( )2مما شملو
العقد قبل الرؤية بطل الخيار نحو أف يشترم البقرة كفيها لبن أك الشاة كعليها صوؼ أك الشجرة كعليها
ثمرة( )3فذىب اللبن أك الصوؼ أك الثمرة بطل الخيار فأما لو لم تكن ثابتة حاؿ العقد بل حدثت بعد
العقد ثم استهلكت قبل الرؤية( )4لم يبطل الخيار قولو (غالبا)( )5يحترز من المصراة فلو استهلك
لبنها الذم شملو العقد لم يبطل الخيار( )6ذكره الفقيو يحيى البحيبح كقيل ؿ( )7ما كاف في الضرع
فتلفو ال يمنع الرد بالرؤية ككذا الحمل كالمصراة( ،)8قاؿ موالنا عليو السبلـ كالقوؿ األكؿ
__________
( )1بعد القبض كنقصاف السعر ال يمنع من الرد ببل خبلؼ بين من اثبت خيار الرؤية (*) لعينو ال لسعره
كعيبو كلو من البائع فيبطل ك(قرز)
( )2كلو مما يتسامح بو ك(قرز) [كىو ظاىر (األزىار) كلو تامر (غالبا) (قرز) ](*) ككذا الهزاؿ ال
نقصاف السعر( .قرز)
( )3إذا شرط دخولها أك جرل عرؼ ك(قرز)
( )4بغير فعل المشترم كفي (البياف) كلو بفعل المشترم كلفظو (فرع) كال يبطل بأخذه للثمار الحادثة
[بعد العقد] إلى آخره (*) لكن يضمنها المشترم إذا رده ككاف تلفها معو( .بياف) كلو بأمر غالب.
(نجرم) بل ىي أمانة( .قرز)
( )5قاؿ في (شرح األثمار) يبطل خيار الرؤية كىو المختار كإنمالو الرد بخيار الغرر كىو التصرية( .قرز)
(*) (*) قبل االحتراز بصورة (غالبا) ال ثمرة لها ألف الرد بخيار الغرر كىو التصرية كالكبلـ في الرد
بالرؤية (حاشية سحولي لفظا) قاؿ المفتي كقد حذفها في (األثمار) فكاف األكلى مطلقا.
( )6يعني خيار التصرية فيردىا بخيار التصرية.
( )7كبلـ الفقيو محمد بن سليماف راجع إلى أكؿ المسألة من غير فرؽ بين المصراة كغيرىا
( )8مشكك عليو كجهو أف الفقيو محمد بن سليماف ذكر التي للتسامح كالعرؼ كليس كذلك الحمل
كالركاية عنو مشكلة قاؿ في (الزىور) ككجهو أنو غير مقصود [في البيع]
()253/9
_____________________________
أظهر
(ك) السادس (جس ما يجس)( )1كالكبش الذم يشترل اللحم( )2كجس الضرع حيث يشترل للبن
فإف الجس يقوـ مقاـ الرؤية في ذلك فمتى جسو بطل الخيار كما يبطل بالرؤية (ك) السابع إذا رأل
المبيع بعد العقد فسكت كلم يفسخ( )3نفذ البيع كبطل الخيار (بسكوتو()4
__________
( )1كإذا رآه لم يجسو فهو على خياره حتى يجسو( .قرز) (*) عالما بأنو المبيع( .قرز) [كعالما بأف لو
الخيار( .قرز)] (*) مع رؤية باقية( .شرح بحر) ىذا حيث يتعلق بو عرض كالهدم كاالضحية كأما غيره
فبل يعتبر رؤية باقيو .قلت [:بل ] الجس كاؼ قرز كقواه (المفتي) ككذا طعم ما يطعم كشم ما يشم
كلمس ما يلمس [( .قرز كلبس ما يلبس](*) فلو جس األعمى ما يجس ثم عاد إليو بصره لم يكن لو
الخيار على ظاىر الكتاب * كما لو كاف بصيرا من األصل( .نجرم) (*)_ يستقيم فيما لم يعتبر باقيو
فتأمل.
( )2ال ما يشترم للقنية فبل يشترط جسو بل تكفي رؤيتو( .بياف)
( )3فورا كال يكوف لو المجلس.
( )4ظاىره مطلقا كالموافق ألصولهم السكوت مع الجهل ال يبطل فينظر ما الفرؽ قاؿ (المفتي) نعليو
السبلـ ىذا مقرر عندنا إيراده كلو قبل خيار مؤقت محدكد فيبطل بمضي ما قيد بو بخبلؼ المطلق ببل
قيد حيث يذكر فبل يبطل بالسكوت لبقاء كقتو كمع ذلك يظهر الفرؽ كاهلل أعلم تم ح محيرسي كبنى
عليو في خيار الشرط في (األزىار) فيما يأتي في قولو كبسكوتو لتماـ المدة عاقبل كلو جاىبل .أـ (*) مع
علمو بأف لو الرد كعالما بأف السكوت يبطل الرد( .مفتي) (قرز) كعالما أف الخيار على الفور كالقوؿ لو
إذا ال يعرؼ إال من جهتو( .قرز) (*) كاعلم أف السكوت رضى في عشرة مواضع األكؿ الصغيرة إذا
زكجها غير أبيها ثم بلغت كعلمت أف لها الخيار كسكتت الثاني البكر البالغة إذا زكجها كليها كعلمت
العقد كسكتت الثالث المملوؾ إذا رآه سيده يتصرؼ بالبيع كالشراء كسكت الرابع العبد إذا باع بغير
إذف سيده كعلم كسكت الخامس الشفيع إذا علم بالبيع كالشراء كسكت لم يطلب الشفعة السادس
الوالد إذا علم بحصوؿ الولد في اللعاف مع زكجتو كسكت مع العلم السابع الراىن إذا سلط المرتهن
على بيع الرىن في كقت معلوـ إذا لم يوفيو دينو ثم تسلم لو البعض كباع المرتهن كعلم الراىن كسكت
الثامن من لو خيار الرؤية إذا رأل كسكت التاسع من لو خيار الشرط إذا مضت مدة الخيار العاشر
الواىب على عوض مضمر كتلف العوض كسكت( .دكارم) (قرز)
()254/9
_____________________________
عقيبها)( )1كلو كرىو بقلبو منهما لم يلفظ بالفسخ ككذا لو رضيو بقلبو عند الرؤية كفسخ عقيبها لم
يبطل خياره (ك) الثامن أف يؤكل على الشراء( )2أك على قبض المبيع فيبطل خيار الموكل (برؤية من
الوكيل)( )3ألف رؤيتو رؤية للموكل فلو رآه ثم فسخو الموكل بخيار الرؤية لم ينفسخ قيل س كلو أبطل
الموكل خيار الرؤية لم يبطل في حق الوكيل( )4ألف الحق يتعلق بو()5
__________
( )1مع علمو بأف ىذا المبيع كعلمو أف الخيار كلو جهل كونو على الفور كقيل :ال بد أف يعلم أنو على
الفور كإال لم يبطل( .حثيث) [كقواه (المفتي) كفي حاشيتو كقاؿ في (البحر) كلو جاىبل كخيار الشرط.
لفظ (البحر) (مسألة) كبسكوتو عقيبها كخيار الشرط ع كم :بل يعتبر المجلس كالقبوؿ لثبوتو بالعقد
قلنا شرع للتزكيد بعد العقد فأشبو خيار الشرط( .بحر بلفظو) ] كفرؽ بينو كبين الشرط اف ىذا من جهة
اهلل تعالى بخبلؼ الشرط (*) إال أف يكوف سكونو ليتأمل المبيع ىل يوافق غرضو أـ ال لم يبطل خياره
كيكوف القوؿ لو مع ظهور القرائن () كإال فالبينة عليو ىكذا اختاره المؤلف كظاىر (األزىار) خبلفو
ك(قرز) (كابل) () يشهدكا على ما عرفوا من حالو كنطقو( .بهراف)
( )2أك للرؤية.
( )3كظاىر (األزىار) كلو كاف الوكيل البائع كىل يبطل رؤيتو المتقدمة قيل :إنها ال تكفي كقيل :تكفي.
(قرز)
( )4يعني ككيل الشرل ال ككيل القبض ألف ككيل الشراء تتعلق بو حقوؽ العقد فيكوف الفسخ بخيار
الرؤية أك ابطالو إليو ال إلى الموكل فبل حكم لما فعلو من فسخ بها أك ابطاؿ بل العبرة بوكيل الشرل
كىذا إذا لم يضف فإف كاف مضيفا لم تتعلق بو الحقوؽ بل بالموكل كما سيأتي كأما ككيل القبض كككيل
الرؤية فإنو يبطل خيار الرؤية برؤيتهما كليس لهما أف يفسخا بخيار * الرؤية إال أف بوكبل بو( .حاشية
السحولي) حيث لم يفسخ الموكل عقيب رؤيتهما.
( )5حيث لم يضف( .قرز) (*)_أما ككيل الرؤية كالقياس أنو يتعلق الفسخ كإالمضاء ال ككيل القبض
ىكذا قيل.ىبل
()255/9
_____________________________
،كقاؿ الناصر ،كالشافعي أف رؤية الوكيل بالشراء أك بالقبض ليست رؤية للموكل كىو قوؿ ؼ كمحمد
كالوافي في ككيل القبض (ال الرسوؿ)( )1فبل تكوف رؤيتو رؤية للمرسل إتفاقا ألف الحقوؽ ال تعلق بو()2
__________
( )1كالفرؽ بين الرسوؿ كبين الوكيل بالقبض أف الرسوؿ من يقوؿ لو المشترم قل للبائع يأمر لي بالمبيع
معك أك مع غيرؾ كالوكيل من يقوؿ لو اقبض المبيع من فبلف أك خذه( .دكارم) (*) (*) فإف كاف البائع
حاضرا كاف الفسخ * في كجهو كإف كاف غائبا فسخ المشترم في الحاؿ كأشهد على ذلك كيخرج إلى
البائع** إف كاف في البريد كإف كاف خارجا عن البريد خرج إلى الحاكم ** (قرز) ليتم الفسخ بذلك فلو
تلف المبيع في يده قبل أف يسلمو إلى البائع كاف من ماؿ المشترم .كلو بعد الفسخ( .حاشية سحولي)
بل كلو بعد الحكم( .قرز) (*)_كال يعتبر رضاه كعن (الدكارم) ال يتم الفسخ إال برضا البائع كالحاكم.
(**)_أك علمو بكتاب أك رسوؿ كىذا عاـ في جميع الفسوخات( .قرز) ما عدا الموقوؼ فبل يعتبر فيو
ذلك _)***(.ال يشترط على المختار.
( )2األكلى أف يقاؿ :إنو ال يجب اعطاء الرسوؿ بخبلؼ الوكيل فيجب التسليم إليو حيث علمت
ككالتو( .عامر)
()256/9
_____________________________
(ك) التاسع اف تكوف الرؤية (لبعض) من المبيع ذلك البعض (يدؿ على الباقي)( )1كيحصل بو معرفة
جميعو نحو بعض الطعاـ كبعض الثياب مستوية( )2النسج كالجنس كالصفة كالصبغ أك ظاىرىا الذم
يعرؼ بو خشونتها( )3كلينها كرفعها فإنو يبطل خياره ألنو بمنزلة من رأل جميعو( )4كإف كاف ال يدؿ
على الباقي بأف يكوف المبيع مختلفا لم يبطل الخيار برؤية البعض كقطعتي أرض أك بعض شبكة للصيد
أك للرأس( )5كأما العبد كالجارية فقد قيل أف رؤية كجوىهما تكفي ألف الوجو ىو المقصود في اآلدميين
ىذا كبلـ السادة ،قاؿ األمير الحسين الذم حفظناه في الدرس( )6لمذىب الهادم عليو السبلـ أف
الجارية( )7إذا اشتريت للوطئ( )8فبل بد من نظر ما سول العورة()9
__________
( )1تنبيو إذا رؤم بعض الطعاـ المستول بطل خياره كلو لم يدخل الذم رآه في المبيع إذ قد حصلت
رؤية بعضو( .غيث) [ بلفظو قرز ]
( )2ذكره المؤيد باهلل في (اإلفادة) قاؿ في حواشي (اإلفادة) يعني ظاىر كل ثوب () كلو كجد باطنها
خبلؼ ظاىرىا إذا كاف قدر المعتاد فإف كاف أكثر كاف لو الخيار قيل :خيار رؤية كقيل :خيار عيب ذكره
األستاذ( .بياف لفظا) () لعل ىذا في المختلف كذا نقل كقيل :رؤية بعضها كلو ظاىرة في المستول
ك(قرز)
( )3كىي تقارب النسج
( )4قاؿ (الدكارم) يعتبر في الكتب رؤية كل حرؼ منها( .تكميل) كظاىر (األزىار) خبلفو في قولو
كلبعض يدؿ على الباقي أف البياض إذا كاف سواء كالخط سواء كفى كاهلل أعلم( .قرز)
( )5أك للعلف( .رياض) (*) الذم تستعملو النساء كىذا بناء على أف بيوتها مختلفة.
( )6يعني الحلقة.
( )7ككذا العبد( .قرز) [ فإف كانت امرأة مشتريو ككلت بالرؤية( .قرز) ]
( )8ال فرؽ ك(قرز)
( )9كينظر ما المانع في نظر العورة * بعد الشرل إذ قد ملكو بالشرل يجوز النظر كلكن ليس من تماـ
الرؤية( .قرز) (*)_كالمراد بالعورة الفرج( .قرز) (*) كالقياس جواز النظر بعد الشراء كلو إلى الفرج خبل
أنو ال خيار لو إذا لم يره لجرم العادة بالتسامح بذلك كمواثر البناء .كمثلو عن (المفتي) (قرز)
()257/9
_____________________________
كإف كاف الحيواف للحمل فبل بد من رؤية المقادـ( )1كالمواخر (ك) كالعاشر أف يكوف المشترم قد رأل
المبيع رؤية (متقدمة)( )2على الشرل فتكفي تلك الرؤية( )3كيبطل خياره إذا كانت (فيما( )4ال
يتغير)( )5في مثل تلك المدة كاالرض كالدار فأما لو كاف مما يجوز تغيره( )6في تلك المدة لم تكف
الرؤية( )7المتقدمة كذلك كاللحم كاللبن كنحوىما ،قاؿ عليو السبلـ كاالقرب عندم أنو ال حد للمدة
التي تقدمت الرؤية بها إال ما ذكرنا من أنها التي ال يجوز تغير المبيع فيها ،كقاؿ أبو جعفر حدىا إلى
شهر كمفهومو اف لو الخيار بعد الشهر كاف لم يجوز تغيره في تلك المدة ،كقاؿ األستاذ( )8ال يبطل
خيار الرؤيةبالرؤية المتقدمة مطلقا()9
__________
( )1بل جميعو على الصحيح إذا كاف ممن يعرؼ ذلك كإال فهو على خياره( .قرز)[ حتى يعرفو معرفة.
(قرز) ]
( )2كأما لو ككل شخصا كقد كاف الموكل رآه ىل تكفي تلك الرؤية أـ ال تكفي ألف الحقوؽ تعلق
بالوكيل قاؿ (المفتي)* ال حكم لرؤية الموكل قبل التوكيل قلت :كظاىر (الشرح) ممن لو الرؤية كأما لو
رآه الوكيل قبل التوكيل ثم شراه فلعلو يبطل خياره كلفظ حاشية منو كلم يوكل أك من ككيلو بالشرل **ال
ككيلو بالقبض [بل يكفي على المختار( .قرز) كقيل :ال يكفي] (*)_ بل يكفي على المختار إال أف
ككيل القبض ليس لو فسخ كال إمضاء_)**( .كلو قبل التوكيل (*) ككذا يحبس متقدـ فيما ال يتغير
كسواء كانت الرؤية المتقدمة من المشترم أك من ككيل الشراء حيث تعلق بو الحقوؽ ككذا في الجس.
(حاشية سحولي لفظا) (قرز)
( )3كالجس ك(قرز)
( )4كلم يتغير .كالعبرة بالعادة في المدة كفي (الكواكب) قاؿ ينظر قولو ال يتغير بمضي المدة ك (حاشية
سحولي) لعلة كالكهوؼ كقيل :كالمذىب.
( )5عادة( .قرز)
( )6كلو لم يتغير( .قرز)
( )7كلو لم يتغير( .قرز)
( )8كىو أبو يوسف ابن أبي (*) جعفر.
( )9قربت المدة أـ بعدت لظاىر الخبر كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم فهو بالخيار إذا رآه.
()258/9
_____________________________
(ك) إذا كاف المشترم فسخ المبيع عقيب رؤيتو جاز (لو الفسخ قبلها)( )1كاف لم يره سواء بلغو أنو
موافق للصفة أـ مخالف(( )2ك) إذا قبض المشترم المبيع كلم يره ثم حصلت منو فوائد ثم رآه ففسخو
بالرؤية استحق (فرعية( )3ما قبض)( )4كال يجب عليو ردىا (كإف رد( ))5المبيع كالمراد بالفرعية ىهنا
الكسب()6
__________
( )1فإف كاف البائع حاضرا كاف الفسخ في كجهو كإف كاف غائبا فسخ المشترم في الحاؿ كأشهد على
ذلك كخرج إلى البائع إف كاف في البريد كإال فالى الحاكم () كليتم الفسخ بذلك كاف تلف في يده قبل
أف يسلمو إلى البائع تلف من مالو كلو بعد الفسخ( .قرز) () كقيل :ال يشترط ك(قرز) (*) كال يرجع بما
انفق قياسا على خيار العيب( .قرز)
( )2أـ زائد عليها( .قرز)
( )3كفي (الغيث) ما لفظو تنبيو :اعلم أف الخيارات تنقسم إلى ما يرد معو الفرعية كاألصلية كخيار
الشرط كإلى ما يرد معو األصلية دكف الفرعية كخيار العيب كإلى ما يرد فيو األصلية كفي الفرعية خبلؼ
* كخيار الرؤية _)*(.المختار ال ترد.
( )4ينظر لو حصلت الفرعية قبل القبض ثم قبض المبيع كفسخو بالرؤية ىل يستحقها سل يستحقها
على مقتضى كبلـ أىل المذىب [كفي (البحر) إذا حدثت بعد القض ال قبل القبض فبل يستحقها كىو
صريح (الشرح) قولو ثم حصلت من في يده ػ ػ ػ (*) كفي حاشية قاؿ في (البحر) كحدثت بعد القبض
فظاىره أنو إذا حدث قبل القبض استحقو المشترم( .حثيث) (*) إذا كانت حادثة بعد العقد ال حالو
فهي من جملة المبيع )*(.كالفوائد الفرعية خمس األجرة كالكسب كمهر الثيب مطلقا كالزرع كمهر البكر
قبل الدخوؿ كاألصلية الولد كالصوؼ كاللبن كمهر البكر بعد الدخوؿ كأرش الجنايات.
( )5كسواء رده بالحكم أـ بالتراضي( .قرز) (*) صوابو ػ ػ ػ الراد.
( )6كالمهر المراد بو ىاىنا حيث كطئت ككالشبهة ػ ػ ػ ثيبا كلم تعلق كإال لزـ الحد( .قرز) أك زكجت بأذف
البائع فينظر .كىي للبيع أك طلقت قبل الدخوؿ في البكر .كإال فهو أصلي كال يبطل الرد بالعيب ألنو
بإذف البائع كقد ذكر معنى ذلك أبو مضر( .بياف) معنى كقيل :يبطل بالعيب كلو بإذف البائع كقد ذكر
معنى ذلك في (حاشية سحولي بلفظو) على أف (الغيث) يبطل الخيار كلو بسبب من البائع خبلؼ
(النجرم)
()259/9
_____________________________
أك اشتراه ككاف مؤاجرا أك غصب عليو مدة فلزمت االجرة الغاصب( )1كأما الفوائد( )2األصلية()3
كالصوؼ كالولد كالثمر فإنو يلزمو ردىا()4
__________
( )1كمهر الثيب () مطلقا كالبكر قبل الدخوؿ حيث العاقد البائع أك المشترم بأذف البائع كقيل :يبطل
كلو بأذف البائع( .حاشية السحولي) بناء على أف التعيب يبطل كلو بسبب من البائع .خبلؼ (النجرم)
() ينظر كيف يتصور ذلك ألنو إذا كاف العاقد لبلمة البائع فقد استحق المهر من حين عقد النكاح ألف
العقد كقع كىي في ملكو كإف كاف العاقد المشترم فهو تصرؼ يبطل بو خيار الرؤية كال يقاؿ يتصور
حيث كطئت لشبهة سواء كانت بكرا أك ثيبا أك حيث زالت بكارة البكر بجناية الغير ألنو يقاؿ ذلك
تعيب عند المشترم بمنع الرد فإف قيل :يستقيم حيث كقع كطئ الشبهة أك الجناية على البكر قبل
القبض قيل :ذلك مسلم في حق الثيب أنو فرعية ال في حق البكر فبل يستقيم ألنو فائدة أصلية من
حيث أنو في مقابل تلف جزء من المبيع كىو البكارة فافهم أنو ال يستقيم إال في حق الثيب حيث
كطئت لشبهة قبل القبض ينظر قد تقدـ في حاشية على قولو في النكاح كلو المهر كاف كطئت بعد العتق
ككذا بعد البيع كلو فاسدا( .قرز)
( )2كىي في يده أمانة .قلنا بل يضمن ألنها مضمونو( .شرح بحر) قياس ما ذكر في (الكواكب)
ك(شرح أثمار) أنها أمانو ككذا في خيار الشرط كفي العيب على ما اختاره اإلماـ شرؼ الدين كىو القوم
كإف كاف ظاىر (األزىار) خبلفة فيما يأتي في العيب.
( )3ضابط األصلية ما لو جرـ * في المبيع كالولد كالصوؼ كاللبن كنحو ذلك كما ال حرـ لو كسكنى
الدار ففرعية( .مقصد حسن) [ ككذا مهر المثل ال الزرع.قرز (*)_ أم مالو جزء من المبيع.
( )4كال يرجع بما انفق على المبيع قياسا على العيب* كالجامع بينهما كوف كل كاحد منهما ثابت من
جهة الشرع كينظر ىل يرجع بما انفق على الفوائد األصلية إذا رد المبيع ? .قيل ال يرجع كأصلها كفي
(المقصد الحسن) ) يرجع إذا نول الرجوع .قرز (*) قاؿ اإلماـ يحيى فإف تلفت ال بجناية لم يضمنها إذ
ىي أمانة قلت :بل يضمن إذ ىي بما مضمونة كفوائد معيب فسخ بحكم( .بحر لفظا) (*)_كألنو أنفق
على ملكو.
()263/9
_____________________________
إذا فسخ ذكره أبو مضر ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كالصحيح للمذىب ما ذكره أبو مضر من الفرؽ بين
األصلية كالفرعية في كجوب الرد ،كقاؿ القاضي زيد ال فرؽ بينهما بل يجب رد الفرعية( )1كاألصلية
كما في خيار الشرط(( )2ك) كإذا اختلف البائع كالمشترم ىل قد رآه رؤية مميزة أـ ال كاف (القوؿ لو)
أم للمشترم (في نفي) الرؤية(( )3المميزة) ذكره الفقيو س في تذكرتو ،قالموالنا عليو السبلـ كفيو نظر
عندم( )4ألنو إذا أقر أنو قد رأل فالظاىر أنو قد ميز فالمشترم مدعي خبلؼ الظاىر(( )5ك) اف
اختلفا ىل فسخ حين رأل أـ لم يفسخ فالقوؿ (للبائع في نفي)( )6كقوع (الفسخ) من جهة المشترم
ألف األصل عدمو ،كقاؿ في التفريعات اف القوؿ قوؿ المشترم
فصل( )7في خيار الشرط
__________
( )1كيرجع بما انفق.
( )2قلنا العقد مع الشرط غير مستقر فافترقا( .بحر)
( )3كفي نفي الجس المميز( .حاشية السحولي) (قرز) (*)
( )4كقد رجع عنو في (البحر) حيث قاؿ ألف األصل عدـ االحاطة [في حاشية عدـ اإلجازة].
( )5فلو قاؿ غير مميزة رأيتو قبل قولو عند أىل المذىب اتفاقا .شكايدم كقواه (الشامي) قاؿ بعضهم
أف مراد اإلماـ ىذا
( )6عبارة الفتح كالقوؿ للنافي منهما كىو األكلى ك(قرز)
( )7فائدة قاعدة الفوائد األصلية كالفرعية في خيار الشرط يجب ردىا مطلقا كلو بغير حكم كفي
(الغيث) كالرؤية كفساد العقد ترد األصلية ال الفرعية مع الحكم ال مع التراضي فبل يرد شيئا مطلقا.
(غاية بلفظها)( .قرز) كأما الرؤية فتطيب الفرعية للمشترم كاألصلية ترد للبائع مع الفسخ بحكم أك
تراض( .قرز)
()261/9
_____________________________
(ك) اعلم أنو (يصح كلو( )1بعد العقد( )2ال قبلو( )3شرط الخيار مدة( )4معلومة)( )5كاف طالت
عندنا (لهما أك الحدىما أك الجنب()6
__________
( )1لقولو تعالى{ :ال جناح عليكم فيما تراضيتم بو من بعد الفريضة }كالعقد كالنكاح.
( )2قاؿ الفقيو يوسف إال أف يجرم عرؼ بأف المشركط قبل البيع كالمشركط حالو (*) (فرع) فإف باع،
كقاؿ ال خبلبة فإف علما أف معناه خيار الثبلث صح كإال فبل خيار( .بحر) قاؿ اإلماـ يحيى الخبلبة
بكسر الخاء الخديعة باللساف .يقاؿ خلبو يخلبو بلسانو إذا خدعو كأراد الرسوؿ صلى اهلل عليو كآلو
بقولو ال خبلبة أم ال خديعة فجعلو شرطا في العقد( .شرح بحر) كمن ذلك قوؿ العرب إف لم تغلب
فاخلب قاؿ جار اهلل الزمخشرم في المستقصي (معنى) فاخلب أم اخدع كيركل بكسر البلـ كمنو أيضا
قوؿ البها زىير خلب السامعين سحر كبلمي * كسرت في عقولهم كلمات أم خدع السامعين
( )3مع االضرب عن التواطي( .قرز)
( )4فإف لم يذكر مدة أصبل أك ذكرت مدة مجهولة فسد العقد نحو متى قدـ زيد أك متى شئت (بياف)
معنى (قرز) إال أف يكوف الشرط ىذا بعد العقد لغي ألنو عار( .قرز) (*) فلو كانت المدة مجهولة نظر
فإف كاف الشرط مقارنا للعقد فسد كإف كاف متأخرا فاألقرب أنو يلغو( .غيث) (قرز)
( )5مسألة) ] :كمن أمر غيره يبيع شيئا مع شرط الخيار فإنو يكوف الخيار للوكيل *ذكره في (الشرح).
(بياف لفظا) ألنها تعلق بو الحقوؽ ك(قرز) (*) فأما لو قاؿ لساعة أك لساعتين صح اف قصدكا من
ساعات النهار فإف كانوا ال يعرفونها رجع إلى من يعرفها كإف أرادكا من الساعة المعتادة في العرؼ التى
ىي عبارة عن أكقات قليلة ككثيرة لم يصح البيع حيث قارف العقد( .قرز) (*) في جميعو أك بعضو حيث
تميزت األثماف( .حاشية السحولي) ك(قرز) (*)_ ما لم يضف (لفظا) (قرز)
( )6عبارة (األثمار) ككذا االجنبي كإنمازاد لفظة كذا ألف تركها يوىم أف األحكاـ راجعة إلى الجميع
فيكوف قولو فيتبعو الجاعل يوىم أف البائع إذا جعل الخيار للمشترم يتبعو * إذ يصدؽ أنو جاعل كليس
كذلك كإف كاف قد توىم القاضي على بن أحمد حابس كفسر بو (األزىار) ككثر ذلك في مجالس
التدريس في حضرة إمامنا القريب حتى أنو لم يقبل في ذلك قوؿ قائل بل قطع بو حتى قاؿ اإلماـ شرؼ
الدين تقطع المراجعة في ذلك كال يعاد إلى شئ منها كما بقي إال كسر الخواطر كالمواحشة .ح حميد
(*) إذا كاف مميزا كإال لم يصح العقد إذا كاف مقارنا ال لو تأخر فيصح العقد ألف الفساد الطارئ ال
يلحق األصلي .اثمار[كيلغو الشرط] (*) كفائدتو أف من سبق من الجاعل كالمجعوؿ لو إلى فسخ أك
امضاء كاف الحكم لو( .قرز) (*)_ يقاؿ ليس بأجنبي فبل يتبعو( .قرز)
()262/9
_____________________________
م (فيتبعو( )1الجاعل إال لشرط) اعلم أف خيار الشرط إف كاف قبل العقد لم يصح إتفاقا( )2كإف كاف
مع العقد صح العقد كالشرط إتفاقا كإف كاف بعد العقد فالمذىب أنو يلحق بالعقد( )3إذا كانت مدة
معلومة( )4ككذا الزيادة فيو أك في الثمن أك في المبيع كما تقدـ سواء كاف في المجلس( )5أـ بعده،
كقاؿ الناصر ،كالشافعي ال يلحق إال في المجلس قولو لهما يعني
__________
( )1في غير المتعاقدين فإف كاف المجعوؿ لو أحدىما لم يتبعو الجاعل( .شرح أثمار) ألف الضمير
المنصوب يعود إلى األجنبي كالعجب ممن يقوؿ يدخل فيو جعل البائع للمشترم كالعكس ألف كل كاحد
منهما ليس بأجنبي )*( .حيث المجعوؿ لو أجنبي( .قرز)
( )2ىذا حيث أضربا كأما لو دخبل في العقد مع بقاء التواطؤ على الخيار فهو ثابت ذكره الفقيو حسن.
(بستاف) * حيث جرم بو عرؼ .قاؿ (القاضي عبد اهلل الدكارم) كىو عرفنا اآلف كعرؼ أىل صعدة (*)
يعني إذا كاف المجعوؿ لو غير البائع كالمشترم فإف كاف المجعوؿ لو أحدىما لم يتبعو الجاعل من بائع
أك (*) مشتر( .شرح أثمار) البن (بهراف) ألف الضمير المنصوب يعود إلى االجنبي كالعجب ممن يقوؿ
يدخل فيو جعل البائع للمشترم أك العكس ألف كبل منهما ليس باجنبي( .حاشية سحولي) (*)_ كلفظ
(كواكب) قولو أك نفذ من العقد يعني فيما كاف مشركطا قبل العقد فبل حكم لو إال على قوؿ الشافعي
قيل ح س :ككذا عندنا إذا كاف العرؼ جاريا بأف ما شرط قبل العقد فهو كالمشركط في العقد ألف
العرؼ كالمنطوؽ بو حاؿ العقد( .قرز) كأشار إليو في (الزيادات)( .كواكب)
( )3يعني حيث كانت مدة ثبلثة أياـ ككاف للمشترم أيضا كيصح للبائع خبلؼ الثورم كابن شبرمة.
(بحر معنى)
( )4ال مجهولة
( )5كلو بعد تلف المبيع أك بعد خركجو عن ملكو كفائدتو أنو إذا خرج عن ملكو ثم عاد إليو بما ىو
ناقض للعقد من اصلو فإنو يرده بخيار الشرط كىو ظاىر (األزىار) ك(قرز) [ كفائدتو التراجع ما بين
الثمن كالقيمة( .قرز)]
()263/9
_____________________________
للبائع كالمشترم كقولو أك الحدىما يعني للبائع أك للمشترم كقولو إال لشرط يعني إال أف يشرط()1
الجاعل( )2أف ال خيار لنفسو بل يبطل خيار نفسو فإنو يصح الخيار لبلجنبي( )3دكنو ،كقاؿ زيد بن
علي ،كالشافعي ،كأبو حنيفة :ال يصح( )4أف تكوف مدة الخيار أكثر من ثبلثة أياـ لكن قاؿ أبو حنيفة
اف جعل أكثر كأبطل الزائد في الثبلث صح العقد ال إف أبطلو بعدىا ،كقاؿ الشافعي :ىو باطل( )5كإف
أبطلو في الثبلث ،كقاؿ الشافعي أيضا ال يصح جعل الخيار لبلجنبي(( )6كيبطل) خيار الشرط بأحد
خمسة أشياء األكؿ (يموت صاحبو)( )7فإف كاف للبائع كالمشترم جميعا بطل خيار()8
__________
(.)1كلفظ (الهداية) ما لم يسقط عن نفسو(.بلفظو) كلفظ حاشية في (الهداية) فإذا قاؿ الجاعل جعلت
الخيار لفبلف كأسقطت الخيار عن نفسي سقط خيارة ككاف الخيار لؤلجنبي دكنو.
( )2من البائع أك المشترم
( )3كلو للمبيع إذا كاف عبدا أك أمة ك(قرز)
( )4كال يصح العقد( .كواكب)
( )5يعني العقد( .كواكب)
( )6فإف شرط فسد ذكره في (النجرم)
( )7ألنو من باب التركم (*)ػ ػ ػ ػ ال بردتو كلحوقو كال يبطل خياره .بل ينتقل إلى كرثتو كما يأتي أف شاء
اهلل قريبا في قوؿ اإلماـ عليو السبلـ كينتقل إلى كارث من لحق إلخ ىذه الصورة من جملة الصور
المحترز عنها في ح األثمار في قولو غالبا معلقا على قولو اإلماـ في السير كبها تبين ػ ػ ػ إلى آخرة .ع
سيدنا العبلمة الزاىد (عبد اهلل بن أحمد المجاىد) رحمو اهلل.
( )8مسألة) كمن كاف لو الخيار فلو أف يختار التماـ أك الفسخ من أم كقت شاء من مدة خيارة إال حيث
شرط المشترم على البائع أنو ال خيار لو كال فسخ لو إال بعد رد الثمن أك مثلو لم يصح فسخو إال أف
يرد الثمن** أك مثلو فمتى رده انفسخ البيع [ظاىره أف يقع الفسخ برد الثمن كيحتمل انو يثبت الخيار
ذكره الفقيو يوسف( .قرز) االحتماؿ األكؿ حيث رده كاف المتعلق للفسخ كالثاني حيث كاف التعليق
للخيار( .قرز) ](*)_(فرع) فلو اختلفا في قدر الثمن عند رده لو فيحتمل أف البينة على المشترم لنو
يدعى الزيادة كيحتمل أنها على البائع ألنو يدعي كقوعو الفسخ لما رده ىو األرجح بل األكؿ أرجح فلو
نسب قدر الثمن بطل الفسخ (بياف بلفظو) (**)_ينظر لو باعو البائع في مدة ىذا الخيار كمع الفسخ بو
كمثلو ىذا الثمن ىل يصح أمبل كعلى ذىني ال يصح [إذ الفسخ لم يحصل إال برد مثل الثمن ].كآخر
المسألة الرابعة من ىذا الفرع يدؿ على الصحة( .حثيث) كيكوف الفسخ كاشفا كما قيل :كىو المختار
(*) كالفرؽ بين خيار الشرط كالشفعة :في أنو ال يورث كفي الشفعة في أنها تورث ككل كاحد منهما حق
كىو أف خيار الشرط يثبت للمتعاقدين أك ألحدىما كلذا كاف الشرط يبطل بالموت كالشفعة تثبت لغير
المتعاقدين كال تبطل بالموت كىذا على أصل يحيى عليو السبلـ خبلؼ المؤيد باهلل فيقوؿ تبطل
بالموت كخيار الشرط لكونها حقا مجردا فأشبو خيار الرؤية فتبطل بالموت .من الجواىر كالدرر
المستخرجة من (شرح) ابن مضر )*( .كحيث كانا مشتريين معا أك بائعين معا فمن مات بطل خياره ككاف
الحي على خياره كال يقاؿ :إنو قد تم البيع من جهة الميت فيبطل خياره إذا رضي أحدىما ألف الموت
ليس رضا حقيقة بل لما تعذر الفسخ من جهتو شبهناه *** بالرضا( .قرز) (***)_كإذا رد الحي كجب
أف يرد كرثة الميت لئبل يفرؽ الصفقة على البائع( .قرز)
()264/9
_____________________________
الميت ككاف الحي على خياره كإف ماتا جميعا بطل خيارىما كاستقر للمشترم قولو (مطلقا) أم سواء
شرطو لنفسو أـ لغيره * نعم كإذا شرط الخيار لبلجنبي فمات الشارط بطل خياره (فيتبعو) بطبلف خيار
(المجعوؿ( )1لو)( )2كىو االجنبي فبل يبقى المجعوؿ لو على خياره سواء كاف كارثا للشارط أك اجنبيا
ذكر ذلك الفقيو محمد بن سليماف ،قاؿ ألنو ككيل للجاعل كالوكالة تبطل بالموت ،كقاؿ الفقيو محمد
بن يحيى ال يبطل خيار المجعوؿ لو ألنو لو باالصالة فلو مات المجعوؿ لو دكف الجاعل ،قاؿ عليو
السبلـ فبل يبعد أف يأتي( )3الخبلؼ بين الفقيهين ؿ ل ،فمن قاؿ إف المجعوؿ لو ككيل لم يبطل
خيار( )4الجاعل( ،)5كمن قاؿ ىو أصل بطل( )6خياره (ك) الثاني أنو إذا أمضى البيع من لو الخيار
مضى()7
__________
( )1كىذا مع عدـ الشرط كأما مع الشر ط فالخيار لو فقط كأنو ال يبطل خياره كفي بعض الحواشي ال
فرؽ.
( )2كىذا مع عدـ قصر الخيار للمجعوؿ لو كإال لم يبطل خياره بموت الجاعل كقيل :ال فرؽ( .قرز)
(*) كإذا جهل الثمن على المتبايعين بطل الفسخ( .قرز)
( )3سيأتي في الوكالة في قولو ال ذم الوالية إال ألجلها أنها تنتقل إلى كارث الوكيل كال معنى لكبلـ
(الشرح) فيحقق.
( )4إال أف يكوف الجاعل شرط أف ال خيار لو لنفسو كإنما ىو للمجعوؿ لو قبضا فإنو في ىذه الصورة
يبطل الخيار بموتو( .حاشية سحولي) (قرز)
( )5ما لم يكن قد ابطلو( .شرح فتح) أك شرط اف ال خيار لو( .قرز)
( )6كالمذىب ال يبطل خيار كعلى القولين معا اختاره المؤلف كابن ػ ػ ػ في (شرحو) على (األزىار).
( )7كذلك ألف اإلمضاء إسقاط لحق ػ ػ ػ فلم يعتبر كجو األجزاء بخبلؼ الفسخ فإف فيو إبطاؿ لحق
اآلخر من أمضى البيع فاعتبر كجهو أك علمو بكتاب أك رسوؿ كسواء كاف لهما أك ألحدىما فإف الفسخ
ال يصح إال في كجو اآلخر فلو فسخ في غير كجو اآلخر كال علمو فبل حكم للفسخ فلو أمضى بعد
ذلك صح كلزمو البيع( .حاشية سحولي) كعن مي :الفسخ ال يصح الرجوع عنو كما يأتي في اإلقالة في
قولو كال يرجع عنهما قبل قبولها( .قرز) (*)_ يقاؿ الفسخ بعد كقوعو ال يطل بالمضاء من اآلخر بل قد
بطل خياره بو ككونو في كجهو أك علمو بكتاب أك رسوؿ لنفوذه ال لصحتو فقد صح كثبت كلذا قالوا لو
كاف المبيع أمة لم يجز للمشترم اف يطأىا بعد الفسخ ما ذلك إال لكوف الفسخ قد تقرر كثبت فبل
يصح الرجوع عنو من الفاسخ كسيأتي ما يؤيد ذلك في اإلقالة في قولو كال يرجع عنها قبل قبولها الخ
لكونها فسخ في جميع الصور إال في حق الشفيع فهي بيع تأمل ذلك .أك أده سيدنا (عبد اهلل بن أحمد
المجاىد) رحمو اهلل تعالى.
()265/9
_____________________________
(بإمضائو) كبطل خياره سواء كاف الممضي ىو البائع أك المشترم(( )1كلو) أمضى أحدىما البيع (في
غيبة اآلخر)( )2صح االمضاء سواء كاف الممضي ىو البائع في غيبة المشترم( )3أـ المشترم في غيبة
البائع (كىو) باؽ (على خياره( ))4أم كالغائب باؽ على خياره إذا كاف الخيار لهما كاالمضاء في ىذين
األمرين (عكس( )5الفسخ) كذلك ألف الفسخ من( )6أحدىما ال يصح إال في حضرة()7
__________
( )1أك المجعوؿ لو ك(قرز)
( )2عن المجلس ك(قرز) (*)
( )3أك في غيبة المجعوؿ لو.
( )4حيث الجهة مختلفة كالذم يأتي * الجهة كاحدة فبل تنافي( .قرز)(*)_ قبيل باب ما يدخل في
المبيع في قولو كالجهة كاحدة الخ.
( )5كقائدتو لو فسخ في غيبة اآلخر ثم رجع إلى اإلمضاء قبل أف يعلم اآلخر بالكتاب أك الرسوؿ صح
اإلمضاء كفي حاشية عن م الفسخ ال يصح الرجوع عنو( .قرز) (*) كحيث الخيار للبائع كالمشترم
كفسخ أحدىما ثم مات الثاني قبل العلم بالفسخ فبل بد أف يحدد الفاسخ الفسخ قبل مضي مدة الخيار
فلو مضت المدة كلم يحدد الفسخ فإنو يتقرر المبيع للمشترم أك لورثتو سواء كاف الفاسخ البائع ثم
مات المشترم قبل علمو بالفسخ أك كاف الفاسخ المشترم ثم مات البائع قبل علمو بالفسخ من
المشترم( .حاشية سحولي لفظا) (*) ينظر ما فائدة عدـ جوازه إال في حضرة اآلخر ألنو إذا فسخ لم
يبق اآلخر على خياره كلعل كجهو أنو إذا تلف بعد القبض فمن ماؿ المشترم حيث ىو الفاسخ كإف كاف
قبل فبض المبيع فهو من ماؿ البائع .كلعلو إذا فسخ كباعو للبائع فهو موقوؼ حتى يحصل علم الفسخ.
من حواشي (المفتي) قلت :ينظر فإف قولو فإف تلف فمن ماؿ المشترم يناقض ىذا فتحقق( .قرز)
( )6ىذا ىو األمر األكؿ
( )7فلو كاف غائبا كأرسل إليو أك كتب صح ألنو ال يعتبر رضاه( .بحر) كفي (الزىور) فإف تعذر حضوره
ناب عنو الحاكم( .زىور) كأم فسخ في محضره ألنو ال يحتاج إلى قبوؿ فإف لم يجد حاكما فمن صلح
كىذه قاعدة مطردة( .قرز) (*) أم ال يتم الفسخ إال في حضرة الثاني أك بلوغو إليو اف غاب كما في
عزؿ الوكيل نفسو قبل ؼ كإنمايحتاج إلى حضور اآلخر إذا كاف الفسخ باللفظ كأما إذا تصرؼ فيو
البائع انفسخ كلو في غيبة المشترم * خبلؼ ما ذكره الفقيو يحيى البحيبح .ك(قرز) كظاىر (األزىار) أنو
ال فرؽ بين الفعل كالقوؿ [حيث قاؿ عكس الفسخ] (*)_ذكره في (الزىور) (*) المراد علمو كلو
برسالة أك كتابة( .قرز) (*) كذلك ألف الفسخ متعلق بحضور كل كاحد منهما كالوديعة إذ يصير ما في يد
كل كاحد منهما بالفسخ أمانو كاعتبر حضورىما كاالستيداع ىذا ىو المذىب على ما صححو السيد
أحمد األزرقي كعليو دؿ كبلـ أصحابنا في الوكالة.
()266/9
_____________________________
اآلخر فلو فسخ في غيبتو( )1لم يصح( )2الفسخ
األمر الثاني أنو إذا فسخ أحدىما لم يبق اآلخر على خياره بل يبطل كينفسخ البيع ،كقاؿ المؤيد باهلل في
االفادة( )3كمالك ،كالشافعي ال يحتاج إلى حضور اآلخر في الفسخ كاالمضاء
__________
( )1كلو رجع () قبل العلم كاف امضاء كينظر لو فسخ ثم تلف قبل علم البائع بكتاب أك رسوؿ يتلف
من ماؿ المشترم إف كاف الخيار لو كإف كاف لهما أك للبائع فمن ماؿ البائع( .قرز) () ال يصح الرجوع
عن الفسخ كما يأتي في االقالة (*) فلو التبس من لو الخيار أجاب (المفتي) ال خيار ال للبائع كال
للمشترم( .قرز)
( )2كليس لو الرجوع كما سيأتي في اإلقالة .ينظر بل لو الرجوع ػ ػ ػ ػ كمثلو في (حاشية سحولي) في قولو
كال يرجع عنها قبل قبولها )*( .أم ال يتم حتى يعلم اآلخر( .كواكب) كإال فقد تم الفسخ من جهتو.
فعلى ىذا لو كانت أمة لم يجز كطؤىا بعد الفسخ قبل علم اآلخر( .قرز)
( )3كقاؿ المؤلف بل يصح في غيبتو إذ ال يحتاج إلى رضاه ككذا حضوره كالطبلؽ ألف الفسخ حق
للفاسخ كأفهمو (النجرم) افهم أنو يصح الفسخ في غيبتو( .شرح فتح) (*) قول (حثيث) ك(عامر)
ك(مفتي) كاختاره اإلماـ شرؼ الدين [كاختاره اإلماـ المهدم في (الغيث) ك(البحر) ]
()267/9
_____________________________
(ك) الثالث أنو كما يبطل الخيار باالمضاء يبطل أيضا إذا تصرؼ فيو(( )1بأم( )2تصرؼ( ))3كقع
منو( )4نحو أف يبيعو( )5أك يهبو أك يعتقو أك يعيره أك يستعملو كلباس القوب كسكنى الدار كركوب
الفرس فإف ذلك كلو يبطل بو خياره( )6إذا كاف فعل ذلك(( )7لنفسو)()8
__________
( )1فائدة) من اشترل عبدا بجارية كلو الخيار ثبلثا فإف أعتق الجارية كاف فسخا كإف أعتق العبد كاف
إمضاء كإف أعتقهما معا في حالة كاحدة ففي (االنتصار) كح كص :يعتقاف معا ألنو إذا صح عتق كل
كاحد على انفراده صح مع االجتماع * كقاؿ الشافعي :ال يعتق إال كاحد فقط ثم اختلفوا فقاؿ أصش :
يعتق العبد ألف (التقرير) أكلى** كقاؿ صاحب الشامل :تعتق الجارية ألف الفسخ أكلى( .زىور) ألف
الفسخ أكلى من اإلمضاء إذ الفسخ إسقاط حق كرجوع إلى األصل كاإلمضاء التزاـ كثبات حكم رافع
األصل( .بستاف) كفي (الرياض) ما لفظو :قد قلتم [ :قبيل ما يدخل في المبيع ]فإف اتفقا
فالفسخ _)*(.لكنو يقاؿ فما يلزمو لبائع العبد قاؿ سيدنا كلعلو يقاؿ يضمن قيمتو لبائعو ألنو استهلك
فتلف من مالو كاستهلك األمة فبلط بيعها كلزمو ثمنها كىو العبد كقد استهلكو فيضمن قيمتو لبائعو.
(بياف) (**)_ إذ ال يحتاج إلى لفظ بل يصح بمجرد مضي المدة يقاؿ كألنو يحتاج إلى حضور البائع.
بياف
( )2كسواء كاف من البائع أك من المشترم أك المجعوؿ لو .إال أف تكوف من البائع فسخ* كمن المشترم
إمضاء( .قرز)(*)_ كالمجعوؿ لو( .قرز)
( )3كلو جهل كونو مبطبل( .قرز)
( )4ككذا المجعوؿ لو( .قرز)
( )5كلو فاسدا ك(قرز) (*) كلو جهل أنو المبيع( .قرز)
( )6كلو جهل كونو لو(*) ما لم يكن بإذف البائع.بحر (قرز)
( )7كالفرؽ بين خيار الرؤية كالشرط أف في خيار الشرط يبطل بالتصرؼ كاالستعماؿ بخبلؼ خيار
الرؤية ألف خيار الشرط جعل للتركم بخبلؼ خيار الرؤية فهو ثابت من جهة اهلل تعالى.
( )8ككذا لو كاف االستعماؿ لنفسو كللمبيع بطل خياره كسواء علم أف التصرؼ يبطل الخيار أـ جهل.
(حاشية السحولي) ك(قرز) (*) أك لهما( .قرز)
()268/9
_____________________________
ال لو فعل ذلك لمصلحة المبيع بأف يركبو ليسقيو أك ليعلفو( )1أك يحمل لو علفا عليو فإف ذلك ال يبطل
بو الخيار( )2كال بد أيضا من أف يكوف فعلو لذلك (غير تعرؼ)( )3لحاؿ للبيع فأما إذا ركبو ليعرؼ
طيب رأسو( )4ككيفية جريو أك حملو شيأ ليعرؼ القدر الذم يستطيعو أك يأمر العبد ليعرؼ كيف طاعتو
أك يعرضو للبيع ليعرؼ ما يدفع فيو كما أشبو ذلك()5فإنو ال يبطل بو خياره فأما ما عرؼ أنو ال يفعلو
المشترم للتعرؼ (كالتقبيل()6
__________
( )1إذا كاف البائع غائبا كال حاكم .كالبايع في خيار العيب ال في الشرط( .قرز) (*) كلو مع حصوؿ
البائع )*( .كإذا تلف في حاؿ الركوب تلف من ماؿ المشترم سواء تلف بنفس الركوب أـ ال( .قرز)
( )2أك يكوف انتفاعو بأذف بائع أذف للمشترم باالستعماؿ أما حيث الخيار لهما أك للبائع فظاىر كأما
حيث ىو للمشترم فقط فقد ذكر في (الغيث) فيو احتمالين أحدىما ال يصح ألنو أذف فيما ال ملك لو
فيو كالثاني يصح كيكوف بمثابة جعلت اليك الخيار شهرا ككلما فعلت ما يبطلو فقد رددت لك الخيار
فتصير كالزيادة في الخيار بعد العقد( .بلفظو) من (شرح الفتح).
( )3كالقوؿ قوؿ المشترم إذ ال يعرؼ إال من جهتو( .قرز) (*)
( )4يعني رأس الفرس( .فتح).
( )5ككذا االستخداـ الذم يعتاد مثلو كاالنتفاع الذم يعتاد مثلو مع بقاء الخيار كال بحلب البقرة كنحوىا
كإتبلؼ اللبن فبل يبطل خيار المشترم لجرم العادة بذلك( .بياف) (قرز) (*) كالقوؿ قولو في ذلك كلو
ألنو ال يعرؼ إال من جهتو( .قرز)
( )6كال يبطل خيار البائع بقبض الثمن كإتبلفو يعني حيث سلمو المشترم إلى البائع ابتداء كأما إذا طلبو
البائع من المشترم ،فقاؿ الفقيو يوسف :إنو اختيار لتماـ البيع قاؿ الفقيو حسن إال أف يجرم عرؼ
بخبلفو لم يكن رضى( .كواكب) [كمعناه في (البياف) تسليم الثمن من المشترم ابتداء من غير طلب
يكوف رضا( .قرز) ](*) كنحوه( .قرز) (*) ظاىر أز أف التقبيل يبطل الخيار كلو لغير شهوة كالذم (قرر)
أنو ال يبطل الخيار إال إذا كاف لشهوة كأما اللمس كالنظر قبل يبطل الخيار إال إذا كاف لشهوة كمثلو في
(البياف).
()269/9
_____________________________
كالشفع)( )1يعني لو( )2قيل( )3الجارية المشتراة( )4بخيار أك بيع إلى جنبو مبيع فشفع بو
المشترم( )5فهذا تصرؼ غير تعرؼ قطعا فيبطل بو الخيار ،كقاؿ زيد بن علي التقبيل ال يقطع الخيار
(كالتأجير)( )6كالشفع في أنو تصرؼ لنفسو (كلو) أجره البائع (إلى المشترم)( )7بعد أف كاف البائع لو
الخيار( )8فإف تأجيره( )9إياه من المشترم يبطل خياره بمعنى اف التأجير منو فسخ لذلك( )13البيع
ككذا لو أعاره أك كىبو( )11أك استعملو لنفسو فانو فسخ للبيع (غالبا) احترازا من صورة كىي اف يشتريو
المشترم مسلوب المنافع مدة معلومة ثم يؤجر البائع( )12من المشترم أك غيره تلك المنافع المستثناة
فإف ذلك ال يبطل بو الخيار()13
__________
( )1كلو لم تثبت الشفعة [ بأف بطلت ككذا البائع لو شفع بو .كيكوف في كجو المشترم ألنو يكوف
فسخا]
( )2كنحوه اللمس كالنظر لشهوة (بياف) كلعلو في النظر( .كابل) ال فرؽ .كالوطئ مطلقا كسواء علم أف
الموطوءة كنحوىاىي التي فيها الخيار أـ ال( .حاشية سحولي لفظا)
( )3كاللمس كالنظر لشهوة كالوجو أنها تحرـ على أصولو كفصولو( .قرز)
( )4ما لم تكن زكجة لم يبطل خياره حيث الخيار لهمل أك للبائع( .قرز)
( )5كلو بطلت( .قرز)
( )6كلو فاسدة(.قرز) فلو أجره المشترم إلى البائع كاف إمضاء للبيع من جهة المشترم كإبطاال لخيار
البائع( .بياف) ك(قرز) (*) كلو بعلفها( .قرز)
( )7كيبطل خيار المشترم( .قرز)
( )8أك لهما.
( )9أك بعضو.
( )13ألف اإلجارة عقد نافذ طرأ على عقد موقوؼ فأبطلو كإف تقدمتو اإلجارة بطلت بالشراء
( )11قاؿ الفقيو علي كالمراد بذلك كلو أف يكوف فسخا من جهتو لكنو ال يتم حتى يعلم بو المشترم.
(بياف) (قرز)
( )12ال فرؽ ألنو يصح استثناؤه مطلقا ألنو حق إال أف يكوف عقدا فبل بد أف يكوف االستثناء مدة
معلومة
( )13ككذا حيث شرط أف ال فسخ لو إال أف يرد الثمن في مدة معلومة أك مثلو فبل يبطل البيع بإجارتو
لكن إف تم البيع من بعد تبين بطبلف اإلجارة كإف فسخ تبين صحتها( .بياف ) [ لفظا قيل :ىذا مبني
على أف الفسخ كاشف كإال فهو مخالف ما يأتي في اإلقالة فيتحقق( .ىامش) بياف] (*) يعني ال ينفسخ
بو البيع
()273/9
_____________________________
(ك) الرابع أنو إذا سكت من لو الخيار عند أف تنقضي مدة الخيار كلم يفسخ()1من فوره بطل خياره
(بسكوتو( )2لتماـ( )3المدة)( )4إذا كاف عند انقضائها(( )5عاقبل) فأما لو انقضت كىو نائم( )6أك
مجنوف( )7أك مغمى عليو في تلك الحاؿ لم يبطل()8
__________
( )1قبل خركج مدة الخيار( .قرز) (*) كيعفى * لو المجلس قبل خركج آخر جزء من مدة الخيار( .قرز)
(*)_ قبل األنقضاء( .قرز) كال يعفى لو المجلس خبلؼ ط
( )2تنبيو لو انقضت مدة الخيار كرضي ثم جدد لو البائع الخيار بعد بطبلنو ىل يصح كيفسخ متى شاء
أـ ال يصح زيادة الخيار إال في مدتو يحتمل أنو يصح كما يصح أف يجعل لو الخيار بعد انقضاء العقد
كتمامو كيحتمل أف ال يصح ألنو الحق للبائع في المبيع حينئذ بل قد صار خالصا للمشترم بعد بطبلف
الخيار كنجاز البيع فصار كملك الغير كاألكؿ أقرب ألف الثاني يقتضي أف ال يصح كضع الخيار بعد
نجاز عقد البيع كقد نص أصحابو على صحتو.
( )3فلو اتفق تماـ المدة كالفسخ رجح الفسخ ألنو طارئ( .حاشية سحولي) ككذا إذا التبس.
( )4كإنما قاؿ لتماـ المدة كلم يقل عقيب ألنو بالتماـ قد بطل خياره سواء سكت أك فسخ( .قرز) (*)
إال أف يجدد الخيار للبائع كللمشترم عاد لو كما قلنا كلو بعد العقد
( )5يعني قبل انقضائها بما يسع الفسخ( .قرز) (*) كيعفى لو قدر المجلس ما لم يعرض كفي (البحر)
فورا( .قرز)
( )6أك في صبلة فريضة )*( .يقاؿ النائم عاقل كما يأتي* في الجنايات كلو قاؿ غائبا _)*(.كلكن ال
يبطل خياره( .قرز)
( )7كلم يكن لو كلي أك كاف لو كلي كلم يفعل أم األمرين( .شرح فتح)
( )8إال بسكوتو حين يفيق( .تذكرة) في المجلس *بخبلؼ من لحق فإذا مضت المدة بطل خياره
كيفرؽ بينهما إف المدة إذا مضت على من لكبلمو (كاف لو حكم) بخبلؼ ما إذا مرت على من الحكم
لكبلمو كالصبي كالمجنوف( .غيث) (*)_ ىذا على أحد قولي المؤيد باهلل كللمختار أنو (قرر) أك ىو
أخير قلوه (عامر) في حواشي (البياف)
()271/9
_____________________________
خياره كفي السكراف( )1الخبلؼ المتقدـ (كلو) سكت(( )2جاىبل) ( )3لبطبلف الخيار بالسكوت()4
أك جاىبل لمضي المدة بطل خياره (ك) الخامس أنو إذا ارتد عن اإلسبلـ من لو الخيار بطل خياره
(بردتو)( )5إذا استمر على كفر( .حتى انقضت) مدة الخيار فإف أسلم قبل إنقضائها فهو على خياره إف
لم يكن قد لحق بدار الحرب( )6كأبطل( )7كارثو( )8الخيار فأما لو لحق( )9ثم رجع إلى اإلسبلـ قبل
أف يبطل
__________
( )1فقيل :يبطل خياره كفي (شرح) األز ىار (للنجرم) أنو ال يبطل( .شرح فتح) (*)
( )2إذ ال تأثير للجهل بذلك كلعلهم إنما يجعلوا الجهل عذرا مع السكوت مع كوف السكوت مخبل
لكوف الجهل عذرا معو ألف الخيار لو كقت مخصوص يبطل بخركج كقتو تنزيبل لو منزلة الحنث في
اليمين كأشباىو فأشبو الضماف كىو ال يفترؽ فيو الحاؿ بين العلم كالجهل( .مقصد حسن).
( )3إذ ال حكم للجهل في المعامبلت بخبلؼ الصغيرة فهو كارد بالنص( .مفتي)
( )4إال أف يجهل ثبوت الخيار فلو الفسخ متى علم فورا كال بعفى لو المجلس( .بياف) ك(قرز)
( )5كىذا عاـ في جميع الخيارات(كلم يذكرىا في األز كإال في ىذا الموضع] كال كجو للتخصيص.
(شرح أثمار) (قرز) (*) قاؿ في (الشرح) فإف أمضى أك فسخ كاف موقوفا فإف رجع إلى اإلسبلـ صح ما
اختاره كإف مضت المدة بعد البيع لم يكن لما اختاره حكم ،كإف قتل أك لحق بدار الحرب بطل خياره
كصار الخيار لورثتو نيابة *ال إرثا( .شرح بحر) (*)_ حيث لحق ال حيث قبل فقد بطل الخيار كال ينتقل
إلى الورثة( .قرز)
( )6كإذا ارتد من لو الخيار في مدة خياره فخياره باؽ فإف اختار التماـ أك الفسخ كاف موقوفا إف رجع
إلى اإلسبلـ صح ما اختاره كإف مضت المدة صح البيع كلم يكن لما اختاره حكم( .بياف لفظا)
( )7أك أمضى.
( )8فلو مات الوارث ىل يجعل حكمو حكم الفسخ أك حكم االمضاء ينظر قلت :إف أسلم في المدة
ثبت لو الخيار( .مفتي) ك(قرز) [كال عبرة بموت الوارث]
( )9بدار الحرب
()272/9
_____________________________
()273/9
_____________________________
(ك) الثاني أنو إذا ملكو بالشرل (شفع فيو)( )1أم شفعو من لو سبب يستحق بو الشفعة (ك) الثالث
كالرابع( )2أنو إذا تلف أك تعيب (تعيب( )3كتلف في يده( )4فمن مالو)( )5أم من ماؿ المشترم
(فيبطل) خياره إذا اتفق أم ىذه االمور كينفذ البيع (كا) ف (ال) ينفرد بو المشترم بل كاف لهما
جميعا( )6أك للبائع كحده (فالعكس) ىو الواجب في ىذه األحكاـ)7( ...
__________
( )1أك بو( .بياف) بنفس العقد في الصحيح كالقبض في الفاسد .فإف لم يشفع المشترم فلعل للبائع
الشفعة إذا رد المشترم ككذا المشترم في خيار البائع إذا تم العقد( .شرح) نكت ك(قرز)
( )2كالخامس ارتفاع إذف المأذكف( .ىداية) (قرز)
( )3كلو بفعل البائع [فيضمن للمشترم قيمتو] كقيل :ما لم يكن بفعل البائع لئبل يكوف حيلة
( )4كقد لحق بها مسائل منها أنو يبطل اإلذف حيث كاف عبدا مأذكنا الثاني :أنو ال يجب على المشترم
االستبراء حيث قد مضت حيضة في مدة الخيار .الثالث :أنو يكفي القبض بالتخلية .الرابع :أنو إذا باع
المعسر المدبر ثم أيسر لم يحرـ تنفيذه .الخامس :أف الشفيع إذا أبطل شفعتو بطلت .السادس :أنو إذا
كاف عبدا كسرؽ من ماؿ أيهما فبل قطع عليو.
( )5بعد قبضو ك(قرز)
( )6مسألة) إذا كطئ المشترم األمة في مدة خيار البائع أك كطئهاالبائع في مدة خيار المشترم فإنو يأثم
كال حد* عليو كال مهر إف استقر لو الملك عليها كإف لم فبل حد كأما المهر فيلزـ المشترم للبائع كأما
البائع فيلزمو للمشترم حيث كطئها جهبل بعد التسليم ال قبلو فيثبت الخيار للمشترم في كطئ البائع.
(بياف) (قرز)** كال يلحق النسب ذكره في (البياف) في باب االستبراء( .قرز) (*)كعن (المفتي) يلزمو
الحد ألنها ليست من ػ ػ ػ ػػ .كالمختار في (البياف) كقد تقدـ عن الفرع الذم قبيل فصل الفراش ما معناه
أنو ال حد مطلقا لتجويز عودىا إليو( .قرز)(**)_ ألنو لما سقط الحد كجب المهر.
( )7حتى يستقر الملك فبياف العتق من يوـ الشراء( .بياف) فيرث من مات من قرابتو كيكوف ما كسب
لو( .قرز)
()274/9
_____________________________
كىو أنو ال يعتق( )1كال يشفع فيو( )2كال يتعيب( )3كال يتلف من مالو( )4ألنو حينئذ لم يكن قد انتقل
عن ملك البائع كلو كاف تلفو في يد المشترم()5
(ك) اعلم أف المبيع بخيار تكوف الفوائد فيو)( )6األصلية كالفرعية مستحقة (لمن استقر لو الملك) من
بائع أك مشتر فإف قلت :ألستم قلتم إف اإلجارة تبطل الخيار من الجانبين ،قاؿ عليو السبلـ أردنا أنو لو
غصب المبيع أك كاف مؤجرا قبل البيع( )7فاألجرة لمن استقر لو الملك (ك) من استقر لو الملك كانت
(المؤف ()8
__________
( )1حيث قارف الشرط العقد كمثلو في (حاشية السحولي) فأما لو كانبعد العقد فهو كما لو انفرد بو
المشترم .ذمارم [ألف العتق قد كقع قبل جعل الخيارتمت( .قرز) كمعناه في (حاشية سحولي) ]
( )2كأما بو فيشفع كيكوف فسخا من جهة البائع( .قرز)
( )3كلو بفعل المشترم كيضمن ما نقص من قيمتو (*) للبائع ك(قرز)
( )4كلو بفعل المشترم كيضمن ثمنو للبائع( .قرز)
( )5ما لم يضمن فإف ضمن ضمن كالمستاـ ك(قرز)
( )6كاللبن إذا حلبو ال لنفسو كأما لو حلبو لنفسو كاف إمضاء للبيع فلو جرل العرؼ أف المشترم
يستهلكو احتمل أف ذلك ال يبطل الخيار قاؿ عليو السبلـ كعرؼ جهاتنا* أف المشترم يحلب لنفسو
لكن يقاؿ أيضا أنو ال يرجع بالعلف إذا ردىا( .غيث) ك(نجرم) (*) كشرطها لغير من استقر لو الملك
يفسد البيع كاإلنفاؽ .حفيظ ك(قرز) (*)_ىكذا بأف اختبل بها ال يكوف أمضى في مدة الخيار كىكذا ما
ذكره صح نخ
( )7كلم ينفسخ.
( )8ذكر سيدنا القاضي بن (راكع) أف الذم يأتي على أصوؿ أىل المذىب في ىذه المسألة أف النفقة
قبل القبض على البائع كال رجوع لو كبعد القبض ينفقو المشترم إذا انفرد بو كإال فالبائع يرجع من لم
يستقر لو الملك على من استقر لو( .قرز)
( ) كىذا مبني على أف المشترم قد قبضو كرده إلى البائع كأما قبل القبض فالمؤف على البائع مطلقا كال
يرجع بما أنفق كنحوه كبعد القبض على المشترم إذا انفرد بو كإال فعلى البائع كيرجع من لم يستقر لو
على من استقر لو الملك (*) ككذا الفطرة( .قرز) [ ككذلك من إذا انفرد بو المشترم( .قرز)
()275/9
_____________________________
عليو)( )1كالعلف كنحوه فإف قلت :إذا كانت المؤف على من استقر في ملكو فمن يؤمر باإلنفاؽ عليو
في مدة الخيار لهما أك ألحدىما ،قاؿ عليو السبلـ لم أقف في ذلك على نص لكن األقرب أنو يؤمر
بذلك من ىو في يده من بائع أك مشتر ( )2فإف انكشف خركجو عن ملكو رجع( )3بما انفق على من
استقر في ملكو( .ك) اعلم أف الخيار قد ينتقل عمن يستحقو كذلك في ثبلثة صور األكلى أنو (ينتقل
إلى( )4كارث( )5من) اشترل شيئا بخيار فارتد في مدة الخيار ك(لحق)( )6بدار الحرب فإف فسخ
الوارث انفسخ كإف أمضى مضى (ك) الثانية أنو ينتقل أيضا إلى (كلي من جن)()7
__________
( )1فإف كاف في يد ثالث فحيث الخيار للمشترم كحده يؤمر ىو باإلنفاؽ لو كحيث الخيار للبائع
أكلهما فيؤمر البائع باإلنفاؽ .سيدنا علي بن أحمد( .قرز) (*) بعد القبض.
( ) حيث نول الرجوع أك بإذف الحاكم( .قرز)
( )4ينظر لو مات الذم لحق بدار الحرب ىل يبطل الخيار على الورثة ظاىر التعليل أنو يبطل ألنو قاؿ
باللحوؽ يصح ما فعلوه نيابة ال عن أنفاسهم فإذا مات فقد بطلت النيابة كاستقر لهم( .شامي) ك(قرز)
(*) فلو مات الوارث ىل يجعل حكمو حكم الفسخ أك حكم اإلمضاء بنظر القياس االمضاء( .نجرم)
كقيل :ال يبطل خياره[ إف مات] ألف فسخو كامضاه بالنيابة(شامي) [(إذ ىو ككيل كال يبطل بموتو فإذا
أسلم األصل في المدة فلو الخيار على الظاىر( .مفتي) (قرز) ]
( )5نيابة ال إرثا كمعنى كونو نيابة أنو لو أمضى أحد الورثة أك فسخ الفسخ لزـ اآلخرين ما فعلو كلو قلنا
إنو إرثا لكاف من أمضى أك فسخ نفذ ما فعل في حصتو فقط كباقي الورثة بالخيار( .حاشية سحولي)
(قرز)
( )6ينظر* في خيار الرؤية ىل تثبت ىذه األحكاـ[ قيل تثبت جميع ما عدا اللحوؽ فيبطل _ )*(].لو
مات الوارث قبل أف يختار شيئا ? )*( .فلو عاد إلى اإلسبلـ كاف على خياره[مع بقاء مدة الخيار( .قرز)
] إذا لم يكن الوارث قد أبطل الخيار بفسخ أك أمضى( .قرز)
( )7ككذا خيار الرؤية كالعيب( .قرز)
()276/9
_____________________________
فإف أفاؽ كلو بعد مضي مدة الخيار فهو على خياره ( )1ما لم يكن قد أمضى الولي أك فسخ()2
(ك) الثالثة أنو ينتقل أيضا إلى (صبي) اشترل لو كليو ( )3شيئا بخيار ثم (بلغ) ( )4ذلك الصبي في مدة
الخيار( )5كإنما ينتقل إليو إذا لم يكن الولي قد أمضا أك فسخ( ،)6كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ال
ينتقل عن الولي (ك) اعلم أف شرط الخيار (يلغو( )7في النكاح كالطبلؽ كالوقف( )8كالعتاؽ)()9
بمعنى أنو لو شرط الخيار في ىذه كاف الشرط لغوا كصحت من دكنو (ك) ىذا
__________
( )1في مجلس* عود عقلو ما لم يعرض عنو إال أف يجهل ثبوت خياره فلو الفسخ متى علم بو فورا.
(بياف) ك(قرز)(*)_ ىذا على أحد قولي المؤيد باهلل كالمختار أنو فورا كىو أخير قوليو( .قرز) (*) ألنو لو
باألصالة( .قرز)
( )2ال لو مات الولي فبل يبطل الخيار
( )3الخيار في ىذه جعل للولي .كلذا قاؿ في (التذكرة) كلو بلغ الصبي كمدة خيار الوصي باقية فالخيار
إلى الصبي )*( .أك باع عنو بخيار.
( )4كمجنوف أفاؽ ك(قرز) (*)
( )5ال لو بلغ كقد مضت مدة الخيار كالفرؽ بين الصبي كالمجنوف أف المجنوف حقو متقدـ على
الجنوف بخبلؼ الصبي كال حق لو قبل البلوغ كمثلو في (البحر) حيث قاؿ :قلت :قد ثبت لو قبل
الجنوف فافترقا فلو كاف الشراء للمجنوف في حاؿ جنونو ثم أفاؽ فهو كالصغير من غير فرؽ.
( )6أك مات أك نحوه ك(قرز)
( )7في عبارة الفتح كيلغو شرط الخيار ] في غير معاكضة كغير رىن كغير عوض خلع ال فيها ك(قرز)
( )8كنحوه االقالة ككذا الهبة على غير عوض كالنذر كالصدقة كالبراء* كالوصية كالكفالة كسائر عقود
التبرعات( .حاشية السحولي معنى) ك(قرز) كالمختار ما سيأتي في الهبة في حاشية عن (الشكايدم)
على قولو كتميزه بما يميزه للبيع الذم يأتي عنو إنما ىو خيار تعيين ال خيار شرط فبل يعترض بو على ما
ىنا .[ .ع (قرز) (سيدنا حسن) ] (*)_ كالتدبير( .ىداية)
( )9إال في الكتابة ك(قرز) [( .حاشية سحولي) ]
()277/9
_____________________________
الشرط (يبطل )1( ...الصرؼ ( )2كالسلم) إذا دخل فيهما (إف لم يبطل) الخيار في( )3المجلس)()4
فأما إذا أبطلو في المجلس من شرطو ككاف إبطالو قبل أف يتفرقا صح العقد (كالشفعة)( )5أيضا تبطل
بشرط الخيار كلو أبطلو في المجلس ألف شرط الخيار كاالشتغاؿ بغيرىا بعد العلم( )6بها(* )7
__________
( )1كىذا اإلبطاؿ ال يصح إال في السلم كأما في الصرؼ فبل يستقيم على قوؿ أىل المذىب كظاىر أز
ال فرؽ( .قرز) (*) ككذا سائر الربويات
( )2ألف الصرؼ كالسلم مبنياف على التعجيل كالخيار ينافيو [كألف من شرطهما التقابض قبل اإلفتراؽ]
(*) (مسألة) كال يثبت خيار الرؤية في الصرؼ * كال في السلم ألف من شرطهما أف يكونا ناجزين ال
خيار فيهما بعد االفتراؽ ذكره الفقيو حسن ،كقاؿ في الزكائد يثبت في المسلم فيو(*)_بعد االفتراؽ ال
قبلو كما سيأتي في (البياف) الصرؼ( .قرز) [( .بياف) قاؿ القاضي يحيى بن مظفر كلعلو أكلى كخيار
العيب( .كواكب) كأما في رأس مالو فإف كاف مما يتعين كالسبائك كنحوىا فيصح فيو خيار الرؤية في
المجلس ذكر معناه في (الكواكب) (قرز)] (*)بل يبقى موقوفا..
( )3ىذا إطبلؽ أز على كبلـ الفقيو يوسف المتقدـ في الربويات أنهما إذا شرطا األجل كأبطبله في
المجلس كتقابضا في المجلس صح الصرؼ كما يصح السلم كقد ضعف اإلماـ عليو السبلـ كبلـ الفقيو
يوسف كما تقدـ في الربويات في بحث قولو كالحلوؿ كالمختار كبلـ اإلماـ عليو السبلـ أنو قاؿ ذكر
شرط الخيار يبطل الصرؼ كلو أبطل شرط الخيار في المجلس كتقابضا فيو .كفي (البياف) في باب
الصرؼ أنهما سواء .كلفظ (البياف) في باب الصرؼ فإف شرط فيو خيار فسد إال أف يبطل من لو خياره
قبل افتراقهما .صح( .بياف بلفظو)
( )4صوابو قبل التفرؽ( .شرح أثمار)
( )5حيث الشارط الشفيع ال المشترم( .قرز)
( )6قيل :ألنو رجوع عن الشفعة كأ ما االشتغاؿ فبل اشتغاؿ ألنو قد طلب.
( )7ما لم يكن مكرىا.
()278/9
_____________________________
()279/9
_____________________________
أك حدث في المبيع ( )1قبل القبض ( ))2فلو حدث مع المشترم بعد قبضو كلم يكن قد حدث مع
البائع قبل العقد كال قبل القبض لم يصح الرد بو بلى خبلؼ (ك) الثاني أف ال يكوف قد زاؿ عن المبيع
بل (بقي) فيو مع المشترم (أك) كاف قد زاؿ عند القبض لكنو (عاد ( )3مع المشترم) كالصرع
كاالباؽ( )4كنحوىما( )5مما يأتي كيزكؿ ثم يعود( )6فأما لو قبضو كذلك العيب زائل كلم يعد مع
المشترم لم يكن لو رده بو( )7حتى يعود ( )8الحتماؿ أف يستمر زكالو(( )9ك) الثالث سأف يكوف قد
(شهد عدالف()13
__________
( )1بعد العقد (*) (مسألة) كإذا كاف في المبيع دعول من الغير يدعي أنو لو أك بعضو فهى عيب فيو إف
كانت من قبل تسليمو إلى المشترم كإف كانت من بعده ،فقاؿ أبو مضر أنو كالعيب الحادث عنده،
كقاؿ الفقيو محمد بن يحيى أنو كالعيب الكامن فيو فيرده بها كلو سكت المدعي من دعواه ما لم
يسقطها أك يبرأه منها أك يقر ببطؤلنها كىذا كلو ما لم يعرؼ أف الدعول كقعت بعناية المشترم حيلة في
الرد نحو أف يأمر من بدعيو( .بياف) (*) أك بعد القبض في مدة خيارىما أك خيار البائع ما لم يكن
حدكث العيب بفعل المشترم فيكوف كالقبض كال رد( .كابل) كسيأتي [ نظيره في (شرح) قولو إف تعيب
ثبت الخيار( .قرز)] في فصل تلف المبيع كالمذىب أنو ليس كالقبض( .قرز)
( )2أك بعده حيث الخيار لهما أك للبائع تت (زىور) أك ؿ(لمع) كؿ لو من جهتو.
( )3ينظركم حد العود قبل كلو بعد.
( )4فيرده متى عاد فإف لم يعد فاألرش .تذكره
( )5الردة كالسرقة ألنو عيب كامن فيو.
( )6حيث لم يكن قد أخبر بزكالو
( )7المختار ثبوت الرد ألنو عيب بنقص القيمة
( )8لعلو حيث ال يتكرر في العادة كقيل :ال فرؽ.
( )9كإال يبطل خياره بتصرفو قبل العود ل [ذكره الفقيو ع]
( )13أك رجل كامرأة( .شرح بحر) (*)أك رجل كامرأتاف أك رجل كيمين المدعي .كشلى أك عدلو فيما
يتعلق (*) بعورات النساء أك علم الحاكم أك اقرار البائع أك نكولو أك رده اليمين( .قرز) يصف ذلك
للعدلين كىما يشهداف عند الحاكم أنو ينقص القيمة ذكره في الكافي( .بياف) بناء على أف المركبة
تصح[أما في ىذا الموضع فتصح( .بياف) (قرز) (كلفظ (البياف) ككذا في األمة المشتراة إذا ادعى
المشترم أف فيها شيئا من ذلك بينو عليو بعدلة ثم يبين بعدلين أنو ينقص القيمة [ يعني يخبر ىذين
العدلين العارفين بذلك كىما يشهداف عند الحاكم أنو ينقص القيمة( .قرز) ] ذكره في الكافي( .بلفظو)
من النكاح في المسألة من عيوب النكاح] (*) أك رجل كامرأتاف( .بحر)
()283/9
_____________________________
()281/9
_____________________________
كيرجع إلى نظر الحاكم في تعرؼ ( )1حالو ىل ينقص القيمة أك ال ( )2كإذا ثبت العيب بالشركط
الثبلثة التي قد تقدمت (رد بو ما ىو على حالو ( )3لم يتغير مع المشترم بزيادة كال نقصاف ( )4فإف
كاف قد تغير فسيأتي أحكاـ ذلك
__________
( )1فإف لم يعرفو الحاكم رجع إلى ذم المعرفة فيو ىل ينقص أـ ال ذكره في الذكيد (*) كىو ظاىر األز
(*) بالنظر إلى غرض المشترم ك(قرز) (*) كإذا احتاج الحاكم في تعرؼ حالو في النقص كعدمو إلى
شاىدين آخرين لم يضر كونها مركبة ىنا( .قرز)
( )2كال عبرة بالغبن الفاحش( .قرز)
( )3كإف تراضيا ببقائو كاألرش جاز( .تذكرة) ألنو في مقابلة جزء ناقص من المبيع ال أنو ترؾ في مقابلة
الفسخ فهو حق ال يصح أخذ العوض عليو ذكره في (الشرح) (كواكب) ك(بحر)
( )4من غير السمن كالكبر كزيادة المعاني.
()282/9
_____________________________
(كاعلم) أنو ال يجب رد المعيب إلى موضع العقد بل يرد (حيث( )1كجد( )2المالك) فإف طلب()3
البائع رده إلى موضع العقد لم يلزـ المشترم(( )4ك) إذا رد المشترم المبيع بعيب فإنو (ال) يجوز()5
لو أف (يرجع بما( )6أنفق على المبيع(( )7كلو علم البائع( )8بالعيب كقت العقد( )9كلم يخبر بو
المشترم ،قاؿ الفقيو محمد بن يحيى ذكره أبوع ،كالمؤيد باهلل لنفسو ،قاؿ علي خليل كحكى المؤيد
باهلل عن الهادم أنو اف علم البائع رجع عليو( )13بما أنفق
__________
( )1ككذا سائر الخيارات.
( )2ككذا خيار الرؤية كالشرط كغيرىما إذ ىو حق لو كالقصاص كالدين قاؿ في (الكواكب) فيلزـ قبولو
كلو في غير موضع العقد إذ الرد حق على البائع (*) ما لم يخش عليو من ظالم( .غاية) كىو ظاىر األز
في قولو إال مع خوؼ ضرر أك غرامة( .قرز) (*) كمؤنة حملو على المشترم كإنفاقو ذكره في (البحر).
( )3ال فرؽ
( )4إال لشرط أك عرؼ( .قرز) كما تقدـ في قوؿ اإلماـ كال يجب التسليم إلى موضع العقد أك يكوف
بيعا كأجارة كالثمن ثمنا كأجرة إذا كاف لمثلو أجرة )*(.كلو كاف لحملو مؤنة إذ ىو حق لو كالدين( .بحر)
( )5أم ال يثبت [لو الرجوع( .قرز)
( )6فإذا كاف البائع قد أبرأ المشترم من الثمن [أك بعضو] أكىبة أك نحو ذلك ثم رد المعيب بعيب،
فإنو يرجع عليو بالثمن جميعو ذكره الفقيو يحيى بن حسن البحيبح كاإلمرأة إذا أبرأت زكجها من مهرىا
قبل الدخوؿ كاهلل أعلم فلو أبرأتو من بعضو فإنو يلحق بالعقد البراء كما تقدـ كال يرجع بو )*( .مطلقا
علم البائع بالعيب أـ ال إبراء من الثمن أك بعضو أـ ال يتوارد بحكم أـ ال إمبلء سندنا عبد اهلل
(المجاىد) رحمو اهلل.
( )7كلو كاف الرد بالحكم( .معيار) (قرز)
( )8ألنو أنفق على ملكو
( )9بدليل تلفو من مالو إجماعا ما لم يقبضو البائع أك يحصل الفسخ كمؤنة حملو على البائع كاتفاقو.
لى على المشترم( .بحر) (قرز)
( )13كىو قياس ما يأتي في الهبة حيث رجع الواىب
()283/9
_____________________________
()284/9
_____________________________
* الثانية ،قاؿ أبوع إنقطاع ( )1الحيض ( )2كالحبل في اآلدميات ( )3عيب كالحبل ( )4في الجارية
( )5عيب إذا كانت مشتراة للوطئ( )6كفي البهيمة()7
__________
( )1كىذا إذا كاف انقطاعو عند البائع كإف كاف عند المشترم فهو عيب حدث عنده في ملكو فبل يرد
بو( .لمعة) كقيل :ال فرؽ ك(قرز) (*) كالرد بعدـ الحبل بعد أربعة اشهر كعشر كبعدـ الحيض بعد ثبلثة
اشهر [ىذه أمارة بعد البلوغ( .لمعة) ]
( )2كاالستحاضة(*) كقت اإلمكاف .صعيبرم( .قرز)
( )3كذلك ألنو يكوف لعلة فيها قاؿ الفقيو علي كالمراد إذا انقطع بعد إف كاف قد أتاىا ال إف كاف
منقطعا من األصل كقيل :ال فرؽ( .كواكب لفظا) قاؿ اإلماـ يحيى ألف الصحة كالسبلمة يقضياف
بالحبل كالحيض فإذا انتفيا لم يكن إال عن فقد الصحة كالسبلمة [ .بستاف بلفظو]
( )4ككذا األثاليل في كجو األمة * قاؿ الفقيو علي إذا كانت للوطئ( .بياف) كقيل :ال فرؽ _)*(.ال لعبد
أال يكوف للخدمة اللطيفة
( )5ألنو يمنع من الوطئ كألنها ربما ماتت عند الوالدة( .بستاف) (*) يعني حيث اشتريت كىي مزكجة
(ألف انقطاعها يدؿ على حدكث علة .كمعناه في (البياف) ] ال إذا زكجها المشترم فإنو يبطل خياره كما
تقدـ.
( )6أك للخدمة( .قرز) (*) سواء كانت قد حاضت أـ ال فإنو عيب(.تعليق) الفقيو س.
( )7مسألة كالغط * غيب في البهائم كلها ككذا كثرة النفخ كالنواح إال لنادركمن عيوب االبل العر بضم
العين كىو داء يصيبها في مشافرىا يداكم بكي الصحيح عندىا فتبرأ قاؿ النابغة الذبياني :كحملتني
ذنب أمرء كتركتو * كذا العر يكوم غيره كىو راتع كأما العر بفتح العين كىو الجرب كىو من العيوب إذا
كثر كمن عيوبها المسعر كىو الهياـ كيقاؿ :إنو يعدم كفي البقر النطح كاالمتناع من تعليق أدات الحرث
كالربوض حالو كفي الغنم الدكر كالطلب** كغير ذلك مما ىو متعارؼ بو عند أىل الخبره الجناسها كفي
الدكر كاألرض ظاىر كمنها أف يكوف فيها عادة للظلمة أك حق للغير كطريق أك ممر ماء قاؿ في
(القاموس) المسعر من الخيل الذم يطيح قوائمو متفرقة (*) (مسألة) كمن عيوب الخيل كالبغاؿ
كالحمير امتناعو من االسراج كالتلجيم كاالنعاؿ كبل المخلة باللعاب كفي الذكر الشرج *** كالحراف
ككثرة التعثر كالدكاير المذمومة كىي النخاؿ قيل :كجملة نخاؿ الخيل ثمانية عشر نخلة على ما ذكره
أحمد بن عمراف بن أبي الفضل اليامى االسماعيلي في كتابو الصريح كىي اما سعد كالتي في الجبهة
كالمنحر أك نحس كالتي في المنسج **** أك تحت اللبة أك متوسطة كالحزامية كالذراعية فما كاف منها
عيب ينقص القيمة عند أىل الخبرة فسخ بو كإال فبل قاؿ اإلماـ يحيى ىذا تطير ال أصل لو في
الشريعة***** (شرح بهراف) (*)_ كالعض نخ [ .كىو ] انشقاؽ الحافر _)**(.كىو يلحق الكبد كىو
قاتل ال محالة _)***(.كىو أف ال يكوف لو إال خصية كاحدة _ )****(.كمنبر منسج الفرس لمحاميتو
كىي ما ارتفع من ظهره( .ىامش بياف) (*****)_كقد تقدمت المسألة في كل كصف متقدـ( .قرز)
()285/9
_____________________________
ليس بعيب إذا لم تكن مشتراة للحمل )1( ...فإف لم تكن الجارية مشتراة للوطئ ( )2فإف حبلها ال
يكوف عيبا حيث مقصود مشتريها التناسل كإف كانت البهيمة مشتراة للحمل ( )3كالركوب فحبلها حينئذ
عيب ألنو يمنع من المقصود ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كالقوؿ في ذلك للمشترم ( )4ألنو ال يعرؼ
إال من جهتو ( ،)5كقاؿ الفقيو محمد بن يحيى الظاىر أنو عيب في بني آدـ كأنو ليس بعيب في سائر
الحيواف فمن كافق الظاىر فالقوؿ قولو كمن ادعى خبلفو فعليو البينة * الثالثة أف الجارية إذا كاف لها زكج
( )6كاف عيبا كإف كاف قد طلقها ()7
__________
( )1أم يحمل عليها .أك للحم )*( .بل للقنية( .قرز) كالحمل ليس بعيب في األمة كالبهيمة كالقنية
بضم القاؼ ككسرىا( .قاموس).
( )2أك للخدمة
( )3أك اللحم (*) أم يحمل عليها.
( )4مع يمينو
( )5مسألة) كمن العيوب ما يكوف مختصا بهذا المشترم نحو أف تكوف االمة رضيعة لو أك مظاىرا منها
أك مطلقة ثبلثا أك اشترل نعبل أك خاتما يلبسو فوجده صغيرا أك كبيرا على رجلو أك يده أك غير ذلك مما
يكوف مخالفا لغرض المشترم كالقوؿ قولو* مع يمينو[في عرض بالمبيع] (بياف لفظا) (*)_ألنو ال يعرؼ
إال من جهتو.
( )6ككذا العبد إذا كاف لو زكجة( .بستاف) ألنو يلزمو نفقة *زكجة العبد (*) ككجهو أف يضعها مملوؾ
للزكج كذلك يمنع المشترم الوطئ يلزـ لو كاف المشترم امرأة يقاؿ لوجوب التسليم (*)_ أم السيد.
( )7قاؿ السيد الهادم إف كاف غرض المشترم الوطئ بعد االستبراء فلو الفسخ * كلعلو حيث بقي من
العدة فوؽ مدة االستبراء( .قرز) (*)-لطوؿ المدة )*(.كالعود ػ ػ في العبد كاألمة عيب كالحرت[(بالحاء
المهملة كآخره تاء مثناة من فوؽ( .بهراف) ] في العينين كىو ذىاب شعرىا ككذا الحوؿ فيهما ككذا
الخزر[بفتح الخاء المعجمة كالزام] فيهما إذا خلقو كىو ضيق العين ككذا الشعر في جوؼ العين( .بياف
بلفظو)(*)_ * إال استعماال (كفي كبلـ علي إذا تخازرت كمالي من خزر ثم خباءات العين من غير عور
فظن بي ما شئت من خير كمن شر( .بستاف) (*) ككجهو أف حق الزكج المتعلق بها قد انتفى بالطبلؽ
البائن ال الرجعي ألف حق الزكج يثبت بالمراجعة.
()286/9
_____________________________
بائنا لم يكن عيبا كاف انقطع ( )1حيض المعتدة ثبت الخيار ك كاف عيبا
فصلفي بياف ما يبطل بو رد المعيب بالعيب كيبطل بو الرجوع باألرش أيضا
(ك) اعلم أف المشترم (ال) يستحق (رد) المعيب بالعيب (كال أرش) ( )2يستحقو في ذلك العيب (إف)
حصل أحد سبعة أشياء * األكؿ حيث (تقدـ العلم)()3
__________
( )1كلعل حد االنقطاع في ذلك ما كاف ينقص من قيمتها
( )2كلو شرط فبل خيار لو مع العلم( .بياف)
( )3كال فرؽ بين أف يكوف قد شرط رد المعيب أـ ال أم اف علمو يبطل بو الخيار كما ذكره الفقيو
يوسف خبلؼ الفقيو يحيى البحيبح كما يأتي في الصرؼ( .شرح فتح) (*) لفظ (التذكرة) فمن اشترل
معيبا عالما بعيبو .يؤخذ من ىذا أنو ال بد من العلم حاؿ العقد فلو عقد جاىبل لم يؤثر العلم المتقدـ.
كىو المعموؿ عليو كإف كاف ظاىر األز خبلفو (*) كبأنو عيب كبأنو ينقص القيمة(*) كلو شرط رده.
كلفظ (البياف) (مسألة) كإذا كاف المشترم قد علم باآلباؽ في العبد كشرط على البائع رده بو إف أبق إلى
كقت معين أك مطلقا فقيل ؼ :إنو يفسد البيع ألنو خبلؼ موجبو كقاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح:
بل يصح البيع كالشرط كما ذكركه في الصرؼ إذا شرط رد الردم .قاؿ الفقيو حسن كإف شرط رده بما
يحدث من عيب بعد الشراء كالقبض فسد البيع( .بياف لفظا) من العيوب( )*( .فائدة) :فالبهيمة ترد إذا
كانت تنطح أك تركض نفسها كتلزـ لبنها أك تعجي نفسها أك كلدىا أك يكوف صادعة في العمل كالمشي.
(قرز)
(*) (فائدة) :من رضي بعيب في المبيع على أرش يسلمو البائع فإنو ال يلزـ البائع لو شيء فيما صالحو
عليو كيصح الرضاء بالعيب كلو جهلوا الحكم.ػ ػ الفقيو يوسف كفي (البحر) إذا رضي البائع بدفع األرش
للمشترم حل حكمو إذ ىو لنقص المبيع ال عوض عن الخيار كمثلو في (البياف).
()287/9
_____________________________
بالعيب قبل العقد (( )1كلو) كاف المشترم قد (أخبر بزكاؿ ما يتكرر( )2قبل العقد كالصرع كحمى
الربع ( )3كما أشبههما ( )4كالوجو فيو أف معرفة تكراره كمعرفة استمراره فكما يبطل خياره حيث اشتراه
كالعيب مستمر فيو كذلك حيث اشتراه كىو زائل عنو لكنو يعرؼ( )5أنو يتكرر ( )6كإف كاف مما ال
يعود بعد زكالو كاف لو الرد إذا تكرر حدكثو ( )7عنده ألف العيب إذا كاف مما ال يعود ثم كجده المشترم
فإنو يعلم أنو اشتراه كىو كامن في بدنو ( )8كللمشترم أف يرد المبيع بالعيب الحادث عند البائع ،قاؿ
عليو السبلـ كالذم ال يعود كالجدرم ()9
__________
( )1أك بعده قبل القبض* كقبضو كىو عالم (*)_أك حالو كىو األكلى .كلو جهل كونو يبطل خياره.
(قرز) (*) قبل القبض( .قرز)
( )2كالقوؿ قولو * أنو غير عارؼ بأف العيب يتكرر إال أف يكوف العيب ظاىرا حالو عند الناس أنو يعود
فالبينة عليو(** .بستاف بلفظو) (قرز) (*)_لكن ىذا حيث علم بأنو مما يعود فإف جهل ذلك لم يبطل
خياره (**) -مي(بياف نخ) قبيل فصل كما تقدـ من الخيارات ثبلث مسائل( .بياف بلفظو) (قرز)
( )3كإنماسميت حمى الربع التيانها في رابع يومها (*) التي تأتي فيو .ىاجرل كىى حمى الثالث في
عرفنا.
( )4كالرد كاآلباؽ كالسرقة( .قرز)
( )5فإف لم يعرؼ لم يبطل خياره( .قرز)
( )6كلو جهل كوف ذلك يبطل الخيار( .قرز)
( )7صوابو إذا حدث
( )8كالدـ يأتي بعد أربعة عشر يوما تامة كالطلب بعد أربعين يوما.
( )9ليس بعيب إال أف يصفو لو أنو قد أتاه كاف لو الرد بخيار فقد الصفة [كليس من خيار العيب].
(حاشية السحولي) قاؿ (المفتي) ىو عيب كامن [فيما يكوف يظنو التقدـ عاد كالجدرم من دـ الحيض]
فيرده بو (*) كالعد فيو كىي البداية .كالسعر في اإلبل كىو ذا يشبو الجنوف )*( .بشرط أف يكوف قد
ذكر لو أف قد حاءه ألنو يكوف من خيار فقد الصفقة كأما من سكت عن ذلك من األصل ثم كجد بعد
ذلك فإنو يبطل الرد( .عامر) كال يرد بو( .قرز)
()288/9
_____________________________
*
الثاني قولو (أك) كاف المشترم قد اطلع على العيب ك(رضي بذلك المبيع بقوؿ أك فعل (( )1كلو) كجد
بعضو معيبا فرضي (بالصحيح()2
__________
( )1كىو التصرؼ بعد العلم .كلو جهل كوف التصرؼ يبطل الخيار( .قرز)
( )2كسواء تقدـ الرضاء أك تأخر فإنو اف تقدـ الرضاء ثم فسخ فبل حكم لو إذا لزـ المبيع بالرضاء كاف
تقدـ الفسخ ثم رضى بو فقد بطل الفسخ *كرضي بو اللهم إال أف يكوف البائع قد قبل الفسخ أك حكم
الحاكم فبل حكم للرضاء بعده **(بياف) كلو رد المعيب كلم يذكر الصحيح انفسخا( .كواكب) (*)_
أما على ما تقدـ (للشامي) على قولو عكس الفسخ كأنو ال يصح الرجوع عن الفسخ كلو قيل :علم
البائع كإف الفسخ قد صح كأنما علمو شرط فهذا ال يستقيم ألنو رجوع عن الفسخ .نخ سيدنا علي بن
أحمد .يقاؿ فرؽ بينهما فنعما تقدـ في خيار الشرط محل الفسخ كاإلمضاء كاحد فكاف اإلمضاء من
الممضي رجوعا عن الفسخ الواقع منو إلتحاد المحل كالفسخ ال يصح الرجوع عنو كىنا محل الفسخ
كالرضى مختلف فالرضى من المشترم ليس رجوع عن البيع الختبلؼ المحل فمحل الفسخ المعيب
كمحل الرضى الصحيح كمع اختبلؼ المحل ال يكوف رضى المشترم بالصحيح رجوعا عن الفسخ للعلة
المذكورة كلئبل يفرؽ الصفقة على البائع كلذا قالوا إذا رد المعيب كاف ردا للصحيح كإف رضي بالصحيح
كاف رضا بالمعيب كلزكـ أحدىما لآلخرإبطاؿ أك رضى ليس من جهة المشترم بل من جهة الشرع
فحينئذ ال رجوع عن الفسخ ىنا فينظر في نسبة ىذا إلى شيخ الشيوخ علي بن أحمد بن ناصر رحمو اهلل
فإنو ال يجهل مثل ىذا الفرؽ بين الموضعين كلكنها غفلة من المحشيت تأمل ذلك .سيدنا ( :عبد اهلل
بن أحمد المجاىد) رحمو اهلل** _)**(.كذؿ ألنو إذا قبلو البائع فقد رضي بالتفريق كإف حكم بو حاكم
فقد كافق قوؿ العنبرم كأحدكم قيس أف لو أف يفرؽ الصفقة كمع الحكم ينقطع الخبلؼ( .بياف)(*)
كىذا حيث البائع كاحد كأما لو اشترل شيئا من اثنين بعقد كاحد فلو أف يرد المعيب على أحدىما أك
يرضى بالسليم ذكره في اإلبانة( .بياف) أك (شرح بحر) كالمذىب ال فرؽ( .ىامش بياف) كقيل :ليس لو
الرد ألف فيو تفريق الصفقة )*( .كلو قدـ الفسخ ثم رضي بالصحيح فقد بطل )*(.كأما لو رد المعيب
كسكت عن الصحيح فإنو يكوف رد للجميع( .كواكب) (قرز)
()289/9
_____________________________
منو( )1دكف المعيب بطل خياره في الكل كلزمو المبيع جميعا كال أرش للمعيب ،كقاؿ في الزكائد ذكر
الهادم في المنتخب كأبو جعفر كابن اصفهاف أف لو أف يرد المعيب كيفرؽ الصفقة ( )2إذا تميزت
االثماف كأف يقوؿ بعت مني ىاتين الشاتين كل كاحدة بعشرة فوجد في أحداىما عيبا *
الثالث قولو (أك) ( )3اطلع المشترم على العيب ك(طلب( )4االقالة ( )5فإنو يكوف في حكم الرضاء
فأما لو طلب االقالة قبل العلم بالعيب لم يكن رضاء فإف ادعى أنو جهل حكم طلب االقالة في كونو
رضاء لم يسمع دعواه ( )6ذكره المؤيد باهلل كاختلف المذاكركف ىل يبطل في الباطن أـ ال (* )7
__________
( )1كلو البائع اثناف ألف فيو تفريق الصفقة
( )2كمثلو في (البحر) كالمختار في الكتاب خبلؼ ىذا القوؿ كىو أنو ال يفرؽ الصفقة كلو تميزت
األثماف كىو قوؿ جماؿ الدين من الناصرية كذكره في الحفيظ
( )3أما لو اطلع على العيب فطلب األرش من البائع فيحتمل أف يكوف رضى ألنو تقرير لو في ملك
فيبطل الرد كاألرش .ح لي (لفظا) (قرز)
( )4كذلك ألف طلب اإلقالة تقرير للمبيع عن الفسخ كإعراض عن الرد( .بياف) كىذا بعد العلم بالعيب
كأما قبلو فبل يكوف رضى في االستعماؿ قاؿ عليو السبلـ :كيحتمل أف يكوف رضى ألنو إسقاط حق
فيسقط مع الحهل كإسقاط الشفعة قبل العلم بالبيع( .بياف)
( )5كىذا بعد العلم بالعيب كاما قبلو فبل يكوف رضى كاالستعماؿ (*) كىل ذلك يبطل خيار الشرط
كسائر الخيارات سل الجواب اف طلب االقالة تقرير للمبيع عن الفسخ بخيار العيب كسائر الخيارات
فبل يبعد ذلك كاهلل أعلم( .قرز) (*) (مسألة) كمن استقاؿ في شئ ثم كجد فيو عيبا حدث مع المشترم
فلو رده عليو كلو اشتراه .قاؿ اإلماـ م :كسواء جعلنا االقالة بيعا أـ فسخا إذ الواجب في الفسخ رد
المبيع كما قبض( .بحر) (*) كإنماكاف طلب االقالة رضى ألنو اعراض عن الرد
( )6كلو صادقو البائع ألنو اسقاط حق.
( )7قيل :يبطل خياره ظاىرا كباطنا( .بستاف)
()293/9
_____________________________
الرابع قولو (أك) اطلع على العيب ثم (عالجو) ( )1لنزكؿ بدكاء أك غيره ألف ذلك في حكم الرضاء ()2
كإنماكاف رضاء ألنو لو لم يرض ببقائو لم يعن نفسو بعبلجو ،قاؿ في الكافي فإف مرض عنده ()3
فدكاءه ليرده بعيبو الذم ىو غير المرض لم يكن رضاء ككاف لو رده .الخامس قولو (أك) قبض المشترم
المبيع كليس عالما بالعيب ثم انكشف أف فيو عيبا ثم (زاؿ)
__________
( )1كإذا أراد البائع اف يعالج المبيع في يدم المشترم فلو منعو ألف لو حق في رده( .تعليق لمع)
(لفظا) (*) إال اف يعالجو بأذف مالكو صح الرد( .بياف) (قرز) (*) فلو اطلع على عيب غير الذم
اصلحو كاف لو الرد بو كلو كاف من جنس األكؿ( .بياف) كفي (تذكرة علي بن زيد) يمنع الرد مطلقا كما
تقدـ في عيوب* النكاح () ما لم يخش ىبلكو( .تعليق) كالوجو كونو (*) من باب سد الرمق الواجب
عليو مطلقا فبل داللة فيو على الرضاء( .شامي) القياس يفسخو في كجو الحاكم أك من صلح كما يأتي
في قولو أك خشية الفساد )( .قول مع غيبة المالك كظاىر األز ىار خبلفو( .قرز) (*) أك أمر بمعالجتو
كإف لم يمتثل المأمور( .قرز)(*)_ الذم تقدـ في عيوب النكاح مثل ما تقدـ في أكؿ الحاشية كىو أنو
ال يمنع مطلقا كلو في عضو كاحد من جنسو أك غير جنسو .ع (*) قوم قاؿ في (الزىور) كإذا خشي
عليو الفساد قبل الوصوؿ إلى البائع فباعد المشترم أك ذبح البقرة أك نحوىا عند الخوؼ عليها فإف
ذلك ال يمنع الرجوع على البائع باألرش ألف قد تعذر عليو الرد كمثلو في (البياف) قاؿ (المفتي) في ىذا
نظر ألنو يخالف قواعد أىل المذىب ألنو مع انتفاعو كاستهبلكو يبطل خياره( .قرز) القياس يفسخو في
كجو الحاكم أك من صلح يأتي في قولو أك خشية الفساد.
( )2إال أف يأذف لو البائع بذلك فهو كالوكيل( .بياف) ك(قرز) [كال يرجع على البائع بما غرـ من الدكاء
حيث أمره ألنو غرـ على ملكو( .بياف) ]
( )3قول بنى عليو في (البحر) ك(البياف) ك(التذكرة) كقواه (المفتي)
()291/9
_____________________________
( )1ذلك ( )2العيب (معو) فإنو يبطل خياره ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كيأثم البائع إذا أصلح العيب
قبل التسليم ( )3ألنو أبطل خيار المشترم ،قاؿ موالنا عليو السبلـ ال كجو لذلك( )4ألف الواجب عليو
تسليمو على موجب العقد .السادس قولو (أك تصرؼ( )5المشترم) بعد( )6العلم()7بالعيب فيو (أم
تصرؼ) فإنو يبطل بو خياره()8كال أرش ألف ذلك جار مجرل الرضاء كذلك نحو أف
__________
( )1كلم يعد( .قرز)
( )2كمن اشترل أمة مزكجة كلم يعلم كال قد دخل بها الزكج كطلق قبل فسخ المشترم .ينظر إذا العقد
عيب بالنظر إلى أكالد الزكج
( )3كأما بعد التسليم فظاىر (البياف) أنو ال يجوز اتفاقا كقيل :يجوز كقواه القاضي (عامر)
( )4فبل يأثم كلو عالجو( .قرز)
( )5كلو قبل القبض (*) ككذا القبض بعد العلم فإنو يبطل خياره كما يأتي فيبطل الرد.
( )6كلو قبل القبض كلو لم يصح تصرفو( .سماع ىبل) (قرز) كلفظ (حاشية السحولي) كلو لم يصح
تصرفو كأف يكوف قبل القبض.
( )7فإف قيل :ما الفرؽ بين خيار الرؤية كخيار العيب اف خيار الرؤية ال يبطل باالستعماؿ كخيار العيب
يبطل يمكن الفرؽ أنو في الرؤية استعملو قبل كجود شرط الفسخ كىو الرؤية لجميعو كىنا قد كجد
الشرط كىو علمو بالعيب كالعادة جارية بأف المشترم ال يتصرؼ في المبيع بعد علمو بعيبو في االغلب
إال كقد رضيو( .نجرم) ك(شامي) كيقاؿ ما الفرؽ بين ىذا كىو التصرؼ بعد العلم كالذم تقدـ إذا
تصرؼ كلو قبل الرؤية بطل خياره بخبلؼ ىذا كلعلو يقاؿ :إف الفرؽ بأف خيار الرؤية ثابت من قبل
الرؤية بخبلؼ ىذا فلم يشرع إال بعد العلم بالعيب( .شامي) (*) عائد إلى جميع الوجوه ك(قرز) (*)
كعلم أف لو الخيار كقيل :كلو جاىبل ثبوت الخيار[كلو جهل أف التصرؼ يبطل الخيار( .قرز)] (*) عائد
إلى اإلقالة كالمعالجة كالتصرؼ فقط ألنو ال يستقيم في قولو أك زكاؿ العيب فكبلـ أز ال يخلو من
قصور( .غاية)
( )8إال أف يكوف بإذف البائع( .شرح بحر) ك(قرز)
()292/9
_____________________________
يطاء ( )1الجارية أك يقبل ( )2أك يستخدـ كثيرا ( )3أك يأمر العبد ( )4ببيع أك شراء أك يعرضو للبيع ال
لمعرفة قيمتو مع العيب أك يركب ال لعلف أك سقي أك رد إال مع حضور البائع ( )5أك لبس الثوب كلو
كاف رادا لو حاؿ لبسو ( )6أك سكن أك زرع أك أكل أك طبخ أك خبز أكحلب ()7
__________
( )1أما الوطئ كالتقبيل فيبطل خياره مطلقا كلو لم يعلم بالعيب ألف ذلك جناية منو يمنع ردىا [كما
يأتي( .قرز) ]
( )2أك ينظر لشهوة( .قرز)
( )3كىو الذم ال يفعل إال بأجرة أك إذف( .قرز)
( )4بغير إذف البائع( .قرز)
( )5أك حضور الحاكم [ أدلة كالية( .غيث) ] كقيل :ال عبرة بحضور الحاكم( .عامر) إذ ال كالية لو
(*) في المجلس كقيل :في البلد كميلها كقيل :كقتا يتضرر بو المبيع( .قرز)
( )6كالفرؽ بين الدابة كالثوب ثبوت العادة في رد الدابة راكبا بخبلؼ الثوب فبل يرده البسا* كاهلل
أعلم( .بحر معنى)(*) فإذا رده البسا بطل خياره( .قرز)
( )7بعد العلم فإف حلبها قبل العلم ثم انتفع بو بعد العلم ،فقاؿ فقهاء المؤيد باهلل يكوف رضاء[(حيث
شملو العقد( .قرز)] كقيل :ال[حيث لم يشملو العقد( .قرز)] (بياف) مسلم فيما كاف موجودا حاؿ العقد
(*) فلو جرل العرؼ بأنو ال يكوف رضى كأف المشترم يستهلك اللبن احتمل أال يكوف رضى قاؿ عليو
السبلـ كعرؼ جهاتنا أنو ليس برضاء( .شرح بحر) (*)(مسألة) كإذا حلب البقرة بعد علمو بالعيب
فلنفسو ،كاف رضي كلدفع الضرر عنهم يكن رضى لكن كلدفع الضرر عنهم لكن رضاء ك إف نواه للبائع
فمع علم يمينو ال يكوف رضى كمع حضوره قاؿ الفقيو حسن :يكوف رضا كقاؿ الفقيو يحيى بن حسن
البحيبح [ قوم ] :ال كإف حلبها بغير نية ال لو كال للبائع كال لدفع الضرر عنها فقاؿ أبو مضر :رضى
كقيل :ال كلو شرب لبنها فلو حلبها قبل العلم بعيبها ثم انتفع باللبن بعد علمو بو فقاؿ فيها ػ ػ ػ المؤيد
باهلل يكوف رضي [حيث شملو العقد( .قرز) كقيل :ال حيث لم يشملو العقد( .قرز)(*)_ كالمذىب أنو
رضى مع حضور البائع .قرز (*) بعد علمو بالعيب كإال استحق األرش( .قرز) (*) فلو زكج األمة قبل
علمو بالعيب كبانت منو قبل أف يدخل بها فلو الرد .ينظر إذ العقد عيب بالنظر إلى أكالد الزكج.
()293/9
_____________________________
إال لدفع ( )1الضرر أك أخرجو عن ملكو ببيع أك ىبة أك غيرىما (غالبا) احتراز من صور ثبلث األكلى أف
يستخدـ العبد ( )2شيئا يسيرا يتسامح بمثلو في العادة أم يفعلو الناس ( )3في ملك غيرىم من دكف
انكار فإف ذلك ال يكوف رضاء .الثانية أف يعرضو ليعرؼ الغبلء كالرخص فإف ذلك ال يكوف رضاء فإف
اختلفا ما أراد احتمل( )4أف يكوف القوؿ قوؿ المشترم ( )5إذ ال يعرؼ إال من جهتو كاحتمل ( )6أف
يكوف القوؿ قوؿ البائع ألف الظاىر فيمن عرض شيئا أنو إنما عرضو للبيع الثالثة اف يركبو ليعلفو أك
ليسقيو ( )7أك ليرده للبائع فإنو ال يكوف رضاء ( ،)8قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ككذا لو أجرىا بعلفها لم
يكن رضاء ،كقاؿ الفقيو علي بل يكوف رضاء ألف العلف عليو فكأنو أجر لحاجة ( )9نفسو السابع قولو
(أك تبرأ ( )13البائع من جنس) من العيوب (عينو) ()11
__________
( )1فرع) كىكذا في المصراة إذا حلبها بعد ثبلثة أياـ فهو على ىذا التفصيل كإف حلبها في الثبلثة لم
يكن رضي كىكذا إذا خرج المبيع أك بعضو عن ملكو كاف رضى( .بياف) (*)عنها مع غيبة المالك)*(.
يعني بل ينتفعبالحليب فأما إذا حلب حيث الضرر على الشاة أك البقرة أك أحدىما مما يحلب فإنو
يحلب فإنو يجرم مجرل ما تقدـ من ركوبها لعلفها أك سقيها .صعيترم لفظا كقرز
( )2كالقوؿ للمشترم في ىذه الصور جميعها ك(قرز)
( )3من أىل الورع كالتقزز.
( )4للفقيو س
( )5مع يمينو( .قرز)
( )6للفقيو ؼ
( )7إذا كاف البائع غائبا[كإال فرض] كقيل :ؿ كال حاكم ىناؾ( .بياف)
( )8مع غيبة المالك.
( )9ككذا لو ركب لحاجتو كحاجة المبيع كاف رضى( .قرز)
( )13حيث كاف الذم تبرأ منو موجودا ال معدكما فبل يصح التبرم منو كالمشترم على خياره( .قرز) (*)
من جنس معلوـ أك أجناس معينة([ .حاشية سحولي) (قرز) ]
( )11كإف لم يذكر قدره نحو عدد االحجار كعدد عركؽ األشجار في األرض أك األخزاؽ في الثوب أك
االكضاح في الجذاـ كالبرص ك(قرز) كاف كثر كال يدخل فيو ما حدث منو بعد الشرط كال ما انكشف من
غيره( .بحر)
()294/9
_____________________________
نحو بعتك ىذا على أني برئ من عيب فيو كبين جنس العيب كتبرأ من جميع ذلك الجنس (( )1أك) تبرأ
من (قدر) معلوـ (منو كطابق) ( )2أم انكشف القدر الذم تبرأ منو ] من غير زيادة نحو أف يقوؿ بعتك
ىذه االرض كأنا برئ من ثبلث صخرات فيها ( )3أك نحو ذلك فإنو يبرأ كيبطل بذلك خيار المشترم
فاما لو تبرأ البائع من كل عيب فيو ( )4لم يصح ()5
__________
( )1كلو مجهوؿ [العقد( .قرز) ](*) صح لعلة الجهالة فيبرأ منو كلو كثر كلم يدخل ما حدث من بعد
الشرط كال ما انكشف من غيره( .بحر بلفظو) (قرز)
( )2فيو إيهاـ ككجو اإليهاـ أنو يفهم منو أنو إذا انكشف أنو غير مطابق لم يبر من ذلك القدر الذم تبرأ
منو كالقياس أنو قد برئ من ذلك القدر كينظر في الزائد ىل ينقص القيمة على انفراده أـ ال فإف أنقص
رد بو كإال فبل [لكن ينظر لو اختلفت الصخرات صغرا ككبرا فأدل إلى التشاجر ىل يعد لناديتة إلى
ذلك أـ ال سل قيل :ىذا مبني على أنو ذكر* ذلك كبين طوؿ الصخرات كعرضها كإال قيس كقيل :بغير
العرؼ بما يسمى صخرة](*)_ ألف ذلك من الحقوؽ [) أك نقص أك لم يوجد شيء( .قرز)
( )3يقاؿ ذلك مجهوؿ كلو طابق في الغدر قاؿ (إبراىيم) السحولي حيث أشار إلى الصخرات أك عينها
طوال كعرضا كقيل :يعتبر العرؼ فيما يسمى صخرا ألف ذلك من الحقوؽ (*) مشارة موصوفة كقيل :إنو
ال يشترط بل يعتبر العرؼ فيما يسمى صخرات.
( )4فإف قيل :لم صح البراء من المجهوؿ كقولك أبرأتك من كل حق لي عليك على ما حصلو ع ،كأبو
طالب للهادم كال يصح البراء من كل عيب قلنا الفرؽ بينهما أف البراء من كل حق اسقاط للشئ ال في
مقابلة التملك كىذا البراء من كل عيب تمليك مقابل لشئ من الثمن كىو مجهوؿ كتمليك المجهوؿ ال
يصح( .غيث معنى) [كألف فيو غررا كقد نهي عن الغرر في المبيع( .بحر) معنى ]
( )5بل يلغو الشرط كيصح العقد كيثبت الخيار كإنمالم يفسد العقد ألنو لم يقتض جهالة في العقد كال
في المبيع كال في الثمن( .غيث) (*) ككذا لو أبرم المشترم من كل عيب فعند الهادم ،كالقاسم ال
يبرم( .كواكب)
()295/9
_____________________________
ىذا التبرم ( )1عند الهدكية ،كقاؿ زيد بن علي كـ ،كأبو حنيفة بل يصح (ال) لو تبرأ البائع (مما حدث)
( )2في المبيع من بعد العقد (قببللقبض ( )3فيفسد) ( )4العقد إذا كاف التبرئ شرطا مقارنا للعقد
(.)5
فصل في بياف الوجوه التي يبطل بها الرد كيستحق األرش
__________
( )1كيصح العقد.
( )2كلو عين جنس العيب أك قدره (*) ألنو تبرم مما سيحدث قبل القبض فرفع موجبو.
( )3ىكذا ذكره ع كعلل في (الشرح) ك(اللمع) لكونو كاقفا على شرط مجهوؿ فأشبو شرط الخيار إلى
مدة مجهولة فكاف كالشرط كما مر في خياره قاؿ في (الكواكب) ألف المدة مجهولة فيلزـ لو علمت
يصح كالذم في (البحر) ما معناه أنو إنما لم يصح لكونو رافعا لموجب العقد كلكونو مضمونا عليو إلى
القبض( .شرح فتح) بلفظو) ألف الناقض بالتعيب بعض من المبيع كصار بعض الثمن مقاببل لما تبرم منو
( )4ككجهو أف المبيع مضموف قبل التسليم كالتبرم عن ضمانو برفع موجبو العقد فيفسد( .بحر معنى)
ألف الناقص بالعيب بعض من المبيع فصار بعض الثمن مقاببل لما تبرأ* منو .صعيبرم كخرج المؤيد باهلل
للهدكية من ىذا أف التبرم من المجهوؿ يصح _)*(.بخبلؼ التبرم من العيوب جملة فليس فيو رفع
موجب العقد ألنو من حينو (*) ألنو رفع موجبو.
( )5لتوقفو على شرط مجهوؿ فأشبو الخيار إلى أجل مجهوؿ( .حاشية السحولي) فعلى ىذا لو ذكر
مدة معلومة صح العقد كالشرط( .كواكب) كقيل :العلة كونو شرط خبلؼ موجب العقد( .برىاف)
()296/9
_____________________________
قاؿ عليو السبلـ كقد أكضحناىا بقولنا (كيستحق ( )1األرش ال الرد إال ( )2بالرضاء) ( )3بأحد أربعة
كجوه األكؿ (بتلفو ( )4أك بعضو ( )5في يده) ( )6فإذا تلف المبيع المعيب في يد المشترم أك بعضو
لم يكن لو فسخو بالعيب لكن لو المطالبة باألرش كذلك كمن اشترل طعاما فأكلو أك أكل()7
__________
( )1ما لم يقتضي الربا [كما يأتي في (مسألة) اإلكليل] (*) إال أف يرضى البائع بالرد فبل يستحق
المشترم .كقيل :إنو يستحق األرش إال أف يرضى ىو بالرد مع رضى البائع بالقبض فبل أرش( .قرز)
( )2فأما مع الرضى فيستحق الرد كلو بعد التلف كجائز لو التراجع فيما بين القيمة كالثمن؛ ألف الفسخ
يلحق التالف في األصح .كقد ذكركه في الفاسد( .قرز) (*) قيد لتلف البعض.
( )3كىذا ليس بمستحق شرعا بل من باب آخر[( .كابل معنى) ](*) مفهوـ ىذا أنو يصح الفسخ بعد
تلف المبيع جميعو بالتراضي كىو قوم ىذا حيث تراضيا على القيمة كما يأتي نظيره في االقالة لصاحب
(البياف) [ .كسيأتي في اإلقالة أنها ال تصح بعد تلف المبيع كسواء جعلناىا بيعا أك فسخا كقد قاؿ في
(البياف) في باب اإلقالة :إنو يصح التراضي على رد قيمة التالف* قاؿ في (الشرح) ككذا في الرد
بالعيب ،كبخيار الشرط فبل يصح في التالف إال بالتراضي على رد القيمة( .بلفظو) من اإلقالة]
(*)_كالفسخ بالتراضي فالمراد بالقيمة يوـ العقد إذ الثمن مقابل إلجزاء المبيع في كقتو باعتبار القيمة.
كقيل :يوـ التلف ألنها فسخ من حينو بالتراضي( .شامي) (قرز) (*) يعني رضى البائع كإذا رضي فبل بد
من إيجاب كقبوؿ
( )4كلو حكما فيصح الرد بالتراضي( .عامر) (*) جنسا أك حكما.
( )5ال يتسامح بو.
( )6أك في يد غيره بإذنو( .قرز) (*) يعني بعد قبضو كإف لم يكن في يده كلو بجناية البائع.
( )7فإف لم يطلع على العيب من أكل البعض فلو أف يأكل الباقي كيرجع [ككذا الجارية إذا كطئها قبل
العلم بعيبها ثم علم بالعيب ثم كطئ بعد العلم فإنو يستحق األرش كال يقاؿ إنو قد سقط األرش بوطئو
بعد العلم بالعيب ألف قد تعين لو األرش بالوطء األكؿ( .قرز) باألرش ألنو قد بطل الرد بأكل البعض
كيعين األرش( .غيث بلفظو) كمثلو عن (المفتي)
()297/9
_____________________________
بعضو قبل العلم ( )1بالعيب ككذا لو كاف المبيع عبدا فقتلو ( )2ىو أك غيره ( )3فإنو يرجع باألرش عند
ـ ،كقاؿ أبو طالب ال يرجع باألرش إذا كاف ىو القاتل ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كالعلة أنو يجعل
ذلك عقوبة لو ( )4فيكوف ذلك في العمد ال في الخطأ ( ،)5كقاؿ الفقيو يوسف ألنو قرره في ملكو فبل
فرؽ بين العمد كالخطأ حينئذ ،كقاؿ أبوع إذا قتلو غير المشترم فاعتاض المشترم من الجاني قبل أف
يأخذ األرش من البائع سقط األرش)6( ...،
قاؿ الفقيو علي كالصحيح قوؿ المؤيد باهلل)7( ،
__________
( )1كلو أتلف الباقي بعد العلم بالعيب لتعذر الرد بعد تلف البعض
( )2قبل العلم بالعيب [( .غيث معنى) ]
( )3كلو بعد العلم بالعيب [( .غيث معنى) ] (*) مطلقا قبل العلم أك بعده( .قرز)
( )4كقطع الميراث.
( )5قول على أصل أبي طالب كفيو نظر ألف قد ثبت أنو إذا أكل الطعاـ كنحوه لم يمنع الرجوع.
( )6ألف أخذه للقيمة رضى.
( )7كجو كبلـ المؤيد باهلل أف المشترم لم يرض بو إال سليما من العيوب فثبت لو الرد فإذاتعذر الرد
رجع باألرش ككجهو قوؿ ع إنو ال يرده إال ألجل النقصاف فإذا اعتاض لم يرجع لشيء ألنو ال نقص عليو
كاألكلى أنو بأخذه للعوض قد رضي بالعيب( .بحر)
()298/9
_____________________________
قاؿ موالنا عليو السبلـ كىو الذم اخترناه في األزىار النا أدخلناه في عموـ اللفظ (كلو) تلف المبيع
(بعد امتناع البائع عن القبض( )1للفسخ بالعيب (( )2أك) عن (القبوؿ مع)( )3كقوع (التخلية) بينو
كبينو فإنو يتلف من ماؿ المشترم( )4كيرجع باألرش فقط فأما لو ،قاؿ المشترم قد رددت عليك،
فقاؿ البائع قبلت كحصلت التخلية( )5تلف من ماؿ البائع كالقبض من البائع( )6بمنزلة القبوؿ ككذا
قوؿ الحاكم خل بينو()7
__________
( )1أك بعد القبوؿ كلم تحصل تخلية صحيحة( .قرز)
( )2األكلى للمبيع بعد الفسخ بالعيب.
( )3أم قبوؿ الفسخ
( )4ألنو قد ملكو فبل يبطل ىذا الملك بعد استقراره فبل يخرج إلى ملك اآلخر إال باختياره أك حكم
الحاكم( .بستاف) ك(قرز) [(كلفظ (الغيث) :حجتنا أف المشترم قد ملكو كال يبطل ىذا الملك]
( )5كاعلم أف ما تلف بعد التفاسخ قبل القبض أك التخلية تلف من ماؿ المشترم كسواء في االقالة
كغيرىا كسواء كاف الفسخ من أصلو أك من حينو على المختار( .حاشية السحولي) كيستحق األرش.
(قرز) [ كأنا أقوؿ اختياال إف كاف الفسخ بالتراضي فالبيع القبض كإف كاف بالحكم كاف بالحكم كاف
إعانة في يد المشترم كما يأتي في الشفعة .كأما بعد القبوؿ قبل القبض كالتخلية ? القياس أنو يتلف من
ماؿ المشترم كيستحق اإلرش )*(.كأما لو حصل القبوؿ كلم تحصل التخلية كتلف فقاؿ (المفتي) إف
كاف الرد بالتراضي تلف من ماؿ المشترم كإف كاف بالحكم فمن ماؿ البائع ألنو بعد الحكم أمانة في
يده كمعناه في ح المحيرسي كفي بعض الحواشي اعلم إلخ.
( )6شكل عليو ككجهو أف القبض ال يجرم مجرل القبوؿ
( )7ينظر في قولو خل بينو كبينو بعد الحكم كالظاىر أنو ال يحتاج إلى ذلك ألنو نقض للعقد من أصلو
قلت :انما يحكم بالعيب ال بالفسخ * كأما حيث حكم ببطبلف العقد فمستقيم فيبقى أمانة كإف لم يقل
خل كإذا تلف تلف من ماؿ البائع كيصير المشترم أمينا .المختار أنو يتلف من ماؿ المشترم[كما
يأتي] من غير فرؽ( .قرز) (*) كحصلت التخلية( .قرز) (*)_يعني بالفسخ بالعيب من خط سيدم
الحسين بن القاسم( .قرز) [( .مفتي)
()299/9
_____________________________
كبينو بعد الحكم بالعيب(( )1ك) الوجو الثاني أف يخرج المعيب عن ملك المشترم فيبطل خياره
(بخركجو( )2أك بعضو عن ملكو( ))3بأم كجو( )4من بيع أك ىبة أك نذر( )5أك عتق (قبل العلم)
بالعيب (كلو) خرج (بعوض) فإنو يستحق األرش ذكره المؤيد باهلل كىكذا في الزيادات عن زيد بن علي،
كالهادم في المنتخب ،كالشافعي ،كقاؿ أبوع ،كأبو طالب ،كأبو حنيفة إنو إذا أخرجو عن ملكو بعوض
نحو أف يبيعو أك يهبو أك يعتقو على ماؿ لم يرجع على البائع بشئ فلو اشترل ثوبين معيبين ثم باع
أحدىما قبل العلم بعيبو رجع على البائع بأرش الثوبين جميعا( )6على القوؿ األكؿ كبأرش ما أمسكو()7
فقط على القوؿ الثاني فلو رجع المشترم الثاني على المشترم األكؿ باألرش فقد أشار في الشرح إلى
أف األكؿ يثبت لو الرجوع( )8على البائع
__________
( )1كىل يلزـ األرش سل قيل :إذا كاف بالحكم لزـ ألرش( .مفتي) كإف كاف بالتراضي فبل شئ (*)
كالحكم بالفسخ (*) يعني بالفسخ بالعيب.
( )2عينا ال منفعة ك(قرز)(*) عينا ال منفعة كلفظ (البياف) كظاىرىذا أنو ال يبطل الرد بإجازة المشترم
للمبيع قبل علمو بالعيب كال بزكاجة األمة( .بياف بلفظو) أما النكاح فهو عيب حادث عند المشترم.
(قرز)
( )3كلو بغير اختياره( .قرز) إال أنو إذا كاف بالحكم فسواء علم العيب أـ ال.
( )4بغير الشفعة فاما إذا خرج بالشفعة فبل يستحق أرش كفي حاشية كلو بغير اختياره كالحكم بالشفعة
كحيث كاف تسليم الشفعة بالحكم فبل فرؽ كلو بعد العلم بالعيب( .قرز) ككذا التدبير كاالستيبلد
كالوقف ال ينقض بل يرجع باألرش( .زىور) ك(قرز) أك كتابة( .غيث) كتقرير ك(قرز) [كسواء رجع في
الرؽ أـ ال( .قرز) إال أنو يرجع باألرش( .قرز)]
( )5فإف عجز نفسو ثبت للمشترم رده [ .كقيل :ال فرؽ( .قرز)]
( )6كلو تصرؼ في الثوب اآلخر بعد العلم بالعيب ك(قرز)
( )7كال يستحق رد ما أمسكو كفاقا
( )8باألرش (*) إذا كاف بالحكم ال بالتراضي( .قرز)
()333/9
_____________________________
إجماعا( )1كإنمايبطل الرد ببيع المعيب(( )2ما لم يرد عليو) المعيب (بحكم)( )3حاكم فإف رده
المشترم بالحكم كاف ذلك إبطاال الصل العقد فكأنو لم يكن فحينئذ يصح للبائع رده بالعيب على
البائع( )4األكؿ فلو رده عليو بالتراضي لم يكن لو رده على األكؿ ألف ذلك بمنزلة عقد جديد()5
__________
( )1لعلو حيث كاف بالحكم كأما بالتراضي فيأتي فيو خبلؼ ابي العباس ،كأبي طالب كح (*) بين أىل
القولين )*( .ألنو لحقو غرـ بسببو إذا كاف العيب مجمعا عليو أك مختلفا فيو بعد الحكم.
( )2أف يدعي المشترم األكؿ أنو قد رضي بو المشترم اآلخر لم يرد كيستحق األرش ألنو بدعواه على
المشترم أقر أنو ال رجوع لو على األكؿ( .زىور) ك(بياف) كلفظو (مسألة) كإذا باع المشترم المعيب إلخ.
(*) كإذا رد المبيع ىل تحتاح إلى استئناؼ دعول كحكومة أـ لكوف الحكم عليو حكما على البائع
األكؿ قيل :يحتاج ألف الحكم كقع على العقد الثاني فقط ،كاألكؿ عقد آخر يحتاج في الفسخ إلى
حكم كقيل :ال يحتاج ذكر ذلك (الدكارم) (تكميل) كقرره سيدنا علي رحمو اهلل( .قرز)(*) أك ما يجرم
مجراه كالرؤية كالشرط( .قرز)
( )3أك ما يجرم مجراه كالرؤية كالشرط كفقد الصفة أك عيب قبل القبض ككذا الفساد المجمع عليو
قبل القبض( .قرز) ككذا لو عجز المكاتب نفسو سيأتي في الكتابة كيستبد بو الضامن اف عجز كىذا
يدؿ على أنو نقض للعقد من حينو فبل يرده (*) أك خيار رؤية أك شرط .أك صفتو مع الحكم( .قرز)
( )4ما لم يكن البائع الثاني قد ادعى أف المشترم اآلخر قد علم بالعيب كرضيو( .نجرم) كيرجع
باألرش ألف في دعواه لرضاء الثاني يقضى بأنو ال يستحق رده عليو( .بياف) إال أف يدعي أنو أقر بالعيب
يعني المشترم كلم يعلمو المدعي فإنو يثبت لو الرد( .مفتي)
( )5كلو بإذف البائع () األكؿ(.بياف) كيستحق (*) األرش كلو أمكنو فسخو بالحكم( .قرز) (*) إذ ال
تأثير ألذنو[أم البائع األكؿ] ألنو قد صار أجنبيا( .قرز) (*) كال يستحق األرش .كقيل :يستحق األرش.
()331/9
_____________________________
،كقاؿ الناصر ،كالشافعي كخرجو أبو ع ،كأبو طالب للقاسم أف لو أف يرده على البائع األكؿ( ،)1قاؿ
الفقيو علي( )2فإف رده المشترم اآلخر بالحكم كقد كاف البائع( )3قبض أرش العيب من األكؿ()4
خير بين رد األرش( )5كرد المبيع إلى األكؿ كأخذ الثمن أك رد األرش( )6كإمساؾ( )7المبيع
__________
( )1كلو بالتراضي
( )2قوم كإف كاف ظاىر األز خبلفو فيما يأتي.
( )3أم الثاني
( )4أم البائع
( )5لو قاؿ كجب رد األرش كخير في المبيع لكاف أكلى( .مفتي) (قرز) [ ألنو قد يستحق الرد كال أرش
لو]
( )6ألنو قد علم العيب فبل أرش (*) ألف المبيع إذا كاف باقيا في يد المشترم فليس لو إال الرضى بو
كال أرش أك الرد .إال أف يتراضيا بأرش العيب كعدـ الرد جاز .ذكره في (الشرح)(.بياف) فإف قيل :فكيف
يصح أخذ العوض على الحقوؽ كىو ال يجوز أخذ العوض عليها بانفرادىا ألنها أمور إضافية كاألعواض
إنما تستحق على األعياف قاؿ عليو السبلـ أخذ األرش ىنا ليس على حق بانفراده كإنما ىو على نقصاف
جزء في المبيع ال عوض عن الخيار( .بستاف) (*) كحاصلو أنو مهما ثبت األرش بطل الرد كمهما ثبت
الرد بطل األرش .ع( .قرز)
( )7إال أف يتراضيا بأرش العيب كعدـ الرد جاز ذكره في (الشرح) (بياف) كأخذ العوض ىنا ليس على
حق بانفراده كإنماىو على نقصاف جزء من المبيع ال عوض الخيار ذكره اإلماـ يحيى( .بستاف) (*)
كليس لو أف يمسك المبيع كاألرش إال أف يرضى البائع بذلك إذ األرش ىنا عوض نقص ال عوض حق.
(حاشية السحولي لفظا) (قرز)
()332/9
_____________________________
(ك) الوجو الثالث حيث حدث في المبيع عيب مع المشترم ثم انكشف أنو كاف فيو عيب من قبل
القبض فإف حدكث العيب اآلخر يبطل بو رده بالعيب القديم( )1فقد بطل الخيار (بتعيبو()2
__________
( )1كمن اشترل صغيرة في الحولين فأرضعتها بنت البائع ثم انكشف بها عيب امتنع الرد بتعيبها عند
المشترم كلزـ األرش (بحر) إال أف يتراضيا بالرد مع أرش الجناية أك بغير أرش جاز كفاقا إال أف يطلب
البائع أخذ المبيع بغير أرش فامتنع المشترم من أخذه إال مع األرش كاف البائع أكلى[قوم ] .ذكره ع
كف( .بياف) كظاىر األز ىار خبلفو( .قرز)
( )2كلم يزؿ( .قرز)( .حاشية سحولي) ] (*) أك في يد البائع بفعل المشترم كسيأتي في فصل تلف
المبيع([.نجرم)]( .قرز) ككذا بفعل البائع في يد المشترم ك(قرز) (*) بعد القبض( .قرز) (*) إال في
صورة كاحدة كىو إذا اشترل إناء فضة بقدر كزنو دراىم فحدث [بغير جناية( .قرز)] بو عيب نقص من
قيمتة خمسة دراىم عنده كأطلع على عيب فيو من قبل الشراء نقص من قيمتو خمسة دراىم كاف مخيرا
بين الرضاء كال شيء كبين الرد كال شيء ألنو* لو كجب األرش كاف ربا فلو كاف العيب الحادث عنده
بفعلو كاف مخيرا بين** الرضى بو كال شيء أك يرده مع األرش للجناية من الذىب كال تكوف الجناية ىنا
مانعة من الرد ألنها لو منعت لوجب أرش العيب كىو ربا( .بلفظو) كىكذا إذا اشترل إناء ذىبا بذىب
فأما إذا اشتراه بغير جنسو فهو كسائر المبيعات( .بياف لفظا) (*)_ يقاؿ فهبل رده مع األرش .كفي
(البحر) أنو يرده مع األرش الحديث في الذىب نص عليو عليو السبلمتمت من خط سيدم الحسين بن
القاسم عليو السبلـ _)**(.لفظ الصعيبرم لكن الرد بعد الجناية ال تصح إال مع التراضي كفي
(الكواكب) ما لفظو فإف قيل :كيف أجزتم لو الرد ىنا كقد جنى على المبيع كالجناية تمنع الرد ،قلنا:
إنما يمنع حيث يجوز لو أخذ أرش العيب كىنا األرش ال يجوز فأثبتنا لو الرد كلئبل يجب لو األرش كىو
ربا .باللفظ( .قرز)
()333/9
_____________________________
معو) لكنو إنما يبطل بشركط ثبلثة األكؿ أف يحدث(( )1بجناية) ( )2فلو حدث ال عن جناية كاستعماؿ
من لبس للثوب أك زرع( )3لبلرض كنحوىما ()4لم يبطل الخيار الشرط الثاني أف تكوف تلك الجناية
مما (يعرؼ العيب بدكنها)( )5فلو لم يمكن االطبلع على العيب القديم إال بتلك الجناية لم يبطل الرد
كالشاة( )6التي عيبها في باطنها بحيث ال يفهم إال بعد سلخها()7
__________
( )1العيب (*) قاؿ أبو مضر فإف كاف فعلو المشترم بأذف البائع لم يمنع الرد كال يجب لو أرش( .بياف)
(*) بعد القبض( .قرز)
( )2كلو بجناية البائع عليو في يد المشترم( .حاشية السحولي) (قرز) (*) كلعلو قبل العلم كإال بطل
الرد كاألرش( .قرز)
( )3من غير حرث كأما لو كاف بحرث فهو زيادة (تمنع الرد) كما يأتي ال تنفصل .قيل :إذا كاف يزيد في
القيمة( .حاشية السحولي) (قرز)
( )4كالسقي كسكوف الدار كركوب البهيمة كىذا مع الجهل ال مع العلم.
( )5أم بدكف الجناية
( )6كصورة ذلك أف يذبح الشاة فإنو يرد اللحم كاألرش كىو ما بين القيمتين حيا طلبا كمذبوحا طلبا
فإف أخذ اللحم كشركو فلو األرش كىو ما بين قيمتو حيا طلبا أك حيا غير طلب( .سماع) يحقق فإنو
حيث شركو فقد رضي بالعيب ألنو تصرؼ فيمتنع الرد كاألرش .ك(قرز) على كبلـ (األثمار) (*) إذا كاف
لو قيمة بعد الجناية كإال فاألرش فقط كما يأتي( ..قرز)
( )7كذلك كالطلب [كىو داء يصيبها في أكبادىا] إذا كجد قبل أربعين يوما من يوـ القبض كإف كاف
فيما فوقها لم يرده ألنو حادث عند المشترم (*) كاالبراد كالثياب الطواؿ التي ال يمكن استعمالها إال
بعد قطعها فإف قطعها ال يمنع من ردىا مع أرش القطع أك أخذىا مع أرش العيب على قوؿ الهدكية
كيرده كلو قميصا ركل ذلك عن (المفتي) ك(قرز) (*) (فائدة) :إذا شترل رجل حيوانا أك غيره بعقد
فاسد فإنكشف معيبا عيبا ال يطلع عليو إال بعد سلخو أك تقطيعو * ىل يثبت الخيار في العقد الصحيح?
قيل :لعلو ال خيار لو ألف الذبح استهبلؾ ألنو معو بإذف مالكو بخبلؼ العقد الصحيح فهو مغركر فبل
يستهلك فيضمن** المشترم قيمتو معيبا قبل الذبح ىذا ما (قرر) في ىذه المسألة كاهلل أعلم .من
(تعليق) الفقيو علي كمثلو ما (قرر) عن سيدنا (إبراىيم) لي _)*(.كالبركد الطياؿ التي ال ينتفع بها في
العادة إال بعد التقطيع_)**( .حتى ال يعرؼ العيب إال بجناية
()334/9
_____________________________
أك نحو ذلك( )1الشرط الثالث أف تكوف تلك الجناية (ممن تضمن جنايتو)( )2فلو كانت بآفة سماكية
كمرض كىزاؿ( )3كعمى كعور أك جناية ما جرحو( )4جبار( )5كسبع كبهيمة غير عقور أك نحوىما()6
لم يبطل الرد فمتى حصلت ىذه الشركط امتنع رد المعيب القديم (كفي عكسها( )7أم عكس( )8ىذه
القيود كعكسها أف ال يكوف بجناية بل باستعماؿ أك يكوف بجناية لكن ال يعرؼ العيب إال بحصوؿ تلك
الجناية أك تكوف بجناية من ال تضمن جنايتو فإف العيب إذا حدث عن ىذه االمور فإنو (يخير)()9
__________
( )1كالرماف كالبيض كالجوز( .بياف) بناء على أف للكسور قيمة كإال فسيأتي حيث لم يكن لو بعد
الكسر قيمة* * كلم يجعلوا الذبح للشاة كقطع الثوب ىنا استهبلكا يمنع الرد كيجب األرش كجعلوىما
في البيع الفاسد استهبلكا يمنع رد العين كما سيأتي كلعلو يقاؿ البائع ىنا غار للمشترم (*) بااليجاب
فالتصرؼ من المشترم كاإللجاء بخبلؼ البيع فهو حاصل بالتسليط _)*(.ككذا األبراد الطياؿ الذم ال
يمكن لبسو إال بعد تقطيعو ككاف ال يعرؼ العيب إال باللبس فإف كاف يعرؼ من غير لبس امتنع الرد
كيستحق األرش( .قرز) كمثلو في (البياف)
( )2كلو بفعل البائع في يد المشترم
( )3يعني بغير سبب من المشترم فإف كاف بسببو كتركو العلف فإنو كالجناية ك(قرز)
( )4بضم الجيم كسكوف الراء( .قاموس).
( )5كىو الذم ال أرش فيو كال قصاص .من مقامات الحريرم
( )6كالعقور كقد حفظ حفظ مثلو [) أك عقور كقد حفظ حفظ مثلو.
( )7قاؿ في (التذكرة) إذا كاف الجاني أجنبي لزـ األرش كامتنع الرد إال بتراضيهما كاستحق المشترم
األرش على البائع (*) كفي نقيض الثبلثة االمور( .ىداية) [) قيل :األكلى في العبارة كفي غيرىا( .حاشية
السحولي)
( )8ىذا نقيض كليس بعكس كلعل ىذا من عكس النقيض.
( )9كفي (األثمار) (غالبا) احتراز من بعض الصور فإنو ال يثبت لو الخيار نحو أف يختار األرش في غير
حضرة البائع فليس لو ذلك ذكره اإلماـ محمد بن علي السراجي كذكره إمامنا شرؼ الدين لغرابتو
كصحتو ككجهو أنو مع غيبة البائع يجوز أف يمتنع من تسليم األرش كيطلب(يجب نخ) إرجاع المبيع ببل
أرش للحديث[كإنما عدؿ عن قولو في أز كفي عكسها إلى قولو كفي غيرىا ألف ىذه األشياء ليست
عكسا( .بلفظو) كقد يقاؿ في ذلك ال فرؽ بين غيبة البائع كحضوره( .شرح أثمار) [(بلفظو) (قرز) (*)
كال يخير البائع ألنو قد خرج عن ملكو( .قرز)
()335/9
_____________________________
المشترم (بين أخذه) أم أخذ المبيع (ك) يطلب(( )1أرش) العيب (القديم)( )2أك رده(( )3ك) يرد معو
(أرش)( )4العيب (الحديث) ()5
__________
( )1إف لم يختر البائع أخذه فبل شئ( .شرح فتح)
( )2كىذا حيث كاف بفعل المشترم أما لو كاف بفعل الغير بطل الرد كتعين األرش (إذ لو رده مع األرش
األخير أخذ البائع أرش ما جني عليو في غير ملكو كإف رد بغير أرش أخذ المشترم أرش ما لم يستقر
في ملكو( .بياف) ك(برىاف) كأما مع التراضي فيجوز خبلؼ ابي العباس للعلة المذكورة( .بياف) حيث
ذكره فيما تقدـ في (شرح) قولو كبخركجو أك بعضو عن ملكو] (*) يوـ العقد إذا كاف العيب متقدما كإال
فقيمة الحديث كقت القبض( .قرز)
( )3إذا بقى لو قيمة كإال فاألرش فقط (*) فعلى ىذا الشاة الطلبة كالثور الطلب كقد ذبح فإنو يرد
اللحم كاألرش كىو ما بين قيمتو مذبوحا كحيا طلبا كإف أخذ اللحم كشركو فلو األرش كىو ما بين قيمتو
حيا غير طلب كحيا طلبا فإف شركو لم يكن رضا ألف الخيار لو يمسكو كاألرش أك يرد الفاسد كعليو
األرش( .رياض) بنظر كتحقق فإنو حيث شركو قد رضي بالعيب ألنو تصرؼ فامتنع الرد كال يستحق
األرش.
( )4فرع) كحيث يطلباف األرش جميعا أك يسقطاف األرش جميعا فالمشترم أكلى بو كإال فالمسقط
لؤلرش .ذكره في (البياف) كظاىر األز خبلفو [كىو أف المشترم أكلى( .قرز)]
( )5كاعلم أف األرش إذا كاف من المشترم سلم ما نقص قيمتو كإذا تعيب معو بما ال يمنع الرد سلم ما
نقص من قيمتو من العيب األصلي كحيث كاف من البائع للمشترم مسلم ذلك منسوبا من الثمن كلو
كاف قيمتو صحيحا من كل عيب عشركف كقيمتو مع العيب األصلي خمس عشر كقيمتو مع تعيبو مع
المشترم عشرة كثمنو ستة عشر فإف سلم المشترم األرش من عنده سلم خمسة كإف سلم البائع فهو
ربع العشرين فسلم ربع الثمن أربعة( .فتح) ك(شرحو) كالفرؽ أنو لو سلم البائع مثل ما سلم المشترم
فقد لزـ في بعض الصور أف يرجع بجميع الثمن أك ػ ػ ػ كذلك بأف يكوف قيمتو سليما من العيوب ستين
كمعيبا أربعين كالثمن عشركف ألف الرجوع بمثل الثمن كىو عشركف( .زىور)
()336/9
_____________________________
عنده ،كقاؿ المؤيد باهلل ،كأبو حنيفة ،كالشافعي إنو يبطل الرد بحدكث العيب سواء كاف بجناية أـ بآفة
سماكية كيستحق األرش فقط نعم كأرش القديم ىو أف يقوـ المبيع صحيحا( )1كمعيبا( )2كيرجع بقدر
نقصاف القيمة من الثمن فلو( )3قوـ المبيع صحيحا بستين دينارا( )4كمعيبا بأربعين كثمنو ثبلثوف فإنو
ينقص من الثمن الذم ىو ثبلثوف قدر الثلث( )5منو كىو عشرة دنانير كعلى ىذا فقس كأرش الحديث
يعرؼ بالقيمة فقط فيقوـ المبيع مع العيب كمع عدمو فما بينهما فهو األرش (إال) أف يكوف العيب
الحادث عند المشترم تولد (عن سبب)()6
__________
( )1من العيبين[( .حاشية السحولي) (قرز) ](*) من يوـ العقد.
( )2باألكؿ دكف الثاني
( )3يوـ العقد إذ ىو كقت االستحقاؽ .قلت :إذا كاف العيب متقدما على العقد ،كإال فوقت القبض.
(بياف) كمثلو عن (عامر) (قرز) كقيمة الحديث يوـ القبض( .قرز)
( )4كمعيبا من اآلخر كىو الذبح مثبل خمسة كثبلثين فيرده المشترم كيرد أرش الذبح خمسة أك أمسك
كيأخذ عشرة )*( .من العيب األكؿ.
( ) 5فائدة) :اعلم أف كل أرش يأخذه المشترم من البايع فهو ما بين القيمتين * منسوب () من الثمن
ككل أرش يأخذه البائع من المشترم فهو ما بين القيمتين غير منسوب كاهلل أعلم () ألنو يلزـ لو قلنا ما
بين القيمتين من غير نسبة أف يأخذه المشترم من غير شئ نحو أف يكوف قيمتو مع عدـ العيب أربعوف
كمعو (*) عشركف كالثمن عشركف _)*(.ألنو لو لم يرجع إلى ما بين القيمتين أدل إلى اجتماع الثمن
كالمثمن في يد المشترم حيث الثمن عشركف كالقيمة ما في الكتاب.
( )6ككذا لو اشترل عبد فقطع معو لسرقة أك قصاص من قبل العقد فإنو ال أرش عليو للقطع كال يبطل
بو الرد كال يقاؿ :إنو رده ناقصا ألنو اشتراه كيده مستحقة للقطع قاؿ الفقيو محمد سليماف ككذا لو سرؽ
مع البائع كمع المشترم فقطع بهما فإنو ال أرش على المشترم( .شرح بحر) كإذا سرؽ خمسة عند
البائع كخمسة عند المشترم ىل يرجع باألرش سل لفظ حاشية كالذم تقرر امتناع الرد كيتعين األرش
كىو يشبو ما لو كاف في المبيع عيباف كزاؿ أحدىما كالتبس فإنو يتعين األرش إال أف يوجد نص( .شامي)
(*) (فرع) فلو كاف العبد قد سرؽ أك قطع يد غيره قطعت يده عند المشترم فقاؿ الفقيو يحيى بن
حسن البحيبح :إنو يرجع بأرش العيب كال يرد العبد مقطوعا كقيل :ؿ :بل لو رده بغير أرش للقطع*
(قرز) ألف سببو من عند البائع فكأنو اشتراه مقطوعا( .بياف) (*)_( .بياف) كىو أز في قولو إال عن سبب
قبل القبض فبل شيء
()337/9
_____________________________
ذلك السبب كجد (قبل العقد فبل شئ)( )1على المشترم بل إف شاء أخذ المبيع كطلب أرش
القديم( )2كإف شاء رد المبيع من دكف أرش للعيب()3
__________
( )1في نسخة قبل القبض كىو األكلى (*) ما لم يمت فإف مات كجب األرش فقط ألف الموت لزيادة
ألم كالمرض بخبلؼ ما إذا قتل بسبب قبل القبض فإنو يرجع كاالستحقاؽ( .بياف) المذىب أنو يرجع.
(قوم) باألرش فقط ألف لها قيمة لمن تعتقها عن كفارة أك نحوىا إال أف ال يبقى لها قيمة رجع بالثمن
كلو .من خط سيدم حسين بن القاسم عليو السبلـ( .قرز) (*) (مسألة) :لو رمى العبد رجبل ثم باعو
مالكو فأصاب ػ ػ ػ بعد البيع ? يقاؿ سبب العيب من قبل العقد فيثبت الرد .كإف لم تقع الجناية إال بعد
القبض .سيدنا علي رحمو اهلل( .قرز) كلعلو يأتي مثل ىذا لو حفر العبد بئرا أك نصب شبكة في موضع
متعد فيو ثم باعو مالكو بعد ذلك فهلك لسبب التعدم ىالك فإنو عيب سببو من قبل البيع .إمبلء سيدنا
على رحمو اهلل.
( )2شكل عليو ككجهو أنو ليس لو أرش مع أخذ المبيع بالعيب القديم بل يأخذه كال شيء قوم( .بياف)
أك يرده كال شئ ألنو قد تقدـ للفقيو ع خبلفو *( .قرز) (مثاؿ عاـ للصورتين) لو كاف الثمن ثمانين كقيمة
المبيع سليما من العيوب أربعين كقيمتو معيبا قديما ثبلثين كقيمتو معيبا حديثا عشركف فإنو قد زادت
قيمتو معيبا قديما بعشرة كذلك ربع قيمتو سليما فيرجع المشترم على البائع بربع القيمة كىو منسوب
من الثمن كذلك عشركف كيأخذ المبيع المعيب كإف شاء رده كرد األرش معو كىو ما بين القيمتين معيب
قديم كحديث كذلك عشرة من غير نسبة يأتي ربع القيمة سليما (*)_ يعني بخبر في الرد كاإلمساؾ كال
أرش يستحقو( .رياض) ك(بياف) (*) كقد يقاؿ ليس لو إال الرد أك الرضى كال أرش ألف العيبين من عند
البائع كمثلو في (البياف) (*) كقيل :يخير في الرد أك اإلمساؾ كال شيء يستحقو( .رياض) ك(بياف).
( )3يقاؿ لو باعو المشترم أك بطل الرد بأم كجو ىل يرجع بأرش العيبين معا أم القديم كالحديث عن
سبب قبل القبض أـ ال يرجع إال بأرش القديم سل في بعض الحواشي يرجع بأرش العيبين ألنهما من عند
البائع* فيكوف للمشترم الثاني اف يرجع بأرش العيبين ككذا األكؿ كما ىو ظاىر األز ك(شرحو) (قرز)
(*)_ كإنما سقط عن المشترم األكؿ إال لكوف السبب من عند بائعو( .شامي) (قرز) لكن ىل يرجع
المشترم األكؿ بأرش العيب الذم حدث عنده بالسبب المتقدـ أك ال ظاىر أز ك(شرحو) ال يبعد أف
يرجح ألنو عن لحقو بسببو كإف لم ينزؿ منزلة الشراء فتحقق.
()338/9
_____________________________
الحادث كذلك نحو أف يشترم جارية حامبل( )1فينكشف فيها عيب ثم كلدت عنده فحدث بوالدتها
نقصاف بسبب الوالدة( )2فإف العيب الحادث بالوالدة متولد عن سبب كاف مع البائع كىو الوطئ (فإف
زاؿ أحدىما)( )3أم :أحد العيبين القديم كالحديث (فالتبس أيهما)( )4الزائل كاختلف البيعاف ،فقاؿ
البائع ىو القديم فبل خيار لك ،كقاؿ المشترم بل ىو الحديث فلي الخيار (( )5تعين األرش)()6
__________
( )1كلو من المشترم [حيث لم يلحق بو( .قرز) ]
( )2أما لو لم يكن في المبيع قديم غير الذم حدث عند المشترم بالوالدة عن سبب متقدـ فإنو يخير
المشترم اما رضى بالعيب كال أرش لو أك رده كال أرش عليو( .حاشية سحولي) (قرز)
( )3فإف زاؿ األكؿ قبل تسليم البائع لؤلرش فبل أرش كإف زاؿ بعد تسليم البائع لؤلرش فبل رد لؤلرش
ك(قرز) [كيأتي مثل ىذا حيث يرد المشترم المبيع كيسلم األرش كلزكاؿ ىذا العيب الذم حدث عنده
بعد أف رده على البائع فيفرؽ بين أف يكوف قد سلم المشترم أك لم يتحقق( .حاشية السحولي) (لفظا)
]
( )4كالمراد باللبس حيث ال بينة ألحدىما أك بينا كتكاذبتا كقد حلفا معا أك نكبل ك(قرز)
( )5كفاء ػ ػ ػ كألنو ال كجو للترجيح ألحدىما( .شرح فتح)
( )6لعلو يريد أرش الموجود منهما كقيل :األقل منهما كىو األكلى [ألف األصل براءة الذمة( .قرز)] (*)
من حيث اف كل كاحد مدعي خبلؼ األصل فالمشترم يدعي زكاؿ الحادث كاألصل بقاه فيبطل الرد
كالبائع يدعي زكاؿ عيبو كاألصل بقاه (*) فالزمناه األرش فكاف في ذلك كفاء بالحقين حيث أبطلنا على
كل كاحد حقا كأثبتنا لو آخر( .غيث ) *ىذا فيو نظر على أصل الهدكية ألف األصل ثبوت الرد عند
الهدكية كالبائع يدعي سقوطو كحدكث العيب ال يمنع من الرد عندىم فيثبت الرد كىما نافياف لؤلرش
فإف اختار المشترم امساكو فبل أرش لو كاف اختار الرد حكم لو كرد لو الثمن كال أرش ألف المشترم
ناؼ لو كأما المبيع فالبائع ناؼ لو فيأمره الحاكم ببيعو كيأخذ قدر ثمنو كيتصدؽ بالزائد ألنهما نافياف لو
على قوؿ الهدكية( .رياض) (*) كامتنع الرد( .تذكرة) على البائع منسوبا من الثمن كاستقر ملك
المشترم( _)*(.لفظ (الغيث) (بياف) ذلك أنا أسقطنا على المشترم حق الرد كأثبتنا لو أخذ األرش
كأسقطنا على البائع طلب أرش العيب الحادث كأثبتنا لو حق نفوذ البيع كاالمتناع من الرد ككاف كفاء
بالحقين( .غيث بلفظو) (*) كىو أرش التعيب للباقي* كامتنع الرد( .ذكيد) كيكوف بعد التحالف
كالنكوؿ( .بياف معنى) كفي (ىامش البياف) ما لفظو كالصحيح ** على أنو ال يمين على أيهما بل يبطل
الرد كيثبت األرش( .قرز)(*)_ كقبل األقل ألف األصل براءة الذمة( .مفتي) ك(حثيث)(**)_ مع
تصادقهما على اللبس.
()339/9
_____________________________
ذكره الفقيو س في تذكرتو ،قاؿ عليو السبلـ كىو قوم عندم (ككطوءه( )1كنحوه جناية)( )2منو فيبطل
الرد كيستحق األرش كسواء علقت أـ لم تعلق كسواء كانت بكرا أـ ثيبا كأما إذا كطئها غيره فالصحيح
للمذىب أنها اف كانت بكرا( )3مكرىة امتنع( )4الرد ألنها جناية مضمونة ممن تضمن جنايتو كإف كانت
ثيبا لم يمتنع الرد( )5ألنها غير مضمونة ذكر معنى ذلك الفقيو ل كأراد عليو السبلـ ينحو الوطئ
التقبيل كاللمس لشهوة()6
__________
( )1ككجهو أنو يقتضي تحريم االصوؿ كالفصوؿ ككونو تصرؼ كىو يقدر أف ال يجد مشترم إال أصوؿ
الواطئ كفصولو (*) كلو بأذف البائع( .قرز) ينظر إف كانت فارغة(*)_ يعني المشترم.
( )2قبل العلم بالعيب كإال فبل رد كال أرش( .قرز) (*) (مسألة) كإذا كطئت األمة عند المشترم بتزكيج
بعد الشرم أك زنا أك غلط منع ردىا( .بياف) كإذا لم يدخل الزكج لم يمنع الرد( .بياف) ينظر ألف العقد
عيب
( )3ال فرؽ( .قرز) (*) ال فرؽ بين أف تكوف راضية أك مكرىة ألنو عيب( .بياف) ألف قد ذىب جزء منها
عند المشترم فيمتنع الرد( .تهامي).
( )4كيستحق األرش.
( )5إال أف تعلق أك كانت مطاكعة ألنها تحد كالحد عيب إذا كاف ينقص القيمة( .قرز)
( )6ككذا النظر( .قرز) [ .مذاكرة] (*) ألنو يحصل عيب كىو تحريمها على أصولو كفصولو.
()313/9
_____________________________
(ك) الوجو الرابع اف يطلع المشترم على العيب كقد زاد المبيع عنده فيبطل الرد(( )1بزيادتو) إذا
حدثت (معو( )2ككاف الزائد (ما ال ينفصل)( )3ككاف أيضا (بفعلو)( )4كلو أف يطلب األرش كذلك نحو
أف يصبغ الثوب أك يطحن الحنطة( )5أك يلت السويق بعسل( )6أك نحوه( )7مما يعد زيادة أك يحرث
االرض( )8أك يقصر الثوب أك يصقل السيف()9
__________
( )1كإنمابطل الرد ألنو ال يجب عليو أف يقبض زائدا على ملكو فيتعين األرش كما ال يجب على من
عجل لو أف يقبل المعجل الزائد قدرا أك صفة( .بستاف)
( )2أم بعد قبضو كلو في يد البائع( .قرز) (*) يعني بعد القبض( .حاشية سحولي لفظا)
( )3غير السمن كالكبر فأما ىما فبل يمنعاف الرد إجماعا( .كواكب) [ألنهما من فعل غيره( .بحر)
(قرز) كفي حاشية من فعل اليد لفظ حاشية في (الهداية) (فائدة) :قاؿ اإلماـ المهدم عليو السبلـ
السمن كالكير ال يسمياف زيادة كيأخذ البائع المبيع بغير شيء كإذا زاؿ السمن الحادث لم يكن عيبا بل
إذا زاؿ األصلي( .كواكب) (فتح)]
( )4أك غيره بأذنو (*) أك فعل غيره بأمره( .حاشية السحولي لفظا)
( )5إف زاد كإف نقص فعيب يمنع الرد
( )6كاما بالماء فلعل ذلك نقصاف صفة فيمتنع الرد [ .كب كيستحق األرش( .قرز) ]
( )7سكر أك سمن
( )8حيث تحصل بو الزيادة( .حاشية السحولي) ك(قرز) (*) المختار ال يمنع زيادة منو.
( )9قلت :كسيأتي في باب السلم* فيو (غالبا) أف زيادة للصفة ** ال تمنع الرد*** (مفتي) يقاؿ ىناؾ
تغير ببل فعل كىنا تغير بفعل( .شامي)(*)_ في آخر البيع في األخير في صور (غالبا) (**)_كفي حاشية
عنو كسيأتي في الفرض في قولو كيجب قبض كل معجل مساك أك زائد في الصفة .يقاؿ ىناؾ تغير ببل
فعل كىنا تغير بفعل فافترقا( .شامي) (***)_كجوب القبض في حقو فيتحقق( .مفتي) بل يجبر البائع
على قبضو ألنو بزيادة معاني (*) أك يدبغ األديم.
()311/9
_____________________________
(ك) أما (في المنفصل) فالواجب أف (يخير بين أخذ األرش)( )1كامساؾ المبيع (أك القلع)()2
للزائد(()3كالرد) للمبيع (فإف تضرر)( )4المبيع بالفصل كعلماه( )5قبل الفصل( )6أك فصبل()7
فتضرر (بطل الرد) ألف تضرره كالعيب الحادث عند المشترم بجناية فيبطل الرد (ال األرش)()8ىذا ىو
الصحيح للمذىب (كلو كاف الزائد بها( )9ثمن()13المعيب قيميا()11سليما( ))12أم :لو كاف ثمن
المعيب ىو الذم كضعت عليو
__________
( )1ينظر ما كجو لزكـ األرش مع عدـ التضرر كىبل كاف لو الخيار بين الرد كالرضاء كغيره .القياس أنو
يرضى كال شئ لو أك يرد بعد فصل الزيادة كال أرش عليو كما ذكره الفقيو علي( .مفتي) (*) بخبلؼ كبلـ
الفقيو علي الذم تقدـ (*) المختار ال أرش( .قرز)
( )2كعليو مؤنة ألنو المركب [( .غاية) (قرز) ]
( )3كالمختار ما قالو الفقيو علي في التخيير إما أخذ المبيع كال أرش أك رده كال أرش( .كشلي).
( )4أم نقصت (*) قيمتو[ليكوف عيبا( .قرز)] (*) ضررا ينقص القيمة ليكوف غنيا( .قرز)
( )5أك ظناه( .قرز) (*) أك المشترم.
( )6كفصبل.
( )7جاىلين لئبل يكوف تكرارا فلو علم المشترم التضرر أك علما جميعا لم يستحق أرش كال رد .ألنو
تصرؼ( .قرز) (*) جاىلين أك علما كلم يفصبل.
( )8إف لم يرض بائعو فبل شئ فأما ذا قاؿ افصل الحلية مثبل كلو ضر المبيع لم يكن للمشترم االنتفاع
ليأخذ األرش بل يرضى ببل شئ أك يفصل كيرده( .شرح فتح) (قرز)
( )9أم بالزيادة (*) عبارة (األثمار) فإف كاف كىي أجلى كلو قيل :اف الواك لبلستئناؼ لم يبعد
( )13كسماه ثمنا مجازا كإال فكبلىما مبيعاف ألنو جعلهما قيميين كالقيمي مبيع أبد
( )11أك مثليا غير نقد كإف كاف نقدا كحبله سلم مثلو نحو أف يبيع قمقما بدراىم فيحلى الدراىم فبل
يجب إال رد مثلها( .قرز) [ نقدا ك قيل :ال فرؽ ىذا بخبلؼ كبلـ الفقيو علي الذم يقدـ] (*) أك مثليا
غير النقدين( .شرح فتح) كتحفيظ( .قرز)
( )12يعني غير معيب.
()312/9
_____________________________
الحلية (لم يبطل)( )1الرد بتضرره إذا فصلت (كاستحق( )2قيمة الزيادة)( )3كذلك نحو أف يشترم
قمقما( )4سليما( )5بقمقم معيب فيحلى السليم ثم يرد عليو ذلك المعيب بالعيب فإنو ال يبطل الرد
بتضرر
__________
( )1ىذه المسألة خالفت ما تقدـ في أف الزيادة مع تضرر المبيع بالفصل ال يبطل الرد كالفرؽ اف
الفسخ بعدـ الفسخ حيث التضرر بالزيادة في السليم كلم يمنع الرد إال حيث كانت الزيادة في المعيب
ذكره معناه في (الغيث)
( )2يوـ الرد.
( )3غير مركبة ألنو متعدم( .قرز)
( )4كلو كانا معيبين معا حيث لم يتضررا فإف تضررا امتنع الرد فإف تضرر أحدىما دكف اآلخر فإف أراد
الفسخ من ال يتضرر الذم حبله كأف لو الفسخ كاآلخر كالملجأ كإف أراد الفسخ اذم يتضرر ما حبله
فقد امتنع الرد بعلم التضرر أك ظنو كيتراجعاف في األرش( .شامي) ك(قرز) (كتحصيل مسألة) القماقم إذا
أراد ارجاع المعيب كقد زيد في المعيب أك في السليم أف نقوؿ ال يخلو أما أف يكو التضرر في المعيب
أك في السليم أك في الزيادة إف كاف التضرر في المعيب امتنع الرد كاستحق مشتريو األرش كإف كاف في
السليم لم يمتنع الرد كسلم مشترم المعيب * قيمة الحلية منفصبل التي في السليم كإف كاف التضرر في
الزيادة في أيهما لم يمتنع الرد لكن إف كانت ال تنفصل سلمها صاحبها كأخذ عوضها كإف كانت تنفصل
مع ضرر خير مالكها بين فصلها متفردة كال شئ أك أخذ قيمتها كإف كانت تنفصل بغير ضرر فبل كبلـ
كأما ما ىي فيو فيرد على كل حاؿ ك(قرز) ينظر ألف ما ال ينفصل بمنع الرد مطلقا في المعيب .سماع
(*)_ ينظر في قولو كإف كاف التضر في الزيادة الخ ..يقاؿ إذا كانت الزيادة ال تنفصل كىي في المعيب
فذلك يمنع الرد كما تقدـ قريبا مصرحا بذلك كأيضا فإف الزيادة إذا كانت مجرد** عمل صفتو في
السليم لم يستحق شيئا كما دؿ عليو قولهم غير مركبة( .قرز) (**)_ فهو التركيب )*(.اسم لكل
مجوؼ كنحوه ػ ػ يعني غير معيب.
( )5يعني غير معيب.
()313/9
_____________________________
السليم بفصلها لكن يجب على بائع السليم أف يدفع قيمة الحلية( )1فإف كاف ال يتضرر( )2فلو الفصل
قولو (كلو ( )3تضررت الزيادة كحدىا فيهما) أم :في الصورتين جميعا حيث المحلى( )4المعيب
كحيث ىو السليم فإنو ال يبطل بتضرر( )5الحلية رد المعيب لكن يجب لمالكها قيمتها()6
__________
( )1مصنوعة غير مركبة (قرز) [إذ ىو المتعدم بوضعها( .قرز)] (*) من غير جنسها( .قرز)
( )2يعني المحبل.
( )3كتحصيل ذلك أف يقاؿ ال يخلو التضرر إما أف يكوف في الزيادة في أيهما أك في غيرىا إف كاف فيها
لم يمنع الرد لكن إف كانت ال تنفصل رأسا سلمها صاحبها كأخذ عوضها ،كإف كانت تنفصل مع ضرر
خير مالكها بين فصلها متضررة كال شيء لو أك يأخذ قيمتها ،كحيث كانت تنفصل بغير ضرر فبل كبلـ،
كأما ما ىي فيو فيرده على كل حاؿ كإف كاف المتضرر غيرىا فبل يخلو إما أف يكوف في المعيب أك في
السليم إف كاف التضرر في المعيب امتنع الرد كاستحق مشتريو األرش كإف كاف التضرر في السليم لم
يمتنع بل يرد كيسلم مشترم المعيب قيمة الحلية [مصوغة غير مركبة ] .ػ ػ مثبل التي في السليم كما مر.
(شرح فتح) (قرز) (*) مثل لو .ع شيخنا.
( )4كيكوف قيمة الحلية التي على المعيب مركبة ألنو ملجأ إليها بالتغرير بائع المعيب كقيمة الحلية التي
على السليم مصنوعة غير مركبة ألنو الملجي إلى الرد( .حاشية السحولي معنى) (قرز)
( )5فلو كاف يتضرر سلم لمالكها قيمتها غير مركبة كإف شاء أمره بالفصل كأخذ أرش النقص.
( )6كتكوف قيمة الذم على المعيب مركبة ألنو ملجأ كالذم على السليم غير مركبة(*) غير مركبة إذ ىي
متعدم يعني ػ ػ بائع المعيب قيل :كإنما يكوف متعديا إذا كاف عالما بالعيب .كالمراد غير مركبة غير
مصنوعة كالمركبة المصنوعة( .حاشية سحولي) كلفظ (حاشية سحولي) كالمراد بالمركبة المصنوعة حلية
كبغير المركبة أف تعتبر سبيكة( .حاشية السحولي لفظا) كالمختار أنو يستحق قيمتها مصنوعة غير مركبة
مع القمقم فإذا كاف قيمتها مع القمقم عشرة كمنفرد عنو مصنوعة تسعة كسبيكة خمسة لوقت قيمتها .إذ
ليس متعديا بصنعها .ك(قرز) ىذا في قراءة (البياف) من خط (سيدنا حسن) بن أحمد رحمو اهلل تعالى
آمين كاهلل أعلم كأحكم.
()314/9
_____________________________
مهما لم يرض بها متضررة فإف رضي بها كلم يضر فصلها ما ىي عليو( )1فصلت (كأما) إذا كانت
الزيادة (بفعل غيره) ( )2فإنو ال يبطل بها رد المعيب (فيرده) فإف كانت ال تنفصل كصباغ الثوب
كقصارتو كحرث االرض( )3لم يجب على البائع القبوؿ ألنو ال يلزمو( )4الزائد( )5على ملكو كأما إذا
كانت تنفصل كال يتضرر( )6بالفصل فإنو يفصلها كيرده كحده(( )7دكف) الفوائد (الفرعية)()8
__________
( )1قاؿ الفقيو علي كال أرش بل اما تركها كأخذ قيمتها أك فصلها كال أرش لو كلعلو أكلى [ ( .بياف) ]
( )2ال بأمره( .قرز)
( )3ككذا المشترم ال يجب عليو قبولو ألف (*) لو رده ألجل العيب فيستهلكو كاضع الزيادة () بقيمتو
يسلمها للبائع كىو يرد الثمن للمشترم اف اختار القيمة كإال أخذ العين بزيادتها كما يأتي في الغصب ()
حيث غير إلى غرض كالى غير غرض ضمن أرش اليسير كيخير في الكثير إلى آخره( .قرز)
( )4بل يخير بين أخذه كبين قيمتو يوـ الصغ
( )5لكن المشترم قد ثبت لو الرد على البائع كيسلم لو البائع الثمن كىو يعني البائع بالخيار إف شاء
أخذ العين المعيبة بزيادتها كإف شاء ردىا على الغاصب كأخذ منو القيمة كما سيأتي في (الغيث) إف شاء
اهلل تعالى( .غيث) في قولو كال يرجع بما غرـ فيها( .قرز)
( )6يعني المعيب.
( )7ىذا عائد إلى أكؿ الفصل.
( )8ظاىر األز ىار ترتيب ىذا على (مسألة) فعل الغير كليس كذلك بل المسألة عامة راجعة إلى أكؿ
الفصل .من خط صارـ الدين ك(شامي) ك(مفتي) كلي [ك(حثيث) (قرز) ](*) إال أف يشملها العقد.
(بحر) (قرز) (*) إذا حصلت الفوائد بعد القبض ال قبلو فبل يستحقها .مختار كفي حاشية كلو قبل قبض
المبيع .حفيظ( .قرز) (*) (فائدة) :ىذه األبيات لسيدنا العبلمة الضياء إسحق بن محمد العبدم رحمو
اهلل في نظم الفوائد األصلية كالفرعية:
أال فاحفظوا حكم الفوائد موجزا*** تعدادىا نظما فما النثر كالنظم*** ففرعيها زرع كذا مهر ثيب
***ككسب لعبد كالكرا يا ذكم الفهم*** كمهر لبكر حيث كاف لزكمو*** لها ال بوطء قاؿ ىذا أكلوا
العلم***فإف كاف مهر البكر بالوطئ الزما*** ...فأصلية كالصوؼ كالدر في الحكم***كأصليهاػ األكالد
أيضا كىكذا*** خيار كأرش للجناية في الجسم***فما باع بيعا فاسدا كاف حكمو***إذا رد كالمردكد
بالعيب كالوشم***فللمشترم كل الفوائد إف جرل***تراض برد ال بحكم على الخصم*** ...كرد بحكم
مثل رد برؤية***يطيب لو فرعيها فافهموا رسم***كفي الرد بالشرط الفوائد كلها***لبائعو عكس األكائل ػ
في الحكم.
()315/9
_____________________________
كالكرل كالمهر( )1فبل يردىما (مطلقا) سواء فسخ بالحكم أـ بالتراضي (ككذا) الفوائد (األصلية)
كالولد كالثمر فإنو يملكها المشترم فيرد المبيع من دكنها (( )2إال) أف يفسخ المعيب (بحكم) فإنو
يجب عليو رد الفوائد األصلية مع المبيع ألنو فسخ للعقد من أصلو (فيضمن( )3تالفها( ))4إف كانت
تالفة ،كقاؿ الشافعي :إف الفوائد األصلية كالفرعية سواء في أنها للمشترم( )5سواء فسخ بحكم أـ
بغيره
__________
( )1يعني حيث كجب لغير كطئ كنصفو بالطبلؽ قبل الدخوؿ أك كلو بالموت أك خلوة .كقيل :انما
يستقيم حيث يزكجها المشترم بأذف البائع* كإال امتنع الرد ذكر معناه في (شرح البحر) بل صورة المهر
حيث زكج المشترم الجارية بعد القبض جاىبل بالعيب( .عامر) يقاؿ النكاح عيب حادث عند المشترم
فيمتنع الرد يستقيم كبلـ القاضي (عامر) إذا رد بحكم كلفظ (البياف) كظاىر ىذا أنو ال يبطل الرد بإجازة
المشترم للمبيع قبل علمو بالعيب كال بزكاجو االمة إذا لم يدخل بها الزكج كبانت[.أما النكاح فهو
عيب حادث عند المشترم( .قرز) ] (*)_بل كلو كاف بإذف البائع فيبطل الرد كإنما يستقيم المهر حيث
كاف بوطء شبهة بينا كلم يعلق( .قرز)
( )2حيث لم يشملها العقد( .قرز) (*) ظاىرة كلو كانت متصلة حاؿ الرد كىو المختار( .قرز)
( )3كلو تلفت بغير جناية كال تفريط كالوجو في ذلك أنو قد ثبت في لبن الصراة كما تقدـ كالولد كىذه
النماآت أكلى كأحق( .بستاف) كالفرؽ بين ىذا كالمبيع *الفاسد في ضماف األصلية ىنا أف المبيع الزـ
من جهتو بخبلؼ الفاسد فبل يضمنها إذا تلفت من غير تفريط ألنو جائز من جهتهما جميعا معرض
للفسخ بالحكم كاختار اإلماـ شرؼ الدين أنو ال يضمن إال إذا جنى أك فرط كفوائد المبيع في العقد
الفاسد .ح أثما ر ك(قرز) (*) أم متلفها( .قرز) (*)_ البيع نخ.
( )4إف جنى أكفر ط( .قرز)
( )5كاحتج بقولو صلى اهلل عليو كآلو الخراج بالضماف قلنا انما كرد ذلك في الكرل كنحوه من الفرعية
()316/9
_____________________________
()317/9
_____________________________
بين البيعين (كا) ف (ال) يكن ثم تراضى (فبالحاكم) إف تشاجرا (بعد القبض)( )1كال ينفسخ مع التشاجر
إال بالحكم (كلو) كاف العيب (مجمعا عليو)( )2كعن الناصر كالمنصور باهلل ،كالشافعي ال يفتقر إلى
حكم كال تراض( )3قيل ( )4كال خبلؼ أنو يصح رد الثمن المعيب من غير حكم( )5كال تراض فإذا
خبل بينو كبينو صح الرد ،قاؿ عليو السبلـ كىذا مستقيم على أصل الهدكية ألنو غير متعين( )6أك إذا
كاف في الذمة عند الجميع كال خبلؼ أنو إذا فسخ قبل القبض لم يحتج إلى حكم( )7كال تراض (ك)
إذا كجد المشترم عيبا ككاف البائع غائبا فإف المشترم يرفع المبيع إلى الحاكم لينقض البيع ك(ىو
ينوب()8
__________
( )1ككذا قبلو حيث ثم عيب كتشاجرم
( )2كالمجمع عليو ثبلثة الجنوف كالجذاـ كالرتق إذا كاف المبيع من االما أك ما ينقص ثلث القيمة
كالسعر في االبل كىو داء يصيبها في أعناقها [.كقيل ىو الهياج كىو نوع من الجنوف قاؿ في شرح
الملل كالنحل في الكبلـ عن العرب ما لفظو كانوا إذا كقع السعر في اإلبل يأخذكف بعيرا سمينا ال عيب
فيو فيقطعوف مشفره ثم يكوكنو ليذىب السعر عن سائر اإلبل كإال فشا فيها قاؿ النابغة :كحملتني ذنب
امرء كتركتو *** كذا السعر يكول غيره كىو رابع.
( )3كالطبلؽ بو (غيث)
( )4ػ ؿ.
( )5ىذا إذا كاف من النقدين ألنها ال تتعين أك مثلى غير معين( .قرز) كاما إذا كانت عوضا فالخبلؼ
ذكره سيدنا( .زىور)
( )6إذا كاف نقدا( .قرز)
( )7كالرد تمليك تاـ يخرج بو عن ملك المشترم فيمنعو الحجر كيدخل في ملك البائع ملك جديد
كتثبت لو الشفعة( .معيار) ينظر في الشفعة( .قرز) (*) ىذا إذا كاف مجمعا عليو فأما إذا كاف مختلفا فيو
فبل بد من الحكم لقطع الخبلؼ [ مع التشاجر( .شرح أثمار) ]
( )8أم ينصب (*)(مسألة) إذا فسخ الحاكم المبيع المعيب في غيبة البائع كلم يقبضو الحاكم كال
منصوبة ىل يكوف أمانة في يد المشترم? فيو نظر .من (تعليق) الفقيو حسن لعلو يتلف من ماؿ
المشترم *(.كواكب) ك(سبلمي) كداكرم كقيل :أمانة فيتلف من ماؿ البائع( .مفتي) (*)_ كىو ظاىر أز
في قولو في اإلجارة كالضماف بحالو ألنو قاؿ في ح أز أك المعيب
()318/9
_____________________________
عن) ذلك (الغائب( )1ك) عن (المتمرد في الفسخ) على المشترم (ك) ينوب عنو في (البيع) ( )2أيضا
اما (لتوفير الثمن) للمشترم إذا كاف البائع قد قبض الثمن كلم يتمكن الحاكم من رده إال بالبيع()3
لذلك المعيب فإف لم يكن البائع قد قبض الثمن فإف الحاكم ينقض البيع كيرد المبيع إلى من نصبو
ككيبل للغائب(( )4أك) يبيعو(( )5خشية الفساد)( )6عليو إف كاف ذلك المبيع يخشى فساده كاللحم
كنحوه( )7كيحفظ ثمنو للبائع الغائب
__________
( )1فإف فسخو إلى كجو الحاكم عن الغائب كلم يقبضو الحاكم كتلف تلف من ماؿ المشترم ك(قرز)
(*) كعن الصبي كالمجنوف( .قرز) (*) إذا غاب بعد القبض كأما لو لم يقبض المبيع فبل يحتاج
المشترم إلى حكم كال تراض [ .قيل :بفسخو إلى من يصلح( .قرز) ]
( )2بعد ثبوت البيع عنده *كالعيب من قبل البيع _ )*( .بالشهادة العادلة.
( )3أك عبرة من أمبلكو على ما يرل
( )4أك منصوب المتمرد.
( )5قيل :جوازا كقيل :كجوبا [ .ألنو قد صار كليا للبائع]
( )6فإف لم يكن حاكم في الناحية أك بعدت الناحية كخشي تلفو أك فساده قبل كصولو فلو أف يبيعو أك
يذبحو اف خشي عليو التلف كال يكوف ذلك مانعا من أخذ األرش () من البائع ألنو قد تعذر عليو الرد.
(برىاف)* (*) لعلو حيث فسخو إلى من صلح كإال كاف رضاء بالعيب (بحر) قيل :يفسخو إلى كجو من
صلح ك(قرز) قاؿ (المفتي) ىذا فيو نظر ألنو يخالف قواعد أىل المذىب ألف مع انتفاعو كاستهبلكو
يبطل خياره (*) لجميعو أك بعضو (*) أك غرامة تلحقو( .حثيث) حيث كانت أكثر من ثمنو** أك ال يجد
ما ينفقو( .شرح أثمار) كظاىر األز خبلفو _)*(.كمعناه في (البياف) في (مسألة) كإذا أراد المشترم رد
المبيع الخ كلفظ حاشية على (ىامش البياف) كقاؿ (المفتي) كفي ىذا نظر ألنو مخالف لقواعد أىل
المذىب ألف مع انتفاعو كاستهبلكو يبطل خياره( .قرز) (**)_ كقيل :كإف لم يستغرؽ كىو األكلى.
(قرز) حيث رأل صبلحا .سيدنا عبد اهلل
( )7الخضراكات
()319/9
_____________________________
اعلم أف البيع إف كاف لتوفير الثمن صح من الحاكم كلو كاف البائع حاضرا حيث ىو متمرد فإف كاف
غائبا لم يصح إال حيث كانت غيبتو مسافة قصر( )1كإف كاف البيع لخشية الفساد فإف كاف البائع
حاضرا لم يصح من الحاكم كإف كاف غائبا صح( )2كلو المسافة قريبة
(ك) إذا حكم الحاكم بفسخ المعيب بالعيب فإف (فسخو إبطاؿ الصل العقد) حتى كأنو لم يقع
(فترد( )3معو) الفوائد()4
__________
( )1أك جهل موضعو أك ال يناؿ( .قرز) فإف التبست غيبتو أك جهل موضعو أك ال يناؿ لم يحكم
( )2ككجب ألنو قد صار كليو في تلك الحاؿ( .قرز)
( )3ىذا تكرار كقد تقدـ في قولو ككذا األصلية كقيل :أعاده ليرتب عليو غيره.
( )4أما المتصلة حاؿ الرد كالولد كالصوؼ كاللبن ككذا ما شملو العقد متصلة أك منفصلة فهي للبائع
كلو بتراض كما عداىا فعلى التفصيل( .بحر) معنى[ (كمثلو في (حاشية السحولي) لكن يقاؿ أما الثمرة
الموجودة بعد العقد المتصلة حاؿ الرد فلعلها مع الفسخ بالتراضي تكوف للمشترم [ككذا غيرىا
كالصوؼ كالولد كىو ظاىر أز] ألنو بمثابة عقد جديد فأشبو ما لو باع الشجرة المثمرة( .حاشية
السحولي لفظا) (قرز)] (*) بعد القبض( .معيار) كأما إذا لم يقبض فبل يطيب لنهيو صلى اهلل عليو كآلو
عن ربح ما لم يضمن (*) كإنماطابت الفوائد الفرعية في مقابلة الضماف فلهذا لم يرجع بالنفقة على
البائع (*) كذلك لما ركت عائشة رضي اهلل عنها أف رجبل اشترل من رجل غبلما فاستعملو ثم كجد فيو
عيبا فخاصمو إلى رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو فقضى برده ،فقاؿ البائع أنو قد استعمل غبلمي ،فقاؿ
صلى اهلل عليو كآلو الخراج بالضماف قاؿ عليو السبلـ كمعنى الخراج بالضماف أف الخراج يكوف لمن
تلف المبيع عنده كاف من مالو كفي ضمانو كىو المشترم قيل :ىبل قلتم :أف خراج المغصوب للغاصب
للخبر قلنا ال لضعف يد الغاصب إذ ليس يملك بخبلؼ المشترم فسببو قوم بالملك كأما األصلية فاما
في حديث المصراة حيث قاؿ عليو السبلـ فإذا كجب رد اللبن الباقي كعوض التالف فعوض الولد
كىذه النماآت أكلى كأحرل( .بستاف)
()323/9
_____________________________
(األصلية) ( )1ال الفرعية فتطيب للمشترم (كيبطل كل عقد( )2ترتب عليو)( )3فلو باع دارا بعبد فرىن
العبد أك أجره أك باعو ثم فسخت عليو الدار بعيب بحكم فإف الفسخ يبطل العقود المترتبة على العقد
األكؿ ذكره المؤيد باهلل ألنو قد بطل كصحتها مبنية عليو فينفسخ الرىن كاالجارة كالبيع ،كقاؿ القاضي
زيد األكلى أف بيع العبد ال يبطل بل يرد()4
__________
( )1ظاىره كلو ػ ػ حاؿ الرد كىو المختار( .قرز)
( )2صوابو كل إنشاء ليدخل الوقف كغيره )*(.فإف كاف الرد بالتراضي لم يبطل شيء من ذلك في الرد
بالعيب على قوؿ الهادم * بل على قوؿ القاسم( .بياف)(*)_ كيستحق قيمة العبد إف كاف قد باعو
(*)(غالبا) احترازا من الشفعة بعد الطلب كمن الحوالة بعد قبض المحاؿ حيث أحاؿ البائع غريما لو
بالثمن كما يأتي في الطرفين( .قرز)
( )3كسيأتي لئلماـ المهدم عليو السبلـ أف الشفعة ال تبطل بعد الحكم* بها لو فسخ السبب بعيب أك
رؤية على أحد اإلحتمالين فينبغي االحتراز عنها كاهلل أعلم كظاىر ىذا مثل قوؿ الفقيو علي أف الشفعة
تبطل كلو بعد الحكم بها حيث كقع الفسخ بالحكم (*) كعبارة (األثمار) كل ما ترتب عليو من إف شاء
كالعتق كالوقف أك عقد .كاالستيبلد كيلزـ المشترم قيمة األكالد كالولد حر(.قرز) كترد الجارية ال
األكالد( .قرز) (*) إال الشفعة كالحوالة بعد قبضها فقد صحت فيرجع على المحيل (*)_أك التسليم
طوعا( .قرز)(*) كالفرؽ بين ىذا كبين العقد الفاسد أف ىذا حيث يفسخو الحاكم تبطل العقود بخبلؼ
الفاسد .إف العقود ىنا مترتبة على العقد األكؿ فإذا بطلت بطلت العقود لترتبها عليو بخبلؼ الفاسد
فالتصرؼ فيو مستند إلى اإلذف فبل تبطل العقود المترتبة ببطبلف العقد إذ ىما غيراف.
( )4كما في بيع الفاسد إذا فسخ بعد بيعو كفرؽ المؤيد باهلل بينهما بأف التصرؼ في الفاسد مستند إلى
أذف البائع (*) فبل ينتقض بتصرؼ المشترم بخبلؼ المعيب فإف تصرؼ المشترم مستند إلى العقد ال
إلى األذف فإذا بطل العقد بطل ما ترتب عليو( .كشلي) ك(بياف)
()321/9
_____________________________
لمشترم الدار قدر قيمتو كأما الرىن كاالجارة فيبطبلف عنده كصحح الفقيو يحيى البحيبح أنو ينقض()1
ما ترتبت عليو سواء( )2كاف رىنا أك بيعا أـ غيرىما (ككل عيب) انكشف( )3في المبيع (ال قيمة
للمعيب معو مطلقا) أم :في جميع االحواؿ سواء جنى عليو معو( )4أـ لم يجن عليو فإنو يقتضي اف
البيع باطل من أصلو ألنو اشترل ما القيمة لو كإذا كاف باطبل (أكجب رد جميع الثمن) مثاؿ ذلك أف
يشترم رمكة( )5قد عقرىا كلب()6
__________
( )1ىذه الركاية عن الفقيو يحيى البحيبح ببل النافية مطابقة لما في (الغيث) كالذم في (الفتح) بغير
نفي مطابقة لمعنى األز ىار فافهم ذلك.
( )2كبيعا كلو كقفا كعتقا كاستيبلدا كالولد حرػ( .بحر) كتلزمو القيمة يوـ الوضع كترد الجارية( .كواكب
معنى) (قرز)
( )3ىذه الركاية عن الفقيو يحيى البحيبح ببل النافية مطابقة لما في (الغيث) كالذم في (الفتح) بغير
نفي مطابقة لمعنى األز ىار فافهم ذلك.
( )4شكل عليو كال كجو للتشكيل ألنو انكشف أنو ال قيمة لو كالذم سيأتي في (الشرح) أنو علم
بالعيب جملة كانكشف من بعد أنو ال قيمة لو فبل اعتراض (*) قولو ككل عيب أك علم كقت البيع ألف
شراءه باطل كإنمابنى على الغالب أف عاقبل ال يقدـ على شراء ما ذلك حالو.
( )5أم مع العيب (*) ىي األنثى من الخيل كلم تبلغ إنزاء الفحل عليها.
( )6قاؿ محمد بن يحيى رضي اهلل عنو كالمعركؼ من كل جرح كلب كلب أنو إذا لم يدكال كيحسم
بالنار أنو ينتقض في الشهر أك الشهرين حتى يتلفو ألف الكلب فيما كره األطباء يكوف لحمو من قبيل
السمومات كلهذا لم يكن لو قيمة قاؿ في (الضياء) الكلب داء يشبو الجنوف يصيب الحيواف قلت :عند
األطباء أف أصلو سقم يصيب الحيواف فيكوف ذلك ػ ػ لحمو سم من أصابو منو شيء أصابتو الكلبة.
(غيث) قاؿ في (النهاية) أجمعت العرب أف دكاء الكلب الكلب قطرة من دـ ملك تشرب على ماء كىو
سلطاف ػػ[ كىو البكاء ] .قاؿ الشاعر :فسقى الكبلب دما من عضت دمهم*** عثار البرية تستشفي بها
الكلب.قاؿ اإلماـ يحيى كأمارات الكلب الكلب :احمرار عينيو كانكسار أذنيو كاندالع لسانو ككثرت
لهفو كنفرتو من الناس فحينئذ ما تجرح أحدا إال أىلكو أجرل اهلل العادة كما أجرل أف من لمسو
السامرم أصابتو الحمى حتى كاف يقوؿ ال مساس أم من مسني حم .ح (بحر) (فائدة) :إذا تفاسخا
في المبيع أك تقاببل ثم كجد البائع في المبيع عيبا كاف لو رده بو كقد ذكره في (البياف) في فصل
االختبلؼ بين البيعين كىو مذكور في اإلقالة على قولو فسخ في غيره( .سيدنا حسن).
()322/9
_____________________________
كلب قبل شرائها( )1فإنها إذا لم يكن لها قيمة مع ذلك رجع( )2بكل الثمن كسواء اشتراىا عالما
بذلك أـ جاىبل( )3كأما إذا كاف لها قيمة( )4مع العيب فإف اشتراىا مع العلم لم يرجع بشئ كإف
اشتراىا مع الجهل ردىا مع البقاء كرجع باألرش مع التلف أك ما في حكمو(( )5ال) إذا لم يكن لو قيمة
(بعد جناية فقط)( )6كقعت عليو بحيث لو لم يجن عليو لكاف لو قيمة (فاألرش) ىو الواجب لو (فقط)
كىو ما بين قيمتو معيبا سليما من الجناية كقيمتو سليما( )7منها غير معيب ()8كال يستحق الرد بذلك
العيب (كإف لم يعرؼ) العيب (بدكنها) أم :
__________
( )1كىو الفرس( .قاموس)
( )2أك بعد الشراء قبل القبض( .قرز)
( )3على األصح( .بياف) ىذا إشارة إلى خبلؼ الزكائد كبن الخليل كالفقيو يوسف أنو أباحو مع العلم
يرجع مع البقاء ال مع التلف كلنا ىي إباحة في مقابلة عوض باطل فبطلت( .بستاف)
( )4ىذا إذا كاف جاىبل كمع العلم إباحة يرجع بو مع البقاء ال مع التلف ذكر معناه في (المعيار) ينظر
في ذلك ىذا على قوؿ الزكائد كابن الخليل كالفقيو محمد بن سليماف أف اإلباحة ال تبطل ببطبلف
عوضها( .كواكب معنى) كقيل :ال فرؽ بين علم المشترم كجهلو ألنو في مقابلة عوض باطل فتبطل
اباحتو كيكوف في يده مضموف عليو ذكره في (اللمع)(.قرز)
( )5كالعبد إذا اشتراه كقد كجب عليو القصاص فإف لو قيمة ألنو يعتق عن كفارة كأما العبد المرتد
فكالرمكو [إذ ىو مباح الدـ ال قيمة لو قلت :ألحق حيث لو قيمة مع إباحة دمو يرجع باألرش كإال
فبالثمن( .بحر) بلفطو].
( )6خركجو أك بعضو عن ملكو كما تقدـ
( )7كمثل ذلك ذبيحو الذمي إذا حرمت عليو كقيل :ال أرش إذ ال حكم لشرعهم مع شرعنا كقرره
القاضي أحمد بن صالح[ابن أبي الرجاؿ( .قرز) ](*) نحو أف يشترم اناء من التراب فكسر عليو ثم
يكشف فيو عيب من قبل القبض (*) مضمونة أك غير مضمونة (*) كيرجع بنقصاف (*) القيمة من الثمن
كما تقدـ.
( )8منسوبا من الثمن( .قرز)
()323/9
_____________________________
بدكف الجناية فإنو ال يستحق المشترم إال األرش فقط مثاؿ ذلك الجوزة( )1التي اختل لبها فإنو ال
يعرؼ اختبللو إال بكسرىا كال قيمة لها بعد الكسر بخبلؼ ما لو بقيت سليمة فإف لها قيمة كلو علم
أنها مختلة اللب فإنهم ربما زخرفوىا كتركوىا زينة أك يلعب بها الصبياف كنحو ذلك كالرماف الفاسد()2
كمن باع ذا جرح) كقع من غيره( )3يعرؼ في العادة اف مثلو (يسرم فسرل( )4ذلك الجرح مع
المشترم (فبل شئ على الجارح في السراية)( )5ال للبائع كال للمشترم (إف علما( )6عند العقد أنها
تسرم (أك أحدىما)()7
__________
( )1كبيض النعامة.
( )2كالبيض الفاسد [ يعني بيض النعاـ]
( )3ام غير البائع كالمشترم
( )4إلى النفس أك إتبلؼ عضو( .شرح فتح)
( )5من كقت البيع إلى الرد( .قرز)
( )6أما المشترم فكأنو قد رضي بالجرح كالسراية من بعد كاما البائع فقد رضي باسقاط حقو كالسراية
كقعت في غير ملكو كإذا جهل المشترم رجع على البائع كال رجوع لو على الجارح (*)كاختار الفقيو
علي أف البائع يرجع بجميع القيمة حيث باعو عالما بأنو لم يسقط حقو .من السراية ألنهامستندة إلى
كقت الجراحة كقواه المؤلف .يحيى حميد كقيل :ال يرجع باألرش( .بياف) قاؿ المؤلف :كمع العلم منهما
أك من أحدىما يرجع البائع فقط على الجارح () كىذا ىو الذم يفهم من قوؿ الفقيو علي كىو قول ألف
بيع البائع ليس بابراء كال ىو من قواعدىم بل السراية منعطفة إلى يوـ الجرح فكأنها بوقوع سببها في
م لكو كاقعة فيو إذ السبب ىو المعتبر في كثير كمن جنى على عبد جناية تسرم إلى النفس ثم اعتق كاما
المشترم فيثبت لو الخيار مع جهلو فقط كاهلل اعلم( .شرح فتح) () بكل القيمة كقيل :باألرش فقط
( )7حيث ىو المشترم كأما لو كاف العالم البائع كالمشترم جاىل فإنو يرجع بأرش السراية مع التلف ال
مع البقاء فلو الفسخ فقط( .قرز) (*) أما إذا كاف المشترم ىو العالم فذلك ظاىر ألنو قد رضي كأما إذا
كاف العالم البائع فبيعو مع علمو استنادا لحقو من السراية فهو بمنزلة اإلبراء كلو كاف الفسخ بالحكم
فبل يعود لو أرش السراية مطلقا ألنو قد يرل منها قبل الحكم كلو قلنا الفسخ بالحكم نقض العقد من
أصلو فقد يسقط األرش عليو فبل يعود ىذا ظاىر أز ك(التذكرة) (قرز)
()324/9
_____________________________
عارؼ لذلك فبل يكوف الحدىما أف يطالب الجارح بأرش السراية كأفا أرش الجراحة فللبائع أف يطالب
بو(( )1كالعكس اف جهبل) ( )2كوف تلك الجراحة تسرم كتلف( )3المبيع في يد المشترم( )4قبل رده
فلو أف يرجع على البائع بأرش( )5السراية كالبائع يرجع على الجارح( )6بما أعطى المشترم من
األرش( )7ألنو غرـ لحقو( )8بسببو كلم يكن قد علمو قبل البيع فيكوف البيع رضا باسقاط الحق (أك)
كاف المبيع باقيا ك(رد) على البائع (بحكم)()9
__________
( )1كما سرم إلى كقت البيع( .قرز) [في الصحيح كإلى القبض في الفاسد](*) كبالسراية إلى يوـ
القبض كفي (التذكرة) إلى يوـ البيع كمثلو في (البياف).
( )2أك المشترم تم (فتح) كظاىر أز خبلفو( .قرز)
( )3أك امتنع الرد بأم كجو (من األمور المتقدمو األربعة( .قرز)
( )4من غير السراية كقيل :بالسراية أك غيرىا ك(قرز) [ تعليق ابن مفتاح ]
( )5كىو ما بين قيمتو من ىذه الجراحة كقيمتو صحيحا فيرجع ذلك منسوبا من الثمن.
( )6لفظ البياف كقيل :ؿ كقيل الفقيو حسن كبن الخليل يرجع باألرش إلى كقت البيع كبما رجع بو
المشترم عليو فأفهم أنو يرجع بشيئن( .سيدنا حسن).
( )7صوابو باألقل كلعلو حيث استوت القيمة كالثمن.
( )8ىذا كاف الثمن مساكيا للقيمة أك دكنها كأما إذا كاف أكثر لم يرجع إال بأرش الجراحة إذ كاف التي
نقصت قيمتو مثالو أف يكوف قيمة من غير سراية عشرة دراىم كمعها تسعة كالثمن عشركف فإنو ال يرجع
إال بدرىم كدرىم ال رجوع لو ألف المشترم يرجع بما نقص بو منسوب من الثمن كالجارح ال يضمن إال
ما بقص من القيمة فيرج البائع بنقصها فقط( .مجاىد) [ كذعفاف ك (حثيث)](*) مفهومو كإف لم يلحق
ألجل اباءه لم يرجع بشئ [علىالجارح] كالصحيح أنو يرجع ألف البراء كالقبض من خط (حثيث)
( )9كحيث رد بحكم فللبيائع الرجوع كلو علم عند العقد أنها تسرم ألف الحكم كشف أف السراية
كقعت في ملكو كىو الذم يفهم من (البياف) كفي (البحر) خبلفو ك(قرز) ظاىر األز ألنو قد أسقط حقو
كال كجو لعود الحق بعد سقوطو( .قرز) (*) أك رؤية أك شرط ك(قرز) أك عيب قبل القبض( .حاشية
السحولي لفظا)
()325/9
_____________________________
حاكم فلو أف يرجع حينئذ بأرش السراية على الجارح ألف الفسخ بالحكم إبطاؿ الصل العقد فكأف
السراية كقعت في ملكو فإف رضيو المشترم لم يرجع أيهما على الجارح ككذا إذا رده على البائع
بالتراضي لم يرجع أيهما على الجارح( )1أيضا (ك) الجرح الذم يسرم (ىو عيب()2فإف جهلو()3
المشترم فلو أف يفسخو مع البقاء كمع التلف يرجع باألرش كسائر العيوب (كإذا تعذر( )4على الوصي
الرد( )5من التركة فمن مالو) كلو باع الوصي شيئا من التركة ثم قبض الثمن فقضاه الغرماء( )6أف
استهلكو الورثة()7
__________
( )1كلو قبل القبض.
( )2ظاىر ىذا كىو ظاىر (التذكرة) كلو كانت السراية قد زاده معو * كال يمنع من الرد كال يوجب األرش
خبلؼ ما تقدـ للفقيو ؼ كالكافي كأشار إليو في (الشرح) كقد ذكر قريبا من ىذا في بعض (تعليق
(التذكرة) _)*(.ألف سببو من من قبل البيع كما إذا كاف العبد قد سرؽ كقطع عند المشترم.
( )3أك جهل (*) كونو يسرم كلو قد علم ك(قرز)
( )4فلو أكصى الميت بالحج كعين عبدا أك فرسا ال يملك غيره كال كارث لو ثم ظهر عليو دين مستغرؽ
كلم يكن يعلم الوصي كقد بحث كلم يقصر فالقياس على ىذا اف يسترد العبد أك الفرس للغرماء كيسلم
أجرة الحاج من عنده كىي أجرة المثل ألف االجارة غير صحيحة إال أف يعطيهم من جهة أخرل جاز
ككانت االجارة صحيحة كبيع كارث المستغرؽ لغير القضاء فإف تعذر االسترجاع من األجير ضمن
الوصي قيمة الفرس أك العبد من مالو للغرماء ذكره الفقيو علي كالقاسم (التهامي) ك(قرز) (*) أك الولي أك
الوكيل الذم تعلق بو الحقوؽ بخبلؼ اإلماـ كالحاكم فمن بيت الماؿ ألف الحقوؽ ال تعلق بهم
كإنمايتصرفاف بالوالية العامة ذكره في (التقرير) ك(التذكرة)
( )5أك الولي .ككذا الوكيل الذم يعلق بو ػ ػ ػػ( .قرز)
( )6أك الفقراء أف كاف الحق هلل.
( )7أم أنفق الوصي على أكالد الميت الصغار كتمت (بياف) (قرز) (*) ككذا الوالي بخبلؼ اإلماـ
كالحاكم كمأمورىما إذا فعلو ذلك في نحو الوالية كاستقر ىو شيئا من بيت الماؿ أك نحوه فإنهم ال
يضموف * من أموالهم ألف الحقوؽ ال تعلق بهم( .بياف) ** ظاىر أز أنها تعلق بهم الحقوؽ ألجل
الوالية( .مفتي) كفي .أنها ال تعلق بهم ضماف كإنما ىو تعلق مطلبة بذلك_)*( .كإنما يتصرفوف بالوالية
العامة ذكره في (التقرير) ك(التذكرة) (بياف) كالمخصص لذلك أف النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم
استلف بكرا كقضاه من إبل الصدقة(**)_ بل يكوف الضماف من بيت الماؿ ذكر معناه في (التذكرة) (*)
(فرع) فلو كاف الوصي مسلم الماؿ إلى أـ الصبي أك غيرىا كىي تصنعو لو كتطعمو فالضماف عليهما
كالقرار على المرأة حيث ال ماؿ للصبي أك كاف مميز * (بياف) من الغصب( .قرز) (*)_ال فرؽ مطلقا
مميزا أك غير مميز فالضماف من مالو إذا كاف لو ماؿ( .قرز)
()326/9
_____________________________
ثم فسخ ذلك الشئ( )1المبيع بحكم فإنو يجب عليو رد الثمن فإف كاف باقيا في يده رده بعينو()2
كجوبا للمشترم كإف لم يكن باقيا فإف كاف للميت شئ غير ىذا المبيع باعو( )3كرد مثل ذلك الثمن
للمشترم كإف لم يكن للميت شئ استرجع الثمن من الغرماء( )4فإف لم يمكنو االسترجاع منهم رد
الثمن من ماؿ نفسو( )5لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم على اليد ما أخذت( )6حتى ترد ،قاؿ الفقيو
يحيى البحيبح :فإف نول( )7إقراض الميت( )8كاف لو أف يرجع( )9إف ظهر لو ماؿ ىذا معنى ما ذكره
في تعليق االفادة )13( ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىو صحيح( )11إال قولو( )12إنو إف كاف قد دفع
الثمن إلى الغرماء ككاف للميت ماؿ سول ىذا المبيع
__________
( )1أك استحق بحكم ك(قرز) (*) كليس للوصي الفسخ بالتراضي بغير مصلحة ظاىرة ك(قرز) (*)
كنحوه ىو االستحقاؽ مما ىو نقض للعقد من أصلو ك(قرز)
( )2كلو نقدا.
( )3أك المبيع ابتاع ك(قرز) (*) كالوارث أكلى بالمبيع كبالقيمة ما لم ينقص عن الدين فالثمن( .قرز)
( )4ككذا من الفقراء إف كاف الخرجة عن حق اهلل .عن الميت( .بياف)(*) ككذا من االكالد حيث أنفقو
عليهم( .بياف) (قرز)
( )5ألف الحقوؽ تعلق بو( .بياف) (*) قيل الفقيو يحيى بن حسن البحيبح كىذا إذا جهل ىو كالمشترم
باستحقاؽ المبيع إذ لو علما أك أحدىما لم يرجع على تركة الميت إذ ليس يفرض لو بل مقابلة محظور*
فيضمن من حالو كيرجع علىمن دفع إليو إذا لم يكفو( .بياف) كىذا انباء على اف اإلباحة تبطل ببطبلف
عوضها كىو المذىب _)*( .يعني بيع ماؿ الغير كشراه( .بستاف)
( )6كيكوف ما أخذه من المشترم بمنزلة القرض( .لمعة)
( )7يعني في الماؿ الذم ضمنو.
( )8قوم ما لم ينو التبرع [ .بنظر]
( )9فإف لم ينو رجع على الغرماء كديونهم في التركة حيث لم ينو التبرع عن الميت( .قرز)
( )13للقض زيد.
( )11في (اإلفادة).
( )12في (تعليق اإلفادة)(*) يحقق كبلـ اإلماـ عليو السبلـ كما فائدتو.
()327/9
_____________________________
فإنو يبيعو كيرد مثل الثمن قاؿ كيكوف الذم قبض من المشترم بمنزلة القرض ،قاؿ موالنا عليو السبلـ
أما إذا كاف الغرماء قد أتلفوا( )1الثمن( )2فهذا صحيح كأما إذا كاف الثمن باقيا في أيدم( )3الغرماء
كجب عليهم رده بعينو( )4ألنو انكشف أنو باؽ على ملك المشترم( )5كىذا ال إشكاؿ فيو ،قاؿ عليو
السبلـ كلعلو( )6أراد ذلك
فصل (كإذا) اشترل شخصاف شيئا غائبا
__________
( )1ىذا إذا كاف ال يتعين فأما لو باع بمثلي معين أك قيمي لزـ الغرماء الرد أك القرض* عوضو بل يلزـ
الرد مطلقا[سواء كاف معينا أك على معين] (*) كتعذر اجبارىم(*)_القضاء
( )2كتعذر التغريم كإال فالواجب الغرامة عليهم مع البقاء مع التلف( .قرز)
( )3الظاىر أنو ال فرؽ بين البقاء كالتلف ألنو بمنزلة القرض المشركط يكوف للميت ماؿ فإف لم يكن لو
ماؿ رجع على الغرماء مع البقاء كالتلف( .عامر) كقرره (الشامي)
( )4ألنهم ال يستحقوف النكشاؼ كوف الميت يعسر.
( )5كبلـ اإلماـ عليو السبلـ إذا كاف الثمن مما يتعين كالسبائك ال قيما ال يتعين كالدراىم فقد ملكو
الغرماء بفس القبض كمن غصبت نقدا أك شرائها سلعة فإنو ال يجب على البائع رد الدراىم المغصوبة
بل قد ملكها.
( )6يعني صاحب (تعليق اإلفادة).
()328/9
_____________________________
عنهما فلما رأياه(( )1اختلف المشترياف)( )2فاختار أحدىما فسخو بخيار الرؤية كاآلخر رضيو (فالقوؿ
في الرؤية( )3لمن رد) سواء تقدـ أـ تأخر( )4كيجبر الراضي على رد( )5نصيبو (ك) أما إذا شرط
المشترياف النفسهما الخيار كأختلفا ففسخو أحدىما كرضيو اآلخر كاف القوؿ (في) ذلك (الشرط لمن
سبق)()6
__________
( )1أك لم يرياه ك(قرز)
( )2ككذا الشفيعاف في الرؤية( .بياف) قيل :أما لشفيعاف فمن رد أبطل حقو كاستقل بو اآلخر [الذم لم
يرد كقرره المسند (التهامي) .اللهم إال أف يكوف الرد بعد القبض استحق نصيبو إذ قد حصل الملك .مي
(قرز) ألنو كل كاحد منهما يستحق الجميع] [ككذا الوارثاف كالمشتريين يستقيم في خيار العيب
فقط](*) قاؿ (الدكارم) كإذا شرط جماعة الخيار ثم انو أراد كل كاحد منهما رده بخيار آخر مثاؿ ذلك
أف يريد أحدىما رده بخيار الرؤية كاآلخر سبق إلى الرضى بو من جهة خيار الشرط أك الرد كاآلخر رضي
بو من جهة خيار العيب أك الرد فإف تطابق خيارىم بالرد ردكا جميعا كإف اختلفت جهلت الرد كإف
اختلفوا فمنهم من يريد الرد كمنهم من يريد الرضا بالعيب فيقرب أف الحكم لمن رد بكل حاؿ.
(تكميل) (قرز) كقرره مي كح كلي كقرره أمامنا المتوكل على اهلل.
( )3أم الحكم
( )4كالوجو أف الرد أخف.
( )5النا لو فلنا (*) اف القوؿ قوؿ من رضي أبطلنا على اآلخر ما أثبت لو الشرع كىو الرد كلو قلنا
نفرؽ في الصفقة فعلى البائع مضرة فقلنا الراضي يرد مع الكاره* (زىور) فإف قيل :قد ابطلتم على
الراضي ما أثبت لو الشرع من قبوؿ نصيبو قلنا لم يثبت لو الشرع ذلك إال على كجو ال يفرؽ بو
الصفقة** كال يكوف فيو الزاـ شريكو قبوؿ نصيبو مع كراىتو( .شرح أثمار) كقيل :أما أم الحكم_)*(.
كلم نقل يلزـ الراضي جميعا فما يعيب ألف .يجبر حصة الشريك في العيب في العيب كىنا ال أرش.
صعيبرم (**)_( .غيث) فثبت أف الكلم لمن رد مطلقا يقدـ .تأخر( .ضياء ذكم األبصار
( )6ألف كل كاحد منهما ككيل لآلخر ك(قرز)
()329/9
_____________________________
بفسخ أك رضاء فإف سبق الفاسخ انفسخ جميعا كإف سبق الراضي لزـ( )1كبل منهما نصيبو(( )2ك) ىذا
الحكم إنما يثبت إذا كانت (الجهة كاحدة) نحو أف يكونا مشتريين معا أك بائعين معا أك مشتريا كمجعوال
لو الخيار من جهة المشترم أك بائعا كمجعوال لو الخيار من جهة البائع فأما لو اختلفت الجهة نحو أف
يكوف الخيار للبائع كالمشترم فإنو إذا رضي أحدىما كاف اآلخر على خياره كما تقدـ()3
__________
( )1فإف التبس فالفسخ ذكره فلي الحفيظ كسواء علم ثم التبس من األصل( .أثمار) خبلؼ ما في
(البياف) حيث علم ثم التبس.
( )2كإذا كاف البائع اثنين أك المشترم اثنين فمات كاحد منهما بطل خياره كالحي على خياره كال يقاؿ
قد تم البيع من جهة الميت فيبطل خيار الحي كما لو رضي أحدىما ألف الموت ليس برضاء حقيقة بل
لما تعذر الفسخ من جهتو شبهناه بالرضاء( .بياف) [ (بلفظو) ] كإذا رد الحي لزـ كرثة الميت الرد.
(قرز) لئبل يعرؼ الصفقة على البائع( .قرز) يموت أحدىما في (البحر) يبطل خيارىما إذا كانت الجهة
كاحدة
( )3فلو علم بعدـ أحدىما لكن التبس كلم تقم بينة لو فلعلو يقاؿ :إف كانا المشتريين بقي نصف المبيع
للذم اختار التماـ كالنصف الثاني إف صادؽ البائع مدعي الفسخ على تقدـ فسخو رجع بو كإف ناكره
لزـ ثمنو كثار نصيبو لبيت الماؿ .الخبلؼ الذم سياتي في رد المقولو لئلقرار بشيء معين كإف كانا
بائعين بقي نصف لمدعي الفسخ كالنصف الثاني إف صادؽ المشترم البائع الثاني انو سبق بإتماـ البيع
أخذه كإف ناكره بقي للباذئع ألنو يلزـ المشترم قبوؿ بعض المبيع لو ال يفرؽ عليو إال أف يرضى بو مفرقا
كذلك( .بياف) كلقائل أف يقوؿ كلم ال يكوف لبيت الماؿ مع إنكار المشترم إذ ىو ناؼ لو كالبائع ناؼ
لو أيضا فكاف كاألكؿ ىبل قيل :في البائعين كالمشتريين ػ ػ ػ نصيب مختار التماـ كيفصل في الفسخ
كذلك كلعلو يقاؿ فيو إلزاـ للمشترم ببعض ػ المبيع كلم يرض بذلك فافهم ىذا التفصيل فهو مأخوذ
من مآخذه المعتبرة( .شرح بحر) قلت : :كفي المشتريين قد ألزمنا كذلك البائع بقبض بعض الثمن
فيحقق حيث قلنا نفذ في نصيب مختار العلم( .مفتي)
()333/9
_____________________________
(فإف اتفقا)( )1أم :كقع منهما االمضاء كالفسخ في كقت كاحد كلم يسبق أحدىما اآلخر (فالفسخ)
( )2أكلى حكاه في الكافي( )3عن أصحابنا كالحنفية ،كقاؿ مالك االتماـ أكلى( ،)4كقاؿ الفقيو علي
ليس أحدىما أكلى من اآلخر فيبطبلف كيبقى الخيار على حالو (ك) أما إذا طلع المشترياف( )5على عيب
في المبيع كاختلفا فرضيو أحدىما كفسخو اآلخر كاف القوؿ(( )6في العيب()7
__________
( )1ىذا إذا كاف الفسخ في حضرة اآلخر فيرجح الفسخ ألنهما قد كقعا معا كإف كاف في غير حضرتو
فهل االمضاء أكؿ لوقوعو في الحاؿ أـ الفسخ أكلى من غير فرؽ قيل :السابق الرضاء حيث لم يقع
الفسخ كقد قلتم :الحكم لمن سبق ك(قرز) [ظاىر أز أف الفسخ اكلى مطلقا] (*) أك التبس ىل اتفقا أك
ترتبا ال لو علم على الترتيب ثم التبس المتقدـ ففيو يفصل ذكره بن مظفر( .حاشية السحولي لفظا)
(قرز)(*) أكالتبس من األصل( .قرز)
( )2ألنو أمر طارئ كاإلمضاء مفرج كالطارئ يرجح على األصل برد في (البستاف) (حاشية السحولي
لفظا) 3
( )3ألف الفسخ أمر طارئ كالعقد اصلي فأشبو البينة الخارجة( .بستاف)
( )4ألنو ال يحتاج إلى حضور اآلخر
( )5قاؿ (الدكارم) فلو اشترط جماعة الخيار ثم اراد كل كاحد رده بخيار آخر مثاؿ ذلك اف يرد
أحدىم بخيار الرؤية كاآلخر سبق إلى الرضاء بو من جهة خيار الشرط كاآلخر رضي بو من جهة خيار
العيب فإف تطابق خيارىم بالرد ردكا جميعا كاف اختلفت جهتهم فمنهم من يرد كمنهم من يرضى بالعيب
كنحوه فيقرب اف الحكم لمن رد بكل حاؿ( .تكميل) ك(قرز) (*) أك الوارثاف ألف خيار العيب يورث
ككذا الشفيعاف
( )6أم الحكم.
( )7كاما إذا كانا سلعتين مبيعتين أحدىما باآلخر معيبتين فالقوؿ لمن رد مطلقا سواء تقدـ أك تأخر.
(كابل معنى)* ألف الرد حق لكل كاحد منهما( .بستاف) (*) قيل :ككذا يكوف الحكم في الخيار لفقد
الصفة لمن رضي ككذا ما كاف من الخيارات من باب النقص فرده إلى العيب كما كاف من باب التركم
فكالشرط ك(قرز) (*) سواء تقدـ أك تأخر أك التبس(*)_ كلفظ حاشية فلو كاف العيب من الجهتين معا
معوضا نحومن باع سلعة بسلعة معينتين.العدؿ لمن رد كإف رضي الثاني( .بياف) كفي (حاشية السحولي)
ما لم يكن .الوالمبيع فيمينز فإف الم .في العد المتقابلين (غيث) فالقوؿ لمن رد منهما كيرد الماء لي
يصيبو مثلو( .قرز)
()331/9
_____________________________
لمن رضي( )1كيلزمو) المبيع (جميعا) كيدفع لشريكو حصتو من الثمن ذكره الفقيو(( )2ح) ،كقاؿ
الفقيو محمد بن سليماف :بل قيمة نصيبو ألنو كالمستهلك لو ككذا ذكر في الشرح (كلو)( )3على
البائع (أرش حصة( )4الشريك) ،كقاؿ أبو حنيفة إنو إذا رضي بو أحدىما بطل الرد كلزـ كبلما شرل
لكن الكاره يرجع باألرش كعن الشافعي كؾ()5
__________
( )1كحكم الوارثاف حكم المشترياف( .قرز)(*) فإف رده * أحدىما بخيار الرؤية كاآلخر رضي بالعيب
سئل فقيل :الفسخ أكلى كرجحو (الدكارم) (قرز) (*)_في خشية يقاؿ الحكم لمن يركيو إف لم يكن قد
دخل في ملك شريكو.فتح كذلك اف يقع الرد قبل :القبض ألف المبيع إذا تلف قبل القبض تلف من
ماؿ البائع فكاف الرد أقول كأما بعد القبض فالرضاء أقول ألف المبيع إذا تلف بعد القبض تلف من ماؿ
المشترم فيرجح الرضاء مع اختبلؼ جها ت الرد كالرضا فعرفت الفرؽ بين الصورتين فمع القبض
يملكو المشترم ملكا مستقرا فإذا تلف تلف من مالو كمع عدـ القبض عدمو[أم عدـ استقرار الملك]
فإذا تلف تلف من حاؿ البائع فتاأمل ذلك موفقا .سيدنا (عبد اهلل بن أحمد المجاىد) رحمو اهلل
( )2قلت :كىو قوم بدليل رجوعو باألرش( .بحر)
( )3ام الراضي
( )4ألنها دخلت في ملكو بغير اختياره ال أرش (*) حصتو ألنها دخلت في ملكو برضاه( .شامي) (*)
كشفع في الحصة بالثمن فقط في حق الراضي كاما اآلخر فبل شفعة ألنو دخل في ملكو بغير عقد.
(نجرم) ام حصة الراضي كفيو بحث كجو البحث أنو إف فهم اف مصير حصة الشريك إلى الراضي بغير
عقد آخر كأنو ملكو بغير عقد كالشفعة إنما تثبت فيما ملك بعقد كىم ألف دخولو في ملكو ىو بالعقد
الذم اشتركا فيو فدخوؿ حصة الشريك في ملك الراضي بحكم الشرع كالموجب لذلك ىو ذلك العقد
إذ لواله لم يحكم بذلك فتأمل ك(قرز)
( )5كقد لخص (القاضي عبد اهلل الدكارم) ىنا بأنو لو صح رد البعض على البائع لكاف فيو تفريق
للصفقة كىو بعد خركج المبيع من يد البائع عيب يمنع الرد فإذا لم يصح منو الرد كاف الراضي في حكم
المستهلك على من لم يرض حصتو فيصير كالغاصب إذا استهلك المغصوب فإنو يضمنو فيحصل
الملك بذلك فكاف كمن اشترم جارية معيبة ثم كطئها قبل العلم بو فإنو يرجع باألرش فقط كقد ذكر
معنى ذلك في (الزىور) (شرح فتح) (*) ككبل القولين اقول من قولنا( .بياف) على البائع يرضى من رضى
كيرد من رد
()332/9
_____________________________
ك(ؼ) كمحمد أف الصفقة تفرؽ (باب ما يدخل( )1في المبيع كتلفو كاستحقاقو)
فصل في ذكر ما يدخل في المبيع تبعا
اعلم أنو (يدخل في المبيع كنحوه) كالنذر كالهبة كالوقف( )2كالوصية( )3فإنو يدخل فيها تبعا ما يدخل
تبعا( )4في المبيع فإذا كاف البيع كنحوه متنأكال (للمماليك) االماء كالعببد دخلت (ثياب( )5البذلة()6
في ملك المشترم( )7كالمتهب كنحوىما تبعا للرؽ (ك) كل (ما تعورؼ بو()8
__________
( )1لكن ماكاف يدخل في المبيع ملكا فبل بد من معرفتو () حاؿ العقد ال ما يدخل في المبيع حقا
فيصح البيع كلو جهل ألنو يغتفر في الحقوؽ .منقولة عن (الدكارم) () بل ال فرؽ فبل يشترط المعرفة
ك(قرز)
( )2كالصدقة.
( )3كالعتق .إمبلء اإلماـ المتوكل على اهلل يدخل كيكوف بينهما ترتب ذىني ك(قرز) [كأف أعتقو ثم
ملكو ثانيا] (*) كظاىر دخولها في الوقف أنها تكوف كقفا للموقوؼ عليو فيكوف لو لبسها كيحتمل اف
المراد بها تكوف كقفا على المملوؾ كاما دخولها في غير الوقف فحكمها حكم المملوؾ( .صعيترم)
كبيض لو في (الرياض) (*) كاالقرار كالمهر كعوض الخلع كسائر التملكات كاإلنشاءات (بياف) ك(قرز)
[) ككذا اإلحياء .كلفظ حسن كيوجب أم اإلحياء الحق في األصباب ففي ما حوؿ األحراـ .في اإلحياء
من (ىامش البياف) .على ػ ػ للغدير( .قرز)
( )4ككذا االجارة يدخل فيها ما جرل العرؼ بدخولو فيها ك(قرز)
( )5ال ما زيد عليها ألجل النفاؽ كالريبة( .قرز) فبل يت .بيعا( .قرز) (*) كىو ما يلبس دائما.
( )6كلو لم تكن عليو* كال بد اف تكوف معلومة فإف كانت مجهولة فسد( .شرح أثمار) كقيل :يكوف
صحيحا ألنها من الحقوؽ كإف دخلت ملكا (*)_حاؿ البيع كإف كانت غيرمعلومة ألنها من الحقوؽ
كتغتفر الجهالة فيها( .بياف) (قرز) (*) كإف لم يكن أليسالها.كلو شرل الرقيق نفسو )*( .كيكوف ثياب
الموقوؼ كقفا على الموقوؼ عليو( .قرز)
( )7كلو شرل نفسو
( )8كالعبرة بعرؼ البائع أكال ثم بلده ك(قرز)
()333/9
_____________________________
اف البائع للعبد أك االمة ال ينزعو منو إذا أخرجو من ملكو كسوار االمة كسراكيلها( )1ال منطقتها()2
كعمامة العبد( )3كذلك يختلف باختبلؼ الجهات كالمالكين فربما يتسامح التجار كالملوؾ بما ال
يتسامح بو النخاسوف كنحو ذلك(( )4ك) يدخل (في) بيع الفرس( )5تبعا لها (العذار( )6فقط) دكف
اللجاـ كالقبلدة كالسرج)7( ،قاؿ عليو السبلـ كيدخل النعاؿ( )8كالعذار فلو باعها مع السرج دخل
اللبداف( )9كاف متصبل بالسرج ال إذا كاف منفصبل إال لعرؼ( )13كقد ادعى علي بن العباس()11
اجماع اؿ الرسوؿ صلى اهلل عليو كآلو على اتباع العرؼ فيما يدخل تبعا (ك) يدخل (في) بيع
(الدار( )12طرقها)()13
__________
( )1كخاتمها.
( )2كىو البريم في حق االماء كسيز عريض في حق العبد كىو الحزاـ الذم تشد بو المرأة كسطها
( )3يدخل للعرؼ.
( )4كالغنى كالفقير
( )5عبارة (شرح بهراف) كنحو الفرس
( )6كىو الرسن( .لمعة) كىو الخطاـ
( )7كالراكب.
( )8كىو حذك الفرس.
( )9كىو خرقة تحت السرج فوؽ الحبلؿ.
( )13العاـ قاؿ اإلماـ يحيى عليو السبلـ كالمعتبر في ذلك العرؼ صح كالخاص( .بستاف) فالعاـ الذم
ال يختلف باختبلؼ المكاف كاالمصار كاالقاليم كالخاص الذم يختلف باختبلؼ المواضع
كاالشخاص[.قاؿ فيحكم بالعرؼ العاـ على عمومو كالخاص في موضع ذلك التعارؼ( .بياف) ]
( )11كىو من فقهاء الهادم كقيل :من أىل البيت عليهم السبلـ كقيل :إنو احرز علم من مالك اثني
عشر إماما ككاف يضرب بو المثل في الزىد كالورع كقبره في حوث مشهور مزكر
( )12ككذا الحانوت السمسرة كنحوىا( .قرز) كالمنزؿ خبلؼ ما في (البرىاف) قيل :ال تدخل إال أف
يذكر.
( )13قاؿ أبو جعفر بخبلؼ المنزؿ إذا بيع من الدار فإنو ال يدخل ما فوقو* من منزؿ أك ىواء كال
طريقو كلعل الفارؽ العرؼ( .مفتي) كقيل :كالدار سواء كالذم يقرر في المنزؿ أنو إف كاف مجاكرا لملك
لمشترم لم تدخل الطرؽ كإال دخلت ك(قرز) () كالوتد كالبئر كالتنور كالمدفن ال ما فيو من الحب كال
ما في الدار من االمتعة كاالثاث كاآلنية كالدفائن( .بياف) ككذا يدخل ما حولها من حماـ كسقيو **
كمسجد كخشب كشجر ك(بستاف) ال الحباؿ المربوطة لتعليق الثياب فبل تدخل [كالرياء حين( .قرز)
(*)_ كما تحتو قيل :يعني من الهواء كىل يدخل اؿ .في بيع المنزؿ في ح األبانة يحتمل أف ال يدخل
إال أف يدخل أك عرفهم دخولو( .تعليق) .للفقيو س كلعلو يدخل للعرؼ في .كنحوىا(**)_البرؾ
المقصصة في حماـ كغيره.
()334/9
_____________________________
فيستحقها المشترم(( )1ك) كذلك كل (ما ألصق بها لينفع مكانو) ( )2من دكف نقل كسفل الرحا
كالمدقة الملصقة( )3مكانها كاالبواب المسلسلة دكف الموضوعة كالسبلـ المسمور دكف الموضوع ،قاؿ
عليو السبلـ كاالقرب اف أعلى الرحا يدخل في جهاتنا ألجل العرؼ ،قاؿ ككذلك االبواب المنصوبة()4
كإف لم تكن مسلسلة ألجل العرؼ ،قاؿ أبو مضر كيدخل فرجين( )5الدار كالبستاف ألنو للدكاـ( )6ال
فرجين الزرع()7
__________
( )1كالمفاتيح.
( )2كإذا كاف عاده الظلمة يسكنوف الدار المبيع كاف ذلك عيبا.
( )3ككذا التنور كنحوه (*) كقاؿ في (الديباج) ال يدخل أسفل الرحا ككذا العلو ألف العاده في جهاتنا
بنقلها
( )4كإف لم تكن منصوبة ك(قرز)
( )5الزرب
( )6ىذا ضابط كل ما كاف ينقل في العادة لم يدخل إال المفتاح ككل ما ال ينقل دخل( .بستاف) [بل
المعتبر العرؼ( .قرز) ]
( )7حيث ال عرؼ
()335/9
_____________________________
(ك) يدخل (في) بيع (االرض الماء)( )1كإف لم يذكر (إال لعرؼ) بأف االرض تباع دكف مائها()2
كالعكس()3
(ك) يدخل أيضا في بيع االرض (السواقي( )4التي يجرم الماء فيها إلى االرض (كالمساقي)( )5كىي
االصباب التي ينحدر منها ماء المطر إلى االرض
(ك) كذلك (الحيطاف)( )6كىي الجدرات تدخل في بيع االرض تبعا
__________
( )1كسواء كاف سيبل أك غيبل أك غيرىما[األثار( .غيث) ] ك(قرز)
( )2كأراضي خرأساف(*) قاؿ عليو السبلـ كببلد الرم كخرأساف [كالرد ـ اإلماـ يحيى كأرض صنعاء]
فإف عادتهم بيع لماػ كجده أياما كليبللي قاؿ كأما ببلد الديلم فإذا بيعت األرض دخل شربها من النهر
على جهة التبع( .بياف) (*) المراد أنو باع قرار البير أك الساقية كأما الماء فهوحق فبل تصح عند من
يقوؿ أنو الماجن( .حاشية السحولي لفظا)
( )3كىذا مبني على أنو باع حصتو من البئر أك السواقي كاما بيع نفس الماء فهو حق ال يصح [كفي
حسن .كالحيلة في بيع الحق كحده أف يبيع موضع الماء أك مجراه تحقق .ثم يشيريو [ أم البائع] كحده
بعد قبضو يبلحق ػ ػػ( .قرز) كىذا فرؽ في (البياف) ] (*) كلفظ (البياف) (مسألة) كإذا جرت العادة ببيع
ملء البير أك العين منفردا * لم يدخل في بيع األرض ما يستحقو من ذلك إال أف يشترط دخولو( .بياف)
(قرز) (*)_يعين مع قرار البير كالعين( .قرز)
( )4للنهر أك البئر(*) كفي دخوؿ المحرس في العنب كاألرض احتماالف رجح اإلماـ يحيى دخولو.
كابل( .قرز)
( )5للسيل.
( )6قاؿ في (االنتصار) كيدخل اساس الحيطاف ال االحجار المدفونة في غير االساس( .غيث) كفي
(الكواكب) تدخل االحجار المدفونة كفي (البحر) كال يدخل الملقى كال الدفين كال أحجار غير االساس
()336/9
_____________________________
(ك) إذا بيعت االرض دخلت (الطرؽ المعتادة( )1إف كانت) لها طرؽ معتادة مع البائع(( )2كا) ف (ال)
يكوف لها طريق في ملك البائع(( )3ففي ملك المشترم( )4تكوف طريقها(( )5إف كاف) في ملكو ما
يتصل بها (كأ) ف (ال) يكوف إليها طريق في أمبلؾ المشترم (ففي ملك البائع)( )6كيجبره الحاكم على
ذلك (اف كاف) لو ملك يتصل بها (كا) ف (ال) يكن لها طريق معتادة كال اتصل بها ملك المشترم كال
البائع (فعيب)()7
__________
( )1إف كانت حقا فحق كإف كانت ملكا فملك(*) كلو في ملك غيره( .قرز)
( )2أم مستحق لو كلو في ملك غيره( .قرز)
( )3بأف يكوف مستعيرا
( )4ألنو ال يجب على البائع أكثر مما كقع بو التبلفظ إذا تمكن المشترم من قبض ما كقع بو العقد
فيكوف الطريق في ملك المشترم( .غيث) (*) كفي (البحر) يقدـ ملك البائع كىو أكلى قاؿ في (البحر)
بل العكس كىو أف يكوف في ملك البائع ثم المشترم( .شرح فتح) (*) إذ ىو خص بملكو.
( )5كيثبت لو الخيار إذا كاف ينقص القيمة( .قرز)
( )6قيل :إف لم يكن ثم مباح جانب األرض اقرب من ملك البائع أك مساكم( .شامي) كمثلو في
(الغيث) [كلفظ (الغيث) فإف لم يكن في أمبلؾ المشترم ما لم يمكن التطرؽ منو إلى المبيع كال ثم
طريق مباح كجب على البائع أف يجعل لو طريقا في ملكو ليتمكن المشترم من األنتفاع بالمبيع إلخ.
(غيث بلفظو) ] ك(قرز) (*) بغير قيمة( .قرز) (*) (*)أك حقو.
( )7ثم بالضركرة حيث لم يمكن الدخوؿ إليها إال في ملك معين للغير كلعلها تلزـ القيمة كما في
(مسألة) الجوىرة في دخولها القاركرة كالبهيمة الدار كلم يمكن خركجها إال بخراب الدار كىو على
ذىني عن بعض شيوخي كاحسبو القاضي عز الدين محمد بن حسين النحوم بل قد ذكره في ح األز في
شركة الشرب حيث علم اف ىذه الجربة تشرب من ىذه البئر كلم يمكن كصوؿ الماء إليها إال في ملك
اجنبي يثبت فيو كما يأتي كقد كجدتو بخط (الناظرم) عن اإلماـ المهدم( .شرح فتح) ىذه الحاشية
قوية حيث علم اف لها طريقا ثم التبست ال لو لم يعلم نحو أف يبيع طريقها .عرض ىذا على إمامنا
المتوكل فاستجوده كقواه في قراءة (البياف) عليو( .قرز) (*) بناء على أنها التبست بقوـ كلو محصورين
فإف كاف لها طريق ثم التبست فرض لها الحاكم طريقا من اقرب جهة إليها على ما يراه كتكوف قيمتها
على المالك من بائع أك مشترم يعني على المشترم إف كاف قد قبض كإال فعلى البائع كقيل :تكوف
القيمة على أىل األمبلؾ )*( .كصورة العيب أف يكوف لرجل أراضي فباعهن إال الوسطا منهن كلم يستثن
لها طريقا فيما باعو ثم باع الوسطا فهي ىنا ال طريق لها كأما إذا كاف لرجل جربة بين اطياف غيره كلم
يعرؼ أين طريقها فإف الحاكم يعين لها طريقا من أم الجهات بمقتضى نظره كمن عين الحاكم الطريق
في أرضو كجبت لو قيمة الطريق على سائر أىل األمبلؾ * كيسقط عليو **من القيمة بقدر حصتو من
ربع حيث كاف من أم الجهات األربع أك أقل أك أكثر ألنو قد بطل عليو على صاحب األرض نفع المعين
طريقا*** (عامر) كقيل :اف قيمة الطريق على المشترم كما لو حوزه في جنب ملك آخر( .شرح فتح)
كقيل :على المالك فقط (*) بعد القبض كخيار تعذر التسليم قبلو ك(قرز)(*)_ كلفظ حاشية كيسقط
حصة من فرضت في ملكو .أمبلء ىذا مبني على أنو قد علم لها طريقا كالتبس في أم الجوانب ىي كأما
إذا لم نعلم أف لها طريق سلم قيمة الطريق مالك األرض المقركض لها طريقا( .قرز) (**)_ يعني ماعلية
من قيمة الطريق( .قرز) (***)_ إلى أرضو حيث لو القيمة فيما زاد على حصتو( .قرز) (*) فيثبت
للمشترم الخيار مع الجهل( .قرز) (*)( قوم ) بعد القبض كخيار تعذر التسليم قبلو فيكوف لهما الخيار
في متعذر التسليم مع العلم كالجهل( .بياف معنى) فيؤخذ أف لو الرد كلو علم .كظاىر أز أنو عيب
مطلقا( .قرز) لو الفسخ ما لم يعلم بالعيب( .قرز)
()337/9
_____________________________
أم :فعدـ الطريق عيب فأما رضيها المشترم أك فسخ( )1اعلم أنو ال خبلؼ انما كاف حقا لبلرض ال
يستغنى عنو كالطريق كالمسقى أنو يدخل تبعا كإف لم يذكر لكن اختلفوا ىل الذم يدخل الحق أـ قرار
الطريق كالمسقى ،قاؿ الفقيو علي ذكر الفقيو يحيى البحيبح اف الذم يدخل إنما ىو حق االستطراؽ
فقط دكف ملك القرار إذ لم يتبعوا الملك من الطريق مع االرض ،كقاؿ الفقيو علي ظاىر كبلـ اللمع عن
المؤيد باهلل اف الملك يدخل تبعا دليلو العذار فإنو يدخل تبعا مع أنهم لم يبيعوه ،قاؿ موالنا عليو السبلـ
المتبع في ذلك ىو العرؼ( )2فما قضي بو من دخوؿ القرار أك غيره فهو المعموؿ عليو (ك) يدخل في
__________
( )1ثم إف علم أف لها طريقا كالتبس فإف الحاكم يفرض لها طريقا في إقرب ملك إليها كيلزـ قيمتها
على من حف بتلك األرض ال على مالكها إذ ال يلزمو قيمة ما يستحق( .عامر) كحيث ال يعلم لها طريقا
من األصل يكوف القيمة عليو .كمثلو في (شرح الفتح)(.قرز) كما قالوا فيمن ألقت الريح جوىرتو في
زجاجة الغير .فلم يخرج إال بكسرىا لزـ صاحب الجوىرة قيمة الزجاجة .قاؿ في التكميل للعبلمة بن
حابس ما لفظو نعم الذم في (الفتح) أنو إذا لم يكن للبائع كالمشترم ملك بل حولها أمبلؾ الغير فإنو
يثبت لها طريق في حق الغير ألجل الضركرة حيث لم يمكن الدخوؿ إليها إالمن حق الغير قاؿ في
(شرح الفتح) كلعلها تلزمو القيمة كما في (مسألة) دخوؿ الجوىرة في القاركرة كالبهيمة الدار كلم يكن
خركجها إال بخراب الدار أك نحوه كىو على ذىني عن بعض شيوخي كأحسن القاضي عز الدين محمد
بن حسن النحوم رحمو اهلل بل قد ذكر في ح أز في الجربة الشرب حيث علم أف لهذه الجربة مسيبل
تشرب من ىذه البير أك النهر كلم يمكن كصوؿ الماء إليها إال من ملك أجنبي يثبت منو كما يأتي كقد
كجدتو بخط (الناظرم) عن اإلماـ المهدم أحمد يحيى عليو السبلـ فافهم .تكميل (لفظا)
( )2فإف لم يكن ثم عرؼ ففي الحق حق كفي الملك ملك( .قرز)
()338/9
_____________________________
بيع االرض شجر (نابت)( )1مما (يبقي سنة فصاعدا)( )2كالنخيل كاالعناب كأصوؿ القصب ()3
كالكراث ك(ال) يدخل (ما يقتطع)( )4منو أم :من ذلك النابت (إف لم يشترط)()5
__________
( )1كأما البذر فيدخل( .نجرم) (*) إذا كاف لمالك األرض( .قرز)
( )2كيراد بو الدكاـ احترازا من الزنجبيل كالهرد كالفوة فإنها ال تدخل تبعا كإف كانت تبقى سنة فصاعدا
[إال أف يجزم العرؼ] (*) قيد ىنا كفي الحج بالسنة كال يظهر للتقييد بها ثمرة ألف المراد ما كاف يراد
بو الدكاـ ال ما غرص للقطع كلو جرت العادة بنقلو ػ ػ سنة أك أكثر ػ ػ ػ كالزنجبيل كتجدد ذلك كقصب
السكر( .قرز) فإنو ال يدخل في بيع األرض كالثمر( .حاشية السحولي) (قرز لفظا)
( )3ػ ) قاؿ بن أبي الفوارس إذا كانت البقوؿ مبذكرة يعني كالثوـ كنحوه يوـ البيع دخلت في بيع األرض
كإف لم تدخل في اللفظ كإف كاف قد ظهر أكراقها لم يدخل إال بإدخاؿ .نجرم كالمذىب ال يدخل البذر
في بيع األرض .ع (سيدنا حسن) رحمو اهلل( .قرز)
( )4ظاىره اف األخشاب ال تدخل ألنها تقطع في العادة كأما أصولها كما ال يقطع منها لعدـ
صبلحيتو*فيدخل [( .قرز) في قرآة (البياف)](*)_ (نفعو نخ) [) كال يصح قبضو في ىذه الحاؿ
بالتخلية ألنو مشغوؿ بملك البائع( .غيث)
( )5كعلى المشترم اصبلحها كإال ضمن للبائع ما فسد (*) من الثمر لعدـ األصبلح (*)أما لو اشترط
دخوؿ األغصاف كالورؽ كالثمر دخلت فإف قيل :أليس إذ أنضم إلى جائز البيع غيره فسد ? الجواب أنو
قد خصو اإلجماع كالخبر كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم من باع أشجارا كعليها ثمار فالثمار للبائع
ما لم يشرطو المشترم فإف شرطو فهو لو( .غيث معنى) كأيضا فإنها لم تتفرد بالعقد كإنما دخلت تبعا
كلفظ (الغيث) فإف قلت :كيف قلتم إذا شرط المبتاع أف الطلع لو صح الشرط ككاف لو .كالطلع قبل
نفعو ال يصح بيعو فقد جمع في العقد ما يصح بيعو كما ال يصح كالقياس أف يقيد العقد قلت :قد أجابوا
عن ىذا السؤاؿ بأف ىذه الصورة مخصوصة بالخبر* ك اإلجماع كىو أنو يصح ىنا كلو جمع بين ما
يصح بيعو كما ال يصح بخبلؼ غيرىا من الصور( .غيث بلفظو) (*)_ كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو
كسلم من باع أشجارا كعليها إلخ.
()339/9
_____________________________
دخولو في المبيع كذلك (من غصن( )1ككرؽ كثمر)( )2فإنها ال تدخل في البيع( )3تبعا ،كقاؿ أبو
طالب كأبو جعفر اف االغصاف التي تقطع كأغصاف التوت( )4تدخل في المبيع تبعا كالصوؼ كالمختار
في الكتاب قوؿ المؤيد باهلل كىو أنها ال تدخل إف لم يشترط( )5دخولها ،قاؿ األستاذ كإذا باعها()6
قبل أف تورؽ( )7فهي للمشترم )8( ،قاؿ في الركضة( )9ىذا اجماع كإنماالخبلؼ إذا باعها مورقة،
قاؿ الفقيو علي كأغصاف الحنا كأغصاف التوت(* )13
__________
( )1كالقات كالحنا كالهدس.
( )2كال يصح قبضو في ىذه الحاؿ بالتخلية ألنو مشغوؿ بملك البائع
( )3فإف ذكر بأف يقوؿ بعت منك ىذه األشجار بما عليها من الثمار كانت من جملة المبيع( .حاشية
السحولي [ لفظا] ) ال يصح[حيث لم يأت بلفظ الشرط ].على المختار إذا كاف قبل الصبلح لم يصح
كإال صح( .قرز) (*) بخبلؼ إذا باع األشجار كحدىا فيدخل األغصاف( .بحر) قاؿ في (البياف) ال
تدخل األغصاف في بيع الشجر.
( )4األحمر ألف المقصود منو كرقو كمن االبيض ثمرة( .بحر) كىو يوجد في مصر كالشاـ كالعراؽ(*)
األحمر الذم يراد بو األغصاف ليأكلو دكد القز.
( )5فإف قيل :أليس إذا انضم إلى صحيح البيع كغيره فسد فالجواب ىنا خصو اإلجماع لقولو صلى اهلل
عليو كآلو من باع أشجارا كعليها ثمار فالثمار للبائع ما لم يشترط المشترم فإف اشترط فهو لو( .غيث
معنى)
( )6يعني إذا باع الشجرة قبل اف تورؽ االغصإف كانت االغصاف للمشترم( .غيث) كظاىر األز أف
االغصاف للبائع من غير فرؽ(*) يعني الشجرة( .بياف)
( )7يعني األغصاف.
( )8يعني األكراؽ .كالمذىب أنها للبائع ذكره في (البياف) (قرز)
( )9ركضة ابن سليماف.
( )13أم ال تدخل تبعا
()343/9
_____________________________
تنبيو إذا لم تدخل االغصاف في البيع كأخذت أكراقها ثم طلعت عليها أكراؽ أخرل ،فقاؿ الحقيني كأبو
مضر إنها لصاحب االغصاف( ،)1كقاؿ الفقيو علي لصاحب االصوؿ كقيل المنصور باهلل( )2لبيت
الماؿ ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كاألكؿ أصح ،كقاؿ الشافعي كمالك كحكاه في شرح االبانة عن الناصر
أنو إذا باع النخل أك االرض التي فيها النخل كقد أبر النخل()3
__________
( )1كال أجرة عليو ك(قرز) (*) كللمشترم أف يطالب البائع بقطعها كيحتمل أف يصبرالمشترم حتى تتم
األكراؽ كما لو رزع( .فتح) فإف لم يكن لو عليها أكراؽ فالواجب قطعها .ذكره في (البياف) (*) كقياس
كبلـ المؤيد باهلل أنها يكوف لهما معا كما قالوا في زرع مباح نبت على تراب لرجل في أرض أنو إذا تم
الزرع بهما معا فهو* لمالكهما كإف تم بالتراب كحده فلمالكو كإف تم باألرض كحدىا كالتراب ال حكم
لو فلمالك األرض .بياف (*)_ كقياس المذىب أنو لمالك التراب كما في األغصاف( .مفتي)** كسيأتي
في (البياف) في إجارة األرض مثل كبلـ الكتاب ىنا (**)_على أف الفرؽ بين األغصاف كالتراب أف الزرع
يتصل إلى أسفل األرض كالتراب المحموؿ بخبلؼ األكراؽ فإنها .لها إيصاؿ بأصوؿ الشجرة كإنما
الشجرة اتصلت باألغصاف .مي
( )2ذكره المنصور باهلل( .بياف)
( )3قاؿ اإلماـ يحيى كالتأبير إخراج التمر من اكمامها كقيل :تلقيح النخل كىو يصلحو بأذف اهلل
عزكجل فأما تلقيح سائر الثمار فإنما ىو سقيو بالماء أكاف ظهوره قاؿ عليو السبلـ كركم أنو صلى اهلل
عليو كآلو كسلم قدـ المدينة كىم يلقحوف النخل كىو شئ يؤخذ من الجمار[ بضم الجيم كتشديد
الميم] () فيذر على النخل حتى يحمل ،فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو ما ىذا قالوا نصنع ىذا حتى تحمل
النخلة ،فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو دعوه فإف كانت حاملة فستحمل فتركوه تلك السنة فلم تحمل نخيلهم
إال بالشيص * كىو شئ من التمر ال نفع فيو نواه مسترخي ال يتصلب أبدا ،فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو
كسلم ارجعوا إلى ما كنتم عليو فأنتم أعرؼ بأمور دنياكم كانا أعلم بأمور دينكم( .بستاف) () كالجمار
شحم النخل الذم في جوفو كىو شديد البياض( .شرح بحر) كىذا فيو نظر ألنو إذا أخذ جمار النخل
الذم في جوفها يبست النخل ذكره موالنا المتوكل على اهلل اسمعيل كلفظ حاشية التأبير ىو التلقيح
كىو أف يؤخذ جمار النخل الذكر ثم يجفف ثم يدؽ كيشد في خرقو ثم تضرب على رأس كل طلع نخل
انثى ثم ينشف عنده الطلع بالعنقود كيؤخذ جمار النخل كيجفف ثم يدؽ كيخلط مع رماد كيوضع على
كل شئ كالطبق كنحوه في أعبل النخل االناثحتى تذر ذلك الريح على أغصانها كأكراقها .ركضة_)*() .
الشيص بالكسر ال تتشتد نواه كالشيصاء أك أراد الثمر الواحد بها( .قاموس) (*) كىو كضع طلع ذكور
النخل في طلع إناثها بعد الشقيق يكوف بمرىا ػ ػ ػ ػ (*) يعني لقح.
()341/9
_____________________________
كاف الثمر للبائع كإف لم يكن قد أبره فللمشترم كالمختار في الكتاب تحصيل االخوين للمذىب كىو
قوؿ الحنفية اف الثمرة للبائع مطلقا من النخل كغيره سواء أبر أـ لم يؤبر()1
(ك) إذا لم يدخل الزرع كالغصن كالورؽ كالثمر بل بقي على ملك البائع كجب اف (يبقى للصبلح)()2
أم :إلى اف يصلح للجذاذ( )3كيكوف بقاؤه (ببل اجرة)( )4لمدة بقائو في االرض كالشجر ذكره األمير
الحسين للمذىب ،كقاؿ ص باؿ()5لو كابن أبي الفوارس انو يجب()6
__________
( )1كىذا مبني على اف الثمر قد ظهر كإال فللمشترم ك(قرز)
( )2فإف حصدىا قبل صبلحها لم يكن لو التعويض إال لعرؼ إذا لحق لذلك الزرع فقط [( .بحر)
(قرز) ]كإذا بقيت عركؽ الذرة بعد حصدىا فقلعها على البائع إذ ىي ملكو( .نجرم) (قرز) مع العرؼ
ك(قرز)
( )3بالداؿ المهملة في النخل خاصة .نهاية (*) (فائدة) إذا بقى الثمر للبائع إلى الجذاذ قيل :فلكل
من البائع كالمشترم أف يسقي الشجر إف لم يضر السقي ملك اآلخر كليس لآلخر منعو كالحاؿ ىذه
ألف ذلك اضرار فإف ضرىما كليهما لم يجز اليهما إال برضاء اآلخر كاف ضر تركو الشجر كجب على
البائع أف يسقيو أك يقطع ثمره كللمشترم أف يطالبو بفعل أحد األمرين دفعا للضرر لحديث أحمد كابن
ماجو ال ضرر كال ضرار(*) كيتصرؼ فيها بما ال يمنع ذم الحق حقو.
( )4فإف شرط األجرة فقيل :يلغو( .شامي) كقيل :يفسد .الفساد في الثمرة فقط ال في الزرع كالشجر
ألنو يصح استئجار األرض للزرع( .مفتي) ك(حاشية السحولي) (*) كيعتبر العرؼ في مدة البقاء ك(قرز)
( )5ككجهو اف البائع كالمستثنى لبقائو إلى كقت الحصاد ككجو من ألزـ األجرة أنو انتفع بملك المشترم
كاتفقوا في المفلس أنو ال أجرة ألنو زرع في ملكو كخرج بغير اختياره بخبلؼ ىذا كاتفقوا في الشفعة
أنها يجب بعد استحقاؽ الشفعة أنو يجب الكراء على المشترم ألف حق الشفيع سابق لحقو [أم
المشترم](زىرة معنى)
( )6تنبيو أما في الشفعة فتجب األجرة[ككذا في الفسمة اتفاقا ].اتفاقا كفي التفليس ال يجب اتفاقا.
(غاية) كفي البيع كالػ الخبلؼ.
()342/9
_____________________________
على البائع قطعو( )1اف لم يرض المشترم ببقائو ،كقاؿ أبو مضر إنو يجب على المشترم ابقاؤه كلو
االجرة على البائع (فإف اختلط)( )2الثمر كاالغصاف كالورؽ الموجودة في الشجر عند العقد (بما
حدث) على تلك الشجر من غير تلك التي لم تدخل بعد اف صارت في ملك المشترم حتى التبست
القديمة بالحادثة بعد العقد (قبل القبض قيل( )3فسد العقد) بذلك ألنو تعذر بو تسليم المبيع ذكر
ذلك أبو مضر ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ىذا ضعيف كالصحيح أنو ال يفسد( )4ألف الجهالة طارئة
كأيضا فإف المبيع متميز كإنماالجهالة في أمر حادث ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا ىو الصحيح كقد
أشرنا إلى ضعف قوؿ أبي مضر( )5بقولنا قيل (ال) إذا كاف االختبلط (بعده) ( )6أم :بعد قبض المبيع
(فيقسم) الثمر الحادث كالقديم بين البائع كالمشترم (كيبين مدعى الفضل) ( )7في نصيبو أك كونو
أكثر (كما استثني أك فمع حقو بقي) كذلك نحو أف يبيع أرضا كيستثني أشجارىا بحقوقها( )8أك يبيع
__________
( )1قلت :كىو قوم( .بحر)
( )2ينظر كيف صورة االختبلط في الورؽ كقد تقدـ في التنبيو أنها لصاحب االغصاف كلو أخذت ثم
طلعت أخرل كلعل ىذا على قوؿ من يقوؿ أنها لصاحب االصوؿ [ .أك أنهم شرطوا دخوؿ األغصاف إال
ما قد حل عليها من الورؽ] (*) حيث بيع الغصن كاستثنى الورؽ( .قرز)
( )3مراد الفقيو من أنو يثبت الخيار ال أف العقد يفسد كىو ظاىر (الشرح)
( )4بل يقسم كيبين مدعي الزيادة كالفضل كيثبت لهما الخيار في الفسخ ليعذر التسليم( .بياف) كفي
(البستاف) أنو ال خيار.
( )5كالصحيح أنو يثبت لهم الخيار في الفسخ لتعذر التسليم( .بياف) كقاؿ في (شرح األثمار) أما لو
حصل اللبس قبل القبض فإنو يقسم كيبين مدعي الزيادة كالفضل كال خيار لتعذر التسليم( .قرز) (*)
( )6أك قبلو عندنا.
( )7يعني الزيادة في القدر كالزيادة في الصفة( .حاشية السحولي لفظا) (قرز)
( )8كلو مدة مجهولة ألف الحقوؽ تقبل الجهالة استثناء كبيعا
()343/9
_____________________________
االشجار بحقوقها فإف ذلك كلو يوجب بقاء الشجر على االرض ألجل الحقوؽ التي أدخلها استثناء أك
بيعا (ك) إذا اقتلع منها شئ بنفسو أك بقالع (عوض( )1مكانو غيره إذا شاء المستحق للشجر تعويضو
كحكم الجدار حكم الشجر في ذلك كلو ،كقاؿ أبو مضر الصحيح للمذىب اف الشجرة إذا انقلعت
كالبناء إذا انهدـ لم يكن لو التعويض (كالقرار)( )2الذم فيو الشجر أك البناء ملك (لذم االرض) كليس
لصاحب الشجر كالبناء فيو إال حق اللبث( )3فقط ىذا كلو إذا ذكر الحق حيث استثنى كحيث باع (كا)
ف (ال) يذكر الحقوؽ (كجب رفعو)()4
__________
( )1ما لم يشترط عدـ التعويض[أك جرل عرؼ بأنو ال تعويض( .قرز) ](*) مثلو أك دكنو في المضرة.
(قرز) (*) كإذا التبس موضع المقلوع عينو الحاكم( .زىور معنى) (قرز) (*) فإف التبس عينو الحاكم.
كإذا التبس في الغركس قيل :فبما يغرس في مثل ذلك فإف لم يكن فينظر الحاكم( .قرز)
( )2كيتصرؼ فيها بما ال يمنع ذم الحق حقو كعليو اصبلحو إف خربت بالسيل كنحوه( .حاشية
السحولي) ال بسقي األرض أك مراختها فعلى رب الشجرة( [ .بياف معنى) (قرز) ] اف جرل عرؼ اف
ذلك عليو كإال فعلى صاحب األرض ك(قرز) (*) كفائدة ذلك لو غصبها غاصب لزمت األجرة لذم
األرض( .تذكرة) [ككذا لو أتلفها فتلف كانت القيمة لرب األرض( .قرز) كمثلو في (البياف) ] (*) كلو
بيعو [ كالشفعة بو( .قرز)] ككقفة كينظر لو سبلة مسجدا لم يصح التسبيل في المقدار الذم تستحقو
الشجرة( .حاشية السحولي) كقد تقدـ في (البياف) في الصبلة في شركط المسجد ما يدؿ على ذلك.
(قرز)
( )3قاؿ في (شرح) القاضي زيد إذا بيعت الشجرة أك الجدار المستثنى كاف لصاحب األرض اخذه
باألكلوية كالميراث كالمذىب خبلفو كما يأتي قي قولو مالك في األصل الخ إذ ال أكلوية إال في حق
الوارث [( .حثيث) ] ك(قرز)
( )4كإذا باع حويا كلو إليها ميزاب كجب عليو رفعو حيث قطع فيها كل حق فإف لم يقطع لم يرفع كبقي
حق ذلك الميزاب( .مفتي) ك(قرز) كيثبت للمشترم الخيار مع الجهل ك(قرز)
()344/9
_____________________________
من تلك االرض في الصورتين جميعا مهما لم يرض مالك االرض ببقائها كيكوف قطع الشجرة من ظاىر
االرض( )1إذ ال يدخل العركؽ في البيع كىذا كلو حيث لم يجر عرؼ بخبلفو فإف جرل العرؼ
بالبقاء( )2إلى مدة معلومة( )3صح كإف كاف إلى مدة مجهولة فسد()4
__________
( )1كفي البناء من سواء األرض
( )2كلفظ (البياف) (فرع) كإذا بيعت الشجرة كلم يذكر بقائها كال قطعها فإنو يجب قطعها من سول
األرض إال أف يجرم العرؼ بدخوؿ عركقها قطعها * فإف جرل عرؼ بأنها تشترل للبقاء كاألشجار التي
تثمر أك تقطع فركعها** فإف كاف إلى مدة معلومة صح البيع كإف كاف إلى مدة مجهولة فسد البيع كإف
كاف مدة بقائها فعلى التفصيل ال يصح( .بياف بلفظو) من باب الشركط( .قرز) (*)_ قلعها نخ (**)_
أعظائها نخ
( )3كال يقاؿ ىذا مبني على قوؿ الفقيو علي في الثمر ألف اصحابنا *يوافقوف في ىذا الموضع كيفارؽ
ىذا ما تقدـ ألف االستئجار ىنا يصح كىناؾ ال يصح ألف فيو استئجار الشجر للثمر كىو ال يصح (*)_
بخبلؼ ما تقدـ فيخالفوف الفقيو ع لوركد النهي في ذلك كلو جرل عرؼ إذ العرؼ معموؿ بو مهما لم
يصادـ نصا يعني كال مصادمة في ىذا الموضع( .حاشية السحولي) ك(ىبل)
( )4في البيع ال في االستثناء[( .قرز) ] ألنو يصح استثناء الحق مطلقا ك(قرز) (*) (فرع) من باع شجرا
أك بناء في أرض () ىو مستأجرىا قبل مضي مدة االجارة مع علم المشترم بذلك احتمل أف يستحق
المشترم بقاء المبيع بقية المدة باألجرة كىو االقرب أك مجانا كما لو كانت األرض ملك البائع( .شرح
أثمار) كالذم يأتي للمذىب أنو يجب الرفع حيث لم يقل بحقوقها كما ىو صريح في قولو كإال كجب
رفعو [كلو قيل :يستحق البقاء بقية مدة اإلجارة كإف لم يشرط لم يبعو ذلك ألنو قد صارت األشجار
مستحقة للبقاء تلك المدة بعقد اإلجارة كىي تنتقل إلى المشترم بحقوقها .إمبل سيدنا علي رحمو اهلل]
ك(قرز) () يعني األرض لغيره كالبائع مستأجرىا للغرس كالبناء .سيدنا عبد القادر رحمو اهلل تعالى
()345/9
_____________________________
كما( )1تقدـ في بيع الثمار بعد( )2بدك صبلحها( )3كإف جرل العرؼ بدخوؿ العركؽ( )4كما يشترل
للغرس أك الشجرة إذا يبست كشريت للحطب( )5دخلت العركؽ( )6كإال فبل
(تنبيو) إذا اشترل الشجرة بحقوقها فامتدت منها
__________
( )1يقاؿ بيع الثمار ال يصح مع شرط البقاء كلو مدة معلومة للنهي فبل يقاس.
( )2ىذا مبني على كبلـ الفقيو ع الذم تقدـ في بيع الثمار كالمختار الفساد مطلقا بل المختار الصحة
ىنا كيؤخذ بالرفع.
( )3على قوؿ األستاذ
( )4ككذا الجدار لو اشتراه ليبني بأحجاره دخلت المواثير كالعركؽ( .عامر) (قرز)
( )5كال (*) يضر جهل العركؽ كمأثر* البناء ألنو من باب الحقوؽ فبل يتوىم[فساده( .قرز) ] (*) كال
يجب عليو تسوية األرض إال أف يجر عرؼ بذلك _)*(.كمآثر نخ
( )6فإف قيل :كيف يصح البيع كىي مجهولة كمن حق المبيع أف يكوف معلوما في حاشية ال يقسد البيع
لجهالتها ألنها تدخل تبعا ألنها من .الحقوؽ.
()346/9
_____________________________
أغصاف( )1في المستقبل طوال كعرضا غير ما كانت عليو كقت البيع ،قاؿ أبو مضر كاف للبايع أف يأمره
بقطعها كقيل (ل ح) األكلى خبلؼ ىذا( )2كانو ال يقطع ما امتد من االغصاف( )3كىو عرفنا اآلف دكف
ما ذكره أبو مضر ،قاؿ الفقيو محمد بن سليماف :كإذا أراد أف ال يطالب بقطع ما امتد استثني في
الهول أذرعا معلومة( )4فوؽ الشجرة كحولها
__________
( )1ككذا العركؽ على الخبلؼ( .برىاف)
( )2أما لو خرجت اغصانها عن تلك األرض أك امتدت عركقها إلى غير تلك األرض[كلو في ملك
البائع( .قرز)] فعلى المالك ازالة ذلك( .حاشية السحولي) [(لفظا) في األغصاف ال في العركؽ( .قرز)]
كفي (شرح بهراف) في الشركة كىل يجب على رب الشجرة أف يرفع عركؽ شجرتو عن أرض الغير كما
يجب عليو أف يرفع أغصانها كما تقدـ سل االقرب عدـ كجوب ذلك لجرم العادة
( )3كمثلو في (البياف) كقواه في (البحر) قلت :كالورؽ كاالغصاف ك(قرز) (*) ككذا العركؽ.
( )4ىذا يستقيم للبائع ال للمشترم (*) يعني شرط إذ ال يملك الهول
()347/9
_____________________________
()348/9
_____________________________
من طعاـ أك غيره( )1إال أف يدخل(( )2كال درىم في بطن شاة( )3أك) في بطن (سمك) فإنو ال يدخل
في بيعها أيضا (ك) الدرىم (اإلسبلمي)( )4إذا كجد( )5في بطن الشاة كىو ما كاف بضربة اإلسبلـ فإنو
يكوف (لقطة) ( )6حكمو حكمها (إف( )7لم يدعو( )8البائع) فإف ادعاه فالقوؿ قولو مهما لم يمض
كقت بعد عقد البيع يجوز فيو أنها ازدردتو فيو فإف مضى كقت يمكن فيو ذلك كادعاه المشترم كاف
القوؿ قولو( )9كإف لم يدعو أحدىما فهو لقطة ىذا إذا كجد في بطن الشاة كأما إذا كجد في بطن
السمك فليس للبائع أف يدعيو عقيب اصطيادىا كال للمشترم إال أف يكوف قد حبسها المدعي في ماء
يملكو أكؿ()13
__________
( )1إال أف يدخل ككاف قدره معلوما كمع الجهل يفسد البيع [( .حاشية سحولي) ] كأما قرار المدفن
فيدخل
( )2مع كونو معلوما لهما أك للبائع كإال فسد العقد كذا (قرز) تمت (غاية)
( )3صوابو في بطن مبيع ليكوف أشمل( .فتح).
( )4أك الكفرل حيث يتعامل بو المسلموف ك(قرز)
( )5كلفظ الفتح ال يدخل ماال في نظرة مبيع لشمولها( .قرز)
( )6ػ ػ ػ ىوالبائع ملك لو إذا لم ينفو ادعاه أـ ال فإف جعل قولو إف لم يدعو قيد :لملك البائع فالمراد
بعدـ الدعول ىنا عدـ النفي كىو صريح كبلـ (الدكارم) حيث قاؿ فيو كمعنى اإلدعاء ىنا أنو لم يقل
من القوؿ قولو ليس لي كإف جعل أنو قيد لقولو لقطة فالمراد بعدـ الدعول ىنا النفي فحينئذ ال منافاة
بين ىذين األعتبارين .سيدنا العبلمة (عبد اهلل بن أحمد المجاىد) رحمو اهلل.
( )7صوابو لم ينفو )*( .صوابو إف نفاه البائع( .قرز)
( )8أم حيث نفاه (*) قاؿ (الدكارم) كمعنى األدعاء ىنا فيما ذكر أنو لم يقل من القوؿ قولو ليس لي
كإال فهو ال يفتقر إلى دعول بكوف ذلك لو .تكميل.
( )9مع يمينو[ (قرز لفظا) كقاؿ ابن أبي الفوارس كلو مجهوال ألنو يقبل الجهالة كالحق كلئلجماع في
اغتفار الجهالة ىنا كقواه المؤلف](*) حيث حبسها في مكاف يختص بو( .قرز)
( )13في بعض النسخ ضبط أكال بالتشديد كبعضها بالتخفيف (*) في بعض النسخ ضبط أكال بالتشديد
كبعضها بالتخفيف (*)
()349/9
_____________________________
ا كمضى عليها عليها كقت يجوز أنها ازدردتو( )1معو فلو أقر أنو لم يحبسها لم تقبل( )2ككاف الدرىم
لقطة النا نعلم أنها ازدردتو في البحر (ك) أما الدرىم (الكفرم( )3كالدرة( )4إذا كجد في بطن شاة()5
أك بطن سمك فإنو يحكم بهما (للبايع( )6ألنهما ال يدخبلف تبعا مهما لم يمض كقت يجوز فيو
ازدرادىما لذلك في ملك المشترم( ،)7قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كالفرؽ على ما حكاه أبو مضر بين
أف تكوف الدرة مثقوبة أك غير مثقوبة أنها للبائع( )8كىو ظاىر كبلـ( )9األزىار ،كقاؿ في الكافي إف
كانت مثقوبة()13
__________
( )1من مالو( .قرز)
( )2دعواه أنو يملكو إال ببينة
( )3الذم ال يتعامل بو ك(قرز)(*) بناء على أنو ال يتعامل بو المسلموف كإال فهو لقطة( .قرز)
( )4كبار اللؤلؤ
( )5قيل :حيث حلبت من دار الكفر أك كانت ال ترعى إال فيو [ كالمسلموف ال يتعاملوف بو كإال فلقطة.
(قرز) كال يحتاج إلى الدعول ألنو ملكو بملك السمكة ثم ملكو اغتناما بتصيده للسمكة .فإف نفاه
البائع فللمشترم إف ادعاه كإال كاف لبيت الماؿ .ح لي ] (*) األكلى في بطن مبيع ليكوف أشمل( .قرز)
( )6إذا كاف ىو الصائد أك حبسها فيما يملكو لجواز أنها ازدردتو كإال فللصائد إف لم يحصل أحد
الوجهين ك(قرز) (*) ألنهما غنيمة
( )7حيث ادعاه كإال فللبائع (*) إف ادعاه فإف لم يدعو فغنيمة للبائع كىو ظاىر أز في قولو كالكفرل
كالدره للبائع( .مفتي) أك إذا كاف ىو الصائد أك حبسها في ما يملك لجواز أنها ازدردتو كإال فللصائد إف
لم يحصل أحد الوجهين( .كواكب) معنى كلفظ (كواكب) قولو كالكفرم للبائع يعني للذم صادىا[أم
إليو ملكو] ألنو ملكو [أم الدرىم] باصديادىا كىو ال يدخل في بيعها ككذا في الدره كاللؤلؤة التي
توجد في بطنها( .كواكب لفظا) (قرز) كمعناه في (البياف)
( )8ألف من الجائز أف تكوف المثقوبة كفرية فتكوف غنيمة( .شرح بحر)
( )9إطبلؽ نخ.
( )13ألف ثقبها داللة ملكها(*) قلنا ال فرؽ بين العجما ػ ػ كالمثقوبة لجواز أف المثقوبة كفريو فهي
غنيمة( .بستاف بلفظو) مستقيم حيث كانت تختلف إلى دار الكفر كإال فلفظو كقد تقدـ في الخميس.
()353/9
_____________________________
فلقطة باالجماع كإف كانت غير مثقوبة فهي للمشترم إف كاف ىو الشاؽ لبطن السمكة كسواء علم البائع
كالمشترم بها أـ لم يعلما كإف كاف الشاؽ غير المالك ففي الزكائد ثلثة أقواؿ األكؿ البي جعفر أنها
للشاؽ( )1من غير تفصيل الثاني أطلقو في الزكائد أنو اف ملكها غير الشاؽ باالصطياد فهي للشاؽ()2
كإف ملكها بالشراء فهي للمالك( )3الثالث عن محمد بن منصور( )4كاإلماـ (ط) االخير( )5كاإلماـ
أبي الفضل( )6اف الدرة لصاحب السمكة( )7في الوجهين()8
__________
( )1ألنها مباحة
( )2دكف المالك
( )3كىو البائع دكف الشاؽ (*) لعلو أراد بالمالك البائع.
( )4من فقهاء الهادم عليو السبلـ
( )5الحقيني يحيى بن أحمد بن الحسين المؤيد باهلل ذكره (الدكارم)
( )6اسمو محمد بن أحمد بن الحسين بن الهادم كىو الناصر
( )7فيكوف للمشترم على كبلمهم.
( )8الملك باالصطياد كالشراء (*) كقد آنت تقوؿ ال يخلو من أف يصطاده من بحر المسلمين أك من
بحر الكفار إف كاف من بحر المسلمين فلقطة كإف كاف من بحر الكفار فغنيمة كإف كاف مختلفا إلى
الدارين فالعبرة بالضربو فإف كانت الضربة *كاحدة أك جرل التعامل بها بيننا كبينهم فلقطة كإال فغنيمة.
من تعليق الفقيو ع قرز (*)_ أم ضربة االسبلـ.
()351/9
_____________________________
(ك) أما (العنبر( )1كالسمك) ( )2إذا كجدا (في) بطن (سمك( )3كنحوه) نحو أف يشترم ظبيا فيجد
فيو فارة مسك( )4فإف ذلك يكوف (للمشترم) ،قاؿ أبو جعفر كسواء علم البائع أـ لم يعلم
فصل في حكم المبيع إذا تلف قبل القبض أك استحق
__________
( )1كلفظ (حاشية السحولي) كفي حكم العنبر كالسمك البازىر الذم يوجد في الحيواف كىو يتولد منو
يعرؼ أنو لم يبتلعو فيكوف للمشترم كىو من االكعاؿ يتولد تحت عينها[.من حياة الحيواف] (*) كىو
حشيش يأكلو السمك(*) ككذا األفصاص( .قرز) (*) ألف ذلك مما يأكلو كىو يدخل في بيعها( .بياف)
فأشبو الحمل فإنو يدخل.
( )2ىداية) فإف كجده ميتا فحراـ عند الهادم كالناصر كالطافي قالو اإلماـ م.
( )3لكن يشترط في السمك الذم يوجد في بطن السمك أف يخرج حيا كما يأتي( .شرح فتح) ال ميتا
ألنو طافي (*) فيدخل في المبيع تبعا كالعلف
( )4كىو يتولد من دـ الغزاؿ
()352/9
_____________________________
(ك) اعلم أنو (()1إذا تلف( )2المبيع( )3قبل التسليم النافذ( )4في غير يد المشترم (ك) تلف بأمر
غير (جنايتو( )5فمن ماؿ البايع)()6
__________
( )1لكن لو باعو المشترم حينئذ ىل يصح بيعو كنقوؿ قد صح قبضو بالنظر إلى صحة بيعو أـ ال ?
األقرب أنو ال يصح كأما إذا قبضو المشترم بغير إذف البائع كقبل تسليم ثمننو ثم باعو فهل نقوؿ يصح
البيع أيضا كإف كاف آثما بقبضو أك اليصح بيعو كنقوؿ أف كجود ىذا القبض كعدمو سواء ألنو غير مأذكف
لو بو قاؿ في المذاكره ال يصح.
( )2كمع التلف لو عقر الحيواف كلب كلب إذ يصير كالتالف فيبطل البيع إما لو أرتد العبد المبيع قبل
التسليم النافذ ىل يكوف حكمو حكم الفرس الذم عقرىا كلب كلب أك يكوف عيبا فقط فيثبت الفسخ
بنظر في ذلك .القياس أنو يكوف عيبا كيصح شراه كلو الفسخ إذا بقى لو قيمة بعد الردة.
( )3كأما فوائد الحادثة بعد البيع كقبل التسليم للمبيع مع بقاء بيعو كالولد كنحوه فليست مضمونة على
البائع ألنها لم تشارؾ في المبيع في السبب الموجب للضماف كىو الثمن ذكره في (الشرح) (ىاجرم)
قاؿ الفقيو يوسف كلعلو يكوف للبائع حبسها مع المبيع حتى يقبض الثمن كذلك تبعا لبلصل كىو
المبيع(*) أك بعضو.
( )4كحقيقة التسليم النافذ ما ليس للبائع استرجاعو* كغير النافذ ما لو استرجاعو( .ىداية) (*)ػ (قرز)
كأف ينكشف ثمنو رديا أك يكوف عرضا غير مقبوض فيتلف من مالو فلو استرجاعو( .ىامش ىداية)
( )5أك جناية من يضمن جنايتو( .قرز) (*) كأما إذا كانت الجناية من غير البائع فللمشترم منو أرش
الجناية إف قبض المبيع ذكر معناه في (كواكب) (قرز)
( )6إال في ثبلث صور األكلى إذا اشترل االبن أمة ثم كطئها األب كعلقت منو قبل التسليم إلى االبن
ثم تلفت االمة (الثانية) حيث اشترل من مكاتبو ثم عجز نفسو كرجع في الرؽ ثم تلف المبيع قبل
القبض (الثالثة) حيث اشترل من من يرثو ثم مات البائع كتلف المبيع قبل القبض فإنو يتلف في الثبلث
الصور من ماؿ المشترم ك(قرز)
()353/9
_____________________________
فينفسخ البيع كيجب على البايع( )1رد الثمن إف كاف قد قبضو من المشترم قولو قبل التسليم ألنو لو
تلف بعده كاف من ماؿ المشترم( )2كقولو النافذ يحترز من أف يتلف بعد تسليم غير نافذ فإنو يتلف من
ماؿ البايع( )3ألف التسليم كبل تسليم كللتسليم غير النافذ صور ذكرىا (ع) * األكلى * أف يكوف البايع
قد سلم المبيع كطلب من المشترم تسليم الثمن المعين من ذىب أك فضة فامتنع فاسترده إليو( )4أك
كضعو على يد عدؿ ثم تلف فإنو يتلف من ماؿ البائع قيل (ؿ)( )5ىذا فيو( )6نظر إف لم يشرط عند
تسليم المبيع تسليم الثمن ألنو إذا لم يشرط بل سلم من غير شرط فقد اسقط حق الحبس كلو كانت
دراىم أك سبائك أك حلية فإف شرط فالصورة( )7مستقيمة ،كقاؿ االمير (ـ) كالفقيهاف (ح) (ل) بل مراد
أبي العباس حيث كاف
__________
( )1فلو كاف قد أخرجو عن ملكة بأم الوجوه ىل يبطل أما ما النقد فيرد مثلو كأما غيره من القيميات
فإف تعذرىل يجب االستفداء أـ ال الظاىر أنو يجب االستفداء إذ تلف المبيع كشف بقاه على ملكو.
سيدنا علي بن أحمد عبد اهلل( .قرز)
( )2حيث ال خيار للبائع[.خماطي ينظر مافائدتو ألنو انكشف بقاؤه على ملكو] ك(قرز)
( )3في غير يد المشترم
( )4من غير إذف المشترم فإف كاف بإذنو تلف من ماؿ المشترم.
( ) 5كالشرط يستقيم فيما ال يتعين ال فيما يتعين فيبطل البيع بتلفو مطلقا يعني حيث كاف قيميا أك ظهر
فيو عيب (*) كبلـ الفقيو محمد بن سليماف قوم إال أنو ىو الصورة الثانية فيكوف تكرارا
( )6ال يحتاج إلى الشرط إال حيث كاف الثمن مما ال يتعين كأما إذا كاف مما يتعين * فهو مبيع فإذا تلف
أحد النقدين بطل البيع كتلف من ماؿ بائعو مطلقا( .قرز) _)*(.نقدا( .حاشية سحولي) ك(بياف) كقيل
ح :إف النقد ال يتغير كلو شرط تسليمو بعينو( .بياف لفظا) (قرز) (*) قوم (ىبل) ك(عامر) ك(الشامي)
( )7الصورة مستقيمة من باب الشرط ال من باب التعيين ألف الدراىم كالدنانير ال تتعين.
()354/9
_____________________________
الثمن مما يتعين( )1كالسبائك( )2كالحلية كامتنع المشترم من تسليمو صح استرجاع المبيع
كتعديلو( )3كأما الدراىم كالدنانير فهي ال تتيعن( ،)4قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا أقرب(* )5
الصورة الثانية أف يكوف الثمن غير معين( )6بل في ذمة المشترم فسلم البائع المبيع كشرط تعجيل
الثمن فلم يف المشترم فوضعاه( )7مع عدؿ فإنو يتلف من ماؿ البائع *
__________
( )1يعني سائر األمواؿ غير النقدين كذلك ألف تسليمو كإف كاف مطلقا فهو كالمشركط بتسليم عوضو.
(بستاف) (*) إذ تسليمو مشركط بتسليم عوضو )*( .كعين.
( )2ألنو مع تعيينو كالشرط بتسليمو .صعيترم.
( )3كلو لم يشرط
( )4كلو شرط تسليمها بعينها ك(قرز)
( )5بدليل لو تلف الثمن تلف من ماؿ المشترم.
( )6أك دراىم أك دنانير ألنها ال تتعين(*) من غير الدراىم كالدنانير كأما منهما ففيو تكرار .ال تكرار ؛
ألف الثمن في الصورة األكلى معين كىو مما يتعين كالسبائك كىنا غير معين.
( )7يعني البائع كالمشترم.
()355/9
_____________________________
الصورة الثالثة أف يسلم المبيع من غير شرط كينكشف في الثمن عيب( )1فيطالبو برد المبيع( )2حتى
يسلم الثمن فرده( )3أك كضع مع عدؿ منو يتلف من ماؿ البائع كقولو كىو في غير يد المشترم يحترز
من أف يتلف في ىذه الصور التي تقدمت كىو في يد المشترم قبل أف يرده إلى البائع أك إلى العدؿ فإنو
يتلف( )4من ماؿ المشترم( )5كقولو كجنايتو يحترز من أف يتلف بجنايتو المشترم( )6فإنو يتلف من
مالو كلو كاف في يد
__________
( )1كقبض الثمن من المشترم (*) كىو نقد أك مثلي في الذمة فإف كاف قيميا أك مثليا معينا فهو مبيع
كالمبيع ال يبدؿ إذا كاف معيبا بل يفسخ كما تقدـ
( )2حيث امتنع البائع من تسليم المبيع إال بتسليم الثمن () كإال فبل أك قدـ تسليم الثمن ألف امتناعو
كالشرط( .كواكب) كقدر تقدـ نظيره في النكاح في الدخوؿ في حاشية على (المعيار) () كعن
(المفتي) ال فرؽ كىو الذم أطلقو في (البياف) [ألنو إنما سلم المبيع بشرط تسليم لمن سالم من العرب
فهو كالشرط ػ ػ ػ من جهة المعنى.
( )3ىذا حيث كاف الثمن من أحد النقدين أك مثلو غير معين كإال كاف مبيعا فبل يصح إبدالو( .بياف
معنى) (قرز) (*) كالمراد حيث كاف الثمن من النقدين أك من ذكات األمثاؿ * ككاف في الذمة ثم قبضو
منو ما كاف معيبا فلو رده ليبدلو المشترم( .رياض) (قرز)(*)_ كإال كاف مبيعا فبل يصح إبدالو بل يفسخ
بعيبو( .قرز)
( )4كىذا حيث لم يكن الخيار للبائع أك لهما كإال فقد تقدـ الكبلـ فيو ك(قرز) فيتلف من ماؿ البائع
ألنو في يد المشترم أمانة (*) كالوجو فيو أنو قد حكم بالعقد كتلف في يده فاستقر ملكو بذلك
كالمعيب كلو تلف في يده( .غيث بلفظو)
( )5ما لم يكن بفعل البائع إذ ىو ػ ػ ػ سلم غير ناقذ ىنا قيل :كلو بفعل البائع( .قرز)
( )6أك عبده الصغير أك بهيمتو العقور( .بحر) كلم يحفظ حفظ مثلو (*) عمدا أك خطأ (* أك عبده
الصغير أك بهيمتو العقور( .بحر) كلم يحفظ حفظ مثلو (*) عمدا أك خطأ (*)
()356/9
_____________________________
()357/9
_____________________________
عليو ذكره صاحب الوافي تخريجا( )1للهادم عليو السبلـ ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا القوؿ ضعيف
ألف البائع مستهلك لمنافع مملوكة لغيره بغير إباحتو فلزمو قيمة المنافع كىو الكرل فاألكلى ما ذكره أبو
طالب حكاه عنو في حواشي االبانة أنو يلزمو الكرل( )2للمشترم كىو قوؿ المؤيد باهلل كىذا الخبلؼ
إذا لم يتلف المبيع قبل التسليم إذ لو تلف قبلو فبل كرل على البائع( )3كفاقا (كإف تعيب)( )4المبيع
قبل التسليم()5
__________
( ) 1من قولو لو أف رجبل باع دارا ثم سكنها قبل التسليم لم يلزمو للمشترم أجرة .بل ىذا نص للهادم
عليو السبلـ
( )2كال مهر على البائع( .قرز) قاؿ في (البرىاف) فإف قيل :لم ال يلزـ البائع المهر ىنا كما يلزـ الكرل
إذا انتفع بالمبيع على ما ذكره المؤيد باهلل قلنا أنو ىنا لزـ المشترم قبض المبيع فيلزـ الكرل كىو ال
يلزـ قبض االمة بل يثبت الخيار فهو كاؼ فإف قيل :فلم ال يلزـ المهر ىنا كما يلزـ الزكج إذا كطئ االمة
المصدقة قلنا شبهة البائع ىنا اقول كملك المشترم ضعيف كلهذا ال يصح تصرفو في المبيع كشبهة
الزكج ىناؾ ضعيفة كملك الزكجة قوم كلهذا يصح تصرفها قبل القبض[( .ىداية) ] (*) فأما لو امتنع
البائع من تسليم المبيع لغير موجب فسلمو من بعد ذلك ىل يلزـ األجرة كالغاصب كما لو انتفع أك ال
يجب عليو كما ال يجب عليو لوجني عليو قبل التسليم سل كقد قاؿ في (البياف) في كتاب الشفعة إذا
أمتنع البائع من تسليم المبيع بعد توفير الثمن لزمتو األجرة كإف لم ينتفع فلعلو يجئ ىذا مثلو كقواه
(شامي) كال يبعد مثلو في قولو في الشفعة كإال فغصب
( )3ألنو انكشف أنو استعمل ملكو كلهذا لم يلزمو قيمة المبيع للمشترم كإف كاف عاصيا باالستعماؿ
فافهم
( )4ىذا قد فهم من قولو في خيار العيب أك حدث قبل القبض كالذم حذفو مؤلف (األثمار) (تكميل)
( )5النافذ في (*) غير يد المشترم كجنايتو )*(.ىذا يعود إلى أكؿ الفصل )*( .كال أرش إف كاف لفعل
البائع كإف كاف لفعل الغير خير بين الرضى كالفسخ كيرجع على الجاني باألرش .قرز
()358/9
_____________________________
سواء كاف باستعماؿ أـ بغيره (ثبت الخيار) للمشترم فإف شاء فسخ كاف شاء رضي()1
أما إذا كاف العيب حدث بجناية من المشترم فبل خيار لو(( )2ك) أما إذا تلف المبيع (بعده) أم :بعد
التسليم لم ينفسخ البيع كتلف (من ماؿ المشترم) ألنو قد نفذ( )3ملكو بالقبض (كلو) تلف (في يد
البائع) بعد أف قبضو المشترم قبضا نافذا تلف من ماؿ المشترم كذلك نحو أف يسترده البائع رىنا()4
في الثمن أك غيره( )5أك استرده( )6لقبض الثمن( )7من دكف شرط تعجيلو أك عدلو( )8كيضمن
البائع( )9القيمة في ىذه الصور بخبلؼ ما لو عاد إليو كديعة أك عارية غير مضمونة أك تلف بعد قبضو
بالوكالة من المشترم فإنو ال يضمن قيمة كال ثمنا ألنو أمين (كإذا استحق()13
__________
( )1كال أرش.
( )2لعلو إذا كاف يعرؼ العيب بدكنها كإف كاف الجاني البائع فبل أرش بل يأخذه المشترم أك يفسخو
كإف كاف بفعل الغير خير بين الرضا كالفسخ كيرجع باألرش على الجاني ك(قرز) كإال لم يبطل خياره ىذا
إذا فرض أف ثم عيب غير ىذا الحادث كإال فبل حاجة إلى ىذا االستدراؾ .من (شرح) السيد أحمد
(الشامي) (*) ما لم يكن الخيار لهما أك للبائع ك(قرز)
( )3أم استقر
( )4كيضمنو ضماف رىن حيث قبضو بأذف المشترم [ لصحة الرىن ]
( )5أم في دين غيره
( )6بغير أذف المشترم ضماف غصب( .قرز)
( )7إذا كاف مما ال يتعين ك(قرز)
( )8بغير أذف المشترم ك(قرز) (*) كيضمنو ضماف غصب ك(قرز) (*) صوابو أك تعديلو.
( )9في األكلى ضماف رىن كفي األخيرتين ضماف غصب
( )13مسألة) كإذا اشترل من رجل ماال كالمشترم عالم أنو للغير كضمن البائع* ما لحق المشترم صح
الضماف فكلما لحق المشترم رجع على البائع من ثمن كغيره ألجل الضماف لو كاف المشترم عالما كأما
إذا لم يضمن لم يرجع عليو المشترم إال بالثمن ألنو كاإلباحة فيبطل ببطبلف عوضها على الصحيح من
المذىب( .صعيترم) (*)_كفي (التذكرة) مالفظو كلو ضمن أجنبي ذلك المبيع فاستحق عزـ المشترم
كلو علموا معا( .بلفظو)
()359/9
_____________________________
()363/9
_____________________________
سواء أمكن المشترم الرجوع بالثمن على البائع أـ لم يمكنو (فباالذف)( )1أك الحكم بالبينة( )2أك
العلم)( )3الحاصل للحاكم أنو لغير المشترم( )4فإف المشترم (يرجع بالثمن)()5
__________
( )1ينظر لو رجع [البائع] عن األذف قبل أف يسلمو المشترم إلى المالك سل قلت :كبل أذف يقاؿ
المراد باألذف االقراركعلى ىذا ال يصح الرجوع.يقاؿ إف قاؿ أعطو فقط صح الرجوع ألنو أذف باالعطاء
فإف قاؿ أعطو فهو حقو لم يصح الرجوع[ألنو إقرار( .حثيث) ] (*) فإف قيل :ما الفرؽ بين ىذا كبين
العيب أف ىنا جعلنا ألذف البائع حكما كفي استرداد المبيع بالعيب ال حكم لو حيث أذف البائع األكؿ
للبائع الثاني بالرد كالجواب أف بيع المعيب صحيح فيملكو المشترم كيكوف البائع كاالجنبي كىا ىنا
البيع باطل فإذا أذف البائع برده على المدعي فقد أقر ببطبلف البيع( .كشلي) (*) كاالقرار أنو للغير أذف
بالتسليم (*) كالمراد باإلذف إقرار البائع كإف يأمر بالتسليم( .قرز)
( )2من المدعي لبلستحقاؽ.
( )3أك يمين من ىو في يده أك نكوؿ البائع( .قرز) (*) أك الحكم.
( )4فلو كاف المبيع في يد الغير كأنكره ثم حلف عليو أنو لو في محضر الحاكم فلعلو يرجع المشترم
على البائع( .بياف) (*) صوابو لغير البائع
( )5كحيث يرجع بالثمن يرجع بالغرامات من بناء كغرس كغيرىما حيث جهل كما ذكر في الشفيع إذا
أخذ بالتراضي .ح في (الزىور) ما لم يعتض فإف اعتاض فبل رجوع إال أف يكوف البائع ضامنا لو ضماف
الدرؾ فإنو يرجع كلو اعتاض( .بياف معنى) (*) (مسألة) كإذا كاف المشترم قد مات ثم استحق المبيع
من يد كارثو فهل يرجع على البائع بما لحقو من الغرـ بعد موت المشترم فيو تردد االقرب أنو يرجع ألف
تغرير مؤرثو تغرير لو( .بياف) (*) المدفوع ال المعقود عليو فلو عقد بدراىم ثم دفع دنانير ألجل اختبلؼ
الصرؼ فكأنو انكشف أنو لم يكن في ذمتو الدراىم فتسليم الدنانير لم يكن في مقابلة الدراىم [كمعناه
في (البياف) كلفظ (البياف) (مسألة) من اشترل شيئا بدراىم ثم سلم عنها دنانير ثم استحق المبيع ردع
بالدنانير ألنو بطل صرفها ككذا لو قضاه عنها عوضا رجع بو ألف القضاء فاسد كإف باعو منو بالدراىم لم
يبطل البيع اآلخر فيطالبو بالدراىم كىكذا إذا رد المبيع بالرؤية أك بخيار الشرط ألنو فسخ للعقد من
أصل فيرجع بما دفع من الدنانير أك العركض ككذا إف رده بالعيب بالحكم خبلؼ ض زيد كما مر.
(بلفظو) ]
()361/9
_____________________________
على( )1البائع(( )2كا) ف (ال) يرد بإذف البائع كال بالحكم بالبينة أك العلم بل رد بإقرار المشترم أك
نكولو(( )3فبل) ( )4يرجع على البائع بالثمن (كما تلف منو) أم :من المبيع قبل التسليم (أك استحق
منو ما ينفرد بالعقد) كثوب من ثوبين أك ثياب أك نحو ذلك (فكما مر) من أنو يتلف من ماؿ البائع على
التفصيل المتقدـ( )5كيرد لمستحقو على التفصيل المتقدـ كيصح البيع في الباقي كأما إذا كاف التالف
مما ال ينفرد( )6بالعقد نحو أف يتلف عين الدابة أك العبد أك أحد أعضائهما فذلك عيب حادث قبل
التسليم كقد تقدـ حكمو(( )7فإف) تلف ما يصح افراده بالعقد أك استحق (ثم تعيب الباقي()8
__________
( )1كحاصلو إف ضمن البائع للمشترم ضماف الدرؾ فإف المشترم يرجع على البائع مطلقا سواء كاف
عالما أك ال كسواء اعتاض فيما قابلو كالمهر أك ال فإف لم يضمن فإف كاف المشترم عالما أنو للغير فبل
يرجع إال بالثمن فقط* كإف كاف جاىبل فإف اعتاض فيما قابلو كالوطء ػ ػ كنحوه فبل رجوع على البائع كإف
لم يعتاض رجع بكل ما غرـ في كل الصور .ع شيخ( .قرز) (*)_ ال بما غرـ من نفقة على المبيع أك
غيرىا فبل رجوع لو على البائع ألنو ليس بمغركر من جهتو مع علمو بكونو للغير كأما مع جهلو بذلك
فيرجع على البائع بنفقة المبيع ألنو مغركر من جهتو كلم يعتض شيئا في مقابلة النفقة فثبت لو الرجوع
عليو أيضا( .بياف معنى) (قرز)
( )2إال إف قاؿ المشترم للبائع أنا أعلم أنو لك لم يرجع( .تذكرة) (قرز)
( )3مع يمينو )*( .أك ردة ػ ػ ػ اليمين لو بينو من دكف حكم( .قرز)
( )4إال أف للمشرم طلب البائع اليمين فإف حلف فبل شيء عليو كإف نكل حكم عليو بالثمن( .شرح
فتح) (قرز)
( )5في أكؿ الفصل.
( )6صورة استحقاؽ البعض الذم ال ينفرد بالعقد أف يكوف مستحق أحدا عصابة [العبد أك األمة]
للقصاص.
( )7في خيار العيب.
( )8كفيما كاف للمشترم غرض () في اجتماعهما كثورين للحرث أك عبد كأمة زكجين فلو الخيار كالقوؿ
قولو في غرضو مع يمينو( .بياف) ك(قرز) () كخالف غرض المشترم أك كاف مشاعا كإف لم تنقص قيمتو
(*) كال أرش مع الجهل( .قرز) (*) أك كاف مشاعا أك مخالفا لغرض المشترم فلو الخيار( .بياف معنى)
(قرز)
()362/9
_____________________________
ثبت الخيار) ( )1للمشترم( )2كذلك نحو أف يتلف أك يستحق أحد فردم النعل فإف قيمة الباقية
تنقص ألجل إنفرادىا كتزيد بإنضماـ أختها إليها فيثبت الخيار( )3في الباقية ألجل تعيبها( )4فإف تلف
ذلك البعض بجناية المشترم( )5فليس بعيب كال يرجع على البائع بشئ كما تقدـ
تنبيو
،قاؿ عليو السبلـ اعلم أف الظاىر من كبلـ أصحابنا أف المبيع إذا تلف أك بعضو قبل التسليم( )6تلف
من ماؿ البائع سواء كاف المشترم قد عرض عليو القبض فامتنع أـ ال كعن الكافي إذا امتنع ثم تلف
المبيع فمن ماؿ المشترم ألنو أمانة مع البائع
__________
( )1مع الجهل( .قرز)
( )2بين أف يرده المشترم سدس الثمن كأف تكوف قيمة الفردتين اثنى عشر كالثمن خمسة عشر كصار
قيمة الباقية أربعة استحق * أك يأخذ أرش ما نقص درىمين كنصفا كىو ثلث قيمة الفردة الباقية حاؿ
انضمامها كنحو ذلك كىذا انما يدخل في الضرب الرابع من العيوب كما مر( .شرح فتح) كقيل :يخير
بين أخذه كال شئ أكرده كأخذ الثمن( .شامي) كلي (*) ػ المشترم سدس الثمن درىماف كنصف نخ
( )3إف شاء رده بعينو كأخذ الثمن كإف شاء أخذه بحصتو من الثمن ك(قرز)
( )4كال أرش( .قرز)
( )5أك عبده أك بهيمتو أك عقورا
( )6حيث لم يستكمل شركط التخلية ك(قرز) كإال فهي* قبض** (*)_فأما معها فهي نخ [كلو امتنع.
(قرز)] (**)_في عقد صحيح( .قرز) (*) ما لم تقع تخلية صحيحة( .قرز) في عقد صحيح( .قرز)
()363/9
_____________________________
()364/9
_____________________________
(ك) اعلم أنو (من اشترل) شيئا (مشارا) ( )1إليو موصوفا( )2غير مشركط) في العقد كونو على تلك
الصفة مثالو أف يقوؿ بعت منك ىذا البر كىو في جوالق فكشفو فإذا ىو شعير أك العكس ككذا لو ،قاؿ
ىذه النعجة فإذا ىو كبش (صح( )3العقد (كخير) المشترم(( )4في المخالف)( )5خيار فقد الصفة
(مع الجهل)( )6لفقدىا( )7ال مع العلم فإذا كجد المخالف على صفة أفضل ،قاؿ عليو السبلـ
فاالقرب عندم أف العبرة بغرض المشترم فإف انكشف خبلؼ غرضو خير كلو كاف أدنى (فإف
شرط)()8
__________
( )1قاؿ عليو السبلـ :إف الهادم عليو السبلـ اشترل من رجل بذرا على أنو بذر بصل فثبت كراثا.
(بياف) (*) كىذه تسمى (مسألة) بزر البطل قاؿ عليو السبلـ إال أف الهادم قاؿ في الكافي :لو أف رجبل
اشترل من رجل بذر على أنو بذر بصل فثبت كراثا( .بستاف بلفظو) كقد بينها في الكتاب كما ترل.
( )2مسمى مذكور جنسو أك نحوه ال أنو أراد الصفة المخصوصة كأبيض كنحوه( .حاشية سحولي) (*)
يعني مسمى جنسو( .قرز)
( )3إذ ال حكم للصفة مع اإلشارة (*) ألجل اإلشارة.
( )4كال خيار للبائع مطلقا( .حاشية السحولي) ما لم يحصل تغرير[كما تقدـ( .قرز) ]كفي (الكواكب)
كلم يذكر حكم البائع ىنا كلعلو يكوف لو الخيار إذا كاف جاىبل كظاىر األز ىار ال فرؽ بين علمو كجهلو
فبل خيار[كفي حاشية ما لفظو كأما البائع فإف كاف جاىبل فلو الخيار مع البقاء كال أرش مع التلف كإف
كاف عالما فبل شيء لو ألنو مشار إليو( .تعليق) ]
( )5سواء كانت المخالفة في الجنس أك في النوع أك في الصفة أك في معظم( .بحر) كلو انكشف أعلى
إذا كاف بالنظر إلى غرضو أدنى فإنو يثبت لو الخيار فقط كال خيار للبائع كلو جهل فهذه أربع مسائل مع
اإلشارة .لشرطو( .حاشية سحولي)
( )6قبل لو الخيار مع البقاء كاألرش مع التلف ك(قرز)
( )7عند القبض أك عند العقد أك عند االستهبلؾ( .قرز)
( )8قيل :كلو شرط ألنو حالي كقد ذكر معناه في (شرح بهراف) (*) أم عقد مع اإلشارة ففيها أربع
مسائل [( .حاشية سحولي) ]
()365/9
_____________________________
كوف المبيع على تلك الصفة (فخالف( )1فإنو ينبغي أف ينظر في تلك المخالفة (ففي) مخالفة معظم
(المقصود) كالغرض( )2كمنافاتو( )3لذلك (فسد)( )4العقد كلو كانت تلك المخالفة في الصفة()5
فقط كذلك نحو أف يشترم عبدا( )6فيجده جارية أك يشترم نعاجا( )7للنتاج فوجدىا فحوال كما أشبو
ذلك (ك) اف كاف المخالفة (في الصفة)( )8فقط (صح) ( )9العقد(( )13مطلقا)( )11سواء علما أك
جهبل مثاؿ ذلك أف يقوؿ بعت منك ىذه الغنم
__________
( )1قد تضمن المخالفة أربع صور جنسا أك نوعا أك صفة أك معظم المقصود فبل حكم للصفة مع
اإلشارة( .كواكب) (قرز) (*) كأتى بو عقدا ال شرطا فيفسد العقد( .قرز)
( )2عطف تفسيرم
( )3كلو مع علم المشترم
( )4كإنمافسد ألنو مشركط في العقد انعقاده موافقة المقصود من غرضو فلما لم يحصل الشرط بطل
المشركط( .غيث) (*) مطلقا سواء علما أك جهبل
( )5مع مخالفة الغرض (*) ألف ىذه المخالفة في الصفة نافت المقصود كالغرض بالكلية فأشبهو
المخالفة في الجنس( .حاشية سحولي لفظا)
( )6صوابو رقيقا[على أنو عبد].
( )7صوابو غما على أنها نعاج
( )8ال في المقصود كال في الجنس كال في النوع
( )9كإنما صح ألف اإلشارة أقول من الصفة فيحكم بها دكف الصفة فيكوف كمسألة النكاح إذا زكج ىذه
الكبرل فإذا ىي الصغرل كقع المشار إليها(.غيث) قاؿ عليو السبلـ ألف العقد كاقع عليو باإلشارة فبل
عبرة بما كقع عليو من الصفة بقولو إنو كذا ؛ ألف اإلشارة حسية كالصفة لفظية فكاف التعويل على
الحسي دكف اللفظي( .بستاف)
( )13كإف لم يوجد الكباش في الملك إذ لم يبطل بالكلية بل قد حصل بعضو كىو الجنس كلم يفت
منو إال شئ يسير كىو فقد الصفة فوجب الخيار ألجلو في (*) االدنى مع الجهل ال مع العلم فبل خيار
لو( .قرز)
( )11كلعل قولو عليو السبلـ تعد الصفة مطلقا يعود إلى الصفة كالى مخالفة معظم المقصود فاألكلى
بالفساد كالى الثانية بالصحة .سحولي (*) عائد إلى الصحة كالفساد .لي
()366/9
_____________________________
على أنها كباش فإذا ىي نعاج كمقصوده اللحم صح العقد (كخير في) النعاج إذا كانت ىي (االدنى) ()1
كقبضها (مع الجهل)( )2فإف قبضها عالما فبل خيار لو فأما إذا أعطاه( )3االعلى فبل خيار لو سواء كاف
عالما( )4أك جاىبل (ك) أما إذا كانت المخالفة (في الجنس فيسد)( )5العقد (مطلقا) أم :سواء علم
البائع أـ جهل( )6كسواء سلم االعلى أـ االدنى مثالو اشتريت منك ىذا الطعاـ على أنو بر فإذا ىو
شعير كظاىر قوؿ تعليق االفادة أنو باطل( ،)7كقاؿ اإلماـ (م) كالفقيو (ح) إنو صحيح( )8لكن
للمشترم إبطالو بخيار فقد الصفة إف كجده أدنى ،قاؿ في االنتصار يخير مع البقاء كيرجع بما بين
القيمتين مع التلف (ك) إف كاف المخالفة (في النوع) نحو أف يقوؿ بعتك ىذا العبد على أنو حبشي فإذا
ىو زنجي( )9فسد العقد (إف جهل()13
__________
( )1ىذا مع البقاء كمع التلف يرجع باألرش ما بين القيمتين محسوب ػ ػ ػ من الثمن (مفتي) (قرز)
( )2يعني المشترم
( )3يعني انكشفت
( )4يعني المشترم كأما البائع إذا كاف جاىبل فلو الخيار كالمختار ال خيار لو كلو جهل ما لم يحصل
تغرير كما ىو ظاىر األز ىار ك(قرز) (*) ما لم يخالف غرضو
( )5كذلك ألنو بطل الشرط كىو شرط الزـ حالي فيبطل المشركط .زنين ك(رياض) لكن يحكم بالفساد
ألجل الخبلؼ[( .غيث) ] ككاف القياس أف يكوف باطبل فتثبت لو أحكاـ الفاسد (*) ألنو كالمعدكـ (*)
كإنما فسد العمد ألنو شرط في نفوذ العقد أف يكوف برا فلما لم يحصل الشرط بطل المشركط كإنما
يحكم بالفساد ألجل الخبلؼ( .غيث) ألف البائع لم يرد كالمشترم لم يرد شراه بل لو علم أنو جنس
أخر لم يشتره كلهذا فسد مع العلم كالجهل .دكرارم ػ
( )6ألنو لم يأت بالمبيع كال بعضو
( )7ألنو باع ما ليس عنده (*) ألنو بيع معدكـ.
( )8ألف اإلشارة أقول من التسمية.
( )9بالحركات الثبلث.
( )13قاؿ عليو السبلـ كإنما فسد في النوع مع جهل البائع ألنو لم يقصد إلى بيعو كمع العلم قد قصد
بيعو فصح مع أنو إذا سلم الشيء فقد سالم بعض المبيع بخبلؼ الجنس فليس بعض المبيع كلو قصد.
بحر
()367/9
_____________________________
()368/9
_____________________________
كخير المشترم( )1سواء أعطاه أعلى( )2أـ أدنى كعلى قوؿ تعليق االفادة يكوف باطبل كعلى قوؿ اإلماـ
(م) كالفقيو (ح) يكوف صحيحا (فإف لم يشر)()3
__________
( )1فإف قلت :ما الفرؽ بين ىذا كبين الصفة فقلتم :في الصفة يخير في االدنى كىنا يخير فيهما قلت:
ألف المخالفة في الصفة أخف فإذا كجدىا أعبل فقد كجد الغرض كزيادة بخبلؼ النوع فإنو يكوف الغرض
في النوع االدنى دكف االعلى فبل يكمل الغرض باالعلى( .غيث) (*) مع البقا كمع التلف يرجع بما بين
القيمتين اف قبضو جاىبل فإف أتلفو عالما فبل شئ( .قرز) (*) فإف قيل :ما الفرؽ بين الجنس كالنوع*،
فقالوا في الجنس فسد مطلقا كفي النوع فصلوا فالجواب أنو في الجنس لم يأت بالمبيع كال بعضو
بخبلؼ النوع فقد أتى بالمبيع كإنما فقد الصفة فقط فإف قيل :فلم فرؽ بين علم البائع كجهلو فالجواب
أنو إف علم فقد قصد البيع كحيث جهل لم يقصد البيع فإف قيل :فلم جعل لعلم البائع تأثير كالمشترم
فجعل لعلم البائع تأثير دكف المشترم فالجواب أف علم البائع علة كعلم المشترم شرط كاألحكاـ تتعلق
بالعلل ال بالشركط( .زىور) (*) مع الجهل [كظاىر أز خبلفو] (*)_ كالتعليل فيو نظر ألف القصد للبيع
ال تأثير لو في فساد العقد كصحتو في غير ىذا الموضع( .تعليق)
( )2إذا كاف مخالفا لغرضو (*) قيل :ؼ كالصحيح عدـ الخيار في األعلى( .رياض) كمثل ذلك ذكر
الفقيهاف ح ك م كاختاره في (البياف) قاؿ فيو كالخيار للمشترم في األدنى ككذا في األعلى حيث
خالف غرض المشترم( .قرز)
( )3كال يصح بيع غير المشار إليو إال إذا كاف من ذكات االمثاؿ ككاف موجودا في ملك البائع أك كاف
من ذكات القيمة كذكر صفتو حتى يميز عن غيره أك كاف ال يملك غيره من جنسو( .كواكب) ك(بياف)
(*) ففيها مسائل ثماف.ألنو إما إف شرط مع عدـ اإلشارة أـ ال كفي كل طرؼ إما أف تكوف المخالفة في
الجنس أك النوع أك الصفة أك معظم المقصود فيجعل في ىذا القسم كىو عدـ اإلشارة الشرط أكعدمو
سواء كالجنس كمعظم المقصود في الحكم سواء ك الصفة كالنوع سواء فيدخل أربع في أربع( .حاشية
سحولي لفظا) (قرز)
()369/9
_____________________________
إلى المبيع (كأعطى)( )1المشترم(( )2خبلفو ففي الجنس)( )3مثل أف يقوؿ اشتريت منك عشرة ازبود
برا بهذه الدراىم أك عشرة ازبود طعاما على أنو بر فيعطيو البائع عشرة شعيرا (سلم البائع المبيع) كىو
عشرة برا إف كاف موجودا( )4في ملكو عند العقد كإال كاف فاسدا(( )5كما قد سلمو) من الشعير
(مباح)( )6للمشترم إف سلمو (مع العلم) بأنو شعير كإذا كاف مباحا فللبائع استرجاعو مع البقاء ال مع
التلف( )7فبل شئ على المشترم( ،)8قاؿ الفقيو (مد) كقوؿ أصحابنا أنو مباح مع العلم فيو نظر ألنو
إنما سلمو على طريق المعاكضة فاألكلى أف ال يكوف مباحا(( )9قرض( )13فاسد) إف سلمو (مع
الجهل) بكونو شعيرا كيكوف حكمو حكم القرض الفاسد كىو أف المشترم يملكو بالقبض كىو معرض
للفسخ فإف كاف قد تلف رد مثلو ،قاؿ عليو السبلـ كقوؿ أصحابنا إنو كالقرض الفاسد مع جهل البائع
فيو نظر كاألكلى أف يفصل القوؿ فيو فيقاؿ إف كاف المشترم عالما اف البائع جاىل كأنو غلط فيما سلم
لم يكن كالقرض الفاسد بل كالغصب( )11ألنو لم يبح لو التصرؼ فيو ألنو سلمو غلطا كإف كاف
المشترم جاىبل()12
__________
( )1بفتح الطاء( .كواكب)
( )2كالمعين كالقيمي* الموصوؼ كأف يبع عينا كيعطيو غيره( .قرز) (شرح أثمار)(*)_ الكاؼ للتمثيل
ال للتشبيو فتأمل
( )3ككذا معظم المقصود (مصابيح) (*)_* يعني يكوف كالجنس( .حاشية سحولي) (قرز)
( )4ال في الصفة فبل يشترط الوجود كظاىر أز خبلفو( .قرز) ألنو قابلو نقد في ىذا المثاؿ كإال يكوف
الثمن نقد فهو صحيح( .قرز)
( )5إذا قابلو نقد ليكوف مبيعا محققا كإال كاف ثمنا كصح البيع( .قرز)
( )6لعل ىذا مبني على اف اإلباحة ال تبطل ببطبلف عوضها( .صعيترم) كالمختار أنها تبطل ك(قرز)
( )7كلو حكما
( )8إذ سلطو عليو( .شرح بحر)
( )9األكلى أنو كالغصب إال في األربعة كسقوط االثم ك(قرز)
( )13فإف كاف مما ال يصح فرضو فينظر (*) لعدـ لفظو.
( )11في جميع كجوىو ك(قرز)
( )12كالبائع جاىبل.
()373/9
_____________________________
كاف في حكم القرض الفاسد(( )1ك) إذا لم يكن مشارا إليو كأعطى المشترم خبلفو (في النوع)()2
نحو أف يقوؿ بعت منك عشرة أصواع تمرا صيحانيا( )3فأعطاه تمرا برنيا()4
__________
( )1بل كالغصب في جميع كجوىو إال في سقوط االثم كقيل ألف الجهل ال يرفع حكم الغصب.
(حاشية سحولي) ك(مفتي) كالغصب إال في األربعة كالخامس سقوط االثم
( )2كفي المشركط خيرا في الباقي كمثالو تمرا على أنو صيحاني كفي الصفة خير في الباقي أيضا كسواء
كاف مشركط أـ ال كفي المقصود خير أيضا كسواء كاف مشركط أك غير مشركط كىذه خمس مسائل
موفية ستة عشر ألف أحد عشر قد تضمنها الكتاب (*) كالصفة [مع الشرط كعدمو( .قرز) ] (حاشية
سحولي)
( )3قاؿ المنصور باهلل انما سمي التمر صيحانيا ألف النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم دخل (بستاف) ا
فكانت كل نخلة تصيح أف يأكل منها( .بستاف) [ قاؿ في محاسن أز عن جابر بن عبد اهلل األنصارم
في الوجو في تسميتو صحابي قاؿ كنت مع رسوؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم في بعض حيطاف المدينة
كيد علي عليو السبلـ على يده فمر بالنخل فصاح النخل ىذا محمد سيد األنبياء كىذا علي سيد
األكصياء كأبو األئمة الطاىرين األتقياء ثم مررنا بالنخل فصاح النخل ىذا محمد المهدم كىذا علي
الهادم ثم مررنا بنخل فصاح النخل ىذا محمد رسوؿ اهلل كىذا علي سيف اهلل فالتفت النبي صلى اهلل
عليو كآلو كسلم إلى علي عليو السبلـ قاؿ يا علي سمو الصحابي فسمي بذلك من ذلك اليوـ .كفي
ركاية فتبسم النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم كقاؿ ياعلي تمر بالمدينة إنما سمي صحابيا ألنو صاح
بفضلي كفضلك كمثلو في مناقب الكنجي] .
( )4البرني أحود التمر كأطيبو(*) كأما المخالف في الصفة فيجب على المشترم قبوؿ األعلى كفي
األدنى يخيركما في النوع كأما البائع فإف كاف عالما باألعلى فبل خيار كإف كاف جاىبل فلو الخيار كإف
كاف في األدنى فكالنوع .ك قيل :ال خيار للبائع بحاؿ ػػ .مفتي كقيل :بل لو الخيار ىنا ألنو غير مشترم
بخبلؼ ما تقدـ )*(.مثاؿ الصفة.
()371/9
_____________________________
أك زبيبا أسود فأعطاه أحمر( )1فإف كاف المبيع( )2باقيا (خيرا) ( )3جميعا (في) ذلك (الباقي) إف شاء
كاف ىذا النوع مكاف ذلك النوع ( )4كال يحتاجاف إلى تجديد( )5لفظ كإف اختلف النوع ،قاؿ (عليو
السبلـ ىذا ما يقضيو كإف شاء رد المشترم( )6ما قبض كسلم( )7البائع المبيع( )8كال فرؽ مع بقاء
المبيع( )9بين علمهما جميعا أك جهلهما أك جهل أحدىما اف الخيار( )13يثبت كما تقدـ (ك) اف كاف
النوع الذم سلمو البائع تالفا (تراد في التالف)( )11أرش الفضل( )12مع الجهل) فإف كاف الذم سلم
أعلى()13
__________
( )1ىذا مثاؿ الصفة
( )2يعني المسلم
( )3على جهة المراضاة( .قرز)
( )4إف كاف موجودا في ملكو كإال كاف فاسدا ك(قرز) (*) على جهة الصلح( .قرز)
( )5فيو نظر* إذ المبيع يتعين ال يصح ابدالو إال بتحديد لفظ فتأمل** يقاؿ ىو متعين فبل نظر كىو
ظاىر (التذكرة)(*)_ كقيل :قد عمد أكؿ اللفظ فاغتفر التفصيل في آخره فبل كجو لئلعتراض( .قرز)
(**)_( .حثيث) ىذا ىو األكلى
( )6ىذا على جهة اللزكـ ك(قرز) (*)
( )7كيجبر الحاكم من امتنع منهما( .قرز)
( )8إذا كاف موجودا في ملكو ك(قرز)
( )9صوابو المدفوع
( )13فإف اختار أحدىما خبلؼ ما اختاره الثاني فالواجب ىو أف يرد المشترم ما قبض كيسلم إليو
البائع المبيع( .غيث) ك(قرز)
( )11ىذا يستقيم في القيمي كالمثلى اف عدـ مثلو في الناحية( .زىور) أك تراضيا كإال سلم البائع
المبيع كالمشترم يرد مثل ما تلف كقد ذكر ذلك في (حاشية السحولي) كظاىر األز ك(البياف) االطبلؽ
(*) على كجو يضمن إذ حكمو حكم األمانة ك(قرز)
( )12حيث عدـ المثل * أك تراضيا على ذلك ذكره الفقيو يوسف كعليو مجمل إطبلؽ أز كإال قالوا أف
المشترم يرد مثل ما تلف كالدافع يسلم المبيع كالمراد بأرش الفضل أف البائع يرد ػ ػ زائد ما قبض من
الثمن على قيمة المسلم كيوفي المشترم الدافع ناقص الثمن على قيمة ما استهلكو( .زىور) (*)_ ػ ػ ػ ػ ػ
( )13بناء على أف المثل معدكـ في الناحية ك(قرز)
()372/9
_____________________________
رد المشترم ما بين القيمتين كإف كاف أدنى رد البائع ما( )1بين القيمتين( )2ىذا إذا كانا جاىلي()3ف
فإف كاف البائع عالما( )4لم يرجع بزيادة االعلى ككذا المشترم إف كاف عالما( )5لم يرجع بنقصاف
االدنى (كحيث يخير المشترم في االدنى( )6كقد بذر( )7جاىبل()8
__________
( )1يعني يسلم المشترم الزائد على الثمن قيمة ما استهلكو( .زىور)
( )2يعني من الثمن الذم دفع كبين ما كجب من القيمة أك المثل إذا كانا من جنس الثمن كعلى صفتو
كاف خالفو رد *القيمة كأخذ الثمن( .تعليق ابن مفتاح) (*) كفيها ثماف مسائل أيضا ألنو أما أف يشرط مع
عدـ اإلشارة أكلى كفي كل طرؼ اما أف تكوف المخالفة في الجنس أك في النوع أك الصفة أك معظم
المقصود فجعل في ىذا القسم كىو عدـ اإلشارة مع الشرط كعدمو سواء كالجنس كمعظم المقصود
سواء في الحكم كالصفة كالنوع سواء فيدخل أربع في أربع( .حاشية السحولي) (قرز) (*) يعني ما زاد
من القيمة () على الثمن لكن عبر بالقيمة عن الثمن [( .زىور) ] () ال قيمة ما استهلك (*)_ الثمن
(*) منسوبا من الثمن( .قرز)
( )3أك من لو الرجوع منهما( .حاشية السحولي) (قرز)
( )4عند العقد أك عند التسليم
( )5عند القبض أك عند االستهبلؾ( .قرز) (*)
( )6ككذا في األعلى مع مخالفة عرضو كما تقدـ .ح ذكيد (قرز)
( )7أك نحوه ليدخل في ذلك لو طحن الحب أك ذبح الشاة كما أشبو ذلك مع الجهل كلو لم يعرؼ
المخالفة إال بعد اف نبت المبذكر فثبت التخيير كاهلل اعلم( .حاشية السحولي لفظا) (قرز) (*) يفهم من
ىذا أنو ال يخير في غير االدنى كقد تقدـ أنو إذا أشار كاعطى خبلؼ ما كصف أنو يخير في المخالف
كلو كاف أعلى قيل :إذا كاف لو غرض كما مر فيثبت لو الخيار ىنا كلو كاف اعلى( .شرح ذكيد) ككذا
حيث شرط كأشار كخالف في النوع فإنو يخير كلو كاف أعلى
( ) 8فإف اشترل صيبا مدفونا لم يعلق رجع عليو بما بين القيمتين منسوبا من الثمن كىذا إف لم يعلم
المشترم كإال كاف رضي .كلفظ حاشية كأما لو اشترل إلخ )*( .يعني كاستمر الجهل من القبض إلى تماـ
البذر( .حاشية سحولي لفظا) كمثلو عن (المفتي) (قرز)
()373/9
_____________________________
فلو الخيارات) ،قاؿ (عليو السبلـ بمعنى أف المشترم إذا اشترل طعاما أك بزرا( )1مشارا إليو أك غير
مشار مشركطا أك غير مشركط على التفصيل الذم قدمنا فإنو حيث ذكرنا( )2أنو يخير في االدنى إذا
ثبت لو الخيار كقد بذر بذلك الطعاـ أك البزر( )3فإف لو خيارات( )4ثبلثة إف شاء رضي بما دفع
إليو( )5كإف شاء رجع باألرش()6
__________
( )1البذر صيب البقوؿ كما ال يقتات.
( )2قيل :كىو مخير حيث البيع صحيح كذلك حيث كاف مخالفا في النوع أك في الصفة كلم يخالف
في معظم المقصود.
( )3ىذه المسألة تسمى برز البصل قاؿ عليو السبلـ ألف الهادم عليو السبلـ قاؿ في األحكاـ كلو أف
رجبل اشترل من رجل بزرا على أنو من بزر البصل فنبت كراثا( .بستاف) (*) كأما لو اشترل بزرا ينبت
فاعطاه برزا ال ينبت فما البلزـ للمشترم فأجاب صش اف الواجب رد الثمن جميعو كما غرـ في البذر
كللبائع مثل الذم سلم إف كاف مثليا أك قيمتو (*) إف كاف قيميا كالذم يأتي على المذىب اف الواجب
على البائع األرش كىو ما بين قيمتو ينبت كقيمتو ال ينبت( .سماع) كىو الذم يفهم من قولو ال بعد
جناية فقط فاألرش فقط( .سماع) فلكي (*) لعل ىذا يستقيم في الصورة األكلى حيث كاف مشارا غير
مشركط في جميع صورىا ككذا حيث شرط ككانت المخالفة في الصفة كأما حيث كانت المخالفة في
معظم المقصود أك في الجنس فبل يستقيم الخيار ألف العقد فاسد ككذا في النوع اف جهل البائع كإال
صح كيثبت الخيار كإف كاف غير مشار إليو فأعطى خبلفو فمع العلم إباحة [.ففي المسلم ال يستقيم
التخيير حيث سلم غير المبيع ككذلك إف جهل عندنا كأما في النوع فيستقيم التخيير* فيها ىذا مضموف
ما يمكن من التمثيل _)*( .يقاؿ فتتلف فبل ينستقيم التخيير .بل كلو تلف ألنو بذر بإذف المالك فليس
باستهبلؾ على األصح.
( )4كىي على الحكم في األصح( .حاشية سحولي لفظا)
( )5على كجو المرضاة
( )6ىذا كبلمهم كإف كاف موداىما كاحد أك يختاره مطلقا كما بقي إال ترؾ األرش كىو ال يتركو فافهم.
(شرح فتح) (*) ىذا على طريق الحكم حيث عدـ المثل في الناحية أك كاف قيميا كإال فعلى جهة
التراضي ك(قرز) (كىذا ىو األكلى]
()374/9
_____________________________
كىو ما بين القيمتين( )1كإف شاء سلم النبات كسلم االرض حتى يبلغ الحصاد( )2كرجع على البائع
بالثمن ككراء االرض( )3كما غرـ على ذلك الزرع( ،)4قاؿ ابن أبي الفوارس كىذا الخيار( )5بناه
الهادم عليو السبلـ على الصلح( )6كالتراضي ال على طريق الحكم ،كقاؿ الفقيو علي بل على طريق
الحكم( )7ألنو بذر( )8بإذنو كىو غار( )9لو
باب البيع غير الصحيح
__________
( )1كىذا ال يستقيم إال في النوع ال في الجنس إال حيث لم يشرط كعدـ في الناحية (*) يعني يرد ما
زاد من الثمن على قيمة ما سلم ك(قرز) [ .صعيبرم ك(زىور) ] (*) منسوبا من الثمن( .قرز)
( )2كىذا الخيار ثابت فيما لو حد ينتهي إليو ال الغركس التي للدكاـ فالخياراف األكالف[فقط( .قرز) ]
( )3ككذا إذا لم ينبت( .قرز)
( )4إلى كقت التسليم ك(قرز)
( )5الثالث
( )6فتكوف البذر استهبلكا )*( .كجو الصلح أنو ال يجب شرعا إذا المبيع قد استهلك بإلقائة في
األرض فيجرم عليو أحكاـ المستهلك( .كواكب)
( )7كىو ظاىر األز( .نجرم)
( )8فالقولين معا لجواب سؤاؿ مقدر أف قيل :البذر استهبلؾ فكيف يرده فأجاب بن أبي الفوارس بما
في الكتاب ثم يتبعو الجواب اآلخر كلفظ السؤاؿ في (شرح) بن بهراف فإف قلت :إف ىذا لم يوجد لو
نظير ألف من استهلك على غيره شيئا من ذكات األمثاؿ سلم مثلو أك قيمتو إف عدـ المثل قلت :كقد
ذكركا على ذلك جوابين .كاهلل أعلم كأحكم.
( )9فعلى ىذا يثبت لو الخيار كلم يكن البذر استهبلكا يمنع الرد ألنو بإذنو( .قرز)
()375/9
_____________________________
قاؿ عليو السبلـ اعلم أف البيع عندنا كالحنفية ينقسم إلى صحيح كباطل()1
__________
( )1كعلى مذىبنا سؤاؿ كىو أف يقاؿ ما كجو تخصيص اختبلؿ بعض الشركط بالبطبلف كبعضها بالفساد
كأجيب بأف ما صح تملكو كحصل من تسليط ببدؿ يقوـ في حاؿ فهو يوجب الملك لقولو تعالى{ :إال
أف يكوف تجارة عن تراض } كما كاف على ىذه الصفة فهو تجارة كما ال يحصل فيو األكصاؼ فبل دليل
يدؿ على الملك لو قلنا ما يصح تملكو يخرج بيع الصيد في حق المحرـ كقلنا كحصل تسليط يخرج
بيع الصبي كالمكره كالذم بغير لفظ كما يقوـ مقامو كقلنا ببدؿ يقوـ فيخرج ما إذا كاف العوض دما أك ال
عوض لو في حاؿ من األحواؿ( .غيث معنى)
(*) حقيقة البيع الباطل ىو الممنوع بوصفو كأصلو كحقيقة الصحيح ىو المشركع بأصلو ككصفو .كحقيقة
الفاسد ىو المشركع بأصلو الممنوع بوصفو.
()376/9
_____________________________
كفاسد كلكل كاحد منها حكم كىا نحن ذاكركف الباطل كالفاسد كما يختصاف بو النا قد ذكرنا الصحيح
كشركطو ،كقاؿ الناصر ،كالشافعي ليس البيع إال نوعين صحيح كباطل(( )1فصل باطلو) ما كقع على
أحد كجوه أربعة( )2األكؿ (ما اختل فيو العاقد( )3نحو أف يكوف( )4صبيا غير مميز أك مجنونا( )5أك
مكرىا( )6سواء كاف بايعا أـ مشتريا الثاني قولو (أك فقد( )7ذكر الثمن أك المبيع)( )8نحو أف يقوؿ
بعت مني ىذه الدار فيقوؿ بعت ككذا لو لم يذكر
__________
( )1كركم في الكافي عن الهادم عليو السبلـ
( )2كالخامس ما اقتضى الربا (*) ككذا بيع أـ الولد كالمدين كالمكاتب إذا كفى.
( )3من موجب كقابل عن نفسو أك عن غيره [( .حاشية سحولي) ] ك(قرز)
( )4قاؿ المؤلف رحمو اهلل كال يعتبر العلم ىنا كالجهل كما في النكاح ألنو إنما اعتبر ىناؾ ألف مخالفة
المذىب فيو محرمة لكونو ديانة بخبلؼ مخالفة المذىب في البيوع فإنو ليس كذلك بل يجوز الدخوؿ
في العقود غير الصحيحة إال مقتضي الربا فيحرـ الدخوؿ فيو لمشاركة النكاح الغير الصحيح في العلة
كىي التحريم كىذا معنى ما نقل عنو عليو السبلـ( .بهراف بلفظو) (*) ككذا أيضا حيث يكوف مميزا أك
عبدا غير مأذكف إال أف بيع العبد المميز كالصبي المميز تلحقو اإلجازة إذا حصل كإف لم يحصل فهو
كالغصب سواء كأما عقد غير المميز كالمكره فبل تلحقو اإلجازة ألنو غير صحيح( .كواكب) (قرز)
( )5ككذا ما كقع من مضطر للجوع أك العطش كغبن غبنا فاحشا ككذا السكراف ذكره في (الكواكب)
عن المحيط .إذا كاف غير مميز كإال صح كلو غبن( .حاشية السحولي) (قرز)
( )6بغير حق (*) كلم ينو( .قرز)
( )7قاؿ (المفتي) ظاىره كلو تقدمت مواطأه كقيل :إذا تواطئا كدخبل فيو متواطئين صح البيع .جربي
كلي كما لو قاؿ زكجتك المتواطأ عليها إال أف يقوؿ بعت منك ىذه على ما قد كقعت عليو المواطأة
ككما قد باع فبلف فإنو يصح( .حاشية السحولي) ك(قرز)
( )8أك ذكرىما جميعا ك(قرز)
()377/9
_____________________________
المبيع نحو أف يقوؿ بعت مني بكذا الثالث قولو (أك) فقدت (صحة تملكهما)( )1كىو أف يكوف الثمن
أك المبيع مما ال يصح( )2تملكو أما إذا كاف لحم ميتة أكال يملك لعدـ نفعو( )3فبل خبلؼ أنو باطل
كأما إذا كاف خمرا( )4أك خنزيرا ،فقاؿ المنصور باهلل()5
__________
( )1كإذا كاف بعض الثمن مما ال (*) يصح تملكو فهو باطل باإلجماع( .كواكب) االقرب أنو يكوف
فاسدا حيث بعض الثمن مما ال يصح تملكو ألنو انضم إلى جائز البيع غيره (*) في الحاؿ ليخرج
عصير العنب قبل اف يصير خمرا كيخرج الصيد في حق المحرـ (*) لهما أك ألحدىما( .قرز) (*) في
الحاؿ لهما أك ألحدىما( .بهراف) كمفتى كأثمار قاؿ في الحاؿ ليدخل المدبر فإنو ال يصح بيعو ككذا
الصيد في حق المحرـ ككذا الوقف فالبيع باطل في ىذه األشياء( .قرز) ال مطلقا فبيع المدبر جائز
لفسق أك ضركرة ككذا بيع الصيد في اإلحبلؿ [ ىذا على الطريق الحكم] ككذا بيع الوقف في الخمس
الصور المتقدمة فهو جائز كأما بيع أـ الولد فبيعها باطل مطلقا سواء باعها من نفسها أـ رحم لها أـ من
غيرىما ال كتابتها فيصح كتعتق باألسبق منها كما يأتي في العتق( .قرز)
( )2كبعضو( .كواكب) ك(بياف) كلكن ينظر ما الفرؽ* بين ىذا كبين بعض المبيع لو انضم إليو غيره
قالوا فسد كىنا باطل .كقيل :يكوف فاسدا كالمبيع _)*(.الفرؽ أف المبيع يتعين بخبلؼ الثمن فتأمل.
( )3كالدـ كالبصاؽ كالحشرات
( )4سؤاؿ إذا ابيح المحرـ في حاؿ كالميتة للمضطر كالخمر لمن غص بلقمة ىل يصح العقد ألجل
الضركرة الملجئة كذلك كأف تباح الميتة جماعة لضركرة فهل يصح البيع فيما بينهم كيحل ثمنو فيها
كيكوف العقد صحيحا أك فاسدا أك باطبل يحتمل أف يكوف بيعو كبيع الزبل كيحتمل أف يصح ألنو بيع ذم
نفع حبلؿ [( .مفتي) كلعلو يقاؿ إنما اباحو للضركرة جواز التناكؿ منو ال غير ذلك من األحكاـ
كالمعاكضو عليها كالطهارة كال ضركرة إليهما فيبقى عليهما الحكم األصلي .سيدنا كشلي ػ ػ ػ ]
( )5كىو ظاىر (األزىار) كاختاره المؤلف إذ قد اختل فيو صحة التمليك باإلجماع( .شرح فتح)
()378/9
_____________________________
كحكى عن صلى اهلل عليو كآلو جعفر أنو باطل كظاىر كبلـ الهدكية أنو يكوف فاسدا كقد لفق بعضهم()1
بين القولين ،فقاؿ مراد الهدكية حيث يكوف في الذمة ال إذا عين فيكوف باطبل كمراد المنصور باهلل حيث
يكوف معينا ال حيث ىو في الذمة فيكوف فاسدا ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كالظاىر اف المسألة خبلفية
كالصحيح( )2األكؿ الرابع قولو (أك) فقد ذكر (العقد)( )3كلو حصلت المراضاة ككذا لو ،قاؿ أعطني
كذا كخذ ىذا عوضو فإف ىذا ال يكوف عقدا كاختلف الناس في المعاطاة من غير اللفظ المعتب()4ر
فالمذىب كىو ظاىر قوؿ الهدكية إنها ال توجب( )5التمليك بل اباحة قيل كمذىب( )6المؤيد باهلل
كتخريجو( )7كالحنفية كالمنصور باهلل أنها توجب الملك ،قاؿ الفقيو علي لكن اف عاطا نفسو()8
فقوالف للمؤيد باهلل كاف عاطا الغير فقوؿ كاحد إنها تفيد الملك
__________
( )1الفقيو حسن
( )2إذ ال يصح تملك المسلم الخمر كالخنزير ككأنو عدـ أحد البدلين في البيع كلزـ أف يكوف باطبل
كما مر ككذا يكوف في بيع أـ الولد كالوالصيد في حق المحرـ كنحوىما مما ال يصح تملكو ألجل
المتبايعين حاؿ البيع على األصح كاهلل أعلم( .شرح بهراف) قاؿ السيد ح انو فاسد كقاؿ أبو مضر يعني
مع الجهل بالتحريم كأما مع العلم بو فيكوف باطبل( .كواكب)
( )3في غير المحقر( .حاشية السحولي) ك(قرز)
( )4كبعت كنحوه
( )5كحجتهم أف الموجب لبلنتقاؿ من ملك البائع إلى ملك المشترم ىو العقد بعوض .قرز فإذا كاف ال
عقد ىناؾ فالبيع باطل.
( )6كىذا في المنقوالت ال في غيرىا فبل تصح المعاطاة ألنها مخرجة من (مسألة) الهدية كالهدية ال
تصح إال في المنقوؿ ىذا على أصل المؤيد باهلل كفي الهدية كلو مما ال ينقل ىو الظاىر (*) كحجة
المؤيد باهلل أف قد جرل عمل المسلمين بذلك كتناقلوه خلف عن سلف كما استحسنو المسلموف فهو
عند اهلل حسن كاختاره عليو السبلـ
( )7خرجو من الهدية
( )8معاطاة النفس فيما لو كالية أك ككالة من غيره فاجازىا
()379/9
_____________________________
كىذا في االعياف كأما في المنافع فقوالف من غير فصل بين أف( )1يعاطي نفسو( )2أك غيره (كالماؿ)
كىو المبيع كالثمن (في) الوجو (األكؿ) كىو حيث اختل العاقد (غصب)( )3نجرم عليو أحكاـ الغصب
في جميع كجوىو (كفي) الوجهين (التاليين) للوجو األكؿ كىما حيث فقد ذكر الثمن أك المبيع أك صحة
تملكهما فيكوف المبيع في يد المشترم كالثمن في يد البايع (كذلك) أم :كالغصب في جميع كجوىو
(إال) في أربعة( )4أحكاـ:
__________
( )1ىذا فيما ينقل من األشياء دكف العقار كالدكر فبل يتصور فيها المعاطاة قياسا على الهدايا إذ
(مسألة) المعاطاة مأخوذة منها كقد نصوا أنها ال تكوف إال مما ينقل .حاشية حفيظ كقاؿ الفقيو محمد
بن يحيى أنها تصح في غيرىا( .بياف)
( )2ال حيث ىو متولي أك فضولي كأجاز.
( )3كفوائده كفوائد الغصب( .حاشية السحولي) كقيل :كأصلو كفي (تذكرة علي بن زيد) أنو يملكها
بتلفو تحت يده (*) يعني حيث كاف العاقداف غير مميزين إذ لو كاف أحدىما صحيح التصرؼ كاألخر
غير صحيح التصرؼ كاف ما أعطاه صحيح التصرؼ إباحة من مبيع أك ثمن( .قرز) كيؤيده ما يأتي في
(األزىار) بقولو كال الصغير مطلقا.
( )4كىذه األحكاـ قبل المطالبة (*) فأما بعدىا فكالغصب في جميع كجوىو ك(قرز)
()383/9
_____________________________
()381/9
_____________________________
(كفي) الوجو (الرابع) كىو الذم لم يكن ثم عقد بل معاطاة يكوف المبيع في يد المشترم كالثمن( )1في
يد البايع ليس بمملوؾ( )2بل (مباح بعوض فيصح)( )3فيو أربعة أحكاـ :
__________
( )1كحكم فوائده حكم أصلو(.تذكرة) علي بن زيد( .قرز) كقيل :كالعقد الفاسد كلعل الفرؽ بأنو في
الفاسد قد ملكو بالقبض باإلذف بخبلؼ ىذا.
( )2كيتلف من ماؿ البائع ذكر يحيى حميد كاألكلى أف يتلف من ماؿ المشترم ألنو يلزمو القيمة ظاىره
كلو بآفة سماكية
( )3مما كجد بخط سيدنا الحسن بن أحمد الشبيبي رحمو اهلل ما لفظو كقد كقع التتبع في مواضع
يذاكر فيها على تقرير المشايخ ىل اإلباحة تبطل ببطبلف عوضها أـ ال فمن ذلك قولو ككل عيب ال قيمة
للمعيب معو مطلقا الخ كفي قولو كربح ما اشترل بنقد غصب أك ثمنو كفي قولو كما قد سلمو مباح مع
العلم الخ كفي قولو في الوقف كعلى بائعو استرجاعو كفي قولو في السير كال ينقض لهم ما كضعوه إلى
أف قاؿ كمحظور كقد تلف فالذم عرؼ من تقرير المشايخ مع تتبع اف اإلباحة تبطل ببطبلف عوضها اف
قابلها محظور كما دؿ عليو كبلـ الفتح في السير كإف لم يقابلها محظور فإنها ال تبطل كما دؿ عليو
كبلـ (المعيار) ك(الصعيترم) كالمنتخب كعن سيدنا زيد بن عبد اهلل رحمو اهلل أف المقرر في قراءة
(البياف) عليو أف اإلباحة تبطل ببطبلف عوضها في جميع المواضع كاهلل أعلم
()382/9
_____________________________
األكؿ أنو ينفذ (فيو كل تصرؼ( )1غالبا)( )2يحترز( )3من الوطئ( )4لبلمة فإنو ال يجوز( )5خبلؼ
المؤيد باهلل ككذلك()6
__________
( )1كلعل األخذ بالمعاطاة ال يوجب عتق الرحم ك[ ال ] ينفسخ النكاح خبلؼ المؤيد باهلل كىل تتبعو
أحكاـ الملك من كجوب الزكاة فيو ككجوب الفطرة بو كلو ككجوب نفقة القريب ككجوب الحج كنحو
ذلك عند أىل المذىب * القياس ال لعدـ الملك .ما لم يخرج عن يده ثم يعود إليو ىو أك عوضو
بمعاكض صحيحة** انعكست ىذه األحكاـ لحصوؿ الملك .ع سيدنا (عبد اهلل بن أحمد المجاىد)
(قرز) (*)_بياض في (حاشية سحولي) (**) _ أك فاسدة( .قرز) كحصل القبوؿ باإلذف
( )2كلو كقفا أك عتقا ك(قرز) كقيل :ال ىما
( )3فإف كطئ جاىبل فماذا يلزـ ? قيل :يلزـ المهر كيلحق النسب كال حد كال تصير أـ كلد فإف كطئ
عبلما حد( .حاشية سحولي) ك(عامر) كعن (المفتي) أنو يحد مطلقا كمثلو عن (حثيث) كإف كاف عالما
فبل يلحق( .قرز)
( )4كمقدماتو( .قرز) لكن ال يعتق الرحم إال بعتقو [ألنو سلطة عليو كقيل :ال يصح عتقو]
( )5فلو كطئ عالما لزمو الحد ك(قرز) فإف علقت ىل يثبت االستيبلد سل القياس أنو يثبت كقيل :يثبت
النسب قوم مع الجهل( .قرز) ال االستيبلد ما لم تخرج عن يد المشترم ثم تعود إليو كيحصل
االستيبلد بعد ذلك كاهلل أعلم (*) كالحيلة أف يملكها الغير بهبة يصح الرجوع فيها أك ببيع أك غير ذلك
فيصح الوطئ كالشفعة ألف ما تولد عن الفاسد يصح كفي (النجرم) كيثبتاف الوطء كالشفعة في عقد
ترتب على ىذا )*(.ككجهو أف يصرؼ المشترم ػ ػ ػ باإلباحة من البائع كالوطء ال يستباح باإلباحة.
(كشلي) (*) ما لم يخرج عن يد المشترم ثم يعود إليو بعقد* صحيح(قرز)(*)_أم إنشاء كنذر أك ىبة
أك نحوىما( .قرز).
( )6لكنو يقاؿ ما الوجو فيو على قوؿ المؤيد باهلل إذا كاف عنده أنو يملك بالثمن المذكور فعلي ىذا
على قوؿ الفقيو حسن أنو يجب لملك عند المؤيد باهلل كليس بيعا فيصح الشفعة فيو كعن اإلماـ شرؼ
الدين عليو السبلـ أنها كالهدايا عند المؤيد باهلل كال شفعة إال بالبيع كاهلل أعلم .ك بالػ.
()383/9
_____________________________
()384/9
_____________________________
(ك) الرابع أنو (ليس بيعا) فلو حلف ال باع لم يحنث( )1بالمعاطاة عند الجميع
(ك) أما (فاسده)( )2فهو (ما اختل فيو شرط( )3غير ذلك)( )4كذلك نحو أف يكوف الثمن أك المبيع
مجهوال أك يكوف العقد بغير لفظ ماض ،قاؿ السيد يحيى بن الحسين كالفقيو (ح) أك يكوف المبيع غير
موجود في الملك ،كقاؿ الفقيو (مد)( )5بل ىو باطل ككذا إذا تولى طرفي العقد كاحد كاف فاسدا
كنحو( )6ذلك()7
__________
( )1ما لم يجر عرؼ فيحنث لجرم اإليماف على العرؼ () كقيل :لو جرل عرؼ ألف الحنث يتعلق
بالحكم ال باالسم () حيث علقاه بالحكم كما يأتي
( )2قاؿ أىل المذىب كالحنفية كالفاسد من العقود ىو المشركع بأصلو الممنوع بوصفو كىو ما اختل
فيو شرط ظني يعني ما كاف من األحكاـ يرجع إلى المبيع أك الثمن ال إلى غيرىما فبل يفسد كلو حرـ
كالبيع كقت النداء
( )3أك شركط البيع( .بياف)
( )4يعني غير األربعة المذكورة أكال
( )5قول كاختاره المؤلف
( )6غير متطابقين أك غير مضافتين إلى النفس .أك مقيدا بأحد الشركط المفسدة ككذا لو كانا مملوكين
إذ ال يصح بيع أحدىما باألخر كاللحم بالحيواف فإنو في ىذه جميعا يكوف فاسدا ال صحيحا كال باطبل
كعند ف كالشافعي يكوف باطل( .غيث)
( )7غير متطابقين أك غير مضافين إلى النفس.
()385/9
_____________________________
(ك) البيع الفاسد ليس بمحرـ بل (يجوز( )1عقده)( )2كالدخوؿ فيو (إال) ما ىو منو (مقتضى الربا()3
فحراـ( ))4فعلو كالدخوؿ فيو كعقده (باطل( ))5على األصح كفي()6
__________
( )1يقاؿ ففي بيع األمة قبل استبرائها كبيع المحارـ من ذكم األرحاـ كالمدبر كالحيواف باللحم كبيع
الثمار قبل صبلحها ككذا بيع المضامين كالمسلم فيو قبل قبضو كبيع أـ الولد ىل يجوز في ذلك ?يقاؿ
ال يجوز ككاف عليو اف يقوؿ (غالبا) .لكن بيع أـ الولد كالمدبر باطل .قرز كال يجوز الدخوؿ فيو( .قرز)
(*) كقاؿ القاسم ال يجوز الفاسد فتلك بالقبض كقاؿ ف كالشافعي ال يجوز كال يملك( .بياف)
( )2إال في بيع المدبر كأـ الولد فبل يجوز كلو كانا يملكاف عند المؤيد باهلل ،كأبي طالب بالقبض ،كقاؿ
القاسم ال يجوز الفاسد كيملك بالقبض ،كقاؿ الناصر ،كالشافعي ال يجوز كال يملك( .بياف) ككذا بيع
اللحم بالحيواف كالتفريق بين ذكم االرحاـ المحارـ في الملك فهذه كنحوىا ال يجوز عقده ككذا * بيع
المضامين كالثمار قبل صبلحها كالمسلم فيو قبل قبضو.
( )3كيطيب ربحو كفوائده بتلفو قبلها كالفاسد ذكره في (تذكرة علي بن زيد) كقيل :ال يطيب ربحو ذكر
في األحكاـ ألف ما تضمن الربا فأذف صاحبو كبل أذف .من جوابات اإلماـ محمد بن القاسم [فيكوف
قسما خامسا من أقساـ الباطل] (*)_ككذا بيع الصوؼ على جلد الحي أك عضو منو قبل التذكية كاللبن
قبل انفصالو كاألمة قبل استبرائها( .قرز)
( )4بيع الشيء بأكثر من بيعة يومو ألجل النسا.
( )5كلعل حكمو حكم فوائده كالتاليين .ح لي (بلفظو) كقيل :كاألكؿ في الربح فقط فيتصدؽ بو كفي
البقية كىو انو يبرا من رد إليو كاألجرة اف لم يستعمل كال يتضيق الرد إال كالتاليين بالطلب( .قرز) (*)
كال يطيب ربحو كخراجو( .تذكرة) كفي البقية كىو أنو يبرأ من رد إليو كال أجرة إف لم يستعمل كال تضيق
الرد غبل بالطلب كالتاليين( .قرز)
( )6خرجو للهادم من (مسألة) السبيكة التي بيعت بخمسة كزنها ستة ،فقاؿ الهادم إذا أخرج بائعها
الدنانير من يده إلى الغير بوجو من التصرؼ لم يلزمو بردىا بعينها بل برد مثلها من عنده فخرج المؤيد
باهلل من ىذا أف فاسد الربا يملك إذا كاف مختلفا فيو ،كقاؿ أبو طالب انما لم يجب ردىا بعينها ألف
الدراىم كالدنانير ال تتعين [ما لم تكن باقية كحيث ػ ػ ردىا بعينها( .قرز)] (بستاف) كقيل :التخريج من
الهدية( .بياف معنى)
()386/9
_____________________________
تخريج المؤيد باهلل أنو فاسد يملك بالقبض فإف كاف الفاسد من جهة الربا مجمعا على كونو ربا
كقرض( )1درىم بدرىمين فبل خبلؼ أنو باطل( )2ال يملك بالقبض (كما سواه) أم :ما سول العقد
الفاسد( )3بالربا من العقود الفاسدة (فكالصحيح( )4إال) في ستة أحكاـ( )5األكؿ (انو معرض()6
للفسخ()7
__________
( )1صوابو بيع
( )2فيكوف خامسا القساـ الباطل المتقدمة
( )3صوابو (*) الباطل.
( )4نعم كالبيع الفاسد ال يثبت فيو خيار الرؤية كال خيار الشرط كال تلحقو االجازة أما الرؤية فلقولو
صلى اهلل عليو كآلو ال رد إال في الصحيح كأما الشرط فهو ال يثبت إال بالعقد كليس ثم عقد يثبت معو
الشرط * كأما االجازة فهي ال تلحق إال ما جمع شركط الصحة كال يثبت فيو خيار العيب ألنو يملك
بالقيمة يوـ القبض ذكر معنى ذلك ع .من حاشية من (تعليق) الفقيو حسن قرز كظاىر (األزىار) ثبوت
الخيارات في المبيع الفاسد ألنو كالصحيح(*)_كأما الشفعة فؤلنها تؤخذ بالثمن كال ثمن في الفاسد بل
البلزـ القيمة (*) قيل :ىذا في غير بيع الرحا ػ كالفاسد لجهالة الثمن كالخيار كنحوىما فأما بيع الرحا ػ
فإنو ال يصح ما ترتب عليو من بيع كنحوه إذ ال تسليط فيو من البائع للمشترم على االستهبلؾ بل أذف
لو بالقبض فيو كالمشترم بعد االستهبلؾ كليس كذلك الفاسد لجهالة الثمن كنحوه ذكر معنى ىذا الفقيو
يحيى بن حسن البحيبح كالفقيو يوسف .من جواباتو عليو السبلـ.
( )5كالسابع لحوؽ االجازة .كاتبو
( )6كإذا طولب بالفسخ أك منعو من التصرؼ في المبيع ثم باعو أك كىبو بعد المطالبة صح تصرفو*
(بحر) ك(قرز) (*) كلو للوارث كىو صريح (البحر) ك(قرز) (*)_ يعني بالبيع أك الهبة( .قرز)
( )7قاؿ في (البحر) قلت :كال يتعذر الفسخ بموت أيهما كما ال يبطل بو كجوب التراد (قرز) (*)
كيورث( .قرز) (*) كإذا عزـ المشترم فإف كاف ىو الفاسخ فبل شيء لو كلو بحكم كإف كاف ىو البائع
رجع عليو ذكره الفقيو يوسف( )*( .فرع) كإذا فسخ الفاسد فللمشترم حبس المبيع حتى يعود الثمن إذ
ىو أحق بو إذا أفلس ذكره اإلماـ يحيى للمذىب .ككذا في كل فسخ بعد تسليم الثمن فالحكم كاحد.
(قرز) (*) (مسألة) يقاؿ لو فسخ العقد الفاسد بحكم كقد غرـ المشترم غرامات في المبيع للنماء أك
للبقاء ىل يرجع على البائع بالغرامة قلت :كظاىر كبلمهم بعدـ رجوع المشترم على البائع بما انفق على
المبيع بعد رده بالعيب [ بالحكم ] أنو ال يرجع ألنهم عللوا أنو انفق على ما ىو ملك لو أك مضموف
عليو بانها تطيب لو الفوائد الفرعية كلزمو اإلنفاؽ كقد عرفت أف المبيع في العقد الفاسد كذلك ألنو
يملك بالقبض باإلذف فبل نجد فرقا يقاؿ ىل المراد باإلنفاؽ الذم ذكركا اإلنفاؽ المفضي للبقاء فقط أك
المفضي لهما معا قلت :ذكركا في المعيب أنو يمنع رده بحرث األرض كقصار الثوب كصقل السيف
كالطبخ كالطحن كالظاىر من كبلـ (البياف) أف ىذه األشياء تمنع الرد في الفاسد أيضا .بلفظو
()387/9
_____________________________
) بمعنى أنهما لو تشاجرا فإف للحاكم الذم يقوؿ بفساده أف يفسخو ككذا إذا تراضيا بفسخو انفسخ،
قاؿ عليو السبلـ كاالقرب اف الفسخ مع التراضي يحتاج إلى لفظو كابتداء( )1البيع كال يكفي أف يرد كل
كاحد منهما لصاحبو ما قبض منو قيل (س) ذكر الفقيو (ل) كغيره من المذاكرين اف حكم الحاكم يراد
ىنا الحد كجهين إما لقطع( )2الملك أك لقطع الخبلؼ( )3فإف كاف الفساد مجمعا( )4عليو لم يحتج
إلى حكم قبل القبض ألنو ال ملك كال خبلؼ كإف كاف قد قبض أحتيج إلى الحكم لقطع الملك كإف
كاف مختلفا فيو( )5احتيج إلى الحكم قبل القبض لقطع الخبلؼ كبعده لقطع الملك كالخبلؼ نعم فإف
كاف المبيع باقيا( )6رد بعينو(( )7كاف) كاف قد (تلف) لم يمنع من الفسخ كرد قيمتو إف كاف من ذكات
القيم كمثلو إف كاف من ذكات
__________
( )1قاؿ الفقيو يوسف أك يرد المبيع أك الثمن إذا جرت العادة بذلك في التفاسخ( .بياف) (بلفظو) كىو
صحيح( .حاشية سحولي) كظاىر (األزىار) خبلفو .قرز (*) كيعني القبض عن القبوؿ( .قرز)
( )2بعد القبض.
( )3قبل القبض.
( )4كبيع الطير في الهول كبيع المعدكـ كالثمن المجهوؿ كاألجل المجهوؿ كالخيار المجهوؿ قد تقدـ
البي مضر أنو يصح بيع الطير في الهواء كبيع اآلبق
( )5كبيع أـ الولد () على قوؿ المؤيد باهلل ،كأبي طالب كالزيادة ألجل األجل على قوؿ المؤيد باهلل ()
كلعل المراد مع الجهل ال مع العلم فباطل ذكر معنى ذلك أبو مضر( .بياف) كأما عند الهادم فباطل
مطلقا ك(قرز)
( )6كما غرـ في العين المشتراة بعقد فاسد كحرث كػ كنحو ذلك فإف كاف الطالب للفسخ البائع رجع
بها كإف كاف المشترم ىو الطالب لم يرجع كما ذكره في المغارسة كغيرىا ذكر معناه الفقيو يوسف.
(شرح بياف) كقيل :ال يرجع مطلقا سواء كاف الفسخ بالحكم أـ بالتراضي كما في العيب ألنو أنفق على
ملكو كمعناه في المقصد الحسن.
( )7كأرش عيبو كلو كاف التعيب بآفة سماكية كالذم في (التذكرة) أنو يمتنع رده
()388/9
_____________________________
االمثاؿ كالمراد بالقيمة قيمتو يوـ قبضو( )1ال يوـ استهبلكو كفائدة الفسخ( )2بعد التلف التراجع()3
فيما بين القيمة كالثمن كقيل إف الفسخ ال يلحق التالف ،قاؿ عليو السبلـ كالصحيح األكؿ (ك) الحكم
الثاني اف المبيع في العقد الفاسد باؽ على ملك البائع (ال يملك إال بالقبض)()4
__________
( )1مثل ذلك ما قبض برضاء اربابو( .قرز) ككذا في المعاطاة ك(قرز)
( )2فإف قيل :ما الفائدة في التفاسخ بعد التلف مع أف التراجع في القيمة كالثمن من البائع كالمشترم
ثابت قبل التلف كبعده سواء حصل فسخ أـ ال الجواب اف فائدة الفسخ بعد التلف اف للبائع الفوائد
حيث تلفت قبل تلف المبيع أك حالو بجناية أك تفريط فحينئذ يرجع على المشترم بمثل المثلى كقيمة
القيمي فإف لم يفسخ لم يستحق شيئا( .قرز) (*) ككجهو اف التراجع ثابت سواء حصل الفسخ أـ ال
ذكره الفقيو مد كىو المذىب( .قرز) (*) لعل فائدة الفسخ بعد التلف ىو حيث أتلف المشترم الفوائد
األصلية ثم أتلف المبيع ككقع الفسخ بالتراضي ألنو لو لم يفسخ لزمو ضماف الفوائد للبائع كظهرت
الفائدة ىنا للمشترم فقط كاهلل أعلم .ال يستقيم ألنو إذا لم يفسخ فالفوائد للمشترم.
( )3ىذه الفائدة على قوؿ (االنتصار)
( )4كال يصح (*) منو توكيل البائع( .بياف) إذ القبض من تماـ العقد كأما توكيل غيره فيصح توكيلو
بقبضو( .بياف) كقيل :يصح كالرىن( .قرز) (*) كما غرـ في العين المشتراة بعقد فاسد فإف كاف الطالب
للفسخ البائع رجع المشترم بما غرـ كإف كاف الطالب للفسخ المشترم لم يكن لو أف يرجع ذكره الفقيو
يوسف كظاىر (األزىار) خبلفو ألنو أنفق على ملكو [كمثل ذلك كل ما قبض برضى أربابو (قرز) (*)
إجماعا( )*( .مسألة) من اشترل ثمار قبل صبلحها أك بعده شراء فاسدا كقبضها بالتخلية على أشجارىا
لم يملك فإف اصابتها آفة أك سرقت قبل أف يقطف شيء منها فهي من ماؿ البائع( .بياف لفظا) يشير
إلى قوؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح أنو يكفي قبض بعضها كالمذىب قوؿ الفقيو علي أنو ال بد من
قبض كلو كأما ما قد قطفو فقد قبضو فيفسد البيع فيو كيفسد المبيع على قدر القيمة( .قرز) كفي
(الكواكب) ما لفظو إذا قطف بعضو فقيل :إنو يكفي فيملك الكل ككذا في سائر المنقوالت كما في
األرض فإف تصرؼ المشترم في بعضها كفي كقاؿ الفقيو علي يحتمل أف المنقوؿ يخالف األرض كأف
نقل بعضو ال يكفي( .قرز) (*) (مسألة) من باع نصف بقرتو أك نحوىا من غيره كأجلو بالثمن على أف
يعلفها كشرطا ذلك أك أضمره في العقد ككاف عرفا لهم ظاىرا أف العلف ألجل اإلنظار لثمن فهو بيع
فاسد* ربا فإف علفها المشترم كاف لو اف يرجع كيغرـ لو ما استهلك من فوائدىا _)*(.ينظر بل ىو باطل
ألف مقتضى الربا حراـ باطل )*(.كالفوائد قبلو للبائع( .قرز)
()389/9
_____________________________
من المشترم فمتى قبضو (باالذف( ))1الصادر من البائع ملكو(( )2ك) الحكم الثالث أنو تجب (فيو
القيمة)( )3يوـ القبض فإف كاف الثمن أكثر كجب على البائع رد الزائد( )4كإف كاف أقل كجب على
المشترم التوفية ،قاؿ في االنتصار كال يجب ذلك إال بعد التفاسخ( ،)5كقاؿ الفقيو محمد بن يحيى
كىو ظاىر قوؿ أبي مضر( )6إنو ال فرؽ بين قبل الفسخ( )7كبعده ألنو مضموف بالقيمة فإف غاب
مستحقها( )8بقيت حتى اليأس( )9ثم للوارث ثم للفقراء()13
__________
( )1لفظا) لفظا .لضعفو إذ لم تقتض الملك بمجرده.
( )2بعد البيع( .بياف) (قرز)
( )3إف كاف قيميا كمثلو إف كاف مثليا ك(قرز) ككذا في المعاطاة كالقرض الفاسد كالهدية
( )4كإف لم يطالب بو المشترم
( )5بالتراضي( .بياف) أك بعد التلف
( )6كىو ظاىر (األزىار)
( )7كفي (البحر) ما لفظو كالزائد كالمباح قاؿ في (شرحو) حيث ترؾ الزائد مع معرفتو باستحقاقو
كتمكنو من المطالبة .كقيل كالدين الثابت بعد رضى مالكو .كقيل :كأركش الجنايات .كإال فكالغصب إال
في األربعة ك(قرز) أنو دين يتضيق بالطلب [مع التمكن( .قرز) كالعلم( .قرز) ] (غاية) مع علم من لو
الزيادة ال مع جهلو فكالغاصب في جميع كجوىو .ع (سيدنا حسن) ) ك(قرز) [ (فرع) :كإذا مات من
لو الزيادة مع صاحبو صار لورثتو فيجب عليو تسليمو لهم أك االستبراء منهم مع علمهم بوجوبو لهم فإف
أبركا مع جهلهم لعذر الواجب بحيث لو عرفوا قدره ما أبركا منو فعلى قوؿ المؤيد باهلل يصح الػ كعلى
قوؿ المنصور باهلل* كالقاضي زيد ال يصح( .بياف)(*)_ قلت :كىو قوم لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم
(ال يحل ماؿ امرئ منكم غبل بطيب من نفسو) (بحر) كقواه المتوكل على اهلل عليو السبلـ ]
( )8يعني الزيادة.
( )9مائة كعشركف سنة
( )13إف أيس من حياتو بأف يمضي عليو العمر الطبيعي كإف أيس من معرفتو فالى الحاكم كالى اإلماـ
كال يعتبر مضي العمر الطبيعي .إف أحب تسليم ذلك إلى اإلماـ كالحاكم كإال فالوالية إليو ألنها مظلمة
ك(قرز)
()393/9
_____________________________
()391/9
_____________________________
إف كاف المبيع جارية (ك) الحكم الخامس أنو ال يثبت فيو(( )1الشفعة) ألنها مأخوذة بالثمن كالفاسد
بالقيمة(( )2ك) الحكم السادس أنو ال يصح فيو (القبض بالتخلية( ))3بل ال بد في قبضو من نقل ما
ينقل( )4كالتصرؼ( )5فيما ال ينقل ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كإذا نقل( )6البعض كفى كما لو
تصرؼ في بعض االرض ،كقاؿ الفقيو علي يمكن الفرؽ بينهما بأف االرض مخفف فيها لما لم يمكن()7
نقلها
فصل في أحكاـ العقد الفاسد إذا أريد فسخو
__________
( )1كأما بو فتثبت( .قرز) كعليو (األزىار) بقولو كإف ملكت بفاسد.
( )2ىذا تعليل أىل المذىب قاؿ في (البحر) قلت :كاألكلى تعليل المنع بملك البائع استرجاعو
بالحكم فلم يستقر انتقالو كلو شرط لنفسو الخيار كفي حاشية بل ألف ملكو غير مستقر كإال لزـ إال
تثبت الشفعة فيما كاف ثمنو قيميا .ال يستقيم ذلك كإال لزـ فيما اشترل بخيار أف ال تصح فيو الشفعة
ألف الملك غير مستقر فتعليل (الشرح) مستقيم لكن يقاؿ قد انفرد بو المشترم
( )3ألف العقد ضعيف فاشترط القبض.
( )4كال يكفي النقل كىو مبطل( .قرز)
( )5كالمراد بالتصرؼ المركر فيها (*)
( )6لكن لو تلف البعض على ىذا فهل يكوف قبضا لما نقلو قاؿ (الدكارم) أف كاف غير متصل بالباقي
فهو قبض كإف كاف متصبل بو فاالكلى أنو ال يكوف قبضا( .قرز)
( )7يعني الواحدة فإف كانتا اثنتين لم يكف التصرؼ في أحدىما دكف األخرل .كظاىر (األزىار)
االطبلؽ اتصل المبيع اـ انفصل( .قرز)
()392/9
_____________________________
(ك) ىو أف الفوائد (الفرعية( )1فيو قبل الفسخ( )2للمشترم)( )3ككذا ما ربح( )4فيو(( )5ك) أما
(األصلية) كالصوؼ كالولد( )6كاللبن الحادثة مع المشترم فإنها تكوف (أمانة)()7
__________
( )1متصلة أك منفصلة ك(قرز) (*) بعد القبض لنهيو صلى اهلل عليو كآلو عن ربح ما لم يضمن (*)
كحاصل الكبلـ في ىذه المسالة أف تقوؿ ال يخلوا إما اف تكوف فرعية أك أصلية فالفرعية للمشترم
كاالصلية ال تخلوا إما اف تكوف فسخو بالتراضي أك بالحكم فبالتراضي للمشترم كبالحكم إف كانا باقيين
أك تلفا معا في حالة كاحدة أك ىو باؽ أك تلف بعدىا فللبائع كإف تلف قبلها فللمشترم .ح فتح.
( )2ما لم تكن متصلة عند الفسخ فللبائع( .مفتي) كظاىر (األزىار) اإلطبلؽ.
( )3كلو فسخ بحكم( .قرز)
( )4كقد فسر الربح بالزائد على أجرة المثل كأما المبيع فقد امتنع الفسخ .يقاؿ كإف امتنع الرد في
المبيع فبل يمتنع الفسخ )*(.كقد يوجو بما لو أجره بزائد على أجرة المثل أك باعو بأكثر مما شراه كىذا
يستقيم إذا لم يتفاسخا في العقد الثاني.
( )5كصورتو لو كاف ثمن المبيع من النقدين فاشترل بها سلعة ثم باعها كربح فيها فإنو يطيب الربح كقد
يتصدؽ في ىذه الصورة كال كجو للتكلف ،كقاؿ أبو حنيفة يجب التصدؽ بالربح في العقد الفاسد كفي
بعض الحواشي كقد فسر بالزائد في أجرة المثل أك باعو بأكثر مما شفظراه كاف لو الربح كىذا يستقيم
إذا لم يتفاسخا بالعقد الثاني يقاؿ البيع يمنع الفسخ قيل :ال بل انما منع الرد دكف الفسخ( .سيدنا
حسن) ) ك(قرز) كلو قيل :المراد بالربح األجرة كيكوف من عطف الخاص على العاـ( .شامي)
( )6كالجناية لكنها تمنع الرد( .قرز)
( )7كيجوز لو االنتفاع كالعبرة باالنكشاؼ فعلى ىذا لو باعها ثم فسخ بحكم كجب عليو استفداؤىا
ينظر في النفقة على الفوائد كلعلو مثل خيار الشرط* كاألكلى أف بيعها يمنع الرد ** كاألصل (*)_ يعني
يرجع على من استقر لو الملك إذ نول الرجوع( .قرز)(**)_ أم ردىا كفيها القيمة أك المثل( .قرز) إذ
ىو مسلط على بيعها( .شامي) (قرز)
()393/9
_____________________________
في يده إذا فسخ العقد فإف فسخ كقد كانت تلفت بتفريط ضمنها كإف لم تكن بتفريط لم يضمنها
(كتطيب( ))1الفوائد األصلية للمشترم بأمرين أحدىما (بتلفو( )2قبلها)( )3فإذا تلف األصل قبل أف
تتلف الفوائد طابت للمشترم فإذا فسخ العقد لم يجب عليو إال قيمة األصل( )4كقيل (ؿ ل) ال تطيب
بل ىي أمانة (ك) األمر الثاني (بفسخو)()5
__________
( )1كحاصل الكبلـ في الفوائد في العقد الفاسد أنها إف حدثت قبل القبض فللبائع مطلقا كإف كاف بعد
القبض فالفرعية تطيب للمشترم مطلقا فسخ بالحكم أك بالتراضي متصلة حاؿ الفسخ أك ال تلف المبيع
قبلها أك معها أك بعدىا كاالصلية إف فسخ بالتراضي طابت للمشترم مطلقا تلف المبيع قبلها أك بعدىا
أك معها .كإف كاف بالحكم فإف تلف المبيع قبلها أك امتنع الرد أك التبس طابت للمشترم كإف تلف
بعدىا أك معها فهي ملك للبائع .قرز
( )2لفظ (حاشية سحولي) كتطيب االصلية التي لم يشملها العقد باستهبلكو قبلها كىذه أكلى من
التعبير بقولو بتلفها كما يظهر بالتأمل فإف استهلك بعض المبيع فقد طاب لو قدر فوائد المستهلك.
باللفظ( .قرز) (*) كلو حكما .أك امتنع الرد.
( )3باستهبلكو حسا أك حكما قاؿ في (حاشية السحولي) كىو أكلى من التعبير بالتلف كما يظهر مع
التأمل (*) فإف تلف بعضو حصصو القيمة فتستقر فوائد ذلك البعض كالباقي معرض للفسخ فتتبعو
فوائده األصلية( .معيار) (*) أم الفوائد األصلية (*) ال معها أك بعدىا فأمانة للبائع فإف التبس أيهما
تلف أكال فلعلو ال يجب ألف االصل عدـ الضماف إال على القوؿ بالتحويل( .معيار) فبل يضمن اال ما
جنى أك فرط( .قرز)
( )4سواء تفاسخا في التالف بالحكم أك بالتراضي فبل يلزمو للبائع إال قيمتو االصل يوـ القبض كمثلو
في المثلي( .حاشية سحولي) (قرز)
( )5ما لم تكن متصلة عند الفسخ فللبائع [( .مفتي) كظاىر (األزىار) االطبلؽ متصلة أك منفصلة.
(قرز) ] (قرز) (*) كيجب على المشترم اف يستبرئ االمة بالفسخ كالتراضي ال بالحكم ك(قرز) (*)
كإذا فسخ بالحم رده بفوائده األصلية ال الفرعية( .بياف) (قرز) (*) ما لم تكن متصلة كالصوؼ قبل
قطعة .كلفظ (حاشية سحولي) كحيث كاف التفاسخ بالتراضي دخلت بالفسخ الفوائد األصلية المتصلة
بالمبيع المفسوخ بالتراضي من صوؼ ككلد كلبن( .بلفظها) كظاىر (األزىار) كما تقدـ في فوائد
المعيب( .سيدنا حسن) قرز.
()394/9
_____________________________
بالرضاء فقط( ))1فبل يجب عليو ردىا( )2ذكره الفقيو س ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كيمكن اف يقاؿ ىذا
يتنزؿ على الخبلؼ في المعيب إذا فسخ بالتراضي ىل ىو فسخ للعقد من أصلو كما ذكر للقاسم()3
أك من حينو كما ذكر للهادم (كيمنع( ))4رد عينو(( )5االستهبلؾ الحكمي( ))6كجملتو خمسة عشر
كجها كىو قولنا()7
__________
( )1بعد انفصالها.
( )2ألنو كالعقد الجديد )*( .فقد استقر المبيع بتلفو فبل يجب عليو ردىا( .بياف بلفظو) (قرز) إذ
الواجب حينئذ قيمتو فقط( .شرح بهراف)
( )3فيما خرجو ع ،كأبو طالب في (شرح) قولو ما لم يرد عليو بحكم
( )4كالمعاطاة* مثلو ال يصح الرد إذا اتفق أحد ىذه االمور( .قرز) (*)_كخركجو بالميراث ال يمنع من
رده( .قرز) كمثلو في (البحر) خبلؼ الذريعة )*( .بالحكم كأما بالتراضي فيجوز كلو حصل بعض ىذه
المذكورات يصير معو التصرؼ غير جائز كالوقف كاال ستيبلد كالتدبير فبل يصح التفاسخ ال بحكم كال
تراض( .حاشية سحولي) (قرز)
( )5ككذا المعاطاة( .قرز) كفوائده االصلية( .قرز) (*) كالزيادة التي ال تنفصل * بمنع الرد كبنظر في
السمن كالكبر ىل يمنعاف الرد ألنو قد تقدـ في خيار العيب أنهما ال يمنعاف فهل يكوف ىنا كذلك ينظر
فيو قيل يمنعاف كمثلو في (البحر) ك(قرز) (*) بالحكم كأما بالتراضي فيصح الفسخ مع الزيادة كالنقصاف
مع أرش أك بغير أرش( .بياف) إال ما يصير معو التصرؼ غير جائز كالعتق كاالستيبلد كالتدبير كالوقف
(*)_كالشغل ػ كالحرث.
( )6كمنو خلط كتنجيس كديعهم ***كضربو ثم خط حصرىا كمبل .ألحمد بن عبد اهلل (الهبل).
( )7كقف*ك نذر كصدقة( .قرز)(*)_ كإنما كانت ىذه االمور استهبلكات في البيع الفاسد ألنو قبضو
برضاء البائع فقد سلط عليو كأما في الغصب فبل يكوف استهبلكا فيو إذ لم يرض المالك بمصيره كالف
الغاصب لم يثبت لو ملك ال قوم كال ضعيف فلم يخرج عن ملك صاحبو اال بتلفو أك إزالة اسمو
كمعظم منافعو بخبلؼ الفاسد فإف المشترم قد ملكو بالقبض فصحت تصرفاتو فيو ككانت استهبلكا.
(شرح بهراف) (قرز)
()395/9
_____________________________
( :كعتق( )1كبيع( )2ثم موىبة( )3غرس( )4بناء( )5كطحن ذبحك الحمبل(( )6طبخ كلت كصبغ()7
حشو( )8مثل قبا( )9نسج( )13كغزؿ كقطع( )11كيف ما فعبل)( )12فمن اشترل شيئا بعقد فاسد
ثم كقفو أك أعتقو( )13أك باعو( )14أك كىبو أك غصنا فغرسو( )15أك عرصة فبناىا( )16فإف أحاط
ببعضها( )17فقد استهلك()18
__________
( )1ككتابة كتدبير ككذا الجناية( .قرز)
( )2كسواء كاف البيع صحيحا أك فاسدا كلو عاد إلى ملكو ما لم يعد بما ىو نقض للعقد من أصلو.
(حاشية السحولي معنى) (*) كلو فاسد( .قرز)
( )3عبارة (األثمار) نحو موىبة .لتدخل النذكر كشبهو( .قرز)
( )4فإف زاؿ الغرس كالبنا كاف لو الفسخ كعن السيد عبد اهلل بن أحمد المؤيدم كلو ازيل البنا عن
العرصة كقرره (المفتي) ك(قرز) (*) فإف زاؿ الغرس كالبناء ىل يعود قاؿ في (شرح) الزكائد يعود لبائعو
إذا طلب .فتح ك في (حاشية سحولي) كلو زاؿ كما لو أخرجو عن ملكو عاد إليو بعقد جديد( .حاشية
سحولي) (*) فيركيو( .قرز)
( )5فيو كبو( .قرز)
( )6اسم لولد الضأف كىو ما تم لو أربعة أشهر كلحمو حار (*) رطب ال معنى لو ىنا.
( )7فيو أك بو
( )8عبارة (األثمار) درز [ ألف مجرد الحشو ال يكفي( .قرز) ]
( )9قميص ضيق االكماـ (*) أك نحوىا
( )13كالنسخ استهبلؾ للبياض كالمداد ككذا التنجيس جناية في بعض صور المبيع فيكوف استهبلكا
ككذا الخلط .كدبغ األديم.
( )11كأما خياطة المفصل فجعلو في (البياف) استهبلكا كاستضعفو المؤلف .كمثلو في (حاشية سحولي)
قاؿ (المفتي) كظاىر (األزىار) ال يشملو.
( )12أم شئ فعل من ىذه فإنو ال يجب رد عينو( .غاية)
( )13بعد قبضو( .قرز)
( )14كلو فاسدا( .قرز) (*) كلو فاسدا كلو عاد إلى ملكو ما لم يعتبر بما ىو نقض للعقد من أصلو.
(حاشية سحولي) (مفتي) (قرز)
( )15كعرؽ أك فسد( .قرز)
( )16أك غرس فيها كعرؽ( .قرز)
( )17من جميع جوانبها [ذكره في (الزىور) (قرز) ]
( )18لكن يقاؿ ال يفرؽ للصفقة على البائع فيكوف استهبلكا للجميع قلنا ال تفريق في الفاسد ك(قرز)
()396/9
_____________________________
ذلك البعض أك طعاما فطحنو أك حيوانا( )1فذبحو( )2أك لحما( )3فطبخو أك سويقا( )4فلتو( )5كمثلو
الطحين إذا عجنو ككاف لهما( )6قيمة أك ثوبا فصبغو أك قبا( )7قبل أف يحشى فحشاه( )8كخاطو أك
غزال فنسجو أك قطنا فغزلو أك ثوبا فقطعو( )9قميصا( )13ثم فسخ العقد بحكم أك غيره( )11لم يجب
رد العين بعد ىذا االستهبلؾ بل القيمة فقط( )12كال خبلؼ بين من يقوؿ بالعقد الفاسد أف ىذه االمور
استهبلؾ( )13فيو يمنع كجوب رد المبيع بعينو إال البناء فعند (ؼ) كمحمد أنو ال يكوف استهبلكا
كحكاه في الكافي عن أصحابنا (كيصح)( )14في العقد الفاسد()15
__________
( )1كالجناية عليو تمنع الرد ذكره في (التذكرة) كالمذاكرة ،كقاؿ في الحفيظ ال يمنع بل يرده مع األرش
كلو كانت بآفة سماكية كالمختار إف كاف بآفة سماكية لم يمنع الرد كإف كاف بجناية امتنع الرد( .صعيترم)
(*) كسيأتي في كتاب الهبة أف ذبح الحيواف كقطع الشجرة ال يكوف استهبلكا فينظر في تحقيقو قاؿ
فرؽ بينهما بأف ىنا دفع ماال فهو في مقابلة عوض بخبلؼ الهبة فافترقا.
( )2أك جنى عليو( .تذكرة)
( )3أك حجارة فبناىا( .قرز)
( )4كىو الخبز
( )5بما لو قيمة كقيل :ال فرؽ كلو بماء ػػ( .قرز)
( )6ال فرؽ (*) أعاد الضمير إلى غير متقدـ ال (لفظا) كال رتبة كلعلو أراد السمن كالماء
( )7كىو المطرب.
( )8كيكوف استهبلكا للخيط كلما حشي بو.
( )9أك نجسو( .قرز) كإف لم يخيطو.
( )13ال خياطة المقطع فبل يمنع الرد [كقيل :يمنع( .قرز) ]
( )11بما ىو نقض للعقد من أصلو (*) تراض .ما لم يكن قد كقف أك عتق ألف الحق هلل.
( )12قيل :كقت قبضو اذ ىو كقت الضماف .كقيل :كقت االستهبلؾ إذ ىو كقت التقويم.
( )13كلو رجع بما ىو نقض للعقد من أصلو.
( )14بشرط أف يكوف الثاني صحيحا فإف كاف الثاني فاسدا انفسخ بفسخو كلفظ حشية كحكمو حكم
نفسو فإف كاف العقد صحيحا فهو صحيح كال يبطل بفسخو كلو بالحكم خبلؼ أبي مضر( .بياف)
( )15كالباطل.
()397/9
_____________________________
(كل عقد( )1ترتب عليو( )2كالنكاح) نحو أف يشترم جارية بعقد فاسد فينكحها بعد القبض فإف
النكاح صحيح ككذلك اف باعها كاف البيع صحيحا(( )3ك) إذا فسخت الجارية المشتراة( )4بالعقد
الفاسد كقد أنكحها المشترم لم ينفسخ( )5النكاح بل ينفسخ البيع ك(يبقى( ))6النكاح ،قاؿ في
التقرير كالمهر للمشترم(( )7ك) كذا (التأجير) بعد العقد الفاسد يكوف صحيحا (كيفسخ)()8
__________
( )1صوابو كل إنشاء( .قرز) كالفرؽ بين ىذا كبين ما تقدـ في العيوب أنو مبطل بالفسخ بالحكم كلما
ترتب عليو إف في المعيب للعقد مستند إلى العقد األكؿ كقد بطل في الفاسد مستند ذلك اإلذف كقد ػ ػ
حصل فهو مسلط عليو بالتصرؼ فلهذا لم يبطل تم (حاشية سحولي) (قرز) (مفتي)
( )2كأما العارية كالهبة فينتقضاف ببطبلف ما ترتبا عليو لعلو العارية كالرىن كأما الهبة فهي استهبلؾ ال
تنقض( .قرز) كظاىره لو الهبة بغير عوض (*) كلو حكمو سواء كاف صحيحا أك فاسدا( .قرز)
( )3كلكن لو حكم ما ىو عليو من الصحة كالفساد( .قرز)
( )4كلو بالحكم( .بياف بلفظو) (قرز)
( )5كلفظ (البياف) كما ترتب على الفاسد من العقود الصحيحة فهو صحيح كال يبطل بفسخو كلو
بالحكم خبلؼ أبي مضر .ككذا لو كاف الثاني فاسد لم ينفسخ األكؿ كفي (شرح) الزكائد ينفسخ بفسخ
األكؿ كمثلو في (الهداية) كاإلماـ شرؼ الدين عليو السبلـ.
( )6الستناده على عقد صحيح من حيث أف المشترم مأذكف بالتصرؼ فصح عقده كإف كاف المشترم
ال يجوز لو الوطء كما تقدـ ألف اإلذف بالتصرؼ ال يجيزه( .بهراف)
( )7يعني إذا كانت ثيبا أك بكرا كلم يدخل بها فهي من الفوائد الفرعية فإف كانت بكرا كدخل بها فهو
من الفوائد األصلية فيرد معها إذا كاف الفسخ بالحكم( .كواكب) بناء على كبلـ الحفيظ أف الجناية ال
تمنع الرد بخبلؼ (التذكرة) كىو القوم
( )8أما قبل القبض فظاىر كأما بعد القبض فإنما يستقيم على كبلـ الهادم عليو السبلـ * كأما على ما
رحجو المذاكركف في مثل ىذا فيكوف فسخا للعقد األكؿ كال يصح الثاني ألنو كقع كالمالك ال يملك
المبيع( .كواكب) كقيل :ال فرؽ على ظاىر الكتاب كسيأتي نظيره في الهبة ك(قرز) (*)_ كقوؿ أبي
مضر في اإلجارة
()398/9
_____________________________
إذا فسخو( )1البائع( )2األكؿ فإف رضي ببقاء االجارة كاف لو االجرة من يوـ فسخ( )3البيع ،كقاؿ
الفقيو يحيى البحيبح :المذىب اف االجارة ال تنفسخ كالنكاح (ك) للمتعاقدين في العقد الفاسد
(تجديده( ))4على الوجو الصحيح فيكوف (صحيحا ببل فسخ)( )5للعقد األكؿ الفاسد ألف تجديد
العقد الفاسد يكوف فسخا كعقدا
(باب المأذكف)
__________
( )1ذكره في الشرح ك التقرير ألف لو حق في الفسخ من قبل اإلجارة( .بياف بلفظو)
( )2إذا كاف الفسخ بالحكم( .حاشية السحولي) (*) كإف كاف بالتراضي فبل ينفسخ إال لبل عذار كما لو
باعو كظاىر (األزىار) االطبلؽ (*) كالفرؽ بين االجارة كالنكاح أف االجارة تنفسخ لبلعذار بخبلؼ
النكاح .امبلء (صعيترم) (*) ليس إال بائع كاحد [ كلعلو بالنظر إلى االجارة] .
( )3كيكوف المشترم كالوكيل للبائع بقبض األجرة.
( )4قلت :فلو كاف المبيع أمة فبل يحتاج إلى استبراء ألنو بمثابة تجديد اليد اال أف يكوف فساده لغير
االستبراء فبل بد من استبراء كاالستبراء من يوـ العزـ على تجديده( .مفتي) (قرز) (*) أما قبل القبض
فظاىر كأما بعده فإنما يستقيم على قوؿ الهادم عليو السبلـ كقوؿ أبي مضر في االجارة كأما على ما
رجح المذاكركف في مثل ىذا فيكوف فسخا للعقد االكؿ كال يصح الثاني ألنو كقع كالبائع ال يملك
المبيع( .كواكب) كقيل :ال فرؽ على ظاىر الكتاب كسيأتي مثلو في الهبة( .أنهار)
( )5فإف كاف المبيع أمة فمتى يكوف االستبراء سل في بعض الحواشي ال يحتاج فتأمل كقيل :من يوـ
العزـ (*) كسواء كاف قبل القبض أك بعده كفي (الكواكب) بعد قبض المشترم
()399/9
_____________________________
(فصل كمن أذف لعبده( )1أك صبيو)( )2المميز (أك سكت( )3عنو()4
__________
( )1مع العلم باألذف كالوكيل كاألذف لهما في االجارة أذف في التجارة ما لم ينهيا عنو كفي (الفتح) ال
كعلل بأف المنافع ال تقاس على االعياف كاختاره المؤلف (*) المميز( .بياف) ك(حاشية السحولي) (*)
بعد قبضو من البائع
( )2في مالو أك ماؿ غيره* ككذا المجنوف المميز (*)_يعني إذا أذف الولي لصبيو المميز في التصرؼ في
مالو اعتبر المصلحة كفي ماؿ غيره مطلقا لكن إف تناكؿ اإلذف المبيع فبل عموـ كإف تناكؿ الشراء أفاد
العموـ كما ىو منطوؽ (األزىار) ك(البياف)( .قرز) كلفظ (البياف) (مسألة) ككذا كلي ماؿ الصبي الخ (*)
كالبد من علم العبد كالصبي باإلذف ألنو ككيل كعلم الوكيل شرط( .شرح فتح) ك(رياض) ك(بياف) (قرز)
(*) كالمراد بصبيو من إليو كاليتو كإف لم يكن ابنو( .حاشية سحولي)
( )3عالما بالعقد عالما بأف السكوت إجازة( .شرح فتح) (قرز) كعن المتوكل على اهلل ال يشترط علمو.
( )4إذا أذف لهما فبل فرؽ بين أف يكوف الشرم لغيرىما أك لهما كاف رآىما يتصرفاف [ كعلم أف
السكوت إجازة ] فبل بد أف يكوف التصرؼ النفسهما أك للسيد أك الولي ذكره أبو طالب كقرره (الهبل)
كلفظ (حاشية السحولي) إذا كاف ذلك الذم سكت عنو السيد لنفس العبد من طعاـ أك نحوه ال لو
شرل للسيد أك للغير كسكت السيد فبل يكوف السكوت أذنا [ بذلك ] كما لو تزكج لنفسو كسكت
السيد مع علمو كاف اجازة كلو تزكج للسيد كسكت لم يكن اجازة كحيث سكت عند شرم العبد شيئا
لنفس العبد يكوف اجازة كأذنا عاما في التجارة ال في النكاح كالعكس كفي (الصعيترم) كلو شرل العبد
لسيده شيئا كسكت كاف السكوت اجازة قاؿ ألف ما شراه لنفسو فهو لسيده فبل فرؽ كإال صح األكؿ
كاهلل أعلم( .حاشية السحولي لفظا) (*) كإنماكاف السكوت في الشراء اجازة ألنو تصرؼ لنفسو ما لغيره
فيو حق فكأنو رضي كالشفيع بخبلؼ ما إذا باع ماؿ سيده أك غيره فإف السكوت من سيده ال يكوف
اجازة ألنو تصرؼ لغيره فيما لغيره فيو حق فبل يكوف سكوت صاحب الحق اجازة( .كواكب)
()433/9
_____________________________
في شراء( )1أم شئ صار مأذكنا( )2في شراء كل شئ( )3كبيع ما شرا( )4أك عومل ببيعو)( )5يعني
استؤجر عليو ،قاؿ أبو العباس كإذا أذف السيد لعبده في جنس من االجناس في التجارة كاف ذلك اذنا
في سائر االجناس كإذنا في االجارة( ،)6قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :يعني إجارة ما شرل إال أنو يؤجر()7
نفسو( )8إذ لو جاز ذلك لباع( )9نفسو( ،)13كقاؿ أبو مضر كالفقيو
__________
( )1لنفسو ال لغيره( .بياف) ككذا لسيده( .شرح فتح) ك(كابل) (*) فأما لو شرل للغير كسكت السيد أك
أذف لو السيد أف يشترم للغير لم يكن ذلك إذنا للعبد في غير ىذا ذكره في الفوائد ػ ػػ( .رياض)
( )2قاؿ في (البحر) إذا أذف في شراء شيء معين كاف توكيبل في شراء ذلك كمأذكنا في شراء غيره.
( )3إال في بيع شئ أك اجارتو* فبل يكوف مأذكنا إال فيو( .شرح فتح) كفي (الغيث) لو أذف ببيع شئ
صار مأذكنا فينظر (*) كطلب الشفعة لسيده كالشراء [( .بياف) من الشفعة] (*)_ كاما استئجار شيء
فكالشراء( .حاشية سحولي) كفي (البياف) ما لفظو كاألذف لهما في االجارة يكوف أذنا في التجارة ما لم
ينهيا عنو( .بلفظو) كلفظ (حاشية سحولي) كحكم االستئجار في السكوت كاإلذف حكم الشراء( .قرز)
( )4كفوائده
( )5بمضاربة أك استئجار
( )6يعني إجارة ما شرل ال غير ما شراه فبل يؤجره( .بياف معنى)
( )7أجيرا مشتركا ال خاصا لنو يكوف حجر لنفسو بتمليك منافعو كىو ال يصح )*(.فلو أذف لو باإلجارة
فبل يبيع كال يشترم( .فتح).
( )8كال اجارة ما لم يسترد
( )9البيع يبطل األذف فافترقا.
( )13قلنا االجازة ال تبطل األذف كالبيع يبطل األذف ببطبلف محلو* (*) كىو مفهوـ (األزىار)
(*)_ظاىر ىذا أف اإلذف في اإلجارة بنفسو إذف لو في الختاف كعبلج الجراحات كقيل :ال بد من أذف
خاص فيهما للخطر ككبلـ المنتخب يقضي بو قاؿ (القاضي عبد اهلل الدكارم) كاإلذف لو في اإلجارة أذ
لو أف يؤجر نفسو فيما يعتاد نفسو اإلجارة مع سيده( .ديباج)
()431/9
_____________________________
(ؿ) بل ىو على ظاىره كلو( )1أف يؤجر نفسو( )2كاعلم أف المأذكف( )3لو على ىذا الوجو (ال) يجوز
لو (غير ذلك) الذم تقدـ فليس لو أف يبيع شيئا لم يشتره كال عومل على بيعو (اال بخاص) من سيده
(كبيع نفسو( )4كماؿ سيده) فليس لو أف يبيع نفسو كماؿ سيده إال بإذف يخصهما نحو أف يقوؿ كقد
أذنت لك أف تبيع( )5مالي أك تتجر في مالي( )6أك نحو ذلك(( )7فصل كللمأذكف)()8
__________
( )1ككبلـ (األزىار) يحتمل القولين( .نجرم) لكنو إلى كبلـ الفقيو ؿ كأبي مضر أقرب ألنو قاؿ أك
عومل ببيعو يعني استأجره الغير على بيع مالو أك يشترم لو فهو عطف على قولو كبيع ما شرل فكأنو قاؿ
كبيع ما استؤجر عليو شرل كفي ذلك إجارة نفسو )*(.مشتركا ال خاصا أك مكرر يؤدم إلى منع سيده
من التصرؼ كظاىر الشرح كىو ظاىر الفتح عدـ الفرؽ.
( )2مشتركا ال خاصا إذ يؤدم إلى منع سيده من التصرؼ كظاىر (الشرح) ككذا (شرح الفتح) عدـ
الفرؽ ك(قرز) (*) كالصبي ال يكرل كال يؤجر من ماؿ نفسو أك كليو إال بأذف خاص( .قرز) (*) مشتركا
أك خاصا( .قرز)
( )3كإف أذف لو في إجارة نفسو فليس لو أف يبيع مالو.
( )4كإذا ككلو ببيع نفسو لم تعلق بو الحقوؽ* ألنو يبطل األذف من سيده (بحر) بخركجو عن ملكو كألنو
يؤدم إلى أف يطالب سيده المشترم بالثمن( .كواكب)** لو صار حرا كأف يشتريو رحمو فليس لو أف
يطالب بالثمن كيقبضو(*)_كسيأتي في الوكالة في قولو إف لم يضمن كل حق في عقد البيع ما لفظو اال
توكيل العقد ػ ػ ػ ببيع نفسو فبل تعلق بو الحقوؽ( .بياف) (قرز) (**)_ ىبل قيل :يكوف كما ينعزؿ الوكيل
بفعل ما كليو كقد ذكركا أنها تعلق بو الحقوؽ( .قرز) في الوكيل ال ىنا .سيدنا عبد اهلل المجاىد قرز)
( )5كالتفويض كالخاص( .حاشية سحولي) في غير نفسو فأما فيو فليس لو ذلك إال بإذف خاص.
ذمارم( .قرز)
( )6كليس لو أف يبيع نفسو(.تذكرة) ألنو يؤدم إلى حجر نفسو [فليس لو ذلك( .قرز) ]
( )7كبيع نفسو
( )8كيقبل قولو كالدالؿ( .بحر) كال يعتق رحمو إذا اشتراه ألنو ال يملكو( .مفتي) كيجوز قبض المبيع
كالثمن من العبد كالصغير المأذكنين إذا جرل العرؼ بذلك ك(قرز) (*) (مسألة) كإذا أذف لكل من عبيده
بمكاتبة اآلخر أك عتقو أك بيعو نفذ فعل األكؿ فقط اف ترتبا كالجميع إف كانت في كقت كاحد إذ كل
منهم أكقع كىو مملوؾ لتأخر الحكم على السبب( .قرز) (معيار)
()432/9
_____________________________
في التجارة (كل تصرؼ( )1جرل العرؼ لمثلو بمثلو) نحو أف يبيع بالنقد كالموجل كاف يزيد في الثمن
كينقص قدر ما يتغابن الناس بمثلو( )2كلو أف يوكل( )3كيرىن كيرتهن( )4كيبيع من سيده( )5إف كاف
عليو( )6دين مستغرؽ لو كلما في يده( ،)7قاؿ الفقيو علي فلو كاف مقدار ما عليو()8
__________
( )1ألف عليا عليو السبلـ شرل ثوبا من مراىق كلم يبحث عن حالة( .غيث)
( )2فرع) كإذا اشترل المأذكف رحما لو بخيار ثم أعتق المأذكف في مدة الخيار لم يعتق عليو لملك
سيده لو من أكؿ األمر كإف كاف الخيار للبائع عتق عليو حيث أمضاه البائع النقبلبو بعد العتق ككيبل كإف
كاف ذم رحم للسيد عتق في الخيارين معا في األكؿ في الحاؿ كفي الثاني عند االمضاء( .معيار)
ك(قرز) (*) ما لم يقصد الغبن كلو قل
( )3كيودع كيقرض كيضارب كلفظ (البياف) (مسألة) كما دفعو الغير من الماؿ إلى العبد المأذكف كديعة
فإف تلف معو بغير جناية كال تفريط لم يضمنو كما تلف بجناية أك تفريط كاف ضمانو في رقبتو كما في يده
دين* معاملة كقيل دين جناية .إذا ىو مأذكف بها أك جرل عرؼ( .شامي) (قرز) (*)_ ىذا يستقيم في
كديعة التصرؼ ال في كديعة الحفظ فيكوف دين جناية كاهلل أعلم القياس دين ذمة( .شامي) حيث لم
يأذف** لو سيده باالستيداع كال جرل عرؼ بذلك كإال فدين جناية حيث جنى أك فرط كإال فبل شيء
عليو كال على سيده كما يأتي في آخر المسألة السابعة إف شاء اهلل .ع سيدنا عبد اهلل _)**(.افهم ىذا
أف االستيداع ال يدخل في مطلق اإلذف بل ال بد لو من إذف خاص أك جرل عرؼ .ع شيخنا عبد اهلل
كلفظ (البياف) (مسألة) كدين المعاملة الخ
( )4كيودع كيقرض كيضارب.
( )5ألف دخوؿ السيد معو في ذلك أذف
( )6أم العبد
( )7قاؿ في (الشرح) كلو نفسو يبيعها من سيده ألف الدين قد صار متعلقا برقبتو كقرره (الشامي) مع
االستغراؽ (*) قاؿ (المفتي) ليس ببيع حقيقة كإنماىو استفداء [ .فبل تثبت فيو الشفعة( .ىامش بياف)
(قرز) ]
( ) 8يعني من الدين (*) مثاؿ ذلك أف تكوف قيمتو مائة دينار كعليو دينا خمسين دينارا كىذه الخمسين
ىي نصف ما معو جاز أف يبيع نصفو من السيد بما عليو من الدين ألف الدين يتعلق برقبتو
()433/9
_____________________________
نصف ما معو( )1كنصف نفسو جاز أف يشترم( )2النصف منو( )3ال اف لم يكن عليو شئ ألنو ال
يشترم ماؿ نفسو ،قاؿ في الكافي كليس لو أف يهدم كال يضيف كال يعير الدابة للركوب( ،)4قاؿ الفقيو
علي كال يهب كال يقرض( )5كال يضمن( )6بماؿ كال بدف كال يسافر كحكا علي بن العباس عن آؿ
الرسوؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم اف لو أف يضيف على ما جرت بو العادة ،قاؿ موالنا عليو السبلـ
التحقيق في ذلك أنو ال خبلؼ بل المرجع إلى ما حكيناه
__________
( )1يعني كىذا النصف ىو نصف نفسو
( )2السيد لو
( )3أم نصف نفسو (*) يعني السيد ككذا في األقل كاألكثر كليس لو أف يبيع نفسو بغير سيده( .قرز)
[ .إال بأذف( .قرز) أك تفويض] (*) كال يجب عليو استبراء االمة المشتراة من العبد المأذكف ككجهو أنو
استقرار فقط [حيث قد مضى على االمة بعد شراء العبد قدر مدة االشتبراء( .قرز) ]
( )4كأما للحمل فيجوز للعرؼ.
( )5كإذا أقرض المأذكف [غيره] فالرد إلى سيده* ال إليو .ألنو كالغصب إال أف يجرم عرؼ باالقراض
كاف الرد إليو( .قرز) (*) قاؿ في (البياف) (مسألة) كللمأذكف أف يبيع النقد كالدين المعتاد كأف يوكل
غيره كيرىن كيرتهن كأف يبيع من سيده كلو نفسو كليس ببيع حقيقة كإنماىو استفداء( .رياض) ألف الدين
قد صار متعلقا برقبتو( .رياض) حيث عليو دين استغرؽ قيمتو كما في يده كإف كاف الدين قدر نصف
قيمتو كما في يده صح أف يبيع منو قدر نصف ذلك ككذا في (*) األكثر كاألقل ذكره الفقيو علي.
(بلفظو) (مثاؿ ذلك) أف تكوف قيمة العبد ثمانين درىما كعلى العبد دين مائة درىم كفي يده عشرين
درىما جاز أف يبيع نفسو من سيده (*) كال فرؽ بين العبد كالصغير في ذلك كما ىو ظاىر (األزىار)
(*)_قوم إذا منع من القرض أك جرل عرؼ بعدمو( .ىامش بياف) (قرز)
( )6فإف ضمن كاف في ذمتو( .بياف) (*) فهل ىذا بيع الصبي كالعبد قاؿ في (البياف) ليس للصبي ذلك
إال بخاص( .بياف) أك جرل عرؼ ،كظاىر (الشرح) العموـ.
()434/9
_____________________________
في األزىار كىو أف يفعل ما جرت العادة لمثلو بمثلو ،قاؿ كقد جرت عادة أىل االمواؿ الجليلة اف
عبيد( )1تجارتهم يفعلوف ىذه األشياء من الضيافات كالكفاالت فبل خبلؼ بل المتبع العرؼ
(كما لزمو بمعاملة) من بيع أك شراء (فدين( )2يتعلق برقبتو( )3كما( )4في يده( )5فيسلمهما()6
المالك أك) يسلم (قيمتها)( )7للغرماء كالخيار في ذلك إلى مواله كدين المعاملة ما أخذه برضا أىلو
كإذف( )8مواله
__________
( )1مسألة) كإذا أذف لكل عبيده بمكاتبة اآلخر أك عتقو أك بيعو نفذ االكؿ فقط إف ترتبت كالجميع إف
كانت في كقت كاحد إذ كل منهم أكقع كىو مملوؾ لتأخر الحكم عن السبب .معيار ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ قرز
( )2فرع) :كما لزـ الصبي المأذكف مما يتصرؼ فيو لنفسو فهو دين عليو ال على كليو بخبلؼ الوكيل
ألف الصبي يتصرؼ عن نفسو ال عن كليو( .رياض) (قرز)
( )3كأما الصغير ففي ذمتو أك مالو ألف الصبي متصرؼ عن نفسو ال عن كليو (*) ال الوديعة كالغصب
ك(قرز) فيكوف تعلقهما برقبتو فقط ك(قرز)
( )4مما سلمو سيده للمعاكضة عليو ال ما سلمو إليو كديعة .ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ك احدة غصبا نعم كالمراد بقولو كما
في يده ككانت اليد الحكمية عليو كلو كاف كديعة مع سيده أك غيره( .بهراف) (*) قاؿ في (البحر) في
باب المضاربة كلد تزكج أمة عبده المأذكف ككطئها حيث ال دين عليو للغير يتعلق الحق بما في يده.
( )5كما زاد كاف في ذمة العبد يطالب بو متى عتق.
( ) 6ك إذا قتل العبد عمدا خير سيده إما اقتص بو كسلم للغرماء قيمتو كإال اخذ الغرماء قيمتو من سيد
القاتل أك نفس القاتل كإف كاف القاتل حرا فللغرماء قيمتو من القاتل )*( .ألنو مأذكف بالتصرؼ كأنو أذف
أف يوجب للغير حق فيما في يده بخبلؼ ما سيأتي في دين الجناية.
( )7فقط كالزائد في ذمتو حتى يعتق( .بياف) ك(قرز)
( )8فإف أخذه برضاء أىلو كليس ماذكنا لو كال دلس فذلك دين دـ ػ ػ ال دين جناية كال دين معاكضة
فيطالب بو إذا عتق.
()435/9
_____________________________
كاختلف أىل المذىب ىل يتعلق بما في يده من ماؿ سيده أطلق الهادم عليو السبلـ أنو يباع كما في
يده ،فقاؿ أبو العباس يعني مما استدانو العبد أك كسبو من أمواؿ الناس ال ما سلمو إليو سيده ،كقاؿ
المؤيد باهلل بل ىو على عمومو( ،)1قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كما ربح من ماؿ سيده لم يتعلق( )2بو
حق للغرماء على قوؿ أبي العباس()3
__________
( )1فيما سلمو إليو ؿ(لمع) اكضة ال ما سلمو إليو كديعة أك غصب على سيده ك(قرز) (*) قوم ما لم
يكن كديعة أك غصب.
( )2كعلى قوؿ المؤيد باهلل بتعلق بو كما في يده( .ذمارم) (قرز)
( )3كالمختار أنو يتعلق بو كما في يده( .ذمارم) ك(قرز)
()436/9
_____________________________
(ك) اعلم أف الغرماء يجوز (لهم استسعاؤه( ))1بجيمع الدين( )2كيرجع للمالك( )3بعد الوفاء بو كإف
شاءكا استسعوه بالقدر الزائد ثم يباع( )4ببقية الدين( )5ىذا (إف لم يفده)( )6المالك بتسليم( )7ما
لزمو من الدين فإف فداه لم يكن للغرماء ذلك (فإف ىلك)( )8العبد قبل قضاء الدين (لم يضمنو)()9
السيد (كلو) كاف قد طولب بتسليمو فتمرد ثم ىلك(( )13بعد تمرده) فإف كاف في يده ماؿ تعلق بو
دين الغرماء ،كقاؿ السيد يحيى بن الحسين إذا تلف بعد تمرده ضمنو ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كفيو نظر
لمخالفتو نص أصحابنا()11
__________
( )1كالنفقة من كسبو [لكونو غير خادـ] ذكره في (التذكرة) ينظر ما كجو جعل النفقة من كسبو مع انو
باؽ على ملك سيده فيجب على سيده نفقتو بالرؽ( .حاشية سحولي) (*) بإذف مالكو كإذف الحاكم إف
تمرد من تسليمو أك قيمتو( .بحر) (مفتي) (قرز)
( )2بل األكؿ من قيمة الدين كالزائد في ذمتو.
( )3ظاىر (األزىار) ك(البحر) ك(التذكرة) أف لهم استسعاؤه بجميع الدين كاختار المؤلف اف ليس لهم
ذلك إال باألقل من القيمة كالدين كالزائد يكوف في ذمتو( .شرح فتح)
( )4االكلى لو بيعو إلى سيده.
( )5حيث أضرب عنو المالك بالكلية كتكوف كالية البيع إلى السيد ككذا االستسعى فإف تمرد فالحاكم.
(قرز)
( )6إلى قدر قيمتو كقدر ما في يده( .فتح) ك(أثمار) اف زاد عليها كإال فاألقل من القيمة أك الدين
ك(قرز)
( )7يعني تسليم قيمتو كقيمة ما في يده فقط )*(.يعني باألقل من القيمة أك الدين( .شرح فتح) (قرز)
( ) 8ككذا لو عتق بسبب* متقدـ لم يضمنو لكن يسعى العبد كقيل :ال سعاية عليو( .قرز) (*) أك تلف
ما في يده لم يضمنو ك(قرز) (*)_ نحو إف دخلت الدار فأنت حر (*) فإف ىلك بيع العبد كما في يده
فبل شيء على سيده )*(.إما في يده بغير جناية السيد( .قرز)
( )9ما لم يكن قد اختار القيمة إذ ىو ينتقل باالختيار (*) كسواء كاف دين معاملة أك جناية.
( )13يعني العبد.
( )11ألف التمرد من تسليمو ال يكوف التزاما بالدين ذكره في (اللمع) ك(بياف) السحامي
()437/9
_____________________________
(كإف استهلكو( ))1أم :استهلك( )2السيد ذلك العبد كقد لزمو الدين (فبغير( )3البيع) كالقتل كالعتق
كالوقف(( )4لزمتو( )5القيمة)( )6فقط (كبو) أم :كلو استهكلو بالبيع( )7لزمو القدر (إال()8
__________
( )1كما في يده.
( )2كلو جنى السيد على عبده لم يقطع يد أك نحوىا فبل أرش عليو للغرماء*( .حاشية السحولي) كينظر
لو جنى على الغير سل المختار أنها إف كانت (*) توجب القصاص فالقصاص للسيد كال شئ عليو كإف
لم توجب كاف األرش للسيد ك(قرز) توجب القصاص فالقصاص للسيد كال شئ عليو كإف لم توجب كاف
األرش للسيد ك(قرز) توجب القصاص فالقصاص للسيد كال شئ عليو كإف لم توجب كاف األرش للسيد
ك(قرز) (*)_أما لو قيل العبد قاتل عمدا فهل للسيد يقتص حيث ثبت القتل كال يلزمو شيء للغرماء
(حاشية سحولي) القياس اف لو ذلك .قيل :كيغرـ للغرماء .كعن (المفتي) ال يغرـ( .قرز) ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ يجب
القصاص ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ىل يكوف األرش للسيد ػ ػ ػ ػ ػ ػ كال شيء عليو للغرماء( .قرز) كقيل :للغرماء
( )3كلو رجع بما ىو نقض للعقد من داخلو إذ نفس البيع اختيار.
( )4كلعل المراد حيث لو ماؿ غيره يقضي الدين منو كأما حيث ال ماؿ لو فلعل الوقف ال يصح كما في
كقف المرىوف كالف من شرطو القربة كألنو ال يملك منافع نفسو فنقوؿ أنو يسعى في الزائد الدين كأما
في العتق فلعلو يصح ثم يقاؿ لصاحب الدين اتبع العبد كما ذكركه في العبد الجاني أنو يصح عتقو.
(كواكب لفظا) كفي (تعليق ابن مفتاح) كقد صح الوقف كالعتق للعبد ك(قرز)
( )5كقت االستهبلؾ( .قرز)
( )6األقل منها كمن الدين علم الدين أـ ال
( )7ما لم يفسخ بما ىو نقض للعقد من أصلو ك(قرز)
( )8كىذا عن بيع ال للقضاء فإف بيع للقضاء لم يلزمو األكفى ػ ػ بل يلزمو األقل من الدين كالثمن.
(مرغم) فإف كاف الدين أكثر من الثمن ثم طلب الغرماء بعض بيعة ليستسعوه في الدين أك الزائد منو كاف
لهم ذلك( .بياف) ليحصل لهم الوفاء ألف حقهم سابق لحق المشترم ذكره ف كع كح كقاؿ في (الشرح)
ليس لهم ذلك كحجتهم أف البيع قد انبرـ فبل ينتقض قاؿ في (الشرح) كالخبلؼ في دين المعاملة كأما
دين الجناية فليس لهم ذلك كفاقا( .بياف) (*) بل ال فرؽ ألف البيع اختيار فيلزمو األكفى ػ ػ ػػ ( .بل )ال
يكوف اختيار ألنو باعو لحق كما يأتي في الرىن لصاحب (اللمع) (*) (مسألة) :كإذا كانت رقبة العبد
لشخص كمنافعو لشخص بل يصح اإلذف لو إال منهما جميعا ذكره في (التذكرة) في الوصايا .كلو كاف
بين شريكين كأذف لو أحدىما فيحتمل أنو يكوف كذلك فبل يصح كيحتمل أنو يصح فيكوف مأذكنا في
حقو كما لزمو من دين تعلق بنصيبو كما في يده ال نصيب شريكو إال أف يوىم اإلذف منو تعلق بو ظماف
جنايتو كلعل ىذا أكلى( .بياف)
()438/9
_____________________________
كفى) للغرماء (منها) أم :من القيمة (كمن الثمن)( )1فإف كاف الثمن يوفي الغرماء سلمو لهم كإف كاف ال
يوفيهم سلمو كالقدر الزائد بين الثمن( )2كالقيمة ىذا تحصيل أبي طالب للمذىب كظاىره أنو ال يلزـ
السيد إال ذلك سواء كانت القيمة كالثمن يفياف بالدين( )3أـ ال ،كقاؿ الفقيو علي أما إذا لم يفيا بالدين
فلهم نقض البيع ليستسعوا العبد بالزائد ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كفيو نظر ألف أبا ط قد صرح أنو ال
ينقض (كلهم النقض( ))4للبيع(( )5إف) كاف قد قبض الثمن (ثمن فوتو معسرا)( ،)6قاؿ عليو السبلـ
كليس لهم نقض( )7العتق( )8كالوقف()9
__________
( )1ألف بيعو اختيارا لما لزمو( .غيث)
( )2إال حيث باعو بإذف الحاكم أك إذنهم فالثمن فقط كإف قل .فلم يبعو بتعيين )*( .كاألصح أنو ال
يكوف لو قدر القيمة كما لو اختار فداه ذكره اإلماـ شرؼ الدين عليو السبلـ( .تكميل) يقاؿ الثمن
عوض عن الرقبة فيتعلق كحق الغرماء بالعوض كتعلقو بالرقبة( .شامي)
( )3كالزائد في ذمة العبد ك(قرز) [يطالب بو متى عتق .ما لم يسلمو السيد إليهم( .قرز) ألنو ال يثبت
للسيد دين على عبده] .
( )4ك إنما كاف لهم النقض ألنو كالرىن معهم يكوف في أيديهم بإذف المالك بخبلؼ دين الخيانة فلم
يسلكهم عليو( .كابل)
( )5بأمر الحاكم (*) كالهبة كالكتابة قبل االيفاء كالتدبير قبل الموت( .شرح فتح) (*) كىو قوؿ ع ألنو
يجعل الزائد في كسبو( .بياف)
( )6فلو فوتو موسرا ثم اعسر بعد ذلك كاف في ذمتو* كلو أعسر من بعد فبل نقض لقولو تعالى{ :فنظرة
إلى ميسرة} ** (*) أك متمردا كلم يمكن اجباره( .أنهار) ك(بياف) (*)_أم ذمة السيد( .قرز)
(**)_كقيل :ينقص( .شرح فتح) (*) كلو أيسر من بعد ألف العبرة بحاؿ التفويت.
( )7كسيأتي في العتق يكوف كالعبد المرىوف فإف كاف في قيمتو زيادة عتق كإف لم يكن في قيمتو زيادة
لم يعتق إال بتسليم الدين( .بياف)
( )8النافذ.
( )9الظاىر أنو ال يصح الوقف كالهبة كنحوىما مما يصير بو إلى يد غيره ما عدا العتق فإنو يصح ألنو
مالك منافع نفسو فيسعى للغرماء بدينهم كفي (البياف) جعل العتق من جملتها في عدـ الصحة كفرؽ بين
ذلك في (الكواكب) (*) ىذا في الوقف كأما في العتق فكسائر الديوف بل يسعى بقدر قيمتو كالزائد
دين في ذمتو كيرجع بما سعى على سيده كقيل :ال يرجع ىنا ألف اصل الوجوب عليو
()439/9
_____________________________
بل يستسعوف العبد إذا كاف السيد معسرا (ك) ما لزـ العبد المأذكف(( )1بغصب)( )2غصبو( )3على
أىلو (أك) أخذه برضاىم لكنو جرل منو (تدليس)( )4عليهم في أنو مأذكف( )5في ذلك الشئ كليس
بمأذكف فإف ما لزمو عن ىذين األمرين يكوف دين (جناية)( )6بمعنا اف العبد جاف في ذلك كلدين
الجناية أحكاـ تفارؽ دين المعاملة فيها كىي أربعة( )7كقد ذكرىا عليو السبلـ األكؿ اف الجناية
(تعلق( )8برقبتو فقط) بخبلؼ دين المعاملة فإنو يتعلق برقبتو كما في يده الثاني أف السيد يخير بين
إمساؾ العبد كتسليم االرش أك تسليم العبد( )9بجنايتو ألنها تعلق برقبتو (فيسلمها للمالك) أم :يسلم
رقبة العبد اف اختار ذلك (أك) يسلم (كل االرش)()13
__________
( )1أك غير المأذكف
( )2المراد حيث غصب شيئا كاتلفو ال لو سلمو إلى سيده فبل يكوف لو حكم دين الجناية بل يكوف
الضماف على السيد( .حاشية السحولي) كما يأتي في آخر الباب( .قرز) كلو صغيرا
( )3أك استهلكو.
( )4مع كونو مكلفا أك مميزا كفي (حاشية السحولي) ال حكم لتدليس الصغير [ .ألنو من باب اإلخبار
كىذا الفعل خبر الصغير( .ىامش بياف)] ك(قرز) (*) ككاف مكلفا.
( )5أك حر
( )6إال الممثوؿ بو فدين ذمة كفي (ىامش البياف) أنو يتعلق برقبتو كالمدين كقيل :كأـ الولد كقيل :اما
الممثوؿ بو فيجب اعتاقو كيسلم القيمة فإف اعسر السيد سعى العبد ك(قرز)
( )7بل ثبلثة
( )8فإف تعذر التعلق برقبتو قاـ الولد كالمدبر فعلى السيد قدر قيمتهما )*( .ى (معيار) كىذا مع اليسار
كاما مع االعسار فتسعى أـ الولد كالمدبر( .األزىار) خبلفو في قولو فإف اعسر بيع *كسعت ** إلى
آخره () من أكؿ كىلة كال يتعلق برقبتو _)*(.أك يسلم بجنايتو( .قرز) (**)_أـ الولد .كفي قدر قيمتها
فقط كالزائد في ذمتها كما يأتي في بالجنايات( .قرز)
( )9كحيث يسلم لهم الرقبة ال يبقى في ذمة العبد شئ فإذا اعتق فبل مطالبة( .قرز)
( )13إال اف يمتنع كلي الحق من أخذه فالقيمة فقط ككذا الرىن كاـ الولد كمدبر المؤسر فالقيمة فقط
(*) ما لم يكن قد سلمو بجنايتو فامتنع المجني عليو من أخذه فبل شيء على سيده فإف أعتقو السيد
بعد ذلك أك باعو لم يلزمو إال قدر القيمة فقط( .قرز) كالزائد في الجناية يبقى في ذمة العبد( .بياف) من
الجناية )*( .بخبلؼ دين المعاملة فبل يلزمو إال تسليمو كما في يده أك تسلم قيمتهما فقط .كالزائد في
المعاملة يبقى في ذمة العبد( .بياف) من الجنايات.
()413/9
_____________________________
بالغا ما بلغ إذا أحب بقاء العبد لو كسواء كانت جناية العبد على نفس أـ على ماؿ على األصح من
قولي الهادم عليو السبلـ كلو قوؿ ضعيف إنو في الجناية على الماؿ إال يلزمو إال قدر القيمة (كالخيار
لو)( )1في ىذين( )2الوجهين
__________
( )1فإف اختار تسليم األرش فليس لو الرجوع عنو كاف اختار تسليم الرقبة فلو الرجوع عن ذلك قبل
التسليم( .سماع) كقيل :ليس لو الرجوع كما لو اختار بعض اصناؼ الدين (*) ما لم يجب القصاص كما
يأتي في قولو كيخير مالك عبد جنى فإف كجب القصاص سلمو كيخير المقتص.
( )2كحيث اختار الفدل فلو الرجوع إلى تسليم الرقبة ما لم يسلم الفداء إال العكس .كقيل :إف اختار
العقد فليس لو الرجوع كإف اختار تسليم العبد فلو الرجوع قبل تسليمو ال بعد تسليمو * (حاشية
سحولي) كقيل :ليس لو الرجوع كما لو اختار بعض ػ ػ ػ أصناؼ الدية_)*( .ألنو بمنزلة الضماف كااللتزاـ.
(*) ككل ما لزـ السيد من دين عبده ال يبرأ العبد منو حتى يسلمو سيده* أك غيره فلو عتق العبد قبل
قضاء السيد لدينة كاف صاحب الدين مخيرا بين طلب السيد أك العبد ألف السيد كالضامن **( .بياف)
(*)_ كسواء في ذلك دين المعاملة كالجناية( .قرز) كيبرأ بإبراء العبد ال العكس فيبرأ السيد كحده.
(ىامش بياف) (**)_ك أيهما سلم يرجع على الثاني ذكره في الصفى كما يأتي في الجنايات( .قرز)
()411/9
_____________________________
(ك) الثالث أنو (يتعين)( )1االرش كتنتقل( )2رقبة العبد إلى ملك المولى في دين الجناية (اف
اختارىا)( )3أم ،:قاؿ اخترت رقبة عبدم (أك استهلكها( ))4بعتق أك بيع أك كقف أك ىبة (عالما())5
اف عليو دين جناية كيكوف ذلك االستهبلؾ كاللفظ باالختيار فإف كاف جاىبل للدين لم يكن ذلك اختيارا
منو للفداء لكن قد استهلكو فتلزمو قيمتو( )6فقط كدين المعاملة ،قاؿ عليو السبلـ كالعبرة بقيمتو كقت
االختيار( )7كفي كفاية الجاجرم أنها يوـ لزكـ الدين كذكره الفقيو يوسف بخبلؼ دين المعاملة فإف
العبد ال ينتقل إلى ملك المولى إال بإخراج الدين ىذا الذم حكاه في الشرح عن أبي حنيفة كأطلقو في
بعض التعاليق للمذىب كالذم في الشرح للمذىب اف دين الجناية كالمعاملة سواء( )8في ىذا الحكم
أنو ينتقل إلى المولى بمجرد االختيار في المعاملة كالجناية (ك)
__________
( )1صوابو يستقر...
( )2يعني يتقرر في ملكو
( )3ككاف مؤسرا( .بحر) [كقيل] كلو معسرا كيلزمو الحاكم ببيع العبد أك يقضيو المجني عليو ك(قرز)
كلهم نقض ما ينقض كيستعسونو فيما ال ينقض( .قرز)
( )4فائدة) فإف استهلكو بعتق أك بيع أك نحوىما بعد امتناع المجني عليو أك من لو حق الجناية من
أخذه لم يلزمو إال قيمتو ذكره في (التذكرة) في باب الرىن ك(الكواكب) ككاف على (األزىار) أف يقاؿ
(غالبا) [( .قرز) (دكارم) ]
( )5كلو جاىبل أنو يلزمو باالستهبلؾ.
( )6أك األرش إف كاف أقل فإف بقى شئ من األرش بقى في ذمة العبد يطالب بو متى عتق ك(قرز) (*)
بغير البيع كبو االكفى منها كمن الثمن ك(قرز) (*) كيسقط عنو دين الجناية كلو لعدـ تمرده ما لم يكن
المتلف
( )7أم كقت االستهبلؾ [كأما االختيار فبل فائدة ألنو يلزمو بالغا ما بلغ]
( )8قاؿ في الزكائد كىو األصح )*( .كيكوف المراد بالفرؽ أنو يلزمو باالختيار في دين المعاملة إلى قدر
القيمة كفي دين الجناية جميع األرش بالغا ما بلغ كأما االنتقاؿ فيتفقاف فيو كذلك( .شرح فتح)
()412/9
_____________________________
الرابع أف الجناية (تلزـ)( )1العبد (الصغير) فيضمنها كتتعلق برقبتو بخبلؼ دين المعاملة فإنو ال يلزمو
ألف من عامل الصغير فقد كضع مالو في مضيعة كدين الجنابة (عكس) دين (المعاملة) في ىذه األحكاـ
األربعة(( )2ك) إذا باع السيد عبده كعليو دين معاملة كدين جناية لم يخص بثمنو أحدىما بل يحصص
بينهما ك(يستوياف()3
__________
( )1حيث ىي بغصب أك نحوه ال تدليس ك(قرز) (*) كلو غير مأذكف (*)أما حيث كاف غير مميز فظاىر
كأما المميز الذم ال يلزمو دين المعاملة فالمراد الدين الذم يتعلق بذمتو كىو ما أخذه برضا أىلو من
دكف أذف كليو أك مواله إف كاف عبدا فمراده عكس المعاملة (*) الذم ىو دين الذمة في بعض االحواؿ
كأما المعاملة فهي تلزـ في الصغير المأذكف .من امبلء السيد حسين (التهامي) فهذا الذم ال يلزمو كما
سيأتي في قولو كال الصغير مطلقا )*( .ككذا الصبي حيث غصب ال حيث دلس( .قرز) (*) كلو غير
مميز أك مجنوف.
( )2إال االختيار فيستوياف فيو
( )3بناء على أف الثمن كالقيمة مستوياف كإال كاف مخالفا لما مر حيث قاؿ كبو إال كفى منها كمن الثمن
فيكوف حيث الزائد الثمن يختص بو دين المعاملة بل يستوياف في الزائد على قدر الحصص كما في
الحاصل (*) كإنما يستوياف في ثمنو بشركط كىو أنو ال يخلو إما اف يستهلكو المالك عالما أـ جاىبل
إف كاف عالما فبالبيع يستوياف في األكفى كالزائد في دين الجناية في ذمة السيد كالزائد من دين المعاملة
في ذمة العبد ككغير البيع يستوياف في القيمة الزائد منهما جميعا كذلك كإف كاف جاىبل فبالبيع يستوياف
في األكفى كالزائد منهما كبغير البيع يستوياف في القيمة كالزائد منهما في ذمة العبد فهذا أحسن ما
يوجد .أ مبل ء (مفتي) كح محير سي( .قرز) (*) فإف اتفق دين الجناية كدين المعاملة على العبد اشتركا
في القيمة كيوفي دين الجناية من زائد الثمن فلو كاف دين المعاملة ستين كدين الجناية ثبلثين كقيمتو
ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ستين كالثمن سبعين فإنهما يشتركاف في الستين كيكوف لدين المعاملة منها حصتو أربعوف كلدين
الجناية عشركف كبقي من الثمن ثبلثوف يكوف لدين الجناية منها ما بقي كىو عشرة كبقي عشركف يكوف
للمالك ىكذا سمعتو من العبلمة فخر اإلسبلـ عبد اهلل بن يحيى (الناظرم) رحمو اهلل( .شرح فتح) (*)
كإذا باع السيد العبد كما في يده سلم ما في يده لغرماء المعاملة كاألكفي من قيمة العبد أك الثمن (بياف)
الغرماء كلهم يقصد كالزائد من دين المعاملة في ذمة العبد كالزائد من دين الجناية على السيد إف كاف
عالما كإال ففي ذمة العبد.
()413/9
_____________________________
في ثمنو) لكن ال يجب( )1في دين المعاملة أكثر من قدر القيمة()2
__________
( )1على السيد.
( )2كفي (التكميل) كيمكن أف يقاؿ كبلـ المهدم على ظاىره كال يخالف قاعدة المذىب غايتو أنو اف
رؤم لو مخلص في ذلك االنضراب كىو أنو إذا باعو بأكثر من قيمتو تعلق بذلك إال كثر دين المعاملة
ألف الثمن عوض عن شئ يستحق للغرماء كلذا قيل :اف لهم استسعاؤه بالزائد ثم يباع كفي بعض كتب
أىل المذىب كأما تفسير قولو كيستوياف في ثمنو أنو ال يجب في دين المعاملة أكثر من القيمة إذ
الجتماع دين المعاملة كدين الجناية حكم فتختص الجناية بالزائد لقوتو ألنو أثر لفعل العبد مع الغير بغير
أذنو ثم نقوؿ إذا بقى من الثمن شئ بعد استيفاء دين الجناية صار لدين المعاملة بقسط ما بقي إذ الباقي
ثابت في الذمة كمستقر فيها ال يسقطو مسقط كلذا قيل :إنو في العتق يبقى في ذمة العبد ثم أنو ال كجو
الخذ السيد الزائد كاستحقاقو مع بقاء الدين الذم يثبت بأذنو إذ ىو عليو حقيقة ثم ارجاعو إلى غير
باب الرىن أكلى كأنسب ألنو في الرىن أعتق العبد كىنا باعو كاهلل أعلم (*) نحو أف يكوف دين الجناية
أربعين كدين المعاملة عشرين كالثمن ستوف كالقيمة ثبلثوف يستوياف إلى قدر القيمة كىو ثبلثوف يصير
لذم الجناية عشركف كلذم المعاملة عشرة كالثبلثوف الباقية يأخذ صاحب الجناية عشرين كعشرة منها
تبقى للمالك [ 3بل لدين المعاملة( .قرز) ] (ناظرم) كفي (الفتح) ما لفظو بعد كبلـ طويل ثم نقوؿ أنو
إذا بقى من الثمن شئ بعد استيفاء دين الجناية صار لدين المعاملة يسقط ما بقى أك بما بقي إذ الباقي
ثابت في الذمة كمستقر فيها ال يسقطو مسقط( .فتح) (بلفظو) (*) قاؿ سيدنا محمد بن علي
(المجاىد) ال يخلو اما أف يستهلكو المالك عالما أك جاىبل للجناية فإف استهلكو بالبيع عالما استول
الديناف دين المعاملة كدين الجناية باالكفى من القيمة أك الثمن كالزائد من دين الجناية على السيد ألنو
باستهبلكو عالما قد اختار األرش بالغا ما بلغ كالزائد من دين المعاملة في ذمة العبد يطالب بو إذا عتق
كاما إذا استهلكو بغير البيع عالما استويا في القيمة فقط كالزائد من دين الجناية على السيد كمن دين
المعاملة على العبد في ذمتو يطالب بو إذا عتق كإذا استهلكو كىو جاىل للجناية فإف الدينين يستوياف
باالكفى من القيمة أك * الثمن حيث استهلكو بالبيع () كالزائد فيهما جميعا في ذمة العبد يطالب بو إذا
عتق كاف استهلكو بغير البيع جاىبل استويا في القيمة على قدر الحصص كالزائد منهما جميعا في ذمة
العبد يطالب بو إذا عتق ك(قرز) () القياس إف كاف الثمن أكثر اشتركا في القيمة كزائد الثمن يختص بو
دين المعاملة .عن الذمارم (*)_ىذا على قدر الحصص ال يساعده مفهوـ (األزىار) في قولو أك
استهلكها عالما الف مفهومو ال لو استهلكها جاىبل فالقيمة فقط صرح بو شارح (األزىار) كذلك لكن
ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ بغير البيع ليوافق قولو كيستوياف في باقي ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ( .قرز)
()414/9
_____________________________
بخبلؼ دين الجناية فيجب بالغا ما بلغ فيقسم بينهما قيمة العبد كالزائد على قيمة الرقبة يختص بو دين
الجناية(( )1ك) إذا كاف عليو دين كعلى سيده دين كاف (غرماه أكال بو)( )2كبثمنو (من غرماء مواله)()3
ألنو كالرىن( )4معهم (كمن عامل) عبدا(( )5محجورا) نوع معاملة نحو أف يضاربو أك يودعو أك
يستأجره(( )6عالما) بحجره (أك جاىبل( )7ال لتغرير)( )8من العبد(( )9لم) يكن لو اف (يضمن الكبير)
كال يطالبو بما لزمو عن تلك المعاملة (في الحاؿ)( )13كإنمايطالب بو إذا عتق كسواء أتلفو( )11بغير
رضاء أربابو كماؿ المضاربة أك برضاىم كالقرض (كال) يضمن (الصغير( )12مطلقا)( )13ال في الحاؿ
كال بعد عتقو (كإف أتلف)()14
__________
( )1صوابو دين المعاملة .بل يستوياف في الزائد على قدر الحصص ك(قرز) (*) كأما ما كاف في يده
فيخص بو دين المعاملة.
( )2كبما في يده ك(قرز)
( )3بل من السيد نفسو حيث مات كال ماؿ لو سول العبد ىذا كلو مات بعد التزامو إذ ىو ضمانو فقط
كال يكفن منو إذ ىو كالرىن معهم كالذم في الخالدم أف غرماه أكلى بو بعد التجهيز للميت كنفقة
زكجاتو مدة العدة من العبد كما في يده من غرما مواله
( )4بل ألف حقهم أقدـ
( )5أك حرا( .قرز)
( )6كما تلف بغير جناية كال تفريط ىل يطالب بو بعد عنقو يقاؿ إف كاف مشتركا فلو حكمو كإف كاف
خاصا فلو حكمو
( )7كلم يتقدـ إذف( .حاشية سحولي) كتقدـ كعلم الحجر.
( )8كال يتصور من الصغير تغرير
( )9أك من غيره بأمره( .قرز)
( )13كالحر عند فك الحجر ك(قرز)
( )11ال ما أتلفو بغير جناية كال تفريط فبل يضمن( .بياف)
( )12حرا أك عبدا( .قرز)
( )13كلو غر أك دلس لم يضمن( .فتح)
( )14حيث المعامل لو مكلفا مختارا مطلق التصرؼ مالك ليخرج ما قبضو من الولي كالوكيل فيغرـ
[ألنو ال حكم لتساقطهما فكأنو غصبو كىو كالجناية تلزـ غير المكلف( .قرز) ] (*) على كجو يستباح
باإلباحة كتحريق الثوب كتمزيقو يستباح على المقرر[( .قرز) ككذا إذا أمره بذبح الشاة فيستباح( .قرز)
ال قتلها فيضمن إذ ال يستباح( .قرز) ]
()415/9
_____________________________
أم :كلو أكدع الصبي كأتلف( )1الماؿ لم يضمنو( )2متى عتق( )3ألنو سلمو إلى مضيعة
فصل في ذكر ما يرتفع بو االذف
(ك) جملتو ستة أمور :
األكؿ أنو (يرتفع( )4االذف( )5بحجره( )6العاـ) لجميع التصرفات فإف حجره عن شئ مخصوص لم
يرتفع االذف إال في ذلك الشئ( )7دكف غيره ،قاؿ عليو السبلـ كاالقرب اف الصبي المميز الحر كالعبد
في إرتفاع االذف ،قاؿ فإف حجر الحاكم على سيد العبد فاالقرب أف العبد()8
__________
( )1على كجو يستباح( .حاشية سحولي)
( )2فأشبهو ذلك ما لو.كضع علفا بين يدم بهيمة فبل ضماف على مالكها.
( )3كال الصبي متى بلغ
( )4كالقوؿ للسيد في عدـ اإلذف كلقبوؿ للبائع في نفي الحجر.
( )5إال أف يكوف عليو دين معاملة فبل يدخل في الحجر قضا الغرماء (*) ظاىره كلو اطلق الحجر كفى
كلفظ العاـ ال يفيده .من خط سيدم الحسين بن القاسم * شاىرا ال إف كاف سرا فيكوف حجرا في حق
من علم ال من جهل (*) جهرا .حفيظ كال يصح شراء لئبل يكوف تغريرا لمن عاملو كقد أفاده قولو
كالجاىل يستصحب الحاؿ.
( )6كالحجر من سيده ال من الحاكم فبل قالو يحيى حميد )*( .كالفرؽ بين الحجر كاإلذف أف اإلذف
كرد فيو الدليل كحده كلم ير في الحجر فيبقى على القياس( .غيث) (*) جهرا ال سرا( .قرز)
( )7فإف قيل :ما الفرؽ بين ىذا كبين ما لو أذف لو بشراء شئ كاحد كاف مأذكنا في شراء كل شئ الفرؽ
بينهما من كجهين أحدىما أف القياس أنو ال يكوف مأذكنا إال في ذلك الشئ فقط دكف غيره كالحجر
لكنو خصو في األذف خبر على عليو السبلـ* كبقي الحجر على القياس الثاني أف الحجر ضد األذف
فيثبت لو نقيض األذف في الحكم( .صعيترم) (*)_من قولو لسيد العبد أكنت تبعثو يشترم لحما من
السوؽ قاؿ نعم فقاؿ أجزت عليك شراءه.
( )8ما لم يكن على العبد دين معاملة( .ذمارم) كلفظ حاشية إال أف يكوف عليو دين معاملة مستغرؽ
لو* كلما في يده لم يصر حجر السيد حجرا عليو (*) كال يصير الصبي محجورا عليو بحجر الحاكم أك
ردتو أك موتو أك جنونو (*) ككذا الصبي لو حجر كليو حيث ىو متصرؼ في ماؿ الولي( .بياف) (*)_
كعليو (األزىار) بقولو كغرماؤه اكلى بو.
()416/9
_____________________________
()417/9
_____________________________
(ك) الخامس (غصبو( ))1فإذا أبق على سيده أك غصبو عليو غاصب صار محجورا (حتى( )2يعود)()3
إلى يده فيرجع مأذكنا ،كقاؿ الشافعي :ال يرتفع االذف باالباؽ ،كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :الصحيح أنو
ال يعود االذف بعوده من االباؽ إال بتجديد()4
__________
( )1ككذا رىنو )*( .ك كجهو أنو ال يتعدل االيفاء.من رقبتو( .زىور)
( )2على كبلـ القيل :كتعود بعود عقلو كالمقرر أنها ال تعود .يقاؿ قد بطلت فيما سيأتي ال ىنا فاإلذف
باؽ كإنما امتنعت المطالبة لعدـ التمكن من االيفاء .أمبلء (شامي) (قرز)
( )3قاؿ الفقيو محمد بن يحيى المراد باالرتفاع سقوط الضماف ال نفس األذف فهو باؽ( .شرح فتح) ()
كفيو نظر ألنو يقتضي أف يثبت من عليو دين برضا مواله كرضا أربابو كال يتعلق برقبتو بل في ذمتو كقد
نصوا على أف ما صار إليو برضا مواله كرضا أربابو كاف دين معاملة يتعلق برقبتو كما في يده( .غيث) ()
قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كسبيل ىذا سبيل قولهم الدار المؤجرة إذا انهدمت بطلت االجارة أم
الضماف فإف بنيت عادت االجارة أم الضماف [قلت :كفيو نظر( .قرز) ] (*) من الغصب كاالباؽ.
( )4ألنها كالية مستفادة فبل تعود إال بتجديد( .رياض) [ كقيل ؼ :كاألذف باؽ لكنو يبطل تعلق
الضماف برقبتو إذا أبق كمتى عاد بقي التعليق برقبتو كما في الدار المؤجرة إذا انهدمت سقطت األجرة
أم الضماف من بعد العمارة( .تعليق رياض) قلت :كفيو نظر ألنو يقتضي أف يثبت عليو دين فيما صار
إليو برضاء مواله كرضاء أربابو فبل يتعلق برقبتو بل في ذمتو كقد نصوا على أف ما صار إليو برضاء مواله
كرضاء أربابو كاف دين معاملة يتعلق برقبتو كما في يده( .غيث) ك(شرح بهراف) ] (*) قوم كما سيأتي في
الوكالة.
()418/9
_____________________________
(ك) السادس أف يموت السيد فيرتفع اذف العبد (بموت سيده)( )1ألنو قد انتقل ملكو (كالجاىل)
لحجر العبد(( )2يستصحب( )3الحاؿ)( )4فمن علم أف العبد مأذكف ثم كقع الحجر كلم يعلم( )5بو
بقي حكم معاملتو في استصحاب الحاؿ معاملة المأذكف( )6في الجواز كالتعلق برقبة العبد كما في يده
(كإذا ككل) العبد (المأذكف) لو في التجارة (من يشتريو( ))7من سيده (عتق في) العقد (الصحيح()8
__________
( )1كجنونو كردتو مع اللحوؽ كتعود اف زاال ك(قرز) (*) كبلوغو [أم السيد( .قرز) ]
( )2قيل :ؼ ككذا منع الولي للصبي المأذكف لو لكن يشترط أف يكوف شاىرا كما في العبد لئبل يكوف
تغريرا لمن عاملو( .بياف)
( )3إال الموت كخركجو عن ملكو كال يحجر الحاكم على العبد فبل حكم لبلستصحاب ذكر معناه في
(حاشية سحولي) (قرز) (*) ىذا في حجر اإلماـ كالسيد كالحاكم ال في سائر أسبابو من الموت كغيره.
(بياف) من الغصب كاالباؽ كالغصب( .حاشية سحولي) (قرز) كلفظ (حاشية سحولي) كالجاىل لحجر
العبد بحجر سيده لو بعد أف علم أنو مأذكف يستصحب الحاؿ الخ ال لو كاف الحجر بموت سيده أك
بانتقاؿ ملكو فبل حكم لبلستصحاب( .حاشية سحولي) لفظو( .قرز)
( )4يعود إلى الحجر فقط ال إلى بقية االمور الخمسة كموت السيد كحجر الحاكم كخركجو عن ملكو
فبل يستصحب الحاؿ فيها ك(قرز) (*) كىذا انما ىو في حجر المأذكف ال في حجر الحاكم كما ىو
المفهوـ من سياؽ الكبلـ( .شرح فتح) ينظر ما الفرؽ بين حجر كحجر كقد فرؽ بأف الحاكم لم يكن
منو تغرير بخبلؼ السيد فإنو بأذنو قد غر( .مفتي) (*) كإنماخالف ىذا ما تقدـ في البيع ألف األذف ىنا
ثابت صحيح كاقع بخبلؼ ذاؾ فلم يثبت فيو أذف فكاف بالخطر
( )5كالقوؿ قولو في عدـ العلم بالحجر( .قرز)
( )6كالفرؽ بين ىذا ك بين ما تقدـ في قولو ما لم يظن حجرىما أنو يرجع إلى االصل فيما تقدـ كىو
عدـ اإلذف كىنا األصل األذف.
( )7ىذا حيث سرل إلى الذمة أك بما ال يتعين.
( )8حيث ال خيار لو.
()419/9
_____________________________
بالعقد)( )1كإف لم يقبضو الوكيل (كفي) العقد (الفاسد) ال يعتق بمجرد العقد كإنمايعتق (بالقبض)()2
كالمعتبر قبض الوكيل( )3ألف الحقوؽ تعلق بو()4
__________
( )1فلو كجد في نفسو عما لم يكن لو رد نفسو على سيده كال أرش ألنو عتق بنفس العقد دليلو شراء
أـ الولد نفسها كالمختار أنو ال يصح بيع أـ الولد* من نفسها على ما تقدـ .فتاكم [سمهودم] ك(قرز)
(*) كإنماعتق ألنو إذا كاف مأذكنا صح منو أف يوكل كإذا صح منو التوكيل ملك نفسو بالشرل كال يقاؿ
إف المأذكف لو بالتجارة ال يبيع ماؿ سيده إال بأذف خاص ألف العبد ىنا مشتر كالبائع ىو السيد [.
(مفتي) (قرز)] (*) قولو في الصحيح (*) كالصحيح أف يشتريو** بثمن إلى الذمة أك دراىم أك دنانير
عند الهدكية ألنهما ال يتعيناف عندىم كالفاسد () أف يشتريو بعرض [بل باطل( .قرز) عند الجميع أك نقد
عند أبي طالب ،كالمؤيد باهلل كأحكاـ توكيل الصحيح ثبلثة أنو يعتق بنفس الشرل كأف كاله لسيده كيرجع
بما دفع على أحد احتمالي أبي طالب كض كزيد كال يرجع على االحتماؿ الثاني كاهلل أعلم( .لمعة) ()
يعني باطل ك(قرز) ككجو الفساد في العرض قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ألف المستحق ىنا راجع إلى
المستحق كال يقاؿ إذا بطلت االجازة يطل كبيع الحر ألنو ىنا يباع في حاؿ .سلوؾ كىو حيث اجازة
مالكو كالبيع من الغير ال في الحر فبل يصح في حاؿ( .زىور) (*) حيث ال خيار فيو أك الخيار للعبد
(*) فيلزـ الثمن _)*(.بناء على صحتو كقد مر على قولو ك ال أـ الولد أنو ال يصح .كلفظ حاشية يقاؿ
كإذا لم يصح منو فسخ نفسو بالعيب كقيل :يرجع على سيده بأرش العيب ? لعلو يرجع كاهلل أعلم .سيدنا
علي بن أحمد الشجني ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ _ )**( .كلفظ (البياف) كالصحيح أف يشتريو على الذمة أك بثمن معين غير
الذم أعطاه كىو نقد ألف النقد ال يتعين على قوؿ الهادكية( .بياف)
( )2باألذف [من السيد] (*) فيلزمو القيمة
( )3بأذف السيد ك(قرز)
( )4حيث لم يضف [(لفظا) ]
()423/9
_____________________________
كقبضو بأف يأمره بأم تصرؼ( )1فإف أمره الوكيل بقبض نفسو تصرؼ أم :التصرفات بنية القبض()2
(كيغرـ)( )3العبد (ما دفع) الوكيل من ماؿ سيده كيرجع السيد بثمن( )4العبد على الوكيل ألف الذم
دفع إليو ىو عين مالو فلم يبرء( )5بل الثمن في ذمتو( )6فلو أنو دفع إليو عرضا كجعلو الوكيل عين
الثمن قاؿ عليو السبلـ فاالقرب أنو ال يصح العقد فيحتمل أنو على الخبلؼ( )7في الشراء بالعين
المغصوبة ىل باطل أـ فاسد()8
__________
( )1كحده ما يوجب الضماف في الغصب( .قرز) ككذا تصرؼ الوكيل( .زىور)
( )2كلو بغير نية ك(قرز) يستقيم حيث أمره الوكيل بالقياـ كإال فبل بد من نية القبض (*) ال فرؽ( .قرز)
( )3ككجو الغرامة على العبد للمشترم أنو ككيل للعبد كما لزـ الوكيل لزـ الموكل (*) لعلو يعني أف العبد
يغرـ للوكيل بمثل ما دفع اليو من ماؿ سيده يشتريو بو حيث اشتراه بو ككاف نقدا كلذا قاؿ في (األثمار)
مثل المثلي في الصحيح كقيمتو نفسو في الفاسد (.ح أثمار)
( )4في الصحيح كالقيمة في بالفاسد( .قرز)
( )5يعني الوكيل .أـ (*) كيبقى الثمن في ذمة الوكيل كالوكيل يرجع على العبد بما دفع للسيد كىو
المراد بقولو يغرـ ما دفع.
( )6حيث كانت الحقوؽ تتعلق بو (*) أم الوكيل .كقيل :أم في ذمة العبد.
( )7الذم سيأتي في الغصب أف الشراء بالعين المغصوبة باطل باإلجماع فينظر في كبلـ (الشرح) كفي
(البياف) أنو فاسد ألنو مأذكف ببيع ما في يده كإذا لم يكن مأذكنا كاف باطبل كقاؿ (المفتي) قد حظر ػ ػ ػ ػ ػ
الكبلـ في بيع الباطل ألنو كمن باع ملكو بملكو .كقيل :موقوؼ تلحقو االجازة كمثلو في (البياف)
الينبعي.
( )8ك الثمن في الصحيح كالقيمة في الفاسد( .قرز) (*) قاؿ في الزكائد فاسد .سيأتي في الغصب ما
يخالف ىذا ألنو قاؿ إذا اشترل بعرض كاف باطبل إجماعا ،كقاؿ الكني ىو باطل (*) كالظاىر أنو يكوف
موقوفا على اختيار السيد يستقيم في الغصب كأما ىنا فبل تصح الجازة ألنو باع ملكو (*) قاؿ عللم
كبلـ (األزىار) يحتمل القولين (*) المختار أنو فاسد كقواه الذمارم ك(الهبل) (*) المختار أنو فاسد ألنو
مأذكف بخبلؼ ما يأتي في الغصب* كاختار المؤلف أنو باطل ألنو معاكضة ملكو بملكو _)*(.فبيع ما
في يده لشبهة األذف بالتصرؼ صيرتو ػ ػ ػ ػ ػ فاسدا( .بياف).
()421/9
_____________________________
(ك) إذا ملك العبد نفسو كاف (الولي( )1للسيد) كما لو( )2كاتبو
(ك) أما (المحجور) فإنما يعتق (بإعتاؽ الوكيل( )3إف شاء) اعتاقو كإال بقي رقيقا كذلك ألف الوكالة
باطلة فإذا اشتراه الوكيل ملكو كىذا إذا لم يضف( )4إلى الموكل (ك) إذا أعتقو( )5الوكيل فإنو
(يغرـ)( )6لسيده األكؿ (ما دفع)( )7من مالو في الثمن (بعده) أم :بعد العتق ألنو بعد العتق يضمن ما
غصبو كىو( )8إذا سلمو للوكيل فهو متعد فيضمن فأما ما دفع قبل أف يعتق( )9فبل ضماف( )13ألنو
اف سلمو( )11لسيده األكؿ فقد برئ بمصيره إلى مالكو كاف سلمو إلى الوكيل نظرت فإف سلمو()12
الوكيل( )13بعينو إلى السيد()14
__________
( )1ما لم يكن الوكيل رحما للعبد فيكوف الولي لو فذلك حيث لم يضف إلى الموكل( .قرز)
( )2ك كما لو أعتقو على ماؿ عقدا أك شرطا( .حاشية سحولي) (قرز)
( )3غالبا) احتراز من أف يعود العبد رحما للوكيل فيتعين عليو بنفس الشراء كيكوف الوالء لو( .قرز)
حيث لم يضف (لفظا) إلى الموكل( .قرز)
( )4فلو أضاؼ الشرل إليو لم يصح الشرل بل يكوف باطبل( .زىور) كالقياس أف الشراء موقوؼ على
اجازة العبد ألف دخوؿ السيد في العقد أذف [لو ببيع نفسو( .عامر) ]( .ىبل) كسيأتي نظيره في
المضاربة في قولو كالبيع منو اف فقد كيكوف كاله للسيد األكؿ .قرز حيث ذكر العبد في االضافة ال لو
قاؿ لموكلي فبل يكوف دخوؿ السيد كاألذف [ .مفتي (قرز) ] (*) ( لفظا) (قرز)
( )5أم أعتق العبد المحجور.
( )6قاؿ عللم القياس أنو ال يغرـ بعد العتق حيث صار الماؿ بعينو إلى السيد األكؿ ألف الغاصب يبرل
بمصير المغلوب إلى المالك بأم كجو لكن أطلق في الكتاب أنو يغرـ ما دفع بعده كلم يفصل كما أطلقو
أىل المذىب [( .نجرم) ] ك(قرز)
( )7إلى الوكيل.
( )8يعني العبد
( )9كقيل :الشراء( .كواكب) كقيل :القبض في الفاسد.
( )13على العبد
( )11العبد .كقيل :الوكيل.
( )12يعني العبد.
( )13الذم ىو المالك الثاني.
( )14االكؿ.
()422/9
_____________________________
فبل ضماف أيضا كبقي الثمن في ذمة الوكيل فإف اتلفو( )1الوكيل كسلم( )2من نفسو فالضماف على
الوكيل( )3للسيد( )4إذ ال يثبت للسيد على عبده دين فإف سلمو( )5كقد صار في ملك الوكيل()6
فهي جناية متعلقة برقبتو( )7فإف صار بعينو إلى السيد( )8فقد تخلصت رقبة العبد من الجناية()9
بمصير الماؿ إلى مالكو( )13كإف لم تصر إليو لزـ الوكيل رده إف كاف باقيا كال غرامة( )11على العبد
كإف كاف تالفا فالضماف على الوكيل( )12ألف الماؿ صار إليو كليس للسيد( )13تغريم العبد قبل عتقو
إذ قد صار الماؿ إلى مالك العبد( )14فهو في التحقيق الغاصب( )15كال ضماف بعد العتق()16
__________
( )1أك تلف
( )2أك لم يسلم.
( )3ألنو دفعة قبل الشراء.
( )4األكؿ
( )5أم العبد
( )6كقيل :أف يعتقو )*( .في العقد الصحيح كالقبض في الفاسد.
( )7كلو تلف
( )8االكؿ.
( )9كبقى الثمن على الوكيل ك(قرز)
( )13يعني مالك الماؿ كبقي الثمن على الوكيل( .قرز)
( )11قولو كال غرامة على العبد كالوجو في ذلك أف الجناية الواقعة من العبد بأمر السيد فكاف السيد
ىو الجاني فبل تتعلق برقبتو صرح بو في (الشرح) كصرح بو أيضا في (الشرح) في اللقطة في التحصيل
على كبلـ الوافي كظهر أف ما جناه العبد بأمر سيده ال يكوف جناية ك(قرز) (*) ينظر ما كجو أنو ال
يضمن العبد بعد مصير الماؿ الوكيل ألنو غاصب كالغاصب ال يبرئ بمصير المغصوب إلى غير مالكو
فهذا خبلؼ الظاىر () فينظر فيو كالصحيح أنو ال يبراء بل يطالب المالك ايهما شاء [ .ك( .قرز) ما في
(األزىار) ك(شرحو)] () يقاؿ الوجو أنو يؤدم إلى أف العبد يضمن السيد كالسيد يضمن العبد كال قائل
بو( .عامر)
( )12كقيل :عليهما معا.
( )13األكؿ
( )14كىو الوكيل
( )15كقيل :غاصبين.
( )16كحاصل الكبلـ انما أخذه العبد قبل أف يملكو السيد اآلخر لم يطالب بو ألنو ال يثبت للسيد
على عبده دين كما أخذه بعد ملك السيد الثاني لو فدين جناية* كما تقدـ فإف أخذه بعد العتق كاف
حكمو حكم الغصب( .مفتي) ك(قرز) (*)_ما لم يسلمو على السيد اآلخر( .قرز).
()423/9
_____________________________
إذ قد تعلق الضماف بالوكيل( )1بمصير الماؿ( )2إليو إذ لو لم يصر إليو لزمو تسليم العبد أك فداه ،قاؿ
عليو السبلـ فظهر لك في ىذه الوجوه( )3أنو ال يغرـ العبد لسيده األكؿ ما دفعو من مالو قبل أف يعتقو
الوكيل (كالولي لو)( )4في ىذه الصورة أم :للوكيل ألنو المعتق
[باب المرابحة]
__________
( )1كلفظ حاشية كاألكلى أف يكونا غاصبين معا فيطلبا كالقرار على الوكيل( .بياف معنى) كقيل :ألنو
استهلكو بغير البيع عالما فتعين عليو أرش الجناية فكأنو اختار رقبة العبد باستهبلكو كما مر .لكن يقاؿ
ال يبرئ العبد من دين الجناية باالختيار بل بالتسليم .بل يبرئ بمجرد االختيار على كبلـ (الشرح) كىو
المذىب
( )2يعني قبل عتق العبد.
( )3يعني األربعة .الرابع أف يسلمو إلى مالكو األكؿ بعد أف سلمو كىو في ملك الثاني.
( )4ما لم يضف الوكيل [إلى العبد] فالولي لؤلكؿ( .قرز) كمثلو عن (شامي) كلعلو على ما اختاره
القاضي (عامر) أنو يكوف موقوفا مع االضافة (*) حيث لم يضف الػ إلى العبد فإف اضاؼ فالقوؿ لبلكؿ.
(قرز) إذ مقولو معو أذف.
()424/9
_____________________________
()425/9
_____________________________
إنها غير جائزة( )1كعن ابن عباس كابن عمر كراىتها( ،)2قاؿ عليو السبلـ كال بد من الكبلـ في حدىا
كشركطها كأحكامها( )3كقد انتظمها كبلـ األزىار أما حدىا فقد أكضحناه بقولنا (ىي نقل المبيع بالثمن
األكؿ كزيادة كلو من غير جنسو أك بعضو( )4بحصتو كزيادة بلفظها( )5أك لفظ البيع)( )6فلفظها
رابحتك ىذا برأس مالي كىو كذا كزيادة كذا كلفظ البيع بعت منك ىذا برأس مالي كىو كذا كزيادة كذا
كقد تضمن ىذا الحد صورتين األكلى بيع جملة المبيع كصورتو ظاىرة كالثانية حيث تكوف المرابحة في
بعضو كصورتو أف يشترم ثوبين أك ىو كآخر سلعا بثمن أك اقتسماىا( )7فإنو يجوز بيع ثوب كنصيبو()8
مرابحة()9
__________
( )1ىي مجهولة ظنا ال جهالة مع البياف.
( )2ألف فيها تحمل أمانة في الثمن كالربح كتحملها مكركه( .بحر)
( )3ثبلثة.
( )4كالمرابحة في البعض صحيحة سواء كاف الباقي مع المشترم أك مع غيره كيقسم الثمن على قدر
القيمة ىكذا ما اختاره (األزىار) ك(التذكرة) من قوؿ أبي طالب ،كالشافعي كقرره المؤلف كانتصر بو على
ما سيأتي من صحتها مع فساد العقد كفي القيمي كفي االقالة في بعض القيمي كما يأتي خبلؼ أبي
حنيفة كالوافي( .شرح فتح) كالطريق إلى معرفة من يريد المرابحة في البعض اف يقوـ الذم يريد اف يرابح
فيو على انفراده ثم الباقي كذلك ثم تضم القيمتين ثم تنسب قيمة المرابح بو من مجموع القيمتين فما
أتى رابح بحصتو من الثمن( .بستاف) ك(قرز)
( )5أك ما جرل بو عرؼ( .كواكب) ك(بياف)
( )6أك لفظ التولية [إذا جرل بو العرؼ( .قرز) ]
( )7ال فرؽ( .قرز) أما مع عدـ القسمة فيصح كفاقا( .حاشية سحولي) معنى (قرز)
( )8نحو أف يكوف قيمة أحدىما ثمانية كاآلخر أربعة كالثمن خمسة عشر فتضم القيمتين فيكوف اثنى
عشر فتقوؿ إذا رابح في األعلى رابحتك في ىذا برأس مالي كىو عشرة كزيادة كذا ككذلك في األدنى.
( )9بعد معرفة القيمة في الصورتين جميعا( .رياض) (*) ال يشترط القسمة كلو مشاع بعد التقويم
منسوب من الثمن( .كواكب) اما مع عدـ القسمة فيصح كفاقا( .حاشية السحولي) ك(قرز)
()426/9
_____________________________
عند أبي طالب ،كالشافعي ،كقاؿ أبو حنيفة كالوافي كركم عن أبي العباس( )1أنو ال يجوز ذلك(،)2
كقاؿ مالك إنو يجوز إف بين( )3كفي الزكائد عن أبي طالب كأبي جعفر أنو يجوز إف بي()4ف ككاف
مستويا( )5كىذا الخبلؼ حيث ال يتميز الثمن فإف تميز جاز ببل خبلؼ إذا لم يقصد الحيلة بأف
يشترم الثياب كل ثوب بدينار كيرابح في االدنى في االدنى()6
(كشركطها) ثبلثة:
__________
( )1قوم (مفتي) ك(عامر)
( )2كىو القوم ألنو ال يعرؼ مقدار الثمن إال بالتقويم كىو غير معلوـ( .كواكب) (مفتي) (*) كفاقا.
( )3أنو بعض المبيع.
( )4أنو بعض المنير (*) قلت :ال كجو الشتراط (البياف) ىنا إذ ال عود( .بحر بلفظو)
( )5كىذا في ذكات القيمة ال في المكيل كالموزكف فيصح في بعضو كفاقا .بياف(*) فإف اختلفا لم يجز
إال بتقويم مثالو لو كانت قيمة أحدىما ثمانية كاآلخر أربعة كثمنها خمسة عشر فإف رابح باألدنى رابح
بثلث الثمن كذلك خمسة كإف رابح باألعلى رابح بعشرة ألف العشرة ثلثي الثمن كالخمسة ثلث ألنك
تجمع القيمتين فإذا ىي اثنا عشر فاألربعة ثلث كالثمانية ثلثاف فخذ من الثمن بعدد ذلك كال ربح بو.
( )6ما لم يبين ذلك فإف بين صح( .قرز)
()427/9
_____________________________
األكؿ (ذكر كمية الربح كرأس الماؿ) كصورتو أف يقوؿ بعت منك برأس مالي كىو كذا كزيادة كذا (أك
معرفتهما أك أحدىما( )1اياىا( )2حاؿ()3ا تفصيبل) أم :ال بد مع ذكر كمية الربح أف تذكر كمية رأس
الماؿ أك يكن البيعاف أك أحدىما( )4عارفين لها حاؿ العقد تفصيبل كمائة درىم مد أك نحو ذلك
(أك( )5جملة( )6فصلت( )7من بعد كبر قم( )8صحيح يقرا)( )9ىذا مثاؿ ما علمت()13
__________
( )1كسواء كاف العالم البائع أك المشترم كيثبت للجاىل الخيار .كقيل :ال يثبت الخيار للبائع إذا كاف
جاىبل .ينظر حيث الجاىل البائع ألنو قد ذكر في (البياف) أنو يفسد إذا جهل( .بياف) من باب
الخيارات (*) عالمين جميعا صح جاىلين جميعا لم يصح علم المشترم كجهل البائع صح علم البائع
كجهل المشترم صح كفيها الخيار( .كواكب) معنى (قرز)
( )2أم كمية رأس الماؿ
( )3أم حاؿ العقد
( )4العبرة بمعرفة البائع( .تذكرة)
( )5أك على ما قد بعت من الناس .كلفظ (البياف) (مسألة) كيصح أف يرابح مثل ما رابح بو فبلف إذا
عرؼ* البائع قدره( .بياف) (*)_ ينظر لو عرفو المشترم دكف البائع ىل يصح كمسألة الرقوـ في الفرؽ
الظاىر أف الحكم كاحد فبل فرؽ( .قرز)
( )6أك على ما قد بعت من الناس.
( )7كاشتراطنا معرفة التفصيل ىنا ال في (مسألة) الصبرة ألنو ال يضر جهلو في الصبرة كال يؤدم إلى
الشجار بخبلؼ الثمن فمعرفة جملتو ال تكفي في نفي الجهالة المؤدية إلى الشجار( .شرح فتح)
ك(غيث) فاعتبرنا معرفة التفصيل في المجلس كإال فسد العقد للجهالة المؤدية إلى الشجار( .غيث)
( )8إذا كاف ىو الراقم *أك غيره بأذنو كىو ثقة يعني أمينا( .غيث) معنى (قرز) كقيل :ال بد أف يكوف
عدال .كالقياس االكؿ _)*(.يعني البائع
( )9كيكوف الراقم عدال ممن يثقا بو ك(قرز) (*) عربي أك عجمي تقرأ أك عبلمة تعرؼ بها الثمن( .قرز)
( )13ككاف ذلك العلم في المجلس فظاىر (األزىار) أنو ال يعتبر المجلس عرفا كلو بعد مدة صح
كالذم فسره في (الغيث) اختيار المجلس كفرؽ بينو كبين الصبرة في انو يؤدم على الشجار كفي الصبرة
ال يؤدم بل التقدير يرفعو فافهم( .شرح فتح) (*) ككاف ذلك العلم في المجلس.
()428/9
_____________________________
جملتو حاؿ العقد كالتفصيل من بعد كصورة ذلك أف يكوف ثمن السلعة مرقوما فيها كالبائع( )1يعلم أنو
موضوع على كجو الصحة لكن لم يمكن قراءتو( )2في الحاؿ( )3فيقوؿ البائع( )4بعت منك ىذه
السلعة برأس مالي كىو ما في ىذا الرقم كزيادة كذا فإف ىذا العقد يصح إذا حصلت معرفة التفصيل()5
في المجلس()6
(ك) الشرط الثاني (كوف العقد األكؿ( )7صحيحا)( )8كذلك ألنو إذا اشترا بعقد فاسد( )9فإنو يملك
بالقيمة فبل تصح المرابحة في ذلك ألف الثمن غير معلوـ حينئذ ألف المقومين يختلفوف
__________
( )1أك ككيلو( .قرز)
( )2أك أمكن
( )3ال فرؽ.
( )4أك المشترم
( )5كقد عرؼ قدره قبل تلفو كقيل :ال فرؽ ك(قرز)
( )6أك بعده (*) كفي (التذكرة) كلو في الماؿ كلو قد تلف كىو ظاىر (األزىار)
( )7كالثاني [كذا بكذا .يعني عقد المرابحة كىذا شرط زائد ال بد منو كقد زاده في (الفتح) ك(األثمار)
كأىملو في (الكواكب) ألنو لو كاف فاسدا لم تجب فيو اال القيمة كما تقدـ فافهم موفق].
( )8كىو صحة عقد المرابحة أيضا ك(قرز)
( )9إال أف يحكم بصحتو حاكم أك تراضيا بقيمة معينة أك لزكـ قيمة معينة .يحقق فظاىر (األزىار)
خبلفو
()429/9
_____________________________
(ك) الشرط الثالث كوف (الثمن( )1مثليا( )2أك قيميا)( )3قد (صار إلى المشترم()4
__________
( )1مقدر لو معلوـ ال جزافا فكالقيمي( .قرز)
( )2معينا باقيا (*) حتى يثبت في ذمة المشترم.
( )3كذلك ألف ذكات القيم ال تثبت في الذمة (*) يعني مجازا كإال فهو مبيع .ك(قرز) (*) مثالو من باب
االيضاح أف يبيع كتابا إلى شخص [القيمي) بشي قيمي كثوب ثم يبيع ذلك الشخص الثوب إلى شخص
آخر فيشترم ىذا الشخص اآلخر الكتاب من الشخص األكؿ المشترم بالثوب كزيادة( .ىامش تكميل)
(*) كلو دفع عنو عرضا.حتى يثبت في بذمتو كظاىر (األزىار) خبلفو( .قرز) (*) ذكر ذلك في (التذكرة)
كالحفيظ قيل ؼ :كىذا الشرط مستقيم على قوؿ ع كح أنها ال تصح بو المرابحة في بعض المبيع
متميزا غير مشاع كأما على قوؿ ط كالشافعي أنها تصح في ذلك كيقسم الثمن على قدر القيمة فكذا
ىنا يصح بقيمة القيمي لعل المراد بعد معرفة القيمة في الصورتين معا( .بياف) (مفتي) كظاىر المذىب
بخبلؼ ما ذكره الفقيو يوسف كلعلو يفرؽ بين الموضعين باف المرابحة ىنا بقيمة القيمي فلم يصح
بخبلؼ المرابحة في بعض المبيع متميزا فهي بالحصة من الثمن كالتقويم إنما يوصل إلى معرفة الحصة
فقط( .قرز)
( )4قاؿ الفقيو يوسف ىذا الشرط مستقيم على كبلـ ع ،كأبي حنيفة أنها ال تصح المرابحة في بعض
المبيع متميزا غير مشاع كأما على قوؿ أبي طالب ،كالشافعي أنها تصح في ذلك كيقسم الثمن على قدر
القيمة فكذا ىنا تصح بقيمة القيمي قاؿ سيدنا كلعل المراد بعد معرفة القيمة في الوجهين معا( .بياف
بلفظو) كظاىر المذىب خبلؼ ما ذكره الفقيو يوسف كلعلو يفرؽ بين الموضعين بأف المرابحة ىنا بقيمة
القيمي فلم يصح بخبلؼ المرابحة في بعض المبيع متميزا فهي بالحصة من الثمن كالتقويم انما ىو
توصل إلى معرفة الحصة فقط( .قرز) (*) يعني المرابح بكسر الباء يعني يصير إليو بعقد المرابحة مع
زيادة ربح عليو ألف ىذا القيمي ىو رأس ماؿ المرابح بالكسر( .لفظا) سحولي (*) صوابو كركبح بو كجو
التصويب كوف المشترم الذم صار إليو القيمي ىو البائع المرابح [الدافع للربح] إلى البائع (*) األكؿ
فبل يستقيم أف يقاؿ كرابح بو بل يقاؿ ركبح بو المشترم ألنو الدافع للربح فظهر ذلك التصويب كىو أف
يقوؿ البائع األكؿ للمشترم الذم صار إليو الثمن القيمي اشتريت مني برأس ماؿ كربح كذا تسلمو إلى
فالمشترم مرابح( .قرز) (*) يعني كلو اشترل الدار بعبد ثم رابح في الدار بعبد كقد ملكو المشترم
الثاني.
()433/9
_____________________________
كرابح بو) مثالو أف يشترم رجل شيئا بشئ قيمي ثم صار ذلك الشئ القيمي إلى شخص( )1فإنو يجوز
للمشترم( )2أف يرابح ذلك الشخص( )3في ذلك الشئ( )4ألنو ال جهالو حينئذ إذ يرابحو بعين ذلك
القيمي كزيادة
فصل في ذكر طرؼ } ( { )5من أحكاـ المرابحة
__________
( )1صوابو إلى المشترم (*) ككذا إذا رابح ذلك الشخص نفسو بعينو ما لم يقصدكا الحيلة كمسألة
العينة (*) كصورة المسألة أف يشترم فرسا بشيء قيمي ثم صار ذلك الشيء القيمي إلى شخص جاز
لمشترم القيمي أف يرابح في تلك الفرس بذلك القيمي كزيادة إذا ال جهالة .من (شرح) ابن عبد
الباعث )*(.أك لم يصر إلى آخر فإنو يصح( .قرز)
( )2كىو الذم كاف لو القيمي قبل أف يبيعو إلى البائع
( )3كلو أف يرابح الثاني من دكف كاسطة.
( )4كىو عوض القيمي .أـ يعني الذم اشتراه أكال بالقيمي ال في القيمي
( )5بل قد ذكرىا جميعا كلذا قاؿ (النجرم) فصل في ذكر أحكامها كجملتها ستة ذكرىا عليو السبلـ.
كفي بعض الحواشي ىما طرفاف أحدىما ىذا كسيأتي كالثاني كقولو كالخيانة في عقدىما الخ
()431/9
_____________________________
كىي ستة قد أكضحها عليو السبلـ بقولو( :ك) على من أراد أف يبيع شيئا مرابحة أف (يبين)( )1للمشترم
كل كاحد منها (كجوبا) ليذىب الخداع منها (تعيبو)( )2إذا كاف قد حدث بو( )3عيب( )4سواء كاف
العيب من فعلو أك من فعل غيره(( )5كنقصو)( )6إذا كاف قد انتقص معو (كرخصو)( )7إذا كاف يوـ
الشراء غاليا كقد صار رخيصا اآلف (كقدـ عهده)( )8إذا كاف قد طالت مدتو مع المشترم كلتقادـ عهده
تأثير في انتقاص
__________
( )1التبيين شرط للجواز ال للصحة( .قرز)
( )2إذا كاف العيب باقيا كقيل :ال فرؽ ك(قرز)
( )3إذا حدث عنده ال إذا كاف عند البائع فبل يجب .كقيل :ال فرؽ.
( )4أك شراه كىو فيو( .حاشية سحولي) (قرز)
( )5كلو بآفة سماكية
( )6مسألة) كلو حدثت مع المشترم فوائد أصلية كفرعية لم يمنع استهبلكها من المرابحة في أصل
المبيع إذا ىي نقل المبيع بالثمن األكؿ كزيادة كقد حصل كال يلزمو تبيين ذلك( .بحر لفظا) (*) نقصاف
* صفة ال نقصاف قدر فيرابح في الباقي بحصتو** يفهم مما يأتي أنو ال فرؽ فبل بد من التبيين( .بحر)
(*)_كنقص اللبن كالسمن كنحوىما( .حاشية سحولي) (**)_ كقيل :ال فرؽ فبل بد من التبيين)*( .
فلو بين النقص كرابح في الثاني بجميع الثمن جاز مع التبيين( .حاشية سحولي) (*) قدرا أك صفة)*( .
عما شملو العقد ال الفوائد الحادثة بعد العقد( .بياف) (قرز) (*) (مسألة) كلو حدث مع المشترم فوائد
أصلية أك فرعية لم يمنع استهبلكها من المرابحة في أصل المبيع إذ ىي نقل المبيع بالثمن األكؿ كزيادة
كقد حصل كال يلزمو تعيين ذلك( .بحر بلفظو) أك معناه.
( )7األكلى أف يقاؿ كغبله (*) بفتح الراء كسكوف الخاء كالرخص في اللغة المبين كاحد ىذا االسم
لبلستراحة بو كما يستراح بمس الشيء اللين كمن ثمة قد يعبر بالرخص عن اللين فيقاؿ قد الف السعر
أم رخص( .غاية) (*) كال ػ ػ ػ ػ يضره القدـ( .حاشية سحولي)
( )8إال أف يكوف خبل أك سليطا فهو زيادة فيو
()432/9
_____________________________
ثمنو(( )1كتأجيلو)( )2إذا شراه بثمن مؤجل (كشراه ممن يحابيو)( )3نحو أف يشترم من كلده أك كالده
أك نحوىما( )4ممن ال يكره لو الزيادة في الثمن (ك) من اشترل شيئا بثمن ثم حط عنو البايع بعضو()5
لم يجز لو أف يرابح بو إال ك(يحط ما حط()6
__________
( )1كالسمن كالسليط كالخل كنحوه.
( )2على كجو يقتضي الربا( .نجرم معنى) إذ التأجيل صفة للثمن فيها رفق بفتح الفاء كالراء( .بحر)
(*) إال أف يؤجلو مثل ذلك (*) كىذا حيث لم يكن لبلجل تأثير كلو كاف لو تأثير فالبيع باطل على
مذىب الهادكية فبل تصح المرابحة( .قرز) (*) المراد إذا باعو مرابحة بحاؿ فيجب البياف ال إف باعو
مرابحة بتأجيل الثمن كما اشتراه لم يجب عليو التبيين( .قرز)
( )3تنبيو إذا لم يبين المشترم لمن يرابحو جميع ما تقدـ ذكره كاف عاصيا بذلك كينعقد البيع كيثبت
الخيار للمرابح في جميع ما تقدـ ذكره في (شرح بهراف) (*) كالحبا في اللغة االعطاء كفي الشرع
المسامحة
( )4السيد من عبده كالعكس* كالشريك في التصرؼ من شريكو(*)_ظاىر ىذا أنو يصح أف يشترم
العبد من سيده كلعل المراد حيث كاف عليو دين يتعلق بو( .كواكب) (قرز)
( )5ال كلو فيرابح بالكل( .قرز)
( ) 6كيزيد ما زيد لو في المبيع () ال في زيادة الثمن كالشفيع( .شرح فتح) كظاىر (األزىار) [فيما مر]
في قولو ال الزيادة في حق الشفيع تؤذف بخبلؼ ىذا [فيفهم منو أنها تلحق في حق غير الشفيع] كىو
المقرر () بغير لفظ التمليك (*) يعني قبل قبض الثمن ككاف بلفظ الحط أك االبراء أك االسقاط أك
الحبلؿ ال لو كاف بعد قبض الثمن أك كاف بلفظ الهبة كنحوىا فإنو يرابح بالكل أك كاف من الكل فبل
يلحق بالعقد كلو أف يرابح برأس الماؿ كزيادة كال يلزمو الحط .قرز (*) يعني بعد العقد اما إذا حصل
الحط قبل عقد المرابحة كجب اف يبين ذلك كيعمل فيو بالمراضاة كإف لم يبين ثبت الخيار (*) للمرابح
فقط( .شرح بهراف) (*) ما لم يحط الكل فإف حط الكل رابح بالكل كيزيد ما زيد لو إذا كانت زيادة
الحط بغير لفظ التمليك( .فتح معنى) إذا كاف قبل قبض الثمن( .ىداية)
()433/9
_____________________________
عنو كلو) حصل الحط (بعد عقدىا( ))1أم :بعد عقد المرابحة
__________
( )1ألنو يلحق بالعقد فيما كاف بعده خبلؼ زيد بن علي كالشافعي فيما كاف بعد المجلس( .بياف)
كذلك بناء على أف خيار المجلس ثابت في الرد كالقبوؿ كالحط كغيره فيلحق فيو ال بعده بل يكوف ىبة
منفصلة عن العقد غير الحقة بو قلنا بل تلحق مطلقا لقولو تعالى { :ال جناح عليكم فيما تراضيتم بو من
بعد الفريضة } كالبيع كالنكاح كيصير المحطوط كأف لم يكن من أكؿ كىلة( .بستاف)
()434/9
_____________________________
(كتكره) المرابحة(( )1فيما اشترل بزائد على قيمتو (رغبة( ))2فيو كالكراىة( )3للحظر لكنو ينعقد
كيثبت الخيار(( )4كيجوز) للمشترم (ضم المؤف)( )5التي غرـ فيها كالقصارة( )6كالخياطة كالكرل()7
كاجرة السمسار( )8ككسوة العبد كنفقتو( )9لكن يقوؿ قاـ( )13علي بكذا ليكوف أبعد من الكذب ال
اشتريتو بكذا قولو (غالبا) احتراز مما غرمو البائع على نفسو( )11من ضيافة( )12كغيرىا( )13كمن
ذم الشجة( )14كمما استفاده بو من اللصوص فإنو ال يجوز ضم ذلك()15
__________
( )1إف لم يبين( .بحر) [كفي حكم الرغبة فقر الفقير كصداقة الصديق( .كابل) ] ك(صعيترم) كما يأتي
في التولية ك(قرز)
( )2حيث كاف فيو غبن فقط.
( )3مع عدـ التبيين كإف بين زاؿ الكراىة.
( )4مع الغبن[ .الفاحش( .قرز) ]ك(قرز) (*) مع البقاء.
( )5فإف تواله بنفسو لم يجز الضم إذ ال يستحق لعمل نفسو أجرة ككذا ما تبرع بو الغير( .بحر) كقيل:
ال فرؽ بل يجوز( .حثيث) كلفظ حاشية كأجرة نفسو كما تبرع بو الغير فإنو يضم لوجوب المكافأة
ك(قرز) (*) المعتادة (*) المعتادة ككذا الجبار ػ ػ ػ ػ ػ يضم إلى رأس الماؿ كلو كاف زائدا على المعتاد.
(قرز)
( )6كلو كاف ىو القصار( .قرز) كالخياط( .قرز)
( )7كما سلم من المجبا [( .قرز) كلو كاف زائد على المعتاد( .قرز) ]
( )8الذم يبيع السلع كقيل :ىو المتوسط بين البائع كالمشترم( .قاموس)
( )9إذا كانت للنما ال للبقا ذكر معناه في (البحر) كقيل :ال فرؽ( .قرز)
( )13مستقيم لو قاؿ رأس مالي كذا فيحتمل المنع ألف رأس الماؿ في العرؼ ىو الثمن ال غير
كيحتمل الجواز ألف رأس الماؿ عبارة عن الثمن كالمؤف الذم يطيب بها الربح .من (ىامش البياف)
( )11عبارة (األثمار) ك(البياف) (فرع) كال يضم إلى الثمن نفقة نفسو( .بلفظو) (قرز)
( )12يعني أضاؼ البائع ليبيع إليو.
( )13نفقة نفسو
( )14الحادثة بعد العقد ال قبل الشراء فيضم ألف ذلك للنما
( )15حيث لم يبين ذلك ك(قرز)
()435/9
_____________________________
فأما لو أخذ أرش الشجة فعن الشافعي قوالف االرجح للمذىب أنو يسقط( )1بقدرىا( )2ككذا الجارية
البكر إذا ذىبت بكارتها( )3فلو كانت الجناية كقيمتو نحو قطع المذاكي()4
__________
( )1قاؿ في (البحر) كىو المختار( .بياف) كاألكلى اف يسقط بقدرىا من القيمة منسوب من الثمن.
(حاشية السحولي) كإف لم ينقص منو شيء بالجناية لم ينقص شيء من الثمن .كلفظ (حاشية سحولي)
كلو أخذ أرش الشجة ػ ػ ػ ػ ػ ػ سقط بقدرىا بالنسبة( .بلفظو) كالمختار من غير نسبة فيما كاف ارشو دكف
قيمتو( .سيدنا حسن) ك(قرز) فلو اشترل اثناف سلعة بخمسين فاسترخصاىا فتقاكماىا () بستين فأخذىا
أحدىما كاف لو اف يرابح بخمسة كخمسين ال بستين( .تذكرة) ك(بياف) ك(قرز) () ام اشترل نصيب
اآلخر بثبلثين
( )2منسوب من الثمن كقيل :من غير نسبة.
( )3يعني فتسقط بقدرىا.
( )4االقرب صحة المرابحة كيضم األرش () إلى القيمة ثم ينسب من الثمن مثالو لو كانت قيمتو مائة
كاألرش مائة كالثمن مائة فجملة القيمة كاألرش مائتاف فقد نقص نصفها كىو األرش فينقص نصف الثمن
كىو خمسوف كيرابح في خمسين ى (سماع) عن سيدنا محمد (المجاىد) ركاه عن شيخو ابن راكع ()
كقيل :يصح كيقوـ مجنيا عليو كغير مجني عليو كما بين القيمتين منسوب من الثمن* مثالو لو كاف قيمتو
قبل الجناية الف كبعدىا خمسمائة كالثمن تسعمائة فيسقط منو ستمائة( .تعليق) ألنو يقسم الثمن على
القيمتين قبل الجناية كبعدىا فجملتها في ىذا المثاؿ خمس عشرة مائة فقد اعتاض عشر مائة
[كالمختار خبلفو كىو أنو يرابح بأربع مائة من غير نسبتو على المقرر( .قرز) ] (*)_كيسقط بقدره .فإف
استوت القيمتاف سقط نصف الثمن .ككذا الشفعة تكوف على ىذا( .تهامي) ألنو يجمع القيمتين كىو
أرش الجناية كقيمتو بعدىا كبنسب األرش من القيمتين ثاني نصف فيحط نصف الثمن (*) لعلو أراد
بالمذاكير قطع الذكر .جمع ذكر كىو العضو المخصوص كأما ذكر ضد األنثى فيجمع على ذكور.
(ىامش) شامل
()436/9
_____________________________
ر ،قاؿ عليو السبلـ فاالقرب أنو ال يصح بيعو( )1مرابحة كأما في دكنها فيصح كيحط ما بين قيمتو
مجنيا عليو كغير مجني عليو( )2ككذا سائر الجنايات (كمن أغفل ذكر الوزف)( )3عند المرابحة بل ،قاؿ
اشتريت مني برأس مالي كىو كذا( )4كزيادة كذا (أعتبر في) كزف( )5رأس الماؿ بموضع الشراء كفي)
كزف (الربح بموضعو أم :بموضع الربح ،قاؿ الفقيو يوسف كيكوف للمشترم( )6الخيار( )7ألف ظاىر
العقد ينصرؼ إلى نقد الناحية()8
__________
( )1المحفوظ في (مسألة) الجناية في المرابحة إف كاف األرش كقيمتو قطع المذاكير ضم األرش على
القيمة كيرابح بالنصف من الثمن كفيما دكف ذلك األرش من غير نسبة كيرابح بالباقي من الثمن مالم
يستغرقو فمثل قطع المذاكير بأف يضم األرش على القيمة قبل الجناية فيحط من الثمن بنسبة األرش
فيضما إلى قيمتو قبل الجناية( .قرز) كالحواشي في ىذا المسألة لم تف بهذا (المعنى) كاهلل أعلم ىذا ما
فهمت عن سدنا ضياء اإلسبلـ [ زيد بن عبداهلل األكوع ]قاؿ في األـ انتهى الجميع من خط شيخنا
شرؼ اإلسبلـ [زيد بن عبد اهلل االكوع] الحسن بن محمد الشبيبي رحمو اهلل تعالى.
( )2كالمذىب أنو يخط األرش من غير نظر بين قيمتو مجني عليو كغير مجني عليو ما لم يستغرؽ الثمن
كقطع المذاكير ك(قرز) [بل يثبت من الثمن( .حاشية سحولي) المختار خبلفو( .قرز)] (*) االكلى أرش
تلك الجناية.
( )3يعني النسبة كصنعاني كنحوه كاما نفس الكيل كالوزف فقد ذكر ك(قرز) (*) كنحوه المذركع كالعدد
كالكيل ك(قرز)
( )4ارطاال أك اصواعا
( )5ككذا جنس النقد إال لشرط فهو املك (*) فلو اشترل سلعة من الهند كباعها في اليمن كاف رأس
الماؿ في الهند كالربح في اليمن( .نجرم) ك(قرز) (*)
( )6ظاىره كإف لم يتعين ألنو ال يثبت للعرؼ.
( )7ككذا البائع [ .مع الجهل ذكره الفقيو يوسف] (*) مع الجهل( .قرز)
( )8حيث جهل عند شرائو اف رأس الماؿ من غير نقد الجهة ك(قرز)
()437/9
_____________________________
(كاعلم) أف الربح (ىو) يكوف (بين الشركاء( )1حسب الملك ال) حسب(( )2الدفع)( )3فمن كاف لو
نصف المبيع فلو نصف الربح كإف كاف مدفوعو فيو أقل من مدفوع شريكو في النصف االخير ثم كذلك
في االنصباء قلت أـ كثرت(( )4كللكسر) من رأس الماؿ(( )5حصتو) من الربح فلو اشترل( )6سلعة
بخمسة كخمسين دينارا ثم باعها مرابحة فأربحو على كل عشرة دينارا لزـ للخمسة نصف دينار()7
__________
( )1كىذا إذا لم يربح على قدر من كذا إذا لو كاف كذلك لزـ على قدر الدفع( .قرز) حيث باعاه بربح
كذا كأما لو رابحاه على كل عشرة درىما أك درىمين فيكوف على حسب الدفع ألنو جعل كل جزء من
الربح مقابل جزء من الثمن (*) فاما في رجلين لكل كاحد منهما عبد ثم باعهما بالف فإنهما يقتسماف
على قدر قيمة العبدين( .بياف) مثالو لو كاف قيمة أحدىما أربعمائة كالثاني مائتاف فإنهما يقتسماف الثمن
أثبلثا( .بستاف)
( )2فلو باعو تولية اقتسما الربح على رأس مالها.
( )3كأما رأس الماؿ فحسب الدفع ك(قرز)
( )4كبقي الكبلـ فيما إذا كقعت المرابحة في ثوبين لرجلين كعن أحدىما أكثر ك رابحهما قدرا معلوما
فقاؿ في الكافي كالػ بقدر الدفع كقاؿ..على قدر القيمة ذكره في الحفيظ فعلى ىذا كاف األكلى أف يقاؿ
بقدر القيمة ليشمل الشيء المشترؾ كالمتعدد.
( )5كيكوف بين الشركاء على حسب الدفع( .قرز) (*) خبلؼ لبعض الشافعي فإنهم يقولوف ال ربح
للكسر
( )6كلعل الفرؽ أنو في الطرؼ االكؿ جعل الربح مقابلة كل المبيع فالمبيع بينهما سواء ك في الطرؼ
الثاني جعل الربح على الثمن ال على المبيع كالثمن مختلف فيكوف الربح بائع فعلى ىذا يكوف في
المخاسرة على حسب الدفع ألنهم جعلوا الحر من قدر الثمن.
( )7مسألة) كلو اشتريا عبدا بعشرة فاقاما ثوبا ألحدىما قيمتو أربعة بستة كدفع اآلخر أربعة ثم رابحا
باثني عشر فلصاحب الثوب قيمتو كثوبو أربعة كالربح على ما شرط إذ مدفوعو في التحقيق أربعة كالربح
بينهما نصفاف كال يرجع صاحب العرض على صاحبو بشيءإف دفع بغير إذنو ألنو متبرع كإف دفعو عنهما
بإذنو رجع على صاحبو بنصف قيمتو درىمين فيتقاصاف كإف دفعو عما عليو كعن درىم مما على صاحبو
رجع على صاحبو بسدس قيمة العرض ثلثا درىم( .بياف) (فرع) ككذا فيمن عليو قدر مائة درىم فأمر
غيره بقبضها عنو فقضى ذلك الغير عنها عرضا يساكم خمسين فإنو يرجع عليو بقيمة العرض فقط.
(بياف) كلعل ىذا يستقيم حيث أمره بقضاء الدين مطلقا أك فوضو فيو فأما حيث أمره بدفع مائة ثم صالح
عنها بعرض فإنو يرجع بالمائة ألنو كأنو باع العرض بالمائة .من (ىامش البياف)
()438/9
_____________________________
()439/9
_____________________________
إال أنها بالثمن( )1األكؿ( )2فقط) قيل( )3كينعقد( )4البيع بلفظ التولية( )5كما تنعقد التولية بلفظ
البيع (كيجوز ضم المؤف كما مر) إلى رأس الماؿ ،قاؿ عليو السبلـ كإنماذكرنا ذلك كلم نستغن بقولنا
كالتولية كالمرابحة النا لما قلنا إال أنها بالثمن األكؿ فقط أكىم ذلك أنو ال يجوز ضم المؤف ألف المؤف
ال تسمى ثمنا كقد جعلناىا بالثمن األكؿ ال غير فأحببنا رفع ىذا الوىم
__________
( )1كإف لم يذكر الثمن مع معرفتهما للقدر( .قرز)
( )2كىو حسب الدفع( ..حاشية سحولي) (قرز)
( )3ىذا القيل :للسيد أحمد الجيبلني ذكره في بعض كتب الناصرية
( )4كاألكلى اف ال ينعقد (بلفظو) ا ألف البيع جنس كىي نوع فيدخل النوع تحت الجنس دكف العكس
كما يأتي في الصرؼ كالسلم في قولو ال ىو بأيهما الخ إال اف يجرم عرؼ اف لفظ التولية يفيد التمليك
ك(قرز)
( )5كال ينعقد بها في غير بابها كالعرؼ كالسلم .كالباقي في بابها إال اف يجرم عرؼ( .قرز)
()443/9
_____________________________
(كالخيانة( ))1إذا كقعت من البائع (في عقدىما)( )2أم :في عقد المرابحة كعقد التولية(( )3توجب
الخيار( )4للمشترم (في) المبيع(( )5الباقي)( )6فإف كاف تالفا فبل خيار كال أرش للعيب()7
__________
( )1ىذا الطرؼ الثاني كىو عدـ (البياف)
( )2فلو حصلت فوائد للمبيع في خيار الخيانة كفقد الصفة فإنها تكوف كما في خيار الرؤية ذكره
المنصور باهلل عبد اهلل بن حمزة كقيل :تكوف كخيار الشرط( .بحر معنى) قيل :إف كاف انفسخ بالحكم
ذكره الفقيو يوسف قلت :األكلى أنو يكوف كالعيب فينظر ىل (*) كاف بالحكم أـ بالتراضي( .مفتي)
( )3كعقد المخاسرة ك(قرز)
( )4الرضاءين كال أرش أك الفسخ( .حاشية السحولي) (*) مع البقاء
( )5ينظر لو كاف التالف البعض ىل يفسخ الباقي كيرد حصة التالف من الثمن* كلعلو يقاؿ يستحق أرش
الباقي كالتالف يمنع الرد لئبل يفرؽ الصفقة( .مرغم) () (فتح)صيل من ىذا أف المبيع عن كاف باقيا
جميعو فالخيار كال أرش كإف تلف بعضو كبقي البعض ثبت األرش كال رد في الباقي كإف كاف تالفا جميعو
فبل أرش مع العلم كمع الجهل يثبت األرش .ع سيدنا عبد اهلل (المجاىد) (قرز) (*)_كظاىر مقتضى
(الغيث) أنو يلزـ األرش كقاؿ (المفتي) يرجع بكل األرش إذا قد تعذر الرد .كظاىر (األزىار) أنو يرد
الباقي كاألرش في التالف( .حثيث) ك(مفتي)
( )6كإنماكاف التعيب عنده خيانة في العقد ال في العيب [المعيب] ألف المشترم اشتراه كقد علم
بالعيب لكن اكىمو البائع أنو لم يحدث [عنده] بل ىو كذلك حين الشرا فتبين حدكثو معو كاما الخيانة
في العيب فهو اف يوىمو أنو صحيح فيشتريو جاىبل ثم يظهر العيب فحكمو ما تقدـ في العيوب.
(صعيترم) كلفظو ككجو كوف ما تعيب عنده خيانة في العقد ال في العيب الذم اشتراه مرابحة اشتراه مع
العلم بعيبو كلكنو توىم اف البائع منو اشتراه معيبا على حالو بخبلؼ الخيانة في العيب فإنو حيث
المشترم اشتراه جاىبل بالعيب كما تقدـ في العيوب( .صعيترم لفظا)
( )7ينظر لو تلف البعض قيل :يثبت األرش في الباقي كالتالف كيمنع الرد( .مفتي) ك(قرز) [لعلو في
المعيب كإال فبل أرش..كاألزىار ثم بعدـ (البياف) (قرز)] (*) مع العلم بالعيب كعلم أنو من عند
المشترم كإال فالخيار ثابت كيرجع باالرش ك(قرز) (*) إال العيب كأف ينكشف فيو عيب كلو من البائع
األكؿ فإنو يفضل فيو كما مر في خيار العيب( .شرح فتح) كقد ذكر معناه في (الزىور) ك(قرز) (*)
كالصحيح أنو يلزمو كمثلو في (شرح الفتح)
()441/9
_____________________________
كصورة الخيانة في العقد أف يوىمو( )1أنو اشتراه بالثمن حاال كىو مؤجل أك قد تقادـ عهده أك قد
رخص أك شراه رغبة فيو بأكثر من ثمنو( )2كلم يذكر ذلك للمشترم أك قد حدث فيو عيب كأكىمو()3
أنو شراه كىو فيو كذكر االخواف على اصل يحيى عليو السبلـ اف الخيانة في العقد توجب الخيار في
الباقي كاالرش( )4في التالف()5
__________
( )1يكفي عدـ (البياف) (شرح فتح) ك(قرز)
( )2صوابو من قيمتو
( )3ىذا بناء على أنو قد علم كلذا قاؿ كأكىمو (*) كااليهاـ في ىذه االمور المراد بو عدـ التبيين
ك(قرز)
( )4كالمختار ما في الكتاب ما صححو ص زيد كىو قوؿ ح كص المؤدم.
( )5إذا فوتو جاىبل
()442/9
_____________________________
(ك) الخيانة (في الثمن ك) في (المبيع ك) في (المساكمة كذلك) أم :كالخيانة في عقدىما فالخيانة في
الثمن نحو أف يشتريو بعشرة كيوىمو( )1أنو بخمسة عشر فيقوؿ بعت منك برأس( )2مالي كىو خمسة
عشر كالخيانة في المبيع نحو أف يشترم شيئا كيستهلك( )3بعضو كيرابح في الباقي بثمن الجميع
موىما أنو لم يذىب منو شئ كالخيانة في المساكمة( )4لها صورتاف في الثمن كفي المبيع فأما في الثمن
فنحو أف يوىمو بأنو خمسة( )5عشر( )6كىو عشرة فيقوؿ بعت منك بخمسة( )7عشر( )8فيقوؿ
اشتريت()9
__________
( )1عدـ (البياف) كافي.
( )2فإف قاؿ من أكؿ األمر برأس مالي لم يلزـ اال رأس الماؿ.
( )3كلم يبين.
( )4كالمساكمة صورتها حيث لم يأت بلفظ التولية كالمرابحة [كال بلفظ رأس الماؿ( .قرز) ]
( )5كال يجب على المشترم ىنا إال رأس الماؿ كىو عشرة دراىم كال يلزمو الفائدة أم الربح جميعها
عندنا ألف البائع قد ملكها بعقد البيع كقاؿ ؼ ك أحد قولي الشافعي بل يسقط من الربح حصة الجناية
ككذا عن ؼ كقواه الفقيو علي( .غيث)
( )6بأف يسأؿ كم رأس الماؿ فيقوؿ خمسة عشر ثم أنو باع منو بخمسة عشر
( )7كلم يقل برأس مالي )*( .كاعلم أف إيجاب األرش في رد المعيب باقيا كتالفا لم يذكره في (األزىار)
كال أشار إليو كال نبو عليو في (شرحو) بل أغفلو فطرد أنو ال أرش كال بد لنا منو إذ ال كجو يقتضي بطبلف
حكم العيب من كل كجو بل يكوف كما مر( .شرح فتح)
( )8كالذم في (الغيث) في ىذه الصورة نحو أف يوىمو اف الذم في يده خمسة عشر كىو عشرة فيقوؿ
اشتريت منك بهذه .ينظر فيما ذكر في الكتاب .الذم في (الغيث) االيهاـ من المشترم كالذم في
الكتاب من البائع فبل اعتراض )*( .فإف قاؿ بعت منك برأس مالي ،كقاؿ المشترم اشتريت فبل يجب
خيار ىنا كال يلزمو إال العشرة( .نجرم) (*)
( )9كفارقت ىذه الصورة صورة الجناية في الثمن ألنو لم يقل في ىذه الصورة برأس مالي كقد نص
أصحابنا على صحة ذلك ألنو بيع مساكمة( .غيث)
()443/9
_____________________________
كأما في المبيع فنحو أف يبايعو في رماف أك سفرجل فيعزؿ المشترم منها ما يريد أنيأخذه فيقوؿ لو البائع
كم ىذه فيقوؿ عشر( )1كىي أكثر أك نحو ذلك ثم يقوؿ المشترم قد بعت مني ىذه التي قد عزلتها
بكذا فيبيع منو معتقدا أنها العشر كىي أكثر فإف ىذه الخيانة في ىذه الصور كلها توجب ما أكجبتو
الخيانة في العقد كىو الخيار( )2في الباقي(( )3ك) تزداد ىذه الخيانة التي في ىذه االمور على الخيانة
في العقد بحكم آخر كىو (االرش( )4في التالف) فيرجع المشترم في الخيانة في الثمن بخمسة()5
__________
( )1المثاؿ الواضح () أف يقوؿ المشترم بكم تبيع ىذا الرماف فيقوؿ البائع كل رمانة بدرىم فيقوؿ
المشترم اعزؿ عشرين فيعزؿ البائع خمس عشرة ثم يقوؿ اشتريت مني ىذه العشرين بعشرين درىما
كقبل المشترم ظانهاعشرين فينكشف أف ذلك خمس عشرة فيرجع المشترم بخمسة دراىم نحو ذلك.
(عامر) () في ىذه الصورة المساكمة التي توجب الخيار في الباقي كاألرش في التالف (*) ىذا في
الصورة الثانية من مسألتي المساكمة كأما الصورة األكلى حيث أكىمو أنو خمس عشرة البيع صحيح إال
أنو يأتم البائع ألجل الغرر كىل يثبت الخيار للمشترم أـ ال فيو تردد .رجح الفقيو علي أف لو الخيار.
(زىور) كال أرش في التالف [بل االرش]
( )2كأما حصة الخيانة من الربح فقاؿ في (الغيث) ك(تعليق اإلفادة) ال يسقط كمن الناصر كالباقر
يسقط كىو ظاىر (االنتصار) كقواه الفقيو يحيى بن حسن البحيبح( .شرح بحر) كىو المختار إال أف
رابحو على قدر معلوـ من الثمن سقط حصة الخيانة من الربح( .قرز)
( )3ينظر لو تلف البعض قيل :يثبت األرش في الباقي كالتالف كيمنع الرد( .مفتي) ك(قرز)
( )4كليس بأرش حقيقة انما المراد يرجع بما زاده على العشرة الدراىم كبقيمة ما زاد على العشر أك
نحوىا .سحولي (لفظا)
( )5كأما الربح* فيطيب كلو للبائع( .بياف) إال اف يرابحو على قدر من الثمن قدرا من الربح سقط حصة
الخيانة ك(قرز)(*)_ ما لم يجعل الربح على قدر آخر الثمن فيرجع بالثمن كقدر حصتو من الربح( .قرز)
(*) بين المشترم أف الثمن عشرة أك صادقو البائع( .قرز)
()444/9
_____________________________
كأما الخيانة في المبيع فإنو بقدر ما قد ذىب( )1منو كيرجع على البائع بقدره من الثمن كأما في
المساكمة فإف البائع يرجع على المشترم بقيمة ما زاد على العشر()2
باب االقالة } ({ )3
__________
( )1فإف التبس قدر ما ذىب قوـ الباقي كرجع بقدر الناقص( .غيث) يعني يقوـ الذم رابح فيو كلو كاف
تالفا عرؼ( .قرز)
( )2كبخمسة في ثمن المساكمة( .حثيث) ألف المتواطأ عليو كالمنطوؽ بو كقرره سحولي بل ال يرجع
بشئ في ىذه الصورة بل يثبت لو الخيار* فقط ألف البيع قد كقع عليو كلم يذكر رأس الماؿ .مؤيدم
(*)_في الباقي كال شيء لو في التالف.
( )3كاألصل فيها قولو صلى اهلل عليو كآلو من اقاؿ نادما اقاؿ اهلل عثرتو () يوـ القيامة كمن انظر معسرا
أك كضع لو اظلو اهلل في ظل عرشو صححو ابن حزـ كالحاكم كفي ركاية من اقاؿ مسلما كاخرجو أبو
داكد كابن ماجو كابن حباف كالحاكم .من ضوء النهار (بلفظو) () عبارة عن اللطف كالتثبت يوـ القيامة.
(*) كال تصح قبل البيع كلو أضيفت إلى بعده كالطبلؽ ذكره في (الشرح)( .بياف بلفظو)
()445/9
_____________________________
()446/9
_____________________________
أما السنة فقولو صلى اهلل عليو كآلو من أقاؿ نادما بيعتو الخبر كأما االجماع فبل خبلؼ في صحتها
كإنمااختلفوا ىل ىي فسخ أـ بيع
كلها شركط( )1أربعة:
قد ذكرىا عليو السبلـ في قولو (إنما تصح( )2بلفظها()3
__________
( )1أربعة
( )2كجو اشتراط لفظها أنها خصت بحكم مخصوص كىو انها ال تفتقر إلى ذكر الثمن كال يصح فيها
شرط الخيار كال زيادة في الثمن كال نقصاف فلما اختصت بهذه األحكاـ من دكف البيع كجب أف تختص
باسم مخصوص من غير اسم البيع( .صعيترم) (*) كقد جمع السيد صارـ الدين ما يعتبر فيو لفظو
مجمعا عليو أك مختلفا فيو حيث قاؿ :شهادة شفعة حكم حوالتهم *** مع اإلقالة ثم الصرؼ كالسلم
***كتابة تكبير كتلبية *** ثم التقارض فيو اللفظ يلتزـ.
( )3كتصح الوصية* باالقالة كالفسخ نحو أف يقوؿ أحد المتبائعين لآلخر اكصيت لك كيصح االلتزاـ
بهما نحو أف يقوؿ الزمت نفسي االقالة أك الفسخ لفبلف في كذا( .شرح فتح) كفي (المعيار) كال يصح
االلتزاـ باالقالة إذ ال تثبت في الذمة كما ال يصح االلتزاـ بالبيع( .قرز) (*) ألف لها أحكاـ مخصوصة
فاعتبر فيها لفظ مخصوص كالكتابة( .بحر) كلفظها أقلت:ؾ أك قايلتك أك تقايلنا أك لك االقالة أك لك
القيلة أك أنت مقاؿ (*) (بحر) أك اقالك اهلل .حفيظ حيث جرل بو عرؼ( .بياف) ك(قرز) (*) كيعتبر
فيها القبوؿ أك تقدـ السؤاؿ أك القبض في المبيع ك(قرز) كال يكوف بيعا في حق الشفيع كال غيره ك(قرز)
(*) كتصح من السكراف [حيث ميز] كتصح بالكتابة ك(قرز) (*) كقد خرجت العادة في كثير من
المحبلت يقوؿ البائع بعت كانا مقاؿ ككذا المشترم يقوؿ اشتريت كانا مقاؿ أكلي االقالة إلى يوـ كذا
فالذم عرؼ من حاؿ الناس أنهم يريدكف الخيار كقد يصرحوف بو في بعض االلفاظ فيقوؿ اشتريت إلى
اف اركل فبلنا فهذا البيع صحيح إذا كاف إلى يوـ معلوـ كيكوف خيارا بلفظ االقالة ألف االقالة انما تكوف
بعد البيع فإف قاؿ شريت منك اف سلمت ما عندؾ إلى يوـ كذا فإنت مقاؿ ىل ىو من بيع الرجاء.
يفصل فيو فيقاؿ إف كاف مراد المشترم الرقبة كال غرض لو إلى الغلة كحدىا فهو بيع رجاء صحيح كإف
لم يكن مراده الرقبة بل الغلة فقط فهذا بيع الرجاء الذم ال يجوز لتضمنو الربا بزيادة الغلة على الثمن
كقد ذكر معناه في (حاشية السحولي) (سيدنا حسن) بن أحمد الشبيبي ك(قرز) (*)_فإذا امتنع الموصي
من فسخو فسخو الحاكم( .قرز)
()447/9
_____________________________
ىذا ىو الشرط األكؿ كىو أف يأتي المقبل( )1بلفظ االقالة فإف أتى بغير لفظها لم تلحقو أحكامها()2
كأما انفساخ العقد فيصح بقولو أبطلنا العقد لو رفعناه أك فسخناه( ،)3قاؿ في االنتصار المختار أنها
تصح بغير لفظها كىو ما محكي عن (ع) كأف يقوؿ خذ حقك كأعطني حقي كيقبل( ،)4قاؿ موالنا عليو
السبلـ كفي ىذا نظر ألنو ادعى في تعليق االفادة االجماع( )5كالظاىر أنو ال خبلؼ بينهم إذا أتى بغير
لفظها أنو ال يكوف بيعا في حق الشفيع( )6كال غيره بخبلؼ االقالة كلعل مراد اإلماـ (ل) أنو ينفسخ
العقد بقوؿ القائل خذ حقك كأنا آخذ حقي كما ينفسخ باالقالة كالفسخ كاهلل أعلم ،قاؿ موالنا عليو
السبلـ كلعل من جعلها فسخا يصححها بماض( )7كمستقبل ،كمن قاؿ إنها بيع فالخبلؼ()8
__________
( )1ممن يمكنو* ال األخرس كنحوه فيصح منو كسائر انشاآتو إذ لم يستثن فيما مضى إال األربعة.
(حاشية السحولي لفظا) (*)_النطق .كتصح باإلشارة كالكتابة.
( )2كىي قولو يقع في حق الشفيع.
( )3أك نقضناه.
( )4أك يقبض [االخر ما ىو لو في مجلسو( .شرح فتح) (قرز) كال يكوف بيعا في حق الشفيع كال غيره.
(قرز) (ىامش بياف) (قرز)
( )5على االتياف باللفظ
( )6ينظر لو ادعى* الشفيع اف المقيل :أقاؿ بلفظها ،كقاؿ المتبايعاف بغير لفظها لمن يكوف القوؿ قولو
ينظر تكوف البينة على الشفيع( .سماع) سيدنا عبد القادر رحمو اهلل تعالى [ كيرجع المشترم بالثمن
كالبائع بالقيمة الظاىر أف القوؿ قوؿ الشفيع حيث تصادقا باإلقالة كأنو غير بخبلؼ ما إذا ادعا الشفيع
باإلقالة كقاؿ المتبايعاف تفاسخنا فعليو البينة ألف في اإلقالة زيادة على مدعيها البينة .سيدنا علي بن
أحمد (*) كىي الحيلة في اسقاط الشفعة [قبل الطلب( .قرز) ] (*)_ستأتي مفصلة في آخر الباب إف
شاء اهلل تعالى.
( )7في االمر فقط كقوؿ القائل استقل مني فيقوؿ استقلت :فإنو يصح كيكوف مستقيبل
( )8في شركط البيع .را كع في قولو كال مستقبل أيهما
()448/9
_____________________________
()449/9
_____________________________
168
بطلت االقالة (* )1
الشرط الثالث أف تكوف االقالة (في مبيع( )2باؽ) فلو كاف قد تلف( )3لم تصح االقالة فيو عندنا،
كقاؿ الشافعي :تصح االقالة في التألف( ،)4قاؿ اإلماـ (م) كىو ظاىر المذىب ،قاؿ في الكافي كأما
لو تلف بعض المبيع فإنها تصح االقالة( )5في الباقي منو إجماعا كىو الذم في األزىار ألنو ،قاؿ في
مبيع باؽ لم يزد كلم يقل كلم ينقص كفي االنتصار يصح أيضا ،قاؿ فإف كاف المبيع كلو باقيا لم تصح
االقالة( )6في بعضو()7
__________
( )1ػ إال أف يكوف المتعاقداف ككيلين جاز التقابل بين األصل كلو بعد موت الوكيلين ككذا لو كاف
المتعاقداف فضوليين كحصلت اإلجازة حاؿ التقابل بين األصلين.ح لي لفظا قرز
( )2كاعلم أنها تصح االقالة في االمة دكف أكالدىا .كاألكلى أف االقالة تفريق فبل تصح.
( )3حسا أك حكما ك(قرز) (*) إذ ىي [إما] بيع فبيع معدكـ أك فسخ فبل يلحق التالف * لتعذره رده
كما أخذ كفسخ المعيب قاؿ في (البياف) إال أف يتراضيا على تسليم القيمة صح( .قرز) [كإذا جاز
فقيمتو يوـ * التلف .كقيل :يوـ القبض _)*(.ألنها فسخ للعقد من حينو ألنها بالتراضي( .ىامش بياف)
(قرز) ] (*)_كلعل الفرؽ بين ىذا كبين ماتقدـ في قولو معرض للفسخ كإف تلف إف ىاىنا بالتراضي
كىناؾ سواء رضي أـ ال
( )4قد تقدـ مثلو في قولو إف تلف اال أنو معرض للفسخ.
( )5اف تميزت األثماف .بل يصح كإف لم يتميز كيقسم الثمن على قدر القيمة ك(قرز)
( )6ألف االقالة ال تقع إال على ما انطول عليو العقد ككذا في الفسخ( .بياف) (بل حيث تصح ك في
(ىامش البياف) أما الفسخ فالقياس أنها ال تمنع في خيار الرؤية كالشرط ألف أىل المذىب لم يذكركا
حكم الزيادة فيهما كأما (الغيث) فقد ذكر حيث الزيادة من فعلو )*(.بل تصح االقالة في بعضو* تميزت
األثماف أـ ال( .قرز) (*)_حيث تميزت األثماف كظاىر (األزىار) ال فرؽ .كتقييم الثمن على قدر القيمة.
(قرز) (بحر)
( )7تصح على الصحيح( .بحر) (مفتي) (قرز) [حيث تميزت األثماف .كظاىر (األزىار) ال فرؽ]
()453/9
_____________________________
،قاؿ موالنا عليو السبلـ ككذا تصح االقالة كإف كاف النقصاف غير متميز نحو أف تهزؿ البهيمة أك تشيخ
الجارية أك يذىب بصرىا أك نحو ذلك إذ ىو عين المبيع كلم ينقص منو ما يمكن تقسيط الثمن عليو
كذلك ىو مفهوـ( )1الكتاب *
الشرط الرابع أف يكوف المبيع على حالو (لم يزد)( )2فإف كاف قد زاد بطلت االقالة أما إذا كانت الزيادة
غير متميزة كالسمن( )3فذلك ال تردد( )4فيو( )5بين أصحابنا كأما إذا كانت متميزة كالصوؼ كالثمر
ففيو تردد كذكر الفقيو (ؿ) أنها تبطل أيضا ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كالصحيح للمذىب أنها ال
تبطل( )6فإف قيل إف ظاىر كبلـ األزىار أنو ال فرؽ بين
__________
( )1في قولو لم يزد ألف ىذا الكتاب موضوع لبلفادة فمفهومو كمنطوقو( .غيث)
( ) 2كاما الزيادة المعنوية فبل تمنع كتعليم الصنعة كالشفاء من االلم (*) فلو زاد ثم عاد إلى حالتو األكلى
بعد الزيادة ? قاؿ في ح ظاىر الكتاب كلو عاد بعد الزيادة لم تصح االقالة كلفظ حاشية فقيل :الظاىر
الصحة كقيل :كلو زالت الزيادة لم تصح االقالة كما يأتي في الهبة في قولو كال زادت متصلة كبلـ الفقيو
علي مصر ح بذلك (*) فلو كاف قد زاد لم تلحقو أحكاـ االقالة كأما الفسخ فيصح كفي (البياف) ال
يصح أيضا ألف االقالة ال تقع إال على ما انطول عليو العقد ككذا الفسخ (*) فلو زاد بعضو دكف بعض
فلعلها تصح في الذم لم يزد مع تمييز األثماف( .شامي) المذىب الصحة كيقسم على قدر القيمة
ك(قرز) (*) كالشرط الخامس القبوؿ أك تقدـ السؤاؿ أك القبض من اآلخر ما ىو لو في مجلسو( .شرح
فتح) (قرز)
( )3كالكبر كزيادة الثمر أك الشجر كصبغ الثوب كقصارتو كدبغ االديم كنحو ذلك ألف االقالة ال تقع إال
على ما انطول عليو العقد( .بياف) (*) إذ الفوائد للمشترم كلم تميز عن األصل (*) الذم ال ينفصل.
( )4أنها ال تصح
( )5أنو يمنع االقالة .إال بالتراضي كال يكوف بيعا في حق الشفيع( .قرز) (شرح فتح) (قرز)
( )6بل تصح.
()451/9
_____________________________
المتميزة كغيرىا ألنو ،قاؿ لم يزد كلم يفصل ،قاؿ عليو السبلـ بل قد رفع ىذا الوىم بقولو في آخر
الباب كالفوائد للمشترم أراد الفرعية كاألصلية فصرح( )1أنها تصح حيث الزيادة متميزة * نعم كمن
حكم االقالة أنها تستلزـ أف يرجع المشترم (بالثمن( )2األكؿ) فقط كلو سكت عنو) كلم يذكر عندىا
ألف االقالة فسخ فيرجع لكل ما يملك(( )3كيلغو( )4شرط()5
__________
( )1االكلى فأشار .ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ
( )2فإف نسي الثمن لم تصح االقالة ألف من حق الفسخ رد الثمن ال أقل كال أكثر كذلك متعذر مع
جهلو ككذا أيضا في الرد (*) بالعيب كفي كل فسخ حيث جهل الثمن ك(قرز) [كيستحق األرش في خيار
العيب( .قرز) كال بد أف يكوف األرش منسوبا من الثمن كىو مجهوؿ كلعلو يكوف كما يأتي في السلم في
قولو معلوما جملة كتفصيبل الخ قاؿ عليو السبلـ فلو تفاسخا في السلم لعدـ الجنس أك نحوه كاف
القوؿ قوؿ المسلم إليو في قدر رأس الماؿ مع يمينو فإف التبس عليو عمل لغالب ظنو إذ االصل براءة
الذمة كىنا مثلو كالقوؿ للبائع في قدر الثمن مع يمينو كإال فبالظن ألجل الشبهة( .قرز) (*) كلو قاؿ
المدفوع لتدخل الزيادة بالعيب كفي كل فسخ حيث جهل الثمن ك(قرز) (*) كلو قاؿ المدفوع لتدخل
الزيادة )*(.كىكذا في كل فسخ( .قرز) (*) كإذا نسي الثمن لم تصح االقالة.
( )3في المثلى مطلقا كفي القيمي مع البقاء ال تالفا فبل يصح( .شرح أثمار) ك(قرز)
( )4عقد االشتراط فبل يلغو بل يقع عند حصولو فيلزـ ذلك الشرط كمنقولو.
( )5إذا كاف عقدا .أما لو جعلو شرطا بحرؼ الشرط نحو اقلتك أف رددت لي بيضا فلعلها ال تفسخ إال
بحصوؿ الشرط ثم ال يلزمو إال *مثل المدفوع( .حاشية سحولي لفظا) كلفظ حاشية كما قاؿ (التهامي)
على صفة العقد ال الشرط المحض فبل يلغيا بل يبطل اإلقالة إذ الشرط ال يلغى إذ المراد عشرة دراىم
تملكها _)*(.يقاؿ إذا رجع منها لم تقع االقالة ألف المعقود يملك الزائد .من (شرح) (الشامي) (*)
كيرجع بالزائد
()452/9
_____________________________
خبلفو( )1كلو في الصفة) فلو شرط أحدىما في االقالة خبلؼ الثمن نحو أف يقيلو على أف يحط عنو
من الثمن كذا أك يزيد كذا أك يكوف قد دفع دراىم سودا فأقالو على أف يرد مثلها بيضاء فإف ىذا
الشرط( )2يلغو كال تفسد بو االقالة عندنا كعند (ـ) اف ىذا الشرط يفسد االقالة ،قاؿ عليو السبلـ
__________
( )1قاؿ عليو السبلـ كال تعتبر ىذه الشركط في الفسخ كال يلغو شرط خبلفو حيث أتى بلفظ الفسخ
بل يصح الفسخ مع الزيادة كيقف على الشرط لكن ال بد من بقاء المتعاقدين أيضا كاالقالة ال غير
ذلك( .شامي) (*) اف جعلو عقدا ال شرطا فبل تصح إال بحصولو كال يلغو الشرط بل تبطل االقالة
( )2ألنها بيع عنده.
()453/9
_____________________________
(ك) من حكم االقالة أف نقوؿ (ىي بيع( )1في حق الشفيع( ))2بمعنى أنها متى حصلت كاف لو( )3أف
يشفع( )4المستقيل( )5كما لو باعو منو كال خبلؼ في ىذا الحكم بين السادة(* )6
كاعلم أف أصحابنا قد ذكركا صورا متفقا عليها :
فمنها ىذه الصورة ()7
__________
( )1في عقد صحيح] ككجهو كونها بيعا في حق الشفيع اإلجماع[كفائدة ذلك أنو لو قد أبطلها فلو
ذلك] حكاه في (البحر) حيث قاؿ ىي بيع في حق الشفيع إجماعا لكن في (إرشاد) الشافعية أنو ال
تتجدد فيها شفعة على االظهر كلعل اإلماـ عليو السبلـ أراد إجماع أىل البيت( .بهراف) (*) أم تجدد
لو حق الشفعة إذا قد كاف قد أبطلها( .بياف) كسواء كانت االقالة بعد القبض من المشترم أـ قبلو فإنو
يثبت حق الشفعة كما يأتي في الشفعة (*) فلو أقالو كأسقط عنو بعض الثمن فهل يشفع الشفيع بالثمن
األكؿ أك بما بقي بعد االسقاط سل يقاؿ ىي عقد فيشفع بو كىذا حيث قد سقطت[بطلت] شفعتو في
عقد البيع كإال فكما لو تنوسخ [كسياتي.قرز] فيشفع بمدفوع من شاء( .شامي) ك(قرز) (*) كلو ما
ملك السبب إال بعد عقد المبيع [كلو أف يشفع( .ىامش بياف) (قرز)] قبل االقالة ككانت تابعة لعقد
صحيح (*) إذا أتى بلفظها( .قرز)
( )2كينظر في ثمن المسلم لو كاف ايضا ثم تقاببل قبل القبض ىل تصح الشفعة ألنها بيع في حق
الشفيع كما قاؿ اإلماـ المهدم عليو السبلـ أنها تصح الشفعة قبل القبض أـ ال تصح ألنها قبل القبض
فسخ ينظر كيحقق.
( )3أم الشافع
( )4كلو كانت قد بطلت( .شرح فتح)
( )5أم البائع
( )6قاؿ في (البحر) إجماعا.
( )7كىي بيع في حق الشفيع.
()454/9
_____________________________
كمنها أنها فسخ في الصرؼ( )1كالسلم قبل القبض( )2قيل ببل خبلؼ كعن ط كأبي بكر الرازم ىي
فسخ قبل القبض إجماعا( )3كلم يخصا موضعا( )4دكف موضع كفي االفادة ،قاؿ ال تصح االقالة على
قوؿ من يقوؿ إنها بيع إال بعد القبض ،قاؿ الفقيو علي كفي الشرح عن المؤيد باهلل( )5أنها بيع( )6كلو
قبل القبض يعني في غير الصرؼ كالسلم كمنها أنها فسخ في الفاسد( )7ببل خبلؼ ذكره السيد يحيى
بن الحسين كاختلفوا فيما عدا ىذه الصورة فالمذىب كىو تخريج أبي طالب ك(ع) كىو قوؿ (ح) كش)
كأحد قولي المؤيد باهلل إنها فسخ ،قاؿ عليو السبلـ كقد صرحنا بذلك في قولنا (فسخ()8
__________
( )1إذ لو جعلناىا بيعا فيهما استلزـ بيع المعدكـ كإال فبل فائدة( .بحر) قلنا يلزـ رأس الماؿ إذا كاف
مما يتعين فهو مبيع فتصح فيو الشفعة كإذا حصل فيو التقايل ثبتت فيو الشفعة إذ ليس معدكما[ .يحقق
بل ال يصح ألنها قبل القبض فسخ( .قرز)] (*) كصورتو أف يكونا شريكين في السلم أك الصرؼ فاقاؿ
أحدىما المسلم إليو أك المصركؼ إليو فيشفع اآلخر من الشريكين فبل تصح الشفعة في ذلك ألنها
فسخ كأما لو عين المسلم فيو كقت حلوؿ أجلو في شئ مشترؾ ثم كقع التقايل فشفع الشريك فالقياس
الصحة كليس لو التصرؼ قبل قبضو إذا لما صحت في المبيع قبل قبضو( .شامي) (قرز) [كظاىر
المذىب عدـ الصحة]
( )2كلو في حق الشفيع( .قرز)
( )3كلعلو أراد ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ الشفيع كما صرح بو اإلماـ في (األزىار) في الشفعة.
( )4يعني في العرؼ كغيره.
( )5قوم في حق الشفيع فقط.
( )6قد تقدـ اف البيع ال يصح في مشترم أك موىوب قبل قبضو فينظر ما كجو تخصيص ىذا الموضع
بصحة (*) البيع قبل القبض .سيدنا القاضي العبلمة محمد بن علي الشوكاني سيأتي في الشفعة في
(شرح) قولو كال بالتقايل مطلقا كبلـ لئلماـ عليو السبلـ لدفع ىذا االيراد فخذه من ىنالك .منو.
( )7كلو بعد القبض.
( )8قاؿ في (البحر) إذا استقاؿ كقد حدث في المبيع عيب عند المشترم كجهلو المستقيل :كاف لو
الرد بالعيب .كمثلو في (البياف) في فصل االختبلؼ ككذا خيار الرؤية عند السيد ح إذا قد لبث مدة
يمكن تغيره فيها( .بحر) كقيل :ال يدخلها خيار العيب كالرؤية على القوؿ بأنها فسخ ذكر معناه في
الزكائد كال خيار الشرط .كلفظ (البياف) ككذا إذا تقاببل أك تفاسخا البيع ثم ادعى البائع أف قد .حدث
في المبيع عيب عند المشترم يوجب رده إليو فعليو البينة( .بلفظو) (*) كحجتهم أنها موجبة لرجوع
المبيع بلفظ ال يصح بو التمليك فأشبهت الرد بالعيب ككونو فسخا كأنها تصح من دكف ذكر الثمن كلو
كاف بيعا لم تصح من دكنو( .بستاف)
()455/9
_____________________________
في غيره( )1أم :في حق غير الشفيع ،كقاؿ المؤيد باهلل في االظهر من قوليو كتخريجو كىو قوؿ زيد بن
علي ،كالناصر إنها بيع( )2كركل في حواشي االفادة عن المؤيد باهلل التوقف( )3كإذا كانت فسخا
(فبل( )4يعتبر) أف يقبل في (المجلس)( )5ألف ذلك إنما يعتبر في البيع كىذا الحكم إنما يثبت (في)
القابل (الغائب) عن مجلس االقالة( )6فإنو يصح قبولو في غير المجلس( )7كأما إذا كاف حاضرا في
المجلس حاؿ االقالة فقاـ من غير قبوؿ كاف ىذا إعراضا فبل يصح كلو قلنا إنها فسخ *
__________
( )1إذ ىي لفظ يقتضي رد المبيع كال يصح بو التملك ابتداء كفسخ المعيب كلصحتها من دكف ذكر
الثمن ال البيع( .بحر)
( )2إال في اللفظ كالحنث كعدـ ذكر الثمن كمنع الزيادة كالقبض كفي صحة الشركط في البيع ال فيها
كفي النهي( .تعليق *) إذ ىي لفظ اقتضى الملك بالتراضي عن عوض معلوـ فكاف كالبيع ابتداء قلنا إذا
يلزـ ذكر الثمن كصح ابتداء البيع (بلفظو) ا( .نجرم)
( )3كمات متوقفا
( )4كىذا بخبلؼ البيع فإنو لو أخبر أف فبلنا باع منو كذا لم يصح إال إف يكتب أك يرسل إليو رسوال
كىنا يكفي الخبر كلو لم يكتب كلم يرسل كىذا الفرؽ بين البيع كاإلقالة كذا عن (سعيد الهبل) رحمو
اهلل )*( .لفظ (الغيث) كاعلم أنو ال بد من قبوؿ المستقيل :أك ما يقوـ مقاـ القبوؿ( .بلفظو) كىو القبض
ألف اإلقالة (فرع) على البيع .أك تقدـ السؤاؿ( .قرز)
( )5فيقبلها في مجلس علمو بها ال بعده فبل يصح كما إذا كاف حاضرا فلم يقبل في المجلس.
(كواكب)
( )6كلو مجلس بلوغ الخبر عند علمو بها فلو أعرض أك قاـ من دكف قبوؿ بطلت( .قرز)
( )7ينظر في الفوائد الحاصلة بين ذلك لمن ىي كلعلها للبائع( .غيث) كقيل :للمشترم إذ ال تصح
االقالة إال بالقبوؿ ك(قرز)
()456/9
_____________________________
كاعلم أف للخبلؼ في كونها فسخا أـ بيعا فوائد تظهر ثمرة الخبلؼ فيها كقد ذكرىا عليو السبلـ في
األزىار مستوفاة( )1فهذه أكلها فمن جعلها بيعا( )2اعتبر المجلس( )3كمن جعلها فسخا لم يعتبره في
الغائب
كالفائدة الثانية أنها إذا جعلت فسخا (ال( )4تلحقها االجازة)( )5كمن جعلها بيعا ،قاؿ تلحقها االجازة
(ك) الثالثة أنها إذا جعلناىا فسخا (تصح) من المشترم (قبل القبض)( )6للمبيع كلو جعلناىا بيعا لم
تصح
__________
( )1لم يذكر إال البعض (*) كتلحق في ذلك فوائد منها الرد بالخيارات إف جعلناىا بيعا كمنعا تعلق
الحقوؽ بالوكيل إف جعلناىا بيعا كمنها أنو يلزـ ما تراضيا عليو في الثمن إف جعلناىا بيعا كمنها انو ال يعاد
الكيل كالوزف إف جعلناىا بيعا كالعكس في اإلقالة .إف جعلناىا فسخا
( )2في حق غير الشفيع فأما في حقو فبل خبلؼ
( )3فبل تصح من الغائب أصبل.
( )4ما لم يكن عقدا كظاىر (األزىار) خبلفو )*( .كحاصل الكبلـ أف االجازة ال تلحق مطلقا في حق
الشفيع كغيره إذا كاف غير عقد إف كانت عقد الحقت مطلقا في حق الشفيع كغيره( .قرز) (*) ما لم
يكن عقدا( .معيار) (قرز) إذا كاف في حق* الشفيع [كعن لي أنها ال تلحق اإلجازة مطلقا كىو ظاىر
الكتاب .لفظ (حاشية سحولي) كىل تلحقها إذا كاف في المبيع شفيع ألنها بيع في حق الشفيع فثبت لو
الشفعة إذا كقعت اإلجازة أـ ال الظاىر عدـ لحوؽ االجازة مطلقا على القوؿ أنها فسخ .باللفظ ألف
المراد ىي بيع في حق الشفيع بعد صحة كقوعها _)*(].كفي حق غير الشفيع حيث لم يكن عقدا
( )5في الحق غير الشفيع ما لم يكن عقدا كاما ىو فتلحق إذ ىي بيع( .عامر) كمثلو لل(دكارم) كفي
(حاشية السحولي) ال تلحق مطلقا
( )6كإذا تلف المبيع قبل القبض تلف من ماؿ المشترم على القولين معا كما مر في سائر الفسوخات
التي ىي من حينو (*) في حق غير الشفيع كفي حق الشفيع ك(قرز)
()457/9
_____________________________
(ك) الرابعة صحة (البيع( )1من المستقيل (قبلو) أم :قبل القبض (بعدىا) أم :بعد االقالة إذا جعلناىا
فسخا كإف جعلناىا بيعا لم( )2يصح إال بعد القبض
(ك) الخامسة أنها تصح (مشركطة( )3بالشركط( )4المستقلة إذا جعلناىا فسخا بخبلؼ البيع
__________
( )1كنحوه كالهبة كالنذر كالصدقة
( )2كإذا تلف قبل القبض تلف من ماؿ المشترم كىو يفهم من (األزىار) من قولو كالضماف بحالو.
( )3كلو مجهوؿ بزماف أك مكاف كيدخل في ذلك تعليق االقالة (*) برد مثل الثمن إلى المشترم أك من
يقوـ مقامو أم كقت كاف كىو بيع الرجا المعركؼ فيؤخذ من ىنا صحتو ما لم يكن فيو ما يقتضي الربا
كاف يريد المشترم التوصل إلى الغلة فقط كال غرض لو في اخذ رقبة المبيع فهذا ال يجوز( .حاشية
السحولي لفظا) فإف التبس القصد عمل بالعرؼ فإف التبس أك ال عرؼ حمل على الصحة ألف العقد إذا
احتمل كجهي صحة كفساد حمل على الصحة( .شرح فتح) لفظا قرز (*) كمن ىنا يؤخذ صحة* بيع
الرحى كتكوف الفوائد للمشترم كقد ذكره الفقيو يوسف كقرره فقهاء ذمار حيث كاف توصبل إلى الرغبة
فقط إلى الغلة )*( .كتصح معلقة كرد الثمن لوقت معلوـ أك ال( .تذكرة) فالمعلوـ ظاىر كغير المعلوـ
كاف يقوؿ قد جعلت لك االقالة كقت أتيت بالثمن كيكوف االقالة حق للبائع في المبيع فإف قاؿ لك
كلوارثك كرث عنو ذلك الحق كلو انتقل المبيع عن ملك المشترم .تعليق مفتاح على (التذكرة) (قرز)
ظاىر الكتاب خبلفة .لعلو يريد قولو في (الشرح) فلو ماتا أك أحدىما بطلت االقالة إال أنهم قرركا كبلـ
(ابن مفتاح) كصححو اإلماـ المهدم عليو السبلـ في (البحر) من خط (سيدنا حسن) رحمو اهلل( .قرز)
(*)_ما لم يقتض الرضا (قرز)
( )4يشرط أف يحصل الشرط قبل أف يحصل أحد الموانع( .قرز)
()458/9
_____________________________
(ك) السادسة إذا جعلناىا فسخا صح (تولى( )1كاحد طرفيها)( )2بخبلؼ ما إذا جعلناىا بيعا
(ك) السابعة( )3إذا جعلت فسخا (ال يرجع( )4عنها( )5قبل قبولها( ))6بخبلؼ ما إذا جعلناىا بيعا
__________
( )1بالوالية* كالوكالة** نحو أف يقوؿ أقلت :فبلنا في ىذا المبيع عن فبلف كقبلت لفبلف( .نجرم)
(قرز) (*)_ال بالفيضلة( .قرز) ألف االجازة ال تلحق الفسخ .إال إف تكن عقدا أك أضاؼ( .قرز) (**)_
كصورة ذلك حيث باع رجل من اخر ثم زاؿ عقلهما فإف كليهما تصح ***منو االقالة _)***( .حيث كاف
كاحدا
( )2بالوكالة ال بالفيظلة .قرزكما تقدـ كتصح أيضا بالوالية كصورتو حيث باع رجل من آخر ثم جنا فإف
كليهما تصح منو االقالة ك(قرز)
( )3كزيد عليها خمس مسائل منها اختبلؼ الصاعين فبل يعتبر على القوؿ بأنها فسخ كمنها أنها تصح
بماض كمستقبل على القوؿ بأنها فسخ كمنها أنها إذا شرط فيها خبلؼ الثمن جنسا أك صفة أك أكثر لم
تصح إذا جعلناىا فسخا كمنها أنها ال يدخلها خيار الرؤية على القوؿ بأنها فسخ كخيار الشرط أيضا
كتدخل على القوؿ بأنها بيع
( )4كسواء كاف اآلخر حاضرا أك غائبا ك(قرز)
( )5قاؿ (الشامي) ظاىر ىذا أف الرجوع عن الفسوخات ال يصح .إمبلء (شامي) (*) كىذا ظاىر حيث
المتقاتبلف في المجلس أما لو كاف أحدىما غائبا فهل يصح من المقيل :الرجوع قبل أف تبلغ الغائب
اإلقالة كىل يصح الرجوع عنها كلو كاف في المبيع شفيع ينظر( .حاشية سحولي لفظا) في بعض
الحواشي القبوؿ كىذا قريب لما تقدـ في قولو كىو على خيارة عكس الفسخ .كالمقرر أنو ال يصح
الرجوع مطلقا( .قرز)
( )6كمن فوائد الخبلؼ اعتبار التقابض في الربويات )*( .خبلؼ الفقيو يوسف فقاؿ يصح الرجوع عنها
كلو جعلت فسخا( .بياف معنى) كقرره مي.
()459/9
_____________________________
(ك) أما إذا كقعت االقالة (بغير( )1لفظها)( )2فبل خبلؼ في أنها (فسخ في الجميع) أم :في حق
الشفيع كغيره (ك) إذا تقايل البيعاف في المبيع بعد مدة كقد حدث في المبيع فوائد كانت تلك
(الفوائد( )3للمشترم( )4سواء كانت بيعا أـ فسخا كسواء كانت الفوائد( )5أصلية( )6أـ فرعية ألف
االقالة رفع للعقد من حينو * *
__________
( )1ينظر لو ادعى الشفيع أف المقيل أقاؿ بلفظها كقاؿ المتبايعاف بغير لفظها لمن يكوف القوؿ ?
الظاىر أف القوؿ قوؿ الشفيع حيث تصادقا باإلقالة كادعيا أنها بغير لفظها بخبلؼ ما إذا ادعى الشفيع
اإلقالة كقاؿ المتبايعاف تفاسخنا فعليو البينة ألف في االقالة زيادة صفة على مدعيها البينة .امبلء سيدنا
جماؿ اإلسبلـ على بن أحمد رحمو اهلل( .قرز)
( )2أك في العقد الفاسد
( )3اما الثمر كالحمل فللمشترم مطلقا ما لم يشملها البيع كأما الصوؼ كاللبن فإف أقالو بعد
انفصالهما فللبائع .بل يكوف للمشترم في الكل( .قرز) (*) كلو قبل القبض .ح لي كقيل بعد القبض.
(معيار) كمثلو في الحفيظ ألنو نهى صلى اهلل عليو كآلو كسلم عن ربح مالم يضمن كفي (شرح) الحفيظ
ال فرؽ كىو ظاىر (األزىار) (مفتي) ك(شامي)
( )4أما الثمن كالحمل فللمشترم مطلقا ما لم يشملها العقد كأما الصوؼ كاللبن فإف أقالو بعد
االنفصاؿ فلو كإف أقالو قبل فللبائع .كقيل :للمشترم في الكل .قرز (*) قبل القبض أك بعده كىو ظاىر
(األزىار) كفي (المعيار) بعد القبض (*) سواء جاء بلفظها أك لفظ الفسخ( .حاشية سحولي لفظا) (*)
كلو زرعا أك ثمرا كيبقى للصبلح ببل أجرة كفاقا( .بستاف) (قرز)
( )5كتبقى للصبلح ببل أجرة( .قرز)
( )6متصلة أك منفصلة.
()463/9
_____________________________
()461/9
_____________________________
اعلم أف القرض مشتق( )1من القطع لما كاف المقرض يقطع قطعة من مالو للمستقرض كمنو نهى رسوؿ
اهلل صلى اهلل عليو كآلو عن قرض( )2االظفار بالسن كىو من القرب المؤكدة كفيو أخبار كثيرة كقد
يجب( )3عند الضركرة الشديدة( )4كفيو كشف كربة كقد ،قاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم من كشف عن
مسلم كربة( )5من كرب الدنيا كشف اهلل عنو كربة من كرب اآلخرة كعنو صلى اهلل عليو كآلو من أقرض
أخاه المسلم قرضا كتب اهلل لو بكل مثقاؿ ذرة منو كل يوـ( )6ألف حسنة( )7كعنو صلى اهلل عليو كآلو
من استقرض( )8قرضا فهم بادائو حتى يؤديو( )9في عافية كراحة كتب من المفلحين ككتب لو براءة من
النار ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كقد ذكرنا في أكؿ الباب ما يصح قرضو كما ال يصح بقولنا (إنما
يصح( )13في مثلي أك قيمي جماد أمكن كزنو()11
__________
( )1فيستغرؽ االحكاـ الخمسة فيجب عند الضركرة كلنفقة الوالدين العاجزين كالزكجات كيندب لصلة
األرحاـ كيباح لشراء ما يشتهى كيكره كالدين لغير ضركرة كيحرـ حيث كاف فيو ربا( .ىامش ىداية)
( )2قيل :ألنو يؤرث الفقر كقيل :اف فيها سم كقيل :ألنها مجمع االكساخ
( )3عليهما أم المقرض كالمستقرض ك(قرز)
( )4التلف أك الضرر حيث مع المستقرض ماال كإال كجب سد رمقو
( ) 5ىبل قيل :عشرا كما في اآلية اف الحسنة بعشرة امثالها ينظر لعلو أرادكربة زائدة [غير مماثلة]
( )6قدر كزنها كىي أصغر النمل .ح خمسمائة آية
( )7الحسنة مثل جبل أحد )*( .مدة التأجيل .ع كقيل :إلى يوـ القيامة.
( )8كعنو صلى اهلل عليو كآلو اف اعظم الناس اجرا من داين عباد اهلل كاحسن الطلب فلو بكل يوـ عبادة
أىل زمانو كلمن أىم بقضائو مثل ذلك فزاده اهلل اجرا كخيرا( .بستاف) كفي حديث آخر قرض درىم
افضل من صدقة درىم فوؽ درىم إلى السماء .ركاه في (المنهاج)
( )9من غير مطالبة كال تنبيو
( )13مسألة) كال بد إف يكوف المقرض كالمستقرض جامعين لشركط البيع كإال كاف باطبل فحكمو ما
مر.
( )11ككزف( .بياف) لتمكن رد المثل كقيل :ال فرؽ ك(قرز)
()462/9
_____________________________
فقولنا في مثلي يدخل كل المثليات من الحبوب كالذىب كالفضة التي ال تخرجها الصنعة عن حد
الضبط كقولنا أك قيمي جماد يحترز من الحيواف فإنو ال يصح قرضو مطلقا عندنا ك(ح) ،قاؿ المزني()1
كداكد كابن جرير( )2يجوز مطلقا حتى جارية يحل( )3كطئها كيجوز لو الوطئ ،كقاؿ الشافعي كمالك
يجوز إال في االماء( )4قيل كفي شرح االبانة الجواز( )5عند الباقر ،كالقاسم ،كالصادؽ( )6كقولنا
أمكن كزنو يحترز مما ال يمكن كزنو كاالراضي كالدكر فإنو ال يصح قرضها (إال ما يعظم تفاكتو)()7
__________
( )1بضم الميم كفتح الزام.
( )2كحجتهم أنو يقرض بكرا ك رد بكرا أحسن منو كقاؿ خياركم أكفاكم مختاص ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ذكر معناه في
(البستاف) كجعل أىل المذىب أنو بالقيمة كلفظ (البستاف) حجتهم أنو كاف استقرض بكرا كرد بازال
كحجتنا أنها قيمية فبل يجوز فرضها كالجواىر كالبللئ كأما افتراضو إلى إبل الصدقة فهو جائز ألنو ال
يثبت على ذمتو ألنو إنما افترضو للمساكين كلهذا قضاه من إبل الصدقة( .بلفظو) [كفي (البحر) في
الرد عليهم ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ فقضا عن القيمة بالتراضي كإال لرد بكرا]
( )3كىي غير المزكجة كالمعتدة كالرضيعة كنحو ذلك.
( )4الذم في (شرح البحر) عن أصحاب الشافعي كمالك يجوز فيمن يحرـ كطؤىا على المستقرض
كالحيواف ال من يحل إذ عقده جائز غير الزـ فأشبو العارية (*) ألف النبي صلى اهلل عليو كآلو اقترض
إلى ابل الصدقة [قلنا اقترضو للمساكين ليس إلى ذمتو( .بستاف) يحقق كفي التخريج في (البحر) من
الرد عليهم قلنا قضاء عن القيمة بالتراضي كاال لرد بكرا]
( )5االفي االماء كجعلو في (شرح) االبانة مع قوؿ الشافعي من غير قوؿ قائل (*) (مسألة) كال يصح
قرض الحب الموقوز ألنو صار قيميا ككذا الشمع المختلط بالعسل كنحو ذلك (*) يعني في الحيواف ال
في اإلماء.
( )6كفي (شرح األثمار) ػ ػ ػ ػ الصادؽ الناصر.
( )7التفاكت غير المعفو الذم ال يتسامح بو في المعاملة كىو ما زاد على نصف العشر ك(قرز)
()463/9
_____________________________
من القيمي كإف لم يكن مصنوعا فإنو ال يصح قرضو كذلك (كالجواىر) كالبللى كالفصوص كالجلود فإف
ىذه األشياء يعظم التفاكت فيما بينها في الجودة كالرداءة فيصعب ضبطها ليرد مثلها فلم يصح قرضها
(ك) كذلك (المصنوعات) من القيمي صنعو ألجلها يعظم التفاكت (غالبا)( )1احترازا من بعض
المصنوعات التي تكوف صنعتها يسيرة ال تخرجها عن حد الضبط كذلك كالخبز( )2كالدراىم()3
المضركبة كاآلجر( ،)4قاؿ عليو السبلـ كمن ىذا الجنس الثياب كالبسط المصنوعة على صفة ال يعظم
فيها من النقش البليغ كالصفاقة البليغة التي يصعب ضبطها فإذا كانت صناعتها على غير ىذه الصفة
بحيث ال تتفاكت تفاكتا كليا صح قرضها كال بد في القرض من أف يكوف (غير مشركط()5
__________
( )1تصريح بالمفهوـ الذم فهم من قولو إال ما يعظم تفاكتو فقد فهم منو الصحة حيث ال يعظم التفاكت
كاهلل اعلم
( )2كالحبر
( )3ام الفلوس كاما الدراىم فهي مثلية
( )4كالحطب كالخشب كالقضب كالبقل كالرياحين فيملكو بقبضو كلو لم يتصرؼ فيو( .بياف) (قرز)
( )5فائدة) اعلم أف من صور الربا المجمع على تحريمو أف يكوف لرجل دين على غيره فيزيده من عليو
الدين شيئا ليمهلو أك يكوف لو دراىم فيقوؿ إف لم تسلمها لوقت كذا كاف عليك لكل قدر من الدراىم
كذا من الطعاـ الثانية اف يقرض الحب الماسوس أك الدفين المتغير بحب سليم الثالثة أف يكوف لو دين
فيأكل من لو الدين مع من عليو الدين على كجو الضيفة كقد عرؼ اف ما اضافو إال لينظره فأما لو اضافو
أك اىدل إليو مكافأة على االحساف باقراضو أك تأجيلو بالدين فيما مضى فإف ذلك جائز الرابعة اف
يقرضو قدرا من الحب كيقوؿ ما طلع من السعر على ذلك القدر فهو لي كال يقبل منو مثلو( .حاشية
السحولي) (*) فائد قاؿ المنصور باهلل قرض الحب جائز كالمطالبة بو كقت القضاء كإف كاف غاليا جائز
كاخذ القيمة بغير زيادة جائز كدفع القيمة بماال محاباة جائز كىذه حيلة في الخركج من المأتم ذكره في
الفتاكم ك(التقرير) ك(قرز)
()464/9
_____________________________
بما يقتضي الربا) نحو أف يقرضو من غير شرط أك بشرط ال يقتضي الربا نحو على أف ترد لي مثلو (ك)
أف (ال) يكوف كذلك بل مشركطا بما يقتضي الربا (فسد)( )1نحو أف يقرضو كذا على أف يقضيو في
مكاف كذا كلو( )2منفعة()3
__________
( )1أم بطل
( )2قاؿ الفقيو علي فعلى ىذا ال يجوز قرض ماؿ اليتيم عند الهادكية ألنو ال يجوز إال لمصلحة كإذا
كاف لمصلحة كاف ربا قيل :إال إف تكوف المصلحة خشية فساد مالو جاز إقراضو لئبل يفسد ذكر ذلك
في (تعليق (الزيادات) .من ح في (الزىور)
( )3مسألة) إذا اىدل من عليو الدين ىدية أك نحوىا فإف قصد بها المجازاة في االحساف بالقرض أك
التأجيل في الماضي جاز كاف قصد لينظره في المستقبل كيصبر عليو فهو حراـ( .بياف) (مسألة) من
اقرض حبو عند الخوؼ عليو من الدكد كالبلل كنحوه ،فقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ال يجوز ألنو قرض
جر منفعة ،كقاؿ أبو مضر بل يجوز ألف المنفعة من غير المستقرض كما لو قصد الثواب( .بياف) ك(قرز)
(مسألة) كال يصح قرض الحب الماسوس المبلوؿ كالمقلو كال العسل [بالشمع كالسكرس] كالسمن
بالودؾ كالماء كالسليط المغشوشات كال الغليل كال الشعير* كالغلس المخلوط بدقاؽ التبن كال الدراىم
كالدنانير المغشوشة بغير معلوـ لتعذر تحقق** القيمة( .بحر بلفظو) ك(قرز) (*) فإف استوت المنفعتاف
فعموـ كبلـ أىل المذىب أنو ال يجوز ،كقاؿ في الحفيظ أنو يجوز ألف العين في مقابلة العين كالمنفعة
في مقابلة المنفعة كقواه سحولي كقرره (المفتي) كمشايخ ذمار ،كالقاسم عليو السبلـ نقل إجماع
المسلمين كعادتهم جواز ذلك كبنى على جوازه كىو قوم عندم .ألحمد حابس ***كمن استواء
المنفعتين في القرض الذم يأخذ الشركاء من الزراع كغيرىم .مشايخ ذمار ك(قرز)(*)_ المخلوط * من
البر كالشعير كالذرة المختلفة( .بياف) كىذا مع عدـ ظن االستواء كاال فهو مثلي( .قرز)(*)_ كالتي فيها
الدايل كالحماط كالواقز الذم في الحب إذا كاف ذلك مما ال يتسامح بو كتختلف القيم باختبلفة فيكوف
ذلك الحب مما ال يصح قرضو لتفاكتو (بياف) (قرز) (**)_رد المثل فيضمره بالقيمة كالقيميات.
(بحر)(***)_( .قرز) قاؿ سيدم محمد عز الدين (المفتي) كىذا جائز كإف كاف عموـ كبلـ أىل
المذىب أنو يحرـ )*( .فإف استوت المنفعتاف جاز ذكره في الحفيظ .كقيل :ال يصح كلو استويا كىو
المختار( .عامر) كقواه (الهبل)
()465/9
_____________________________
بذلك القرض أك على أف يرد لو( )1أكثر من ما أقرضو ىذا مع الشرط فأما مع االضمار فينظر فإف كاف
المضمر ىو اآلخذ اضمر أنو يزيد فبل تأثير لضميره( )2كإف كاف ىو المقرض فضميره على كجهين
األكؿ أف يضمر أنو يأخذ الزيادة اف حصلت مع أنو ما قصدىا باالقراض فهذا جائز كالثاني أف يكوف
ضميره أنو ال يقرض إال ألجل الزيادة فقيل (ح)( )3ال يجوز عند الهادم ألف المضمر كالمظهر
(فصل في أحكاـ القرض)
(ك) ىي خمسة *
__________
( )1كفي (المقصد الحسن) أف القاسم ركل جوازىا باإلجماع
( )2لما ركم عنو أنو صلى اهلل عليو كآلو (*) اقترض نصف صاع كرد صاعا كاقترض صاعا كرد صاعين
كعن جابر قاؿ كاف لي عند رسوؿ اهلل صللم دينارا فقضاني كزاد (سحولي) (بحر)
( )3إف كاف كظاىر (األزىار) خبلفو [ألنو قاؿ غير مشركط فمفهومو ال مضمر ]
()466/9
_____________________________
األكؿ أنو (إنما يملك بالقبض)( )1بعد قوؿ المالك أقرضتك( )2كذا كقبوؿ المستقرض ،قاؿ في البحر
كصيغتو أقرضتك( )3أك أعطيتك أك خذ ىذا بمثلو أك قرضا( )4كفي اعتبار
__________
( )1فيصير بو غنيا كتلزمو زكاتو كيتصرؼ فيو بما شاء كليس للمقرض استرجاعو قاؿ في (الزىور) كلو
تفاسخا كلعل كجهو اف ليس فيو عقد يقع الفسخ عليو ذكره في (التذكرة) ك(الكواكب) إال اف يقع
ايجاب كقبوؿ صح الفسخ (*) (مسألة) كمن ابيح لو الطعاـ المصنوع لم يملك ما لم يستهلك كقيل :ما
اخذ من لقمة ملكها بالقبض كالهدية فبل يصح للمبيح استرجاعها كقيل :ال يملك حتى يضعها في فمو
كلو استرجاعها قبل كقيل :ال يملك إال باالبتبلع فلو استرجاعو قبلو قلت :كىو األصح إذ ال موجب
للملك قبل االستهبلؾ( .بحر) (*) باألذف ك(قرز) ظاىره ال بالتخلية كالقياس الصحة إذا تقدـ سؤاؿ (*)
كليس للمقرض ارتجاعو )*( .كتلحقو االجازة كما سيأتي في المضاربة في قولو كاألذف باقراض معلوـ
الخ (*) فيصير غنيا كتلزمو زكاتو بعد مضي الحوؿ من يوـ القبض كتلزمو الحج حيث أمكنو بعد قبضو
كال يجزئو التكفير بالصوـ إذا حنث في* يمينو( .بياف) مع زيادة( .قرز)(*)_ كنفقة القريب( )*( .مسألة)
:كالقرض الزـ من الجهتين على الصحيح فبل يصح رجوع المقرض عنو بعد إف يقبضو المقترض فإف
رده* المقترض كجب على المقرض قبولو ال لكونو جائزا من جهة المقترض بل لكونو يجب على
المقرض قبوؿ االيفاء كيصح من المقترض رد البدؿ مع بقاء عين القرض إذ قد ملكها( .بهراف)
(*)_كلو تفاسخا إذ ليس فيو عقد حتى يقع التفاسخ( .شرح فتح) الصحيح مع بقاء العين فلعلو يجب
ردىا بعينها للمقرض( .حاشية سحولي) (قرز)
( )2كمن صح قبولو للبيع صح اقراضو إذ ىو عقد معاكضة
( )3في غير المحقر.
( )4األكلى اف القرض ال يحتاج إلى ايجاب كقبوؿ بل يصح من دكنهما بما يفيده عرفا كقد ذكر معناه
في (المعيار) كفائدة القبوؿ اف المقرض ليس لو الرجوع( .شرح أثمار)
()467/9
_____________________________
القبوؿ كجهاف ،قاؿ اإلماـ يحيى أصحهما ال يفتقر( )1كاالذف باالتبلؼ إذ ليس معاكضة محضة *
الثاني أنو متى قبضو المستقرض( )2ملكو (فيجب)( )3عليو للمقرض (رد مثلو( )4قدرا كجنسا
كصفة( )5ال فوقو كال دكنو *
__________
( )1إذا قبض
( )2إذ لو فيو بعده كل تصرؼ كالهدية كقبل ال يكفي القبض حتى يتصرؼ فيو ببيع أك ىبة أك اتبلؼ أك
تلف في يده إذ للمستقرض رده عقيبو فلم يكن رضاء قلت :انما لزـ قبوؿ الرد لوجوب قبوؿ االيفاء
كلو رد مثلو اإلماـ يحيى بل ىو جائز من جهة المستقرض إذ ال عقد ىناؾ يلزـ كأما المقرض فبل يجوز
لو الرجوع لخركجها عن ملكو بقبض المستقرض كقيل :لو الرجوع أيضا مهما بقيت العين اإلماـ يحيى
لكن بالحكم في األصح كالبيع الفاسد قلت :الحق أنو ليس بجائز من الجهتين معا ككجوب قبوؿ الرد
لوجوب قبوؿ االيفاء ال للجواز( .بحر لفظا)
( )3كتلحقو االجازة كما سيأتي في المضاربة في ح قولو كاألذف باقتراض معلوـ لها
( )4فإف رده بعينو جاز كال يجب
( )5كالقوؿ للمقترض في قدره كجنسو كصفتو كقيمتو إذ األصل براءة الذمة( .بحر) (قرز) (*)كقد دخل
النوع في الصفة.
()468/9
_____________________________
()469/9
_____________________________
ك) * الرابع أنو (ال يصح( )1االنظار فيو) فإذا ،قاؿ المقرض للمستقرض قد أنظرتك مدة كذا لم يلزمو
ذلك ىذا مذىبنا كىو قوؿ (ح) كاحد قولي (ع) ،كقاؿ مالك ،كأبو طالب في التذكرة كالشرح كىو أحد
قولي (ع) أنو يصح كيلزـ كال فرؽ بين أف ينظره عند عقد()2
__________
( )1أم أنو ال يلزـ كمعنى عدـ الصحة عدـ اللزكـ بمعنى أنو ال يلزـ كأما أنو جائز فمما ال خبلؼ فيو
بل مندكب أيضا ألنو كفاء بالوعد فإذا لم يجب كاف مستحبا( .صعيترم لفظا) (*) قاؿ أصحاب
الشافعي أما لو نذر بالتأجيل أك أكصى لو بو صح االنظار ألنو يصح النذر بالحق .كالمذىب ال يصح
ألنو اسقاط إذا كاف ممن ىو عليو أك إباحة إذا كاف (*) ثمن لغيره .قاؿ في (البحر) فرع اإلماـ يحيى
كللمتولي اقراض () فضبلت المسجد إذ مقصوده المصالح الدينية حيث المستقرض مليا يوثق بالرد منو
[( .بلفظو) (قرز)] () إذا كاف لمصلحة كىو حاؿ الخوؼ عليو من الدكد أك البلل( .بياف) من كتاب
الوقف (*) كأجرة نقاذ القرض على المقرض إذ عليو تمييزه من مالو كعند القضاء على المستقرض
كالوجو ظاىر( .شرح أثمار) فإف طلب المقترض اإلعادة فعليو( .بحر) قاؿ سيدنا صارـ الدين ما معناه
كيأتي مثل ىذا لو طلب أحد الشركاء إعادة كيل المكيل كسائر التقديرات أف تكوف األجرة على الطالب
لئلعادة كىكذا فيما تفعلو الحكاـ في ارساؿ المأموف من قبلهم لبلطبلع على محل الشجار فيما بين
الخصمين لو طلب أحدىما إعادة االطبلع لغرض يدعيو بعد تقدـ ذلك فعلى قياس ما ذكره أىل
المذىب في القرض أف تكوف األجرة على الطالب لئلعادة كالوجو ظاىر .سماع منو كالمقرر أنو اف
انكشف محقا كاف عليهما ألف القسمة األكلى كبل قسمة كإف كاف مبطبل كانت من الطالب [( .قرز)
كقد تقدـ على قولو في النفقات كاجرتو على الطالب كبلـ (المجاىد) فخذه من ىناؾ]
( )2كىو قوم كيؤيده قولو عليو السبلـ في باب الشركة في قولو أك اقرض كلم يجز اآلخر كلما تلحقو
االجازة علم أنو عقد كإف االجازة ال تلحق اال العقود كالعقد مركب من إيجاب كقبوؿ فهذا تخريج منو
عليو السبلـ باعتبار القبوؿ فالمأخذ صحيح .سؤاؿ في الدراىم التي تكوف في* رحا الشرؾ ما يكوف
حكمها كىل تسوغ ممن الماؿ تحت يده ما حصلو من البذر أـ يكوف ىذا من القرض الذم جر نفعا
ألف المعلوـ أف صاحب الماؿ لو أراد إخراج صاحب الدراىم من الماؿ لم يرض اال بتسليم دراىمو فما
يكوف حكم ىذه المعاطاه كىل ينبغي الدخوؿ فيو اـ ال الجواب إف الدراىم التي في رحا الشرؾ من
باب القرض كىذا ربا ببل إشكاؿ( .عامر) (قرز) كقيل :تكوف من باب الرىن كيكوف فاسدا الختبلؿ
العقد فيجوز الدخوؿ فيو كقد قاؿ بذلك القاضي عبد الرحمن ىيمي ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ (*)_المراد أف الشريك يعطي
صاحب الماؿ دراىم ألجل بقاء الماؿ تحت يده( .مسألة) :من أقرض حبو عند الخوؼ عليو من البلل
أك الواقز إذا بقي فقاؿ الفقيو علي ال يجوز ألنو قرض جر منفعة كقاؿ أبو مضر بل يجوز كلعلو أكلى ألف
المنفعة ليست من المستقرض كما إذا قصد بو ألجل الثواب( .بلفظو)
()473/9
_____________________________
القرض أك بعده فإف فيو ىذا الخبلؼ ذكر ذلك في الشرح كذكر في موضع آخر منو أنو اف أنظره حالة
االقراض لم يصح إجماعا( )1كإنماالخبلؼ إذا أنظره بعد القرض ،قاؿ أبو جعفر ككذا الخبلؼ في
الديوف التي لم تلزـ بعقد (ك) كذلك ال يصح االنظار (في كل دين( )2لم يلزـ بعقد( ))3كأركش
الجنايات كقيم المتلفات()4
__________
( )1إذ ىو متبرع كالف التأجيل نقص في العوض كموضوع القرض تماثلهما
( )2صحيح ألف الفاسد يلزـ فيو القيمة (*) يعني بانظار صاحب الحق من غير تأجيل الشرع (*)
(غالبا) احترازا من الدية على العاقلة فإنها تحت االنظار يقاؿ ىذا ال يحتاج إلى احتراز ألف الذم سيأتي
الزـ من جهة الشرع ال من جهة األجل ك(قرز)
( )3يعني صحيح .ال فاسد إذا الفاسد يشبو عدـ العقد( .بحر) ك(نجرم) (*) كأما ما كاف مستندا إلى
عقدة لمهر كالثمن كاألجرة فإنو يصح *االنظار فيو إلى كقت معلوـ( .بياف) ك(زىور) (قرز) (*)_أم
يلزـ.
( )4كالغصب( .بياف)
()471/9
_____________________________
(ك) الخامس اف (فاسده كفاسد( )1البيع( ))2في أنو يملك بالقبض كانو معرض للفسخ( ،)3قاؿ عليو
السبلـ كاعلم أف كبلـ أصحابنا في حكم فاسد القرض منضرب انضرابا كليا كالتحقيق عندنا فيو اف
نقوؿ اف كاف فساده ألجل شرط يقتضي الربا نحو أف يقرضو مائة على مائة كعشرين فهذا كنحوه باطل
ال يملك بالقبض إجماعا كال ينفذ فيو للمستقرض( )4أم :تصرؼ كقد ذكر معنى ذلك الفقيهاف (ح)
ك(ع) كإف كاف فساده ألجل أمر مختلف فيو( )5كقرض الحيواف ،فقاؿ أبو مضر ال يملك بالقبض أيضا
كال تنفذ تصرفات المستقرض فيو ببيع كال ىبة( )6كال غيرىما كىو قوؿ الوافي كالقاضي زيد كالقاضي
جعفر ،كقاؿ ابن أبي الفوارس في مسألة االكاني()7
__________
( )1فيمنع رد عينو االستهبلؾ الحكمي كتطيب فوائده كما تقدـ كيجوز الدخوؿ فيو ما لم يقتض الربا
كيجوز التفاسخ فيو بالتراضي أك الحكم ما لم يمنع مانع فيهما كيملك القيمي منو بقيمتو كالمثلي بمثلو
أما لو تفاسخا في القرض الصحيح مع بقاء العين فلعلو يجب ردىا بعينها للمقرض( .حاشية السحولي
لفظا) ك(قرز)
( )2إال انو يملك بالمعاطاة.
( )3الفسخ انما يريد على ما فيو عقد كليس كذلك ىنا .قلت :رد ال فسخ( .مفتي)
( )4كيكوف في يد اآلخذ كالغصب إال في األربعة ىذا مع علم المالك كمع الجهل يكوف كالغصب في
جميع كجوىو إال في سقوط االثم فينظر فالقياس أف يكوف الرد كفوائد الربا يتصدؽ بو على قوؿ
األحكاـ (*) ىذا يتصور في غير الدراىم كالدنانير( .قرز)
( )5األكلى بغير الربا أك للجهالة (*) أك للجهالة.
( )6بل يجب رده إلى مالكو.
( )7حيث قاؿ إذا استعار [أم أقترض] ما يحرـ استعمالو من أكاني الذىب كالفضة كاف قرضا كقيل:
إذا أقرضو أكاني من ذىب أك فضة كقد ذكر أبو مضر فيمن استعار من امرأتو حلية ليمهرىا امرأة لو
أخرل صح كلم يكن ؿ(لمع) برة إال القيمة( .زىور) كلعلو إذا كاف فيو صنعة بليغة تخرجو عن حد
الضبط كإال كجب رد المثل (*) يعني قرض أكاني الذىب كالفضة.
()472/9
_____________________________
بل يملك كقواه الفقيو (ح) للمذىب كىذا القوؿ ىو الذم في األزىار ألنو ،قاؿ كفاسده كفاسد البيع
غالبا( )1احترازا من قرض العبد فإنو ال يصح( )2عتقو ،قاؿ أبو مضر باالجماع ،قاؿ موالنا عليو السبلـ
ىذا بناء على ما قدمنا لو من أنو ال يملك بالقبض كفي دعول االجماع ضعف ألف قرض الحيواف يصح
عندؾ ،كالشافعي ككذا عند القاسم ،كالباقر ،كالصادؽ في ركاية شرح االبانة (كمقبض السفتجة()3
__________
( )1كقد تحذؼ (غالبا) في بعض الشركح كمن ىا ىنا إلى آخر كتاب (األزىار) غالبها الضعف (*) بل
يصح العتق [كتلزمو القيمة( .قرز) ] ذكره في (شرح الفتح) .كىو المذىب األكلي في االحتراز أنو يصح
أف يتولى طرفي العقد كاحد كأنو يملك بالمعاطاة كإنماجرل في (الغيث) على ما ذكركه كقد تحذؼ
(غالبا) في كثير من النسخ (*) عبارة (األثمار) كمختلة كمختلو بالبيع (غالبا) احتراز من المعاطاة فيملك
بالقبض في ػ ػ ػ ػػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػفباطل .يعني سؤاؿ القرض كالهدية التي قصد بها العوض كيتولىطرفيو كاحد
بالوالية أك بالوكالة فخالف ما في البيع بهذين الوجهين .ح فتح (*) قاؿ في (األثمار) (غالبا) احتراز مما
لو أقرض من غير لفظ بل معاطاة فإنو يملك بالقبض ألف القرض صحيح حيث أعطاه شيئا مقدرا سألو
القرض أك معرفتو لذلك بخبلؼ البيع فباطل ال يملك بالقبض ككالهدية حيث تكوف كالقرض
بأذف..المهدل ال المكافاه منها على إحسانو ككذلك استقراض الولي كاقراضو كىذا تفسير حسن كنظر
عظيم من المؤلف .ح أثمار كح فتح ك يتولى طرفيو كاحد بالوالية أك الوكالة.
( )2كاألصح على المذىب أنو فاسد يملك بالقبض فيصح عتقو( .شرح فتح) كتلزمو القيمة( .قرز)
( )3كذكر الفقيو يحيى البحيبح أف السفتجة اسم للدراىم المكتوب بها فسميت باسم السفتجة لما
كانت توجد فيها فإف قبض الدراىم كديعة فأمين كاف قبضها قرضا فضمين كفي الزكائد أنو اف صدقو
المكتوب إليو الرسالة فأمين كاف كذبو فدفع إليو قرضا فضمين بمعنى أنو يضمن للدافع إليو اف طالبو
بالكاتب إليو (*) كفائدة السفتجة السبلمة من خطر الطريق كمؤنة الحمل (*) كمقبض السفتجة بفتح
الباء ىو أف يكتب رجل لشخص كتابا إلى آخر أف يعطيو ماال للكاتب يوصلو إليو كأذف لو إذا قبضو أف
يقترضو منو فهو أمين حين يقبضو ليوصلو إلى الكاتب ضمين حين ينقلو بنية اقتراضو كالمسألتاف سواء
في الحكم( .حاشية السحولي) ك(قرز) (*) بضم السين كفتح التاء( .قاموس) كقيل :بفتحها كقرطقو
()473/9
_____________________________
أمين فيما قبض ضمين فيما استهلك( ))1اعلم أف السفتجة اسم للرقعة التي يكتب فيها في لغة الحبشة
كصورة المسألة أف يحتاج الرجل في بعض المواضع إلى ماؿ كعنده ماؿ لغيره فيأذف لو باالقتراض من
تلك االمانة ثم يطلب منو أف يقضيو من ماؿ لو في بلد آخر فيكتب إليو بو كتابا كلم يكن مضمرا
لذلك( )2عند القرض ،قاؿ عليو السبلـ كمعنى قولنا أمين فيما قبض ضمين فيما استهلك أم :ىذا
الذم قبض الماؿ كاعطى صاحبو السفتجة حين قبض الماؿ فهو أمين فيما قبض ضمين فيما استهلك
كحين اقترض منو بعد ذلك ليستهلكو( )3صار ضمينا(( )4ك) قبض الماؿ على سبيل االمانة ثم
استهبلكو بنية القرض كالقضى من البلد اآلخر (كبلىما جائز إال) أف يقرضو (بالشرط)( )5أف يقضيو في
البلد اآلخر فإف شرط لم يجز ،قاؿ عليو السبلـ ككذا لو أضمر ىذا الشرط لم يجز أيضا على أصوؿ
الهدكية كاف احتمل كبلـ أبي طالب أنو ال تأثير لبلضمار ىنا
__________
( )1يعني حين نقلو لنفسو ليستهلكو( .غيث)
( )2أم القضاء.
( )3فلو أضرب عن االقتراض بعد أف قبض بنيتو لم يبراء من القرض بتركو إال أف يكوف المودع أذف لو
بالرد اف استغنى عنو عادت يده أمانة كاختار (سحولي) أنو يخرج عن ضمانو كيبقى على ملك صاحبو
لظاىر قولو ضمين فيما استهلك
( )4بعد النقل( .قرز)
( )5لقولو صلى اهلل عليو كآلو كل قرض جر نفعا () فهو ربا القاسم بل يجوز لظهوره في المسلمين من
غير نكير قلنا ال نسلم مع الشرط( .بحر) () إال أف تستوم المنفعتاف جاز .حفيظ كقواه مشايخ ذمار
()474/9
_____________________________
فصل (كليس لمن تعذر } ( { )1عليو استيفاء( )2حقو( )3حبس حق خصمو كال استيفاؤه?إال?بحكم)
__________
( )1كىذا ما لم يكن الذم عند خصمو ىو عين حقو فاما عين حقو كالغصب فيجوز لو أخذه من غير
حكم كال تراض كلو لم يمكنو إال بقتلو جاز كىذا قوؿ الهادم( .حاشية السحولي) ك(قرز)
( )2ينظر ما الفرؽ بين ىذا كبين ما سيأتي في الجنايات حيث قاؿ كلولي الدـ أف شاىد كلعل الفرؽ أف
ىناؾ القاتل عين المظلمة بخبلؼ ىذا فهو غيرىا كما لو غصبت عينا كلو أخذىا من غير رضى
الغاصب.
( )3ما لم يكن عين حقو فلو ذلك .كمعناه في (حاشية سحولي)
()475/9
_____________________________
( ) 1فمن لو دين على الغير أك ىو غاصب عليو شيئا لم يجز لو أف يحبس عليو شيئا يملكو من دين أك
عين إذا تمكن من ذلك كال لو أف يأخذ من مالو( )2بقدر حقو( )3كاعلم أف المسألة على كجوه ثبلثة
األكؿ أف يكوف الغريم غير متمرد فبل يجوز ذلك باالجماع الثاني أف يكوف ذلك بأمر الحاكم( )4فيجوز
باالجماع ذكره أبو مضر الثالث أف يكوف متمردا( )5كلم يأمره( )6الحاكم ففيو ثبلثة( )7أقواؿ األكؿ
للهادم عليو السبلـ اف ذلك ال يجوز مطلقا( )8الثاني (للم) باهلل ك(ح) اف لو أف يأخذ( )9من جنس
مالو الثالث للمنصور باهلل كاالشهر من قولي الشافعي أنو يجوز من الجنس ( )13كغير الجنس لكن،
قاؿ
__________
( )1فإف لم يكن حاكم استأذف خمسة كعلى قوؿ الهدكية يستأذف كاحدا صالحا لذلك( .قرز) (*)
قلت :كاألقرب اشتراط الحكم حيث يمكن التخيير فإف تعذر جاز الجنس كغيره لئبل تضيع الحقوؽ
كلظاىر اآلية( .بحر) كظاىر (األزىار) خبلفو( .قرز)
( )2كرد كديعة أك دينا مشترؾ بينهما.
( )3ىذا في المختلف فيو فاما المجمع عليو فيجوز لو أخذه من جنسو فقط
( )4فيجوز مع الغيبة أك التمرد( .غيث) ك(قرز) [ كتكوف الغيبة بريدا( .قرز) ](*) بناء على أف األمر
حكم كلو من غير جنسو
( )5موسرا( .قرز)
( )6يعني لم يحكم.
( )7كىذه الثبلثة االقواؿ في المجمع عليو كالقرض كنحوه ال في المختلف* فيو فبل بد من الحكم
كفاقا .ذكره في حاشية على الثمرات في تفسير قولو تعالى{ :فمن اعتدل عليكم }اآلية (*)_كالمتعة
عند ؾ كالليث فإنهم يقولوف إنها مستحبة.
( )8لقولو تعالى{ :كال تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل كقولو صلى اهلل عليو كآلو أد األمانة إلى من ائتمنك
كال تخن من خانك كقولو ال يحل ماؿ أمرء مسلم إال بطيبة الخبر
( )9لقولو تعالى{ :فمن اعتدل عليكم اآلية .ثمرات
( )13لقولو تعالى{ :كجزاء سيئة سيئة مثلها كالعقاب ليس من جنس المعصية( .غيث) كلقولو صلى اهلل
عليو كآلو المرأة أبي سفياف خذم ما يكفيك
()476/9
_____________________________
أصحاب الشافعي ال يملكو بمجرد االخذ بل يبيعو الحاكم على قوؿ( )1أك يبيعو اآلخذ على قوؿ()2
فيملك ثمنو( )3كإذا أمكنو المحاكمة لم يجز كفاقا أيضا إال أف يعرؼ أنها تثير فتنة كاف كما لو لم
يتمكن( )4كإذا كاف ثبوت الدين بغير رضاء مالكو فهو ممتنع( )5كإف لم تجدد مطالبة قولو (غالبا)
احتراز من االجير( )6فإف لو حبس العين( )7التي استؤجر( )8على العمل فيها حتى يستوفي في أجرتو
ككذلك( )9البائع قبل التسليم(( )13ككل دينين استويا في الجنس( )11كالصفة تساقطا)()12
__________
( )1ابن أبي ىريرة
( )2االصطخرم
( )3كىذا مشكل كيف يبيع ما لم يملك عينو ثم يملك ثمنو بعد البيع .تمهيد قاؿ في (المنهاج) ىذا
في غير الجنس فاما من الجنس فيملكو بمجرد األخذ
( )4صوابو كما لو تمرد فيأتي فيو االقواؿ الثبلثة( .قرز)
( )5يعني متمرد فهو مطالب بو من جهة اهلل كإف لم يطالب بو من ىو لو فيأتي فيو االقواؿ الثبلثة
( )6مطلقا سواء كاف مشتركا أك خاصا ك(قرز) (*)
( )7كالضماف بحالة.
( )8كسيأتي في (األزىار) في قولو كحبس العين لها.
( )9يحترز ايضا من أف يتعذر المحاكمة فإنو يجوز االستيفاء من دكف خكم( .كابل) كلفظ (حاشية
سحولي) قاؿ في (البحر) إنو إذا تعذر عليو محاكمة خصمو أك خشي تأدية المحاكمة إلى الغيبة جاز لو
األخذ بنفسو من الجنس كغيره لئبل يفوت حقو كلظواىر األدلة كالوالد حفظو اهلل يقرر ذلك للمذىب
حفظا عن مشائخو.
( )13ككذا المشترم فاسدا فلو حبس العين إذا فسخ كقد سلم الثمن حتى يستوفي( .شرح فتح)
[ككذا] في كل فسخ بعد تسليم الثمن فإف الحكم كاحد (*) ككذا كل عين تعلق بها حق فلو الحبس*
حتى يستوفي حقو(*)_ كسيأتي في (األزىار) في قولو كحبس العين لها(.قرز)
( )11كالنوع [( .شرح فتح) (قرز) ]
( )12ال قدرا فيتساقطا بقدره (*) (غالبا) احترازا من ثمن الصرؼ كالسلم فبل تصح المساقطة فيهما.
(سحولي) ألنو يبطل القبض الذم ىو شرط كأما المسلم فيو فتصح المساقطة( .حاشية السحولي)
[كلفظ (البياف) (فرع) كىكذا في السلم إذا ثبت على المسلم دين للمسلم إليو مثل المسلم فيو ىل
يقع القصاص أـ ال( .بياف) يقع مع اتفاؽ المذىب .ككذلك في ثمن الصرؼ كسواء ثبت في ذمة
الصارؼ من قبل عند الصرؼ أك بعده على أم كجو ثبت ذكر ذلك الفقيهاف ح س (بياف معنى) ] كفي
(البياف) قوالف أصحهما ال فرؽ بين أف يكوف ثمن الصرؼ أك سلم أك غيرىما على الصحيح( .قرز) (*)
مع اتفاؽ مذىبهما [كاف ليس للموافق المرفقة للمخالف] ك(قرز) كإال فبل بد من حكم حاكم (مسألة)
إذا ادعى رجل على آخر عند الحاكم دراىما أك غيرىا كعرؼ الحاكم صدؽ المدعي كعدالتو جاز
للحاكم أف يأمر المدعي أف يأخذ بقدر حقو بشرط ثبوت البينة .امبلء فلكي قلت :ال يجوز ألف القضاء
عقد بيع أك صرؼ فبل يتولى طرفيو كاحد لقولو تعالى{ :كال تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل( .شرح أثمار)
(*) كلو غصبا فقولو كليس لمن تعذر الخ في االبتداء كما لو فعل تساقطا كأثم.
()477/9
_____________________________
فإذا كاف على شخص دين قدر عشرة دراىم مثبل فثبت لو على غريمو مثلها في الجنس كالصفة تساقطا
الديناف كبرئ كل كاحد منهما كإف لم يتراضيا على ذلك ذكره أبو مضر( )1للهادم عليو السبلـ ،كقاؿ
الناضر إنهما ال يتقصاف( )2كإف أتفقا في جميع الوجوه(( )3كالفلوس()4
__________
( )1كأف ليس للموافق المرافعة مع اتفاؽ المذىب إلى المخالف كإال فبل بد من الحاكم* كىل يشترط
اتفاقهما في الحلوؿ كاألجل االرجح ال يشترط ألف األجل ليس بصفة انما ىو تأخير مطالبة( .قرز)
[ذكره في (الغيث) ] (*) خرجو لو أبو مضر من الرىن إذا أنكر المرتهن (*) الحكم.
( )2فقاؿ ال بد من الحكم.
( )3إال بالتراضي فإنو يصح عنده كخرجو المؤيد باهلل للهادم عليو السبلـ
( )4كفي النحاس الخالص ال المغشوش إذ ىي قيمية كإذا كسدت بعد قرضها فعند أبي طالب،
كالشافعي كالفقيو يحيى البحيبح أنها مثليو فيرد مثلها ،كقاؿ الفقهاء ل ح س ترد قيمتها يوـ قبضها.
(رياض) كلفظ (حاشية السحولي) قرضا كيرد مثلها كلو كسدت كبطل التعامل بها ككذا حيث تثبت مهرا
أك عوض خلع أك نذر أك اقرار أك كصية فإنو يعلمها كلو كسدت بعد ثبوتها في الذمة كأما البيع بها كال
جعلها أجرة في الذمة فعلى الخبلؼ ىل ىي مثلية فيصح ذلك فيها كيسلمها لو كسدت أك قيمية فبل
يصح البيع بها كال جعلها أجرة( .حاشية سحولي) (لفظا) (فرع) كمتى كسدت فلم تنفق في شئ قط
فسد البيع بها لبطبلف العوض( .بحر) كفي (شرح األثمار) من باع بنقد ثم حرـ السلطاف التعامل بو قبل
قبضو فوجهاف يلزـ ذلك النقد إذا عقد عليو كالثاني يلزـ قيمتو إذ صار لكساده كالعركض [كيلزـ قيمتو
يوـ لزكـ الدين كيقوـ بالنهب كىذا حيث كانت مغشوشة كإال فهي مثلية يجب رد مثلها *كأما الفلوس
فالقياس بطبلف البيع فيها على القوؿ بأنها قيمية ألنها مبيعة تلفت قبل القبض كأما القرض فيجب رد
مثلو كلو كسد( .قرز) كالمحفوظ ال فرؽ كما يأتي في الرىن في (مسألة) اإلكليل ألف التقويم يصح كلو
من جنسو )*(].كىذا حيث تكوف نافقة على السواء في مضيها كالتعامل بها فاما حيث تكوف غير نافقة
أك مختلف في مضيها فهي قيمية كفاقا( .بياف) (*)_المحفوظ انها إذا كنت خالصة فاألكؿ أقول كإف
كانت غير خالصة لزمو قيمتها يوـ صاخ السلطاف أك قبلو فثبت ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ذكره في ح األثمارمقصد حسن.
(*) إال في خمسة مواضع األكؿ الشركة كالمضاربة كفي أنو يجب استفداؤىا كال يصح التصرؼ فيها
قبل قبضها كال يملك ما شرل بها إذا كانت مغصوبة كما في النقدين )*( .ىي النحاس الخالص ككذا
الفضة المغشوشة المضركبين كىو قوم ركاه في (شرح الفتح) عن بعض مشائخو كقيل :ىي غير
المغشوشة لذكرىم في المضاربة صحتها في المغشوشة )*( .حاصل الكبلـ في الفلوس أنها إف كانت
مستوية في الوزف كانت كسائر المثليات في المعاملة بها كإذا كانت مختلفة في الوزف فقيمية كسائر
القيميات كإذا اقترضها صح كرد قيمتها( .حثيث) بل مثلهما )*( .كأما الدراىم المتعامل بها من الفضة
فهي مثليو سواء كانت خالصة أك فيها الغش المعتاد كالمظفريةك الكاملية كالصنعانية كنحوىا فإنها ال
تسلم من الغش كىي مع ذلك الغش المعتاد فقد يتعامل بها فهي مثليو يصح ثبوتها في الذمة في جميع
عقود المعاملة كلو كسدت لم يجب على من ىي عليو إال تسليمها كسائر المثليات الثابتة في الذمة
كإنما يرجع إلى صرفها من الذىب مثبل حيث عدمت فحينئذ يرجع إلى صرفها كما يرجع بالمثلي إلى
قيمتو إف عدـ مثلها كاهلل أعلم فعلى ىذا يرجع إلى صرفها يوـ الطلب إف قارف التسليم كما في سائر
المثليات إذا كجبت قيمتها ال إلى صرفها يوـ تثبت في الذمة (حاشية سحولي لفظا) (قرز)
()478/9
_____________________________
كالنقدين( ))1في أنها تثبت في الذمة كما يثبت النقداف كيتساقطاف كما يتساقط النقداف المكاف
ضبطهما بالوزف كالصفة كقد اختلف في ذلك فمذىب الشافعي ك(ؼ) كمحمد أنها من ذكات
االمثاؿ( )2كال يضر اختبلفها اليسير ألف ذكات االمثاؿ كذلك ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كىو
المذىب ،كقاؿ المنصور باهلل كالكافي بل من القيميات( ،)3قاؿ الفقيو علي كىو قوؿ (ع) حيث منع
من الشركة فيها ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىو الذم اخترناه( )4أعني أنها( )5قيمية( )6لكن يصح
قرضها المكاف ضبطها بالوزف كالصفة كيرد مثلها( )7كال تصح الشركة فيها كما سيأتي (فصل كيجب رد
القرض()8
__________
( )1قاؿ في (الغيث) ما لفظو قاؿ أصحابنا لو أف رجبل استقرض من رجل دراىم كالصرؼ على عشرين
درىما بدينار ثم تزايد سعر الدنانير أك تناقص أك كاف على حالو كاف عليو دراىم مثل دراىمو كمن نقدىا
سواء .منو كلعل ىذا ما لم يكن تزايد سعرىا ألجل حقو الضربة أك زيادة في غشو كما ىو كذلك كإال
فليس غشا كللمقترض فبل يجب قبولو كيرجع إلى مثل ذلك المقرض إف كجد في الناحية كإال فقيمتو من
الدنانير( .قرز)
( )2فيدخلها الربا
( )3كال يدخلها الربا (*) حيث ال توزف( .قرز)
( )4في الشركة [حيث قاؿ ال فلوسهما]
( )5فبل يدخلها الربا بالتفاضل* كال يصح البيع بها في الذمة( .بياف) بل ثبت الفلوس في الذمة قرضا
كمهرا كأجرة كثمنا كيجب رد مثلها كلو كسدت( .تذكرة) كقرره (المفتي) كفي (الكواكب) ما لفظو كأما
قولو ثمنا كأجرة فهذا ذكره الفقيو يحيى بن حسن البحيبح بناء على أنها مثلية كأما على القوؿ بأنها
قيمية فبل يصح البيع بها كالتأجير بها( .قرز) (*)_حيث ال توزف( .قرز)
( )6فبل يدخلها الربا (*) بالتفاضل كال يصح البيع بها إلى الذمة( .بياف) قول إذا لم تجر العادة بوزنها
( )7قوم كلو كسدت
( )8قيل كىذا كلو في قبولها كأما إذا طالب من لو ذلك كجب كلو في غير موضع االبتداء ك(قرز) إذا
كاف المطلوب حاضرا ال غائبا [ .بياف قرز ](*) الصحيح (*) أم عوض [كال ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ .يعني ما اقترضو من
مثلي أك قيمي].
()479/9
_____________________________
()483/9
_____________________________
االبتداء( ))1فهذه األشياء يجب ردىا إلى موضع ابتداء قبضها(( )2غالبا( ))3احتراز من كفيل
الوجو( )4فإنو إذا سلم المكفوؿ بو حيث يمكن خصمو االستيفاء منو( )5برئ من الكفالة كإف لم يكن
موضع االبتداء(( )6إال المعيب)( )7كالوديعة( )8كالمستأجر( )9عليو ككل دين لم يلزـ بعقد()13
كالقصاص( )11فحيث أمكن) كال يجب ردىا إلى موضع االبتداء
__________
( )1يعني المنزؿ )*( .إال إذا طالبو مالكو ك نحوه خارج كجب عليو تسليمو( .كواكب) إف كانت فيو.
(بياف) من العيوب( .قرز)
( )2ما لم يحجر عليو الحاكم
( )3يقاؿ في ىذا مناقضة حيث قاؿ على موضع االبتداء ثم قاؿ (غالبا) الجواب أف في صورة (غالبا)
لم يعين الموضع الذم سلمو فيو بل أطلق كقولو على موضع االبتداء حيث عين عند الكفالة الموضع
الذم يسلمو فيو فبل تأثير لتسليمو غيره( .مفتي)
( )4كمن المحجور عليو فإنو ال تلزمو االتصاؿ( .قرز)
( )5فإف لم يمكن االستيفاء منو لم يبرءكا في موضع الكفالة
( )6كاحتراز من المحجور () عليو كمن الغصب إذا لم يكن لحملو مؤنة كال عرض( .قرز) () في الدين
ال في العين
( )7ككذا خيار الرؤية كالشرط كسائر الخيارات كفي البيع الفاسد [إذا فسخ ك مثلو في ح لي( .قرز)
(قرز) (*) ألف العيب حق للمشترم فلو أف يطالبو بحقو في أم موضع( .غيث) (*) إذا كاف بالحكم ال
بالتراضي فكما تقدـ في تسليم المبيع .كقيل :سواء كاف بالحكم أك بالتراضي كىو ظاىر (األزىار) (قرز)
( )8لعلو إذا مات المالك [( .قرز) كاال فهو بأتي لها( .قرز) ]
( )9ال أف يجرم عرؼ بخبلفو كراعي الغنم [أم يرد الغنم إلى المالك أك إلى المأكل المعتاد( .حاشية
سحولي) (قرز) ]ك(قرز)
( )13كأركش الجنايات كقيم المتلفات
( )11كضابطو ما كجب رده كجب إلى موضع االبتداء كما لم يجب رده لم يجب إلى موضع االبتداء
بل حيث أمكن( .قرز) إال المبيع فحيث ىو( .قرز)
()481/9
_____________________________
(كيجب( )1قبض كل معجل)( )2فإذا طلب من عليو الحق اف صاحبو يتعجلو لتبرئ ذمتو لزمو أخذه
كإنمايجب بشرطين:
أحدىما أف يكوف (مساك) لحقو (أك زائدا) عليو (في الصفة( )3فأما لو كاف ناقصا قدرا أك نوعا أك صفة
أك زائدا قدرا( )4أك نوعا لم يلزمو قبضو *
الشرط الثاني أف (ال) يكوف قبضو (مع خوؼ( )5ضرر)( )6من قبض حقو نحو أف يخاؼ من ظالم أف
يأخذه (( )7أك غرامة( )8تلحقو نحو أف يكوف لو مؤنة إلى كقت حلوؿ( )9األجل فإنو ال يلزمو قبضو
ككذا لو كاف منتظرا لوصوؿ القافلة كىو يخشى عليو الفساد إلى كقت مجيئها
__________
( )1بناء على أف التخلية ال تكفي .كسواء كاف يعقد أـ ال كسواء كاف حاال أك مؤجبل( .قرز)
( ) 2يعني ماال أحل فيو أك فيو أحل الزـ بعد حلوؿ أجلو( .حاشية السحولي) (*) صوابو كل مسلم
مؤجل عجل (*) أم مسلم عاجبل من دين حاال أك مؤجبل مما يجب تسليمو إلى موضع االبتداء أـ ال
(غاية) (قرز)
( )3ما لم يخالف غرضو( .قرز) (*) ألنها ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ لذاتو.
( )4بل يأخذ قدر حقو كيخير في الزائد كيكوف إباحة إذا لم [يكن لفصلو مؤنة( .قرز) ] لكن لحملو
مؤنة ك(قرز)
( )5في الحاؿ .كالماؿ( .قرز)
( )6فإف خافا جميعا فلعلو يقاؿ إف كاف من ماؿ الدافع لم يجب كإف كاف من ماؿ المدفوع إليو كجب
إال في الغصب كما سيأتي في قولو إال لخوؼ ظالم أك نحوه ك(قرز) (*) كلو حاال( .زىور) (*)
( )7كلو في الماؿ.
( )8حيث أجلو الزـ بالعقد ال القرض كنحوه فيجب قبولو كلو لزمو غرامة إلى حلوؿ أجلو ك(قرز) (*)
في المؤجل .رياض كذكيد
( )9كلو بذؿ المؤنة )*( .حيث أجلو الزـ بالعقد ال القرض كنحوه كيجب قبولو كلو لزمتو غرامة إلى
حلوؿ أجلو( .بياف) (قرز)
()482/9
_____________________________
(كيصح) كيجوز أيضا ممن عليو دين مؤجل أف يعجلو لصاحبو (بشرط( )1حط البعض) من ذلك الدين
اعلم أنو ال خبلؼ( )2أنو ال تجوز الزيادة لزيادة األجل كال خبلؼ أنو يجوز النقصاف( )3إذا عجل بو
تبرعا كاختلفوا إذا كاف شرطا أك مضمرا فاجاز ذلك ع ،كالمؤيد باهلل ،كالشافعي كمنع ذلك أبو طالب،
كأبو حنيفة كمحمد
فصل (كيتضيق رد الغصب } ( { )4كنحوه قبل المراضاة)?
__________
( )1إال أف يمتنع من عليو الدين من تسليم دين معجل إال بذلك الحط أك االبراء أك االسقاط فإنو ال
يبرم مما حط عنو ألنو ال يقابلو عوض [كلو بأم ألفاظ التمليك( .قرز)]بل يفادم لحقو كاالمتناع
محرـ( .فتح) ك(قرز)
( )2ينظر فقد أجاز المؤيد باهلل بيع الشئ بأكثر من سعر يومو ألجل النساء كىذا حجة لنا عليو كالفرؽ
على أصلو أف ىذا خصو للخبر [اإلجماع) () كىنا لعموـ اآلية( .شامي) () كىو قولو صلى اهلل عليو
كآلو كل قرض جر منفعة فهو ربا
( )3لقوؿ زين العابدين ليس الربا عجلني كأنا أنقصك إنما الربا أجلني كأزيدؾ.
( )4ككذا فوائده كأرش ما جنى عليو إذا كاف مما ال يتسامح بو كأجرتو ككسبو
()483/9
_____________________________
ألف الغاصب في حكم المطالب في كل كقت فهو متضيق عليو الرد مهما لم يقع منو مراضاة للمغصوب
عليو ،قاؿ عليو السبلـ كىذا مما ال تحفظ فيو خبلفا كالذم نحو الغصب( )1ما قبضو من صغير( )2أك
محجور( )3عليو برضاه ىبة أك بيعا فإنو في حكم الغصب (كالدين( )4كىو ما يثبت في الذمة برضا
أربابو يتضيق قضاؤه (بالطلب( )5ممن ىو لو (فيستحل()6
__________
( )1غصب حقيقة( .قرز)
( )2كلو كاف مما يتسامح بو.
( )3ىذه غصب حقيقة كقد تقدـ كإنماالذم في حكم الغصب كأركش الجنايات كقيم المتلفات كمثل
معناه في (البياف)
( )4فرع) كإذا كاف صاحب الدين مشهدا عليو لم يجب قضاءكه إال مع حصوؿ الشهود كلو غير
األكلين قاؿ (المفتي) أك في محضر الحاكم ك(قرز) (*) قاؿ المهدم عليلك ككذا لو غلب في ظنو أف
صاحبو ال يرضى بقائو () كجب كإف لم يطالب فلو كاف مؤجبل ثم حل أجلو لم يتضيق إال بالطلب.
(بياف) ك(قرز) إال أف يقوؿ إذا حل أجلو فأنا مطالب لك بتسليمو فإنو يجب( .بستاف) () كأف يترؾ
الطلب خوفا أك حياء ك(قرز)
( )5أك في حكمو كالهدية كالرفد فيتضيق بأف يحصل مع صاحبو مثل ما حصل معو ك(قرز) (*) إال أف
يكوف لصغير أك مجنوف أك مسجد مع الحاجة إليو لم يعتبر الطلب إف لم يكن متعديا باألخذ فإف لم
يحتاج إليو لم يتضيق إال بالطلب من الولي (*) ال حلوؿ األجل )*( .تحقيقا أك تقديرا .حيث ثم مانع
لواله لطلب إما حياء منو أك خوفا أك سهوا أك نحو ذلك( .قرز)
( )6فإف امتنع الغريم من اإلخبلؿ قاؿ عليو السبلـ فمهما اعتذر فقد يسقط عنو حق المطل لنو من
باب األسباب التي ال أرش لها في الماؿ( .نجرم) كقيل :ال يحتاج إلى أف يطلب البراء بل يكفيو أف
يقوؿ استغفر اهلل في حقك( .قرز) (*) قاؿ في (ركضة النواكم) لو قصر فيما عليو من دينو كمظلمة
كمات المستحق كاستحقو كارث ثم مات كلم يوفهم فمن يستحق المطالبة في اآلخرة من أكجو أصحها
كبو أفتى الحماطي صاحب الحق أكال .كالثاني أنو آخر من مات من كرثتو أك كرثة كرثتو كإف نزلوا
كالثالث ذكره الػ في الرقية أنو يكتب األجر كل كارث مدة حياتو كمن بعده لمن بعده كلو دفع إلى بعض
الوارثين عند انتهاء االستحقاؽ إليو خرج من مظلمة الجميع فيما سرؽ كمطل )*( .فصل كالمظلمة أما
في نفس كالقتل أك عرض كالقذؼ كالغيبة أك ماؿ فيجب التخلص على كل بالتوبة كاالعتذار إلى المساء
إليو مع القصاص كالغرامة إال العرض ككذا من مطل مع المطالبة لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم (مطل
الغني ظلم يحل عقوبتو كعرضو)( .بحر بلفظو) ك(بياف) من آخر الغصب كىو ذمة على عدـ الوفاء ك
ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ مع التمكن.
()484/9
_____________________________
من مطل) من الغاصب( )1أك صاحب الدين إف مطل بعد المطالبة مع التمكن من التخلص أم :يطلبو
أف يحل عليو من جهة المطل(( )2كفي حق اهلل) تعالى كىو الذم ليس آلدمي معين كالزكاة كالكفارات
كنحوىا (الخبلؼ) بين العلماء في كونها على الفور أـ على التراخي فعند الهادم ،كالناصر أنها على
الفور كىو قوؿ المؤيد باهلل أخيرا ،كقاؿ قديما إنها على التراخي كىو (ؿ ح) كاني الحسن البصرم
(كيصح( )3في الدين قبل القبض( )4كل تصرؼ( )5إال) خمسة أشياء:
أحدىا (رىنو( )6ال ممن ىو عليو كال من غيره
(ك) ثانيها (كقفو( )7ألنو تحبيس الرقبة المعينة كالدين غير معين
__________
( )1كال يحتاج إلى أف يطلب البراء بل يكفيو أف يقوؿ استغفر اهلل في حقك( .قرز)
( )2فإف امتنع الغريم من االحبلؿ فالظاىر أف يأتم باالمتناع ككجو االثم عدـ القبوؿ للمسئ () إذا ظن
صحة الندـ من المعتذر كقد كرد من اعتذر إليو أخوه كلم يقبل فهو شيطاف( .شرح أثمار) كعنو صلى
اهلل عليو كآلو كسلم من اعتذر إليو أخوه المسلم فلم يقبل عذره جاء يوـ القيامة كعليو مثل ما على
صاحب المكس كىو (*) العشار( .إرشاد) () قاؿ الشاعر إذا ما جنى الجاني محى العذر ذنبو * كصار
الذم لم يقبل العذر جانيا
( )3عبارة (األثمار) كال يصح كل تصرؼ (غالبا) احتراز من تمليكو الضامن أك غيره كالوصية أك نذر ا
أك إقرار أك حوالة(.أثمار بلفظو) (قرز)
( )4ال يحتاج إلى قولو قبل القبض ألنو ال يسمى دينا إال قبل القبض* كىو عبارة (األثمار) ك(قرز)
(*)_يقاؿ قيد كاقع ال رافع( .قرز) ألنو يؤخذ كلم يختل (المعنى) (قرز)
( )5كصية أك نذرا أك اقرار أك حوالة.
( )6ألف من شرطو التعيين كالقبض [الحقيقي( .قرز) ](قرز)
( )7كعتقو ك(قرز) [ككتابتو كتدبيره( .نجرم) (قرز)]
()485/9
_____________________________
(ك) ثالثها (جعلو زكاة( )1ألف من شرطها التمليك( )2الحقيقي( )3كتمليك الدين اسقاط
كرابعها قولو (أك) جعلو (رأس ماؿ سلم) ألنو يصير من باب بيع الكالئ( )4أك جعلو رأس ماؿ
(مضاربة()5
كخامسها (تمليكو غير الضامن( )6لو فإنو ال يصح ألنو عليك لمعدكـ فأما الضامن( )7بو فيصح
تمليكو إياه سواء كاف ىو الذم عليو الدين من األصل أـ غيره ممن ىو ضامن بو ألنو بالضماف صار كأنو
في ذمتو كىذا إذا كاف التمليك (بغير كصية أك نذر( )8أك إقرار( )9أك حوالة) فأما إذا كاف التمليك بأم
ىذه االمور فإنو يصح إلى الضامن كبو كإلى غيره()13
__________
( )1كنحوىا فطرة أك كفارات( .قرز)
( )2صوابو القبض الحقيقي إال إف يوكلو بقبضها منو صح كال بد من قبضين( .قرز) قبض عن المالك.
( )3األكلى أف يقاؿ القبض الحقيقي
( )4مهموز ذكره في رسالة الحور العين لنشواف [ الحميرم .شفاء ] (*) اسم لبيع المعدكـ بالمعدكـ
كإف تكوف الذمة كاحدة كأف ال يقابلو حاضر.
( )5أك شركو( .قرز) [ألف من شرطها أف تكوف حاضرا أك في حكمو] .
( )6أك في حكم الضامن كوارث من عليو الدين حيث شرل ما في ذمة مؤرثو كالتركة موجودة غير
مستهلكة ذكره الفقيهاف س كح( .بياف) كلو بدين ألف الذمتين مختلفتين (*) كأما الضامن كلو تبرعا
فيصح تمليكو كىذه في تمليك ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ الدين لغير من ىو عليو( .عامر)
( )7كال فرؽ بين أف يكوف ضامنا بالماؿ أك بالبدف كما سيأتي في الكفالة( .سيدنا حسن) رحمو اهلل.
( )8أك مهرا كعوض خلع [ .ينظر في المهر( .قرز) ]
( )9كيحمل االقرار على أم ىذه الوجوه من الوصية كنحوىا [حوالة أك نذرا ألف ىذه األمور تفسخ
تعليقها بالمجهوؿ( .شرح فتح) ألف نفس اإلقرار غير مملك إال أف يحمل على ما يلزـ] .
( )13لقبولو الجهالة
()486/9
_____________________________
()487/9
_____________________________
كتيقن التساكم حاؿ العقد كالتقابض( )1في المجلس( )2كإف طاؿ أك انتقبل كما مر إال الملك()3
حاؿ العقد فإنو ال يشترط()4
__________
( )1كإذا كاف العاقد فضوليين اشترط اف يجيز العقد قبل التفرؽ( .كواكب) ثم ال يضر بعدىا كال يفترؽ
المجيزاف بعدىا حتى يتقابضا (عامر) كفي (البحر) يصح المبترح إذا قبضو العاقد قبل التفرؽ كاف
تأخرت االجازة .قرز
( )2أك في غيره ما لم يفترقا( .قرز)
( )3سؤاؿ كرد على القاضي العبلمة مهدم بن عبد الهادم الحسوسةػ في صرؼ بالدراىم بالقركش إف
صرؼ الدراىم بالدراىم موزكنة جميعا مثل صرؼ القركش بالقركش كالحركؼ الحمراء بالحركؼ الحمراء
ال يجوز فأما صرؼ الدراىم بالقركش أك العكس فذكر بعض محققي علمائنا أنو يجوز يدا بيد ألف
القركش موزكنة كالدراىم غير موزكنة بل معدكدة فيجوز التفاضل كالنسأ كىو يختاره كبو حجة كبيع البر
بالعجين فيجوز فيو التفاضل ال النساء كظاىر كتب مذىبنا المنع )*( .كأما إذا كانت سبيكة بسبيكة فبل
بد من كجودىما في الملك حيث ىما متفقين في الجنس كالتقدير كأما إذا كاف ذىب بفضة لم يشترط
كجودىما في الملك بل كجود أحدىما كاؼ كظاىر (األزىار) فيما مر خبلفو في فصل* ػ ػ ػ ػ ػ ػ حصر
المبيع كالثمن يعني كال يشترط الملك إال حيث كاف سبيكة بنقد ألنها مبيعة كما تقدـ في الغصب.
(قرز) (*)_ كىو قولو فصل كالمبيع يتعين إلى آخره.
( )4قيل :ىذا خاص في الصرؼ أنو يصح في المعدكـ كالبدلين لخبر ابن عمر قاؿ يا رسوؿ اهلل إني
أبيع اإلبل بالدراىم فآخذ الدنانير كأبيع بالدنانير فآخذ الدراىم فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم(ال بأس
إذا لم تفترقا كبينكما شيء) كقد دؿ ىذا على أف التفرؽ ىو المبطل دكف القياـ من المجلس( .زىور)
اخرج الحديث الترمذم كأبو داكد كالنسائي كقاؿ الترمذم إنو قد ركم موقوفا على ابن عمر .من جامع
األصوؿ كلفظ الحديث عن ابن عمر كالترمذم كأبو دكد كالنسائي قاؿ كنت أبيع اإلبل بالبقيع فأبيع
بالدنانير كآخذ الدراىم كأبيع بالدراىم كآخذ الدنانير أخذ ىذه من ىذه كأعطي ىذه من ىذه فقاؿ
رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم ال بأس إف تأخذىا بسعر يومها ما لم تفترقا كبينكما شيء .من جامع
األصوؿ.
()488/9
_____________________________
ىنا فيصح أف يصرؼ منو دراىم معدكمة عند العقد بدراىم كذلك فيصح العقد بشرط أف يحصل ملكها
كالتقابض( )1في مجلس العقد( ،)2كقاؿ في الزكايد يشترط أف يتعاقد أك كبل البدلين حاضر معين عنده
كأبي جعفر كإال لم يصح فإف اختل من الشركط الثبلثة أحدىا كىي الحلوؿ كتيقن التساكم كالتقابض
في المجلس بطل الصرؼ كلو أك حصتو حيث يمكن تبعيضو كذلك نحو أف يصرؼ منو خمسة دنانير
بخمسة مثلها ثم ينكشف في أحد الجانبين دينار( )3ردئ عين()4
__________
( )1يلزـ من ىذا لو غصب دراىم كدفعها في المجلس أف ال يصح* كلعلو كذلك لكن ينظر في حوالة
التبرع( .مفتي) _)*(.بل يصح كما يأتي في الغصب في الحاشية المعلقة على قوؿ اإلماـ كيستفدم غير
النقدين التي أكردىا كيطيب للمسلم إليو الخ( .قرز) (*) قبل تفرقهما( .تذكرة) فإف كانا ككيلين فالعبرة
بهما ألف الحقوؽ تعلق* بهما ال أف كانا رسولين أك أحدىما فالعبرة بالمرسل إف حضر فإف لم يحضر
فقيل :في حاؿ القراءة أنو يعتبر بالرسوؿ .من ح ذكر أنها من خط سيدم علي بن زيد رحمو اهلل (*)_
حيث لم يضيفا فإف أضافا ? قيل :العبرة بافتراؽ الموكلين .كظاىر كبلمهم أف المجلس الواقع بين
البيعين** كال عبرة بالموكلين كلو مع اإلضافة كاهلل أعلم( .سيدنا حسن) بن أحمد الشبيبي رحمو اهلل.
(قرز) (**)_ دليلو صحة التقابض بين الفضوليين على كبلـ (البحر) كلو تأخرت اإلجازة كىو المختار
ىنا لعدـ تعيين النقد بعد الخركج عن اليد فالقبض صحيح بخبلؼ ما تقدـ في الربويات فالقبض غير
صحيح كباإلجازة صار أمينا( .عبد اهلل بن أحمد المجاىد) رحمو اهلل.
( )2كال تكفي التخلية ىنا في النقود كفي السبيكة تكفي )*( .أك في غيره قبل التفرؽ( .قرز)
( )3ىذا يستقيم حيث أتى بلفظ الصرؼ ال تلف البيع فيصح* ككاف معنيا فإف كاف غير معين فقيل:
يبطل الكل كقيل :يقدره( .قرز) (*)_في الكل حيث لو قيمة ألنو يكوف من مسائل االعتبار( .قرز)
( )4ال جنس فبل يبطل بل يبدؿ كما يأتي.
()489/9
_____________________________
فإنو يبطل من الصرؼ بقدره كال يبطل جميعو( )1ككذا لو حصل التقابض في البعض بطل بقدر ما لم
يقبض نحو أف يصرؼ خمسة( )2بخمسة فيتقابضا أربعة ثم يفترقاف فإنو يبطل الصرؼ في الخامس()3
فقط ،كقاؿ مالك ،كالشافعي بل يبطل في الجميع نعم فإذا بطل الصرؼ بوجو من الوجوه من الوجوه لم
يملك أحدىما ما صار إليو (فيترداف( )4ما) كاف باقيا (لم يخرج عن اليد( )5كاف ال يكن) باقيا في يده
بل قد خرج عن اليد (فا) لواجب
__________
( )1ألف العقد كقع على جهة الصحة.
( )2فلو صرؼ أنا كزنو خمسة كقبض أربعة كافترقا لم يصح ألنو ال يمكن فصل الزائد إال بكسرة كفيو
مضرة إال إف يتراضيا بالمشاع قبل التفرؽ صح كإال لم يصح لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم (ال تفترقا
كبينكما شيء)( .عامر) كظاىر (األزىار) خبلفة( .قرز) يعني فيصح الصرؼ في المشاع( )*(.مسألة) :
كال يجوز بيع تراب الذىب بالذىب كال ترابو كال بيع تراب الفضة بالفضة كال ترابها عند الهادم عليو
السبلـ ألنو ال يعلم التساكم كالتراب الذم ال قيمة*() (مسألة) كبيع تراب الذىب بالفضة أك بغيرىا أك
بيع تراب الفضة بالذىب أك بغيره يصح ذكره السادة كالقاضي زيد كقاؿ الهادم عليو السبلـ لهما
الخيار كأبي ح كالشافعي انو فاسد ألجل التغرير كجعل الهادم لهما** الخيار عند التعيين كىو
اإلخبلص( .فرع) :فلو اختلط تراب الذىب بتراب الفضة صح بيعو على قوؿ السادة بالعركض كأما
بذىب أك فضة فيصح إذا علم أف الثمن أكثر مما فيو من جنسو كعند الشافعي ال يصح( .بياف بلفظو)
(*)_ يعني ػ ػ ػ ػ ػ ػ لو بل ألنو غير مقصود( .قرز) أما تراب الذىب كالفضة فلهما قيمة كيكوف جريرة كلفظ
(البياف) قاؿ عليو السبلـ إال أف يكوف للتراب قيمة كالتراب الخرساني جاز ذلك على جهة
االعتبار _)**(.المذىب أنو ال خيار لهما إذ ال تغرير كما ذكره السادة.
( )3ألف العقد كقع على كجو صحيح.
( )4فيما بطل( .قرز)
( )5يعني عن الملك ألنو يقبض برضاء مالكو.
()493/9
_____________________________
رد (المثل( )1في النقدين( )2كرد العين في غيرىما) كسبيكة أك حلية( )3فيجب استرجاعها كلو
استفداىا كالغصب( )4كإنمايجب ردىا كاستفداؤىا (ما لم تستهلك) فإف استهلكت كجب رد مثلها،
قاؿ عليو السبلـ مهما أمكن رد السبيكة( )5بعينها فليست مستهلكة أما لو خلطت بأف سبكت مع
غيرىا( )6فبل إشكاؿ ىنا أنو متعذر()7
__________
( )1ذكره الهادم عليو السبلـ فخرج لو المؤيد باهلل من ىنا أف فاسد الربا يملك بالقبض كقاؿ أبو
طالب إنما لم يجب استرجاعها ألف الدراىم كالدنانير ال تتعين كلو كانت غصبا فهو ال يجوز االنتفاع بها
لكن إذا فعل لم يلزـ ردىا بل مثلها كتطيب لمن صارت إليو( .بياف) (قرز) كأما إذا أدل فضة بفضة فبل
بد من الملك كالحلوؿ كتيقن التساكم بالتقابض في المجلس فإف اختلف نحو فضة بذىب أك العكس
كفى ملك أحدىما كال يفترقاف إال بعد القبض( .بياف)
( )2ما لم يتساقطا( .قرز) (*) ألنو ال يتعين عند أبي طالب.
( )3كلم يذكر عليو السبلـ ما يجب رده في الحلية إذا استهلكت كلعلو يجب قيمتها من غير جنسها.
(نجرم) إذا كاف فيها صنعة كال يمكن ضبطها [كإال كجب رد مثلها مصنوعة( .قرز) ]ك(قرز)
( )4ألنها تعين.
( )5كيجب األرش كعوض ما أكلتو النار( .تهامي) كلفظ حاشية فيجب رد عينها كاألرش كىو ما بين
قيمتها حلية كغير حلية( .سماع) جربي ) [كيكوف األرش من غير الجنس .سيدنا على بن أحمد رحمو
اهلل]
( )6من غير جنسها( .قرز) كأما إذا خلطت من جنسها فتقيم كتبين منها الزيادة (حاشية سحولي) (قرز)
( )7كىذا يستقيم إذا كاف من غير جنسها فاما بجنسها فبل يمتنع بل يقسم كيبين مدعي الزيادة كالفضل
كظاىر (األزىار) خبلفو (*) (فرع) فلو جعلت الفضة دراىم أك آنية فليس باستهبلؾ إذا لم يزؿ معظم
المنافع كيضمن النقص( .بياف) كينظر لو خرجت من اليد ىل يلزـ االستفداء في ىذا الوجو قيل :يلزـ ال
في الوجو األكؿ فبل يلزـ .قرز [ ككذا لو سبكت الدراىم بزمرجها كال يكوف استهبلكا.
()491/9
_____________________________
ردىا بعينها إذ ال تتميز فبل يجب عليو رد العي()1ف (فإف) كقع العقد على كجو فاسد( )2كصرؼ أربعة
خمسة ثم (أرادا تصحيحو) كإيقاعو على كجو صحيح (ترادا)( )3الزيادة كجددا( )4العقد( )5ك) لو كاف
أحدىما قد استهلك( )6ما قبض كصار في ذمتو لم يمنع ذلك من تجديد العقد على ما في ذمتو ألف
(ما في الذمة()7
__________
( )1بل القيمة من غير جنسها [ال في جنسها كما سيأتي على (مسألة) االكليل * في الرىن في (البياف)
]( .نجرم) إذا كاف فيها صنعة ال يمكن ضبطها كإال فالمثل مصنوعة ك(قرز) (*)_ كأما مع بقاء المالين
فالمختار * *كجوب المرادة كالتقابض كمثلو في (البحر) بالمعنى كظاىر (األزىار) عدـ اشتراط حضور
المالين ىنا .ألف المراد بقبض كل كاحد ما صار إليو من اآلخر***ردمء كىو ال يبدؿ إال في النقدين ال
في غيرىما فيتعين( .مفتي)(**)_ كأما كل قبض كاحد لما لو كال يشترط( .قرز) كال بد من حصاد
المالين إف كانا باقيين أك أحدىما ال إذا كانا تالفين الف ما في الذمة كالحاضر _)***(.قبل التفرؽ كما
في السلم( .سيدنا حسن) رحمو اهلل
( )2ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ باطل.
( )3أم الغياىا [ كجددا صرؼ أربعة بأربعة( .] .قرز) (*) أك أراد من سلم األقل
( )4كال بد من تجديد* قبض غير القبض األكؿ( .تذكرة) ك(حاشية السحولي) [كاما قبض كل كاحد
لمالو فبل يشترط( .قرز)] (*) كالتقابض فيما أمكن فيو التقابض فمراده ما كاف باقيا بل ال يشترط القبض
المحقق كما في السلم أنو ال بد من قبض الوديعة كىو أكلى (*)_أم يقبض كل كاحد ما صار إليو من
اآلخر ** قبل التفرؽ كما في السلم_)**( .كال يشترط حضور المالين ىنا( .قرز)
( )5كالقبض( .قرز)
( )6أك كبلىما حيث ال يتساقطاف يعني فبل يحتاج إلى مقابضة ىذا يدؿ على أف الرد مع البقاء ال يجب
ينظر إذ لو كجب الرد مع البقاء كجب مع التلف كما في السلم كىو صحيح( .كواكب)
( )7كلو في ذمتين( .بياف) كقد تقدـ ما يؤيد ىذا على قولو في الربويات كما في الذمة كالحاضر( .قرز)
()492/9
_____________________________
كالحاضر)(( )1فصلب) (كمتى) صرؼ خمسة بخمسو( )2أك نحو ذلك ثم (انكشف في أحد النقدين
ردئ عين)( )3كدرىم ينكشف أنو حديد أك نحاس (أك) ردئ (جنس)( )4كدرىم ينكشف فضة ردية
ليست في الطيب( )5كبدلها (بطل)( )6من الصرؼ( )7قدره()8
__________
( )1كىذا حيث اختلفا في النوع كالصفة كإال فقد تساقطا( .مفتي) فبل بد لهم من احضار المالين إف
كانا باقيين أك أحدىما حتى يتقابضا في المجلس ال أف كانا تالفين ال ما في الذمة كالحاضر [ .كقيل:
يجدد العقد كإف كانا باقيين كلعل اليد تكوف قبضا كقد يقاؿ ال تكوف اليد قبضا ج الشتراط القبض في
المحقر كما في السلم أنو ال بد من قبض الوديعة كلعلو أكلى] (*) يعني يصح العقد عليو.
( )2كسواء كانت الخمسة معينة أك غير معينة ذكره الفقيو ؼ.
( )3فائدة) إذا نقد الصيرفي الدراىم بغير أجرة فظهرت الدراىم مغشوشة فبل ضماف على النقاد كإف
كاف بأجرة لزمو الضماف كاألجرة .كافي كقيل :ال ضماف مطلقا كالمقوـ ك المفتي كالمزكي ك(قرز) (*)
عبارة الفتح في أحد البدلين ليعم السبائك كالنقدين كغيرىما كعبارة (األزىار) أكلى لصحة االبداؿ إذا
انكشف (*) كتسمى فلوسا (*) كيسمى ستوؽ كتنور كقدكس كتستوؽ بضم التاءين ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ بهرح فليس
بالفضة( .قاموس)
( )4كيسمى زيوفا [ .بحر ]
( )5بالتخفيف.
( )6بعد افتراقهما
( )7على ما ذكره في السلم كيفارؽ ىذا بيع عشرة بتسعة ألف العقد من أصلو فاسد [أم باطل( .قرز)
بخبلؼ مسألتنا فالعقد صحيح لكن طرل البطبلف لعدـ القبض( )*( .زىور) (*) فإف قيل :لم ال يبطل
الكل قلنا محموؿ على أنهما عقدا على نقد أك على دراىم في الذمة .ثم أحضراىا
( )8كزنا .قرز (*) فإف قيل :ىبل قلتم :إنو يبطل بقدر الزائد في (مسألة) تسعة بعشرة كما قلتم :في
ردلء الجنس كالعين قلنا إف العقد في (مسألة) بيع تسعة بعشرة فاسد من أصلو كأما في مسألتنا فالعقد
صحيح لكن طرأ البطبلف لعدـ القبض( .شرح أثمار) ك(غيث)
()493/9
_____________________________
أم :بقدر ذلك الزائف (إال أف يبدؿ( )1األكؿ) كىو ردئ العين(( )2في مجلس الصرؼ فقط())3
فإنو يصح حينئذ فإف افترؽ المتصارفإف قبل االبداؿ بطل( )4قدر الزائف()5
__________
( )1كحاصل المسألة أنو إف أبدؿ الردمء في مجلس العقد صح كإف ال بل افترقا عنو ففي ردمء العين
يبطل بقدره كاإلبداؿ في ردمء الجنس ال يخلو* إما أف يكوف المشترم عالما بو حاؿ قبضو أك ال إف
علم فبل إبداؿ بل قد لزمو الصرؼ كإف لم يعلمو فلو رده في أكؿ مجلس يتفقاف فيو فيلزـ إبدالو ال في
غيره خبلؼ الفقيو يوسف كىذا حيث لم يشترط رده كأما حيث شرط رده فإف افترقا حاؿ كوف المتاع
للردمء مجوزا لو أك قاطعا بو فبل إشكاؿ أف لو الخيار بين الرضاء كالفسخ ألجل الشرط كإف قطع
بعدمو ثبت األبدؿ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ( .شرح فتح)
( )2كالفرؽ بين ردئ الجنس كالعين أنو لو رضى بردئ الجنس صح كلو رضى بردئ العين لم يصح ألنو
يؤدم إلى االفتراؽ قبل التقابض ألنو صرؼ إليو دراىم فضة كأعطاه حديدا أك نحوه( .تعليق) من الفقيو
علي السلم )*( .كظاىر كبلـ (المعيار) في ردئ العين أنو يبطل ألنو قيمي أك مثلي متعين إال أف يكوف
الردئ لو قيمة صح ككاف من مسائل االعتبار ألنهم لم يقصدكا بيع األقل باألكثر ذكر معناه في (الوابل)
أك يحمل على أنو غير معين كقت الصرؼ
( )3ألف كجوده ردلء ليس بأبلغ من عدمو بالكلية ثم حصل قبل االفتراؽ.
( )4لعدـ القبض في المجلس كإال فالصرؼ صحيح.
( )5قاؿ شيخنا األكلى أف يفصل فيو فيقاؿ إف كاف أتى بلفظ البيع كعينا فإنكشف ردئ عين كاف بيعا
إف كاف لو قيمة إف لم يقصد الحيلة ككاف لو الرد بالعيب إف كاف جاىبل كاف جاء بلفظ الصرؼ فهو ال
ينعقد البيع بو كما يأتي () كإف لم يكن معينا فمن شرطو القبض قبل التفريق فبل حكم للزايف فإف افترقا
بطل بقدره( .مفتي) ك(قرز) كظاىر (األزىار)* خبلفو () قولو ال ىو بأيهما كال أيهما باآلخر
(*)_اإلطبلؽ .كقد صرح بذلك في الػ حيث قاؿ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ معينا إذ ػ ػ ػ ػ ػ ػ على مثلو.
()494/9
_____________________________
كلو حصل ابدالو بعد المجلس (كالثاني) كىو ردم الجنس إذا أبدؿ (فيو) أم :في مجلس الصرؼ فإنو
يصح كيلزمو (مطلقا) أم :سواء شرط رده أـ لم يشرط(( )1أك) ابدالو (في مجلس الرد)( )2كىو أكؿ
مجلس يتفقاف( )3فيو بعد التفرؽ كالعلم بالرداءة كقبل (ل) بل موضع الرد( )4مطلقا كإنما( )5يلزـ()6
إبدالو (إف رد( )7كلم يكن قد علمو)( )8فأما إذا كاف قد علم( )9عند العقد اف في الدراىم ردل جنس
لم يكن لو الرد بعد ذلك (فيلزـ)()13
__________
( )1كسواء علم () اف فيو ردئ أـ ال كلعلو قبل القبض( .بحر) فإف قبضو عالما فقد رضي () كقيل :ما
لم يعلم( .قرز)
( )2ال في غيره فيخير بين فسخ الردئ أك الرضاء كال رد كال ابداؿ ىنا ألنو من باب الرد بالعيب
محضا .من الفتح ك(شرحو)
( )3يقاؿ ردلء الجنس عيب ك العيب ال يشترط فيو أكؿ مجلس .قلنا للصرؼ أحكاـ تخالف البيع
كمثلو عن س.
( )4سواء كاف أكؿ مجلس أك بعده ألنو عيب ما لم يرض بو.
( )5ك لو افترقا في ىذا المجلس الثاني بعد العلم كلم يحصل إبداؿ كاف كافتراقهما عن مجلس
الصرؼ بعد العلم قبل االبداؿ فبل ابداؿ كال فسخ( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
( )6سواء كاف أكؿ مجلس أك بعده كالف الرد بالعيب على التراخي كما مر كقيل :للصرؼ أحكاـ
مخصوصة فيعتبر أكؿ مجلس ك(قرز)
( )7فإف لم يرد حصر بين الرضا كالفسخ.
( )8العلم يبطل الرد في أربعة مواضع عند العقد كعند القبض كعند التصرؼ كعند التفرؽ ك(قرز) (*)
عائد إلى مجلس الصرؼ كإلى مجلس الرد( .قرز)
( )9أك عند القبض أك عند التفرؽ على الصحيح( .قرز)
( )13عائد إلى المفهوـ كالمنطوؽ فالمنطوؽ لزكـ االبداؿ حيث رد كلم يكن قد علمو كالمفهوـ لزكـ
أخذه لردئ الجنس حيث عقدا كقبض عالما بو كظاىر ىذا أنو حيث قد علم بو يبطل الرد كلو جهل
كوف لو الرد أك اتفقا بعد مجلس الصرؼ كقد علم بو كلم يبدؿ في مجلس االتفاؽ يعني كال رده إذ لو
رده كلم يقبض بدلو كافترقا بطل بقدره( .حاشية السحولي) ك(قرز) (*) الفاء في قولو فيلزـ بمعنى حتى
يلزـ الصرؼ كيمتنع الرد لو كاف عالما لكن لم يعلم فيثبت الرد ككذلك فهي سببية ككذا في (األثمار)
(شرح فتح) (*) يعني البيع
()495/9
_____________________________
كما لو اشترل شيئا عالما بعيبو كعند (ـ) أنو ال يصح االبداؿ مطلقا بل يبطل بقدره في ردل العين كفي
ردل الجنس يخير بين الرضاء( )1أك رد الجميع (أك( )2شرط( )3رده فافترقا) ككاف (مجوزا لو أك
قاطعا)( )4فإنو إذا شرط رد الردم بطل( )5كجوب االبداؿ إذا افترقا كىو مجوز لوجود الردئ أك قاطع
بوجوده كسواء علم بو عند العقد أـ ال لكنو في ىذه الصورة ال يلزمو( )6كلو علم( )7بو ألجل كونو قد
شرط رده (فيرضى)( )8بو(( )9أك يفسخ)( )13بخبلؼ المسألة األكلى فإنو يلزمو إذا علم كما تقدـ
كأما إذا افترقا قاطعا بأف ال ردئ ثم انكشف فإنو يصح االبداؿ في مجلس الرد فلو طلب االبداؿ()11
__________
( )1كمذىبنا كذلك في السبائك [ .ح أثمار ]
( )2لو أتى باالستثناء لكاف أجلى( .شامي)
( )3فرع) كقد أخذ الفقيو يحيى البحيبح من ىذه المسألة إلى المعيب أنو إذا شرط رده مع العلم بو
صح ،كقاؿ الفقيو يوسف أنو يفرؽ بينهما بأف ىنا مع الشرط قد أخرج المعيب عن الصرؼ كصار في
الذمة في قدره فإذا قبض بدلو قبل تفرقهما صح كليس كذلك في بيع المعيب( .بياف) (*) حاؿ العقد
إلى انتهاء المجلس
( )4قبل التفرؽ( .قرز) (*) (*) ألف العقد لم يتناكلو كإنما تناكؿ الفضة( .صعيترم)
( )5ألنو قد خرج عن الصرؼ بالشرط
( )6يعني الصرؼ.
( )7أم بالعيب
( )8في أكؿ مجلس يتفقاف فيو بعد التفرؽ كالعلم بالرداءة فإف لم يرض كال فسخ بطل بقدره كقيل :يلزـ
كفي (الرياض) ك(الكواكب) في مجلس الصرؼ فقط كقرره القاضي (عامر) كمثلو عن (الهاجرم) (*)
فإف افترقا كلم يرضى كال فسخ قاؿ في (البياف) يبطل بقدره .كظاىر (األزىار) يرضى أك يفسخ( .قرز)
كقيل :يلزـ.
( )9يعني بذلك الدرىم المعيب( .بياف)
( )13بل يفسخو فقط( .تذكرة) (قرز) يعني في الدرىم ال في غيره( .بياف معنى) (*) في الردلء فقط.
(تذكرة) (قرز) (*) ذلك للعيب كبطل بقدرة( .بياف) (قرز)
( )11كلو لم يبدؿ فيو لم يكن لو طلب االبداؿ بعد بل يرضى أك يفسخ
()496/9
_____________________________
فيو(( )1فإف كاف) الرداءة (لتكحيل فصل)( )2الكحل من الدراىم(( )3إف أمكن) فصلو (كبطل)()4
من الصرؼ (بقدره)( )5كيضمن المشترم قيمة الكحل اف فصلو( )6ككاف لو قيمة( )7ككيفية تقويمو أف
ينظر كم بين قيمتها مكحلة كغير مكحلة فما بينهما فهو( )8قيمة()9
__________
( )1كىو أكؿ مجلس يتفقاف فيو بعد التفرؽ كالعلم بالرداءة.
( )2كفي (الغيث) فإف كاف ال يمكن اجباره بطل بقدره
( )3كأما السبيكة فتكوف مبيعا فيكوف الكحل فيها عيبا( .معيار) معني.
( )4إف لم يبدؿ في المجلس
( )5كزنا( .حاشية السحولي) ك(قرز)
( )6كال يستقيم البطبلف إال بشركط ثبلثة األكؿ أف يكوف الجنس كاحد كالثاني أف ال يكوف للغش قيمة
كالثالث أف يكوف معينا( .معيار)
( )7إف لم يرده فإف رده لزـ أرش نقص قيمة الكحل باالنفصاؿ كىو ما بين قيمتو منفصل كغير منفصل
إف لم يأذف المالك فإف أذف فبل أرش (*) فإف تلف كلو قيمة ككاف الفصل بغير أذف المالك لزمو مثلو
ألنو مثلي كإال فبل شئ( .حاشية سحولي) (*) قبل الفصل.
( )8كفي (البياف) ما لفظو كيقبضو صاحبو أك القابض لو بأذف صاحبو كبغير إذنو يلزـ لو قيمتو إذا رد
قيمتو كلم يرده( .قرز) بعينو فإف رده بعينو ضمن األرش فقط نحو إف يكوف قيمتو درىم ضمن درىم كىو
األرش فإف لم يرده ضمن درىمين فإف رده كال قيمة لو بعد الفصل كجب مع الرد قيمتو* قبل الفصل.
(عامر) (قرز) (*)_كاألرش لئبل تناقض الحاشية التي آخر (الشرح) كلو كالصحيح الخ (*) ىذا حيث
لم يرد ما فصل من الكحل فإف رده إلى صاحبو لم يضمن إال األرش فقط* كىو ما بين قيمتو متصل
كغير متصل( .عامر) (قرز) ما لم يأذف المشترم فإف أذف فبل أرش( .قرز) (*)_نحو أف تكوف قيمتو
متصبل درىمين كبعد انفصالو درىم ضمن درىم كىو األرش فإف لم يرد ضمن درىمين( .عامر).
( )9كالصحيح أنو إذا كاف لو قيمة بعد االنفصاؿ قوـ منفردا فقط فإف لم يكن لو قيمة بعد الفصل
فقيمتو قبلو قائما ال يستحق حق البقاء ألف صاحبها غير متعد بوضعو( .سماع) (*) كإنمايلزـ بشركط
ثبلثة األكؿ أف ال يكوف بأذف* البائع الثاني أف يكوف لو قيمة الثالث أف ال يسلمو إلى الماؿ [أما لو رده
بعينو إلى مالكو لم يلزمو اال أرش نقصانو كىو ما بين قيمتو متصبل كغير متصل] ك(قرز) (*)_فإف أداه
فبل أرش( .قرز)
()497/9
_____________________________
الكحل (كا) ف (ال) يمكن فصلو (ففي الكل) أم :بطل الصرؼ في الكل لفقد العلم بالتساكم كذلك
حيث تكوف مزبقة( )1أك مكحلة( )2كحبل ال يمكن فصلو
فصل في حكم الجريرة إذا دخلت في الصرؼ
__________
( )1غالبا)( .أثمار) يحترز من أف يعلما قدر ذلك التكحيل بحيث ال يؤدم إلى جهل التصارؼ فيو كال
مفاضلة في الجنس الواحد فإنو يصح( .حاشية سحولي) (قرز)
( )2اعلم أف الفرؽ بين المكحل كالمزبق من ثبلثة كجوه في الصورة كالعلة كالحكم أما الصورة فالكحل
طبلء على ظاىر الدارىم كالزئبق مخلوط بالدراىم كأما في الحكم ففي المكحل يبطل بقدره كفي الزئبق
يبطل في الكل كأما في العلة فهو أف المضرة تحصل بفصل الزئبق ال بفصل الكحل( .زىور)
()498/9
_____________________________
(ك) ىو أف نقوؿ (ال تصححو الجريرة( )1كنحوىا إال) أف تكوف (مساكية لمقابلها) فمن أراد أف يتحيل
في تصحيح صرؼ األقل باالكثر من الجنس الواحد فادخل جريرة مع األقل لتقابل الزيادة أك نحوىا أم
:أك نحو الجريرة كىو أف يشترم باألقل سلعة من صاحب االكثر ثم يبيعها منو باالكثر فإف الحيلة
بالجريرة كبالسلعة ال تقتضي التصحيح حتى تكوف الجريرة قيمتها مساكية( )2لما قابلها من الزيادة
ككذلك السلعة تكوف قيمتها مساكية لما يقابلها بحيث يرضى كل بما أخذ عوضا( )3عن اآلخر()4
__________
( )1كاألصل في الجريرة أنو أتي إلى النبي صلى اهلل عليو كآلو بتمر من خيبر ،فقاؿ أككل تمر خيبر
ىكذا ،فقالوا ال يا رسوؿ اهلل انا نشترم الصاع بصاعين كالصاعين بثبلثة ،فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو ال
تفعلوا كلكن مثبل بمثل أك تبيع ىذا كتشترم بثمنو من ىذا ككذلك الميزاف كالمكياؿ في علة الربا .ح
نكت فاخذت الجريرة من ىذا (*) فإف قيل :ما الفرؽ بين ىذا كبين الربويات في أنكم قلتم :في
الربويات إذا صحب أحد المثلين غيره ذك قيمة غلب المنفرد كلم يعتبركا المساكاة الجواب من ثبلثة
كجوه األكؿ أف ذلك مطلق مقيد بهذا كفيو نظر الثاني أف ذاؾ على قوؿ كىذا على قوؿ الثالث كىو
الصحيح أف ىنا قصدكا الحيلة فاعتبرنا نقيض قصدىم بخبلؼ ذلك فلم يقصدكا (*) من أحد الطرفين
(*) (*) كسميت الجريرة جريرة ألنها تحرض الغير إلى ملك صاحبها.
( )2كقد يتصور االستواء حيث تكوف العشرة رديئة كالخمسة جيدة فتكوف السلعة مساكية لهما بالنظر
إلى الجودة كالرداءة( .بياف)
( )3يعني يرضياف التفرؽ على العقدين معا نحو أف تكوف قيمة السلعة قيمة األقل لجودتو كقيمة األكثر
لرداءتو( .بياف) (*) شرعا( .قرز) يعني ال من جهة المراضاة.
( )4نعم كقيل :ىذا يجرم كنحوه من سائر المعامبلت المشتبهة بداللة ترخيصو صلى اهلل عليو كآلو
كسلم في زمنو بأف يبيعوا صاعا من التمر الجيد بدرىمين كيقبضوا بالدرىمين صاعين من الضعيف
كالعكس فإف ذلك داؿ على ذلك كعلى نحوه كما ذكرنا فعلى ىذا من ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ الطعاـ بدراىم مثبل لحم
يقبضو بتلك الدراىم التي في ذمتو طعاما من جهة أخرل أك أكثر منو كلو كانا مصرحين بذلك كإنما
عقداه فرارا من الربا فقط كتوصبل إلى االنتفاع بطريق شرع كما علم من حاؿ أىل الترخيص الذم قاـ
دليلو كالعلة كاحدة كىو الذم تقتضي بو قواعد الشرع كحث اهلل عليو في ركاية من لم يقبل رخص اهلل
الخبر كلعموـ قولو تعالى { :كأحل اهلل البيع كحرـ الربا } كما حالو كذلك فشركط صحتو تامة كلقولو
تعالى { :يريد اهلل بكم اليسر كال يريد بكم العسر } كإسقاط الواجبات الشرعية بالرخص المشركعات
المسهلة للتكسب على الػ كالمبتعدة عن جميع الناىي من أىمها كأعظمها( .ديباج بلفظو)
()499/9
_____________________________
كعند المؤيد باهلل مذىبا كتخريجا( )1اف ذلك جائز إذا كاف للجريرة قيمة في نفسها كإف لم تكن قيمة
للزائد فإف لم تكن لها قيمة في نفسها( )2كلجنسها قيمة ،فقاؿ الفقيو علي ذكر القاضي زيد أنو ال
يجوز كقيل (ح)( )3إنو جائز عند المؤيد باهلل فإف لم يكن لها قيمة( )4كال لجنسها لو كثر فهذه ال
حكم لها اتفاقا ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :أما إذا كانت( )5الجريرة من كبل الطرفين( )6فذلك جائز
كفاقا( )7كيقابل كل جنس( )8الجنس اآلخر()9
__________
( )1أخذه من قوؿ الهادم عليو السبلـ إذا باع مكيبل بتمر من رجل ثم اشترل بو قبل قبضو منو مكيبل
من جنسو حل لو
( )2حتى قاؿ يجوز بيع دينار في خريطة لها قيمة بمائة دينار( .زىور)
( )3قوم على أصلهم
( )4كقشر البيض كنحوىا
( )5مع عدـ قصد الحيلة
( )6ككاف لها قيمة.
( )7كأما الدراىم المغشوشة فيجوز* بيع بعضها ببعض كإف لم يعلم التساكم ألف ما في كل من النحاس
يقابل اآلخر من الفضة فيجوز كلو كاف جنسا كاحدا ذكره المؤيد باهلل كىو إجماع كقد ذكره في (الغيث)
في مسائل االعتبار كضعف ذلك أىل المذىب ألف الزيادة في مثهل غير مرادة كلفظ (البحر) فاما
المغشوشة بالمغشوشة فيجوز ك(قرز) قد تقدـ نظير ذلك في تنبيو في حواشي باب الربويات فابحث
ىناؾ (*) كذلك كالمظفرية كالصنعانية كظاىر الكتاب أف الجريرة ال تصححو مطلقا من غير
فرؽ(*)_حيث يكوف للغش قيمة( .قرز)
( )8قاؿ سيدنا كلعل ىذا يستقيم * حيث لم يقصدكا الحيلة كأما مع قصدىا فبل بد أف تكوف مما
يتراضياف التفرؽ عليو شرعا عند الهادكية كعند الشافعي ال يصح ذلك كلو( .بياف)(*)_ يعني قوؿ الفقيو
يحيى بن حسن البحيبح.
( )9كال بد من لفظ البيع إذا كانت الجريرة من غير الذىب كالفضة ك(قرز) [ .إال في المحقر] (*) ما
لم يقصدكا الحيلة كفي (البحر) كاف قصدكا [الحيلة إجماعا]
()533/9
_____________________________
(كال يصح) من المتصارفين(( )1في الجنس كالتقدير قبل( )2القبض حط( )3كال ابراء كال أم تصرؼ)
كسواء كاف االبراء من الكل أك من البعض كسواء قلنا إنو إسقاط أك تمليك لتأديتو( )4إلى المفاضلة
(كيصح حط( )5البعض( )6في الجنسين (المختلفين) إذا أتى بلفلظ الحط أك االسقاط لجواز التفاضل
بينهما فإف أتى بلفظ االبراء كجعلناه اسقاطا صح( )7كإف جعلناه تمليكا لم يصح ألنو تصرؼ في ثمن
الصرؼ قبل القبض كىو ممتنع ،قاؿ عليو السبلـ كمن ثم قلنا (ال التصرؼ) ببيع أك نحوه()8
__________
( )1ككذا يأتي في غير الصرؼ نحو البر بالبر كنحوه( .حاشية سحولي) (قرز)
( )2كتصح بعده كلو قصد الحيلة ألنو* تمليك جديد قلت :لكن يقاؿ القائل أف يقوؿ كالجريرة كقد
اعتبر فيها عدـ الحيلة .من خط (المفتي) (*)_كفي (البحر) قلت :كال بعد القبض مع فصل الحيلة.
( )3ما لم يكن الحط من الجانبين ككاف بلفظ كاحد في حالة كاحدة كقيل :مهما حصل في المجلس
صح ما لم يفترقا كيستوم الحط ككاف بلفظ الحط كاالبراء ال بلفظ التمليك ألنو تصرؼ كقيل :ىو
اسقاط كليس بتصرؼ
( )4مسألة) إذا كاف أحد البدلين أكثر من اآلخر فقيل :الفقيو حسن الحيلة في ذلك أف يقوؿ صاحب
األكثر صرفت منك من ىذه الدراىم أك الفضة ما يساكم ما معك كابحت لك الزائد كال يقوؿ كىبت
لك كال تصدقت ألنو تصرؼ () قبل القبض كىذا قوم ما لم يقصدكا الحيلة ينظر فبل تصح إذا قصدكا
ك(قرز) () كقيل :ىو اسقاط كليس بتصرؼ [ليس من التصرؼ قبل القبض بل ىو تمليك على مالو ما
لم ينتهي فإف قصدكا كاف باطبل .قرز كالحيلة( .قرز) ] ك(قرز) الصحة
( )5ال حط الكل فبل يجوز لئبل يؤدم إلى اختبلؿ القبض كىما دخبل في عقد صرؼ( .حاشية سحولي
لفظا) (قرز)
( )6ال الكل لعدـ القبض ك(قرز) (*)
( )7ألنو ال يتعين من الصرؼ
( )8ىبة أك نذر أك تمليك.
()1/13
_____________________________
(كال يحل( )1الربا) كال يصح التعامل بو (بين كل مكلفين)( )2مسلمين كانا أـ ذميين أـ حربيين أـ
حربي كمسلم أك ذمي (في أم جهة) سواء كانا في دار اإلسبلـ أـ في دار الحرب( ،)3كقاؿ الناصر
ك(ح) يجوز التعامل بالربا في دار الحرب بين مسلمين أسلما( )4ىناؾ كلم يهاجرا كبين الذميين كبين
الذمي كالمسلم()5
__________
( )1فإف قيل :لم ال يجوز معاملة الحربي بالربا كلنا اف نتوصل إلى أموالهم بالتلصص ألنها مباحة
الجواب أنو انما يصح التوصل إلى المباح بما ال يكوف محظورا في الصورة كاما المحظور فبل كبيع قتلى
الكفار من الكفار ككما ال تجوز الرشوة على المذىب ليحكم لو بالحق كالتلصص () مخصوص( .غيث)
قلت :كىذا معأرض بامور منها أنهم أجازكا شراء أكالد الكفار مع أنو ليس شراء لكن تسليم الماؿ إليهم
عوض عن التخلية كمنها اف الشيخ أبا جعفر كالمنصور باهلل أجازا لبلنساف أف يرتشي ليحكم بالحق ()
قلت :يحتاج إلى الخصوص إذ ىو أمر ليس بمحظور البتو بل ىو شئ يجوز تارة كيحرـ أخرل كالقتل
كالجرح كنحو ذلك فبل نسلم أنو مخصوص بذلك الحاؿ( .مقصد حسن) () في نسخة قلت :ال يحتاج
إلى القوؿ بالخصوصية كىو أكلى
( )2حجتنا يا أيها الذين آمنوا ال تأكلوا الربا كحجة الناصر ،كأبي حنيفة ال* ربا بين المسلمين في دار
الحرب ألنها دار إباحة قلنا كلو كانت دار إباحة فالربا محظور [ال يجوز الربا كالفواحش( .بستاف) ]
(*) صوابو متعاملين ليدخل المميز المأذكف كغيره (*)_كيحتمل أف النفي بمعنى النهي أم ال يجوز
فتحمل عليو ليوافق األدلة( .بحر) (*) متبايعين )*( .بناء على األغلب كإال فبل يجوز بين صغيرين
كمعناه في (حاشية سحولي)
( )3قلنا البيع بيننا كبينهم صحيح فإذا دخلو الربا فهو ربا حقيقة بخبلؼ شراءنا للولد من كالده فهو
غير صحيح بل يكوف جعالة على تسليم الولد الينا( .بياف) بل ىو شراء صحيح إال أنو خاص( .مفتي)
( )4ألنها دار إباحة.
( )5في دار الحرب
()2/13
_____________________________
(كال) يجوز أيضا الربا (بين العبد كربو)( )1أم :فيما بيننا كبين اهلل تعالى كال بين السيد كعبده
المأذكف( )2كعن المؤيد باهلل قوالف في الربا بين اهلل تعالى كالعبد كبين السيد كعبده
باب السلم()3
__________
( )1كقد أخذ من ىذا أف الربا يدخل المعاطاة قلنا ال مأخذ ألف المعاطاة لم يملك* أحدىما اآلخر ما
دفع إليو بخبلؼ ىنا فإف الدافع ملك القابض فأشبو البيع بدليل عدـ صحتو الرجوع فيما أعطى كسيأتي
في القسمة أنو ليس بربا( .شامي) ك(قرز)(*)_ كما تقدـ في أكؿ كتاب البيع معلقا على قولو من مأكل
قاؿ المحشي (غالبا) احتراز مما أخذ من المعاطاة فإنو يصح منو البيع مع كونو غير مالك )*( .كما قالوا
في الزكاة كيجوز العكس ما لم يقتض الربا بين العبد كبين اهلل تعالى نحو أف يخرج عن المائتين الردية
أربعة جيدة تساكم خمسة ردية فإف ذلك ال يجوز كقاؿ المؤيد باهلل بل يجوز( .شرح األزىار بلفظو) من
الزكاة.
( )2حيث كاف عليو دين مستغرؽ كإال فالكل ملكو ك(قرز) (*) المستغرؽ أك بعضو بالدين.
( )3سمى سلما لتسليم رأس الماؿ في المجلس كسلفا لتقديم رأس الماؿ كتأخير قبض المسلم فيو عن
المجلس( .نجرم)
()3/13
_____________________________
اعلم أف السلم كالسلف( )1بمعنى كاحد كىو في االصطبلح تعجيل أحد البدلين كتأجيل اآلخر على
جهة اللزكـ( )2مع شرائط كىو باب من أبواب البيع كاألصل فيو قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم كفعلو
أما قولو ،فقاؿ من أسلم( )3فليسلم في كيل معلوـ ككزف معلوـ إلى أجل معلوـ كأما فعلو فما ركم أنو
صلى اهلل عليو كآلو استسلم( )4من يهودم( )5فلما طالبو ،قاؿ لنا بقية يومنا( )6كاالجماع منعقد على
جوازه نعم
__________
( )1كينعقد بلفظ السلف إجماعا كاسلفتك ىذا في كذا( .بحر)
( )2من األصل ليخرج الثمن المؤجل (*) ليخرج القرض عند من جعلو غير الزـ( .تكميل)
( )3كالدليل عليو من الكتاب قولو تعالى{ :يا أيها (*) الذين آمنوا إذا تداينتم بدين إلى أجل مسمى
فاكتبوه قاؿ ابن عباس أشهد أف السلف المضموف إلى أجل مسمى قد أحلو اهلل كأذف فيو في كتابو كتلى
ىذه اآلية .شفاء كركل ابن عباس قاؿ قدـ رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو إلى المدينة كىم يستلفوف
التمر السنة كالسنتين كالثبلث ،فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم من اسلف فليسلف في كيل معلوـ ككزف
معلوـ إلى أجل معلوـ( .شرح بحر) كيسمى سلما لتقدـ * رأس الماؿ في المجلس كسلفا لتأخر [قبض]
المسلم فيو [عن المجلس_)*( ].لتسليم نخ
( )4في تمر .شفاء [ .كقيل :في شعير]
( )5كاسم اليهودم شمعوف من خيبر .كقيل :سلمو بن صخر فقاؿ اليهودم إنكم بني عبد المطلب قوـ
مطل فغلظ عليو عمر كتهدده فنهاه صلى اهلل عليو كآلو كسلم كقاؿ نحن منك إلى غير ذلك أحوج فقاؿ
إلى ماذا يا رسوؿ اهلل فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم أال تأمرنا بحسن األداء أك تأمره بحسن االقتضاء
اذىب معو إلى صاحب صدقة بني رتيق فاقضو دينو كزده كذا لمكاف ما قلت لو من الكبلـ حتى كاف
ذلك سبب إسبلـ اليهودم.
( )6يا يهودم( .بستاف)
()4/13
_____________________________
كالظاىر أنو مخالف للقياس( )1إذ ىو بيع( )2معدكـ كقد نهى صلى اهلل عليو كآلو عن بيع ما ليس عنده
كرخص في السلم،
كقاؿ اإلماـ (م) بل ىو كارد على القياس ألف بالناس إليو حاجة( )3كألنو إذا جاز دخوؿ األجل في
الثمن جاز في المثمن( )4كأما النهي عن بيع المعدكـ( )5فالمراد بو إذا تنأكؿ شيئا معينا( )6ال يكوف
في الذمة كلم يكن ذلك الشئ في ملك البائع()7
__________
( )1كبني عليو في (الهداية)
( )2مسألة) ذكر بعض المتأخرين أف للعالم كمن لو الوالية منع الناس من السلم لئبل يدخل الناس في
باب الربا كما أف لئلماـ أف يغلق باب المدينة كلذم الوالية تغليق باب المسجد خشية تنجيسو كخوفا
من الدعارة كالفساؽ ألف لذم الوالية المنع من المباح لضرب من الصبلح كالتقييد كككل األكجو لذلك
كقد منع اإلماـ عز الدين عليو السبلـ عن السلم كقد أبطلو بعض التابعين يعني ابن المسيب ذكره
الذكيد في (شرحو) على (األزىار) (مقصد حسن).
( )3إذ أرباب الثمار يحتاجوف إلى ما ينفقوف على تكميل ثمارىم ىذا من تكميل كبلـ اإلماـ يحيى عليو
السبلـ( .بستاف)
( )4يعني في عين المبيع
( )5يعني في المسلم
( )6لفظا) (*) اراد عينا معدكمة كتمر نخلة معدكمة (*) صوابو موصوفا.
( )7كدار غيره كعبده يقاؿ دار غيره كعبده بيعهما موقوؼ* فتلحقو االجارة(*)_كليس بمعدكـ كالنهي
إنما كرد على بيع ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ معدكـ.
()5/13
_____________________________
(ك) اعلم أف (السلم ال يصح) إال في بعض االمواؿ دكف بعض( )1فمن ما ال يصح السلم فيو أف يسلم
(في عين)( )2فلو ،قاؿ أسلمت إليك ىذه العشرة في ىذا الثوب( )3أك نحوه لم يصح ألنو يصير بيعا
بلفظ السلم كذلك ال يصح كما سيأتي (أك ما يعظم تفاكتو) كذلك (كالحيواف( ،))4كقاؿ في االنتصار
المختار جواز السلم فيو كقد ،قاؿ بو طبقات أربع( )5من الصحابة أمير المؤمنين كابن عمر كابن عباس
كمن التابعين الحسن( )6كابن المسيب( )7كالنخعي كمن االئمة الباقر ،كالصادؽ ،كالقاسم ،كالمؤيد
باهلل كمن الفقهاء الشافعي كمالك كأحمد (كالجواىر كالآللى
__________
( )1كيصح في الطيب كالعنبر كالمسك كالزباد كالعود كماء الورد كما كاف مقدر بالوزف.
( )2خاص( .حاشية السحولي) كفي (البياف) موجودة في الملك كلو لم تكن حاضرة [في
المجلس )*(].عبارة (الهداية) في معين (*) (فائدة) قاؿ في (ركضة النواكم) كأما التسليم في المنافع*
كتعليم القراف كغيره جائز .كظاىر المذىب خبلفو[ إذ ال يصح إف يقاس على ما كرد على خبلؼ
القياس كلقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم كف أراد أف يسلم الخ]( .قرز) (*)_كال يصح حط رأس ماؿ
السلم كمثلو في (شرح أثمار) (قرز)
( )3أك معينا كلو غائبا( .قرز)
( )4حجتنا قوؿ عمر أال أف من الربا أبواب ال تخفى كإف منها السلم في السن* كلم يخالف( .بحر)
(*)_حتى في الحيواف .كيؤكده قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ال تسلموا إال في كيل معلوـ أك كزف
معلوـ كالحيواف ليس كذلك.
( )5كمنعو طبقات ثبلث من الصحابة ابن مسعود كمن االئمة الناصر ،كزيد بن علي كاختاره السيداف أبو
طالب ،كأبو العباس كمن الفقهاء الوزاعي ،كأبي حنيفة( .بستاف) حجة من منع قولو صلى اهلل عليو كآلو
من اسلم فليسلم في كيل معلوـ كحجة من اجازة اف الحيواف مما يمكن ضبطو كسائر األمواؿ
الموصوفة قلنا ال نسلم امكاف ضبطو
( )6البصرم
( )7بكسر الياء كتشديدىا كفي (القاموس) ككمحدث كالد سعيد كيفتح
()6/13
_____________________________
كالفصوص( ))1فهذه الثبلثة ال يصح السلم فيها إجماعا ذكره في أصوؿ األحكاـ
(كالجلود)( )2ال يصح السلم فيها( )3كعن مالك جواز السلم( )4فيها ،قاؿ الفقيو علي كىو أحد قولي
القاضي (كما ال ينقل)( )5ال يجوز السلم فيو كالدكر كالعقار( )6باالجماع تنبيو ،قاؿ أبو حنيفة ال يصح
السلم في الدراىم كالدنانير كإليو أشار المؤيد باهلل( )7ألنو يؤدم إلى أحد محذكرين( )8اما أف يجعبل
ثمنا كقد استقر االجماع على أف المسلم فيو مبيع أك يجعبل مبيعا كقد ثبت أنهما أثماف لؤلشياء(،)9
كقاؿ الشافعي كالوافي بل يصح السلم()13
__________
( )1كذلك ألف ضبط ىذه األشياء ال يمكن فتصير المسلم فيو مجهوال كجهالة المسلم تمنع من صحة
السلم( .زىرة)
( )2كذلك ألنو ال يمكن ضبطها ألف جلد الوركين غليظ قوم كجلد الصدر ثخين رخو كجلد الظهر
رقيق ضعيف كال يمكن ذرع الجلد الختبلؼ اطرافو كال ضبطو بالوزف ألف الجلدين قد يتفقاف في الوزف
كيختلفاف في القيمة لسعة أحدىما بالخفة كضيق أحدىما بالثقل( .بستاف)
( )3لعظم تفاكتها.
( )4مع ذكر العرض كالطوؿ الوزف
( )5ككجهو اف ال يثبت في الذمة كقيل :كجهو أنو ال بد من تعيين البقعة فيكوف سلما في عين كىو باطل
إذ السلم تعجيل أحد البدلين كتأجيل اآلخر [كاالستبلـ في العين خبلفو( .بحر) ] (*) لفقد امكاف
الوزف
( )6بالفتح اسم للنخل كالضيعة كبالكسر لبلثاث كبالضم اسم للخمر( .زىور) (*) مواضع النخل.
( )7كاختاره اإلماـ شرؼ الدين كمثلو في (البحر) ك(الهداية) ك(الكواكب) (البياف) ك(الزىور) كىو
ظاىر (األزىار) فيما تقدـ في قولو كالمبيع يتعين كذىبو (التهامي) كغيره (عامر)
( )8كصورتو أف يسلم ثوبا في عشرة دراىم أك عشرة دنانير أك نحو ذلك.
( )9قد استثنى مما تقدـ حيث كانت مسلما فيها أنها تكوف مبيعة على قولو كالقيمي ك المسلم فيو
إلخ.
( )13حجتهما قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم فليسلم كلم يخص موزكنا من موزكف (*) بشرط أف يكوف
الثمن من غير الجنس( .قرز)
()7/13
_____________________________
فيهما( )1كىو الذم في األزىار ألنو لم يعدىما مع الجواىر قيل كال خبلؼ في جواز السلم في
السبائك()2
(كما) كاف (يحرـ فيو النسأ)( )3ال يصح السلم فيو ألف من الزـ السلم النسأ فبل يصح فيما يحرـ فيو
(فمن أسلم جنسا( )4في( )5جنسو()6
__________
( )1كيكوف الثمن من غيرىما .عيب غير موزكف.
( )2كلكوف رأس الماؿ* من غير جنسها ككاف غير موزكف ك(قرز) (*) إف لم يوزف رأس الماؿ( .قرز)
(*)_إذا كاف الثمن نخ.
( )3نحو مكيل بمكيل كموزكف بمثلو كنحو ذلك مما يحرـ فيو النسأ
( )4ربويا .نحو أف يسلم برا في بر كحديد إذال يتبعض كالبيع( .شرح فتح)
( )5فلو أسلم برا ك حديد في بر كحطب أك آجر أك نحو ذلك صح ذلك ألف ما احتمل كجهي صحة
كفساد حمل على الصحة( .حاشية سحولي) (قرز)
( )6فلو أسلم ثوبا في ثوب كصاع بر لم يصح على ظاىر الكتاب () لعدـ التمييز( .قرز) كالمختار أنو
يصح ألنو غير ربوم[ .أما إذا اختلف الجنساف في الثوبين كال يلزـ كإف اتفقا فهو صحيح أيضا عند من
فسر النسأ فيما تقدـ في الثياب كالحيوانات كنحوىا بعدـ الوجود في الملك كأما من فسره بعدـ
التقابض كما ىو ظاىر األخبار فبل يصح .كعليو (األزىار) في قولو كنحو سفرجل برماف سلما الخ قاؿ
سيدنا زيد رحمو اهلل كىو فائدة قولو كالثياب سبعة( .سماع سيدنا حسن) رحمو اهلل]() في غير ربوم فلو
أسلم ثوبا كصاعا برا في ثوب كصاع شعير صح ألنو يكوف كل جنس مقابل اآلخر ك(قرز) (*) كالوجو اف
حصة الذم يصح من رأس الماؿ مجهولة جهالة معركفة كلو جمع في العقد حرا كعبدا فإف تميز الثمن
صح فيما يصح فيو (*) المراد بالخمس الذم يحرـ فيو النسأ فلو أسلم مكيبل كموزكنا بمكيل كموزكف
فلعلو يصح كيكوف كل جنس مقاببل لآلخر إذا كاف يصح أف يكوف ثمنا لو في بعض االحواؿ (*) إذا لم
يتميز عما يصح فيو النسأ( .كابل) ك(أثمار) ك(برىاف) (*) ربويا ليعم المتفق في التقدير كاف اختلف
الجنس
()8/13
_____________________________
(ك) في (غير جنسو فسد في الكل( ))1ىذا مذىبنا كىو قوؿ (ح) ،كقاؿ صاحباه يفسد بقدر الجنس
المتفق
(كيصح) السلم (فيما عدا ذلك( ))2المتقدـ ذكره مع كماؿ شركطو
كإذا كقع حيث يجوز فإنما يصح (بشركط( ))3سبعة لكن موالنا عليو السبلـ داخلها فجعلها خمسة()4
__________
( )1حيث لم يتميز عن ما يصح فيو السلم فإف عرؼ صح بحصتو من رأس الماؿ كمثلو في (الوابل)
ك(البرىاف)
( )2ككلو اسلم مكيبل كموزكنا بمكيل كموزكف صح ذلك كيكوف المكيل مقاببل للموزكف* كالعكس.
(بياف) (قرز) كيصح في المسلم فيو الرىن كالكفيل( .نجرم) كيصح اإلحالة بو ال عليو( .بياف) (قرز)
(*)_ إذا كاف يصح ثمنا لو في بعض األحواؿ( .بياف) (قرز)
( )3كقد جمعها من قاؿ شعرا :شركط السلم يا طالب الكل سبعة*** فخذىا لتعرفها بأحسن معرفة***
مكاف كمقدار كنوع مؤجل ***كتعيين رأس الماؿ كالجنس كالصفة .إيضاح كأكمل ذكر القبض كالتجويز
فيقاؿ :كتعرؼ أمكاف الحلوؿ لوقتو ***كذا القبض كالتجويز فافهم لتعرفو.
( )4ألنو جعل الجنس كالنوع كالقدر كاحدا كىو ثبلثة( .غيث) كالصفة داخلة تحت النوع
()9/13
_____________________________
الشرط (األكؿ ذكر قدر المسلم فيو كجنسو( )1كنوعو( )2كصفتو) أما القدر( )3فهو الوزف أك الكيل
كأما الجنس فنحو أف يقوؿ برا كأما النوع فنحو أف يقوؿ حميرم أك ميساني أك نحو ذلك كأما الصفة
فقد مثلها عليو السبلـ بقولو( :كرطب) أم :نحو أف يسلم في تمر صيحاني( )4فقد ذكر جنسو كنوعو
* كصفتو ىو أف يقوؿ رطب أك يابس (كعتق) ىذا من صفات السمن فإذا أسلم في سمن فبل بد أف
يذكر كونو سمن بقر( )5أك غنم فهذا تبياف جنسو كالصفة( )6أف يقوؿ عتيق()7
__________
( )1كالجنس ما كاف عاما ألنواع كثيرة كالبر كالتمر كنحو ذلك فأنواع البر العربي كالميساني كصفتو
أحمر كأبيض كأنواع التمر الصيحاني كالعجوة كالبرني كالمعلفي كنحو ذلك كصفتو أحمر كأسود كمن
الصفة الحدكث كالعتق كالطوؿ كالعرض كالرقة كالغلظ كما أشبو ذالك( .بستاف)
( )2إذا كاف لو نوع كأما ما لم يكن لو نوع بل كاف جنس فقط كالحلبة كالكزبرة* كالكموف كفى فيو ذكر
الجنس( .ىامش ىداية) (قرز) أما الكموف فالظاىر أنو أنواع_)*( .الشمار كالحلف كالجلجبلف.
( )3ىذا تقدير كليس بقدر كإنماالقدر أف يقوؿ عشرة
( )4قاؿ الشيخ محمد الجويني إنهم تذاكركا أنواع تمر المدينة فبلغ االسود ستين نوعا ككذا األحمر بلغ
ستين نوعا ذكره النواكم .أرزؽ من كتب الطيب
( )5كنوعو اما سمن جواميس أك معز (*) أك ضأف (*) ككذا الخل كنحوه .برىاف (قرز)
( )6كفي كصف العسل من مرعى كذا ككذا ألف النحل قد يقع على الكموف كالصعتر فيكوف دكاء كقد
يكوف على ابزار الفواكو فيكوف داء يعني (زىرة) ا( .شرح) تنبيو (*) فلفظ أسلم في العسل ذكر نوعو
فيقوؿ أحمر أك أصفر أك أبيض كذكر كقتو خريفي أك ربيعي أك صيفي ألنو يختلف في الجودة كالطيب
باختبلؼ األكقات قاؿ عليو السبلـ كيقوؿ من مرعى كذا ألف الرعي معتبر في النحل فإنها إذا رعت
الكموف كالصعتر كاف عسلها دكاء كإذا رعت ازىار الفواكو كبزرىا كاف فيو داء( .بستاف)
( )7ككذا الخل قولو أك عتيق ككذا أك جديد
()13/13
_____________________________
كالعتيق ىو الذم تقادمت مدتو (ك) يبين (مدتو) أم :مدة العتق عتيق عاـ أك عتيق عامين (كقشر()1
زيت) أم :إذا أسلم في زيت فبل بد أف يذكر كونو مقشرا أك غيره (كلحم كذا( )2من عضو( )3كذا
سمنو( )4كذا) أم :ال بد أف يبين جنسو كلحم بقر أك ضأف أك( )5نحو ذلك كيبين من أم :االعضاء
نحو أف يقوؿ من لحم االضبلع أك من االفخاذ أك نحو ذلك كيبين قدر سمنو( )6نحو أف يقوؿ سمنو
قدر
__________
( )1ىذا من باب إضافة الصفة إلى الموصوؼ فكأنو قاؿ زيت مقشور )*( .المراد غسلو قبل قشره.
(نجرم) ك(زىور) كقيل :المغسل كىو القوم )*( .مغسوؿ أك غير مغسوؿ.
( )2ككونو من ذكر أك انثى ألف لحم الذكر أطيب كلحم االنثى أرطب ككذا خصي أك فتى أك غير
معلوؼ أك غير فإف كاف من صيد فبل بد اف يبين أصيد كلب أك غيره ال الخصي فبل يشترط إذ ال يكوف
الخصي للصيد إال نادرا (فائدة) ما صيد بالكلب فإنو أطيب مما صيد بالفهد ألف أفواه الكبلب كاسعة
كال تزاؿ مفتوحة كنكهتو طيبة إذا عض على الصيد بخبلؼ الفهد فإف أفواىها منطبقة فنكهتها كريهة.
(بحر) (*) كيصح السلم في الجراد ميتة* عند عدـ الوجود كيوصف بما يليق بو كقيل :يصح حيا كميتا*
كمطبوخو كلفظ (البياف) (مسألة) كيصح السلم في السمك الميتة[ال الحي فبل يصح( .قرز) ألنو حيواف.
قرز ] مع (بياف) صفتو كنوعو ككبرة كصغره كطولو كعرضو ككزنو( .بياف لفظا) ] (*)_ال الحي فبل يصح
لنهيو صلى اهلل عليو كآلو كسلم في سن أم حيواف (*) قاؿ اإلماـ يحيى لحم الرعي أطيب من لحم
المعلوؼ ألنو يأكل مما يشتهيو ألجل االحتراؾ كلحم الرضيع أطيب من لحم الفطيم
( )3مسألة) كيصح السلم في الركس نية أك مشوية كفي الحطب كالحشيش كالقضب كالبقوؿ مع بياف
الجنس كالطوؿ كالعرض كاللوف كالوزف( .بياف)
( )4كفي (البياف) يكفي قولو سمين.
( )5اليد كالرقبة( .بستاف) قاؿ عليو السبلـ ألف كل ما قرب من شرب الماء فهو اطيب كأخف منو.
( )6كقدر لحمو ك(قرز)
()11/13
_____________________________
اصبع( )1كال بد أف يبين كوف العظم مخلوعا( )2أك غير مخلوع(( )3كما) كاف (لو طوؿ كعرض كرقة
كغلظة( )4بينت) ىذه (مع) ذكر (الجنس( ))5إذا كاف الطوؿ كالعرض كالرقة( )6كالغلظ مقصودة فيو
أم :يتعلق بها العرض كالخشب كاآلجر( )7كاللب()8ف كالثياب كالبسط فأما لو لم يكن ذلك
مقصودا في الشئ المسلم فيو كالطعاـ( )9فإف لو طوال كعرضا لكن ليسا مقصودين فيو كال يتعلق
الغرض بهما فلم يحتج إلى ذكرىما (كيوزف( )13ما عدا المثلي( )11كلو اجرا( )12أك حشيشا())13
ىذا ىو الصحيح للمذىب على ما ذكره أبو طالب ،كقاؿ القاضي زيد ال يمتنع جواز السلم في
العوارض()14
__________
( )1معركفة نحو أصبع الذراع المتعامل بها( .شرح أثمار) (*) كفيو نظر كاألكلى ما ذكره في (البحر)
كىو ما سمي سمينا .كمثلو ح الببياف
( )2كفي (البحر) يدخل العظم في اللحم كما يدخل النول في التمر اليصالو بو إال اف يتبرع المسلم
إليو
( )3معلوفا أك رعيا خصيا أك غيره ذكرا أك انثى جذع أك غيره( .بحر) ك(نجرم)
( )4على جهة البدؿ
( )5ينظر ما فائدة ذكر الجنس كقد ذكر أكال( .حاشية سحولي) يقاؿ لئليضاح.
( )6قاؿ في (البحر) كال يشترط من الصفات إال ما يكوف مقصودا للمنفعة كتختلف بو القيمة كيكفي
عند تسليمو ما يقع عليو ذلك االسم فإف شرط في الغزؿ كونو رفيع سلم ما يطلق عليو اسم الرفيع عرفا.
(بحر)
( )7بتشديد الراء( .قاموس)
( )8بكسر البلـ كسكوف الباء .ضياء كيركل بكسر الباء لغة( .كواكب) (*) كال بد من ذكر نوع الطير
( )9غير المصنوع.
( )13ام يذكر كزنو عند العقد كيجوز التراضي من بعد كاف تشاجر أك كزف عند التسليم ك(قرز) (*) أم
يذكر( .قرز) كيجوز التراضي من بعد( .فتح) كفائدة الوزف الرجوع إليو عند التشاجر.
( )11صوابو ما عدا المكيل ك(قرز)
( )12كميز ىل نيا أك مطبوخا.
( )13األكلى خشبا مكاف حشيشا كخبر ذلك أف الشارح لم يتعرض لذكر الحشيش كما ىو ظاىر
مصرح بو.
( )14الخشب الصغار كىي ما يكوف على األخشاب في السقوؼ.
()12/13
_____________________________
كالجذكع( )1من غير ذكر الوزف إذا بين جنس( )2الخشب( )3كطولو كعرضو كغلظو كرقتو ألف كزنو
يتعذر( )4في العادة ،قاؿ كيجوز السلم في اآلجر( )5كاللبن إذا بين مقدارىا( )6على أصل يحيى عليو
السبلـ ،قاؿ الفقيو علي كأما اآلجر كاللبن كالبسط( )7كاالكسية( )8فيتفق أبو طالب كالقاضي كزيد
فيها في أنها ال تحتاج إلى ذكر الوزف ،قاؿ موالنا عليو السبلـ الظاىر من كبلـ أبي طالب أنها توزف كقد
أشرنا إلى أف الصحيح اعتبار الوزف بقولنا كلو آجرا أك حشيشا
__________
( )1الخشب الكبار
( )2المذىب اعتبار الوزف( .كواكب) (قرز)
( )3بضم الشين كفتحها كمثلو قولو تعالى{ :كأنهم خشب مسندة }.
( )4كقواه اإلماـ شرؼ الدين إذ مع ذلك يقرب تحقيق العين كللتسامح بو بما عداه فينتفي الشجار.
(شرح فتح)
( )5كيذكر نوع الطين ىل ىو مرم أـ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ.
( )6يعني عددا كإف لم يذكر الوزف( .بياف) (*) كطينو.
( )7اسم لما يفرش.
( )8اسم لما يلبس من أثواب أك نحوىا.
()13/13
_____________________________
الشرط (الثاني معرفة( )1امكانو للحلوؿ( )2كإف عدـ( )3حاؿ( )4العقد) أم :من شرط السلم أف
يعرؼ من طريق العادة اف الشئ المسلم فيو( )5يتمكن المسلم إليو من تحصيلو عند حلوؿ أجلو
ك()6لو لم يكن موجودا حاؿ العقد فإف لم يعرؼ ذلك لم يصح( )7السلم ،كقاؿ الناصر ال بد أف
يكوف المسلم فيو موجودا كقت العقد كالحلوؿ( )8كإف انقطع في الوسط ،كقاؿ أبو حنيفة ال بد أف
يستمر( )9كجوده من كقت العقد إلى كقت الحلوؿ (فلو عين ما يقدر( )13تعذره( )11كنسج محلة
أك مكيالها()12
__________
( )1تقديره الثاني معرفة كجدانو عند حلوؿ أجلو (*) كيثبت في المسلم فيو خيار الرؤية كالعيب ذكره
في الزكائد خبلؼ الفقيهاف س ؼ كيثبت في رأس الماؿ خيار الرؤية قبل التفرؽ كالعيب حيث ىو مما
تتعين يخرج ما لو كاف دراىما أك دنانيرا فإنها ال تتعين(*) كيكفي الظن .من المسلم كالمسلم إليو كقيل:
يكفي معرفة أحدىما.
( )2في ايدم الناس
( )3من شرطو العدـ فبل فائدة لقولو كاف عدـ كلعلو ألجل الخبلؼ( .مفتي) (*) في ايدم الناس
كيشترط عدـ الوجود في الملك حاؿ العقد ك(قرز)
( )4كيدخل خيار الرؤية كالعيب كيبدؿ قبل افتراقهما( .قرز) ىذا في رأس الماؿ كسيأتي قريبا.
( )5كتكفي معرفة أحدىما حاؿ العقد كلو بالظن ك(قرز)
( )6الواك للحاؿ.
( )7نحو أف يسلم في الشتاء في عنب كاألجل ثبلثة اياـ
( )8في الناحية
( )9في الناحية
( )13عادة.
( )11في مدة أجلو
( )12أك ميزانها ما لم يكن لها عيار في الناحية ك(قرز) (*) (مسألة) :كال يصح أف يشترط فيو ذراع
رجل معين كال ذراع مجهوال بل بذراع مشهور [كذراع الهادم عليو السبلـ] ال يختلف كال يجوز عليو
البطبلف أك النقصاف في مدة األجل ككذلك في المبيع كالثمن( .بياف) (*) كلم يكن لها عيار موجود في
الناحية( .بياف) معني( .قرز) ككل ككذا في المبيع إذا اشترل من رجل حبا بمكياؿ معين يجوز انكساره
أك ضياعو قبل كيل المبيع كليس لها عيار معركفة فإنو يفسد البيع كىذا عاـ في عقود المعاكضات كلها
كإذا شرط منها شيء يجوز عليو التعذر بموت أكغيبة فسد العقد.
()14/13
_____________________________
بطل) كيكفي الظن فعلى ىذا ال تجوز أف يشترط تمر نخلة بعينها أك حنطة( )1مزرعة بعينها أك نسج()2
محلة بعينها أك مكيالها إال إذا كانت بلدا كبيرا ككرخ( )3بحيث ال يجوز أجبلء أىلها في العادة دفعة
كاحدة( ،)4قاؿ أبو طالب ال يجوز أف يشترط في شئ منو خير ما يكوف من ذلك الشئ كال أردء كالوجو
فيو أنو( )5مجهوؿ إذ ال شئ إال كيقاؿ غيره خير منو أك دكنو قيل (ع)( )6فلو ،قاؿ من خير ما يوجد
أك من أردء ما يوجد صح ألف من للتبعيض ،قاؿ أبو طالب فإف قيد ذلك باجود ما يوجد في ذلك البلد
جاز ألنو مما يضبط( )7بخبلؼ ما إذا أطلق
__________
( )1كالوجو فيو الخبر كىو ما ركم اف يهوديا قاؿ يا محمد إف شئت اسلمت اليك كزنا معلوما في كيل
معلوـ في تمر معلوـ إلى أجل معلوـ من حائط معلوـ ،فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو ال يا يهودم كلكن إف
شئت فاسلم لي كزنا معلوما في كيل معلوـ إلى أجل معلوـ في تمر معلوـ كال اسمي لك حائطا( .دكارم)
( )2ككذا نسج رجل معين[(.قرز)أك ذراع رجل معين عليها]
( )3كىي بلد السيدين كىي ببغداد كسكانها عشرة آالؼ ككذا صنعاء كصعدة كذمار في اليمن كالقاىرة
في مصر
( )4في كقت أجل السلم.
( )5كمن أسلم في جنس معلوـ أف كجد كإال ففي جنس آخر لم يصح ذلك( .بياف) كذلك التخيير في
المسلم فيو( .بستاف)
( )6كقد نظر (مرغم) كبلـ الفقيو ككجهو اف من كإف كانت للتبعيض فهي داخلة على مجهوؿ كبعض
المجهوؿ مجهوؿ كمثلو عن (الشامي) (*) قوم
( )7إذا ال يجوزأجبل أىلها دفعة( .بياف) معني
()15/13
_____________________________
الشرط (الثالث كوف الثمن( )1مقبوضا( )2في المجلس) فلو تفرقا قبل قبضو بطل السلم كال بد أف يقع
القبض (تحقيقا) فلو كاف على المسلم إليو دين لم يصح( )3أف يجعل رأس ماؿ للمسلم إال بعد أف
يقبضو()4
__________
( )1كتصح االحالة بو إذا سلم في المجلس بأف يحيل المسلم المسلم إليو على غريمو ال اف المسلم
إليو يحيل غريما على المسلم بقبض رأس الماؿ إذ ىو تصرؼ قبل القبض [كىو ال يصح .كىذا خاص
في ثمن الصرؼ كالسلم( .ىامش بياف) (قرز) ]
( )2كال تكفي التخلية كىو ظاىر (األزىار) كقيل :تكفي التخلية إذا كاف رأس الماؿ مما يتعين (*)
كيجوز أخذ الرىن على رأس الماؿ كما مر كالحوالة* إذا حصل القبض للثمن في المجلس فإف تلف
الرىن قبل القبض لرأس الماؿ نظر فإف قبض رأس الماؿ قبل التفرؽ كاف مضمونا عليو ألنو تبين صحة
الرىن كإف لم يقبض لم يكن مضمونا عليو ألنو تبين انو ليس رأس** الماؿ تحقيقا( .قرز) (*)_كلفظ
(البياف) (مسألة) كيصح أف يحيل المسلم المسلم إليو على غريم لو إذا قبض قبل افتراقهما ال إف أحاؿ
المسلم إليو غريما لو على المسلم الف ذلك تصرؼ قبل قبض كىو ال يصح كىذا خاص في ثمن
الصرؼ كالسلم( .قرز)(**)_ كال يقع قصاصا ألنو ال البد من رأس الماؿ تحقيقا( .حاشية سحولي)
(قرز) (*) كيصح التوكيل بالقبض كيقبضو قبل االفتراؽ( .قرز)
( )3فائدة) فإف (*) كاف عليو لرجل عشرة دراىم فاسلم إليو عشرين [عشرة] درىما نقدا كعشرة التي
في الذمة لم يصح إال في العشرة التي نقدىا () فإف قيل :ما الفرؽ بين ىذا كبين ما لو اسلم موزكنا في
موزكف كمكيل الفرؽ بينهما أنو موقوؼ في األكؿ بدليل أنو لو حصل التقابض في المجلس لصح في
الجميع بخبلؼ المكيل كالموزكف( .تعليق ابن مفتاح) () الشافعي كمالك كزفر تبطل في الكل لعدـ
تعيين القدر المقابل للدين قلنا ال يمنع كلو عقدا على عشرين فتعذر عشرة من الثمن أك المسلم فيو.
(بحر) (*) ألنو كالئ بكالئ( .بياف)
( )4أك توكل المسلم إليو بقبضو لو من نفسو فيصح السلم [ .كيقبضو] قبل اف يفترقا ذكره في
(الشرح)
()16/13
_____________________________
منو ثم يعطيو ككذلك لو كاف عنده كديعة لم يصح( )1جعلها رأس ماؿ للمسلم( )2حتى يقبض( )3في
المجلس كلو كانت حاضرة ىذا ظاىر قوؿ الهادم عليو السبلـ كحصلو المؤيد باهلل لو كىو محكي عن
الشافعي ،كقاؿ المؤيد باهلل يصح أف يسلم الوديعة كإف غابت عن المجلس ،كقاؿ أبو العباس
تخريجا( )4اف حضرت الوديعة المجلس جاز كإف لم يقبض( )5كإال فبل كال بد أيضا أف يكوف الثمن
(معلوما) حاؿ العقد (جملة( )6أك تفصيبل) كنعني بالجملة الجزاؼ( )7كالتفصيل ظاىر كعند
الناصر( )8ك(ح) ال يصح في الجزاؼ( )9قيل فلو أسلم عشرين درىما في قفيز بر كقفيز شعير كلم
يبين ثمن كل كاحد منهما جاز عندنا كأبي (ؼ)
__________
( )1كاما المضموف فيكوف قبضا لكن قولهم تحقيقا يفهم أنها ال تكفي فينظر كفي االحكاـ كما ال
يضمن من الودائع ال يجوز تسليمو حتى يقبض ك يفهم عنو عليو السبلـ أف العين المضمونة في حكم
المقبوض فبل تحتاج إلى تجديد قبض فيها كقولو ىنا عليو السبلـ يشبو قولهم في المبيع كال يكوف قبضا
إال في المضموف كلكن الظاىر اف بينهما فرؽ فينظر في الفرؽ [الفرؽ إف للسلم احكاما مخصوصة
لمخالفة القياس].
( )2ألف يد المودع يد الوديع.
( )3كال تكفي التخلية بل ال بد من النقل ألف اليد ال تكوف قبضا كما تقدـ ك(قرز) (*) ألف يد الوديع
يد المودع فإذا لم يقبضها المالك كسلمها فكأنها لم تخرج من يده فيكوف االفتراؽ قد حصل قبل
القبض( .صعيترم) (*) بعد قبض المالك لها( .قرز)
( )4للهادم عليو السبلـ.
( )5كخبلىا.
( )6كلم يفصل من بعد كأسلمت إليك ىذه الصرة الدراىم كنحوىا فلو تفاسخا في السلم لعدـ جنس
أك نحوه كاف القوؿ قوؿ المسلم إليو* في قدر رأس الماؿ مع يمينو .ح لي لفظا(*) -فإف التبس على
المسلم إليو فلعلو يعمل بغالب ظنو إذ األصل براءة الذمة( .سماع شامي) (قرز)
( )7ككف دراىم كصبرة من الطعاـ( .شرح أثمار)
( )8كالشافعي.
( )9يعني بالجزاؼ كىو رأس الماؿ للجهالة
()17/13
_____________________________
كمحمد( )1كعند (ح) ال يجوز (كيصح) السلم (بكل( )2ماؿ)( )3فيجعل رأس الماؿ نقدا أك غير نقد
مثليا أك قيميا حيوانا أك غيره منقوال أك غير منقوؿ كثمن المبيع( ،)4كقاؿ الناصر ال يصح أف يجعل رأس
الماؿ
__________
( )1كيقسم الثمن نصفين حيث عدـ أحدىما( .مفتي) كقيل :على قدر القيمة
( )2ال المنافع فبل يصح السلم فيها كال بها لعدـ قبضها( .قرز) كىو ظاىر (األزىار) ألنو قاؿ مقبوض
الثمن في المجلس كال يتصور قبض المنفعة في المجلس .كمثلو في (حاشية سحولي) كلقولو صلى اهلل
عليو كآلو كسلم من اسلم فليسلم في كيل معلوـ ككزف معلوـ الخ .كظاىر مذىبنا جواز ذلك قاؿ في
(شرح اإلرشاد) كيصح كونو منفعة كيكفي تسليم ما يستوفي فيو كأف يسلم إنساف منفعة داره سنة أك
خدمة عبده شهرا في ثور صفتو كذا أك يسلم الدار أك العبد في المجلس فيكفي كما في االجارة كلو
كانت المنفعة متعلقة ببدنو كما لو جعل رأس الماؿ تعليم سورة أك خدمة شهر( .شرح بهراف) (*)
(مسألة) كيصح أف يسلم مكيبل في موزكف أك غيره أك عكس مع اختبلفهما في الجنس ال حيث *اتفقا
في الجنس كلو اختلف في الكيل أك الوزف كال حيث اتفقا في الكيل كالوزف كلو اختلفا في الجنس ألف
ذلك ربا إال في النقدين** فيصح إف يسلما في سائر الموزكف غير الذىب كالفضة النهما أثماف لكل
شيء( .بياف بلفظو) (قرز) (*)_ كأف يسلم موزكف في مكيل أك غيره_)**( .قاؿ عليو السبلـ ككاف
القياس المنع لكن خصهما اإلجماع لكونهما أثماف لجميع األشياء( .بستاف)
( )3كتثبت الشفعة فيو بعد قبضو كبو( .قرز) (*) قاؿ في (شرح األثمار) كظاىر المذىب أنو ال يصح
أف يكوف رأس ماؿ السلم منفعة الشتراط قبضو في المجلس تحقيقا كال مبيعا كذلك [أم متعذر قبضو
في المجلس ].كقيل :بل يصح على القوؿ بأف قبض العين للمنفعة كما ىو المذىب كاألكلى عدـ
الصحة إذ ال يقاس على ما كرد على خبلؼ القياس
( )4كجو (التكميل) أنو ال يصح منفعة كىي تصح ثمنا للمبيع( .قرز)
()18/13
_____________________________
()19/13
_____________________________
الشرط (الرابع األجل المعلوـ)( )1كعن الشافعي يصح( )2حاال كأقلو (ثبلث)( )3كعن األستاذ يوـ
كليلة ،كقاؿ المنصور باهلل أقل مدة السلم أربعوف يوما(( )4ك) من أسلم إلى (رأس ما ىو فيو) نحو أف
يسلم إلى رأس الشهر الذم قد دخل بعضو كجب أف يكوف (الخره)()5
__________
( )1كيصح إلى العلب كسهيل كنحوىما إف كاف معلوما ال يختلف كما ىو المقرر في علم الفلك.
(تكميل) [كالمذىب خبلفو( .قرز) ](مسألة) كما علق من اآلجاؿ كلها بوقت غير معلوـ كالصيف
كالجحر كىو القيض كالخريف كالشتاء كالصراب كالعلب* كمجئ القافلة كنحو ذلك فهو فاسد كيفسد
**البيع الذم شرط فيو( .بياف بلفظو)(*)_ كفي (التكميل) كيصح إلى علب كسهيل كنحوىما أف كاف
معلوما ال يختلف كما ىو مقرر في علم الفلك( .تكميل) (**)_ بل باطل .قرز (*) كيفسده التخيير.
( )2إذ ىو عقد معاكضة كالبيع قلنا خصو الخبر كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو إلى أجل معلوـ كالقياس
على الكتابة إذ كل منهما عقد ارفاؽ كالف موضوعو تعجيل أحد البدلين كتأجيل اآلخر( .محيرسي) ال
نسلم األصل إذا الكتابة مخالفة للقياس
( )3كوامل كقولو تعالى{ :تمتعوا في داركم ثبلثة أياـ فنزؿ الوعيد يوـ األربعاء كنزؿ العذاب يوـ االحد
فدؿ على أف األجل يحمل على االياـ الكوامل كال عبرة بتلفيق االكقات( .شرح محيرسي) (*) تحديدا
من الوقت إلى الوقت( .قرز) (*) العتبارىا في كثير من المواضع كتأجيل الشفيع كمطلوب الجرح
كالتعديل كنحوىما [كأقل الحيض]( .نجرم)
( )4ألنو أقل مدة يأتي فيها الزرع ذكره في (التقرير) (*) قياسا على الطهر ػ ػ ػ ػ ػ ػ ذكره في (التقرير)
ك(البستاف)
( )5فأما لو علقو بأكلو فالطبلؽ أك العتاؽ برؤية الهبلؿ كاليمين بطلوع الفجر كالسلم بطلوع الشمس.
(بحر) إف لم يدخل الشهر فإف كاف قد دخل تعلق الطبلؽ كالعتاؽ كاليمين بالساعة التي يتعقبها رؤية
الهبلؿ (*) حيث بقى منو قدر ثبلثة أياـ( .حاشية سحولي) كإال بطل السلم (*) بشرط الثبلث( .قرز)
()23/13
_____________________________
ككذا السنة (كإال) يسلم إلى رأس الشهر الذم ىو فيو بل إلى راس الشهر المسقبل (فلرؤية ىبللو())1
كىي الليلة األكلى التي يرل فيها ىبلؿ ذلك الشهر إلى( )2طلوع الشمس( )3من أكؿ يوـ منو كإذا
أسلم إلى رأس السنة كل محلو الليلة التي يرل فيها ىبلؿ أكؿ الشهر من السنة (ك) إذا جعل األجل إلى
يوـ كذا كلم يعين ساعة منو كاف اليوـ كلو كقتا اليفاء السلم ك(لو) مهلة (إلى آخر( ))4ذلك (اليوـ
المطلق)( )5كعن (اصش) بل كقتو طلوع الفجر قيل (مد) كما ذكركه قياس ألف إلى للغاية لكن ترؾ
القياس للخبر كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم لنا بقية يومنا فلو ،قاؿ إلى شهر كذا أك إلى سنة كذا
لم يدخل الشهر كالسنة على القياس()6
__________
( )1بشرط بقاء الثبلث( .قرز) (*) صوابو إلى طلوع الشمس.
( )2كتكوف المطالبة من طلوع الشمس ألف التعامل في العادة يكوف من طلوعها( .تذكرة)
( )3ذكره الهادل عليو السبلـ استحسانا ألف التعامل في العادة كذلك (*) كال يتضيق الطلب إال بعد
طلوع الشمس ك(قرز)
( )4كحاصل الكبلـ في ذلك أنو إماأف يكوف قد دخل الشهر أـ ال فإف كاف قد دخل تعلق الطبلؽ
كالعتاؽ كاليمين كاسلم بالساعة التي يتعقبها رؤية الهبلؿ كإف لم يكن قد دخل الشهر فالطبلؽ كالعتاؽ
لرؤية الهبلؿ كاليمين لطلوع الفجر كالسلم لطلوع الشمس( .غيث) (قرز) أما الطبلؽ كالعتاؽ فإنهما
على األصل ألف إلى للغاية كأما اليمين فقاؿ في الشرح ألف رأس الشهر ىو الغركب كضبطو متعذر
فجعل جميعها كما أف نية الصوـ أكلها طلوع الفجر فلما تعذر جعلت الليلة جميعها كأما السلم فالخبر
يدؿ على اليوـ ألف يعبر بأحدىما عن اآلخر كأما من طلوع الفجر إلى طلوع الشمس فهو الذم
استحسنو الهادم عليو السبلـ.
( )5ككذا الليلة المطلقة كاليوـ ألنو يعبر بأحدىما عن اآلخر
( )6كفي (شرح) النكت يدخل الشهر كالسنة قياسا على اليوـ لكن العرؼ بخبلفو [كالعرؼ اكلهما.
(بياف) معني] (*) فيكوف األكؿ ذلك( .قرز)
()21/13
_____________________________
(كيصح التعجيل) للمسلم فيو قبل حلوؿ أجلو (كما مر)( )1في القرض على ذلك التفصيل()2
كالخبلؼ في شرط حط البعض كما مر الشرط (الخامس تعيين المكاف)( )3الذم يسلم فيو المسلم فيو
كسواء كاف مما لحملو مؤنة أـ ال ذكره االخواف كىو قوؿ زيد بن علي ،كالناصر ،كقاؿ أبو حنيفة يشترط
ذكر المكاف فيما لحملو مؤنة فإف لم يكن لحملو مؤنة كجب االيفاء حيث التقيا كركل حيث تعاقدا
كعند (ؼ)
__________
( )1كإذا قاؿ إلى أجل كذا اف كجد فيو كإال فالى أجل كذا فإنو يفسد ذكره في (الشرح) ككذا اف أسلم
في بر فإف تعذر ففي تمر فسد ذكره في (التذكرة) كمثلو معناه في (البياف) (*) يصح عندنا.
( )2من أف يكوف مساكيا لحقو قدرا كصفة كأف ال يخشى عليو من ظالم كاف ال يكوف لو غرض بتأجيره
إلى حلولو قرز.
( )3فرع) كال (*) يلزـ قبولو في غير المكاف المشركط كلو بذؿ المسلم إليو األجرة لم يحل أخذىا إذ
ال يحل أخذ العوض عن المسلم فيو فكذا عن موضع تسليمو( .بحر) كقيل :يحل( .قرز) كعن لي مثلو.
(*) قاؿ في (البحر) إذا عين السوؽ كجب إليو كاف عين البلد كاجب إلى خلف السور إف كاف كإال
فاطرؼ دار منها كالمختار أف المتبع العرؼ كعرفنا اآلف إلى بيتو ك(قرز) (*) فلو حل األجل كىما
مجتمعإف لم يفترقا صح* كإف لم يذكر المكاف _)*(.بل ال يصح )*(.أم ذكره )*( .ألنو لو لم يذكر
المكإف لم يكن للتسلم في مكاف دكف مكاف اختصاص فيفسد( .صعيترم) كفي الشفاء ما لفظو :ألف
المسلم فيو قد يكوف لو حمل كمؤنو فيقوؿ لو المسلم إليو كىو البائع أكفرؾ من الببلد البعيد كيقوؿ
المسلم كىو المشترم بل من ىذه البلد القريب فعند اختبلفهما في ذلك كتشاجرىما من دكف اشتراط
المكاف يكوف المبيع مجهوال فلهذا اعتبرنا اشتراط المكاف فبل بد من تسميتو مكاف اإليفاء سواء كاف
مما لو حمل كمؤنة أـ ال ىذا ىو قوؿ الهادم عليو السبلـ كىو قوؿ زيد بن علي كبو قاؿ السيداف ك
المنصور باهلل عليهم السبلـ .شفاء (بلفظو)
()22/13
_____________________________
كمحمد أنو ال يشترط ذكر المكاف مطلقا كيجب إيفاؤه حيث عقدا * نعم كال يشترط في ذكر المكاف أف
يقارف العقد( )1بل يكفي أف يذكر (قبل التفرؽ) من المجلس الذم كقع فيو العقد كاف تراخى عن العقد
كىكذا سائر الشركط()2
__________
( )1المراد قبل التفرؽ.
( )2المختصة بالسلم ال ما كاف مختصا بالبيع األصلي كقدر المسلم فيو كجنسو كنوعو كصفتو فبل بد
من مقارنتها للعقد [كظاىر (الشرح) ك(البياف) االطبلؽ كلفظ (البياف) فإذا تمت ىذه الشركط قيل:
يعترفا فإف صح السلم كإف لم يتم ىذا بطل[ .قوم] كظاىر (األزىار) خبلفو ]
()23/13
_____________________________
(ك) يشترط أيضا في صحة عقد السلم (تجويز( )1الربح( )2كتجويز (الخسراف( ))3أم :يكوف كل
كاحد من المتبايعين( )4مجوزا للربح كمجوزا للخسراف فبل يجوز أف يكوف رأس ماؿ السلم ماال
يجوز()5
__________
( )1ىذا في المسلم إليو كأما المسلم فيجوز لو كلو قطع بالخسر* كفي (البحر) من الجهتين إذا مع
تبين الربح يعني المسلم كقرض جر منفعة لو قلنا العلة تيقن الربح فلو قطع شيء من الربح أك الخسراف
صح _)*(.ألنو يصح بيع الشيء بأكثر من سعر يومو حاضرا.
( )2أما تجويز الربح كالخسراف فاختار المؤلف اعتباره حاؿ العقد كإال بطل ألنهما عقداه على كجو
يقتضي الربا( .كابل) (*) ينظر لو جوز المسلم إليو الربح كالخسراف أك أف المسلم قطع أنو رابح ىل
يمتنع أك يصح ظاىر كبلـ (الغيث) حيث قاؿ :إف يكوف كل كاحد من المتبايعين رابح ككذا عبارة
(البحر) كالقياس كالصحة ألنو قاؿ كقرض جر منفعة يعني للمقرض من المستقرض كالعبرة فيو بالمقرض
كتجوزه اللهم إال أف يظن المسلم إليو كوف المسلم قاطعا بالربح حرـ عليو الدخوؿ معو( .شامي) (*)
كلعل ذلك يشترط في المسلم إليو كأما المسلم فيصح كلو تيقن النقص ألنو يصح بيع الشئ بأكثر من
سعر يومو حاضرا .المراد أف المسلم إليو ال بد أف يكوف مجوز الربيح كالخسراف أك قاطعا بالربح
كالمسلم ال بد أف يكوف مجوزا بهما أك قاطعا بالخسراف( .تعليق (تذكرة) ك(قرز)[ كمثلو في
البرتقاف )*(].حاؿ العقد كلو فقد حالو لم يكف ذلك(*) ىذا بناء على األغلب أف ال يجوز المسلم إال
كقد حصل ذلك مع المسلم إليو فلو قطع بالربح مع المسم إليو لجاز ذلك كصح ألنو يجوز بيع الشيء
بأكثر من سعر يومو معجبل .قرز (*) كينبغي أف يجعل تجويز الربح كالخسراف شرطا سادسا.
( )3حاؿ العقد( .كابل) كقيل :قبل التفرؽ( .قرز)
( )4فلو قطعا جميعا بعدـ اختبلؼ القيمة فلعلو يصح ذكر معناه في بعض الحواشي
( )5فبل بد أف يكوف رأس الماؿ مما يجوز أف يكوف ثمنا للمسلم فيو في بعض االحواؿ فإف كاف رخيصا
ال يبلغو في بعض االحواؿ لم يصح عند الهادم عليو السبلـ كما في بيع الشئ بأكثر من سعر يومو نسأ
(*) كدرىم في فرؽ* كالفرؽ عشركف رطبل ليتيقن الربح كذلك ال يجوز على أصل يحيى عليو السبلـ
كما تقدـ في بيع الشئ بأكثر من سعر يومو نسأ (*) _ الفرؽ من البر ستة عشر رطبل كقيل :ثبلثوف
صاع.
()24/13
_____________________________
أف يكوف ثمنا( )1لو في االكقات كلها( ،)2قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :فيعتبر بالماضي كالمستقبل ألنو
إذا اتفق في الماضي فهو يجوز في المستقبل ،كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :بل العبرة بالمستقبل()3
كىو أظهر * نعم ،كالمؤيد باهلل ال يشترط تجويز الربح كالخسراف بل يصح عنده كلو تيقن الربح ألنو
يجيز بيع الشئ بأكثر من سعر يومو ألجل النساء
} تنبيو {
__________
( )1إذ مع تيقن الربح فقط يكوف كقرض جر منفعة( .بحر)
( )2يعني أكقات االجل( .قرز)
( )3قاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم الخبر.
()25/13
_____________________________
،قاؿ أصحابنا إذا حصلت شركط السلم التي ذكرناىا صح السلم فيما يصح فيو السلم كإف نقص شئ
منها كاف باطبل( )1إال أف يذكراه قبل إفتراقهما فيكوف صحيحا ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :أرادكا
بالباطل الفاسد ،كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :بل ىو على ظاىره( )2ألف( )3أصلو بيع معدكـ كىو
باطل( )4كفي التقرير عن األحكاـ إذا فسد السلم لم يجز التصرؼ( )5في رأس الماؿ( )6كفي الكافي
عن (ـ) أنو يملك بالقبض( )7فيقاس عليو المسلم فيو *
__________
( )1حيث كاف األمر يقتضي الربا كإال كاف فاسدا( .مفتي) كقيل :باطبل( .قرز) (*) التذىيب على أنو
باطل ينافي التذىيب على أنو بيع معدكـ ألف بيع المعدكـ فاسد كما سبق في قولو كفاسده ما اختل فيو
شرط غير ذلك كقد ذىب ىنالك على الفساد فتدبر فإف التذاىيب متناقضة كإف كانت ال تدكر على
يقين (*) حيث كاف األمر يقتضي الربا كإال كاف فاسدا( .مفتي) المختار أف باطلو كباطل البيع كفاسدة
كفاسد البيع( .مفتي) ك لي ك(حثيث) حيث أتى بلفظ البيع كإال فباطل* ألنو يكوف بيعا بلفظ السلم
ففقد العقد كإذا فقد العقد بطل البيع كما ذكر ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ كلفظ (البياف) فإذا تمت ىذه الشركط قبل أف يفترقا
صح السلم كإف لم يتم بطل( .بلفظو)(*)_ كقرر البطبلف مطلقا ألنو لو كاف بلفظ البيع فقد قصدكا
السلم )*( .فيحرـ على المسلم إليو إتبلؼ الثمن( .تذكرة) لفظا) (قرز) بل يجب رده فإف تلف ضمنو
بمثلو أك بقيمتو يوـ قبضو( .بياف) (قرز)
( )2كقواه (حثيث) (*) من غير نظر إلى تعليل ابن سليماف.
( )3كاألكلى في التعليل أف السلم لم يتكامل شركطو كالبيع ال يصح بلفظ السلم فقد فقد العقد.
(سماع شامي)
( )4كقد تقدـ أنو فاسد
( )5للمسلم إليو
( )6بل يجوز كما في (األزىار) ك(قرز)
( )7قول على كبلـ الفقيو علي (*) يعني فيكوف فاسدا يملك بالقبض.
()26/13
_____________________________
()27/13
_____________________________
()28/13
_____________________________
إف كاف باقيا (أك) يأخذ (مثلو) إف كاف مثليا (أك) يأخذ (قيمتو) إف كاف قيميا كيعتبر قيميتو (يوـ قبض()1
كإنمايجب رد المثل أك القيمة (إف تلف)( )2رأس الماؿ في يد المسلم إليو فأما إذا كاف باقيا كجب رده
كما مر(( )3كال يبتع( )4بو قبل القبض( )5شيئا)( )6أم :إذا بطل الحد الوجهين( )7المتقدمين لم
يكن للمسلم اف يشترم برأس الماؿ قبل قبضو شيئا آخر غير( )8ما أسلم فيو ،كقاؿ الشافعي :لو أف
يشترم( )9بو ما شاء (ال) إذا بطل()13
__________
( )1ألف كل ما قبض بأذف مالكو لبلستهبلؾ ككجبت قيمتو فهي يوـ قبضو( .صعيترم)
( )2كلو حكما( .قرز) (*) (*) أك خرج عن يده( .قرز) (*) حسا أك حكما( .قرز)
( )3في الصرؼ في قولو فيتراداف ما لم يخرج الخ (*) في قولو لم يؤخذ إال رأس الماؿ.
( )4ال يشترم.
( )5مسألة) :كإذا تراضيا على تسليم أدكف من الدين في النوع أك في الصفة جاز كقاؿ اإلماـ يحيى
عليو السبلـ ال يجوز أف يتراضيا على دفع عوض عن نقصانو* كما ال يجوز أف يتراضيا على عوض
عنهما قاؿ ككذا لو طلب المسلم إليو تسليمو في بلد غير بلده الذم شرط تسليمو فيو** مع أجرة من
لم يجز أخذ األجرة كما ال يجوز أخذ العوض عنو( .بياف) كقيل :حيث أخذىا المسلم لنفسو ال حيث
أخذىا لغيره فتطيب األجرة( .بحر) معني كقيل :تطيب لو مطلقا .ألف الصفة ال يجوز افرادىا بالعقد.
(برىاف) (قرز) (*)_حاؿ العقد( .كابل) كقيل :قبل التفرؽ( .قرز) (**)_يحملة إلى البلد الذم اشترط
تسلميو فيو صح.
( )6حيث كاف باقيا كأما لو كاف تالفا صح فيو ما يصح في الدين كظاىر (األزىار) خبلفو ك(قرز) (*)
كلو نقدا [( .تذكرة) (قرز)]
( )7لفسخ أك عاـ جنس .لكن في عدـ الجنس ال تبطل إال بالفسخ( .صعيترم) (قرز)
( )8بل كال ما أسلم فيو أيضا )*( .مع الفسخ كإف فسخ غيره لم يصح فيو كال في غيره.
( )9لنا قوؿ علي عليو السبلـ ال تأخذ شيئا غير سلمك( .بحر) كىو توقيف.
( )13جمع بين البطبلف كالفساد فاألكلى في العبارة ال إذا بطل الختبلؿ شرط كما ىو عبارة الفتح (*)
بناء على أف فاسد السلم باطل كأنو ال يملك بالقبض( .بياف) (قرز)
()29/13
_____________________________
(لفساد) في عقده (فيأخذ) المسلم (ما شاء( ))1أما رأس الماؿ أك بدلو أك يشترم بو شيأ( )2آخر كلو
قبل قبضو (كمتى توافيا فيو) أم :في الفاسد (مصرحين)( )3بالقضاء كاالقتضاء نحو أف يقوؿ المسلم
إليو قضيتك( )4ىذا عن ما أسلمت إلى كيقوؿ المسلم قبلت (صار) ذلك (بيعا) أم :بمنزلة بعت
كاشتريت كليس من المسلم في شئ لفساده(( )5كا) ف (ال) يصرحا بالمقاضاة لم يكن بيعا ،قاؿ الفقيو
يحيى البحيبح :كال معاطاة( )6كإذا لم يكن( )7بيعا (جاز) لكل كاحد منهما (االرتجاع( ))8لما سلم
ألنو باؽ( )9على ملكو (كال يجدد) السلم الفاسد على كجو الصحة (إال بعد()13
__________
( )1ألنو ليس سلم( .بياف) (*) يعني إذا فسد ألمر يقتضي الربا ال بغير ذلك فكاألكؿ ال يبتع بو شيئا
مع البقاء ك أما مع التلف فيصح فيو ما يصح في الدين .كظاىر (األزىار) خبلفو كىو أف فاسد السلم
باطل فيأخذ ما شاء( .قرز)
( )2ألنو كسائر الديوف كليس بسلم فتتبعو أحكامو.
( )3كىذا بناء على أنو قد تلف كإال لم يصح بلفظ القضاء كاالقتضاء .ينبغي بل ال بد من ايجاب
كقبوؿ( .قرز) (*) ىذا إذا اتخذ من جنس البرين أك نوعو أك صفتو كأما إذا كاف من جنسو فبل يحتاج
إلى مبلفظة بل يتساقطاف( .عامر) كقيل :الفرؽ ىو ظاىر (األزىار)
( )4لعلو حيث كاف تالفا كإف ال لم يصح بلفظ القضاء كأما إذا كاف باقيا فبل بد من لفظ البيع.
( )5أم لبطبلنو لعدـ كماؿ شركطو
( )6بل معاطاة ألف التواطئ بينهما على أف الثمن ىو رأس الماؿ حاصل (*) إذا لم يتواطئا على الثمن
[( .قرز) كفي (الكواكب) معاطاة]
( )7ألنو ال يعلم ما سلم إليو ىل دين أك كديعة أك قرض أك ىبة كأما إذا علم أنو عن سلم كقع عنو.
(تعليق) الفقيو حسن.
( )8كىذا إذا لم يكن من جنسو كإف كاف منو تساقطا.
( )9ما لم يستهلك بأم كجوه االستهبلؾ حيث قد حصل مواطأة ك(قرز) (*) كىذا ما لم ينوه عن رأس
الماؿ فلو نول كقع عنو كالصلح كما في المزارعة الفاسدة
( )13كىبل كفى أف يوقعا عقد السلم قبل التراجع ثم يقبض من المسلم إليو ذلك ثم يسلمو عن رأس
الماؿ كما قلنا في الدين كإال فما المانع( .حاشية سحولي لفظا) لعلو يقاؿ مثل ىذا الصورة ال يمنعها
أىل المذىب كإنما أرادكا لو جددكا العقد في كلم يتعقبو قبض رأس الماؿ من المسلم إليو كاقتضى لو
على األخر كال مانع مما ذكره السائل فتأمل( .شامي)
()33/13
_____________________________
التراجع)( )1فيسترد المسلم ما كاف سلمو أك مثلو أك قيمتو إف كاف قد تلف ثم يجدد العقد (كيصح)
من المسلم (الضار( )2معدـ الجنس( ))3المسلم فيو ما شاء ألف (الحط كاالبراء) عن صاحبو بعض
حقو الذم كجب عليو أك كلو (قبل القبض غالبا()4
__________
( )1بخبلؼ الصرؼ* فبل يجب التراجع ألنو في ذمتين كما في الذمة كالحاضر بخبلؼ السلم فهو
يشبو الكالئ بالكالئ ألنو في ذمة كاحدة كىذا إذا كاف تالفا كإف كاف باقيا فهو كالوديعة ذكر معناه في
(الغيث) (*) كإنمالم يصح تجديده قبل القبض التحاد الذمة إذ صار رأس الماؿ كالمسلم فيو في ذمة
المسلم إليو فكأنو أسلم ما في الذمة كذلك غير صحيح ىذا مع التلف كأما مع البقاء فهو كالوديعة كال
بد من حضورىا كقبضها الحقيقي كلعل لقائل أف يقوؿ اف العوض إذا قد تعين اما لكونو مثلو أك
بالمراضاة أك بحكم حاكم كفى الحضور ألف الدين يتعين بالتخلية كما صححو المؤلف ال كما قالو جده
اإلماـ كما مر كمع البقاء التخلية كافية اتفاقا فبل يحتاج إال إلى قبض المسلم إليو كاهلل أعلم كقريب منو
في (شرح التذكرة)** فافهم( .شرح فتح) (*)_إذا كاف تالفا كإال فهما سواء( .قرز)(**)_ كىذا بخبلؼ
الصرؼ فاصبل يشترط فيو حقيقة القبض إذ يصح بما في الذمة فاألكلى بما يحضر مما قد تعين فيو
كيصح حط كاسقاط كيبرأ منهما أم في السلم كالصرؼ كما يأتي فيصح من المسلم إف يحط عن
المسلم إليو كما ذكره الفقيو علي .منو
( )2كيلزمو إذا أنظره ألنو مستند إلى عقد فأشبو ما لو زاد لو في األجل( .حاشية سحولي) معني كال
يجوز الطلب في مدة االنظار (*) في البريد( .قرز) (*) كال يلزـ المسلم إليو قبوؿ االنظار بل اف رضى
بو كإال كاف لو الفسخ لتعذر التسليم (*) ككذا (*) النوع كالصفة( .قرز)
( )3كالنوع كالصفة( .قرز) (*) مع رضى اآلخر.
( )4احترازا من أف يحط المسلم إليو كل رأس الماؿ فإنو ال يصح الحط كما ذكركا في التحصيل.
(غيث) (*) كقد حذؼ (غالبا) في كثير من النسخ ألف الكبلـ في المسلم فيو فقط كإف استثنى (غالبا)
كاف الكبلـ في الثمن كالمبيع جميعا.
()31/13
_____________________________
كبعده) لكنو بعد القبض عليك كقبلو أسقاط كحاصل المسألة اف ذلك إف كاف بعد القبض صح
الكل( )1كالبعض من غير تفصيل( )2كإف كاف قبلو فإف كاف من رأس الماؿ صح( )3البعض ال الكل
لعدـ القبض( ،)4قاؿ عليو السبلـ كمن ثم قلنا غالبا قيل(( )5ع)( )6كيشترط كوف الباقي قيمة
للمسلم( )7فيو في بعض( )8االكقات( )9ألف المفسد( )13ال يلحق بالعقد كإف كاف الحط من
المسلم فيو صح البعض بلفظ االبراء أك االسقاط ال بلفظ التمليك ألنو تصرؼ فيو قبل قبضو ككذا
االبراء إف جعلناه تمليكا كأما الكل ،فقاؿ الفقيو علي يصح أيضا كقيل (س) ال يصح( )11ألنهما دخبل
في عقد بيع كذلك يؤدم إلى أف يكوف الثمن ىبة()12
__________
( )1بلفظ التمليك ال غير( .قرز)
( )2ىي رأس الماؿ كالمسلم فيو.
( )3بلفظ الحط كاإلبراء ال بلفظ التمليك.
( )4كذلك ألنو يبطل التعجيل برأس الماؿ كىو شرط فيو
( )5كبلـ ع في (اللمعة) يشترط .كىو يفهم من التعليل .كلفظ (اللمعة) للفقيو ع فإف كاف المسلم إليو
ىو الذم أسقط بعض رأس الماؿ صح أما إذا كاف الباقي من رأس الماؿ ثمنا في بعض األكقات كأنو لو
في بعض األكقات جاز ألنو يلحق بالقبض ما يفسده( .بلفظو)
( )6الصواب ال يشترط كما ىو المقرر للفقيو ع فينظر في كبلمو
( )7كىو ظاىر قوؿ الهادم( .كواكب) ك(الشامي) ك (مفتي) ك(ىبل)
( )8يعني مع بقاء التجويز بعد الحط إذ لو قطع المسلم بالربح لم يصح الحط كلزـ رأس الماؿ جميعو.
(دكارم) كإذا كاف حاؿ عقد السلم ال بعده فبل يضر إذ قد كقع على جهة الصحة (*) عند الهدكية
( )9أم بعض أكقات االجل( .قرز)
( )13الذم في (الزىور) بعد ذلك كإف لم يكن ثمنا لو جاز أيضا ألنو ال يلحق بالعقد ما يفسده
( )11قلنا فيلزـ في البيع كاالجارة أنو لو حط أك أبرئ من الثمن كاألجرة قبل القبض لم يصح كفيو بعد
( )12قلنا ال مانع .كإال لزـ أف ال يصح البراء من األجرة كثمن المبيع على تعليلو كمن بعد ذكره الفقيو
يوسف.
()32/13
_____________________________
(كيصح) السلم (بلفظ( )1البيع كالصرؼ( ))2فيقوؿ المسلم بعت إليك ىذا بكذا أك أسلمتو إليك
بكذا كما يجوز في الصرؼ أف يقوؿ صرفت( )3إليك ىذا بهذا أك بعت إليك (ال ىو( )4بأيهما( )5أم
:ال ينعقد) البيع بلفظ الصرؼ كال بلفظ السلم في غير بابهما (كال أيهما باآلخر) أم :كال الصرؼ
ينعقد بلفظ السلم كال السلم بلفظ الصرؼ
فصل في اختبلؼ المتبايعين
__________
( )1ككذا القضا كالصلح يصحاف بلفظ البيع ال ىو بأيهما ألف القضاء يستعمل على ما في الذمة
كالصلح على ما في اليد أك الذمة بعد الخصومة( .معيار) [إذا كانت الجريرة من غير الذىب كالفضة.
(ىامش بياف) كأما إذا كانت من الذىب كالفضة صح .ىامش (بياف) (قرز) ]
( )2ألنهما نوعاف من البيع الشامل لهما كلغيرىما فيصح كقوعهما بلفظ البيع من غير عكس كما ىو
حكم النوع مع الجنس( .معيار)
( )3إال أف يدخل جريرة فبل بد من لفظ البيع ألف الضرؼ اسم لبيع الذىب بالذىب كالفضة بالفضة
( )4إذىما كالنوعين كليس كالنوع فيهما .معيار
( )5فإف أتى بهما في غير بابيهما كاف معاطاة( .قرز) (*) ألف البيع جنس كىما نوعاف كال يدخل الجنس
تحت النوع* ألنهما لفظاف خاصاف فبل يتعدياف ما اختصا بو كالبيع لفظ عاـ كالتمليك يصح تعديو.
(غيث) (*)_ كال أحد النوعين تحت األخر.
()33/13
_____________________________
اعلم أف اختبلفهما إما أف يكوف في العقد( )1أك في المبيع أك في الثمن كقد فصل ذلك عليو السبلـ
على ىذا الترتيب ،فقاؿ (كإذا اختلف البيعاف فالقوؿ( )2في العقد لمنكر كقوعو( ))3نحو أف يقوؿ
أحدىما بعت مني كذا كينكر البائع البيع( )4فالقوؿ قوؿ المنكر مع يمينو فإف ،قاؿ بعت منك كذا
كأنكر المشترم فالقوؿ قوؿ المشترم مع يمينو( )5فإف أقر البائع بقبض الثمن كانت العين لبيت()6
الماؿ( )7كإال()8
__________
( )1أك في توابعو.
( )2كإذا اختلف البائع كالمشترم في القبوؿ ،فقاؿ البائع أكجبت كلم تقبل ،كقاؿ المشترم قبلت
صدؽ مع يمينو( .ىاجرم) على (األزىار) كما في الهبة سواء من أف القوؿ قوؿ المتهب
( )3من االصل.
( )4فإف قامت بينة بأنو باع عينا كحكم لمقيم البينة بالعين كالبائع يعلم أنو لم يبع قيل :جاز لو من
الثمن قدر قيمتو* يعني إف كاف نقدا ال غير نقد إال عند من يجعل الحكم في الظاىر حكم في الباطن.
ذكيد كقيل :يطيب لو الثمن جميعو ألنو قد أباحو لو كاهلل أعلم قيل :ىو لو كلئلباحة( .مفتي) كلو عرضا.
(قرز) (*)_كلعلها قيمة الحيلولة.
( )5كتكوف على القطع.
( )6كلو رجع المشترم إلى تصديقو( .ىبل) خبلؼ الفقيو محمد بن سليماف ألنو قد (*) أقر لبيت
الماؿ كىو االقيس (*) لكن يخلى بينو كبين المشترم فإف قبلها كإال كانت لبيت الماؿ إف لم يقل
المشترم أف الذم قبضو البائع قرضا كنحوه فإف قاؿ ذلك فالقوؿ قولو [كال تكوف العين لبيت الماؿ].
(*) كإذا بين المشترم أنو اشترل المبيع كالبائع عالم أنو ما باع فإف كاف الثمن من النقدين أخذ () منو
بقدر قيمتو كإف كاف من غير النقدين فبل يجوز إال بأمر الحاكم ذكره الفقيو يوسف () كقيل :يطيب
الثمن جميعو* ألنو قد أباح لو الزائد قيل :ىو راد لئلباحة( .مفتي) (*) ما لم يقم فيها شفيع( .قرز) ()
كيكوف الثمن لبيت الماؿ( .قرز) (*)_كلو عرضا( .قرز) (*) بل للمالك.
( )7كال يمين على المشترم( .قرز)
( )8جاز أال يكوف قد قبض الثمن )*( .بعد التحالف كلو رجع المشترم إلى تصديقو ال يصح بعد
رجوعو( .ىبل)
()34/13
_____________________________
فبل بيع( )1ذكره الفقيو يوسف فإف أقر بقبض( )2البعض ،قاؿ موالنا عليو السبلـ( )3فلعلو يقاؿ يجب
أف يباع كيوفي( )4الذم( )5لو كالبقية لبيت الماؿ كاهلل أعلم (ك) القوؿ لمنكر (فسخو( ))6حيث
تصادقا على كقوع العقد لكن ادعى أحدىما أنو قد كقع التفاسخ بينهما ألف األصل بقاء العقد
__________
( )1مع التحالف كقيل :ال يمين على المشترم ك(قرز)
( )2كيقبل قولو في الباقي من الثمن مع يمينو( .قرز)
( )3ينظر ما الفرؽ بين ىذا كاالقرار * كما يأتي الفرؽ أف ىنا معلوـ اف العين للبائع فبل يقاؿ انها
كمسألة القضاء كىذا ىو الفرؽ (*)_ يعني أنو ال يصح لمعين إال بمصادقتو.
( )4فإف لم يف فلو الفسخ لتعذر الثمن كيرد العين لمالكها كيصرؼ ما قد قبض لبيت الماؿ( .قرز)
(*) فإف لم يف فسخ البيع لتعذر تسليم الثمن كيرد العين لمالكها كيرد المقبوض من الثمن لبيت الماؿ
كاهلل أعلم( .قرز)
( )5ىبل قيل :يثبت للبائع الفسخ لتعذر تسليم الثمن كمجهوؿ االمد كيرد المقبوض من الثمن لبيت
الماؿ لعلو يقاؿ ىو كذلك قياسا على سلمة المفلس فيكوف أكلى بما تعذر ثمنو (مفتي) (*) فإف لم يف
بالباقي فلو الفسخ لتعذر تسليم الثمن كالثمن الذم مع البائع يصير لبيت الماؿ (*) كيقبل قولو في
الباقي من الثمن مع يمينو ك(قرز)
( )6بأم سبب من الخيارات أك اإلقالة الف األصل بقاء العقد( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
()35/13
_____________________________
(ك) إذا ادعى أحدىما فساد العقد بعد التصادؽ على كقوعو فالقوؿ لمنكر (فساده( ،)1قاؿ أبو مضر
ألف أمور المسلمين( )2محمولة على الصحة ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا( )3مبني على أف االختبلؼ
بين البيعين كقع في جهة قل ما يتعاملوف بالعقود الفاسدة بل أكثر معامبلتهم بالعقود الصحيحة( )4فأما
لو فرضنا أف أكثر المعاملة كاقعة على كجو فاسد فالقوؿ قوؿ من يدعي( )5كقوعو على ذلك الوجو
كحاصل المسألة أنهما اما اف يختلفا في الصحة كالفساد على كجو االجماؿ( )6أك على كجو
التفصيل( )7إف كاف األكؿ فالقوؿ لمدعي الصحة( )8كىما اما أف يقيما البينة أك أحدىما أك ال بينة
لواحد منهما إف بين أحدىما حكم لو( )9كإف لم يبينا حلف مدعي الصحة كإف نكل حكم عليو()13
__________
( )1قاؿ الفقيو يوسف كظاىر اطبلقهم أنو ال فرؽ بين أف يقر بالبيع كيدعي الفساد متصبل أك منفصبل
كبين أف يقوؿ بعت فاسدا أك فاسدا بعت أف على مدعي الفساد البينة كتكوف مقبولة ،كقاؿ الفقيو يحيى
البحيبح :إذا قاؿ بعت فاسدا فقد أقر بالبيع كاالقرار بالبيع بشركطو فإذا قاؿ بعت ذلك فاسدا أك صغيرا
أك مكرىا أك نحو ذلك كاف رجوعا فبل يقبل إال ببينة( .زىور) [قيل :كالظاىر خبلؼ ىذا (بياف) (*) أك
بطؤلنو .قرز
( )2ككذا الذميين في دار السبلـ( .قرز)
( )3التعليل (*) كظاىر االطبلؽ أنو ال فرؽ بين أف يكوف أكثر المعاملة بالعقد الفاسد أـ ال.
( )4أك استويا أك التبس ك(قرز)
( )5فإف استويا أك التبس فالصحة( .قرز)
( )6نحو أف يقوؿ أحدىما ىو صحيح كيقوؿ اآلخر ىو فاسد كال بينا ما الذم أفسده( .صعيترم)
( )7كىو اف يذكر الوجو الذم يفسد بو العقد فيقوؿ بعت صغيرا أك مكرىا أك خمرا أك خنزيرا أك بثمن
مجهوؿ أك نحو ذلك( .صعيترم)
( )8ما لم يدع مدعي الصحة عقد آخر فإف ادعى فالبينة عليو( .بياف)
( )9كفائدة البينة ممن القوؿ قولو سقوط اليمين عليو األصلية حيث شهدت على التحقيق .قرز
( )13أك نكبل جميعا أكرد كحلف صاحبو ك(قرز)
()36/13
_____________________________
بالفساد كإف بينا فإف أطلقتا أك أرخنا بوقتين أك أطلقت أحداىما كأرخت االخرل حكم بالصحة()1
حمبل على عقدين فإف اضافتا إلى كقت تكاذبتا( )2كإف كاف على كجو التفصيل ففي ذلك ثبلثة أقواؿ
األكؿ للهادم( )3عليو السبلـ كاحد قولي المؤيد باهلل اف القوؿ قوؿ مدعي الصحة()4
__________
( )1سواء تقدـ الصحيح أك تأخر [ألنو إف تقدـ الصحيح فبل حكم للفاسد كإف تأخر كاف تصحيحا
للفاسد( .لمعة) ]( .قرز)
( )2ككاف كما لو لم بينا كيثبت التحالف بينهما فإف حلفا معا فالقوؿ قوؿ مدعي الصحة ألف كجوب
اليمين عليو كالعبرة بيمينو كاف نكبل حكم ببطبلف العقد عند الهدكية ألنهم يحكموف بالنكوؿ كالعبرة
بنكوؿ من عليو اليمين( .نجرم) لكن يقاؿ إذا نكبل معا فقد أقر كل منهما بدعول اآلخر (*) كإذا
تكاذبتا رجعنا إلى األصل كىو أف القوؿ قوؿ مدعي الصحة( .زىور) [كمثلو عن (البياف) كلفظو ككانا كما
لو لم يبينا( .قرز) ]كيأتي على قوؿ أبي طالب ،كالمؤيد باهلل أنو يحكم باالرجح كىي بينة من ىي في
األصل عليو (*) أك تصادؽ الخصماف أنو لم يقع بينهما اال عقد كاحد ككانا كما لو لم يبينا( .بياف)
(قرز) (*) كرجع إلى التحالف )*( .لفظ (كواكب) يحكم ببينو مدعي من ىي عليو في األصل كىو
مدعي الفساد إذ ىي كالخارجة كقواه (عامر)
( )3كالمذىب قوؿ الهادم مطلقا إال أف يضيفا إلى كقت محتمل الصغر كالكبر فالظاىر أف القوؿ قوؿ
مدعي الصغر كما تقدـ في النكاح ككذا لو كاف الغالب كالجنوف كزكاؿ العقل فالقياس أف القبوؿ لمدعي
ذلك كما يأتي في الهبة كيؤيده (األزىار) في قولو آخر الفصل إال في السلم ففي المجلس فقط.
(شامي)
( )4فإف قيل :ما الفرؽ بين ىذا كبين النكاح إذا ادعت المرأة أنها زكجت كىي صغيرة فالقوؿ قولها
كىنا قلتم :أنو إذا ادعى أنو باع كىو صغير فلم يكن القوؿ قولو فالجواب أنو ىنا مباشر للعقد كظاىر
عقده الصحة بخبلؼ (مسألة) النكاح فإنها غير مباشرة للعقد كأيضا فإف ىنا يدعي الفساد كىناؾ يدعي
الخيار فافترقا( .شرح تذكرة) (*) كاإلكراه كالصغر
()37/13
_____________________________
مطلقا( )1كالثاني أخير قولي المؤيد باهلل اف القوؿ قوؿ مدعي الفساد مطلقا( )2الثالث ال (ع)
كالمنصور باهلل ك(ح) كالقاضي زيد اف اختلفا في شرط ىو ركن كىو الذم يصير البيع باختبللو( )3باطبل
فالقوؿ قوؿ مدعي الفساد كإف كاف غير ركن( )4كىو الذم يصير البيع باختبللو( )5فاسدا فالقوؿ قوؿ
مدعي الصحة (ك) القوؿ لمنكر كقوع (الخيار ك) ثبوت (األجل( )6ألف األصل عدـ ذلك (ك) لو
تصادقا( )7على الخيار أك األجل لكن اختبلفا في قدر المدة أك في إنقضائها فالقوؿ قوؿ منكر (أطوؿ
المدتين( )8ك) قوؿ منكر (مضيها) إذ األصل القلة كعدـ االنقضاء (كإذا) ادعى رجل على رجل أنو باع
منو جارية فادعى المشترم أنو تزكجها()9
__________
( )1سواء كاف ركنا أك شرطا.
( )2سواء كاف ركنا أك شرطا.
( )3كالصغر كنحوه )*( .بالشركط المستقبلة.
( )4كجهالة الثمن كالمبيع كاألجل كالخيار
( )5بالشركط المستقبلة.
( )6إال في السلم ك( .قرز) [كالكتابة( .قرز) بعد التفرؽ] (*) كالثمن.
( )7فإف كاف ثمة عرؼ جار لمدة معلومة ىل يكوف القوؿ قوؿ المدعي الجواب أف يقاؿ القوؿ قوؿ
المدعي ألف الظاىر معو كاهلل أعلم( .شامي)
( )8ما لم يدع دكف ثبلث في السلم كدكف الخمس في الكتابة( .قرز) لم يكن القوؿ قولو إذ ىو مدعي
الفساد
( )9مسألة) :فلو كاف الدعول على العكس قاؿ صاحب االمة زكجتها ،كقاؿ اآلخر بعتها مني فايهما
بين حكم لو فإف بين مدعي الشراء حكم لو بها إف كاف الثمن نقدا استحق سيدىا منو إلى قدر قيمتها
( )1ال أكثر ألنها كالمتسهلكة عليو كإف كاف شيئا معينا صار لبيت الماؿ ( )2كإف كاف حبا أك نحوه في
الذمة () فبل حكم لو [كإف بين مدعي التزكيج حكم لو بالمهر كإف سماه كشهدكا لو بالدخوؿ كإف لم
يشهدكا بالدخوؿ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ كإف لم يسموا مهرا كال دخوؿ فقاؿ ابن الخليل :إنو.ال يجب شيء كقيل م :
بل يجب لو متعة كإف بينا معا حكم ** بالشراء كبالمهر كما مر فإف لم يبن أيهما فكما مر***( .قرز)
(بياف) (بياف) ألنو ليس بقيمة للمقومات بل يسقط كقيل :أما السقوط فبل يسقط بل يسلمو لمدعي
التزكيج لتبرأ ذمتو كيخلي بينو كبين مالك االمة بأمر الحاكم فإف قبلو كإال كاف لبيت الماؿ [ .بل لمالك
األمة في االطراؼ جميعا( .قرز) ]( )1كعلى كبلـ المهدم عليو السبلـ جميع الثمن كىو المختار ك.
(قرز) ( )2بل لمالك االمة كما (*) دؿ عليو كبلـ اإلماـ ك( .قرز) (قولو) في الحاشية فإف قبلو الخ كإف
لم يقبلو فكذلك عندنا( .قرز) (*)_ كالمذىب ال شيء لجواز الفسخ من جهتها كقد تقدـ في النكاح
عقيب فصل اختبلؼ الزكجين _)**(.إف علم تقدـ النكاح كىو حيث ارجعا ػ ػ ػ ك تقدـ تاريخ النكاح ال
حيث تقدمت بينة البيع أك أطلقتا فبل شيء( .قرز)(***)_ كال مهر كعليو الػ الذم تقدـ .قرز
()38/13
_____________________________
منو ك(قامت بينتا بيع) تلك (األمة كتزكيجها استعملتا( )1جميعا إف أمكن فيحكم بالبيع كيحكم
بالتزكيج كحاصل الكبلـ في ذلك أنهما ال يخلو إما أف يكوف ألحدىما بينة أك لكل منهما أك ال بينة
لواحد منهما إف كاف ألحدىما بينة فإف بين مدعي البيع استحق الثمن على اآلخر كالمشهود
عليو()2ناؼ لملك الجارية ،قاؿ عليو السبلـ :فالقياس أنها تكوف لبيت الماؿ لكن لما حكمنا عليو
بالثمن استحقها عوضا( )3عنو( )4كإف بين مدعي التزكيج حكم بو كالمهر مالكها ناؼ لو ،قاؿ عليو
السبلـ :فالقياس()5
__________
( )1تنزيها للشهود.
( )2كىو المشترم.
( )3كقاؿ [قوم ]السيد الهادم ابن يحيى بل يخلى بينها كبين المشترم () فإف أخذىا كإال كانت لبيت
الماؿ كىو أكلى بها .ككذا المهر إذا كاف معينا* أنو يخلي بينو كبين مالك األمة فإف قبلو كإال كاف لبيت
الماؿ(.بياف) ىذا يخالف ما في اإلقرار .يقاؿ ىذا ببينة فبل تناقض () كعن سيدنا (عامر) يكوف كمن
رغب عن ملكو فيكوف لمن سبق [ إليها كىو القياس ](*) لكنو يقاؿ على أصل اإلماـ ىل لو أف يطلب
اإلماـ أك الحاكم أف يقضيو الجارية عما سلمو من الثمن فيملكها ظاىرا كباطنا أـ ال ? الجواب أنها تحل
لو ألنو قد ملكها بتمليك اإلماـ أك الحاكم عما ** سلمو من الثمن كيحل لو كطئها بالملك كينفسخ
النكاح .امبلء (شامي) ك( .قرز) قياس ما يأتي في المضاربة أنو ال بد من تملك الحاكم .نخ سيدنازيد
األكوع ._)*( ].بل كغير المعين يسلمو مدعي التزكيج بأمر الحاكم لتبرار منو كيخلي بينو كبين مالك
األمة فإف قبلو كإال كاف لبيت الماؿ بل يكوف لمالك األمة .ح لي (**)_يعني فبل يحتاج إلى تمليك
آخر بل الحكم بالبينة كاؼ( .سماع سيدنا حسن) (قرز)
( )4بعد التخليو بينو كبينها( .قرز) كالمذىب ال يحتاج إلى تخليو( .قرز)
( )5ىذا إذا كاف معينا كأما إذا كاف في الذمة فبل حكم لنفيو لو( .بياف) قلت :فغير المعين يسلمو مدعي
التزكيج لتبرأ ذمتو كيخلى بينو كبين مالك األمة فإف قبل كإال كاف لبيت الماؿ بل يكوف للمالك األمة.
(حاشية سحولي) ك(قرز)
()39/13
_____________________________
أف يكوف لبيت الماؿ لكن لما حكمنا لو بالجارية استحق عوض بضعها()1كأما إذا أقاما جميعا البينة فبل
يخلو إما أف يمكن استعمالهما كذلك حيث يطلقاف أك يضيفاف( )2إلى كقتين أك تطلق أحدىما ك تأرخ
األخرل أكال يمكن استعمالهما بأف يضيفا إلى كقت كاحد .إف أمكن استعمالهما كجب ككانت بينة()3
مدعي الثمن أكال لكن إف تقدـ البيع فالتزكيج لغو( )4كإف تقدـ التزكيج حكم بو( )5كبالبيع لكن البيع
يبطل النكاح ىذا ] حيث أطلقتا أك أرختا بوقتين ()6إف أطلقت إحداىما كأرخت األخرل فإف أرخت
بينة البيع فبل حكم للنكاح ()7كإف أرخت بينة النكاح حكم بالبيع( )8أيضا كالمؤرخين()9
__________
( )1مع الوطء فقط ألف المالك منكر التزكيج فكأنو مقر بالفسخ من جهتو بدعواه البيع إلى الزكج (*)
بعد التخليو للثمن.
( )2بعد الدخوؿ كقيل :ال فرؽ .الحتماؿ أف يكوف الفسخ من جهتها.
( )3ألف العمل بها عمل بالبينتين بخبلؼ ما لو عملنا ببينة النكاح فإنها تبطل بينة البيع كتكذبهم.
( )4إذ ال يتزكج مملوكتو.
( )5كنصف المهر تحويبل مع الدخوؿ كقيل : :ال مهر مع االطبلؽ ألنو ال تحويل على من عليو الحق
إذ األصل براءة الذمة (*) كبأحكامو إلى كقت بطبلنو بالبيع ك(قرز)
( )6كال مهر.
( )7كال مهر( .قرز)
( )8كالثمن كالمهر مع الدخوؿ( .قرز)
( )9كيبطل النكاح .فيما لهن كبالنكاح كالمهر مع الدخوؿ( .قرز) يعني يحكم بهما( .قرز)
فيما لهن كبالنكاح مع الدخوؿ .مع الدخوؿ( .قرز) يعني يحكم بهما يمنعوف( .قرز)
()43/13
_____________________________
كإف لم يمكن استعمالهما كاف كما لو لم يبينا ()1كسيأتي إف شاء اهلل تعالى (فإف) لم تكن أليهما بينة
ك(حلفا) جميعا (أك نحوه) بأف نكبل جميعا تهاترت اليميناف كالنكوالف ( كثبتت للمالك())2ذكره الفقيو
علي كقيل (ؿ)( )3إذا نكبل حكم بالثمن()4لمالكها كيحكم بالنكاح فأما المهر ففيو نظر( ،)5قاؿ
موالنا عليو السبلـ) :ك األقرب أنو ال يلزـ()6ألف اإلقرار بو لم يصح لرد المقر لو (ال) إذا قامت (بينتا
العتق كالشراء( ) )7فإنا ال نحكم بهما جميعا( )8بل نقوؿ إذا ادعى رجل أنو اشترل أمة من مالكها()9
كأقاـ البينة كادعت أف مالكها أعتقها كأقامت( )13البينة (فإ) ف (العتق) يحكم بو
__________
( )1كيرجع إلى التخالف.
( )2كال يقاؿ :إنها تصير لبيت الماؿ لكوف سيدىا قد أقر ببيعها كأنكرىا المشترم ألف إقرار سيدىا
كالمشركط بحصوؿ الثمن كإذا لم يثبت بقيت لو األمة( .كواكب) (*) كال مهر كال ثمن ،إال أف يدخل
لزـ المهر( .قرز)
( )3كىو الذم يأتي على االصوؿ* ألف كل كاحد يثبت بنكولو حق لآلخر كنظر لمن تكوف الجارية على
كبلـ الفقيو محمد بن سليماف قيل :تكوف لبيت الماؿ لئبل تؤدم إلى تنافي األحكاـ (*) قوم ألف كل
كاحد منهما كأنو أقر للثاني( .كواكب) (*)_كاختاره في (الديباج) كقواه (شامي) (عامر).
( )4ألف كل كاحد منهما أقر لآلخر بما ادعاه( .كواكب) كتكوف الجارية لبيت الماؿ ذكره في
األحكاـ .كلعلو يقاؿ :الحكم كما لو أرخت بينة النكاح فيحكم بهما كاهلل أعلم.
( )5يجب مع الدخوؿ
( )6كإنما لزـ الثمن بالنكوؿ على قوؿ الفقيو محمد بن سليماف دكف المهر كما ذكره اإلماـ ألف عقد
النكاح يصح من غير ذكر المهر بخبلؼ البيع فيلزمو بنكولو مع تكامل شركطو كمن ذلك الثمن )*(.قلنا
فيلزـ في الثمن كذلك فليتحقق( .مفتي)
( )7كالتدبير كالكتابة( .قرز)
( )8أم ال يستعمبلف كما في استعملتا المسألة األكلى.
( )9أك غيره( .قرز)
( )13أك غيرىا من باب الحسبة( .قرز)
()41/13
_____________________________
إذا كقع التداعي (قبل القبض() )1من المشترم لؤلمة(( )2ك) يحكم ببينة (الشراء) إذا كقع التداعي
(بعده) أم :بعد القبض( )3ألف القبض داللة تقدـ الشراء كىذا التفصيل ثابت في البينتين (إف
أطلقتا( ))4فإف أرختا عمل بالمتقدمة()5فإف أرخت أحداىما حكم بالمؤرخة فإف لم تكن أليهما
بينة()6حكم لمن أقر لو البائع( )7فإف حلف لهما ()8جميعا بقيت لو كإف نكل أك أقر لهما عتقت
()9كسعت بنصف ()13
__________
( )1ىذا إذا ادعت العتق فأما إذا ادعت الحرية فالقوؿ من األصل قولها مطلقا أنها األصل( .بحر
معنى)
( )2ألنو أقول نفوذا من البيع ألنو يطرؤ على البيع كال يطرؤ الملك بالبيع عليو في دار اإلسبلـ.
(كواكب)
( )3إذا قبض كىي ساكتة ككذا عالمة بالبيع( .زىرة) (قرز) (*) خبلؼ اإلماـ يحيى( .بياف) قاؿ عليو
السبلـ :كذلك ألف العتق أعظم العقود نفوذا إذ مؤقتو يتأبد كمبعضو يتمم فبل فرؽ بين قبل القبض
كبعده قلنا :القبض أمارة قوية على تقدـ البيع كصحة الملك كالملك ال يمكن طرؤه على الحرية.
(بستاف).
( )4كإف أرختا بوقت كاحد تساقطا كحكم بالعتق قبل ثبوت نفوذه كقيل :يبطبلف.
( )5كبوقت كاحد بطلتا( .بياف) (*) كلو قبل القبض.
( )6كحلفا جميعا.
( )7كحلف لآلخر فإف لم يحلف كاف النكوؿ موقوفا فإف رجعت إليو عتقت .ك(قرز) بأف يقوؿ كاف مني
ذلك أك فعلت ذلك( .لمع) ك(قرز) (*) حيث ىي في يده( .لمع) كقيل :ال فرؽ ألنهما قد أقرا باليد
لو.
( )8ما بعت كال أعتقت.
( )9كإنما كجب عليها أف تسعى بنصف قيمتها ألنو بنكوؿ السيد عن العتق أقر بنصفها أنو األمة فقد
ملكت نصف نفسها كالمشترم نصفها فقد عتقت كلها بالسرايو كلم يجب على المشترم شيء
الستهبلؾ السيد األمة قبل التسليم فتسلم نصف قيمتها لسيدىا كيسلم السيد كل الثمن للمشترم.
(ىبل)
( )13المختار أنها ال تسعى ألنها عتقت من جهة البائع بإقراره( .مفتي) كاألكلى أف ال سعاية ألف ال
تحويل على من عليو الحق( .بستاف)
()42/13
_____________________________
قيمتها للبائع ( )1ال للمشترم ألنهما كالتالف قبل القبض ذكره الفقيو علي قاؿ الفقيو يوسف كلقائل أف
يقوؿ يحكم بإقراره( )2المتقدـ ك بنكولو المتقدـ من عتق أك بيع فإف ،قاؿ فعلتهما معا رجح العتق()3
__________
( )1تحويبل النك إف قدرت أف العتق قبل الشراء عتقت ببل شئ كاف قدرت أف الشراء قبل العتق لزمها
القيمة على حالين يلزمها نصف قيمة( .بياف) (*) األكلى أنو ال سعاية ألف البائع ىو المستهلك فكأنو
المعتق إذ ىو أعتقها بنكولو كأما المشترم فتسعى لو بنصف قيمتها .قاؿ (القاضي عبد اهلل الدكارم)
صوابو للمشترم ال للبائع النك إف قدرت أف الشراء متقدـ فالعتق لغو كإف قدرت أف العتق متقدـ
فالشراء لغو فثبت ملك كل كاحد في حاؿ كبطل في حاؿ فكاف نصفها عتيقا كنصفها مشترل لكن
سرل العتق فتسعى للمشترم بنصف القيمة كأما البائع فبل معنى لسعايتها لو ألنو أتى من قبل نفسو كما
لو أعتقها جميعا تبرعا من أكؿ كىلة ال بعده فبل يصح ألنو إقرار على الغير (*) إال في الصرؼ بعد
المجلس فالبينة عليو ألنو يدعي فساده ككذا في متفقي الجنس كالتقدير.
( )2قد يقاؿ :إف نكولو المتقدـ ال يبطل دعول اآلخر( .مفتي) ىذا مستقيم حيث نكولو عن البيع ال
عن العتق فبل يصح الرجوع عنو ألف قد كقع العتق بنفس النكوؿ كاهلل أعلم.
( )3كسعت في نصف قيمتها( .قرز) (*) كالصرع كحمى الربع كاألباؽ كالبوؿ على الفراش كالرده
كالطلب بعد مضى األربعين عند المشترم حيث تلده غير سليم الطلب كمثلو في الفتح .قرز
()43/13
_____________________________
(ك) إذا اختلف البيعاف (في المبيع) فادعى البائع أف المشترم قد قبضو أك ادعاه المشترم كأنكره
البائع( )1فالقوؿ (لمنكر( )2قبضو)( )3إذ األصل عدمو
__________
( )1كفائدتو في الفوائد بعد تلف المبيع أك قيمتو حيث أتلف( .قرز)
( )2إال في الصرؼ بعد المجلس فالبينة عليو ألنو يدعي فساد ككذا في منفقي الجنس كالتقدير( .قرز)
( )3إال في متفق الجنس كالتقدير نحو أف يبيع برا ببر كفي الصرؼ في المجلس فقط .فالقوؿ لمدعي
القبض كالبينة على المنكر ألنو مدعي الفساد (*) أك تخليتو.
()44/13
_____________________________
(ك) القوؿ لمنكر (تسليمو كامبل أك) أنو (مع( )1زيادة) عليو فلو ،قاؿ المشترم :ما قبضت إال بعض
المبيع أك ما قبضت إال قدره ال أكثر كالبائع يدعي أنو سلمو كامبل أك أنو سلم أكثر من المبيع فالقوؿ
للمشترم( )2بخبلؼ ما لو قاؿ :قبضتو ناقصا( )3فقد أقر بالقبض فبل يسمع قولو ناقصا (ك) إذا ادعى
المشترم ()4عيبا في المبيع فأنكر( )5البائع (تعيبو) ()6فالبينة على المشترم
__________
( )1مسألة من اشترم شيئا في ظرؼ كقبضو بضرفو ثم فرغو كرد الظرؼ فأنكر البائع كونو ظرفو فالقوؿ
قوؿ المشترم ألنو أمين في الظرؼ كالبينة على البائع إف غير ظرفو كال يقاؿ :إنها على النفي ألنها
تستند إلى العلم ذكره في الكافي( .بياف بلفظو).
( )2فلو كاف المشترم ىو المدعي للزيادة كفائدتو أف التخلية ال تكوف قبضا إذ ال يلزمو أخذه مع
الزيادة فالقوؿ للبائع كالبينة على المشترم( .شرح) ينبغي فيو تأمل فالتخلية صحيحو مع الزيادة كىو
ظاىر الكتاب في قولو كال ناقض في المتميز فيصح* ال فيما يحتاج إلى مؤنة فبل تكفي التخلية كما
تقدـ في القرض على قولو مساكيا أك زائدا في الصفة .ك(قرز) (*) _ يستقيم في الثمن.
( )3قلت :حيث كاف عارفا لحكم ذلك النطق( .مفتي).
( )4أك البائع بعد رد المشترم.
( )5ككذا حيث كاف البائع ادعى العيب حيث راـ المشترم رده بأم الخيارات فالبينة على البائع.
(نجرم) (قرز) (*) كىكذا الحكم في الثمن كالمبيع في ىذين الحكمين .قاؿ الفقيو حسن كإذا قبضو
معيبا فلو أف يحلف ما قبض ثمن سلعتو إذ العقد يقتضي ثمنا صحيحا كىي حيلة يدفع بها انكار
المشترم لعيب الثمن [( .بحر) (قرز)] (*) ككذا لو علم بالعيب كلم يعلم بأنو عيب لعدـ معرفتو فإنها
تسمع بينتو كدعواه( .ديباج) (قرز)
( )6كىذا إذا لم يكن الحاكم يعرفو.
()45/13
_____________________________
(ك) أما إذا اختلف البائع كالمشترم في نفس العيب مع اتفاقهما على كجوده كقطرت دىن في ثوب
كنحو ذلك ،فقاؿ المشترم :ىو عيب كأنكر البائع (أف ذا عيب) فالقوؿ قوؿ البائع فإف أقر البائع
بالعيب (ك) أنكر كونو (من قبل القبض) كادعى المشترم أنو كاف حادثا عند البائع فالبينة على المشترم
كالقوؿ للبائع (فيما يحتمل( ))1أنو حدث قبل القبض كيحتمل أنو حدث بعده ( )2فإف كاف مما يعلم
أنو حادث عند البائع ال محالة نحو اصبع زائده أك نقصاف خلقة أك الرتق ككذلك إذا كاف مثلو مما ال
يحدث في المدة القريبة نحو الداء العتيق( )3فبل بينة( )4كال يمين( )5كيجب رده على البائع كإف كاف
مما يعلم أنو حادث عند المشترم ال محالة كالجراحة الطرية كنحوىا ( )6فهو الزـ للمشترم كال بينة
()7كال يمين على البائع
__________
( )1كالحمى كالصرع كالبوؿ على الفراش كاألباؽ إذ األصل عدـ الرد.
( )2كالصرع كحمى الربع كاألباؽ كالبوؿ على الفراش كالردة كالطلب بعد مضي األربعين عند المشترم
حيث بلده غير سليم الطلب كمثلو في (الفتح) (قرز) أزىار.
( )3كالجراحة القديمة ( البحر) في الفم كالطلب كالسل كالجدرم كالطلب (*)كل عيب تقادمت مدتو
من طريق العادة كالطلب إذا ظهر في الحيواف قبل أف يوفي مع المشترم أربعين يوما ألف الظاىر أنو من
عند البائع فإف كاف من بعد األربعين فبل شئ على البائع إال أف تكوف بلد المشترم ال يصيب دكابها
الطلب( .قرز) كيمين البائع على القطع مع عدـ بينة المشترم كيجوز لو استنادا إلى الظاىر .من فتاكم
اإلماـ المطهر( .قرز) (*) مع تقدـ القبض( .قرز) [ كنحوىا كالطلب كالحمل إذا أتت بو لفوؽ أربع
سنين( .قرز) من يوـ القبض].
( )4على البائع.
( )5على المشترم.
( )6الحمل الذم أتت بو لستة أشهر فصاعدا من يوـ الشراء الصواب لفوؽ أربع سنين( .قرز) إذ ما
أتت لو لستة أشهر يحتمل أنو من البائع كيحتمل أنو من المشترم (*)كالطلب.
( )7على المشترم.
()46/13
_____________________________
(ك) إف تصادؽ البائع كالمشترم على العيب كتقدمو لكن ادعى البائع أف المشترم قد رضي بو كأنكر
المشترم (الرضا بو) أك ما يجرم مجرل الرضا( )1فالبينة على البائع (قيل()2ك) القوؿ لمنكر (أكثر
القدرين() )3فإذا ادعى المشترم أف المبيع أكثر مما أقر بو البائع فالقوؿ للبائع( )4ذكره ابن أبي
الفوارس ()5
__________
( )1كأف يقبضو عالما بعيبو.
( )2كالصحيح أنهما يتحالفاف كيرجع للبائع المبيع كإف بينا حكم ببينة مدعي الزيادة في المبيع ألنها
تشهد بزيادة كأما الثمن فهما متصادقاف على قدره(*) كإذا مات الحيواف المبيع عقب قبض المشترم لو
كادعا المشترم أف موتو بسبب كاف حاصبل فيو من قبل قبضو كأنكر البائع كالبينة (على المشترم* كلو
كاف الموت في األغلب ال يكوف إال بعد علة طويلو فبل يمنع من ذلك .ذكره في (الشرح) (بياف
لفظا)(*)_ ألف األصل سبلمة المبيع من العيب كيثبت لو الرجوع باألرش فقط على المقرر كعين البائع
على القطع.
( )3مسألة) * كإذا قاؿ المشترم :اشتريت األمة كالعبد بألف ،كقاؿ البائع :بل العبد كحده .كبينا معا
،حكم للمشترم ،كقاؿ في الوافي :للبائع كفيو نظر( .بستاف) كىذا قوؿ ح ،كأبي طالب كالوجو :أنهما
قد اتفقا على األلف للبائع كالعبد للمشترم كاختلفا في الجارية فالمشترم يدعي أنها من المبيع
فشهادتو تستند إلى علم كالبائع شهادتو أنها ليست من المبيع فهي على نفي فلم تصح( .زىور) من
الدعاكم (*) قوم إذا اتفقا على قدر الثمن( .بحر) قرز ال مع اختبلفهما فكل كاحد مدع كمدعى عليو.
(*)_كصورتو نخ
( )4قبل القبض ال بعده فعليو البينة( .بياف) بل ال فرؽ ألنو كإف كاف في يد المشترم فقد أبطل يده
بدعواه الشراء ذكر معناه في (الزىور) [( .شرح فتح) ]
( )5كبنى عليو في البحر (*) كىو المختار للمذىب فلو قاؿ :بعت منك الجارية بألف ،كقاؿ المشترم
:بل العبد كالجارية بألف فالقوؿ قوؿ البائع مع يمينو يعني ال يلزمو تسليم الجارية إال بتسليم المشترم
األلف ،فلو بينا عمل ببينو المشترم( .حاشية سحولي) (قرز) ألنها عليو في األصل( .قرز) (*) قيل :لم
يكن البن أبي الفوارس نص لكن ذكر أبي طالب في (مسألة) المبيع أنهما إذا أقاما البينة حكم للمشترم
ألنهما عليو في األصل قيل :فيفهم منو أف القوؿ للبائع إذا لم يقيما البينة كمثلو ذكر بن أبي الفوارس في
(مسألة) السلم ذكر ىذا يحيى حميد فينظر أين تكلم أبي طالب في ذلك.
()47/13
_____________________________
،قاؿ موالنا عليو السبلـ لكن أبا طالب حصل للمذىب خبلفو ( )1فأشرنا إلى ضعفو (ك) القوؿ (لبائع
لم) بعد(( )2يقبض الثمن في نفي إقباضو) أم :إقباض المبيع ،كالبينة على المشترم أنو قبضو بإذف
البائع فإف كاف البائع قد قبض الثمن( )3فبل فائدة لذلك ألف للمشترم حينئذ أخذ المبيع كرىا( )4من
البائع
(ك) إذا فسد( )5السلم أك تفاسخا ككاف رأس الماؿ قد تلف في يد المسلم إليو( )6كىو قيمي كاختلفا
في قدر قيمتو فالبينة على المسلم
__________
( )1كىو أف حكم االختبلؼ في قدر المبيع حكم االختبلؼ في الجنس فيتخالفاف كيبطل للخبر ،فإف
بينا فللمشترم إف أمكن عقداف كإال بطل كالوجو كاضح كاهلل أعلم.
( )2ال فائدة لقولو بعد كىي لغة صعدة [ كىي بمعنى قد كأصلها لم قد يقبض الثمن )*( ].شكل عليو
ككجهو أف لم حرؼ جزـ ال تدخل على اسم ألنها من خواص الفعل كقد جاز دخولها على اسم قاؿ ذم
الرـ
ا
()48/13
_____________________________
كالقوؿ (للمسلم إليو ()1في قيمة رأس الماؿ( ))2إذا اختلفا فيو (بعد التلف()3
__________
( )1فائدة) فإف قاؿ رب السلم :ما أدرم ما كاف يسوم عرضي ،كقاؿ المسلم إليو :ال أدرم ما كاف
يسوم نعتا نعتو ككصفا صفتو لمن يعرؼ قيمتو كيعرؼ ثمن مثلو ثم يقومو قيمة يجتهد فيها لطلب الحق
ثم يحكم بذلك بينهما كال ينظر إلى قيمة ما أسلم فيو .من كبلـ الهادم .ك(قرز) (*) فلو كاف باقيا كقد
خرج عن يده فإف تفاسخا لفساد السلم كجب عليو أف يستفديو* كإف تفاسخا لعدـ المسلم فيو لم
يجب عليو إال قيمتو يوـ قبضو قاؿ (سيدنا حسن) رحمو اهلل ىذا ىو المحفوظ كالحواشي في ىذا
الموضع ما أفاده ىذا (المعنى) (قرز) (*)_بغير مجحف.
( )2كىذا ال يختص المسلم إليو بل ككذا سائر التفاسخات القوؿ للراد في القيمة كالقدر كالنوع
كالصفة .امبلء( .قرز) (*) كقدره كجنسو كنوعو كصفتو( .قرز)
( )3فإف كاف باقيا كقد خرج عن يده فالقوؿ قوؿ من طابق دعواه تقويم المقومين لكن يقاؿ قد زاؿ
التشاجر بالتقويم فبل فائدة لقولو من طابق إلخ لعلو مع االتفاؽ أف القيمة لم تختلف () كىذا على القوؿ
بأف فاسد السلم كفاسد البيع كما ذكر في (الوابل) ال إذا كاف باطبل فيرده بعينو *كما أفهمتو عبارة
(التذكرة) **(الكواكب) (*) _ مع الفساد ال مع التفاسخ كيلزـ القيمة ال االستفداء لصحة تصرفو .ع
(سيدنا حسن) (قرز) (**)_ كلفظ (التذكرة) :كبهذه الشركط يصح السلم كنفقو أحدىا تبطل فيحرـ
على المسلم إليو اتبلؼ الثمن .باللفظ كلفظ (كواكب) قولو :فيحرـ على المسلم إليو إتبلؼ الثمن
كذلك ألف فاسد السلم باطل ال يملك بالقبض فإف تلف معو ضمنو أم قيمتو يوـ القبض كالمغصوب
ذكر ذلك ك(الشرح) ك(اللمع) (كواكب).
()49/13
_____________________________
فأما) إذا اختلف البيعاف( )1أك المسلم كالمسلم إليو (في) أمور غير ما تقدـ كىي (جنس( )2المبيع
كعينو( )3كنوعو( )4كصفتو( )5كمكانو() )6نحو أف يقوؿ المشترم :اشتريت منك برا أك أسلمت إليك
في بر كيقوؿ خصمو :بل شعيرا أك يقوؿ :بعت منك ىذا الثوب فيقوؿ المشترم :بل ىذا أك يقوؿ :
بعت منك تمرا صيحانيا .كيقوؿ :بل برنيا( )7أك يقوؿ المشترم :برا أحمر كيقوؿ البائع :بل أبيض()8
أك يقوؿ المسلم :شرطت عليك االيفاء في البلد كيقوؿ المستسلم :بل في السواد( )9فإنو إذا لم
يكن المشترم قد قبض المبيع كاختلفا في أم ىذه األمور (كال بينة)( )13ألحدىما كاف كل كاحد
منهما مدعيا كمدعى عليو (فيتحالفاف()11
__________
( )1مسألة كإذا تخالفا لم يبطل العقد بمجرد التخالف بل بالفسخ إذ العقد كقع صحيحا كاستقر الملك
فبل يرفع إال بحكم أك تراض ككلو بينا جميعا لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم فإف اشتجركا فالسطاف
كقيل : :ينفسخ بالتخالف من غير فسخ كارتفاع النكاح باللعاف قلنا :ال نسلم األصل( .بحر لفظا).
( )2يعم السلم كالبيع
( )3يختص البيع
( )4قاؿ أبو طالب كقدره .أما القدر فيبين مدعي الزيادة( .قرز)
( )5يعماف البيع كالسلم.
( )6يختص السلم.
( )7النوع
( )8الصفة.
( )9المكاف.
( )13أك نحوىا كعلم الحاكم أك نكوؿ أحدىما .ك(قرز)
( )11أصبل كردا (*) كيخلف كل كاحد منهما على النفي ما بعت كذا كما اشتريت كذا كيبدأ الحاكم
بتحليف أيهما شاء [كقاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح يحلف كل كاحد منهما على البيع كاإلثبات.
(بستاف) (بحر) كاهلل ما بعتها بألف كلقد بعتها بألفين( .بحر بلفظو) ]( .رياض) لينفي كل كاحد منهما
دعول صاحبو فلو حلف على اإلثبات أني بعت ،أني اشتريت لكانا فيو إثبات كل كاحد منهما دعول
ما يدعيو فيؤدم إلى أف يثبت العقد كال يثبت كىذا ال يصح فإف امتنعا من الحلف فسخ( .بياف) () فإف
امتنع أحدىما كحلف اآلخر حكم لمن حلف ،كالفسخ بعد الحلف إلى الحاكم يفسخ العقد بينهما
( )1كقيل :بل إليهما مذىب مع التراضي( .قرز) ( )1مذىب مع التشاجر( .قرز) (*) كيسمى لعاف البيع
()53/13
_____________________________
كيبطل) العقد( )1حينئذ أما إذا كاف المشترم قد قبض المبيع فالظاىر معو ألف البائع يدعي الغلط فيما
سلم كقد تقدـ( )2أف عليو البينة في دعول الغلط بالزيادة فكذا في الجنس كنحوه( )3قولو (غالبا)
احتراز من الزيادة في الصفة فإنو يجب على المشترم قبولها()4للتسامح في ذلك
__________
( )1بعد التفاسخ بالحكم أك التراضي( .قرز) (*) يبطل مع اتفاؽ المذىب كإال فبل بد من الحكم أك
التراضي لعل التراضي مع اتفاؽ المذىب بل ال يحتاج إلى فسخ لظاىر الخبر يحمل الخبر مع تراضيهما
كقيل :ال بد من الحكم كالتفاسخ( .بياف) ك(بحر) (*) لقولو صلى اهلل عليو كآلو إذا اختلف البيعاف
كالسلعة قائمة تحالفا كترادا المبيع( .بحر) كظاىر (األزىار) أنو يبطل من دكف فسخ كفي (البحر) ال بد
من الفسخ كركاه عنو اإلماـ يحيى ،كبنى عليو في (البياف)
( )2في قولو كلمنكر تسليمو كامبل أك مع زيادة.
( )3كفي العكس البينة على المشترم.
( )4ما لم يخالف غرضو.
()51/13
_____________________________
(فإف ()1بينا()2فللمشترم ( ))3أم :عمل ببينة المشترم(( )4إف أمكن عقداف) كىو أف ال يضيفا()5
إلى كقت كاحد فيحمل على عقدين( )6كل عقد كقع على ()7جنس (كإ) ف (ال) يمكن عقداف بأف
يضيفا إلى كقت كاحد (بطل)( )8العقد
__________
( )1ألف كل كاحد ناؼ لما ادعاه اآلخر فلزـ البائع تسليم ما بين بو المشترم كالبائع مصادؽ بالثمن
فأعطى ما ادعاه كىو الذم قامت عليو بينة المشترم.
( )2يعني قبل القبض.
( )3كالمسلم ىو المشترم في الحقيقو( .قرز)
( )4ىذا في السلم كأما البائع كالمشترم فبل يستقيم بل يلزـ كبلما بين عليو اآلخر فيستحق المشترم
ما بين عليو البائع أنو المبيع فيخلي بينو كبين المشترم فإف أخذه كإال كاف لبيت الماؿ مع تعيينو كالثمن
إف تصادقا أنو كاحد كاف للبائع كإال كاف ما بين بو المشترم يخلي بينو كبين البائع فإف قبلو كإال كاف
لبيت الماؿ( .شرح فتح) معنى) ككاف ىو القياس إال أف (األزىار) خبلفو ك(قرز)
( )5كال تصادقا أنو لم يقع بينهما إال عقد كاحد( .بهراف)
( )6بعد التحالف كالنكوؿ.
( )7لكن البائع ناؼ لبيع أحد الجنسين كالمشترم ناؼ لآلخر فألزـ البائع تسليم ما بين بو المشترم
كالبائع مصادؽ في قدر الثمن فأعطي ما ادعاه كىو الذم قامت بو بينة المشترم كاهلل أعلم( .شرح
بهراف)
( )8بعد التحالف كجو البطبلف لجهالة الثمن كالمبيع (*) صوابو بطلتا يعني البينتين إذا أضيفتا إلى بيع
كاحد أك تصادؽ البيعاف بأنو لم يقع إال عقد كاحد( .كواكب) ك(قرز)
()52/13
_____________________________
(ك) أما إذا اختلف البيعاف(( )1في) جنس (الثمن) الذم عقدا بو فالقوؿ (لمدعي()2
__________
( )1كحاصل الكبلـ في اختبلؼ البيعين في المبيع كالثمن أف نقوؿ :القوؿ للبائع في نفي قبض الثمن
مطلقا باقيا كاف المبيع أك تالفا ،قبضو المشترم أـ ال قبل التصرؼ كبعده* ثم عاده للبائع أـ ال،
كجدت قرينة أـ ال ،ألف األصل عدـ القبض ،كالقوؿ لمدعي ما يتعامل بو في البلد كالغالب فيها مطلقا
بائعا أك مشتريا كسواء كاف ما يتعامل بو نقدا أك غيره ،منقوال أك غير منقوؿ قبض المشترم المبيع أـ ال
،ألف الظاىر معتد .كأما إذا ادعى كل كاحد منهما غير نقد البلد أك كاف في البلد نقداف مستوياف في
التعامل بهما فإف كاف التداعي قبل قبض المشترم المبيع فالقوؿ قوؿ البائع في قدر الثمن كجنسو
كنوعو كصفتو ألنو ال يلزمو تسليم المبيع إال بما ادعاه المدعي قدرا فيو غبن ظاىر على المشترم فالقوؿ
قوؿ المشترم كالبينة على البائع .كإف كاف التداعي بعد قبض المشترم للمبيع فالقوؿ قوؿ المشترم في
قدر الثمن كجنسو كنوعو كصفتو أيضا ما لم يدعي فيو غبن فاحش على البائع فالقوؿ قوؿ البائع كالبينة
على المشترم ،فإف قبض المشترم بعض المبيع فإف تميزت األثماف فالقوؿ للمشترم فيما قبض
كللبائع فيما لم يقبض كإف لم فالقوؿ للبائع ألنو ال يلزمو تسليم ما بقي إال بتسليم ما ادعاه .ع سيدنا
العبلمة عبد اهلل أحمد (المجاىد) _)*(.إال إذا كاف التداعي في رأس ماؿ السلم أك الصرؼ أك ما يحرـ
فيو النسا فمن ادعى القبض فالقوؿ قولو ألنو يدعي الصحة كمن ادعى عدمو بعده فالبينة عليو ألنو
يدعي البطبلف .ع سيدنا عبد اهلل (المجاىد).
( )2كلو غير نقد .ك(قرز) (كواكب) (*) كىذا في غير ثمن السلم كأما في ثمن السلم فإنو يكوف
اختبلفهما فيو كاختبلفهما في المبيع أشار إلى ىذا في (البحر) ك(البياف) كلفظ (البياف) :فإف اختلفا
في قدر رأس الماؿ قبل افتراقهما فالبينة على مدعي الزيادة ألف العقد قد صار الزما لهما كلو كاف
موقوفا على تماـ الشرط قبل افتراقهما فإف بينا معا حكم للمسلم إليو بما ادعاه من رأس الماؿ
كللمسلم بما ادعاه في المسلم فيو كإف اختلفا في جنس رأس مالو فمن بين حكم لو كإف بينا حكم
للمسلم إليو كإف لم يبينا تحالفا كفسخ( .بلفظو) ك(قرز) أزىار ك(شرحو)
()53/13
_____________________________
ما يتعامل بو في) ذلك (البلد)( )1إذ الظاىر معو ذكره أبو مضر ،قاؿ الفقيو علي ظاىره سواء كاف
المبيع باقيا أك تالفا في يد البائع ()2أك المشترم كإنما الخبلؼ( )3إذا ادعى كل كاحد منهما غير نقد
البلد أك إذا كاف في البلد نقداف( ،)4كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :إذا كاف المبيع في يد البائع فالقوؿ
قولو سواء ادعى نقد البلد أك غيره (ثم) إنهما إذا اختلفا في قبض الثمن كاف القوؿ (للبائع في نفي
قبضو( )5مطلقا())6سواء اختلفا في المجلس( )7أـ بعده (إال) أف يكوف اختبلفهما (في) ثمن()8
(السلم ففي المجلس فقط) أم :فالقوؿ قوؿ المسلم إليو في أنو لم يقبض ألف األصل عدـ القبض
فإف كاف اختبلفهما بعد التفرؽ فعليو البينة ألنو يدعي فساد العقد إذ من شرطو()9
__________
( )1أك الغالب ك(قرز)
( )2حيث عاد إلى يد البائع رىنا أك أمانة بعد القبض.
( )3للفقهاء كع كالمؤيد باهلل الذم سيأتي.
( )4حاؿ العقد كال غالب.
( )5كعلى المشترم البينة كلو قد قبض المبيع بإذف البائع( .رياض) إال أف يجرم عرؼ بأف البائع ال
يسلم المبيع إال بعد تسليم الثمن (*) إال لقرينة كالعقد بين من لم يعترفا بعد التفرؽ كال كفيل كال رىن
ففي المجلس [ ك(األزىار) خبلفو إذا األصل بقاء الثمن كألنو الزـ بيقين.قرز] .
( )6كسواء كاف المشترم قد قبض المبيع أـ ال .كسواء كاف تالفا أـ باقيا .خبلؼ الشافعي كاإلماـ على
بن محمد بعد تسليمو إلى المشترم(.حاشية سحولي لفظا)
( )7كسواء كاف المبيع في يد البائع أك المشترم.
( )8كالصرؼ ككذا ما يحتاج إلى قبض كالربويات.
( )9مسألة) :من باع ماؿ غيره ثم أف المشترم فسخ للمبيع قبل إجازة المالك ثم قاؿ البائع :انو قد
كاف ككلني بالبيع كصادقو المالك فإنو ال يبطل فسخ المشترم إال أف يصح* التوكيل( .قرز) فلو كاف
البائع قاؿ عند بيعو قاؿ إنو ككيل بالبيع فاشتراه المشترم كلم يصادقو في الوكالة ثم إراد المشترم
فسخو كأنكر الوكالة فقيل :س :ال يقبل فسخو ألف شراه منو كالتصديق لو بالوكالة كقاؿ الفقيو علي :ال
يكوف تصديقا لو بالوكالة بل يكوف للمشترم الفسخ ما لم تصح الوكالة( .بياف) (*)_بالبينة أك بإقرار
المشترم أك بعلم الحاكم .قرز.
()54/13
_____________________________
التقابض
(ك) القوؿ للبائع (في قدره( ))1أم :في قدر الثمن (ك) في (جنسو()2
__________
( )1يعني أف القوؿ بعد القبض للمشترم في قدر الثمن كيكوف قولو الزما كيحكم بو كأما قبل القبض
فقد ذكركا أف القوؿ للبائع كمعنى ذلك أنو ال يلزمو تسليم المبيع إال بما ادعى من الثمن ال أف قولو يلزـ
المشترم يدؿ عليو قولهم :إنهما يتحالفاف كيتراداف( .شرح بحر) *فأما قولو في أكؿ المسألة :إف
القوؿ للمشترم في قدر الثمن كسواء كاف في يد البائع أك المشترم فهو يصدـ أيضا أف القوؿ قوؿ
المشترم يعني أنو ال يلزمو قوؿ البائع كإف كاف ال يلزـ البائع قولو إذا كاف االختبلؼ قبل القبض كلكن
ىذا حيث يكوف المشترم ىو الطالب لتسليم المبيع كأما حيث يكوف البائع ىو الطالب لتسليم الثمن
فعليو البينة ألنو يدعي الزيادة ذكره في (الشرح) كالفقيو علي( .بياف) [ ىذا ىو المختار كقاؿ الفقيو
حسن :بل القوؿ قوؿ البائع( .بستاف بلفظو) كمثلو في (شرح األثمار) أف القوؿ قوؿ البائع مطلقا سواء
طلب أـ ال _)*( ] .يعني فبل يلزـ المشترم ما ادعاه البائع من الثمن إال بالبينو أك علم الحاكم أك رد
المشترم اليمين على البائع فحلف البائع أك نكل المشترم عن اليمين المختار ما في (األزىار) على
ظاىره )*(.ىذا إذا لم يدع ما فيو غبن ظاىر على المشترم نحو بعت منك ىذا الثوب بعشرين درىما
كىو يسول خمسة دراىم فإنو يدعي خبلؼ الظاىر فيكوف القوؿ قوؿ المشترم( .عامر) كقواه (الهبل)
(قرز)
( )2حيث لم يكن من نقد البلد أك كاف يتعامل بهما على سواء ك(قرز) كإال فقد تقدـ أف القوؿ لمدعي
ما يتعامل بو )*(.كالفرؽ بين ىذا كبين ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ *ادعى كل كاحد خبلؼ نقد البلد أك كاف في البلد نقداف
فبل غالب فيو أك كاف الثمن من غير نقد البلد كإال فالقوؿ لمدعيو من بائع كمشتر( .قرز)(*)_ حيث
قاؿ كفي الثمن لمدعي ما يتعامل بو الخ )*( .ىذا المحموؿ على أف كل كاحد منهما ادعي غير نقد
البلد كإال كاف مناقضا لما سبق حيث قاؿ كفي الثمن لمدعي ما يتعامل بو .أك كل كاحد ادعى نقد البلد
ككاف فيها نقداف مستوياف كإال فالقوؿ قوؿ مدعي الغائب( .قرز) كعلى ىذا الحمل فبل مناقضة.
()55/13
_____________________________
ك) في (نوعو كصفتو قبل تسليم المبيع) ألف لو حق الجنس (ال) لو اختلفا (بعده) أم :بعد تسليم
المبيع (فللمشترم)( )1أم :فالقوؿ في ذلك كلو للمشترم كىذا ال خبلؼ فيو إذا كاف المبيع قد تلف
أك خرج عن يد المشترم ببيع أك ىبة فإف كاف باقيا في يد المشترم فثبلثة أقواؿ عند الهادم عليو
السبلـ القوؿ قولو مطلقا كىو الذم في األزىار كعند (ع) كالفقهاء( )2يتحالفاف كيتراداف المبيع كعند
(ـ) إف كاف االختبلؼ في الجنس أك النوع أك الصفة تحالفا كترادا كقوؿ (ع) كإف كاف في المقدار
فقوالف األكؿ مع الهادم كالثاني التحالف()3
__________
( )1قيل :ىذا ما لم يدع ما فيو غبن على البائع فالقوؿ قوؿ البائع إذا كاف زائدا على ما يتغابن الناس
بمثلو( .عامر) كقرره (الشامي) (قرز) كمثلو عن المتوكل على اهلل عليو السبلـ كىكذا في العكس حيث
يدعي البائع ما فيو غبن على المشترم( .قرز) (*) فلو كاف قد سلم بعضو يعني بعض المبيع فلعلو يكوف
القوؿ قوؿ البائع فيما لم يسلم كقوؿ المشترم فيما سلم( .مفتي) يقاؿ أما ما مع تمييز األثماف فهذا
صحيح كأما إذا كاف الثمن جملة كاختلفا في قدره فاألقرب أف القوؿ قوؿ البائع ألنو ال يلزمو تسليم ما
بقي إال بما ادعاه .إمبلء (شامي) (قرز)
( )2العراقيين من الحنفية ،كالشافعي كؾ.
( )3مسألة كإذا تبايع رجبلف في أرضين أك دارين ثم رد أحدىما ما صار إليو بعيب فيها كادعى أنو
اشتراىا بأرضو أك بداره فترد لو كقاؿ الثاني :بل بعتها منك بالدراىم ثم اشتريت أرضك بالدراىم فأرد
عليك الدراىم ال األرض فأيهما بين حكم لو كإف لم فعلى قوؿ المؤيد باهلل يتحالفاف كيفسخ البيع
ألنهما اختلفا في جنس ثمنها كعلى قوؿ الهادم إف لم تجر العادة ببيع األرض باألرض أك الدار فالبينو
على مدعي ذلك كإف جرت العادة بذلك فالقوؿ قوؿ مدعيو إف كاف قبل تسليمو ألرضو السليمة من
العيب كإف كاف بعد تسليمها فعليو البينو ىذا على أصلو المتقدـ (بياف) كظاىر أز أف القوؿ قوؿ مدعي
ما يتعامل بو في البلد أك الغالب فالبينو على اآلخر من غير فرؽ بين قبل القبض كبعده( .قرز) كقد تقدـ
في آخر الشركط قبل باب الربويات مضموف ما ىنا حاشيو عن (السبلمي) فلتراجع.
()56/13
_____________________________
كالمرادة.
()57/13
_____________________________
(كتاب الشفعة)
الشفع في أصل اللغة نقيض( )1الوتر( )2كنقل إلى الشفعة الشرعية لما كاف فيو ضم ماؿ( )3إلى
ماؿ( )4كالشفعة الشرعية ىي الحق السابق لملك المشترم( )5للشريك( )6أك من في حكمو( )7قولو
للشريك أك من في حكمو لتخرج األكلوية()8
__________
( )1أم مخالف.
( )2بالفتح كالكسر كالفتح أفصح.
( )3كىي العين المشفوعة.
( )4العين المشفوع بها.
( )5المتوقف على الطلب (*) صوابو لتصرؼ المشترم ألنها ال تجب إال بالبيع فاإلسقاط قبلو ال يصح
فلو قلنا بثبوت الحق قبل الملك لصح اإلسقاط قبل البيع كىو ال يصح( .زىور)
( )6في األصل
( )7ال فائدة لقولو أك من في حكمو ألف الجار شريك )*(.الجار كالطريق كالشرب.
( )8قاؿ في (شرح) اإلبانة ىذا إذا باعو لقضاء دين الميت كتنفيذ كصاياه كأما لو كاف المبيع لما يحتاج
إليو صغار الورثة من النفقة كالمؤنو فليس لهما استرجاع ذلك ألنهم كالبايعين لها بأنفسهم .كيباح كىو
ظاىراف في الوصايا ].كصورتو أف يبيع الوصي شيئا من ماؿ الميت لقضاء دينو [ أك تنفيذ كصاياه ] كاف
للوارث نقضو كأخذه بحق األكلوية ال بحق الشفعة عندنا إال أف يكوف لهم سبب في الشفعة خيركا*
[بين أخذه بالشفعة أك باألكلوية .كىكذا فيمن أكصى ببيع شيء من مالو كيحج عنو بثمنو أك يتصدؽ بو
عنو فهو أرث أخذ باألكلوية ].كالفرؽ بين اآلخذ باألكلوية كبين اآلخذ بالشفعة من كجوه منها أف اآلخذ
باألكلوية على التراخي [ ما لم يرض أك يأذف .قرز كلو الرجوع عن األذف قبل البيع من الوصي .قرز ]،
كمنها أف اآلخذ بها أقدـ من اآلخذ بالشفعة مطلقا يعني كلو كانت للخليط كمنها أف حقها يبطل
باالبطاؿ قبل البيع ،كمنها أنها تثبت مع فساد البيع ،كمنها أف حقها يبطل بالموت فبل تورث ذكره
بعضهم كقيل :تورث [ قاؿ في (الغيث) تورث كالشفعة بل ىي أقول] .كمنها أنها تؤخذ بالقيمة ال
بالثمن كلو دفع فيو أكثر إال حيث يكوف الدين أكثر من التركة** كجب*** الزائد كمنها أف حقها بين
الورثة على قدر االنصباء ال على عدد الرؤكس إذا طلبوىا الكل ،فإف طلبها البعض ،فقاؿ الفقيو يحيى
البحيبح :ال يأخذ إال حصتو () كقاؿ أبو مضر بل يخير بين أخذ حصتو أك الكل قيل :كمبنى الخبلؼ
ىل الماؿ باؽ على ملك الميت فيأخذ الطالب كلو أك قد ملكو الورثة فبل يأخذ إال حصتو كفي األخذ
بالشفعة عكس ىذه األحكاـ كيتفقاف في أف المشترم إذا أخرج المبيع عن ملكو كاف للورثة كللشفيع
نقضو كأخذه( .بياف) () كالباقي بالشفعة إذا كاف لهم سبب غير ىذا المبيع [ال ىو ألنو ميراث فبل شفعة
بو ] .كلو ىذا على اختيار قوؿ أبي مضر أف لهم في التركة ملك ضعيف (*) كقد نظم بعضهم الفرؽ
بين األكلوية كالشفعة كىي من كجوه سبعة كىي ىذه :
من كجوه يا صاح سبعة
كفساد بيع فكن ذا ىمة
كباالبطاؿ كتؤخذ بالقيمة
فخذىا منحت بكل كرامة
(*)_ .بياف (**)_فلو لم يدفع فيو أكثر بل طلب الغرما أخذه بالدين كلو أك بأكثر من قيمتو كطلب
الوارث أخذه بقيمتو فقاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح [حيث ال تركة غيره أك تركو التباع .تذكرة معنى
أك حيث يحصل التراضي على الغرما في بيع شيء من التركو( .قرز)] إذا الغرما أكلى ألف في أخذىم
لذلك حقا للميت كىو يراه من الدين (بياف (***)_أما لو كانت القيمة أكثر فما بذؿ فيو من الثمن ككاف
الوفاء يحصل بها ال بالثمن فهل يكوف الوارث أكلى بالعين بالثمن? األقرب أف لو ذلك ما لم يرضى
الغريم بأخذىا بالقيمة فيجبر الوارث حينئذ( .شرح بهراف) (*) فإنها أقدـ من الشفعة
()1/11
_____________________________
كالدليل عليها السنة كاالجماع أما السنة فقولو صلى اهلل [ عليو كآلو كسلم الشفعة في كل شئ كقولو
الشريك( )1شفيع إلى غير ذلك كاالجماع ظاىر إال عن االصم( )2كاختلف العلماء ىل ىي كاردة
على()3القياس( )4أكال ففي شرح االبانة عند عامة الفقهاء أنها كاردة على غير القياس( )5ألنها
تؤخذ( )6كرىا كالف االذية ال تدفع عن كاحد بضرر آخر ،قاؿ في االنتصار كىذا ىو المختار كىو قوؿ
الناصرية كالظاىر من مذىب العترة أنها كاردة على القياس( )7كىو رأم( )8الحنفية ،قاؿ الفقيو محمد
بن سليماف :كلها
__________
( )1كأما كونها على الفور فمن السنة قولو صلى اهلل عليو كآلو الشفعة كالوثبة كقولو صلى اهلل عليو كآلو
كسلم الشفعة كنشطت عقاؿ البعير () كقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم الجار أحق بصقبو إلى غير ذلك
من األحاديث () تمامو إف قيدت تقيدت كإال فاللوـ على من ترؾ (صقب الدار) أم قربو كالسقب
بالسين كالصاد [ سقبت الدار كأصقبت قربت ذكره في مختصر (النهاية)].
( )2كجابر بن زيد قلنا إف صحت الركاية عنهما فهما محجوجاف باإلجماع قبلهما كبعدىما )*( .كابن
عليو من النواصب.
( )3كفي (معيار) (النجرم) ىي ثابتة استحسانا بالقياس الخفي إذ ىي لدفع الضرر كىو مراد من قاؿ
إنها موافقة للقياس كىي مخالفو للقياس الجلي كىو أخذ ماؿ الغير بغير رضاه كىو مراد من قاؿ إنها
مخالفة للقياس( .نجرم بلفظو)
( )4قوم كاختاره في (البحر)
( )5الجلي (*) كىو المذىب كما في كتب أصوؿ الفقو كنظائرىا كاردة على خبلفو( .معيار) (نجرم)
( )6فرع) ككجو شرعيتها المحافظة على حق الشريك كالجار مع رعاية حق البائع كالمشترم حيث نفذ
عقدىما ككفر على المشترم بدؿ المبيع كىو الثمن كاعتبار ذلك رجح علة القياس الخفي على علة
القياس الجلي كىو كونها أخذ ماؿ الغير كرىا( .معيار) (نجرم بلفظو)
( )7الجهد (*) كقواه في (البحر) كاختاره سيدنا (عامر) الذمارم.
( )8اختاره سيدنا (عامر) الذمارم.
()2/11
_____________________________
نظائر( )1كأخذ ()2سلعة المفلس( )3كبيع مالو كماؿ المتمرد لقضاء دينو كنفقة الزكجة()4
فصل (تجب)( )5الشفعة (في كل( )6عين( )7ملكت بعقد صحيح()8
__________
( )1يعني كألخذىا كرىا نظائر.
( )2قد يقاؿ ليست ىذه األشياء نظائر للشفعة ألف بيع ماؿ المفلس كالمتمرد بعوض قد أخذه
كاستهلكو كنفقة الزكجة الستحقاقو بضعها بخبلؼ الشفعة.
( )3ككالفسخ بالعيب كالغرر كنحوىما مما شرع للحاجة إليها كالبيع كاإلجارة( .معيار)
( )4كالقسمة( .زىور) (*) في الحاجة.
( )5أم تثبت.
( )6ككذلك تثبت في المنقوؿ كغيره لعموـ الحق كلم تثبت في عقود التبرعات لعدـ البدؿ كال فيما
عوضو غير ماؿ لذلك كال فيما جهل ثمنو لتعذر تسليمو كال في البيع الفاسد إذ لم يملكو بالثمن كال
المعسر لعدـ تمكنو من البدؿ( .معيار) (النجرم بلفظو)
( )7إال الدراىم كالدنانير إذا باعها فبل يشفع الشريك ألنها ال تملك بالعقد بل يصح () ابدالها
كالمختار ثبوتها كقرره المتوكل على اهلل () كألنها ال تتعين (*) أجرة الدين.
( )8قاؿ الهادم عليو السبلـ في األحكاـ كعندم أف المناقلة* أرض بأرض كالمبايعة يصح عقدىا
كالشفعة فيها** كاشترل النخيل بالنخيل كالدار بالدار ال فرؽ بينهما عندم كال اختبلؼ بينهما في رأيي.
(بلفظو) ]( .قرز) (*) ظاىره كلو كاف موقوفا *** () قبل انبرامو كفي (الكواكب) الحق لو كإنماالحق
للبائع كيكوف كما سيأتي في الفاسد قبل القبض كلعلو يؤخذ من قولو ملكت كال ملك قبل اإلجازة كفيو
تأمل .كجو التأمل أف اإلجازة تكشف ملكو من يوـ العقد بخبلؼ الفاسد فبل يملك إال بالقبض () كعن
(شامي) ال تصح قبل االجازة( .قرز) كالخيار للبائع أك لهما (*) كالعبرة بمذىب البيعين ال بمذىب
الشفيع فلو كاف مذىب الشفيع الفساد كمذىب البيعين الصحة كاف لو أف يشفع ،فافهم.فإف اختلف
مذىب البيعين فمذىب المشترم كقيل : :ال شفعة مع اختبلؼ مذىب المتبايعين( .قرز)[ ىبل قيل :
يترافع الشفيع كالمشترم إلى الحاكم كما حكم بو نفذ كلعلو أكلى .ع سيدنا على رحمو اهلل _)*(].إذا
أفادت الملك عرفا أك حمل فيها لفظ البيع( .قرز) كتلزـ القيمة يعني قيمة ما قابلها( .قرز) (**)_كلفظ
األحكاـ كالمناقلو عندم كالمبايعة األرض باألرض كاشتراء النخل بالنخل كالدار بالدار ال فرؽ بينهما في
رأيي قرز(.بلفظو) إذا كاف بلفظ البيع أك جرل عرؼ بأف ذلك يفيد الملك( .قرز) كيلزـ القيمة أم يعني
قيمو ما قابلها( .قرز) (***)_كلفظ (البياف) (مسألة) من اشترل لغيره شيئا كقاـ فيو شفيع فإف كاف
المشترم فضوليا فالطلب إلى المشترم بعد إجازتو( .بلفظو)
()3/11
_____________________________
بعوض معلوـ ماؿ على أم صفة كانت) ،قاؿ عليو السبلـ :فقلنا في كل عين إحتراز من الحقوؽ()1
كالمنافع( )2فإنو ال شفعة في ذلك كقلنا ملكت إحتراز من العارية كاالباحة( )3كقلنا [ بعقد( )4ليخرج
الميراث كاإلقرار( )5كما ملك( )6بالقسمة()7
__________
( )1على القوؿ بصحة بيعها كىو قوؿ الشافعي كأبي يوسف كمحمد( .بياف) بل يستقيم عندنا كذلك
حيث يدخل تبعا كشفع بالحق ألف ملكو يعتد من التبع (*) كمثاؿ ذلك أف يبيع أرضا كلها حق
االستطراؽ في األخرل فليس لذم األرض الذم فيها الحق أف يشفع ىذا الحق [أك على القوؿ بصحة
بيع الحقوؽ كىو قوؿ الشافعي ؼ كمحمد )*( ] .ليخرج الدين فلو أمهر زكجتيو عقدا في الذمة ثم
اشترل نصفو من أحدىما لم تشفع األخرل لحصتها فيو أك خالعهما على عبد في ذمتها ثم باع من
إحداىما ما عليها لم تشفع األخرل فيو( .حاشية سحولي لفظا) (قرز) (*) قيل :كصورتو أف ينذر شخص
على رجلين بعبد الذمة أف أحد المنذكر عليهما باع ممن نذر عليو فشفع المنذكر عليو المشترل فإنو ال
يصح .منقولة عن محمد بن موسى الذمارم )*( .عند من أجاز بيعها أك يكوف المراد حيث بيع بعضها
إلى من عليو الدين نحو أف يتزكج إمرأتين على عبد في الذمة فباعت إحداىما نصفو فليس لؤلخرل
الشفعة( .قرز)
( )2نحو أف تكوف دارا بين اثنين فيؤجر أحدىما حصتو فإنو ال شفعة لآلخر[ باإلجماع )*( ] .كمن
الدين أيضا فإذا بعت نصيبك من الدين لم يكن للشريك في الدين أف يشفعك كصورتو أف ينذر شخص
على رجلين بعبد في الذمة ثم إف أحد المنذكر عليهما باع حصتو من الناذر فشفع اآلخر فإف الشفعة ال
تثبت.
( )3كالرىن [كالوصية كالنذر( .قرز) ] (*) كالوديعة فليس للشريك أف يقوؿ أنا أستودعها أك أستعيرىا
بالشفعة( .نجرم) ككذا ما يملك باإلحياء كالتحجر كالغنيمة .قرز
( )4في غير المحقر( .قرز)
( )5كالنذر( .قرز)
( )6ككذا ما ملك بالشفعة ألنو يؤدم إلى التسلسل( .قرز)
( )7كلو أتى بلفظ البيع( .قرز) (*) (فائدة) إذا حصل في القسمة لفظ تمليك من دكف قرعة كاف بيعا
كتثبت الشفعة فإف كقع التمليك بعد القرعة فالتمليك لغو كلم تثبت الشفعة ذكر ذلك في (البحر)
ك(الغيث) ك(الزىور) ك(شرح األثمار) كقيل :كلو تمالك على األصح( .قرز) كسيأتي في القسمة في
(شرح) قولو كالبيع( .سيدنا حسن) بن أحمد الشبيبي رحمو اهلل.
()4/11
_____________________________
فإنو ال شفعة فيو كلو قلنا أف القسمة بيع كقلنا صحيح ليخرج ما ملك بعقد فاسد( )1فإنو ال شفعة
فيو( )2كأحد قولي المنصور باهلل تجب فيو الشفعة( )3بالقيمة كقلنا بعوض( )4إحترازا من الهبة()5
كالصدقة( )6بغير عوض فإنو ال شفعة فيهما( )7عندنا كقلنا معلوـ يحترز مما ملك بعوض مجهوؿ
كالصلح بمعلوـ عن المجهوؿ()8
__________
( )1إال أف يحكم حاكم بصحتو كما سيأتي في (شرح) قولو إال ألمر فارتفع( .قرز) (*) بخبلؼ األكلوية
فإنها تصح مع فساد العقد( .قرز)
( )2ألنو معرض للفسخ كألف البلزـ فيو القيمة.
( )3كىو قوم لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم الشفعة في كل شئ كلم يفصل.
( )4مظهر( .قرز) (*) مظهر احتراز من العوض المضمر في الهبة كنحوىا .كب (قرز)
( )5فإف كانت الهبة كالصدقة على عوض ماؿ معلوـ ماؿ مظهر تثبت الشفعة فيها( .قرز) ككذا النذر
على عوض معلوـ( .ىامش بياف) (قرز)
( )6مسألة) كإذا أضمر العوض في الهبة كنحوىا عند العقد كلم يفسر لم تثبت الشفعة فإف فسر من
بعد فظاىر كبلـ ابن مظفر أنها ال تثبت كقد ذكره الفقيو محمد بن يحيى كركم عن حي كالدنا القاضي
أحمد بن محمد حابس أنها تثبت( .مقصد حسن).
( )7خبلؼ ابن أبي ليلى ،فقاؿ يشفع بالقيمة كخبلؼ مالك في الهبة ال في الصدقة .قلنا ال لعرؼ.
( )8ال ما اشترم بعوض مجهوؿ كالجزاؼ كمنو ما صار في المبيعات كالمعامبلت من أف يصحب الثمن
المعلوـ ماال مجهوال كصبرة من حب حيلة مثبل كلم يعلم قدرىا بل تلفت أك بعضها بعد العقد فإنها
تبطل كىذه الحيلة كنحوىا كأف ينذر البائع* بجزء من المبيع أكال ليكوف المشترم خليطا لتبطل شفعة
من عداه كما ذكره في (البحر) من أنها تجوز الحيلة إلسقاطها حيث قاؿ قلت :كال حرج في إسقاط
حق الشفعة كما ال حرج في تجنب ما يلزـ معو حق كتجنب ملك النصاب لئبل تلزـ معو الزكاة كنحو
ذلك إلى آخر ما ذكره عليو السبلـ كىو الذم صار عليو حكاـ زماننا كقرره علماؤنا( .شرح فتح) (*)
ىذا على القوؿ بصحة ذلك الصلح أك المذىب أنو ال يصح () ألنو بيع كبيع المجهوؿ ال يصح ()
حيث ىو بمعنى المبيع (*)_أك بأف يبيع منو األرض أك نحوىا مع استثناء جزء معلوـ مبلصق للجار ثم
بعد البيع ينذر على المشترم بذلك الجزء المبلصق( .حاشية سحولي) (قرز) (*) كذلك ألنو كالبيع
الفاسد كقد مر.
()5/11
_____________________________
كعن المنصور باهلل أنو يشفع فيو بالقيمة كقلنا ماؿ يحترز مما ملك بعوض غير ماؿ كعوض الخلع
كالمهر كالصلح عن دـ ( )1العمد( )2كعوض المستأجر()3
__________
( )1ال عن الدية أك عن ما يستحق إف قلنا * ىي أصل أيضا( .شرح بحر) ك(بياف) .فأما لو صالح عن
الدية يثبت الشفعة فيو.فقيل ع :كيسلم قيمة أم األصناؼ شاء ** كقاؿ س :بل بالدراىم كالدنانير
ككذا أم فيما صولح عن أرش معلوـ فيأخذه الشفيع باألرش كلو حكومة( .بياف) (قرز) (*)_كالمختار
أنهما أصبلف فعلى ىذا ال يصح أف يصالح عما يستحق _)**(.إف الواجب في القيمي قيمتو إال إذا
صار القيمي إلى الشفيع كجب دفعو كما يأتي.
( )2ال إذا صالح عن الدية كأطلق فتثبت الشفعة كيدفع الشفيع أم أنواع الدية شاء يعني قيمتها إذ
تجب قيمة القيميات( .قرز)(*) أك القود أك القتل( .شرح بحر)
( )3قاؿ أبو طالب أك بمنفعة يعني أك يكوف العوض منفعة فإنها ال تبطل الشفعة بل تصح كيسلم أجرة
المثل كأف يؤجر نصف أرض بدار للغير فيها شفعة فإف لجار الدار مثبل أف يشفعها ( )1كيسلم نصف
أجرة المثل لؤلرض ألف المشفوع فيو ماؿ قد كملت شركطو كالمشفوع بو ماؿ في التحقيق كما لو
اشترل أرضا بثوب سلم قيمة الثوب ال ىو بعينو فكذا يسلم قيمة المنفعة كىي ماؿ فعرفت قوة قوؿ أبي
طالب كقد قواه الفقيو يحيى البحيبح (( )2فتح) ( )1كقيل ح :ال شفعة كىو مبني على أف المنافع
ليست بماؿ ( )2لكن قاؿ الفقيو يحيى البحيح :ال تثبت الشفعة عنده إال بعد مضي مدة اإلجارة.
(بستاف) قيل :ككجو ما شكل عليو أف قد ملكو بنفس العقد (*) كصورتو أف يؤجر دارا أك نحو ذلك
بأرض معلومة فإنو يشفعو في األرض كقاؿ ط تثبت [ قوم ] الشفعة باألرض بأجرة المثل( .بياف) (*)
كالمختار بثبوت الشفعة ألف المنافع قاؿ ذكره في (البياف) فيشفع باألجرة يعني أجره المثل كقواه الفقيو
يحيى بن حسن البحيبح (بياف) (*)(فائدة) سئل سيدنا (إبراىيم) السحولي عمن أكصى بموضع معين
عن حجة اإلسبلـ فاستأجر الوصي حاجا يحج عن ذلك الميت بذلك الموضع ثم شفع الشفيع ذلك
أجاب سيدنا أف الشفعة ال تثبت( .قرز) كعن (التهامي) تثبت باألجرة.
()6/11
_____________________________
فالصحيح للمذىب أنو ال شفعة في ىذه األشياء ،كقاؿ الشافعي :تجب الشفعة في الجميع كقلنا على
أم صفة كانت يعني سواء كانت العين تحتمل القسمة أـ ال منقوؿ أـ غير منقوؿ طعاـ( )1أـ غير()2
طعاـ ،كقاؿ الشافعي :ال شفعة فيما ال( )3ينقسم كعند زيد بن علي ك(ح) ،كالشافعي ال شفعة في
المنقوالت كعن المنصور باهلل ال شفعة في المكيبلت( )4كالموزكنات فحملو األمير علي كالشيخ عطية
على أف المراد إذا لم يكن الحب في مدفن كالسمن في زؽ فإف كاف كذلك كجبت فيو الشفعة عند
المنصور باهلل كلما فرغ عليو السبلـ) من بياف ما تجب فيو الشفعة بين من تجب لو ،فقاؿ تجب (لكل
شريك( ))5سواء كاف آدميا أـ غير كمسجد( )6كنحوه( )7كسواء كاف اآلدمي مؤمنا أـ فاسقا أـ
كافرا()8
__________
( )1كذلك كأف يكوف شريكين في أصل طعاـ كالزرع كنحوه ال لو أخذا طعاما ثم خلطا فبل شفعة.
كجوار الشجرة كالبناء كنحوه .يحقق ألنهما قد صارا شريكين لبللتباس( .شامي) ك(قرز)
( )2فائدة) إذا كاف حب في مدفن كضعو لكل كاحد قدر معلوـ ثم باع أحدىما حصتو ثبت لآلخر
الشفعة ألنو ال يمكن تمييز بعضو من بعض( .مفتي) (قرز)
( )3إذ ال ضرر فيو كضرر ما ينقسم قلنا ال نسلم بل الضرر فيو أعظم( .شرح أثمار) قاؿ السيد العبلمة
الحسن بن أحمد الجبلؿ في ضوء النهار كما أظن مثل ىذا يصح عن س رحمو اهلل.لكماؿ حذقو كعدـ
المستند لو من نقل صحيح في ذلك( .بلفظو) كحركفو.
( )4ألنو ال ضرر في قسمتها ألف قسمتها إفراز( .مذاكرة).
( )5كلو حمبل( .قرز) كيبطلها لو كليو (*) ينظر ىل لقولو لكل شريك مزيد فائدة على ما لو قاؿ لكل
مالك( .حاشية سحولي)
( )6يعني ملكو ال الموقوؼ عليو ككصية العواـ كقف على األصح.قرز.
( )7كىي الطريق فيشفع بملكها (*) كالطرقات كالمشاىد كنحوىا كالمراد أف السبب ملك للمسجد
كنحوه كأف يشتريو ذك الوالية ال فيما كاف كقفا عليو فبل يستحق الشفعة( .قرز)
( )8ىذا مطلق مقيد بما يأتي (*) في خططهم على بعضهم البعض كما يأتي( .قرز)
()7/11
_____________________________
صغيرا أـ كبيرا ،كقاؿ الناصر ال شفعة لفاسق إال أف يكوف خليطا( ،)1قاؿ أبو جعفر كشريك الطريق
كالخليط ،كقاؿ الفقيو علي ال شفعة بأرض المسجد ألف المالك ىو اهلل تعالى كىو ال يتضرر( )2كقولو
(مالك( ))3يحترز من ثبلثة أشياء أحدىا أرض بيت الماؿ( )4فليس لئلماـ أف يشفع بها( * )5الثاني
__________
( )1قلنا لم يفصل الدليل كما لو كرث.
( )2قلنا لمصلحة للمسلمين كالضرر عليهم( .بحر) [ كلنا قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم الشريك أحق
بصقبو( .بحر) ](*) ككذا غير الوقف ملك هلل تعالى لقولو تعالى[:إف األرض هلل يورثها من يشاء من
عباده) كلكن الوقف إذا كاف متوقفا لو ما يريد الشفعة كجب لو ذلك فإف قيل :فهبل يصير ما شفع بو
الوقف كقفا ،قلنا ال بل يصير من جملة غلة الوقف ألنو من فوائده كاهلل أعلم .من جوابات القاسم بن
محمد عليو السبلـ.
( )3كيجب على كلي الصغير كالحمل كالمجنوف طلبها تحريا للمصلحة كإال أثم ألف ذلك دفع ضرر
كإف كاف ال يجب الشراء للصغير كنحوه ألنو كسب كجلبو مصلحة فقط( .غاية) كمثلو في (البياف) (*)
مسألة القسمة كالوارث غير خليفة فبل شفعة لو .قرز إذا بيع شقص من تركة مستغرقة إال بعد األيفاء أك
اإلبراء كما مر في البيوع .بحر صوابو إذا بيع إلى جنبو شقص في تركتو كأما ظاىر كبلـ الكتاب فبل
يستقيم إذ لو أخذه باألكلية .مثاؿ أف يكوف للميت المستغرقة تركتو بعض دار أك أرض مشاع فباع شريكو
البعض اآلخر فإنو ال شفعة في المبيع لوارث الميت إذ ال ملك لو يشفع بو ألنو غير خليفة .بحر كقد
تقدـ تحقيقو في البيع في قولو إال الشراء من كارث مستغرؽ باع إلخ.
( )4إال ما اشتراه لو ذك الوالية فلو أف يشفع بو ذكره اإلماـ يحيى( .معنى) كقيل :ال فرؽ ألف الشراء ىنا
لغير معين بخبلؼ المسجد فهو كاآلدمي المعين( .قرز) [كلفظ (البياف) كقاؿ السيد ح تثبت للمسجد
ال لبيت الماؿ] .
( )5كلو اشتراىا اإلماـ .ال فيها فثبت الشفعة( .بياف معنى) (قرز)
()8/11
_____________________________
الموقوؼ عليو فبل يستحق الشفعة باألرض الموقوفة عليو * الثالث المستأجر( )1كالمستعار فإنو ال
شفعة بهما كإنما يستحق الشفعة المالك (في األصل)( )2يحترز ممن ىو مالك( )3للحق ال األصل
فإنو ال شفعة بالحق ،كقاؿ في حواشي المهذب الظاىر من مذىب البلئمة ثبوت الشفعة( )4بالحقوؽ
كقواه الفقيهاف (ؿ م) (ثم) تجب للشريك()5
__________
( )1قاؿ في (الغيث) فإف قلت :قد حصلت ىذا االحترازات بقوؿ كل عين ملكت فما كجو التكرار?
قلت :ذلك قيد في المشفوع فيو كىو ىنا المشفوع بو كىو المسبب فظهر الفرؽ.
( )2ألنو مشارؾ في كل جزء (*) كإذا كانت الشركة في األحجار كاألخشاب المعمور بها ثبتت الشفعة
كلو لم تكن العرصة مملوكة كأف يكوف كقفا كنحوه كذا عن (المفتي) كىو جار على القواعد لحصوؿ
االشتراؾ( .قرز) (*) إنما قدمت لقوتها كإجماع العلماء كألف الشفعة موضوعة بدفع الضرر كالضرر فيها
أكثر( .بستاف) (*) كىو الخليط( .حاشية سحولي) قبل القسمة كأما بعدىا فقد صار جارا ذكره
(النجرم) (شرح ىداية)
( )3مجاز (*) ليس بمالك فيقاؿ صوابو ممن ىو مستحق للحق.
( )4إذا كاف مستقبل () كأف يجرم الماء في أرض مباحة ثم يجيء الغير بجنب مجرل الماء كأما إذا
كاف حقا محضا مضافا فإنو ال يثبت فيو نحو أف يوصى للغير لمركر الماء أك يبيع كيستثنى مركر الماء
فبل يشفع فيو( .زىور) () ذكر ذلك في (تعليق اإلفادة) كالمنصور باهلل كابن معرؼ () ال فرؽ كإف كاف
مستقبل أك مضافا إلى ملك الغير )*(.كما لو اختلط القيمي بالقيمي صار مشتركا فتثبت الشفعة.مفتي
كمثلو عن مي كاختاره المتوكل على اهلل عليو السبلـ كىو ظاىر األز .قرز
( )5مسألة) كإذا كانت أرض بين شريكين ألحدىما المدفر كلآلخر الموقر كلها نهر يسقيها الكل
فالشفعة ثابتة بينهما الشتراكهما في أصل النهر كال يكوف صاحب الموقر* كصاحب الصبابة إال إذا كاف
الماء ينصب إليها من حولها حق لها كال يجرم في ساقية ملك لهما فبل شفعة لو إال على قوؿ من أثبت
الشفعة بالحق فتثبت لصاحب الموقر في المدفر( .بياف بلفظو) أما شفعة صاحب الموقر للمدفر إذا بيع
فبل إشكاؿ التصاؿ الملك بالنهر فإذا بيع الموقر كلم تكن الساقية متصلة بو كإنما يسقي الموقر موج
من المدفر لم تثبت شفعة لصاحب المدفر إال بالجوار ال غير لعدـ اتصالو بالنهر( .قرز) كاهلل أعلم.
(كقيل :ال يشترط االتصاؿ بالمبيع( .قرز) فتكوف الشفعة بالشرب .ع( .قرز) (*)_ىذا ذكره الفقيو
يوسف في (الزىور) قاؿ فيو فبل يضر كوف صاحب الموقر يتقدـ في الشرب ألنو ليس لو أف يعلم على
نصيبو ففارؽ أىل الصبابة( .زىور).
()9/11
_____________________________
في (الشرب)( )1كالشرب بكسر الشين (ثم الطريق()2
__________
( )1ألنو مشارؾ في الجارم كالمجرل( .كواكب) قاؿ في (المقصد الحسن) كفيو تسامح ألف ذلك
إنما يستقيم في ماء السيل كالغدراف التي ال تملك بالنقل فأما ما يملك بالنقل كاآلبار فبل شك أف الذم
نقلو يملكو بالنقل كال يشاركو غيره فيو فبل مشاركة حينئذ في الجارم على أنك ال ترل في تصويرىم في
الشرب إال ما ىو من مسيل أك غدير كما مر في الصور المتقدمة اللهم إال أف يقاؿ المراد االشتراؾ في
أصل الجارم استقاـ كما ىو كالمصرح بو في التعبير المتقدـ لكن لو فرضنا (*) اشتراكهم في المجرل
كال شركة لهم في الماء بل كل كاحد يجرم فيو ملكو من غدير آخر أك بئر أخرل أك يأخذه بالشراء أك
اإلباحة أك نحو ذلك كفي ىذا ال شركة إال في المجرل فقط فبماذا تكوف الشفعة الظاىر أف الشفعة في
ىذه الصورة كما في منزلة الشفعة بالطريق يستوم من لو الشركة في ذلك المجرل أك من لو شركة في
طريق فقط فتأمل( .مقصد حسن) (*) كإذا كاف الماء يسقي صبابة األعلى ثم من تحتو فبل شفعة لعدـ
االشتراؾ في المجرل( .بياف) كظاىر الكتاب ك(التذكرة) كمثلو في (البياف) أنو ال يشترط( .قرز) (*)
كقدـ الشريك في الشرب ألنو مشارؾ في الجارم كالمجرل _أم المقر_ أيضا فكانت مشاركتو أقول
من مشاركة الشريك في الطريق ألف مشاركتو في مسلك الطريق( .كواكب) كإنما كجب الترتيب .أما
الخلطة فقدمت لئلجماع كأما الشريك في الشرب فكما ذكر في الحاشية كأما الطريق فؤلف الضرر فيها
أكثر من الضرر في الجوار كىي شرعت لدفعو كلذلك قدـ الشريك ثم شريك الشرب( .بحر)
( )2ما يقاؿ في الطريق التي في أعراـ األمبلؾ كليس لصاحبها منع المار ىل تمنع الشفعة بين األعلى
كاألسفل مع اتصاؿ الطريق كلو أنو خرب العرـ لزـ صاحب الماؿ إصبلحو أـ حكم على ذلك حكم
سائر الطرؽ النافذة ? الظاىر أف فيها الملك لصاحب األرض كللمار حق فقط فبل يمنع الشفعة للجار
كنحوه كيستحق بها الشفعة في بيع مجاكرتها .من جوابات عبد اهلل (الصعيترم) (قرز) (*) ألنو مشارؾ
في أجزاء كثيرة.
()13/11
_____________________________
ثم الجار المبلصق( ) )1فالشفعة تستحق بأم ىذه األسباب على الترتيب فبل شفعة للشريك في
الشرب مع الشريك في األصل كال للشريك في الطريق مع الشريك في الشرب كال للجار مع الشريك
في الطريق كال خامس لهذه األربعة( )2عندنا كظاىر كبلـ الناصر( ،)3كالمؤيد باهلل أنها تستحق
بالميراث( )4كعند الشافعي ال شفعة إال بالخلطة كصورة الشركة في الشرب أف يكونوا مشتركين( )5في
نهر()6
__________
( )1ككجهو أنو مشارؾ في جزء رقيق فكأنو خليط إال أنو لما كانت الخلطة في جزء يسير غير مقصود
آخر عن األسباب المتقدمة كإف كاف في التحقيق خليطا يقاؿ إنما الخلطة في الجزء الذم ال ينقسم كما
بعده إنما ىو بالجوار فكاف يلزـ أال يثبت كظاىر المذىب ثبوتها مطلقا كاألكلى في ثبوتها للجار عموـ
األدلة نحو قولو صلى اهلل عليو كآلو( الشفعة للجار كالجار أحق بصقبو) كال يحتاج إلى التعليل بالجزء
المشترؾ( .شامي) كعن سيدنا (إبراىيم) (حثيث) ال تتصور شفعة بالجوار ألف الجزء المشترؾ إف كاف
مخلوط فهو خلطة ال جوار كإف لم يكن كذلك بل يكوف متميزا فبل شفعة أصبل لعدـ االشتراؾ فيحقق
كمثل ما ذكره في (الوابل) البن حميد( .بلفظو) عنو لعلو من خط سيدنا محمد بن صبلح الفلكي[رحمو
اهلل].
( )2إال األكلوية.
( )3قاؿ اإلماـ يحيى كىذه المسألة حكاىا أصحابنا للناصر كلم أجدىا مع شدة بحثي عن مسائلو كال
حكاىا الشيخ أبو جعفر كىو من أعظم المحصلين لمذىبو
( )4مسألة) كال شفعة بالميراث خبلؼ الناصر كالمؤيد باهلل قاؿ أبو مضر كىو أقدـ عندىما من الخليط
قاؿ الفقيو علي كلو باع الموركث حاؿ حياتو فلمن كرثو أف يشفعو .كقيل :ؼ :المراد فيما باعو كالوصي
بالوارث بين أخذه بالشفعة أك بالميراث كالمراد األكلوية كىو ظاىر (اللمع).
( )5أم مالكين.
( )6ظاىر (األزىار) ك(التذكرة) ك(البياف) أنو ال يشترط أف يكوف المجرل ملكا متصبل بالمبيع في الغيل
كالسيل كىو القوم كالظاىر من المذىب كاشترطو في (البحر) ك(الهداية) مطلقا أك غيبل.
()11/11
_____________________________
أك سيح ()1كالسوائل العظمى( )2كأصباب الجباؿ( )3المهريقة إلى االمواؿ فهذا ىو الذم يستحق بو
الشفعة كأما صورة االشتراؾ في الطريق( )4التي توجب الشفعة فذلك حيث تكوف غير( )5مسبلة بل
مملوكة ()6ألىل االستطراؽ( )7كأما صورة الجوار التي يستحق بو الشفعة فنحو الجوار في
عراصات()8
__________
( )1كذلك حيث يكونوا مالكين ألصل النهر أك قرار السوائل العظمى ال إذا كانوا مستحقين لها فقط
كأما االشتراؾ في الصبابات حيث سبق بعضهم بعضا باالحمى عليها ككذا إذا كاف مركر الماء في حق
غير مستقل بل مضاؼ [ كصورتو أف يوصي رجل لغيره بمركر الماء أك يبيع كيستثني مركر الماء.
(نجرم) (قرز) فبل شفعة بهذه الشركة بين أىل الدكف [األمواؿ نخ] كال بين أىل األرض [كالنهر].
(نجرم) (قرز) ]
( )2حيث يعلو فيها ما يوجب الملك.
( )3كال عبرة بملك الماء كإنما االعتبار بالمجرل أك بمقر الماء () فأما أىل الصبابة فبل شفعة بينهم إال
بالجوار( .صعيترم) () كقيل :ال بد من كوف المجرل ملكا مشتركا ليكوف المبيع متصبل بالمجرل كظاىر
الكتاب ك(التذكرة) أنو ال يشترط( .قرز)
( )4كالمراد بالطريق المملوؾ قرارىا .ال بمجرد المركر كالسكك النافذة( .بستاف)
( )5كالطرؽ النافذة
( )6كصورة الشركة في الطريق أف يشترياىا معا أك تملكاىا معا بنذر أك أم كجوه التمليكات ثم يتركا من
ذلك المشترم طريقا ال لو ترؾ كل كاحد من ملكو شيئا فليس باشتراؾ في الطريق كإنما ىذا جوار فقط.
(قرز)
( )7كالطرؽ المنسدة أك نافذة شرعت بين األمبلؾ( .قرز)
( )8في القرار .كأما الجبل لو بنى عليو جاراف فبل شفعة بينهما إال إذا كانوا قد أحيوا جميعا ثم بنوا
عليو( .قرز) كالصحيح أنو ال فرؽ بين تقدـ اإلحياء كتأخره إذ قد ملك كل كاحد ما تحت عمارتو
كاتصل الملك بالملك فحصل الجوار .كأما لو بقي فاصل ال ملك لهما فيو فبل جوار كال شفعة[.
(شامي) فقاؿ :ما حكم جوار المدافن المحفورة المتبلصقة في األرض ىل تثبت الشفعة فيما بيع منها
للمجاكرة لعلو يقاؿ إف حفرت في أرض مملوكة ابتداء نظر فإف كانت األرض باقية على االشتراؾ
فالشفعة فيهما لخليطو كيكوف ما نزؿ من عمقها بالحفر من الحقوؽ الداخلة في المبيع إف لم نقل
بملك التخوـ كإف كانت محفورة ابتداء في مباح أك حقوؽ عامة فبل شفعة فيها لعدـ االشتراؾ في
السبب كلو تقاربت.
()12/11
_____________________________
()13/11
_____________________________
مقيس عليهما فإنو ال شفعة بهذا الجوار(( )1كإف ملكت( ))2أسباب الشفعة (بفاسد( ))3صحت
الشفعة كلم يضر كوف العقد فاسدا كعن القاسم كالحقيني ك(ع) أنها ال تستحق بو الشفعة ألنو معرض
للفسخ كاختلف الذين قالوا يستحق بو الشفعة ىل يشترط أف يقع بيع المشفوع فيو بعد قبض السبب
الذم ملكو بعقد فاسد أـ ال يشترط ،قاؿ عليو السبلـ :ظاىر كبلـ أصحابنا أف ذلك يشترط( )4ألنهم
يقولوف إنو ال يملك إال بالقبض( ،)5كقاؿ بعض المتأخرين( )6القياس أف ذلك ال يشرط ألف القبض
كاشف( )7أف الملك حصل بالعقد (أك فسخ) ىذا السبب الذم ملكو بعقد فاسد فإف الشفعة ال تبطل
كلو فسخ (بحكم( ))8بعد أف شفع بو إذا كقع
__________
( )1ما لم يكن عن قسمة ألف بينهما جزء رقيق( .بياف) (قرز)
( )2مسألة) إذا شفع الواىب بما كىب كاف رجوعا عن الهبة كال تصح الشفعة ألنو ملك من حينو كىو
األصح( .بياف) [ أما لو شفع بما كاف قد أكصى بو بعد موتو فبل يبعد أف يكوف رجوعا عن الوصية كتصح
شفعة ألنها باقية على ملكو قبل موتو كإنما تستقر بالموت( .قرز) ]
( )3ال بمعاطاة فبل شفعة فيو كال بو .كمعناه في (البياف)(.قرز)
( )4أك كقع الحكم بصحة ذلك الفاسد ثم كقع بيع المشفوع فيو فلو فبل قبض السبب( .قرز)
( )5أك حكم حاكم بصحتو( .قرز) [باألذف( .حاشية سحولي) ]
( )6الفقيو يوسف
( )7فإف كاف المبيع موقوفا كبيع بجنبو شئ قبل االجازة كانت الشفعة لمن استقر لو الملك ألنها
منعطفة من يوـ اإلجازة إلى يوـ العقد ك(قرز) (*) يقاؿ الكشف ال يكوف إال في الموقوؼ( .مفتي)
( )8فإف قلت :أليس الفسخ بالحكم نقض للعقد من أصلو حتى كأنو لم يكن فهبل بطلت الشفعة قلت:
قد ذكر الفقيو علي أف القياس بطبلنها لهذه العلة كالصحيح عندم ما ذكره الفقيو يحيى البحيح كذلك
ألف الحكم بالشفعة ال ينقض إال بأمر قطعي كمن الناس كىو الشافعي من ال يقوؿ إف فسخ الحاكم
نقض للعقد من أصلو( .غيث بلفظو)(*) أك تراضي( .قرز)
()14/11
_____________________________
الفسخ (بعد الحكم بها())1ذكره الفقيو (ح) كركاه الفقيو علي عن أبي مضر كإف تفاسخا( )2قبل
الحكم بالشفعة بطلت قاؿ موالنا عليو السبلـ :كىكذا لو فسخ بعيب( )3أك رؤية ( )4بالحكم لم يبطل
ما قد أخذه بالشفعة) ك قاؿ الفقيو علي :القياس بطبلف الشفعة إذا كاف الفسخ بالحكم ألنو نقض
للعقد من أصلو ،قاؿ موالنا (عليو السبلـ كالصحيح عندم ما ذكره الفقيو (ح) كأبو مضر (فائدة) اعلم
أف البائع بعقد فاسد مهما لم يسلم المبيع فلو أف يشفع بو( )5ألنو قبل التسليم على ملكو( )6كإذا
شفع ()7
__________
( )1أك بعد التسليم طوعا( .حاشية سحولي)[ك قيل :إال بالتراضى تمت)] (*) تنبيو أما لو ملك بعقد
فاسد فشفع بو ثم أراد الحاكم أف يفسخ العقد لفساده فطلب الشفيع تأخير الفسخ حتى يحكم لو
بالشفعة احتمل أف لو ذلك كما ذكره في الوافي إذا (*) شفع في السبب المستشفع بو أخر الحكم عليو
بالشفعة حتى يحكم لو بالشفعة كاحتمل خبلؼ ذلك كىو أنو ال يؤجل في الفاسد كلكن يحكم لمن
سبق( .غيث)
( )2كلو بالتراضي.
( )3كقد تقدـ أف الشفعة تصرؼ فكيف ترد بخيار الرؤية كلعلو على أحد االحتمالين .كأما العيب
فمستقيم قبل العلم بالعيب( .قرز) قبل العلم بالغيب.
( )4ىذا على القوؿ بعدـ بطبلف خياره بالشفعة كالصحيح خبلفو كما تقدـ )*( .كجو التشكيل أف
الشفعة تبطل خيار الرؤية كقد تقدـ .يقاؿ حكم الحاكم بثبوت خيار الرؤية على أحد احتمالين كال كجو
للتشكيل.
( )5غيره( .قرز)
( )6كىكذا في المبيع الموقوؼ إذا بيع شيء بجنبو قبل اإلجازة فيو كفيو تأمل [ .كجو التأمل أف
اإلجازة تكشف ملك المشترم من يوـ العقد بخبلؼ الفاسد كقرر أنها لمن استقر لو الملك ألنها
منعطفة من يوـ اإلجازة إلى يوـ العقد( .قرز) بخبلؼ الفاسد فبل يملك إال بالقبض( .قرز) فالشفعة
لمالكها بشرط أف يقع الحكم أك التراضي قبل اإلجازة( .كواكب) إف قبل أنو تصرؼ فهبل يبطل العقد.
من (شرح) (التهامي) خط (المفتي) ]
( )7غيره( .قرز)
()15/11
_____________________________
بو ثم سلمو للمشترم ىل تبطل شفعتو ،قاؿ عليو السبلـ :ال نص ألصحابنا في ذلك كالقياس أف ال
تبطل( )1إف قلنا :إف ملكو من يوـ القبض ال من يوـ العقد فلو شفع بو كقد سلمو ثم فسخ عليو
بحكم ،قاؿ عليو السبلـ :فمفهوـ كبلـ الفقيو (س) في التذكرة أنها تتم شفعتو( )2كفيو نظر(( )3إال)
أف تكوف أم ىذه األسباب ملكا (لكافر)()4
__________
( )1إف قد حصل الحكم بها أك التسليم باللفظ كإال بطل كما سيأتي في الفصل الثاني.
( )2ألف إثبات الشفعة للبائع كالمشترم يؤدم إلى الملك بين مالكين في المشفوع بو كقد قالوا ال
تبطل شفعة المشترم كإف فسخ بعد الحكم بها( .غيث) يعني يشفع بو البائع كالمشترم بل الشفعة
للبائع حيث فسخ البيع سواء فسخ بالتراضي أك الحكم ،كاهلل اعلم.المختار أنها ال تعود الشفعة للبائع
ألف حالة البيع كىو في ملك غيره كأيضا فإنو يؤدم إلى ملك بين مالكين في المشفوع بو.كمقدكر بين
قادرين.
( )3المختار ال شفعة( .قرز) (*) ألنو يؤدم إلى ملك بين مالكين كمقدكر بين قادرين () (نجرم) كالى
أف يشفع البائع كالمشترم( .رياض) يقاؿ ىو ملك أحدىما فقط () يعني مصنوعا بين صانعين ألف ما
فعلت أنت يمتنع أف يفعلو غيرؾ بعد فعلك.
( )4حاؿ العقد فلو كاف مسلما حاؿ العقد ثم ارتد كطلب فموقوؼ يعني ارتد قبل العلم بل ال يصح أف
يطلب حاؿ الردة إذا كاف المشترم مسلما فإف أسلم ثبتت لو كإف لحق كرثت عنو كأما إذا طلبها قبل
ردتو فظاىر كإف لم يطلب بل تراخى أك نحوه بطلت عليو فإف طلبها الوارث فموقوؼ فإف لحق ثبتت لو
كإف أسلم بطلت( .ىبل) (قرز) (*) سؤاؿ :كىو يقاؿ :إذا كاف المذىب قوؿ الهادم عليو السبلـ أف
ال شفعة لهم على المسلمين فكيف صح البيع منهم كلم تصح الشفعة ? الجواب :أف البيع يؤخذ
بالتراضي كالشفعة بالقهر( .غيث) (*) كال تبطل بردة الشفيع بعد البيع ذكره في (البحر)(.بياف بلفظو)
كعليو ما لفظو لعلو حيث كقعت الردة بعد الطلب أك قبل العلم فإف لحق فلورثتو كإف رجع إلى اإلسبلـ
فلو إال أف يكوف قد علم بالشفعة حاؿ الردة كلم يرجع إلى اإلسبلـ على الفور كيطلب* بطلت شفعتو
ألنو أتى من قبل نفسو( .قرز) (*)_ك عن القاضي (سعيد الهبل) تبطل ألف إسبلمو إعراض كفي ح فإف
رجع إلى اإلسبلـ قوال لم تبطل عليو ،كلعلو يفهم اآلف بقولو أك فرض تضيق لم يبطل( .قرز) (*) كلو
تأكيبل( .قرز)
()16/11
_____________________________
فبل شفعة لو (على مسلم مطلقا( ))1أم :سواء كاف في خططنا أـ في خططهم ىذا قوؿ الهادم عليو
السبلـ في األحكاـ ،كالناصر كالمنصور باهلل لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم (اإلسبلـ يعلو كال يعلى
عليو)( ،)2كقاؿ المؤيد باهلل ك(ح) كالشافعي أف لهم الشفعة لعموـ األدلة كألنو حق يراد بو دفع الضرر
فاستول فيو الكافر كالمسلم كاختلفوا ىل تثبت الشفعة للذمي على ذمي في خططنا( )3أـ ال فالذم
ذكره في األحكاـ أنو ال شفعة لذمي على ذمي في خططنا ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىو الذم أردناه
بقولنا (أك كافر في خططنا( ) )4كقاؿ في المنتخب كالمؤيد باهلل ك(ح) ،كالشافعي إف لهم الشفعة على
بعضهم بعض كلو في خططنا ،كأما في خططهم فالشفعة لبعضهم( )5على بعض ثابتة باإلجماع
كخططهم :أيلة( )6كعمورية()7
__________
( )1فإذا كاف الثمن خمرا فالقيمة يوـ العقد( .قرز) (*) ألنهم ليس لهم حق البقاء كالتملك( .زىور)
( )2كلقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم (ال شفعة لذمي على مسلم) (أنهار) كلقولو صلى اهلل عليو كآلو
كسلم (ال شفعة لليهودم كال للنصراني) (زىور) (*) كألنو ال حق لهم في السكنى في خططنا .كلقولو
تعالى{ :كلن يجعل اهلل للكافرين على المؤمنين سبيبل} .غيث
( )3ألنا ال نؤمر بدفع جميع الضرر عنهم( .ىداية) كفي (الغيث) أنهم ال يستحقوف القرار كإنما لهم
حق السكنى كالتملك ال غير فينظر كفي بعض الحواشي كإنما(*) لهم حق السكنى ال التملك (*) العبرة
بخطط المسلمين كقت النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم.
( )4في المنقوؿ كغيره على األصح.
( )5فلو بيعت دار في خططهم إلى ذمي [ ك أما إذا كاف البيع إلى مسلم فالشفعة للمسلم فقط.
(قرز)] كلها جوار مسلم *كذمي فعن بعض الناصرية يشفع المسلم كحده كقيل :كىو الصحيح :إنهما
يشتركاف كىذا ىو الظاىر للمذىب( .نجرم) ك(بياف) _)*(.جاراف نخ
( )6كفي (المصباح) بيت المقدس معرب.
( )7بلد بالركـ( .قاموس) )*(.بتشديد الميم كتخفيف الياء( .قاموس).
()17/11
_____________________________
كفلسطين( )1كنجراف ،قاؿ الفقيو علي :كالشفعة لهم( )2في المنقوالت( )3ثابتة في خططنا باإلجماع
( .)4كاعلم أف المستحقين للشفعة كإف كانوا مترتبين في االستحقاؽ على الترتيب المتقدـ فإف طلبهم
إياىا ال ترتيب فيو ،كلهذا قاؿ عليو السبلـ ( :كال ترتيب في الطلب( ))5بل متى علم الجار بالبيع
طلب الشفعة فورا كإف كاف ثم خليط فلو تراخى( )6بطلت شفعتو( )7كسواء طلبها الخليط أـ لم يطلبها
(ك) إذا كاف في المبيع شفيعاف مستوياف في سبب كاحد لكن أحدىما لو سبب آخر( )8مع ذلك
السبب( )9فهل يستحق الشفعة دكف من لو سبب كاحد اختلف في المسألة ،قاؿ عليو السبلـ :
فالمذىب ما ذكرناه كىو أنو (ال فضل()13
__________
( )1بكسر الفاء كفتح البلـ ذكره في التمهيد قيل :كىي بيت المقدس (*) كىي القرية التي كانت
حاضرة (البحر) (*) كخيبر كقسطنطينية كىي اسطنبوؿ في لغة الغرب.
( )2على بعضهم البعض.
( )3قوم كإف كاف خبلؼ (األزىار) كالمختار ما في (األزىار) ك(قرز)
( )4قوم عند من أثبتت الشفعة في المنقوالت.
( )5إذا كاف عالما ال جاىبل فبل تبطل ك(قرز) (*) إذ سببها العقد ال ترؾ األكلى( .بحر)
( )6مع علمو أنو يستحق الطلب مع كجود الخليط كلم يطلبها ك(قرز) [كاعلم أف التراخي مبطل( .قرز)
ال إذا كاف جاىبل فبل يبطل]
( )7مع العلم( .قرز) (*) فعلى ىذا يطلب صاحب الشرب مثبل مع كجود الخليط لجواز أف تبطل على
الخليط فإف لم تطلب بطلت شفعتو مع علمو أنو يستحق الطلب مع الخليط كأف تراخيو مبطل( .قرز)
( )8أضعف منو .قرز (*) كشريكي أصل مع شريك في الشرب ،أك شريكي شرب كألحدىما شركة في
الطريق أك شريكي طريق كألحدىما جوار فالشفعة بينهم على سواء( .أثمار) ك(معيار) كقرره في (حاشية
سحولي)( .قرز)
( )9نحو أف ينفرد بالجوار كيشتركاف في الطريق( .غاية)
( )13يعني لو كاف ألحد الشفعاء شركة في الشرب مع كونو خليطا كاآلخر خليطا فقط فهما على سواء.
سماع (*) كىو الذم صححو القاضي زيد( .غيث) كجو كبلـ القاضي زيد القياس على ما لو اشتركا في
الشرب كانفرد أحدىما بالجوار فإنو ال حكم للجوار ذكره في الكافي كادعى فيو اإلجماع [ ككجو كبلـ
ط أف مضرة الجار كالمشارؾ في الطريق أكثر من المضرة على المشارؾ في الطريق كليس بجار.
(غيث)]
()18/11
_____________________________
بتعدد السبب( ))1بل يستوياف ،كقاؿ أبو طالب( : )2بل يستحق الشفعة ذك السببين دكف ذم السبب
الواحد (ك) كما ال فضل بتعدد السبب كذلك (كثرتو() )3فيستحق الشفعة على عدد الرؤكس ( )4دكف
االنصباء فلو كاف ألحد الخليطين ثمن كلآلخر ثبلثة أثماف( )5كاف المشفوع فيو بينهما نصفين ،كقاؿ
مالك إنها على قدر االنصباء( )6كىو أحد قولي الناصر عليو السبلـ أما إذا استحق الشخصاف الشفعة
بسبب كاحد كالطريق أك الشرب لكن أحدىما أخص بالمبيع فإف الشفعة ال تكوف لهما جميعا (بل)
لؤلخص دكف ( )7اآلخر كإنما استحقها
__________
( )1المختلف( .قرز)
( )2كقواه اإلماـ في (البحر) قاؿ :ألنها شرعت لدفع الضرر كضرره أكثر( .شرح فتح)
( )3كينبغي أف يأتي فيو خبلؼ أبي طالب (*) المتفق( .قرز) (*) ىكذا لو قاـ شفيعاف أحدىما مشارؾ
في ساقيتين أك طريقين كالثاني في أحدىما فهما على سواء ،ككذا لو كانا جارين أحدىما من جهتين
كالثاني من جهة( .كواكب) (قرز)
( )4ػ بخبلؼ األكلوية فإنها على قدر األنصباء .قرز
( )5كالمبيع نصف (*) ألف الضرر يرجع إلى المالك.
( )6ألف السبب في أخذه الملك فاعتبر تقديره ككجو كبلـ (األزىار) القياس على زيادة الجراحة من
أحد القائلين كزيادة أحد البينتين كضماف المعتقين للعبد (*) لشريكهما( .أنهار).
( )7كىذا الكبلـ المتقدـ في الشفعة في األرض التي على النهر كأما نصيبها في النهر ففيو ثبلثة أقواؿ
للمذاكرين األكؿ ذكره الفقيهاف ( ؿ م ) أف النصيب في النهر لمن شفع األرض سواء قاؿ بعتك ىذه
األرض كنصيبها من النهر ،أك قاؿ :بحقوقها .الثاني الفقيو ع عن بعض المذاكرين أف أىل الضياع في
النصيب من النهر على سواء ألنو ال خصوصيو ألحدىم بالنظر إليو .القوؿ الثالث :ركاه في (التقرير)
عن األمير مجد الدين أنو إف قاؿ بعتك األرض كنصيبها من أشترل أىل في النصيب من النهر كإف قاؿ
تحقيق كمكاف نصيبها من النهر لمن يشفع األرض( .شرح بهراف)
()19/11
_____________________________
(بخصوصو( ))1كىذا إنما يتصور في شريك الطريق( )2كالشرب فإذا كاف الزقاؽ ال منفذ ()3لو كفيو
ثبلث دكر( )4كالدار المبيعة في الوسط فإف صاحب الدار األكلى( )5ال يستحق الشفعة بل
صاحب( )6الداخلة( )7ألنو ينقطع حق صاحب الدار األكلى من الطريق كيبقى صاحب الدار الداخلة
شريكا لصاحب الدار المبيعة فكاف أخص فلو كانت الدار المبيعة ىي األكلى استول الداخبلف()8
__________
( )1كأما إذا كاف أىل األرض يسقوف من كادم أك من عين فواره من دكف استخراج الماء أك جذبو إلى
الماؿ فبل شفعو بينهم بالشرب[ بل الجوار] ككذا إذا كاف الماء يسقى األسفل بصبابة من األعلى من
دكف اشتراؾ فبل شفعة بينهم( .قرز) بالشرب بل بالجوار أيضا( .قرز) أك كاف لهم ملك غيرىم حق
المركر فقط كال شركو بينهم في أصل النهر كالمحاربة فبل شفعو بالشرب بل بالجوار أيضا إذ ال ملك
بينهم مشترؾ .سيدنا علي ابن أحمد رحمو اهلل )*(.االختصاص في الحقيقو من كثره السبب فتأمل .بل
بقوه السبب إذا الخلطة أقول من الشرب كالشرب أقول من الطريق فبل اعتراض.
( )2كالبد أف يكوف ملكها متصبل بالمبيع ككذا النهر كظاىر (األزىار) ك(التذكرة) كموضعاف في (البياف)
ال يشترط ذلك( .بياف) (قرز)
( )3فإف كانت نافذة فبل شفعة بها ألف الناس فيو على سواء( .قرز)
( )4في جانب كاحد أك جانبين.
( )5الخارجة.
( )6كإف أبطل صاحب الداخلة شفعتو كاف لصاحب األكلى ؛ ألنهم مشتركين في الطريق كىو متصل
بالمبيع.ع كمثلو في (البياف) (قرز)
( )7كالمسامت لها في الباب كنحوه( .بياف) ككذا المنشر الذم يدخل منو الماء إلى األرض كمسامت
البئر في األراضي كمسامت الباب في الدكر ذكره صاحب (البياف) (قرز)
( )8ككذا من كاف بابو مسامتا لباب المبيعو فهم الكل على سواء .كمناشر الجرب كؤلبواب( .قرز) فعلى
ىذا أف كورة البئر أك الغيل كباب السكة كمناشر الماء كاألبواب كأسفل الوادم كداخل السكة كلفظ
(البحر) كال شفعة لؤلعلى مع األسفل من شركاء الشرب إذ ينقطع حق األعلى عما بعد المبيعات كيبقى
حق األسفل فهو أخص( .بحر)
()23/11
_____________________________
في استحقاؽ الشفعة كلو كانت المبيعة ىي الداخلة استحق الشفعة األكسط ألنو أخص( )1ىذا قوؿ
الهادم عليو السبلـ ،كالمؤيد باهلل أخيرا كىكذا عن (ؼ) كمحمد ،كقاؿ أبو حنيفة ،كالمؤيد باهلل في
قديم قوليو :إنو ال حكم لؤلخصية بل يستحق الشفعة من تحت المبيعة( )2كمن فوقها من أىل الزقاؽ
كىكذا عن الناصر كابني الهادم ككذلك حكم األراضي التي يجرم()3
__________
( )1بالجوار [( .شرح نجرم) ] كقيل :بالطريق( .صعيترم) ك(دكارم) [ كفائدة الخبلؼ لو كاف في
ظهرىا دار( .دكارم) إف قلنا بالجوار فالشفعة بينو كبين صاحبو الدار التي إلى ظهرىا
ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ باألخصين اختص بها صاحب الوسط.
(قرز) ](*) كإذا ترؾ األخص شفعتو أك بطلت بسبب () استحقها من بعده خبلؼ األستاذ كأحد قولي
المؤيد باهلل( .بستاف) [ .قلنا :بل يستحقها من بعده كلو عدـ األخص )( ].كاف لؤلقرب من األعلى.
(كواكب) ككذا في الشرب )*( .كإنما جعل باالختصاص ألف ملكهم كملك صاحب الدار الداخلة
متصل( .قرز)
( )2لملكهم قرارىا.
( )3فرع) كمن استحق األراضي بالشفعة [بالخليط( .قرز)] استحق نصيبها من الغدير( .بحر) [ كلفظ
(البياف) (مسألة) كإذا كانت الضيع متفرقو قد تشرب من بئر أك غدير مشتركا بينها الكل فما بيع في
أحد الضياع فالشفعة فيو ألىلها على حسب االختصاص [سواء كانت المجارم ملكا أك حقا] دكف
سائر الضيع كأما نصيبها من البئر أك الغدير حيث بيع [أك دخل تبعا( .قرز)] معها فالشفعة لهم الكل
ألنهم شركاء فيو( .بياف بلفظو) ] قاؿ في (البياف) يشترط ايصاؿ () الملك من األراضي إلى النهر
كظاىر (األزىار) ك(التذكرة) ال يشترط( .قرز) () كقيل :ال الستوائهم * في الغدير ،قلنا :الحق يدخل
تبعا .منو باللفظ (*)_ ذكره الفقيو علي عن بعض المذاكرين كقيل :إف قاؿ كنصيبها فلهم جميعا ،ال إذا
قاؿ بحقوقها قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح كيؤخذ من ىذا أنو يدخل حقا ال ملكا .كأما الشركاء
في الشرب فبل يخلوا إما أف يشتركوا في أصل النهر أـ ال ،إف كاف االشتراؾ في أصل النهر فإف كاف
لكل كاحد ساقية منفردة كبيعت إحدل األراضي كانت الشفعة لهم جميعا إذ ال اختصاص ألحدىم ،
ككذا إف كاف للضيعو نهراف رأس أحدىما في الجهة التي في أسفل النهر اآلخر فالشفعة لهما على سواء
إذ ال اختصاص .أم عند البيع لدكرانها معو كجودا كعدما فهو علة كجودىا كثبوتها فلذا لو سلمها قبل
العقد لم تبطل إذا ال يتقدـ الحكم على سببو( .شرح ىداية) أليهم بأم النهرين كأما إذا كاف النهر
سواقي في متفرعو كفي كل ساقية شركاء يسقوف منها أراضيهم فإذا بيع بعض ىذه األراضي كانت الشفعة
فيها للشركاء في ساقيتها دكف سائر أىل النهر لخصوصيتو( .شرح أثمار)
()21/11
_____________________________
إليها الماء فإف كانت الدار في( )1درب( )2دكار لم تكن الشفعة بالجوار بل لهم( )3على سواء
(تنبيو) لو كاف في أقصى السكة المنسدة مسجد(،)4
__________
( )1كىكذا إذا كانت البيوت محيطة بحافة أبوابها إلى تلك الحافة ككذا في الشارع النافذ الذم يخص
المحصورين( .قرز) فالشفعو بينهم على سواء( .قرز)
( )2يعني شارع دكار بحيث أف كل كاحد منهم يأتي إلى داره من أم الجانبين شاء كلو كاف أحدىما
أقرب إلى داره فهما على سواء في الشفعة في الطريق( .كواكب) (*) كالدرب الجديد في صعده.
( )3بالطريق
( )4أك كقف عاـ كالحماـ كنحوه] (بياف)( .قرز) (*) أك كفقا لما شاء( .قرز)
()22/11
_____________________________
فقاؿ في البياف :ال شفعة بينهم بالطريق( )1ألنها كالنافذة ،كقاؿ الفقيو يحيى البحيح :إف كاف المسجد
متقدما على عمارة الدكر فبل شفعة كإف كاف متأخرا فالشفعة ثابتة كلقائل( )2أف يفصل كيقوؿ :إف بني
بإذف أىل الزقاؽ بطلت الشفعة( )3ككاف كالنافذ ألنهم أسقطوا( )4حقهم كإف كاف من غير إذنهم()5
فالشفعة باقية (( )6كتجب)( )7الشفعة(( )8بالبيع( ))9فبل تجب قبلو كلهذا فائدتاف كىما أنو ال يصح
طلبها قبلو كال تسليمها()13
__________
( )1كقاؿ اإلماـ المتوكل على اهلل تثبت لهم الشفعة كإف شاركهم السبيل (*) بل بالجوار فقط( .قرز)
( )2الفقيو يوسف كفي (البياف) السيد ح.
( )3كىكذا كلو حيث كاف بابو إلى السكة فحكمها حكم النافذة كإف كاف إلى خارج فحكمو حكم
المنسدة( .غيث) (قرز)
( )4فإذا كاف المسجد في كسط السكة ثبتت الشفعة بالطريق فيما بعده ال فيما قبلو فبل شفعة [إال
بالجوار( .قرز) (قرز)
( )5أليس الكبلـ مفركض بعد صحة كونو مسجدا [( .مفتى) كىذا لم قد صح مسجد فينظر.
( )6بالطريق )*( .كلم يصح المسجد( .دكارم).
( )7أم تثبت
( )8يعني باقي الشفعة جميعا قبل البطبلف على سواء فكذا في الحاؿ .كقيل :لمن يلي المبطل كيكوف
المبطل كالمعدكـ كالشفعاء إذا بطلت شفعة الخليط استحقها صاحب الشرب ال الجميع( .مفتي) (قرز)
( )9قاؿ القدكرل[ بضم القاؼ كالداؿ منسوب على بلد يفعل فيها القدكر ذكر معناه ط في (شرح
بحر) كنيتو كاسمو أبوا الحسين أحمد بن محمد بن جعفر صاحب المختصر] .من الحنفية تستحق
بالبيع ،كتستقر بالطالب ،كتملك بالحكم أك التسليم باللفظ قاؿ الفقيو يحيى البحيح :كىذه عبارة
رشيقة( .غيث)
( )13بخبلؼ األخذ باألكلوية فتبطل باإلبطاؿ قبل البيع( .بياف) (قرز)
()23/11
_____________________________
[ (كتستحق بالطلب( ))1أم :ال حق للشفيع( )2إال بعد طلبو لها( )3كلهذا فائدتاف األكلى أف
المشترم ال يكوف متعديا بما فعل قبل طلب الشفيع()4
__________
( )1كالمراد تتوقف على الطلب ،كإال فحق الشفيع سابق لملك المشترم كما مر.
( )2مسألة) كإذا كانت الشفعة لمحجور عليو صح طلبها ىل ماراه الحاكم( .قرز) (مسألة) كإذا طلب
الشفعة كعرؼ من قصده عدـ رغبتو في الشفعة كإنما ىو يريد طلبها كيأخذ ثمنها مع غيره ثم يعطيو
المبيع من الثمن فإف ذلك المبيع من شفعتو فإف ذلك ال يمنعمن شفعتو( .بياف) كلفظ ح قاؿ في
(اإلفادة) كيجوز أف يشفع كيستقرض الثمن أك يجعل المشفوع لصديق مع إشارة( .قرز)
( )3كالثالثة امتناع الفسخ كالتقايل( .قرز) (*) (مسألة) (ذكر المؤيد باهلل في (الزيادات)] أف الشفيع إذا
طلب الشفعة كاف للمشترم مطالبة الشفيع كمرافعتو إلى الحاكم على أنو يعد لتسليم الثمن إلى ثبلثة أياـ
،أك يأخذ منو الكفيل بذلك فإف قصر في تحصيلو أبطل الحاكم شفعتو قاؿ الفقيو يوسف في (شرح)
(الزيادات) كىذا بخبلؼ سائر الدعاكم فإف المدعي عليو ال يقوؿ للمدعي تم علي دعوا ؾ كإال
ضمنت أنك إذا لم تطالب إلى يوـ كذا فقد ابطلت دعواؾ ألف على المشترم مضرة من حيث أنو ال
يزرع كال يتصرؼ بعد طلب الشفعة إال كيكوف متعديا فلو أف الشفيع قر قبل أخذ الكفيل منو بذلك جاء
الخبلؼ فعلى قوؿ المنتخب كاألخوين ىو على شفعتو كإف لحق المشترم الضرر كعلى قوؿ الفنوف أنو
إذا فرط في احضار الثمن بطلت شفعتو( .مقصد حسن)
( )4كلو علم أنو سيطلب (*) لكنو لو فرط بعد طلبها كفي المبيع خلل ? يحتمل أف الحاكم ينصب عن
الشفيع كيؤجل عن المنصوب مشركطا فإف لم يأت أبطل شفعتو فهذا قياس [قولهم] شفعتو فهذا قياس
أف للمشترم مرافعة الشفيع الخ كيحتمل أف الحاكم يأمر المشترم بإصبلح الخلل ثم إذا رجع الشفيع
كحكم لو رجع المشترم بالغرامة كفاء بالحقين كإال فات الغرض من فائدة نصب الحكاـ لمصالح
المسلمين .كاالحتماؿ الثاني أقول .من إفادة سيدنا محسن الشويطر رحمو اهلل.
()24/11
_____________________________
الثانية أف الشفعة ال تورث( )1قبل الطلب (كتملك) بالحكم بمعنى أف الشفيع يملك المشفوع فيو بأحد
أمرين إما (بالحكم) بالشفعة (أك التسليم( ))2من المشترم (طوعا() )3كال تملك قبل حصوؿ أحد
ىذين األمرين كلهذا فائدتاف األكلى أف تصرؼ الشفيع في المشفوع فيو قبل أف يحصل أحد ىذين()4
األمرين ال يصح الثانية أف الشفيع قبل أف يحصل أحد ىذيناألمرين ال يستحق االجرة لتلف المنافع()5
كال يستحق ضمانا للرقبة
فصل في بياف ما تبطل بو الشفعة كمسائل( )6تعلق بذلك()7
__________
( )1بعد علمو كالتمكن ك(قرز)
( )2سؤاؿ في رجل شرل أطيانا في بلد غير التي ىو فيها فصار يؤذم أىل تلك البلد فحصل الحديث
بينهم أنو قاؿ سلموا إلى الدراىم كأنا مشفع لكم في جميع ما قد شريتو فقالوا صواب فقاؿ أشهدكا إني
مشفع لهم حاضرىم ،كغائيبهم فقالوا :قبلنا ككانوا عالمين بالشرل كبعضهم بايعين كقد بطلت شفعتهم
فهل ىذا من كجوه المملكات يملكوف الماؿ بو أـ ال .أجاب المتوكل على اهلل أنو إف كاف الخطاب لغير
البايعين فهو مع باب التوليو كإف كاف الخطاب للبائعين فهو من باب اإلقالة.
( )3بعد قبضو كقيل :ال يشترط كما يأتي
( )4أك بعد التسليم قبل القبض( .قرز)
( )5األصح أنو كضماف المبيع حيث سلم [كيستحق األجرة باستعمالو مع التقدمة ] .طوعا ال إذا سلم
بالحكم استحق الضماف [إف جنا أك فرطا( .قرز)] كاألجرة إذا استعمل مطلقا () كلو قبل القبض( .قرز)
() سواء بقي أك تلف مع االستعماؿ.
( )6االشهاد كالسير.
( )7في قولو :فلو أتم نفبل ركعتين.
()25/11
_____________________________
(ك) جملة ما تبطل بو الشفعة عشرة( )1أمور األكؿ أنها (تبطل بالتسليم( )2بعد البيع) فإذا ،قاؿ
الشفيع للمشترم( )3سلمت لك ما أستحقو من الشفعة أك نحو ذلك( )4بطلت شفعتو إذا ،قاؿ ذلك
بعد البيع( )5ال قبلو( )6فبل تبطل بذلك (كإف جهل() )7الشفيع أف البيع لما يقع فسلم الشفعة جاىبل
[ (تقدمو() )8بطلت شفعتو كال تأثير لجهلو ،قاؿ أبو مضر إنما تبطل في الظاىر ال في الباطن كقيل()9
(ل) بل في
__________
( )1بل أحد عشر إذا قاؿ :شفعت كلي الخيار( .قرز) كالثاني عشر االعتبار( .قرز)
( )2كظاىر اإلطبلؽ بطبلنها بالتسليم بعد البيع كتمليكها الغير بعد البيع كلو كقع بعد الطلب مهما لم
يحكم لو أك سلمت طوعا )*( .حيث ال خيار للبائع أك لهما كإال فبل تبطل كال يكفي الطلب في مدة
الخيار كعليو (األزىار) في قولو كإذا أنفرد بو المشترم الخ( .قرز)
( )3أك لغيره( .قرز)
( )4الدعاء للمشترم نحو بارؾ اهلل لك.
( )5أم لفظ تفيد اإلبطاؿ سواء أفاد بصريحو أك بالداللة عليو فاألكؿ نحو عفوت عن شفعتي أك
أبطلتها أك أسقطتها كالثاني نحو بع ممن شئت أك ال حاجة لي في المبيع أك ال نقد معي( .شرح بحر)
(قرز)
( )6كال حالو أك التبس( .قرز) [ فبل تبطل( .مفتي) ]
( )7كذلك ألنو إسقاط حق كإسقاط الحق يصح مع الجهل كما إذا طلق امرأة معينة () أك أعتق عبدا
معينا كىو يظنو لغيره أك أنها امرأة غيره( .كواكب) () أقوؿ قد تقدـ في خيار الصغيرة اشتراط العلم
بتجدد الخيار مع أف الكل اسقاط حق فينطر يقاؿ ىنا تسليم ال ىناؾ .كالفرؽ بين ىذا كبين ما تقدـ في
البيع (*) الموقوؼ أنو يشترط علمو بتقدـ العقد ال ىنا إذا لحق ىنا أضعف.
( )8أك جاىبل لبلستحقاؽ) أك جهل أف التسليم مبطل( .حاشية السحولي) (قرز)
( )9ألنو إسقاط حق كالجهل ال تأثير لو ألنو ال فرؽ بين العلم كالجهل في إسقاط الحقوؽ بالقوؿ
لحديث على عليو السبلـ في إجازة نكاح العبد حيث قاؿ لو سيده طلق ح (أثمار).
()26/11
_____________________________
الظاىر كالباطن (إال) أف يسلمو الشفعة (ألمر) بلغو نحو أف يبلغو أف الثمن مائة أك يكوف عنده أف العقد
فاسد(( )1فارتفع( ))2ذلك األمر الذم ألجلو سلم بأف حط البائع من ذلك الثمن أك حكم الحاكم
بصحة ذلك الفاسد( )3فإنو حينئذ( )4تثبت لو الشفعة ،كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :بل تبطل شفعتو
كلو حكم الحاكم(( )5أك) أخبر( )6بأف الثمن مائة( )7أك أف الشراء لزيد كسلم فانكشف أف ذلك (لم
يقع()8
__________
( )1العبرة بمذىب المتبايعين ال بمذىب الشفيع( .قرز)(*) في عقيدتو بنقل أك نحوه.
( )2كعلى الشفيع البينة في ذلك كلو.
( )3ألف الحكم كتجديد العقد( .بحر) (*) فلو طلبها فورا ثم حكم الحاكم بصحتو ثبتت الشفعة.
(بياف) كاحتاج إلى طلب بعد الحكم كقيل :ال يحتاج ألنو كاشف [ .فلو كاف قد أبطلها في العقد
الفاسد ? ظاىر أز في قولو إال ألمر فارتفع أنها ال تبطل .قلت :بل قبل كجود مالو( .معنى) في (ىامش)
]
( )4شكل عليو ككجهو أنها ثابتة حيث أخبر بالثمن إال في الفاسد فتثبت بالحكم بصحتو.
( )5يعني بصحة البيع نخ.
( )6ككذا لو ظن أف المشترم ال يشفع عليو فشفع عليو فإف لو أف يشفع كيكوف كما لو ظنو لزيد
فإنكشف لعمرك( .شامي) ك(قرز)
( )7فإف كاف أكثر بطلت ألنو قد كقع .قلت :إال أف يظهر عرض في االغلى نحو أف يحلف ال شفع
باألقل بأف الثمن أكثر كلو الشفعة.
( )8كعلى الجملة أينما تركت الشفعة لغرض ثم تبين خبلفو فهو على شفعتو كالقوؿ أنو سلمو لذلك
الغرض [مع يمينو( .قرز) إذ ال تصرؼ إال من جهتو( .قرز) ].ما لم يكن الظاىر خبلفو [( .صعيترم)
](*) ينظر لو ترؾ الشفعة لكثرة الثمن ثم انكشف أنو يستحق بعض المبيع ىل يكوف ذلك عذرا لو*
أجاب المتوكل على اهلل أنو يكوف عذرا لو .فيشفع ك(قرز) (*) سؤاؿ إذا شفع الشفيع الخليط كقيد
الشفعة بالطلب ثم تقاسم ىو كالمشترم ثم بعد ذلك قاؿ :إنا باؽ على شفعتي فهل تبطل شفعتو
بالمقاسمة أجاب سيدنا أحمد بن حابس أنها تبطل( .قرز) كال مرية كلو قد حكم الحاكم للشفيع
بالشفعة أك سلم المشترم الشفعة ثم تقاسما ألف المقاسمة أبلغ من الفسخ( .قرز) (*)_فيبطل بها
عقيب االستحقاؽ أـ ال( )*(.فائدة) لو كاف للشفيع سبب أما الشرب أك الجوار فترؾ شفعتو في المبيع
فانكشف أف لو في المبيع حصة خليطا كىو جاىل لذلك السبب فأخبر بو فالشفعة تثبت لو بذلك
السبب .ألف الحصو التي لو فيو _ أم في المبيع _ فيها تقليل لثمنو مثل حيث أخبر أف ثمن المبيع
مائة فانكشف خمسوف فلو الشفعة بذلك ألف الشفعة مبنية على أختبلؼ األغراض كالمقاصد.
()27/11
_____________________________
)بل كاف الثمن خمسين كالشراء لعمرك أك أف الثمن من جنس فانكشف من جنس آخر أك أخبر ببيع
النصف فسلم فانكشف الكل أك العكس لم تبطل شفعتو بذلك التسليم( )1ككذا لو ظن أف العقد()2
فاسد( )3من غير إخبار أك أف الشراء( )4للمشترم فسلم( )5فانكشف خبلفو(( )6ك) الثاني أنها
تبطل(( )7بتمليكو( )8الغير() )9نحو أف يقوؿ الشفيع لغيره قد ملكتك أك كىبتك حقي في الشفعة
فإنها تبطل (كلو) ملكها الغير (بعوض()13
__________
( )1كذلك ألف التسليم مشركط من جهة (المعنى) بأف يكوف الثمن كما سمع[( .صعيترم) ] ما لم يعلم
من شاىد حالو أف التسليم رغبو عن الشفعة( .صعيترم) ك(قرز)
( )2ككذا إذا كاف الشفيع ترؾ الشفعة لكوف المشترم أباه أك أخاه ثم قاـ شفيع آخر فلو أف يشفع
ذلك( .شامي) (قرز)
( )3كيقبل قولو ألنو ال يعرؼ إال من جهة كالصحيح أنو ال تأثير لظنو( .زىور) كمثلو في (تعليق اإلفادة)
كاختاره في (التذكرة).
( )4جعلوا لظن الشفيع ىنا تأثير في عدـ بطبلف شفعتو إذا انكشف خبلؼ ما ظنو كفي الوصايا في
(شرح) قولو كما أجازه كارث غير مغركر اختاركا خبلؼ كبلـ القاسم عليو السبلـ أنو إذا أجاز الوارث
النصف كىو يظن أنو الثلث ،فقالوا ال تأثير لظنو بل ينقذ النصف مع أف الشفعة كاإلجازة كبلىما إسقاط
حق فينظر في الفرؽ .سيدنا القاضي العبلمة محمد بن علي الشوكاني رحمو اهلل
( )5األكلي فسكت كاما إذا سلم الشفعة بطلت ألنو معنى قولو كإف جهل (*) كىذا ذكره اإلماـ يحيى
كالفقيو يحيى البحيبح ىذا حيث كانت العادة جارية بالتعامل بالفاسد في أغلب االحواؿ نحو بيع الحاء
المتعامل بو( .عامر) (قرز) (*)ككذا لو ظن المشترم أف ال يشفع عليو فيشفع عليو فإف لو أف يشفع
كيكوف كما لوظنو لزيد فإنكشف لعمر .شامي( .قرز)
( )6أك كيبل.
( )7بعد البيع( .قرز)
( )8كلو كاف قد طلبها .كلو جاىبل( .قرز)
( )9بعد البيع كلو جاىبل( .قرز)
( )13كلو جهل كوف ذلك يبطل شفعتو( .بياف) ك(قرز) كيكوف [قوم] إباحة فإف سلمو المشترم
ليستحق المبيع رجع بو مع البقاء كالتلف كاف سلمو البطاؿ الشفعة رجع بو مع البقاء ال مع التلف.
(سماع) يلزـ رده مطلقا كيكوف كالغصب إال في األربعة( .مفتي) كفي (المقصد الحسن) مع العلم
كالغصب إال في األربعة ألنو قد سلطو على مالو كمع الجهل حق المسلم للعوض كالغصب في جميع
كجوىو كمثلو عن (عامر) (قرز) (*) ما لم يكن التسليم مشركطا بصحة تسليم العوض ككاف بعد الطلب
فإذا شرط لم يصح االسقاط إال بتسليم ما ذكر كال يلزمو بل يبطل* تسليمو الشفعة ذكره القاضي
(عامر) (قرز) (*)_يقاؿ إذا رجع بالعرض لم يقع اإلسقاط ألف المقصود باالسقاط الملك للعوض كقد
مر مثلو في اإلقالو (للشامي) ككذا في الخلع في (األزىار) في قولو (غالبا) (قرز) (*)كلو بعد الطلب كلو
جاىبل كيكوف ذلك العوض مباح يرجع بو مع البقاء .كقيل :يرجع مطلقا.
()28/11
_____________________________
)سواء كاف ذلك العوض من المشترم أـ من غيره فإنها تبطل الشفعة (كال يلزـ) ذلك العوض ألنها حق
كبيع الحقوؽ ال يصح (ك) الثالث أنها تبطل (بترؾ الحاضر( )1للطلب( ))2فإذا كاف الشفيع
حاضرا( )3كقت البيع فنجز البيع كلم يطلب (في المجلس( ))4بطلت شفعتو ،قاؿ أبو العباس ككذا إف
طلب كلم يرافع( )5مرة إلى الحاكم بطلت شفعتو يعني إف كاف في الناحية حاكم فالهدكية ك(ح) يعتبركف
المجلس( )6كإف تراخى ما لم يعرض ،كقاؿ المؤيد باهلل إف لم يطلبها عقيب الشراء من غير تراخ
بطلت * نعم * كإنما تبطل الشفعة إذا ترؾ الطلب (ببل عذر) فأما لو ترؾ الطلب في المجلس لعذر
فإنها ال تبطل كالخوؼ( )7من ظالم يفعل معو ما يسقط الواجب( )8إف طلب( )9أك رافع()13
(قيل( )11كإف جهل استحقاقها) فترؾ الطلب في المجلس( )12جهبل منو باستحقاقها بطلت كالجهل
على كجوه إما أف يجهل كوف الشفعة مشركعة بالجملة أك يجهل ثبوتها للجار أك لشريك الشرب أك
يجهل كوف العقد صحيحا كيظنو فاسدا()13
__________
( )1عند العقد مع علمو أف السكوت مبطل( .قرز)
( )2بلسانو حيث أمكن النطق كتكفي اإلشارة ممن ال يمكنو النطق فإف أمكنو فاال( .بحر بلفظو)
ك(قرز)
( )3كلو سكرانا( .حاشية سحولي) (قرز)
( )4مجلس الشفيع كالمشترم( .قرز) (*) حجو من أثبت المجلس على خيار القبوؿ ألف حق الشفعة
يوجب التمليك فوجب أف يكوف المجلس معتبر فيو كخيار القبوؿ( .بستاف)
( )5كقاؿ الهادم كالناصر كالمؤيد باهلل :ال يحتاج يجب إلى المرافعة( .بياف) (قرز)
( )6ما لم يعرض أك يخرج المشترم من المجلس أك الشفيع( .قرز)
( )7كسواء كاف الخوؼ قليبل أك كثيرا كعليو البينة إال أف تكوف أمارة الخوؼ ظاىرة( .ديباج) (قرز)
( )8خشيو الضرر( .قرز)(*) كىو إال ضرار( .قرز) كاإلجحاؼ كما تقدـ في التيمم( .ىامش بياف) (قرز)
( )9عندنا
( )13عند ع
( )11المؤيد باهلل
( )12بل فورا على قوؿ المؤيد باهلل كلعلو على أحد قوليو.
( )13قلت :جهل كوف العقد األكؿ صحيحا يكفي ال فائدة لقولو كيظنو فاسدا قيل :ال كجو لبلعتراض
لينبني عليو قوؿ الهدكية )*( .ال غيره بظنو إال حيث الفاسد معتاد في الناحية( .عامر) (قرز)
()29/11
_____________________________
أك يجهل كوف المغصوب يستحق بو( )1الشفعة فيترؾ الطلب فإنها تبطل شفعتو عند المؤيد باهلل ال عند
الهدكية( )2فإنها ال تبطل مع الجهل( )3لما تقدـ
__________
( )1عليو.
( )2ألنهم يفرقوف بين السقوط كاإلسقاط خبلؼ المؤيد باهلل فبل يفرؽ بينهما فاإلسقاط ما كاف بقوؿ أك
فعل كالسقوط عكسو.
( )3مع الجهل بأف السكوت فيما ىو فورم ال يسقط بو الحق كالصغيرة إذا بلغت كسكتت كفي بعض
الحواشي البلـ ال للتعليل بل متعلقة بقولو مع الجهل لما تقدـ( .مفتي) (*) لكن ال يقبل قولو إف جهل
ذلك إال حيث ىو محتمل لو نحو أف يكوف قريب عهد باإلسبلـ (*) أك نشأ في ناحية ال يعرؼ حكاـ*
حكم الشريعة كلو أف ينكر العلم بالبيع كيحلف ما علم بو كينوم علما يبطل الشفعة( .بياف بلفظو) (قرز)
(*) في (الغيث) في (مسألة) الصغيرة ،كقاؿ (حاشية السحولي) في معناه أنها ال تبطل مع الجهل_)*(.
أحكاـ نخ
()33/11
_____________________________
قيل (ك) تبطل إف أخرىا لجهل (تأثير التراخي) أم :جهل كونها على الفور كأنها ال تبطل( )1بالتراخي
فإف شفعتو تبطل عند المؤيد باهلل ال عند الهدكية فإنها ()2ال تبطل ،قاؿ أبو طالب كىذا محموؿ على
من لم يعلم أف حق الشفعة مشركع في اإلسبلـ ،قاؿ بأف يكوف قريب العهد بو ،قاؿ موالنا عليو السبلـ
كىذا الحمل فيو نظر إذا جعلنا الجهل عذرا ألف المسألة خبلفية كقد ،قاؿ الشافعي :أنها على
التراخي( )3فهذا مما يجهلو المسلم كغيره فبل معنى لقولو قريب العهد باإلسبلـ (ال) إذا جهل
(ملكو( )4السبب أك) جهل (اتصالو) بالمبيع فترؾ الشفعة لجهلو كونو مالكا للسبب الذم شفع بو أك
لجهلو اتصاؿ سببو بالمبيع فإف المؤيد باهلل يوافق الهدكية ىاىنا أف شفعتو ال ()5تبطل (ك) الرابع أف
يتولى الشفيع بيع( )6ما ىو شفيع فيو فإنها تبطل شفعتو(( )7بتولي البيع()8
__________
( )1األكلى حذؼ.
( )2ككذا لو جهل جنس الثمن أك قدره أك المشترم إذ قد يكوف لو غرض بتركها كأخذىا بحسب
اختبلؼ ذلك( .بحر) (قرز) (*) فجهلو عذر كمتى علم بطلت إف تراخي( .قرز)
( )3أحد قوليو كفي (ركضة النواكم) ما لفظو كاألظهر أف الشفعة على الفور.
( )4كالفرؽ بين ىذا كبين ما تقدـ على أصل المؤيد باهلل أنو جعل ىنا نفس السبب كفيما تقدـ حكم
السبب.
( )5كىو حجتنا عليو.
( )6كصورتو أف يوكل زيد بالبيع كيوكل عمرك بالشفعة أك يكوف فضوليا.
( )7كلو جهل بطؤلنها بذلك )*( .كالضمانة بالثمن بعد البيع يكوف إعراضا كأما قبلو فبل( .قرز)
( )8حيث شفع لنفسو إذ يلزـ تسليم المبيع لتعلق الحقوؽ بو كفي تسليمو تسليم الشفعة( .شرح فتح)
() قاؿ الفقيو يحيى البحيح :كفي تعليل أىل المذىب نظر ألف التسليم ال يجب ىنا على البائع بعد
طلب الشفعة قلنا ال نسلم أف ليس فيها إال بمجرد الرضاء بل يسلم المبيع كال يعقل أف يكوف طالبا
مطلوبا () كىذا المراد بو إذا كاف لو أف يسلم الشفعة أم يبطلها فأما إذا كاف كليا أك ككيبل في الطلب
فبل( .زىور) (*) يقاؿ لو باع ما يملك كاآلخر شفيع ثم مات ذلك الشفيع كالبائع ىو الوارث لذلك
فقيل :إنها تثبت لو الشفعة ألف قد ملك بسبب آخر *كىو الميراث( .مفتي) ك(الشامي) ك(قرز) في
(الصعيترم) ال تثبت الشفعة ألنو باع ما لو فيو شفعة( .صعيترم) (*) غير فضولي( .قرز) (كليا أك ككيبل
كلم يضف (لفظا).قرز(*)_ إذا لم يكن الميت قد علم أك لم يتمكن (*)يعني بالوكالو * أك بالوالية ألف
البيع يقتضي التسليم كالتسليم يبطل الشفعو إذا كانت لو ال إذا كانت لغيره كىو ككيل فيها أك
كلي(.تذكرة) ك(الكواكب) لمن توال عليو أك توكل لو _)*(.إال أف يضيفو الوكيل (لفظا) إال من ككلو فإنها
ال تبطل شفعتو ألف الحقوؽ ال تعلق بو ككذا لو كاف فضوليا )*( .كلو جاىبل .قرز
()31/11
_____________________________
) إال أف يكوف( )1كليا( )2أك ككيبل بالطلب فإف ذلك ال يبطل الشفعة ()3كعند (ح) ،كالشافعي أف
الشفعة ال تبطل بتولي البيع (ال) لو شرط( )4البائع الخيار لمن لو الشفعة فإمضاء ()5البيع لم تبطل
شفعتو ألجل (إمضائو()6
__________
( )1كما لو باع األب ماؿ نفسو كألبنو فيو شفعة فإف لو أف يشفع ألبنو( .قرز)
( )2بالطلب
( )3كلعل كجهو أف فعلو ال تأثير لو في إبطاؿ حق غيره.
( )4كىذا بخبلؼ ما لو شرط المشترم للشفيع الخيار فأمضاه الشفيع بطلت ألف إمضائو تراخ .مع
علمو بثبوتها قبل اختياره التماـ إذا كانت لو ال إف كاف كليا لغيره أك ككيبل لو يطلبها لم تبطل( .بستاف)
( )5ككذا لو ضمن عهده الثمن للبائع قبل البيع ال بعده فالضماف إعراض كما يأتي( .قرز) أك ضمن
ذلك المبيع للمشترم فإف الشفعة ال تبطل لذلك إذ ال كجو لبطبلنها بذلك ما لم يحصل تراخ( .شرح
أثمار) ك(بياف) معنى.
( )6حيث الخيار لهما أك للبائع( .قرز) فبل تبطل الشفعة باختياره إلتماـ البيع ألنو ال يتم* البيع إال
بذلك كلذا قاؿ إال حيث شرطو أم الخيار لو أم للشفيع المشترم فقط فإنو إذا أمضاء بطلت شفعتو
ألف ذلك اعراض كرضاء منو ببطبلف الشفعة ألف البيع قد انبرـ بمجرده كما لو كاف الخيار للمشترم فإنو
يشفع كال ينتظر إنقضاء الخيار كإذا تراخا بطلت مع العلم فافهم الفرؽ( .شرح فتح) (*) لكن يأتي بهما
بلفظ كاحد فيدخل الخيار في الشفعة تبعا ألف ذلك ممكن كما سواه تراخ () مبطل للشفعة( .معيار)
بخبلؼ ككيل الشراء فإف الشفعة قبل القبوؿ كاقعة بهذا الملك فلم يصح( .معيار) قلنا :ال تراخ في
حاؿ** االمضاء لعدـ ثبوتها إال بو( .مفتي)(*)_ كىو يدؿ على أنو يصح أف يكوف المجهوؿ لو الخيار
كاحد من جهد البائع كالمشترم( .ح لي لفظا)_)**( .كقد تقدـ أف لو المجلس كإف طاؿ( .قرز) (*)
كالفرؽ بين التولي كاالمضاء أف المتولي يتعلق بو الحقوؽ كفيو إبطاؿ للشفعة بخبلؼ الممضي
كالفضولي فبل حق يتعلق بهما يبطل الشفعة( .مفتي)
()32/11
_____________________________
) البيع ،كقاؿ أبو حنيفة بل تبطل (ك) الخامس أنها تبطل (بطلب) الشفيع (من ليس لو طلبو( ))1كالذم
لو مطالبتو ىو المشترم( )2سواء كاف قبل قبض المبيع أـ بعده كأما البائع ( )3فإف لم يكن قد سلم
المبيع فلو مطالبتو كإال فبل()4
__________
( )1قاؿ اإلماـ يحيى كال تبطل بمجئ الشفيع إلى الحاكم قبل طلبها من المشترم إذ ىو مفزع لطلب
الحق( .شرح أثمار) كعن سيدنا (عامر) (*) أما مع الجهل فبل تبطل كإال بطلت( .قرز)
( )2كالمستقيل( .:قرز) (قرز) (*) كلو ككيبل حيث لم يضف( .قرز) ألف الحقوؽ تعلق بو خبلؼ ف ،
كالشافعي كال يكوف للوكيل أف يسلم المبيع للشفيع إال برضاء الموكل أك بحكم الحاكم كاف طلب
الشفيع الموكل كاف كمطالبة البائع كالعدكؿ عن المشترم( .بياف) (قرز)
( )3أك ككيلو.
( )4مسألة) :كإذا ثبت البيع باقرار البائع ثبتت الشفعة كحكم بها كال تحتاج إلى مصادقة المشترم كال
حضوره إذا كاف المبيع في يد البائع* كإف كاف في يد المشترم فبل بد من مصادقتو** أك قياـ البينة أك
الحكم عليو (فرع) كإذا ثبت البيع باقرار المشترم فإف أراد تسليم المبيع إلى الشفيع بالتراضي لم
يحتج إلى حضور البائع أك مصادقتو ما لم يخاصم *** إذا كاف المبيع في يد المشترم كإف كاف في يد
البائع فبل بد من مصادقتو أك البينة كالحكم كإف أراد أخذه بالحكم فبل بد من حضور البائع**** أك
مصادقتو( .بياف) حيث ىو في يده[ .ككاف في يد المشترم ذكره الفقيهاف ؼ كس كىذا إذا كاف أخذه
بالحكم كأما بالتراضي فبل يجب كفاقا( .قرز) (فرع ) كإذا ثبت البيع بعلم الحاكم لم يجب إحضار
البائع كال المشترم( .بياف بلفظو) () المذىب ال بد من حضور المشترم كالنصب مع التمرد أك الغيبة
على من كاف المبيع في يده .من (ىامش البياف) ]( .بياف بلفظو) ] (*)_لكن يقاؿ مع إنكار المشترم
ما يلزـ الشفيع كإذا أقر البائع بقبض الثمن ىل يكوف مع إنكار المشترم ما سلمو الشفيع لبيت الماؿ ?
القياس يكوف لبيت الماؿ( .قرز) (**)_أم مصادقة المشترم كوف المبيع للبائع كلو ذكر سبب يده كونو
للبائع كىو عنده رىن أك كديعة أك عارية أفادة الشويطر( .قرز) (***)_فإنو خاصم كأنكر البيع فالقوؿ
قولو كالبينة على المشترم كالشفيع( .قرز) (****)_ألف الحكم عليو ال على المشترم( .برىاف)
()33/11
_____________________________
،قاؿ عليو السبلـ كىذا ىو الصحيح من المذىب على ما صححو (ع) ،كأبو طالب لمذىب يحيى
عليو السبلـ ،كقاؿ (ـ) إذا طالب غير المشترم بطلت مطلقا( )1كىو ظاىر إطبلؽ الهادم عليو السبلـ
* كحاصل المسألة أنو إف طلب المشترم صح طلبو إجماعا سواء كاف المبيع في يده أـ في يد البائع
كإف طلب البائع( )2فإف كاف المبيع في يده فالخبلؼ المتقدـ( )3كإف كاف في يد المشترم فإف علم
بذلك ( )4كعلم أف شفعتو تبطل بطلبو ()5إياه بطلت ( ،)6قاؿ عليو السبلـ كلعلو إجماع ظن بقاه مع
البائع فعلى تخريج (ـ) تبطل كعلى تخريج (ع) ال تبطل لكن عند أف يعلم يطلب المشترم كإف علم
بكونو في يد المشترم كلكن ظن أف ذلك ال يبطل فعن (ـ) ك(ح) ،كالشافعي أنها تبطل كعن الهادم،
كأبو طالب ال تبطل ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىو الصحيح للمذىب ( )7السادس قولو (أك) طلب
(المبيع بغيرىا( ))8أم :بغير الشفعة نحو أف يقوؿ بع مني أك ىب مني ىذا الذم أستحق فيو الشفعة
فإنها تبطل( )9إذا كاف عالما ( )13كمن ىذا القبيل()11
__________
( )1سواء قبض أـ ال.
( )2أك ككيلو( .قرز) [حيث لم يصف( .قرز) ]
( )3المختار ال تبطل( .قرز) (*) المختار يصح طلبو( .قرز)
( )4يعني كونو في يد المشترم.
( )5يعني بطلب البائع.
( )6كالقوؿ قولو في عدـ العلم مع يمينو( .قرز)
( )7ألف الجهل عذر ح (أثمار).
( )8ألف ذلك تقرير لملك المشترم () كسواء كاف قبل الطلب للشفعة أـ بعده فإنها تبطل بذلك ()
(بحر معنى) ألنو رجوع عن الشفعة .يقاؿ ال تبطل بعد الطلب إف ادعى أنو ملكو بالشفعة كما في
(الشرح) فتأمل ذكره في (الغاية) () كإعراض عن الشفعة( .بياف) (*) كلو بعد أف شفع بلفظها( .قرز)
كالوجو في البطبلف أنو تقرير ملكو كإعراض عن الشفعو كتراخ( .كواكب) ك(بياف)
( )9كلو بعد طلب الشفعة ألف ذلك تقرير لملكو( .قرز)
( )13بأف شفعتو تبطل( .بهراف)
( )11مسألة) كطلب الشفعة اقرار في الشيء بالملك للمشترم فبل يصح دعواه ملكو من بعد () فإف
تقدـ* دعول الملك لم يضر إذ ال تنافي إذ دعول الملك ليست اقرار لبطبلف البيع كما أف دعول
الوكيل ليست اقرار الصلو كىي أيضا عذر في التراخي عن الشفعة لجهل استحقاقها قبل بطبلف الملك.
(بحر) كظاىر (شرح األزىار) بطبلف الشفعة بدعول الملك( .قرز) () لعلو أراد ال يصح الدعول في
المجلس( .قرز) ال في غير المجلس فيصح طلبو للشفعة لجواز خركجو عن ملك المشترم (*)_معجز
عن تصحيحها فلو الشفعة نخ
()34/11
_____________________________
أف يدعي أف المبيع( )1ملك لو ال بالشفعة فإف ذلك يبطل شفعتو إال أف يدعي أنو ملكو بالشفعة()2
كيصرح بذلك فإنها ال تبطل( )3السابع قولو (أك) طلب المبيع (بغير لفظ الطلب ( ) )4المعتبر في
طلبها (عالما ( ) )5بطلت شفعتو ،قاؿ عليو السبلـ كقولنا عالما عائدا إلى الوجوه الثبلثة( )6فلو كاف
جاىبل فيها لم تبطل( )7كلفظ الطلب ىو أف يقوؿ أنا أطلبك الشفعة أك مطالب( )8أك مستشفع أك
أستشفع()9
__________
( )1عالما بالبيع( .قرز)
( )2بعد الطلب (*) كأما إذا طلبو الشفيع* ثم ادعى في المجلس أنو ملكو فإنها ال تصح دعول
الملك(*)_كال تبطل شفعتو .كفي (شرح الفتح) تبطل ألنو إقرار ببطبلف الشراء قلت :كلو جاىبل.
(مفتي) (قرز)
( )3كيطلبها بعد ذلك (بلفظو) ا( .كواكب) ك(قرز) (*) ككاف قد طلبها (بلفظو) ا المعتبر( .عامر) (قرز)
( )4ػ حذفو في األثمار لدخولو في قولو طلب المبيع بغيرىا.
( )5ػ كيقبل قولو* في الجهل ما لم يكن الظاىر خبلفو كأف يكوف من الفقهاء أك مخالطا لهم.
بستاف _)*(.بأف شفعتو تبطل .ح أثمار
( )6كالفرؽ بين ىذه الثبلثة كغيرىا أف ىذه الثبلثة متضمنة للبطبلف للتراخي فاشترط فيها العلم بخبلؼ
غيرىا فهي مبطلة بنفسها( .شرح فتح) قاؿ في (المقصد الحسن) بعد كبلـ طويل فإف قيل :ىذا ابطاؿ
بأقواؿ كمن شأنها عدـ الفرؽ بين العلم كالجهل في ابطاؿ الحقوؽ اللهم إال أف يقاؿ إف ىذه االقواؿ
ليست مبطلة بنفسها كال يتضمنها االبطاؿ فنزلت منزلة السكوت كاالعراض عن الطلب من حيث أف
االشتغاؿ ترؾ لطلب الشفعة في التحقيق.
( )7كيصح الطلب بالكتابة كما يصح باللفظ .لقولو صلى اهلل عليو كألو كسلم ( :القلم أحد اللسانين )
كال يعد ذلك تراخيا لشرعيتو ما لم يعرؼ من األعراض( .قرز) (*) ػ ػ ػ ػ مع يمينو .قرز
( )8أك انا شافع( .قرز) إذا كاف عرفا لهم أنو طلب كإف كاف لفظو لفظ الخبر( .تعليق القاضي عبد اهلل
الدكارم)
( )9فإف قيل :ىذا مضارع فيو أف معنى االستقباؿ فالجواب أف المضارع يحتمل الحاؿ كاالستقباؿ
()35/11
_____________________________
ال لو ،قاؿ عندؾ لي شفعة( )1أك نحو ذلك( )2فتبطل إال أف يجهل الثامن قولو (أك) طلب الشفيع
بعض المبيع بطلت شفعتو بطلبو(( )3بعضو( )4كلو)
__________
( )1ألف ىذا اخبار ال طلب (*) إال أف يكوف قد قيدىا بالطلب قبل ىذا اللفظ
( )2مثل عندؾ لي مبيع أك أنا مطالب لك أك سلم لي ما فيو شفعة أك أنا أقدـ منك بو أك لمشفعك
بطلت.
( )3األكلى أف يقاؿ أك بعضو لها من غير فلو( .سحولي) (لفظا)
( )4كرد سؤاؿ على سيدنا عبد الجبار رحمو اهلل لو صولح الشفيع في بعض المشفوع فيو كترؾ البعض
الباقي للمشترم ىل تبطل شفعتو فيو سواء كاف عالما أك جاىبل أك ال تبطل الجواب أنها تبطل الشفعة
ألنها كطلب بعض المبيع كال فرؽ عندنا في اسقاط الحقوؽ بين العلم كالجهل * تأمل ىذه الفوائد.
(قرز) (*) إذا كاف عالما اف طلب البعض يبطل( .شرح فتح) كح (أثمار) كقيل :كلو جاىبل كىو ظاىر
(األزىار) كلذا آخره في (األزىار) كمثلو في (البحر) كلفظو( .مسألة) المؤيد باهلل كإذا عفى عن الشفعة
في بعض المبيع فوجوه ثبلثة يسقط الكل كالقصاص * ال يسقط شيء إذ ال يتبعض بسقط ذلك القدر
كيستحقها في الباقي األماـ م كىو األصح إذا رضى المشترم بتفريق الصفقة إذ المانع اإلضرار بو
بالتفريق( .بحر بلفظو)(*)_ الجامع أف كل منهما حق ال يتبعض ككاف اسقاط بعضو إسقاط لكلو( .بحر
بلفظو) (*)_ كلو أخرج أحد األساب التي يستحق بو عن ملكو كبطلت شفعتو في الكل( .قرز) (*)ػ
كاختاره (المفتي) كسيدنا (سعيد الهبل) )*( .كلو كاف البعض الذم قد خرج عن ملك المشترم بطلب
شفعة في البعض الثاني ألنو قرر تصرؼ المشترم في الذم قد باعة( .بياف) (قرز) فعلى ىذا لو طلب لو
كلزيد [ ككذا لو طلب حصتو( .قرر) ] كلم يوكلو زيد بطلبها فلعلها تبطل الشفعة ككأنو طلب بعض
المبيع( .قرر) (*) ككذا إذا كانت متفرقة لكنو مجاكر فإنو يأخذ الكل كإال ترؾ * _)*(.فلو أخرج أحد
السببين عن ملكو بطلت الشفعة في الكل( .قرز)
()36/11
_____________________________
طلبو(( )1بها غالبا) يحترز من أف يشترم ()2شيئين ()3صفقة( )4أحدىما يستحق الشفعة فيو كاآلخر
ال يستحق الشفعة فيو فللشفيع أف يشفع ()5فيما يستحق فيو الشفعة دكف اآلخر بحصتو من الثمن()6
سواء تميزت االثماف أـ ال ،كقاؿ الناصر()7
__________
( )1كحاصل المسألة أف المشترؾ إف كاف كاحدا أك كاف المشترل شيئا كاحدا فليس لو إال أخذ الجميع
كلو من جماعة [إذا كاف بعقد كأحد( .قرز) ] كإف كاف أشيئا فأما أف يكوف للشفيع سبب مع كل كاحد
أك مع أحدىما إف كاف مع كل كاحد فليس لو إال أخذ الجميع أك ترؾ الجميع* كإف كاف مع أحدىما فإف
كانت متصلة فكذا خبلفا ألبي حنيفو كابن أبي الفوارس فقاال :يأخذ المتصل بو كإف كانت منفصلة
أخذ مالو معو سبب ،خبلفا للناصر فقاؿ :يأخذ الجميع كإف كاف المشترم جماعة أخذ نصيب من
شاء .ىد (بلفظو) (*)_فلو خرج أحد األسباب التي يستحقها بها عن ملكو بطلت شفعتو في الكل.
(قرز)
( )2دارين متبلصقتين في أحد ىما سبب شفعتو لرجل فهما كالدار الواحدة التصاؿ العرصو كالمزرعة
الواحدة فيأخذىما معا أك يتركهما معا لئبل تفرؽ الصفقة( .قرز)
( )3متباينين فإف كانا متصلين أخذ الكل كإال ترؾ.
( )4فأما لو كانا صفقتين أخذ أيهما شاء كلو اتخذ المشترم.
( )5فإف كاف عند كل سبب فليس لهإال أخذ الكل أك الترؾ.
( )6قاؿ في (الزىور) إال إذا كاف أرضا قيمتها عشركف مع سبيكة كزنها عشرة كثمنهما بخمسين فجاء
الشفيع في األرض فلعلو يشفعها بأربعين إذ لو أخذىا بصحتها كقع الربا كمثل معناه في (البياف) ك(قرز)
(*) ينظر لو لم يكن لهذا الذم لو فيو شفعة قيمة إال بانضماـ اآلخر إليو سل قيل :تبطل الشفعة كفي
بعض الحواشي إذا كاف لها قيمة مع االنضماـ ال مع االنفراد فما نقص من قيمة األخرل منفردة فيقسم
الثمن عليهما( .شامي) كينظر في العكس فما نقص من قيمة األخرل مع تقويمها منفردة كىو قيمة
األخرل( .قرز) (*) منسوبا من القيمة( .قرز)
( )7حجتنا أف حق الشفعة متعلق بأحدىما فقط كحجة ف أف االعتبار بالصفقة على المشترم (*) قلنا ال
تثبت لو في الثانية فجاز لو التفريق.
()37/11
_____________________________
ليس لو إال أخذ الكل أك الترؾ كإنما تبطل شفعتو إذا طلب بعض المبيع (إف اتحد المشترم) لئبل يفرؽ
عليو الصفقة بخبلؼ ما لو كانوا جماعة فلو أف يشفع من شاء منهم سواء اشتركا النفسهم أك لغيرىم()1
لواحد أـ لجماعة ،كقاؿ مالك بل يأخذ الجميع أك يدع (كلو) اشترل الواحد(( )2لجماعة ( ))3فليس
للشفيع أف يأخذ بعض المبيع( )4ألف المشترم كإف كاف ككيبل لجماعة فالحقوؽ تعلق بو( )5فبل تفرؽ
عليو الصفقة (ك) لو اشترل الواحد (من جماعة( ))6فطلب الشفيع البعض بطلت شفعتو عندنا( )7كعن
الشافعي إذا اشترل من جماعة أخذ الشفيع نصيب من شاء من البائعين
(تنبيو) أما لو اشترل( )8فضولي( )9لشخصين كأجاز
__________
( )1إذا لم يضيفوا [إال كاحد( .قرز) ]
( )2ما لم يضف( .قرز)
( )3بعقد كاحد( .قرز)
( )4ما لم يضف إليهم (لفظا)( .قرز)
( )5إذا لم يضف إليهم( .قرز) [ كإال أخذ نحو من شاء( .قرز) ]
( )6بعقد كاحد( .قرز)
( ) 7يعني بعد القبض كاما قبلو فيصح اف يطلب أحد البائعين حصتو فيصح ذلك كيكوف لو كإف لم
يطلب باقي المبيع .كظاىر (األزىار) خبلفو( .قرز) (*) كلو جهل.
( )8كظاىره كلو بعد القبض * من الفضولي كقيل :اما بعد القبض من الفضولي كأجازه المالك عالما
فالحقوؽ تعلق بو فبل تصح .منقولة عن (القاضي عبد اهلل الدكارم)(*)_ ألنها ال تعلق بو الحقوؽ بعد
قبض الشيء إال الثمن فقط كما تقدـ في البيع في قولة (غالبا) )*( .صفقة كاحدة.
( )9أك ككيل كأضاؼ.
()38/11
_____________________________
فإف الشفيع يأخذ نصيب من شاء ألف الحقوؽ ال تتعلق بالفضولي(( )1ك) التاسع خركج السبب عن
ملك الشفيع فتبطل شفعتو (بخركج( )2السبب( ))3المشفوع بو إذا أخرجو (عن ملكو ()4
باختياره( ))5إما ببيع أك ىبة أك نحوىما (قبل الحكم( ))6لو (بها) كلو قد قيدىا()7
__________
( )1ككذلك الوكيل المضيف (لفظا) ال نية فبل عبرة بها في عدـ تعلق الحقوؽ بالوكيل.
( )2قيل :قوم كلو عاد إلى ملكو [ بما ىو نقض للعقد من أصلو )(] .كقيل :ما لم يعد بما ىو نقض
للعقد من أصلو فإنها تثبت إذا قد قيدىا بالطلب () ألنها قد بطلت( .بحر) (قرز) كىو ظاىر (األزىار)
(*) كىذا إذا كاف غير المشترم [ يعني حيث اشترل مالو فيو الشفعة ] .فاما المشترم فبل تبطل حصتو
من الشفعة بخركج السبب عن ملكو كال تحتاج إلى طلب( .بياف) ألف شراؤه كالحكم بل كالتسليم
طوعا( .قرز) [ فبل يصح التصرؼ فيو قبل قبضو( .قرز) كال منافاة بينهما ألف الشراء ليس كالحكم من
كل كجو.معنى كإذا كاف الشراء فاسدا فبل شفعو كإذا تلف قبل القبض بطل البيع كتلفو من ماؿ البائع.
كشلي( .قرز) كلفظ (البياف) (مسألة) من أشترل شيئا لو فيو شفعة كلغيره أيضا كاف شراؤه شفعا في قدر
*نصيبو فبل يحتاج طلب كلو خرج سببو عن ملكو كأما الغير فبطلت شفعتو منو كترافعو في نصيبو .حيث
كاف في درجتو( .ىامش بياف) (قرز) (*)_ بل في الكل حيث بطلت على سائر الشركاء ](*) ككذا إذا
اجتحفو السيل ذكره في التمهيد( .بياف) () كفيو نظر ألف القرار باؽ( .شرح فتح) () ألنو لم يبق لو إال
حق ألف تخوـ األرض ال تملك.
( )3ألنها دفع الضرر كقد زاؿ (*) جميعو( .قرز) عالما أك جاىبل( .قرز)
( )4قيل ط :كىذا القيل ألحقو عليو السبلـ في آخر مدتو لما استضعف قوؿ ط كلم يرده في شرحو.
(نجرم)
( )5كأما إذا طلب الشفعة ثم ادعى في المجلس أنو مالك فإنها ال تصح دعول الملك( .بستاف)
( )6أك قبل التسليم طوعا( .قرز)
( )7أك بعض االسباب حيث كاف المشترم صفقة كاحدة* لشخص ** كاحد فإذا أخرج بعض االسباب
عن ملكو بطلت مع العلم كقيل :تبطل مطلقا () مع العلم*** كالجهل كىو ظاىر (األزىار) ىذا يستقيم
مع تفرؽ المشترم كالسبب مفترؽ كأخرج جميع ذلك البعض( .سماع) سيدنا عبد القادر رحمو اهلل
تعالى (*)_كذلك حيث كاف المشترل شيئين متباينين فافهم _)**(.أك لجماعة كالمشترم غير مضيف
قرره سيدنا على رحمو اهلل (***)_كلو مع التفريق كقيل :تبطل مطلقا ،مع العلم( .بياف) (قرز)
()39/11
_____________________________
بالطلب ،قاؿ عليو السبلـ كقولنا باختياره إحتراز من أف يخرج عن ملكو بغير اختياره كالقسمة بالحكم
فإنها ال تبطل شفعتو كىذا قوؿ أبي طالب كيأتي مثل ىذا لو باعو الحاكم لقضاء دينو أك نفقة زكجتو أك
شفع( )1ما يستشفع بو( ،)2كقاؿ (ـ) إف الشفعة تبطل بخركج السبب سواء خرج باختياره( )3أـ بغير
اختياره( ،)4قاؿ في شرح االبانة أما لو باع بعض السبب لم تبطل شفعتو إجماعا ككذا لو كاف جارا
كخليطا فباع الخلطة شفع بالجوار(( )5ك) العاشر أنها تبطل الشفعة (بتراخي)( )6الشفيع (الغائب) عن
مجلس العقد(( )7مسافة( )8ثبلث()9
__________
( )1عليو( .شرح بهراف)
( )2يعني مع الحكم للشفيع الثاني
( )3كقواه (النجرم).
( )4كىو ينتقض لو مات كقد طلب ككبلـ ط ينظر مطرد( .صعيترم) [كاختاره المهدم أخرا]
( )5في غير المبيع (*) كىل يحتاج تجديد طلب أـ األكؿ كاؼ () ينظر قاؿ الفقيو يوسف :ال يحتاج
بل األكؿ كاؼ .كمثلو في (حاشية السحولي) كنقل عن (حثيث) ال بد من طلب غير األكؿ () ما لم
يخصص كأف (*) يقوؿ أنا طالب بالخلطة (*) فيبطل( .قرز)
( )6أك من يقوـ مقامو [مستقيم مع العلم بتراخيو( .قرز) ]
( )7طلبو( .قرز) ]صوابو عن مجلس المشترم( .قرز)
( )8ينظر لو كاف المشترم خارجا عن الثبلث لكن المبيع في يد البائع كىو حاضر ىل يطلب الشفيع
البائع على الفور أك ال يضر تراخيو لكوف المشترم فوؽ الثبلث ينظر .قيل :يبطل كىو يظهر من
الحاشية المعلقة على قولو مسافة ثبلث كبلـ (المفتي) ع سيدنا محسن الشويطر.
( )9من موضع المشترم كالمراد من لو طلبو من بائع* كمشترم( .مفتي) (*) فلو كانت مسافة غيبتو
فوؽ ثبلث ثم قرب حتى ال يكوف بينو كبين المشترم إال قدر ثبلث فدكف أك المشترم قرب إلى الشفيع
كذلك تجدد كجوب الطلب على الشفيع فإذا لم يطلب بطلت شفعتو كما قالوا في التكفير في الصوـ
لو كاف بينو كبين مالو مسافة ثبلث ثم قرب إلى مالو أك قرب مالو إليو لم يجز الصوـ ككذا ىنا( .تهامي)
(*) أياـ( .شرح أثمار) كفي (البياف) مراحل كل مرحلة بريد .كقيل :بسير االبل( .قرز) (*) كاعتبار
الثبلث مناسب أصل المؤيد باهلل كقد بنى عليو أىل المذىب ىنا كفيما سيأتي في الكفارة (*)_حيث
المبيع في يده( .قرز) أك ككيليو أك الجار حيث حكم لو بالشفعة قبل الخليط فإف لو مطالبتو( .قرز)
()43/11
_____________________________
فما دكف) فإف كانت مسافة غيبتو فوؽ الثبلث( )1لم تبطل شفعتو بالتراخي عن الطلب( )2كالتوكيل بو
ذكره في الزكائد( )3عن التفريعات كإف كاف ثبلثا فما دكف بطلت بتراخيو سواء كاف في البلد أـ خارجها،
كقاؿ الفقيو علي ال فرؽ( )4على المذىب بين قرب المسافة كبعدىا لكن إف بعدت مقدار ما يجوز معو
الحكم على الغائب نصب( )5الحاكم ككيبل عن المشترم إف كاف ثم حاكم( )6كإنماتبطل إذا تراخى
(عقيب( )7شهادة()8
__________
( )1كلو علم بالبيع( .قرز)
( )2كىكذا لو جهل المشترم أك جهل موضعو حتى تراخى بعد العلم( .حاشية سحولي) (قرز)
( )3الزكائد ألبي جعفر كالتفريعات لولده كال حرج أف ننقل عن كلده لطوؿ مدتو.
( )4قوم (عامر) كسيأتي مثلو في اطبلؽ (األزىار) في قولو كيحكم للمؤسر كلو في غيبة المشترم.
(شامي).
( )5فعلى ىذا تبطل شفعتو إذا تراخى عن طلب الشفعة إلى الحاكم ذكره في (الكواكب).
( )6قاؿ في (تعليق الدكارم) على (اإلفادة) اف ىذا حكم على الغائب كىو جائز عندنا خبلؼ أبي
حنيفة كيقرب أف يكوف الحكم كذلك إذا بلغ الشفيع خبر البيع بما لو فيو الشفعة ككاف المطلوب منو
الشفعة غائبا أف يرافع إلى الحاكم كينصب عنو كيحكم كال يحتاج إلى ظاىر ما ذكره أصحابنا من السير
كاالشهاد على الطلب كالسير إذا كانت الغيبة يسوغ الشرع الحكم معها كيحمل كبلـ أصحابنا على أف
الغيبة يسيرة ال يحكم بها على الغائب( .دكارم) (*) فإف لم يكرىو حاكم بطلت كلو كاف أكثر من
ثبلث.
( )7مسألة) كال تبطل الشفيعة بتراخي الشفيع قبل العلم بالبيع أك بقدر الثمن أك جنسو أك بعين
المشترم إذ قد يكوف لو غرض في أحدىما أك تركها بسبب اختبلؼ ذلك فجهلو عذر كمتى علم بذلك
بطلت بتراخيو إال لعذر( .بحر بلفظو)
( )8عددا كعدالة ال (لفظا) (قرز) (*) كلعلو يعفى لو عن المجلس ما لم يعرض كما لو كقع البيع كىو
في مجلس العقد كظاىر كبلمهم أف الغائب يطلب فورا عقيب أف يبلغو الخبر كإال بطلت شفعتو بخبلؼ
الحاضر بمجلس المشترم أك نحوه فإنو يعفي لو المجلس ما لم يعرض فينظر ما الفرؽ فالذم ذكر
المحشي قريب من جهة القياس( .حاشية السحولي لفظا) (*) كفي (البياف) ما لفظو كأما في ظاىر
الشرع فبل يبطل حقو بالتراخي إال بعد خبر عدلين أك رجل كامرأتين
()41/11
_____________________________
) كاملة على العقد فإف شفعتو تبطل (مطلقا ( ))1أم :ظاىرا كباطنا (أك) تراخى عقيب (خبر يثمر
الظن( ))2بطلت شفعتو (دينا فقط) أم :فيما بينو كبين اهلل تعالى ال في ظاىر الحكم فبل تبطل()3
فمتى تراخى (عن الطلب( ))4بلسانو(( )5كالسير( ))6بنفسو (أك البعث( ))7برسوؿ عقيب أف يبلغو
خبر الشراء بطلت شفعتو ،قاؿ عليو السبلـ كفي المسألة أربعة أقواؿ األكؿ قوؿ (ع) كىو ما ذكرنا أنو
يطلب بلسانو( )8كيشهد()9
__________
( )1سوأ حصل لو ظن أـ ال (شرح ىداية)
( )2ظاىر اطبلؽ (األزىار) كال يشترط عدالة المخبر كلو صغيرا أـ كبيرا أـ كافرا مع حصوؿ الظن.
(قرز) (*) كللمشترم تحليفة ألنو إذا أقره بالظن عن خبرىم كتراخي بطلت شفتو( .حاشية سحولي)
(قرز) (*) كال تلحقو اإلجازة إذا طلبها فضوليا.
( )3إال بخبر عدلين أك رجل كامرأتين( .قرز)
( )4كىذا حيث علم من المشترم كصحة العقد كقدر الثمن كجنسو كنحو ذلك .كالقوؿ لو مع يمينو.
( )5كلو كحده كفائدة الطلب بلسانو حيث ىو كحده أنو إذا طلبو المشترم اليمين اف قد طلب كحلف
فيمينو صادقة .منقولة (*) كقد نظره إمامنا المتوكل ،كقاؿ ال فائدة في الطلب بلسانو (*) في غير كجو
المشترم كال تبطل بتركو ذلك الطلب في غيبة المشترم
( )6كيعفى لو قدر شد رحلو كتغليق الباب كحفظ متاعو( .قرز) (*) المعتاد كال يجب عليو صعود
الجباؿ كالمقارب كركوب الخيل( .قرز)
( )7أك ككيل (بستاف ]كلعل الكتاب إلى المشترم يقوـ مقاـ الرسوؿ( .قرز) (*) (فرع) كإذا ككل
الشفيع غيره بالطلب فطلب ثم أنكر المشترم توكيلو فالبينة على الشفيع بالتوكيل .بياف [ كإال حلف لو
المشترم ما يعلم ذلك منو ذكره في (البرىاف) .بستاف
( )8ألجل اليمين.
( )9لم يذكر اإلشهاد قاؿ (النجرم) كالعمدة على ما في (األزىار) عن ع ال على ما في (الشرح) كما
قاؿ عليو السبلـ حين سألتو كأمر باصبلح (الغيث) حيث قاؿ (األزىار) على ظاىره ك(الشرح) يحتاج
إلى إصبلح ككذا في كثير من المواضع يحتاج إلى إصبلح ال سيما في الجزئين اآلخرين كإنما أمر
باإلصبلح لتعذره عليو في ذلك الوقت .ح حميد (*) فعلى ىذا قوؿ (األزىار) قوؿ خامس ألنو لم
يشترط المرافعة كاإلشهاد كاشترط الطلب كالسير [ في البعث] .
()42/11
_____________________________
عليو( )1كيخرج لطلب المشترم ،كقاؿ أبو حنيفة إنو يطلب بلسانو كيشهد على ذلك إف حضر الشهود
كإال خرج لطلب الشهود كال يجب الخركج لطلب الشفعة ،كقاؿ أبو طالب يطلب كيشهد على الطلب
كيخرج كيشهد على السير كلم يذكر الطلب بلسانو إف كاف كحده ،كقاؿ المؤيد باهلل إنو ال يجب إال
الخركج دكف الطلب كدكف االشهاد( )2كاعلم أنو عند أف يظفر بالمشترم يطلب الشفعة ثم يرافعو()3
كال يستغني بالطلب المتقدـ * كاعلم * أف التراخي إنما يبطل الشفعة إذا كاف (ببل( )4عذر موجب())5
فأما لو كاف ثم عذر نحو الخوؼ من عدك أك سبع أك عسس( )6لم تبطل فأما مجرد الوحشة()7
كمشقة المسير بالليل إذا بلغو الخبر فيو فليس بعذر( ،)8كقاؿ المنصور باهلل بل مجرد الوحشة عذر()9
__________
( )1ال يحتاج( .قرز)
( )2كقواه في (البحر) ك(المفتي) ك(الشامي) كصدره في (األثمار) كىو المعموؿ عليو [ .عامر كقرره
المتوكل على ااهلل] .
( )3كقاؿ الهادم ،كالقاسم ،كالناصر كالمنصور باهلل ال تجب المرافعة( .قرز) (*) على قوؿ ع.
( )4فأما لو كاف معذكرا بما يجب عليو القياـ بو من تمريض أك نحوه ك لم يمكنو الطلب ىل يكوف ىذا
من العذر لمنع المبرر للتراخي فبل تبطل بو الشفعة الظاىر أنو كذلك كعدـ المحرـ للمرأة من العذر عن
طلب الشفعة بنفسها إال أف تجد رسوال( .حاشية سحولي) (قرز)
( )5أك من العذر التمريض كعدـ المحرـ( .قرز) (*) كىو الضرر كما يأتي في اإلكراه( .قرز)
( )6الحرس.
( )7بفتح الواك .ضياء
( )8كيجب السير ليبل حيث جرل بو عرؼ كإف لم يجر العرؼ لم يجب ذكره (ابن راكع) * كقرره
كسواء بلغو الخبر ليبل أك نهارا [ فالعبرة بالعرؼ( .قرز) (*)_بذم السير في الليل غير معتاد فبل تجب
كقواه (الشامي) كالحماطي )*( .لعل الواجب ىو الخركج كلو لم يسر ألف العادة لم تجر بالسير ليبل
لذلك.
( )9لعل المنصور باهلل أراد من قلبو ضعيف يتولد منو ضرر كيجعل ىذا تلفيقا فيرتفع الخبلؼ حينئذ.
(غيث)
()43/11
_____________________________
كعلى الجملة أف المعتبر في العذر ىو ما يعتبر في باب االكراه فعلى قوؿ المؤيد باهلل ما يخرجو عن حد
االختيار ( ،)1قاؿ الفقيو علي كعلى قوؿ الهدكية يعتبر االجحاؼ ( * )2نعم * كحد التراخي المبطل أف
يبلغو خبر البيع كىو في عمل فأتمو( )3إف كاف إتمامو (قدرا يعد بو متراخيا( ))4نحو أف يكوف في قطع
شجرة أك خياطة ثوب أك شرع في نافلة أك في فريضة كالوقت متسع( )5أك نحو ذلك (فلو أتم نفبل()6
ركعتين أك قدـ التسليم()7
__________
( )1كىو الخيار.
( )2كالصحيح أنو خشية االضرار قاؿ في (البحر) ما يبطل بو أحكاـ العقود.
( )3أك استمر فيو* ك(قرز)(*)_ كإف لم يتمو( .قرز)
( )4بعد أف طلب بلسانو( .قرز)
( )5يعني حيث يدرؾ المشترم في الوقت كيفعلها( .ىداية) فلو كاف ال يظفر بالمشترم إال كقد خرج
الوقت جاز لو التقديم كلو في أكؿ الوقت( .غيث) (قرز)
( )6كيقرأ المعتاد فلو طوؿ فيها أكثر من المعتاد فلعلها تبطل كظاىر (األزىار) االطبلؽ )*( .أم*
فرض كاف من رد كديعة أك انقاذ غريق أك قضاء دين )*( .فلو كاف في صبلة التسبيح [ ككذلك ىذه ]
(*) أتمها على صفتها كقيل :يتم ركعتين( .قرز) (*) [كىذه كذلك ]اضطرارم كىو ما يسع خمس
ركعات( .مفتي) (*) [كىذه كذلك ].كفي عطف الفرض على النفل تسامح ألف مراده ابتداء الفرض مع
تضيق كقتو كفي النفل بلغو كقد دخل كلو ابتدأه بطلت فهما متغايراف يقاؿ ىذا معطوؼ على قولو أك
قدـ التسليم فبل اشكاؿ .امبلء (شامي) (*)[فهذه كذلك ].فإف كاف مستمعا لخطبة كىو ممن ال يجوز
لو االنصراؼ لم يبطل بسكوتو حين بلغو إال أف يجوز لو الكبلـ عند () سكوت الخطيب طلب بلسانو
كيعفى لو انتظار تماـ الخطبة [الصبلة( .حاشية سحولي) (قرز)] () كىذا على القوؿ بأف الفصل ليس
منها إال أف يكوف خطيبا [طلب( .قرز) ](*)_من قولو في (األزىار) أك فرض تضيق ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ (*) كلو صبلة
التسبيح( .قرز)
( )7اللفظي ال العرفي كقيل :ال فرؽ( .قرز) (*) التحية *المعركفة غيرىا ما اعتيد .بياف ك (قرز) أنو
ألفرؽ ألنو يجب الرد لعموـ قولو تعالى { :كإذا حييتم بتحية}( .قرز) (*)_ كصباح الخير كمساء الخير.
()44/11
_____________________________
أك فرضا تضيق لم تبطل( ))1كأما صبلة الفريضة إذا بلغو الخبر كىو فيها فإنو يتمها بسنتها( )2كال
تبطل شفعتو ،قاؿ الفقيو علي كلو بلغو كىو في الثالثة من النافلة الرباعية سلم عليها كإال بطلت ( )3إف
أتم ،كقاؿ المؤيد باهلل كالمرتضى( )4إف الشفعة تبطل بتقديم السبلـ على المشترم( )5كال فرؽ بين أف
يكوف مبتدئا أك رادا
فصل في بياف ما ال تبطل بو الشفعة
__________
( )1كأما الوضوء فيتمو بسننو كالصبلة .كقيل :الواجب فقط كصريح (شرح الفتح) أنو يعفى عن التطهر
كال تبطل الشفعة بتمامو .كظاىر (األزىار) أنو ال يتم الوضوء فإف أتمو بطلت الشفعة كيفرؽ بينو كبين
الناقلة فإنو تبطل بخركجو منها بخبلؼ الوضوء( .قرز) (*) كينظر كلو بلغو الخبر كقت سماع النداء في
يوـ الجمعة فلعلو يكوف عذرا ألنو يجب عليو المصير إلى الجمعة( .نجرم) (قرز)
( )2الداخلة فيها كسجود السهو ألنو كالجزء منها
( )3قول كفي التفريعات ال تبطل.
( )4كاألستاذ.
( )5قيل :كالوجو أنو دعا لو باالماف () لنا قولو صلى اهلل عليو كآلو السبلـ قبل الكبلـ كقولو صلى اهلل
عليو كآلو كسلم من بدأ بالكبلـ قبل السبلـ فبل تجيبوه قالوا أنو اعراض قلنا ال نسلم قالوا تراخي قلنا ال
يعد تراخي كلبس الثياب كاالنتعاؿ كاتماـ غسل الجنابة [ .بستاف ] () كقد قاؿ صلى اهلل عليو كآلو
كسلم أماف لذمتنا كتحية لملتنا
()45/11
_____________________________
(ك) إذا مات المشترم فالشفيع على شفعتو (ال تبطل بموت المشترم( )1مطلقا( ))2سواء مات()3
قبل المطالبة أـ بعدىا ،قاؿ الفقيو علي كيطلب الشفيع الوصي( )4أك أحد( )5الورثة( )6بالشفعة
كإبطاؿ القسمة (كال) تبطل بموت (الشفيع بعد ( )7الطلب()8
__________
( )1كنحوه الردة( .قرز) [ مع اللحوؽ ككذا الجنوف( .قرز) ](*) إجماعا إذ لم يفصلل الدليل (*)
(مسألة) كمن اشترل شقصا فأكصى بخ لشخص ثم مات كحضر الشفيع فهو أكلى بو لتقدـ حقو على
الوصية كالثمن للورثو ال للموصى لو إذ لم يوص إال بالعين ال ببدلها( .بحر لفظا).
( )2فإف كاف المشترم ال كارث لو طلبها من كلي بيت الماؿ كيسلم لو الثمن( .قرز) ع
( )3ألف الدليل على ثبوت الشفعة لم يفصل بين أف يكوف المشترم حيا أك ميتا كألنها لدفع الضرر عن
الماؿ فبل تبطل بموت المشترم( .بستاف) (*) كإذا مات كقد طلب فالشفعة للورثة حسب الميراث كاف
مات قبل الطلب فعلى عدد الرؤكس كعن (حثيث) على حسب الميراث( .قرز) مطلقا سواء مات قبل
الطلب أك بعده كقواه المتوكل على اهلل عليو السبلـ [ كمي( .قرز) ]
( )4أك اإلماـ أك الحاكم كحيث ال كصى( .قرز)
( )5كإف كانوا كبارا فبل بد من طلب الجميع .المختار كلو كبارا( .قرز)
( )6حيث ال كصي( .قرز) [ .مفتي ]
( )7كىل يكفي طلب أحد الورثة ? لعلو ال يكفي بل ال بد من الطلب من كل كاحد منهم * كىل يكفي
تسليم أحد الورثة ككذا الوصي أـ ال ? ** في (تعليق) الفقيو ع إشارة إلى أنو يكفي كقيل :ال
يكفي _)*(.أك التوكيل منهم لواحد( .قرز) (**)_قيل :يصح التسليم.
( )8كال يحتاج الوارث إلى تجديد طلب كإذا أبطل أحد الورثة الشفعة فبل تبطل على الباقين ال إذا
طلبها أحدىم استحق بقدر حصتو على عدد الرؤكس () إذا لم يكن قد طلبها الموركث كاف قد طلبها
كانت على قدر االرث كذا أبطلها بعد بطلت بقدر حصتو ك(قرز) كأما سائر شركائو فبل تبطل عليهم
لكن يأخذكف الكل لئبل تفرؽ الصفقة( .قرز) () كعن سيدنا (إبراىيم) (حثيث) أنها على الحصص مطلقا
مات قبل الطلب أك بعده كقواه المتوكل على اهلل( .قرز) إذ ىم كارثوف لو كال ملك لهم كقت البيع(*)_*
بل للثاني أف يأخذ الكل لئبل تفرؽ الصفقو.
()46/11
_____________________________
أك) مات (قبل العلم ( ))1بالبيع(( )2أك) قد علم كلم يتمكن من الطلب لعذر( )3ثم مات قبل
(التمكن ( ))4فإف الشفعة( )5حينئذ تورث ،كقاؿ (ـ) ك(ح)()6
__________
( )1سؤاؿ أخوين بينهما موضعا فباع أحدىما حصتو من غير أخيو ثم مات األخ قبل علمو بالبيع فهل
يرث الشفعة أخوه الذم ىو البائع لكونها تورث أكال الجواب كاهلل الهادم أنها تثبت لو بواسطة أخيو.
أحمد بن على الشامي
( )2أك جهل المبيع أك الثمن أك المشترم لو( .قرز)
( )3غير االعسار( .قرز)
( )4كالقوؿ قولو.
( )5كال يقاؿ :إف ىذه المسألة مبنيو على عدـ بطبلنها بخركج المسبب عن ملكو كما ذكر ط ألف
الوراث مقرر الستحقاؽ الميت كمؤكد لو فهو كالخليفة لو فلذا جعل ط للوارث حجو على عدـ بطبلنها
بالقسمة كظاىره أف المؤيد باهلل كط يتفقاف فيها كإنما المراد ببطبلنها بخركج الملك مع بقا الشفيع
البنفس الموت كذلك كألنها موضوعة لدفع الضرر عن الماؿ فأشبو رد المعيب كما مر كقد تؤكؿ كبلـ
الهادم عليو السبلـ أنها تبطل بالموت قبل الطلب بما ذكره ط كبأنو حيث جرل منو ما يبطلها
كالتراخي .ح فتح (*) فإف قيل :كيف تصح الشفعة للورثة كلم يكن السبب في ملكهم حاؿ البيع قلنا
بنى ىنا على أف خركج السبب ال يبطل الشفعة ألنهم أخذكىا بالميراث كقد ذكره أبو مضر كىو قولو ط
كما تقدـ( .صعيترم) كامل ألف الوارث خليفة لو [ خاص ىنا( .قرز) ] كقد ذكره في (شرح الفتح)
بالمعنى فحق الوارث متصل بحق الموركث( .قرز) (*) كىل يكفي الطلب من أحد الورثة ينظر قسل
يكفي ألف لكل كاحد كالية كاملة كفي كب قريبا من التصريح أنو ال بد من طلبهم الكل .قرز أك أحدىم
بالوكالة .قرز
( )6ألف الشفعة عندىم من باب التركم فأشبهت خيار الرؤية فبل تورث .كظاىر كبلـ الهادم عليو
السبلـ كأطلقو في الزكائد عن القاسم كنصره المؤيد باهلل للهادم أنها تورث بشرط الطلب قبل موتو
كالمختار في الكتاب تحصيل أبي طالب للهادم عليو السبلـ كىو قوؿ مالك ،كالشافعي( .زىور)
()47/11
_____________________________
إنها ال تورث مطلقا (كال) تبطل (بتفريط الولي( )1كالرسوؿ() )2نحو أف يتراخى كلي الصبي( )3عن
الطلب من غير عذر أك رسوؿ( )4الغائب لم تبطل الشفعة ،قاؿ أبو مضر إال أف تكوف عادة الرسوؿ()5
التفريط كالتراخي بطلت الشفعة بتراخيو( )6إذا عرؼ المرسل( )7ذلك منو فأما إذا سلم الولي أك تراخى
لمصلحة()8
__________
( )1فإف كاف الحظ للصبي في تركها لم يجز للولي طلبها كال يجوز لو التصريح بتركها كابطالها حيث
يكوف الصبلح كالحظ في الطلب كيجوز لو السكوت في الصورتين كإف كاف األكلى لو الطلب حيث
الحظ كالصبلح فيها كأما الوجوب فبل يجب عليو طلب الشفعة () إذ ليس على الولي إال حفظ ما
الصغير ال استدخاؿ الملك لو كال فرؽ بين كجود الماؿ* كعدمو( .دكارم) () كقيل :يجب عليو ألف فيو
دفع ضرر ** بخبلؼ الشرل فبل يجب ألنو ال يجب عليو طلب المصلحة للصغير ذكره في (البحر)
ك(البستاف) (*) كال تبطل بردة الشفيع بعد البيع فإف طلب كاف موقوفا فإف رجع إلى اإلسبلـ .الشفعة
كاف لحق بدار الحرب بطلت *** عليو كأما الوارث فإف لم يطلب فبل حق لو كاف طلب بقيت موقوفة
حتى يلحق مورثو بدار الحرب فإف لحق صحت كاف رجع إلى اإلسبلـ بطلت شفعة الوارث[ كقد تقدـ
تحقيق ىذه على قولو إال الكافر على مسلم( .قرز) فخذه من ىناؾ _)*(].الملك نخ _)**(.كال إثم
ألف ذلك دفع ضرر فبل يبطل كال بينو_)***( .كسائر عقوده قبل اللحوؽ بعد الردة.
( )2أم الوكيل
( )3أك المجنوف.
( )4كىو ككيل( .بياف)
( )5بل ال تبطل كلو علم أنو يتراخى )*(.كقيل :تبطل بتراخيو بعد علمو أف رسولو تراخى( .كواكب)
(قرز)
( )6كأما لو لم يتراخا لم يكن ارسالو تراخي فبل تبطل( .قرز)
( )7أك عرؼ تفريطو بعد االرساؿ كتراخى
( )8فلو اختلفا ىل سلمو لمصلحة أـ ال فالقوؿ للصبي أنو سلم لغير مصلحة( .تذكرة) كأما الماؿ
فالبينة على الصبي أنو ترؾ كلو ماؿ [ إال أف يكوف الصبي ممن ظاىره اليسار فالقوؿ قولو( .مقصد
حسن) (قرز) ](*) الثالث أف يتفقا على أنو سكت كاختلفا ىل السكوت لمصلحو أـ ال فهاىنا القوؿ
قوؿ الصبي اتفاقا ذكره الفقيو يحيى بن حسن البحيبح كىو ظاىر قيل ح فلو خاصم الولي المشترم بعد
سكوتو كقاؿ سكت لعدـ المصلحة فالقوؿ قولو ألنو ال يعرؼ إال من جهتو)*(.مسألة كإذا كاف الشفيع
مريضا كأمكنو الخركج للطلب أك التوكيل بو كلم يفعل بطلت شفعتو خبلؼ أصش( .بياف بلفظو)
()48/11
_____________________________
الصبي أك لعدـ مالو( )1بطلت شفعة الصبي كلم يكن لو أف يطالب بها إذا بلغ ،كقاؿ أبو حنيفة ك(ؼ)
يصح تسليم األب مطلقا ،كقاؿ محمد كزفر ال يصح التسليم مطلقا (كال) تبطل (بالتقائل( ))2بين البائع
كالمشترم (مطلقا) أم :سواء تقايبل قبل الطلب( )3أك بعده( )4بل لو كاف قد أبطل شفعتو عادت لو
بالتفائل ألنو بيع في حقو( )5لكن يطلب المستقيل( )6ألنو كالمشترم فإف طالب المقيل كىو
المشترم( )7األكؿ فعلى الخبلؼ ألنو كالبائع( )8كحيث لم تبطل الشفعة قبل االقالة يكوف ذلك كما
لو تنوسخ المبيع فيطلب من شاء من المقيل كالمستقيل ،قاؿ عليو السبلـ :كال يشترط()9
__________
( )1بناء على أف االعسار غير مبطل للشفعة كىو قوؿ القاضي زيد ،كقاؿ ابن أبي الفوارس بل ىو مبطل
كىو الذم يأتي في قولو كال ؿ(لمع) سر كاف تعيب الخ فتكوف المبطلة أحد عشر( .قرز) (*) ال حكم
للتراخي إذ ىي باطلة لعدـ الماؿ( .قرز)
( )2كالفرؽ بينهما أف في الطرؼ األكؿ ذكر أف مجرد إيقاعهما ال يمنع الصحة كفي الطرؼ الثاني كىو
قولو كيمتنعاف بعده معنى أنو ال يصح كقوعهما كنفوذ صحتهما كىو يفرؽ بين اإليقاع كالوقوع فاإليقاع
مجرد اللفظ فقط كالوقوع ىو نفوذه كصحتو( .مفتي)
( )3مبني على أنو قد كاف طلب ثم أبطلها ثم تقايبل بعده فتثبت الشفعة( .قرز)
( )4شكل عليو ككجهو أنهما يمتنعاف بعده (*) كلعلو حيث كاف الشفيع قد أبطل شفعتو .كإال فهى تمنع
اإلقالة بل مراده ال تبطل بالتقابل سواء صح أـ ال فبل كجو للتكلف( .شامي) (*) لعلو بعد إبطالها.
(قرز) (*) ككجهو أنو سيأتي أنها تمنع اإلقالة بعد الطلب كلعلو مبني على أنو قد كاف طلب ثم أبطلها ثم
تقاببل بعدىا فتثبت الشفعة( .قرز)
( )5إذا كقعت بلفظها ككانت بعد القبض.
( )6كىو البائع.
( )7ليس إال مشتر كاحد كلعلو نزؿ المستقيل :كالمشترم.
( )8كلو كاف ىو المستقيل
( )9كلعل كبلـ اإلماـ مبني على اف الشفيع قد ابطل شفعتو قبل اإلقالة كاال فالعقد األكؿ يوجب الشفعة
كقيل ال فرؽ لكنو بعد بطبلنها بالشراء يطلب المستقيل( .:قرز)
()49/11
_____________________________
أف تكوف االقالة بعد قبض المشترم ألنهم لم يعتبركا قبولها في المجلس مع كونها بيعا في حق الشفيع
فكذلك ال يعتبركف القبض في حقو ،كقاؿ أبو جعفر ىي قبل القبض( )1بيع فاسد( )2فبل شفعة فيو
كعن أبي طالب أنها قبل القبض فسخ باالجماع ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كلعل اإلجماع فيما عدل()3
حق الشفيع (كال) تبطل الشفعة (بالفسخ()4
__________
( )1من المشترم.
( )2قلنا الثمن ىنا معلوـ بخبلؼ الفاسد فهو مجهوؿ الختبلؼ المقومين.
( )3حيث الشارط للخيار ىو المشترم.
( )4ما لم يكن من جهة البائع( .قرز) (*) (فرع) فلو باع رجل نصيبو في أرض مع خيار ثم باع شريكو
نصيبو ال بخيار في مدة خيار األكؿ فبل شفعة للمشترم اآلخر عند انبراـ العقد لتأخر ملكو * عن العقد.
(بحر) كأما البائع فتثبت لو الشفعة حيث الخيار لهما أك للبائع كيكوف فسخا بينو كبين المشترم .قرز
كفي (البياف)** مفتي خبلفو كىو إف استقر لو الملك كاف على شفعتو )*( .ىذا إذا فسخ المشفوع فيو
فأما لو قايلو مبيع ثم فسخ ذلك بعيب أك*** رؤية أك صفة بطلت الشفعة () (كواكب) ككذا لو تلف
المقايل بطلت الشفعة قبل القبض كقيل :ال تبطل ك(قرز) () كقيل :ال تبطل( .قرز) (*)_ قلنا
ببلنكشاؼ( _)**( .مسألة) كلفظو كما بيع بشرط الخيار ثم بيع المجاكر لو فإف شفع بو من لو الخيار
صحت شفعتو فإف كاف ىو المشترم تم البيع كإف كاف ىو البائع بطل البيع كإف لم يشفع من لو الخيار
بطلت شفعتو * إف استقر لو الملك كإف استقر للثاني كاف الثاني على شفعتو خبلؼ ما في (البحر) (بياف
بلفظو) (*)_ مع العلم كما قيل في جهل تأثير التراخي .قرز (***)_ بحكم في الصفة كالعيب )*( .إال
أف يتفاسخا للغبن الفاحش صح الفسخ كلو بعد الطلب( .قرز) يقاؿ لم ينفذ العقد حيث ثم غبن فليس
بفسخ ألنو راجع إلى خيار اإلجازة فهو موقوؼ )*( .ينظر لو فسخ المبيع بحكم بعد الطلب ىل تبطل
الشفعة ألف الحكم ال ينقض إال بقاطع كال قاطع مع خبلؼ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح فيشكل.
ظاىر (األزىار) أنو يبطل الحكم كىو مخالفا لما يأتي فينظر( .ع شامي) كىذا ال يراد منو عليو السبلـ
كقيل :في الجواب أف حكم الحاكم بالفسخ ال يبطل الشفعة إذا كاف الفسخ من حينو ال من أصلو
كقيل :ال يبطل مطلقا سواء كاف من حينو أك من أصلو .من خط سيدنا على بن أحمد رحمو اهلل تعالى.
(قرز) (*) إال أف يكوف الفسخ في الثمن كأف يشترم دار بعبد فشفع في الدار فرد عليو العبد فإنو يصح
الفسخ ذكره في التذكره كقيل :ؼ ال تبطل( .بياف معنى) قاؿ في (البرىاف) لعلو أقرب( .بستاف بلفظو)
()53/11
_____________________________
) بين البائع كالمشترم إما بعيب أك غيره من رؤية أك شرط إف كاف (بعد الطلب( ) )1للشفعة كإف كاف
قبل الطلب بطل ،كقاؿ في الكافي ال تبطل في الخيارات الثبلثة سواء كاف الرد قبل الطلب أـ بعده،
كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :التحقيق على قوؿ الهدكية إنو ال فرؽ بين الرد قبل الطلب( )2كبعده في
الخيارات كلها( )3لكن يعتبر اعتبار آخر كىو أف يقاؿ في الرد بالرؤية يبطل( )4كلو بغير حكم ككذا
خيار الشرط إف كاف مجمعا( )5عليو( )6كأما في رد المعيب فإف رد بحكم( )7بطلت ال بالتراضي ككذا
خيار الشرط إف كاف مختلفا( )8فيو (ك) اإلقالة كالفسخ جميعا (يمتنعاف()9
__________
( )1كلو الطلب الذم تقيد بو الشفعة مع الغيبة [ .كقيل :بعد الطلب إلى كجو المشترم فقط )*( ].فإف
تقارنا فالفسخ فإف التبس () فالظاىر عدـ الشفعة ألف األصل عدـ الطلب كقيل :األصل اللزكـ فتثبت
() فالفسخ كإف علم ترتيبهما ثم التبس صحة الشفعة ألف األصل بقاء العقد كصحة الشفعة[ .مي (قرز)
معنى] (*) ىذا كبلـ القاضي يوسف كىو المختار في الكتاب كلعل المراد إذا كاف الفسخ بأم
الخيارات الثبلثة البتراضيهما فبل تبطل كلو قبل الطلب( .بياف)
( )2يعني أنو يصح.
( )3أنها تبطل[ فتصح الخيارات] .
( )4الشفعة ألنو إبطاؿ ألصل العقد.
( )5كالمجمع عليو أف تكوف الشرط مقارنا كأف تكوف مدتو ثبلث كأف يكوف للمشترم ال لغيره.
( )6كىو أف يقارف العقد كأف يكوف ثبلثا ككاف للمشترم.
( )7ألنو أبطاؿ ألصل العقد.
( )8حيث كاف ألجنبي أك كفوؽ ثبلث.
( )9يقاؿ (غالبا) احتراز من أف يكوف الفسخ لغبن في عقد الوكيل () أك الفضولي لم يمتنع بل يثبت
الفسخ كتبطل الشفعة () ألنو خيار اجازة (*) ألف فيهما ابطاؿ حق قد ثبت للشفيع بعد عقد البيع فبل
يصحاف يقاؿ ما كجو االمتناع في االقالة ? يقاؿ الوجو أف الهادم عليو السبلـ قاؿ ال يحل للبائع كقد
علم مطالبة الشفيع أف يقيل :المشترم( .تعليق) الفقيو حسن (*) بل يبقياف موقوفين فإف بطلت الشفعة
صح التفاسخ .قرز
()51/11
_____________________________
بعده) أم :بعد طلب الشفيع الشفعة فبل يصحاف(( )1كال) تبطل (بالشراء( )2لنفسو( ))3ما لو فيو
شفعة بل شراؤه استشفاع كشاركو( )4باقي الشفعاء( ،)5قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كال يحتاج إلى
طلب( )6كال حكم ذكره (ـ) كأبو جعفر ألنو قد ملك كعن مالك ،كالشافعي إذا شرل ما لو فيو شفعة
بطلت شفعتو(( )7أك) اشترل()8
__________
( )1أم ال ينفذاف [بل يبقياف موقوفين] كإال فهما يصحاف إذا طلب الشفعة( .قرز)(*) إال أف يكوف
التفاسخ للغبن الفاحش فإنو ال يمنع الفسخ إذا كاف متصرفا عن الغير.
( )2أك كىب لو أك كرثو أك أكصى لو بما لو فيو الشفعة كيشاركو باقي الشفعاء ذلك المببيع بعد أف
طلب الشفعة ككذلك بيانها( .بياف) (قرز) كصورتو أف يهب المشترم للشفيع كيكوف الثمن (*) للمشترم
() أك يكوف للورثة ألنو لم يهب كلم يوص إال بالعين .قرز () ما عدا الموىوب لو فقد استحقها (*) في
(الصعيترم) كشراؤه شفعة يعني كالحكم لنفسو كىذا ذكره في (شرح) االبانة عن أىل البيت كالوجو أف
الشراء قصد إلى تمليكها من جميع الوجوه كالشفعة كجو من كجوه التمليك فدخلت تحت الشراء [.
مفتي فإذا كاف الشراء فاسدا فبل شفعة إذا تلف قبل القبض بطل البيع كتلف من ماؿ البائع .كشلي ]
( )3كقد صحت ىنا بغير لفظها.
( )4مسألة) إذا اشترل ثبلثة أك أربعة شيئا لهم فيو الشفعة ثم جاء الشفيع شفع عليهم استحق نصف ما
في يد كل كاحد فيكوف لو النصف كللمشتريين النصف حيث لم يشفعوا () على بعضهم بعضا كإال كاف
على الرؤكس .ع [ مع الشفعة على بعضهم تعض( .قرز) ]حيث كاف كل كاحد لو سبب الشفعة فيما
شراه اآلخر كطلب كانت على الرؤكس )*(.يعني يشاركو من ىو في دكحتو ػ ػ ػ ػ ػ ال من ىو في دكنو)*( .
استشفاع :في قدر حصتو .بياف حيث طلب سائر الشركاء كإال ففي الكل .قرز
( )5الذين في درجتو( .ذكيد).قرز
( )6كلو خرج السبب عن ملكو.
( )7ألنو ال يثبت لئلنساف على نفسو حق( .بحر)
( ) 8ككجهو إف شراؤه للغير ال يقتضي أف يسلم المبيع بل أنو يتسلم بخبلؼ ما إذا باع مالو فيو شفعو.
()52/11
_____________________________
(للغير( )1ما لو فيو شفعة بالوكالة من الغير لم تبطل شفعتو كعن (ح) تبطل (ك) إذا شراه للغير كجب أف
(يطلب نفسو( ))2قيل (ح)( )3كيشهد على الطلب كال يحتاج مرافعة( )4ألنو ال يناكر نفسو قيل
(ع)( )5كالقياس أنو ال يحتاج إلى اشهاد ( ،)6قاؿ موالنا عليو السبلـ :كإنما يطلب نفسو حيث كاف
ككيبل( )7أك كليا ألف الحقوؽ تعلق بو بخبلؼ ما إذا كاف فضوليا ( )8فإنو يطلب األصل( )9ككذا من
قاؿ أف حقوؽ العقد ال تعلق بالوكيل(( )13كال يسلم إليها( ) )11أم :ليس لو أف يسلم إلى
نفسو( )12كإنما يملك المشفوع فيو بالحكم( )13أك تسليم الموكل
فصل في بياف ما يجوز للمشترم فعلو في المبيع كما على كل كاحد منهما لصاحبو
__________
( )1ككذا الضمانة بالثمن قبل البيع ال تبطل بها كأما بعده فالضمانة اعراض( .قرز) (*) كالفرؽ بين
الشراء كالبيع أنو في البيع يقتضي أف يسلم كما مر كىذا يقتضي أف يتسلم فيو( .فتح) (*) بالوكالة أك
بالوالية( .قرز)
( )2كاف ناكر المشترم لو الطلب بين بو المشترم[ الوكيل نخ ] (قرز) (*) عقيب الشراء في المجلس
قبل األعراض( .قرز) (*) فتقوؿ أنا شافع فيما اشتريت( .ىداية)
( )3لسقوط اليمين على التراخي
( )4عند أبي العباس
( )5إف كاف (األزىار) على كبلـ ع فالقوم كبلـ الفقيو يحيى البحيبح كاف جعلناه قوال خامسا فالمقرر
كبلـ الفقيو علي( .قرز)
( )6ألنو ال يناكر نفسو )*( .كال مرافعة
( )7كلم يضف( .قرز) [ .ح فتح فإف أضاؼ طلب األصل( .قرز) ]
( )8أك ككيبل أك أضاؼ .ح فتح
( )9بعد اإلجازة( .قرز)
( )13كىو الناصر كش
( )11ألنو بمثابة الحكم لنفسو( .حاشية سحولي)
( )12ألف اإلنساف ال يستحق على نفسو حقا( .بحر)
( )13فإف تعذر جاز أف يسلم لنفسو للضركرة( .مفتي) ك(حثيث) كلو قيل :يرافع نفسو إلى من صلح لم
يبعد( .قرز)
()53/11
_____________________________
(ك) الذم يجوز (للمشترم قبل الطلب ( )1االنتفاع( ))2بالمبيع (كاالتبلؼ( ))3ألنو ملكو( )4كال
يثبت للشفيع فيو حق ()5حتى يطلب كىذا قوؿ المؤيد باهلل كمثلو عن الناصر ،كقاؿ أبو العباس ليس لو
ذلك بعد العلم بأف الشفعة مستحقة( ، )6كقاؿ الشافعي ك(ؼ) إنو يجوز لو فيو جميع()7التصرفات
حتى يحكم الحاكم للشفيع (ال بعده)( )8أم :ال بعد الطلب فليس للمشترم أف يتصرؼ( )9فيو
بوجو ،قاؿ الفقيو محمد بن سليماف :فيأثم ()13إف قطف الثمار( )11بعد الطلب( )12عند المؤيد
باهلل (لكن) المشترم كإف كاف عاصيا بالتصرؼ بعد الطلب (ال ضماف) عليو (للقيمة()13
__________
( )1أك بعده كلم يعلم.
( )2ىذا يستقيم في غير المنقوؿ ككاف الشفيع جارا أك منقوال ككاف قسمتو افرازا( .قرز) (*) في غير
الخليط( .قرز)
( )3حسا( .قرز)[ ككذا حكما( .قرز) ]
( )4يقاؿ فإف قلت :اليس قد قلت :في أكؿ الكتاب ىي الحق السابق لملك المشترم كقلت :ىنا ىو
ال يثبت للشفيع حق حتى يطلب قلنا ىناؾ ىو الحق العاـ كىنا ىو الحق الخاص الذم يمنع المشترم
من التصرؼ كغيره( .شامي) كفي بعض الشركح يزيد في أكؿ الكتاب [بل ىنا تأمل ] .لم يثبت لو في
المبيع حق مؤكد مستقر يحرـ االنتفاع بعده فأما الحق السابق فهو ال يمنع من االنتفاع كما في كالية
الحقوؽ من اإلماـ كما تقدـ
( )5المراد فيما تقدـ الحق العاـ كىنا الخاص الذم يمنع المشترم من التصرؼ بخبلؼ ما تقدـ.
( )6يعني في اإلسبلـ( )*( .زىور)
( )7بعد الطلب عندىما.
( )8إال لعذر كما يأتي كعدـ جنس الثمن( .قرز) كلفظ حاشية ما لم يكن كعدـ في الناحية فإنو يجوز
االنتفاع حتى يوجد كما سيأتي في قولو كعليو مثل المثل.
( )9إال لعدـ الثمن كما يأتي( .قرز)
( )13إال أف يخشى الفساد( .قرز) فبل أثم.
( )11التي * شملها العقد أك كاف خليطا( .قرز) (*)_كقيل :سواء شملها العقد أـ حدثت من أف
يحكم .متصلو.
( )12مع العلم( .قرز)
( )13فلو كاف المشفوع مثليا كاتلفو ىل يغرـ مثلو أك تبطل الشفعة لم يذكر عليو السبلـ جواب ذلك
في (الشرح) كلعل الظاىر أنها تبطل ألف الشفعة إنما تكوف مع بقاء المبيع( .نجرم) (قرز) كقيل بل يلزـ
مثلو )*( .ألنو لم يفوت على الشفيع إال حق غير مضموف كلذلك لو رجع شهود اسقاطها بعد الحكم لو
إلى أنها لم تسقط لم يضمنوا شيئا( .معيار)( )*( .فائدة) أعلم أف جهالة قدر الثمن مبطلو للشفعة فلو
باع بدراىم معلومة كصبره * من طعاـ لم يعلم قدرىا بطلت الشفعة كقد يجعل ىذه حيلو في إسقاط
الشفعة كمن جملة الحيلة ىبو جزء من المبيع مشاع جملة ىبة جزء من المبيع مشاع فإنها تبطل شفعة
الجار فصاحب الطريق كصاحب الشرب ال الخليط( .قرز ) [ككذا لو استثنا جزء من السبب فبل حق
للمسبب(] .قرز) (*)_ معلومة العين مجهولة القدر ثم يتلفها أحدىما أك يخلطها بغيرىا قبل معرفة
قدرىا( .بياف) بلفظة (*) كحذؼ المؤلف قولو للقيمة ألنو يتوىم أنو يضمن مثل المثلى كليس كذلك ألف
الشفعة قد بطلت( .شرح أثمار) كلفظ (األثمار) كال يضمن إف تلف.
()54/11
_____________________________
كلو أتلف( )1المبيع (كال أجرة) عليو (كإف( )2استعمل ( )3إال) أف يتصرؼ في المبيع (بعد الحكم()4
أك) بعد (التسليم( )5باللفظ( ))6فإنو يضمن قيمة ما أتلف كأجرة ما استعمل ألف الشفيع قد ملك
حينئذ (كللشفيع الرد()7
__________
( )1حسا( .قرز) ال حكما[ كما يفهمو (األزىار) الجارم على القواعد فيشفع الشفيع فيما قد استهلك
حكما( .قرز) ]
( )2ال فائدة للواك ىنا [ الواك للحاؿ فبل اعتراض ]
( )3ألنو لم يكن للشفيع حينئذ إال مجرد حق كالحقوؽ ال تضمن( .غاية)
( )4لكنها بعد الحكم تكوف في يد المشترم كاألمانة على ما سيأتي فيضمن بالجناية كالتفريط كاألجرة
إذا استعمل سواء تلف أك سلمو إلى الشفيع كلو سلمت باللفظ كانت للمبيع فإف استعمل كقبضها
الشفيع رجع عليو باألجرة على األصح خبلؼ الوافي كما قاؿ في البائع إذا استعمل قبل التسليم كإف
تلفت عند المشترم فبل ضماف للعين كال لؤلجرة كالبيع فاطبلؽ (األزىار) متأكؿ( .حاشية سحولي) .قرز
(*) بالشفعة (*) مطلقا قبض أـ ال( .قرز)
( )5أما بعد التسليم بالتراضي فبل يضمن ألنو كتلف المبيع قبل قبضو (*) يعني إذا كاف بعد القبض من
الشفيع .قرز(*) كإال فكتلف المبيع قبل التسليم فبل ىو كال منافعو .فرز.
( )6كالفيض.
( )7كحاصل ذلك أف للشفيع الرد على المشترم بخيار الرؤية كالعيب إف كاف التسليم بالتراضي كإف
كاف بالحكم لم يكن لو الرد بالرؤية ( )1ألنو دخل في ملكو بغير اختياره كلو الرد بالعيب كأما المشترم
إذا أراد الرد على البائع فإف سلم المبيع بالحكم كرد عليو بالحكم كاف لو الرد بالعيب سواء كاف
المشترم قد علم بو أـ ال ما لم يحصل منو رضا كإف كاف التسليم بالتراضي ككاف جاىبل فإف رد عليو
بحكم كاف لو الرد كإف كاف بالتراضي بطل الرد كاستحق على البائع األرش فقط كأما خيار الرؤية فقد
بطل سواء سلم بالتراضي أك الحكم كسواء رد بحكم أك تراضي ( )2كأما خيار الشرط فهو باطل في
حق الشفيع مطلقا كأما المشترم فإف سلم للشفيع بالتراضي في مدة خياره فقد بطل كسواء رد بحكم أك
تراض كاف سلم بحكم فإف رد عليو بالتراضي لم يكن لو الرد كاف رد عليو بالحكم ككانت مدة الخيار
باقية كاف لو الرد كاف قد مضت لم يكن لو الرد .سعيد (ىبل) ك(قرز) كالصحيح أنو ال فرؽ مضت المدة
أـ ال أف لو الرد ألنها مضت كىو غير متمكن من الرد( .قرز) [.كبلـ (الهبل) مع ما علق علية( .سيدنا
حسن) (قرز) ]( )1كعن اإلماـ المتوكل على اهلل أف يرد مطلقا ك(قرز) ( )2بل يرد حيث سلم بحكم
كرد بحكم ك(قرز) [(.سماع سيدنا حسن) ](*) سواء أخذه بالحكم أك بالتراضي فالرد ثابت .امبلء
المتوكل على اهلل إسماعيل( .قرز)
()55/11
_____________________________
بمثل ما يرد( )1بو المشترم) فلو أف يفسخ بخيار العيب( )2كبخيار الرؤية( )3كسواء كاف العيب
حادثا مع المشترم أـ مع البائع كإذا رده الشفيع بالعيب()4
__________
( )1قاؿ في (البياف) فإف رده الشفيع على المشترم بعيب حدث عند المشترم فبل شيء للمشترم
على البائع كإف رده بعيب حدث عند البائع فكذا إف كاف قد علم بو المشترم* قبل الحكم للشفيع كإف
لم يكن قد علم بو فإف رده بحكم فللمشترم رده على البائع كإف رده بالتراضي لم يرده المشترم بل
يرجع باألرش( .بياف بلفظو) (*)_أك رضى بو( .قرز) أك ما يجرم مجرل الرضى أك تسليمو بالتراضي.
(ىامش بياف) (قرز)(*) كحاصل المسألة إما أف يسلم المشترم بالتراضي أك بالحكم إف كاف بالتراضي
كاف الشفيع كالمشترم في جميع األحكاـ في الرد بالرؤية كالعيب كإف سلم بالحكم كاف لو الرد بالرؤية
كالعيب كأما المشترم إذا أراد أف يرده على البائع فإف سلم المبيع بالحكم كرد عليو بالحكم كاف لو الرد
بخيار الرؤية كالعيب كالشرط في مدتو كإف سلم بالتراضي كجهل العيب كرد بو حكم كاف لو الرد كإف لم
يرد بحكم كاف لو األرش كأما خيار الشرط فقد بطل في حق الشفيع مطلقا( .مفتي) (قرز)
( )2فرع) فلو كاف الشفعاء جماعة كرد بالعيب كرضي اآلخركف كانوا كالمشترين [قاؿ الوالد :كيرجع
من رضى بنصيبو بأرشو العيب في نصيب من رد كقد أشار إليو بقولو سواء( .بياف بلفظو)] (بياف) ككاف
التسليم بالتراضي ال بالحكم فبل يلزـ إال أخذ حصتو كالقياس في خيار الرؤية أف يأخذ الراضي جميعا
كالفرؽ بينهما كبين المشتريين أف كل كاحد منهما في البيع ال يستحق إال بعضو كىنا لو أخذ الكل لوال
شريكو فإذا بطل حقو ثبت للراضي .قرز اللهم إال أف يكوف الرد بعد القبض استحق (*) نصيبو إذ قد
حصل الملك( .قرز)
( )3أك فقد الصفة( .حاشية سحولي) (*) حيث سلم بالتراضي ال بالحكم.
( )4كإذا رضي الشفيع بالعيب الذم من عند البائع فللمشترم قبل أف يرضى بو الرجوع على البائع
بأرشو فيحط للشفيع بقدره من الثمن ذكره في (شرح البحر) ك(المصابيح) [كقد تردد فيو( .بياف معنى)
إف سلمت بالحكم مطلقا أك بالتراضي قبل العلم( .قرز) ]
()56/11
_____________________________
أك الرؤية ( )1فهل للمشترم رده على( )2البائع البن أبي الفوارس احتماالف( )3في خيار الشرط كما
سيأتي قيل (ل) كىكذا يأتي االحتماالف( )4إذا رد الشفيع بعيب أك رؤية كفي الكافي إذا رد الشفيع
بالعيب القديم فللمشترم رده( )5على البائع أك أخذ االرش(( )6إال) خيار (الشرط( ))7فبل يثبت
للشفيع لكنو إذا شرطو لنفسو( )8بطلت شفعتو( )9كما تقدـ( )13كأما إذا شفعو في مدة خيار
المشترم ،فقاؿ الوافي كصححو القاضي زيد لمذىب يحيى عليو السبلـ أنو يبطل( )11الخيار فبل
يكوف لو الرد( ، )12كقاؿ أبو طالب بل يكوف لو من الرد ما كاف للمشترم ككذا ذكر المؤيد باهلل كإذا
قلنا أف للشفيع فيو الخيار فرده ففي بطبلف رد المشترم إلى البائع احتماالف( )13البن أبي الفوارس
(ك) إذا جاء الشفيع ( )14كقد قاسم المشترم ( )15فلو (نقض()16
__________
( )1أك فقد الصفة( .قرز)
( )2كقد قيل :في ضابط ذلك إف سلم بحكم كرد بحكم فلو أف يرد كإف سلمو بالتراضي كرد بالتراضي
فليس لو أف يرد إال بجهل العيب حاؿ التسليم فلو الرد مطلقا علم أك جهل ما لم يسلم الشفيع
بالتراضي ألنو تصرؼ المبيع ألف الرد بالرؤية كالحكم( .مفتي) (قرز)
( )3أصحهما يرد حيث أخذ بالحكم[ كرد بحكم( .قرز) ]
( )4أصحهما يرد حيث يأخذ بالحكم كرد بحكم كرد بحكم( .شامي) (قرز) ما لم يحصل ما يبطل بو
الخيار( .قرز)
( )5حيث رد عليو بحكم( .قرز)
( )6حيث رد بالتراضي( .قرز)
( )7يعني إذا كاف الخيار للمشترم فبل يكوف للشفيع مثل ما كاف لو من الخيار
( )8أك لغيره( .قرز)
( )9كلو كاف جاىبل.
( )13في قولو كيبطل الصرؼ كالسلم (*) قيل :كلو كاف جاىبل ألنو يكوف كالتسليم( .قرز)
( )11حيث رده بالتراضي( .قرز)
( )12أم الشفيع أم ال يكوف الخيار للشفيع كما للمشترم.
( )13أصحهما الرد حيث كاف بالحكم( .بحر) كاخذ بحكم كالخيار باؽ [ كإال فبل( .قرز)]
( )14أك كارثة( .قرز)
( )15أك كارثة.
( )16كال بد أف يكوف النقض بحكم أك اتفاؽ مذىب( .قرز) (مفتي)
()57/11
_____________________________
مقاسمتو( ))1سواء كانت بحكم أـ بغير حكم ،كقاؿ في الكافي إنها ال تنقض مطلقا كاختار في
االنتصار أنها إف كقعت بحكم لم تنقض( )2كإال نقضت كمثلو ذكره الفقيو محمد بن سليماف (ك) إذا
جاء الشفيع ( )3كقد كقف المشترم المبيع على مسجد أك غيره أك أعتقو فلو أف ينقض
(كقفو()4كعتقو()5
__________
( )1ألف حقو سابق لملك المشترم( .بياف) (*) أك تقديرىا كيأخذ ما استقر بالقسمة كلو متباينا.
(كواكب) ألنو كالمقاسم عنو (*) كصورة المسألة أف يكوف الشفيع جارا كقد أبطل الخيلط شفعتو ثم
تقاسم ىو كالمشترم فإف للشفيع إيجار نقض مقاسمتو( .كواكب) (*) أك تقريرىا.
( )2إال أف يقع غبن على الشفيع( .كواكب).
( )3أك كارثة( .قرز)
( )4ما لم يكن المشترم رحما في جميع االطراؼ كظاىر (األزىار) كلو ذم رحم كعتق على المشترم
حتى يطلب الشفيع شفعتو ك(قرز) [ كالثمن للمشترم كال شيء عليو حيث نقض الشفيع ما فعلو في
الكل( .بياف) (قرز) ] (*) كالفوائد في الوقف للموقوؼ عليو( .بياف) الحاصلة بعد الوقف كقبل الحكم
ككذا في البيع كالهبة كال يكوف النقض إال بحكم ألجل الحبلؼ أك اتفاؽ مذىب( .مفتي) ك(قرز) (*)
(فرع) فلو رجع المشترم عن العتق ثم أبطل الشفيع شفعتو لم يبطل العتق ألنو قد نفذ من جهة
المشترم ككاف المانع لو حق الشفيع فلما اسقط صح العتق خبلؼ أبي مضر قاؿ ؼ :ككذا سائر
التصرفات( .بياف) (قرز) (*) كيكوف ما سلم الشافع للوافق أك كارثة كما قالوا في (مسألة) الوصية أف
الموصى لو ال يستحق عن الموصى بو بل يكوف للورثة( .قرز)
( )5أك كصية )*(.أعلم أف ما كسبو العبد بعد عتق المشترم كقبل شفعتو الشفيع فإف أبطل الشفيع
شفعتو كاف ما كسبة العبد لو كإال يبطل الشفيع شفعتو فللمشترم* ألف العتق لم يتم( .قرز) (*)_
حصتو( .قرز) كالشفيع بقدر نصيبو )*( .فلو كاف المشترم لبعض العبد رحما لو فلعلو يأتي على ىذا
الخبلؼ ىل يعتق عليو عقيب الشراء أك ال يعتق حتى تبطل شفعتو الشريك( .بياف) بل يعتق لكنو موقوفا
على صحة الشفعة أك بطبلنها فإذا بطلت الشفعة نفذ العتق كإذا مات أك قبل التسليم طوعا أك الحكم
فلو حكم الحر( .قرز)
()58/11
_____________________________
) كفي أحد قولي المنصور باهلل أف المسجد كالقبر( )1ال ينقضاف ()2
__________
( )1قوم إذا كاف قد دفن فيو فإف دفن في بعضها كاف لو الشفعة في الباقي بحصتو من الثمن كإذا قبر
المشترم في المبيع ثم قاـ الشفيع كحكم لو بالشفعة ثم إذا سبع الميت ىل يحكم بو للمشترم ألنو لم
يحكم للشفيع إال بغيره أـ للشفيع ألنو حقو متقدـ الجواب أنو للمشترم ألنو استهلكو بالقبر كما لو
فعل في ملك الغير كالنا لم (*) نحكم على الشفيع بجميع الثمن بل أسقطنا عنو حصة القبر فسبعتو ال
توجب عوده للشفيع بل ىو للمشترم كعن سيدنا عبد القادر (التهامي) بل يبقى موقوفا حتى يسبع
الميت أك يخدده السيل( .قرز) كعن (الهبل) أف األرض تعود للشفيع ألنها إنما بطلت لكونو حاؿ بينو
كبينها( .قرز) (*) (ىبل) كيرد ما أخذ من قيمة الحيلولة( .مفتي)
( )2كال مهر إذ كطئ في ملكو( .بحر) .قرز يعني مهرا كامبل بل حصة شريكو [ فقط( .شرح بحر) ]
(*) قيل :ما لم يكن الشفيع ابنا( .تهامي) كظاىر (األزىار) االطبلؽ كمثلو عن (عامر) ك(قرز) ألف مائة
غير محصن بملك البعض بخبلؼ أمة االبن الخالصة كقد ذكر معناه في (الزىور) (*) كلو شفع االبن
أباه.
(*) يقاؿ لورد الشفيع إلى األمة المشفوعة بعد استيبلدىا ىل يصير أـ كلد للمشترم إذا ردىا بما ىو
نقض للعقد من أصلو كالغيب بحكم ? أجيب بأنها أـ كلد ألنها كلدت في ملكو( .قرز)
()59/11
_____________________________
كعن الشيخ أبي طالب ( )1أنو ال ينقض العتق (ك) لو نقض (استيبلده) ،كقاؿ المنصور باهلل( )2ال يبطل
االستيبلد ()3كاختلف ( )4المذاكركف ىل الولد يشبو الثمرة( )5أك يشبو الزرع()6فقاؿ الفقيو يحيى
البحيح :ىو ( )7كالثمرة كاختاره في االنتصار كحكي عن الفقيو ل أنو كالزرع( )8كاختاره الفقيو س في
تذكرتو كتوقف الفقيو محمد بن سليماف كحاصل الكبلـ في الولد( )9أنو ال يخلو إما أف يكوف
موجودا( )13حالة العقد( )11أك ال إف كاف موجودا استحقو الشفيع مع أمو( )12سواء حكم لو
بالشفعة متصبل بأمو أـ بعد انفصالو كأما إذا لم يكن موجودا فبل يخلو إما أف يكوف من المشترم أـ من
غيره( )13إف كاف من غيره ( )14فإف حكم بالشفعة كىو متصل كاف جميعو للشفيع ()15
__________
( )1كالد أبي جعفر صاحب الكافي.
( )2كأنو استهبلؾ بل يضمن للشريك قيمة نصيبو في االمة ككلدىا( .كواكب) (*) كجعلو أقول من
العتق ألف فيو حرية الولد
( )3بل يستهلكها المشترم كيبطل الشفعة كيضمن قيمة نصيبو.
( )4كفائدة الخبلؼ إذا أشبو بالثمر كاف للشفيع جمعية كإف شبو بالزرع كاف بينهما نصفين ككجو تشبيهو
بالزرع أنو األـ كاألرض الذم توضع فيها البذر ككجو تشبيهو بالثمرة أنو خلق من مائها كما خلقت الثمرة
من الشجرة كإال ظهر شبيهو بالثمرة كألنهم يفسركف الفوائد األصلية بالولد كالثمرة كىو الذم في
(األزىار) (غيث بلفظو)
( )5فيكوف للشافع.
( )6فيكوف للمشترم ألنو من الفوائد الفرعية.
( )7قوم ع.
( )8المباح يكوف للمشترم.
( )9إف كاف من نكاح أك من زنى كإف كاف من كطئ شبهة كاف التفصيل في قيمة الولد الذم يلزـ
الواطئ( .كواكب) (قرز) (*) الشفيع مع أمو.
( )13نحو أف يشترم كىي مزكجة.
( )11عقد البيع.
( )12ألنو من جملتو إذا يشفع األصل باألصل كالفرع بالفرع( .قرز)
( )13كلو كاف من المشترم حيث يكوف زكجا كاشتراىا كذلك لتقدـ حق الشفيع( .قرز)
( )14غلطا أك زنى.
( )15ألنو كالزرع المباح الذم ينبت بغير إنبات.
()63/11
_____________________________
سواء شبو بالزرع أـ بالثمرة كقيل (س) إذا شبو بالثمرة كاف جميعو للشفيع كإف شبو بالزرع ( )1كاف بينو
كبين المشترم نصفين( )2كأما إذا حكم لو بالشفعة كىو منفصل ( )3فإنو يكوف بينهما نصفين()4
سواء شبو بالزرع( )5أـ بالثمرة كأما إذا كاف الولد من المشترم فقد عتق( )6لكن إف حكم كىو
متصل( )7ضمن المشترم للشفيع جميع قيمتو( )8إف شبو بالثمرة( )9كحصتو إف شبو بالزرع( )13كإف
حكم كىو منفصل ضمن لو نصف قيمتو( )11إف كاف لو النصف سواء شبو بالزرع أـ بالثمرة قيل
(س)( )12كإذا حكم بالولد للمشترم حيث يكوف منو ككاف في البطن حكم عليو بأجرة()13
الجارية()14
__________
( )1المباح.
( )2كىذا فيو نظر كالصحيح أنهم ىنا يتفقوف أنو ال يشبو بالزرع بل بالثمرة ألف كجو التشبيو بالزرع
حيث ىو من مائة كالزرع الذم ىو من بذره كىا ىنا الماء لغيره فأشبو الزرع النابت بغير إنبات أك من
بذر في مباح فيكوف كالثمر عند الجميع( .صعيترم) (قرز) (*)_ مثبت.
( )3كىو من غيره.
( )4بل على قدر الملك( .قرز)
( )5ألنو لم يشملو العقد.
( )6بل ىو حر أصل بالدعوة كقيل :ليس (بحر) أصل ألنو قد مسو الرؽ )*(.نحو أف يشترم زكجة
كالنكاح باؽ حتى تبطل الشفعة كلو طالت المدة كلو لم يطلب الشفيع نحو أف يكوف غائبا أك صغيرا
صح فسخو .كفي (حاشية سحولي) ما لفظة كلو شرل حصتو في زكجتة بطل النكاح بملكو بعضها فلو
شفع فيها ملك الشفيع كلم يعد النكاح إال بتجديد( .قرز)
( )7ما لم يكن الشفيع رحما في جميع األطراؼ.
( )8يوـ كضعة.
( )9عند الفقيو يحيى بن حسن البحيبح.
( )13عند الفقيو محمد بن يحي.
( )11يوـ كضعة )*( .إف كاف لو قيمة كإال فبأقرب كقت يكوف لرقبتو قيمة .قرز
( )12قوم يعني حيث حكم بعتقو كذلك حيث يكوف منو( .قرز)
( )13لعلو أجرة حاضنة .كقيل :الشيء ألنها لم تجر العادة بذلك( .مفتي)
( )14ألنو كمن كضع أحماال في أرض الغير كقيل :ال شئ ألنو غير متعدم فإف لم تجر العادة بتأجيرىا
فبل شئ على المشترم (*) قيل :يحتمل أف األجرة ىي قدر ما نقص من منافعها مدة الحمل كقيل :قدر
النفقة مدة ذلك *يعني أجرة المنفعة كيعرؼ ذلك بأف ينظر كم بين منفعتها حامبل كغير حامل كالمختار
أنو ال أجرة ألنو لم يجر العرؼ باجارتها كإال لزـ في كطئ الغلط كالثماني المتقدمة قلنا ملتزـ( .مفتي)
حيث تعطلت منافعها أك بعضها( .مفتي) (*)_ كقيل :من يوـ الحكم أك التسليم طوعا( .قرز)(*) (من
بعد الطلب كقيل :بعد الحكم أك التسليم طوعا( .قرز)
()61/11
_____________________________
حتى تضع (ك) لو نقض (بيعو( ))1كجميع تصرفاتو ،كقاؿ ابن أبي ليبل إنو ال يبطل شئ من ذلك()2
(فإف تنوسخ( ))3بأف باعو المشترم من غيره ثم باعو ذلك الغير كاختلفت االثماف أك اتفقت ثم جاء
الشفيع (شفع بمدفوع( )4من شاء) كاعلم أف العقود كلها موجبة ( )5للشفعة( )6فإذا أخذ بالبيع ()7
األكؿ( )8فقد أبطل( )9ما كقع بعده كإف أخذ
__________
( )1مسألة) من اشترم شقصا فأكصى بو لشخص ثم مات كحضر الشفيع فهو أكلى بو لعدـ حقو على
الوصية كالثمن للورثة ال للموصي لو إذ لم يوص لو إال بالعين ال ببدلها( .بحر بلفظو) (قرز) (*) حيث
باع قبل الطلب كقيل :ال فرؽ( .قرز)
( )2كتبطل الشفعة
( )3قبل الطلب أك بعده( .قرز) (*) ككذا لو تنوسخ بعض المبيع شفع في المتناسخ بمدفوع من شاء
كفي الباقي باألكؿ( .قرز) (*) ينظر لو طلب الشفيع المشترم األكؿ كقد تنوسخ فعمر اآلخركف بعد
الطلب كقيل :العلم بو ىل يستحقوف الغرامة للجهل أك يقاؿ ىو بعد الطلب فبل شيء ? كاهلل أعلم أف
العبرة بطلب الغارـ فالقياس استحقاقهم للغرامة ألنو لم يستحقو بعد الطلب لتعدم الغارـ كال تعدم ىنا.
أمبلء سيدنا جماؿ الدين( .قرز) (*) ينظر لو تنوسخ المبيع فترؾ أحد الشركاء الطلب كتراخى عنو
كطلب بما بعد كأحدىم طلب باألكؿ كقد قالوا أف لو إبطاؿ ما فعلو المشترم فهل يستحق الشفعة دكف
شركاه لطلبو كتراخيهم عن العقد األكؿ ? لعلو كذلك كأما إذا طلب أحدىما بعقد من غير تراخ كاآلخر
بالثاني فلعل كل كاحد منهم يستحق ما يشفع بو .من (ىامش حاشية سحولي)
( )4فرع) فإف شفع العقود كلها جميعا صح طلبو ثم لو الخيار يأخذ أم األثماف شاء( .بياف) (قرز)
قيل :ىذا إذا كانت األثماف كلها مستوية.
( )5أم مثبتو.
( )6ما لم يكن بها فاسدا أك ثمنو مجهوال.
( )7أم بثمن بالبيع األكؿ.
( )8أم الثمن.
( )9يعني أبطل الملك ال العقد بالنظر إلى التراد كأما االنتقاؿ فلو االنتقاؿ إلى الفاسد( .حاشية
سحولي)
()62/11
_____________________________
بالثاني( )1فقد أبطل( )2ما كقع بعده كقرر األكؿ( )3كحيث يأخذ باألكؿ لو المطالبة للثاني( )4كحيث
يأخذ بالثاني كيطالب األكؿ()5
__________
( )1فرع .فإف باع المشترم نصف المبيع ثم شفع الشفيع في ىذا النصف بعقده بطلت شفعتو في
النصف الباقي ألنو قد (قرر) * بيع المشترم( .بياف لفظا) (*)_يعني الذم لم يبعو كصحت بهذا الذم
باع بعقده( .بستاف)[ كمعنى تقريره أنو كاف إعراض عن شراء المشترم األكؿ بطلب غيره (مع علمو)
فتبطل( .قرز) كأما لو شفع النصف بالعقد األكؿ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ تبطل [ بطلبو بعض المبيع ].شفعتو في الكل.
حثيث كقررىا في ىامش البياف] .
( )2بالنظر إلى التراد كأما االنتقاؿ فلو االنتقاؿ إلى ما بعده ال ما قبلو .أم بثمن البيع األكؿ.
( )3كفائدة (التقرير) عدـ التراجع فيما بين األكلى كىكذا لو جهل مقدار الثمن الذم طلب بعقده كاف
لو مطالبة من بعده ال من قبلو( .قرز)(*) (فبل يثبت التراجع بين أىل العقود المتقدمة.
( )4كمن بعده
( ) 5كيثبت التراجع فيما بعد الذم أخذ بو ال فيما قبلو فبل يراجع فيما بينهم (*) فإف شفع بعقد اآلخر
كاف إجازة لما قبلو فإذا بطلت في اآلخر لجهل الثمن أك نحوه ( )1بطلت أصبل بخبلؼ ما إذا شفع
باألكؿ فلو االنتقاؿ إلى ما بعده حيث بطلت فيو( .معيار معنى)* ك(قرز) كإذا طالب غير من ىو في يده
فإف كاف بعقده صح كإف كاف بعقد غيره فإف كاف بعقد من ىو قبلو صح كإف كاف بعقد من بعده بطلت
(( )2تعليق شرفي) ( )1كظاىر (األزىار) خبلفو ألف العقود كلها موجبة للشفعة كإنما الكبلـ في التراد
في الثمن فقط( .مفتي) ( )2لعلو مع العلم (*)_لفظ (المعيار) (فرع) كلتعلق الشفعة بالمبيع ضارب
تصرفات المشترم فيو موقوفة على سقوط حق الشفيع في الحجر فإف شفع بعقد بيعو كاف إجازة للعقد
األكؿ فإذا طرأ في الثاني ما أبطلها كجهبلت الثمن بطلت أصبل فأما إذا شفع بعقد األكؿ فلو الرجوع
إلى الثاني( .بلفظو) (قرز) (*) يعني نعقد من قبلو.
()63/11
_____________________________
يكوف كمطالبة البائع كالعدكؿ عن المشترم (فإف أطلق) أم :لم يذكر الثمن الذم شفع بو بل طلب
الشفعة فقط (فباألكؿ( ))1أم :فإنو يحكم عليو( )2بالثمن األكؿ ىذه ظاىر إطبلؽ الهادم عليو
السبلـ كىو قوؿ المنصور باهلل ،كقاؿ القاضي زيد بل بثمن من يأخذه منو( ،)3قاؿ في الزكائد إذا
التبست عليو االثماف ،قاؿ أنا شافع بأكفق االثماف(( )4ك) أما حكم المشترين فيما بينهم فإذا اشترل
األكؿ بألف درىم كباعو بألف كمائة ثم باعو الثاني بألف كمائتين ثم باعو الثالث بألف كثبلثمائة ثم جاء
الشفيع فشفع
صفحة 232
__________
( )1كذا أخذه بالشراء األكؿ كقد استثمره اآلخركف فبل شئ عليهم فيما حدث بعد الشراء األكؿ ألنها
ثمرة أمبلكهم كإف كاف الملك غير مستقر( .برىاف) (*) فلو كاف العقد األكؿ فاسدا فلعلو يأخذ بما
بعده( .قرز)(*) ينظر لو كاف المستحقوف للشفعة جماعة كتنوسخ المبيع بالبيع كبعض المستحقين قد
كاف تراخي عن طلب الشفعة في العقد األكؿ كطلبها بالعقد المتأخر كالبعض طلبها في العقد األكؿ فهل
للذم تراخى أف يطلبها بالعقود المتأخرة ألف كل عقد موجب للشفعة أـ ال يستحق شيئا حيث قد طلب
بالعقد األكؿ لكوف الشفيع يبطل العقود المتأخرة بطلب الشفعة بالعقد األكؿ ? .من خط أحمد بن
مهدم الشبيبي رحمة اهلل يقاؿ إف طلبها غير المتراخي في الشفعاء بالعقد األكؿ فبل حق للمتراخي
كيختص بها سائر الشفعاء غيره كإف طلبها الشفعاء بما بعد األكؿ من العقود فالمتراخي كغيرة في
استحقاؽ الشفعة على سواء ألنهم قد قررك العقد الذم كقع فيو التراخي .سيدنا على بن أحمد بن ناصر
رحمو اهلل قد تقدمت[الحاشية]التي تؤيد ىذا ينظر لو تنوسخ الخ.
( )2فإف شفع بأحد األثماف كالتبس الذم شفع بو رجع إلى اآلخر من األثماف( .قرز)
( )3قلنا الموجب للشفعة ىو األكؿ فيتعين ما عقد بو
( )4أم أقلها.
()64/11
_____________________________
بألف ( )1فإنو يحكم لو بالمبيع (كيرد( )2ذك( )3األكثر لذم األقل( ))4فيرجع الرابع( )5على الثالث
بثبلث مائة كالثالث على الثاني بمائتين كالثاني على األكؿ( )6بمائة كإف كاف المشترم باع بدكف ما
اشترل( )7كبتسعين ما اشتراه بمائة ثم جاء الشفيع فشفع بالمائة رد الثاني( )8العشرة ()9لؤلكؿ (كلما
فرغ) عليو السبلـ من ذكر ما يجب للشفيع ذكر ما يجب عليو (ك) الذم
__________
( )1كأما لو شفع من اآلخر ألف كثبلثة مائة فبل مراجعة( .شرح بحر)
( )2يثبت التراجع حيث كاف التسليم بالحكم كظاىر كبلـ أىل المذىب أنو ال فرؽ( .قرز)
( )3حتى يرجع لكل ما سلم.
( )4بالتراضي أك بالحكم( .قرز) كقيل :ال يثبت التراجع إال إذا كاف بالحكم كالمذىب األكؿ كمثلو عن
(شامي) (قرز)
( )5فإف اختلف جنس ما دفعوا كشفع باألكؿ فالذم يسلم الشفيع يسلم لؤلكؿ كيرجع كبل بما دفع أك
مثلو أك قيمتو فلو سلمو الشفيع إلى المشترم اآلخر رده على من باعو منو كيقبض منو ما اشترل بو حتى
ينتهي إلى األكؿ فلو تلف في يد أحدىم ىل يضمنو لكونو سلمو معاكضة أـ ال لكونو أمانة سل لعل
األكؿ أقرب .كمثل معناه عن (المفتي) كسيأتي .ىل ىي نقض أك فسخ كإف كاف صاحب (البياف) بنى
على عدـ الضماف إال بجناية أك تفريط [ لكن المختار كخبلفة( .ىامش بياف) (قرز) كىو أنو يضمن
مطلقا [فرط أـ ال جنى أـ ال( .قرز)] ]
( )6ككذا لو كاف في المبيع ثمرة * كأخذىا األكؿ فإنها تسقط عن الشفيع حصتها من الثمن كيتراجعوا
فيها كما مر حتى تصل إلى األكؿ _)*(.كقت البيع( .قرز)
( )7كلم يكن بيعو بدكف ثمنو لنقصاف عينو( .قرز).
( )8إذا كاف قبل القبض كأما بعده فبل يرد ألنها ربح المضموف كقبل القبض ربح ما لم يضمن فبل
يستحقها فيحقق( .مفتي) كقاؿ الفقيو يوسف إنها ال يطيب لو ككجهو مطلقا أف عقده قد بطل فبل
بالشفعة يستحق أكثر مما سلم( .قرز)
( )9ألنو قد أبطل العقد الثاني كألنو نهي عن ربح ما لم يضمن.
()65/11
_____________________________
()66/11
_____________________________
قدرا( )1كصفة( ،))2قاؿ عليو السبلـ كقولنا المدفوع يحترز مما لو عقد بثمن ثم حط عنو البائع بعضو
قبل قبض المبيع( )3فإف الواجب مثل المدفوع ال ما انطول عليو العقد كقولنا قدرا كصفة فلو كانت
سودا أك مكسرة كجب عليو مثلها كلو عقد بصحاح( )4ألنو كالحط (ك) إذا كاف الثمن مثليا من طعاـ أك
غيره كجب على الشفيع (مثل) ذلك (المثلي جنسا( )5كصفة( )6فإف جهل( ))7جنسو ( )8أك قدره
(( )9أك عدـ( ))13جنسو (بطلت( ))11الشفعة ،كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :يحتمل أف ال تبطل
إذا عدـ الجنس كيسلم قيمة المثل ككذا ذكر الفقيو علي ،قاؿ كالقيمة يوـ االنقطاع( ،)12قاؿ الفقيو
يوسف لعلو يريد كقت التسليم إلى المشترم(( )13نعم) كإذا عدـ جنس الثمن أك جهل جنسو أك قدره
بطلت الشفعة (فيتلف المشترم) المبيع (أك ينتفع) بو (حتى يوجد( ))14ذلك المثل كمتى كجد المثل
كجبت الشفعة( ،)15قاؿ في البحر فيسلم()16
__________
( )1كجنسا.
( )2كنوعا.
( )3صوابو الثمن( .قرز)
( )4كفي العكس ما عقدا عليو فقط( .قرز)
( )5كنوعا كقدرا.
( )6إال أف يجد األعلى صفة سلمو( .قرز)
( )7مسألة) كإذا ادعى المشترم جهبل في قدر الثمن لنسياف أك جزاؼ فالقوؿ قولو مع يمينو( .بياف
لفظا)
( )8فلو كاف عقد البيع بثمن ال يملك عند الشفيع ككاف يملك عند البيعين كذلك كالمثلث عند الحنفي
أك خمرا بين ذميين شفع بقيمتو يوـ العقد( .بياف) كمثلو في (البحر)
( )9كلو كيلو ليجعل بعض ثمنو صبره مجهولة.
( )13في الناحية (*) في البريد.
( )11المراد أخرت [يعني لم يحكم لو بها] .
( )12يعني العدـ.
( )13أم إلى البائع.
( )14أك يعلم [.قدره كجنسو( .قرز) ](*) ظاىر ىذا أنو إذا ترؾ الطلب مع عدـ المثل أف ال يبطل
كىو كذلك ألف العدـ عذر فإذا كجب طلب( .بحر)
( )15كلو بين كرثة المشترم كالشفيع( .قرز)
( )16فلو كاف قد تلف بعض المبيع فاألقرب أنو يكوف للشفيع بعد أف يأخذ الباقي بحصتو( .شرح
أثمار) ككذا في ح الزكائد.
()67/11
_____________________________
الباقي كقيمة ()1التالف(( )2ك) أما إذا كاف الثمن قيميا كجب على الشفيع أك يوفر (قيمة( ))3ذلك
(القيمي) يوـ العقد( )4فإف اختلف المقوموف ،قاؿ عليو السبلـ فاألقرب أنو يكوف كاختبلؼ
أالثماف( )5حيث تنوسخ فيشفع بتقويم من شاء( )6فإف أطلق استفسر( )7كإنما تجب القيمة إذا لم
تكن العين( )8في ملك الشفيع فإف كانت في ملكو قيل ال يبعد أف يأتي ىذا على الخبلؼ بين المؤيد
باهلل كاألستاذ( )9في مسألة الخلع إذا خالع على بقرة
__________
( )1كقد تقدـ أنو ال يضمن التالف قيل ىذا محموؿ على أنو بعد الحكم بالشفعة كعدـ الجنس بعد
الحكم كيناء على على أنو بجناية أك تفريط ألنو كالوديعة .قرز
( )2يعني ما أتلف على كجو يضمن بعد الحكم كالمراد أنو حكم قبل أف يجهل كيعدـ كإال لم يكن لو
أف يحكم معهما كما ذكره الفقيهاف س ل( .شرح فتح) أك على الخبلؼ أنو يسلم لو القيمة.
( )3فإف جهل أم المشترم القيمة[ يوـ العقد ].بطلت الشفعة حيث صادؽ * الشفيع على جهلها .قرز
(*)_فإف لم يصادؽ فالقوؿ قولو أم قوؿ الشفيع كىو صريح (األزىار) فيما يأتي( .قرز) في قولو
كللشفيع في قيمة الثمن العوض الخ.
( )4كلو غبل أك رخص من بعد فبل عبره بذلك( .بياف) (قرز)
( )5كلعلو يرجع إلى الوسط كما في المهور.
( )6كقيل :بأكسط القيمة كما في المهور كىو األكلى ألف األثماف موجبة للشفعة .بخبلؼ القيمة [كقواه
(المفتي) ك(الشامي) كلي] .
( )7كقيل :باألكؿ .كىو األكلى.
( )8التي ىي ثمن المبيع
( )9فيلزـ تسليمها على قوؿ المؤيد باهلل كمثلو أك قيمتو على قوؿ األستاذ كلعلو يفرؽ بينهما بأف الزكج
ىناؾ قد رضى بذلك الشئ فلم يستحق إال ىو عند المؤيد باهلل كليس كذلك ىنا( .كواكب)[ كقيل :ال
كجو للفرؽ ألنو كإف كاف سلمو إلى المشترم فهو عين مالو فإف سلمو إلى البائع فقد رضي بو كالزكج في
الخلع في قولو كقيمة ما استحق الخ ].قلت :اف طلبها من البائع كجعلناىا فسخا فقد رضي( .مفتي)
()68/11
_____________________________
الغير ثم ملكتها (ك) إذا باع بثمن مؤجل فطالب الشفيع بالشفعة كجب عليو (تعجيل( )1المؤجل())2
نص عليو في المنتخب ،كقاؿ في الفنوف( )3يلزمو مؤجبل (ك) إذا شفع في المبيع كقد حصلت فيو
عناية من المشترم كجب على الشفيع تسليم (غرامة( )4زيادة()5
__________
( )1فلو أجلو المشترم لم يلزمو األجل إذا ال يستند إلى عقد( .حاشية سحولي) لفظ ك(بياف) ك(شرح
فتح) معنى) (*) كإذا سلمة لم يلزـ المشترم التعجيل للبائع أـ ال يلزـ إال بعد حلوؿ األجل ? .ال يلزـ
إال عند حلوؿ األجل .نخ (سيدنا حسن) بن أحمد الشبيبي رحمة اهلل( .قرز)
( )2إذا التأجيل ليس بصفة للثمن بل تأخير مطالبة كألنو لم يكن بين الشفيع كالمشترم عقد يدخل
عوضو التأجيل كما مر( .شرح فتح) (*) كىل يلزـ المشترم تعجيل المبايع قبل حلوؿ أجلو ? فجعلو في
الت1كرة من فوائد الخبلؼ ىل نقل أـ فسخ المختار أنو ال يلزـ المشترم تسليم المؤجل حتى يحل.
( )3مبنى الخبلؼ ىل ىو صفة للدين أك تأخير مطالبة .تذكرة (كواكب) نخ.
( )4فإف جهل الغرامة فالقياس أنها تبطل *.كقيل :ال تبطل بل تقوـ الغرامة كحدىا من دكف ننظر إلى
المبيع كىو ظاىر (األزىار) كقرره ض محمد بن على قيس رحمو اهلل كمثلو عن سيدنا** محمد بن عبد
اهلل بن الحسين بن القاسمي رحمو اهلل_)*( .ألف العلة أنو ال يجب على المشترم أف يقض اقل أك أكثر
من حقو كذلك حاصل ىنا (**)_يقاؿ فلو لم يمكن التقويم بأف يستوم قيمة المبيع قبل الزيادة كبعدىا
? يقاؿ ال يشترط زيادة المبيع بالغرامة بل تقوـ الغرامة نفسها من دكف نظر إلى المبيع .ع على أحمد
الشجني رحمو اهلل.
( )5كإف لم تحصل زيادة ك(قرز) (*) كلعل المراد في ذلك كلو حيث شفعها الشفيع كالزيادة باقية ال لو
قد تلفت فبل شئ كاف تلف بعضها كبقي البعض استحق غرامة الباقي فلو اشترل أرضا فسقاىا أك حرثها
كشفع فيها كأثر العمل باؽ ينتفع بو الشفيع استحق المشترم غرامة الزيادة ال لو زرعها المشترم حتى
ذىب الحرث كالسقي أك مضى عليها كقت ذىب فيو أثر ذلك فبل يستحق المشترم (*) شيئا لو اشترل
أرضا فيها غركس ضعيفة فسقاىا كأصلح األرض لما يعتاد نماىا حتى زادت كصلحت ثم استمر على
الغرامة المبقية لها على حالة األصبلح مدة مديدة حيث ما تعتاد مع أىل الغركس ثم شفع فيها فإنو
يستحق الغرامة لنماىا ابتداء حتى استقرت على حالة الصبلح التي ذكرناىا فيما مر () كالقوؿ قولو في
قدر ما غرـ إال أف يخالف الظاىر ثم ال يغرـ الشفيع شيئا مما غرـ المشترم لبلستمرار على حالة
الصبلح ألف الغرامة للبقاء حينئذ فلو فرضنا تقاصر األشجار حتى عادت إلى حللتها يوـ الشراء لم
يستحق المشترم شيئا على الشفيع كاف نقصت عن حالة الشراء نظر ىل بسبب منو أك بآفة سماكية
فسيأتي حكم ذلك في حاؿ نقض المبيع كىذا حاصل ما اقتضاه صريح كبلمهم كقواعدىم( .مقصد
حسن) ك(قرز) بعد مذاكرة في (مسألة) حادثة كأفتى بها (سيدنا حسن) رحمو اهلل( .قرز) () كعن
(التهامي) في أف البينة عليو ألنو يدعي الزيادة كىي مما يمكن عليو البينة( .قرز)
()69/11
_____________________________
()73/11
_____________________________
()71/11
_____________________________
بقاء لو( )1إف تركو كأرش نقصانها( )2إف رفعو( ))3كيختص الزرع كنحوه( )4مما لو حد ينتهي إليو
بخيار ثالث كىو قولو (أك بقا( )5الزرع( )6باالجرة( ))7حتى يبلغ حد الحصاد فيصير في الزرع ثبلثة
خيارات كفي الغرس كنحوه خياراف فقط (ك) اعلم أف الشفيع تجب (لو الفوائد(( ))8األصلية() )9
كالفوائد األصلية ىي الصوؼ كاللبن كالولد كالثمر()13
__________
( )1إال بأجرة( .بياف)
( )2كالخيار للمشترم( .قرز) [ في جميعها )*(] .عن قيمتها يوـ التخيير( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
( )3كذا نقصت األرض بالرفع لزمو األرش ىنا بخبلؼ (*) العارية ألف األذف في العارية بالغرس اسقاط
لما تولد منها () كفي التمهيد ال أرش* لؤلرض فبل يلزـ شيء كىو المذىب كظاىر (األزىار) _)*(.إذ
ىو غير متعد( .قرز)
( )4كالبصل كالثوـ كالفجل كغير ذلك مما لو حد ينتهي إليو من البقوالت
( )5إف سلمت بالحكم* كإما بالتراضي فيبقى إلى الحصاد ببل أجرة كما تقدـ في المبيع على الخبلؼ
في لزكـ األجرة كالمذىب لزكمها كما تقدـ كالظاىر لزكـ األجرة للشفيع على المشترم كلو كاف التسليم
بالتراضي ألف حق الشفيع متقدـ على المشترم بخبلؼ ما تقدـ في البيع كقد ذكركا إذ ىذه الثبلثة
الماضية التي ذكركا سواء (*)_ىذا حيث التسليم بالحكم فإف كاف بالتراضي كاف كالبيع على الخبلؼ
ىل يلزـ األجرة لمده بقائو بعد البيع أـ ال المذىب عدـ لزكمها كما تقدـ.
( )6كاألشجار المثمرة لئلصبلح( .حاشية سحولي) كمثلو في المغارسة في قولو كفي الزرع ثبلثو الخ.
( )7من يوـ الحكم أك التسليم طوعا(*) كاألشجار المثمرة لئلصبلح .ح لي كمثلو في المغارسة في قولو
كفي الزرع الثبلثة إلخ
( )8خليطا كاف أك غيره إذ المشترم كالشريك *للشفيع فكاف الملك من يوـ العقد (*)_كالوكيل نخ
( )9كعليو ما غرـ المشترم [زيادة كالسقي كنحوه( .بياف) (قرز) ](*) ال الفرعية لقولو صلى اهلل عليو
كآلو الخراج بالضماف( .قرز)
( )13كمهر البكر بعد الدخوؿ كأركش الجنايات
()72/11
_____________________________
كىذه األشياء إنما يستحقها الشفيع (إف حكم لو) بالشفعة(( )1كىي متصلة) بالمبيع( )2كسواء كانت
حادثة حاؿ العقد أـ بعده (ال) إذا حكم الحاكم للشفيع كقد صارت( )3ىذه الفوائد (منفصلة
فللمشترم) سواء كانت حاصلة ( )4حاؿ العقد أـ حدثت بعده (إال مع) الشفيع (الخليط) في المبيع
فإف المشترم ال يأخذ الفوائد المنفصلة بل يحكم بها للشفيع( )5جميعا( )6إف شملها()7
__________
( )1أك سلمت لو بالتراضي [كقيل :ألف التسليم بالتراضي إذ ىو كالبيع].
( )2أك ىو خليط كشملها العقد.
( )3كجو التشكيل ػ ػ ػ ػ ػ ػػ.
( )4كجو التشكيل إنها من جملو المبيع.
( )5ألنو شفع األصل باألصل كالفرع بالفرع .مادامت باقية( .بياف معنى) مشتركة إذ لو قد قسمت فبل
شفعة فيها .ألنو إذ ا قاسم الشفيع المشترم فقد خرج سبب الشفعة كىو االشتراؾ فتبطل في الثمار
كيبقى النظر في األصل ىل يبطل أـ ال ينظر المقرر تبطل الشفعة في الكل لئبل يفرؽ ألف الثمار جزء من
المبيع .إال أف يكوف الشفيع لم يقاسم المشترم بل المشترم أخذ حصتو مما قسمتو افراز كحيث ناب
عنو الحاكم مع غيبتو استقاـ( .شامي) (قرز)
( )6كحاصل ذلك اف تقوؿ اف حكم لو كىي متصلة فهي للشفيع جارا كاف أك خليطا شملها العقد أـ لم
يشملها كاف حكم كىي منفصلة فإف لم يشملها العقد فاللمشترم جارا كاف الشفيع أـ خليطا كإف شملها
كحكم كىي منفصلة فإف كاف خليطا كانت لو كإف كاف جار فللمشترم كيحط بحصتها من الثمن( .شرح
فتح) (قرز)
( )7فحصل من العبارة أنو إف كاف الشفيع خليطا فإف لم يشملها العقد كىي متصلة فلو ككذا لو كاف
غير الخليط كإف حكم كىي منفصلة فللمشترم كال حظ كإف شملها العقد فللخليط مطلقا سول حكم
كىي متصلة أـ ال كأما غير الخليط فإف حكم كىي متصلة فلو كإال فللمشترم كيحط بحصتها كىذا ىو
محصوؿ عبارة (األزىار) ألف قولو إف شملها العقد متنازع بين قولو إال مع الخليط تقديره إف شملها كبين
قولو لكن يحط بحصتها من الثمن فهو راجع إليها( .قرز) (ح فتح) (*) كحاصل الكبلـ في الفوائد إف
حكم كىي متصلة فللشفيع مطلقا شملها العقد أـ ال خليط أـ ال كإف حكم كىي منفصلة فإف شملها
العقد كالشفيع خليطا فلو .شملها العقد كالشفيع غير خليط فللمشترم كيحط بحصتها من الثمن .لم
يشملها العقد كالشفيع خليط فعلى الحصص الشفيع غير خليط فللمشترم كال حط .ع سيدنا (عبد اهلل
بن أحمد المجاىد) رحمة اهلل( .قرز)
()73/11
_____________________________
العقد نحو أف يشترم الجارية حامبل أك الشجرة مثمرة فإف الشفعة تنأكؿ الحمل كالثمرة ألنو شريك
فيهما كأما إذا لم يشملها العقد ( )1بل حدثت بعده كانت فوائد القدر المبيع للمشترم كللشفيع قدر
فوائد نصيبو فقط (لكن) ( )2المشترم إذا لم يكن( )3خليطا كقد أخذ( )4الفوائد المفصلة( )5يوـ
الحكم بالشفعة لزمو أف (يحط بحصتها من الثمن إف شملها( )6العقد( ))7أم :إف كانت حاصلة عند
البيع فإف لم تكن حاصلة عند البيع كإنما حدثت بعده لم يلزـ المشترم أف يحط ألجلها شيئا من الثمن
كصورة ذلك أف تقوـ االشجار مثمرة()8
__________
( )1ككاف خليطا( .فتح).
( )2صوابو الشفيع.
( )3أم الشفيع
( )4المشترم.
( )5ظاىره كلو كانت باقية
( )6يعود إلى الطرفين.
( )7قولو إف شملها العقد ىذا يعود إلى الشفيع غير الخليط كالى قولو إال مع الخليط إف شملها العقد
فتكوف الفوائد األصلية التي شملها عقد البيع بالخليط كذلك حيث اشترل المشترم المبيع كىي حادثة
فيو فيكوف للشفيع الخليط سواء حكم لو كىي منفصلة أك متصلة يعني في المبيع كما تقدـ ىذا تحقيق
معنى الكتاب فافهم فعلى ىذا إذا باع أحد الشريكين نصيبو في الجارية المشتركة بينهما كىي حامل
فالولد للشفيع سواء حكم لو كىو منفصل عن امو أك متصل إذا كاف عن تزكيج كلو من المشترم كأف
تكوف زكجة لو أك من غيره من تزكيج أك زنا ألنو من جملة المبيع كالشفيع خليط كاف باعها كىي غير
حامل ثم حملت من بعد من غير المشترم فإف حكم للشفيع كىو متصل فهو لو كاف حكم لو كىو
منفصل فلو حصتو منو كالباقي للمشترم فيكوناف شريكين فيو كإف كاف الولد من المشترم فهو حر بكل
(*) حاؿ كإف حكم للشفيع كىو متصل بأمو ضمن لو المشترم قيمتو كإف حكم لو كىو منفصل ضمنن
لو المشترم حصتو فقط ىنا ألنو لم يشملو العقد بل حدث من بعد كطئ المشترم( .قرز)
( )8الصواب يقوـ األرض مع األشجار مثمرة.كغير مثمرة كأما تقويم األشجار مثمرة كغير مثمرة فبل
يتأتى إال مع الخليط[ كىو ال يحط شيئا بل يأخذىا بأعيانها]
()74/11
_____________________________
كغير مثمرة ( )1كاالرض مزركعة( )2كغير مزركعة إف كاف الزرع قد ظهر( )3عند( )4العقد كصار
حقبل( )5كإف لم يكن قد ظهر قومت مبذكرة( )6كغير مبذكرة فما بينهما فهو التفاكت فإذا كاف الفرط
ثلث
__________
( )1كفي جعل الثمرة كنحوىا حيث شملها العقد من الفوائد نظر ألنو ال يخلو إما إف تدخل في المبيع
أـ ال إف دخلت فهي من جملتو كإف لم تدخل فهي للبائع( .مفتي) (*) كالشاه بصوفها كبغير صوفها.
(بياف).
( )2كىذه األشياء كلها مبنية على أنها كجدت في العقد كإال فهي ال تدخل كما تقدـ.
( )3كال يقوـ الزرع كالتمر منفردا ألنو ال يباع منفردا إال إذا كاف قد أدرؾ عند البيع قوـ منفردا ككذا في
األشجار* التي في األرض ما كاف منها يباع منفردا قوـ منفردا كما كاف منها ال يباع إال مع األرض قوـ
معها( .بياف) (قرز) _)*(.ثم تضم قيمتو إلى قيمو األرض ثم تنسب من الجميع فإذا كانت نصف الكل
مثبل أك نحوه سقط من الثمن نصفو كعلى ىذا فقس( .بياف) (قرز)
( )4كقد حصده المشترم( .بياف)
( )5قاؿ في (الصحاح) ك(الضياء) الحقل ىو الزرع إذا تشعبت كرقو قبل أف يغلظ( .زىور) (*) يعني قد
خرجت أكراقو.
( )6يعني كىو يتسامح بو ألنو من جملة الحقوؽ فإف كاف ال يتسامح بو فالمسألة مبنية على قوؿ ابن
أبي الفوارس ألنو يجعل البذر حقا كأما على المذىب فالبذر للبائع فإذا أدخل في المبيع ككاف مجهوال
( )1أك معلوما كقد تسارع إليو الفساد فسد البيع( .قرز) ( )2كامتنعت الشفعة كإف كاف معلوما كلم
يفسد كاف للمشترم كيحط بحصتو من الثمن( .قرز) ( )1ينظر في الفساد حيث كاف مجهوال ألنو قد
ذكر في (البستاف) في بيع الكامن أنو خص اإلجماع كاعترضو الفقيو يحيى البحيبح ( )2ألنو يصير قيميا
كالقيمة مجهولة ألنو غير مشاىد( .عامر) (*) يعني أذا بيعت األرض مبذكرة ثم نبت الزرع كحصده
المشترم فإنها تقوـ مبذكرة كغير مبذكرة فما كاف التفاكت فهو قيمو البذر فيسقط بحصتو من الثمن.
(بياف) (قرز)
()75/11
_____________________________
القيمة( )1مثبل حط ثلث الثمن كنحو ذلك كىذا إذا لم يكن البذر مملوكا( )2فإف كاف مملوكا كاف
الزرع لرب البذر( )3سواء كاف للمشترم أـ غيره (ككذا) يجب على المشترم الحط (في كلما()4
نقص) من المبيع في يده( )5أما (بفعلو) نحو أف يستهلك بعضو كأف يشترم دارا بمئة كيأخذ من أبوابها
بخمسين()6
__________
( )1يوـ البيع( .بياف)
( )2بل مباحا أك مملوكا كىو مما يتسامح بو كإال فلبيت الماؿ يقاؿ ىذا االشتراط لما حدث بعد البيع
مستقيم إذ حكم كىو متصل كأما ما شملو العقد فهو يتبع العقد(*) أك مملوكا للبائع كادخل في البيع.
(قرز) (*) بل يتسامح بو فيكوف كالثمرة( .بياف)
( )3اف عرؼ [ ككاف منحصرا( .قرز)] كإال كاف لبيت الماؿ [( .بياف) كيلزـ األجرة لشفيع].
( )4فائدة) كىي إذا اشترل دارا قيمتها مائة درىم بدار كسبيكة كزنها مائة درىم ثم قاـ شفيع في الدار
التي معها السبيكة ماذا يجب على الشفيع إف قلنا يحط عنو كزف السبيكة لزـ أف يأخذ الدار ببل شيء
قاؿ عليو السبلـ :أنها تقوـ الدار كالسبيكة فما جاءت حصة الدار من القيمة سلم الشفيع حصتها من
الثمن كىو قيمة الدار المنفردة فإف جاءت حصة الدار نصف لزمو النصف من قيمة الدار المنفرد كنحو
ذلك )*(.نقصاف بعض منو أك نقصاف صفو كعور ككسر أك نحوىما( .بياف) كالمقرر أف نقصاف الصفة ال
يوجب الحط كإنما يخير الشفيع بين أف يأخذ الكل بكل الثمن أك يترؾ( .قرز) (*) (مسألة) كعلى
المشترم طم بئر أك نحوىا حفرىا كال منفعة فيها ككذا قلع ما غرسو كال نفع فيو كعليو أرش النقص إذ
عليو تسليمها كما أخذىا .ينظر.
( )5ال فرؽ( .قرز)
( )6كتبطل الشفعة فيو كلو كاف باقيا بعينو في يد المشترم فإنو يقوـ كيسقط من الثمن بحصتو.
(كواكب) كقاؿ في (الصعيترم) حيث تعذر رد االبواب إذ لو أمكن لوجب .ك(للمفتي) أنو إذا كانت
الشفعة للخليط فكبلـ (الصعيترم) قوم كإف كاف للجار فكبلـ (كواكب) قوم كفي (التذكرة) في الثمرة
إذا فصلت مثل كبلـ (كواكب) )*(.كقد بطلت الشفعة في األبواب حيث تعذر رد المأخوذ ال إذا أمكن
كجب ألنو من جملة المبيع( .صعيترم)
()76/11
_____________________________
أك نخبل أك بستانا مثمرا أك أرضا مزركعة( )1فقطع ذلك فإنو يحط بحصتو من الثمن( )2ىذا حيث
يستوم ثمن المبيع كقيمتو كأما إذا اختلفا نحو أف يشتريو بمائة كخمسين كقيمتو( )3مائة ثم استهلك ما
قيمتو خمسوف فقد إستهلك نصف المبيع فيحط نصف الثمن كىو خمسة كسبعوف كإف إشتراه بمائة
كقيمتو مائة كخمسوف ثم استهلك ما قيمتو( )4خمسوف فقد استهلك ثلث المبيع فيحط ثلث الثمن
كىو ثبلثة كثبلثوف كثلث(( )5أك) كاف النقصاف من (فعل غيره( )6كقد اعتاض()7
__________
( )1فرع) فلو اشترل أرضا فيها زرع من البر قدر خمسة امداد قد أدرؾ بعشرة أمداد برا ثم قاـ شفيع
بعد حصد الزرع فإنو يأخذىا بخمسة أمداد ألنها ثمنها( .بياف بلفظو) حيث لم يكن للتبن قيمة فإف كاف
لو قيمة لم يلزـ الشفيع إال الزائد على قيمتو( .قرز)
( )2كيكوف التقويم يوـ اتبلفو كقيل :يوـ (*) العقد( .بحر) ك(تعليق لمع) (قرز)
( )3يوـ العقد( .قرز)
( )4يوـ إتبلفو .كإف اختلفا في قيمة التالف أك أرشو فالقوؿ قوؿ المشترم ذكره عليو السبلـ( .بياف)
(قرز)
( )5ىذا إذا أمكن تقويم المستهلك على انفراده كأما إذا لم يمكن تقويمو على انفراده كعور الدابة
ككسرىا قوـ مع بقاء المستهلك كمع عدمو فما بينهما فهو قيمة المستهلك فيقسم الثمن عليو( .زىور)
(قرز)
( )6أك أذف للغير كإف لم يعتض( .قرز)
( )7أك صالحو أك أبرأ( .بياف) مع امكاف االستيفاء (قرز) (*) (فرع) فلو كاف أرض الجناية على العبد
مثل قيمتو ( )1أك أكثر ،فاالقرب أنو يسقط عن الشفيع بقدر ما نقص من قيمتو كال يعتبر باألرش
المقدر( .بياف) كقيل :النصف كما تقدـ في المرابحة ( )1فإف كاف الثلث نقص ثلث الثمن فيكوف
بالنسبة ما بين القيمتين( .قرز) ( )1كأرش فإف كاف ما اعتاض مثل القيمة المذاكير شفع بنصف الثمن
ذكره الفقيو يوسف في(الزىور) كمثلو في (شرح الفتح) قاؿ فيو ما لفظو كإال لزـ لو اشترل دارا بمائة ثم
أخذ من أبوابها بمائة أف تثبيت شفعتو كيأخذىا ببل شيء أك بالمائة كال يحط شيء يبطل كالقياس اف تقوـ
الدار بعد أخذ االبواب على انفرادىا كاألبواب على انفرادىا ح فيسقط من الثمن قدر التفاكت بالنسبة.
(شرح فتح) أك يأخذ الدار ببل شئ( .قرز)
()77/11
_____________________________
) أم :أخذ العوض من الفاعل فإنو يحط بقدر ما اعتاض كأما إف نقص( )1بآفة سماكية( )2أك بفعل
الغير( )3كلم يأخذ المشترم عوضا فإنو ال يجب على المشترم حط شئ من الثمن بل يخير الشفيع إف
شاء أخذه بجميع الثمن( )4كإف شاء ترؾ ،قاؿ ابن معرؼ كللشفيع أف يرجع على الغاصب( )5بقيمة ما
استهلك( ،)6قاؿ الفقيو يحيى بن أحمد فيو نظر ألنو ال يطالب بما جنى عليو في غير ملكو( )7قيل
(ل) يحتمل أف يقاؿ المطالبة إلى المشترم ثم يسلمو( )8للشفيع()9
__________
( )1كظاىرح (األزىار) ك(البياف) ال فرؽ بين نقص العين كالقيمة )*(.كالنقصاف ىنا نقص صفو ذىنية
كقدر المبيع باؽ( .شرح فتح)
( )2كالعمى كالعور يمكن تقويمو بأف تقوـ البهيمة قبلو كبعده كما بينهما ينسب من القيمة بو فيسقط
بقدره منسوب من الثمن كأف تكوف قيمتها صحيحو ثبلثين كعوراء عشرين كالثمن ستوف فإف يسقط من
الثمن عشركف ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ أف يعين ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ذلك( .فتح).
( )3فإف كاف من الشفيع قبل علمو بالبيع أك بعد طلب الشفعة فاالقب أنو اف قد سلم األرش أسقط عنو
من الثمن بقدره كإف لم يسلم فبل أرش عليو كعليو جميع الثمن( .صعيترم) (قرز) () فإف كاف من
المشترم خير الشفيع اما شفع كإال ترؾ( .قرز) كتحط عنو بقدره
( )4كىذا إذا كاف نقصاف صفة ال نقصاف قدر نحو أف يتلف أحد دارين أك أحد عبدين أك أحد قطعتي
أرض فإنو يحط بحصتها من الثمن سواء تميزت األثماف أـ ال لكن إذا لم تتميز األثماف نسبت من
القيمة ذكر معنى ذلك يحيى حميد () كظاىر (شرح األزىار) كالبياف ال فرؽ بين نقصاف العين كالقيمة.
(قرز)
( )5كمثلو في (التذكرة) كالفتح إذ المشترم كالوكيل لو ككما لو جنى عليو من قريب الشفيع( .بحر)
( )6قول لي ك(ىبل).
( )7كالمذىب أنو يأخذ بكل الثمن كيسلم الغاصب األرش للمشترم كيحط المشترم بقدر ذلك
للشفيع( .بياف) معني
( )8يحط بحصتو للشفيع.
( )9كقاؿ الفقيو علي :أف األرش يكوف للمشترم [ فإف لم يطالب المشترم خير الشفيع أما الشفيع
كإال ترؾ .مفتي ] كيحط بحصتو من الثمن كىو أكلى( .بياف) [ قرز كقواه حثيث ] .كقيل :يتنزؿ على
الخبلؼ في كونها نقبل أك فسخا( .مفتي)
()78/11
_____________________________
فصل
في كيفية أخذ الشفيع للمبيع (كإنما يؤخذ المبيع قسرا( ))1أم :ال ينتزع المبيع على كجو القهر إال في
حالين أما (بعد الحكم( ))2بالشفعة (فهو كاالمانة) مع المشترم (أك) بعد (التسليم()3
__________
( )1بعد تسليمو الثمن.
( )2كيسلم الثمن( .قرز)
( )3كإذا سلم المشترم الشفعة جاىبل كوف الشفيع قد تراخى ثم تبين لو تراخيو فإف قد حكم بالشفعة
فليس لو المطالبة بإبطالها* كإال فلو ذلك أفتى بذلك القاضي صبلح الفلكي ك مثلو عن إمامنا المتوكل
على اهلل عليو السبلـ( .قرز) (*)_كلو بين بذلك كلو صادقو الشفيع ألف التراخي مختلف فيو فقد صح
الحكم( .قرز) (*) (فرع) فإف طلب الشفيع الشفعة فقاؿ المشترم سلمت كلم يقبل فإنو يملكو( .بياف)
ألف قوؿ المشترم سلمت إقرار كقولو لم تصل الشفعة رجوع عنو كىو ال يصح )*(.ما يقاؿ فيمن
اشترل شيئا صفقتين كالشفيع جار الصفقتين فسلم المشترم للشفيع الصفقتين لجهلو أنو أكلى بالصفقة
الثانية فهل لو المطالبة للشفيع [ألنو قد صار خليطا] برد الثمن أـ ال ? قد ذكركا أف المشترم إذ سلم
الشفعة ثم تبين لو أنو قد تراخى الشفيع أف لو المطالبة بإبطالها ما لم يكن قد حكم للشفيع كذكر في
(البياف) أيضا عن المؤيد باهلل عليو السبلـ أنو لو سلم الشفعة ثم ادعى أف السبب ليس ملك للشفيع أف
على المشترم البينة الخ فقياس الكبلـ حيث سلم المشترم الصفقتين كالصفقات جاىبل لعدـ استحقاؽ
الشفيع للجميع أف لو المطالبة بالرد( .سيدنا حسن) أحمد الشبيبي رحمو اهلل.قرز كيؤيد ما ذكر أنو ذكر
في (حاشية سحولي) على قولو فصل كتبطل بالتسليم بعد البيع إف ىذا ما لم يكن قد حكم للشفيع أك
سلمت لو طوعا .فيفهم منو أف التسليم بعد الملك ال يصح فالمشترم مالك( .سيدنا حسن) رحمو
اهلل )*(.مثاؿ لو اشترل رجل نصف عبد بألف ثم خصي العبد فأخذ المالك من الخاصي القيمة ثم جاء
الشفيع في العبد قلنا إف كاف قيمة العبد في الحاؿ ألف فقد أخذ السيد منو النصف فسقط عن الشفيع
نصف الثمن كىو ألف فيؤدم خمسمائة كإف فقد السيد اشترل ملك ثلثو كأف يسول خمسمائة فيشفع
بثلث الثمن .من تعليق الفقيو س على اللمع.يعني حيث كانت قيمة العبد في الحاؿ ألف فقد السيد
أحذ منو النصف فيسقط عن الشفيع نصف الثمن فيجب عليو تسليم خمسمائة .كالمقرر في ىذا جميعو
أنو كما تقدـ في المرابحة سواء.
()79/11
_____________________________
كالقبوؿ باللفظ فهو كالمبيع( ))1قبل التسليم فيفترقاف من كجوه أحدىما إذا تلف في يد المشترم بعد
الحكم بالشفعة كاف كتلف االمانة في يد االمين( )2كإذا تلف بعد التسليم باللفظ كاف كتلف المبيع قبل
التسليم( )3الثاني أنو بعد الحكم لو( )4أف يتصرؼ فيو قبل قبضو ال بعد التسليم بالتراضي( )5الثالث
أنو إذا غرس فيو( )6أك بنى بعد الحكم ثم استحق( )7لم يرجع بالغرامات( )8ال بعد التسليم بالتراضي
فيرجع بها( )9الرابع أنو إذا استعملو( )13بعد التسليم بالتراضي لم يلزـ الكرل( )11على قوؿ
الوافى()12
__________
( )1كىل يشترط أف يقع التسليم باللفظ بعد القبض (*) أـ تصح كإف لم يقبض قيل :يصح( .قرز) كإف
لم يكن قد قبض إذ ليس كالبيع من كل كجو كلفظ حاشية قد كجد في (شرح البحر) على قوؿ المؤيد
باهلل كلو قبل القبض ما لفظو ألف المأخوذ للشفعة ملك قهرم فأشبو الميراث في أف بيعو قبل القبض
يصح [( .بلفظو)]
( )2ما لم تجدد مطالبة [من الشفيع( .قرز) ]
( )3فيكوف من ماؿ المشترم إف كاف قد قبضو كإال فمن ماؿ البائع( .مرغم) (قرز) (*) فتلف من ماؿ
البائع.
( )4أم للشفيع
( )5إال ما كاف استهبلكا.
( )6يعني الشفيع.
( )7بالحكم( .قرز)
( )8كأما المشترم فيرجع بها على البائع مع الجهل (*) ألنو غير مغركر( .بياف) (*) يعني على المشترم
كأما على البائع فيرجع ألنو كالغارـ لو .كقيل :ينزؿ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ىل نقل أك فسخ( .مفتي ) ينظر فقد انكشف
بطبلف العقد فبل يأتي الخبلؼ بين قولو نقل أك فسخ .كعن (المفتي) كلى ال يرجع على البائع* ألنو ليس
بمغركر _)*( .ككذا المشترم( .قرز)
( )9على المشترم ال المشترم على دكف البائع كإذا كاف المشترم جاىبل رجع بذلك على البائع.
(بياف)( .قرز)
( )13يعني المشترم( .بياف)
( )11كعندما يلزمو .مع قبض الشفيع للمبيع( .قرز)
( )12المختار أف يلزمو مع البقاء سواء كاف بالحكم أك بالتراضي [مع القبض( .قرز) ][ ككبلـ الوافي
على القيل :قيل* كإف استعملو فبل حرج .ع فلكي_)*( .كىذا إذا لم تتلف فإف تلف استقاـ كبلـ
الوافي ]
()83/11
_____________________________
بخبلؼ ما إذا استعملو بعد الحكم فإنو ( )1يلزـ الكرل ( * )2كاعلم * أنو ال بد في التسليم من
إيجاب كقبوؿ( )3كىو قوؿ المشترم سلمت كالشفيع تسلمت أك سؤالو التسليم ،كقاؿ الناصر،
كالشافعي أف للشفيع أخذ المبيع من غير حكم كال تراض( )4إال أف الناصر عليو السبلـ يشرط تعذر
محاكمة المشترم بأف يمتنع قوؿ أبو مضر إف كاف مذىبهما متفقا أك المسألة إجماعية( )5فلو ذلك من
غير حكم ككبلمو يصلح أف يكوف حمبل لكبلـ الناصر ،كالشافعي * نعم * كإذا ثبت أنو يملكو بالحكم
أك التسليم باللفظ تبعتو أحكاـ الملك (فيؤخذ( )6من حيث كجد( ))7سواء كاف في يد المشترم أـ في
يد غيره قهرا أك طوعا كعهدة
__________
( )1مطلقا سواء قبضو الشفيع أـ ال( .قرز)(*) سواء كاف باقيا أـ تالفا.
( )2اتفاقا( .قرز)
( )3كال يغني االيجاب كحده مع القبض بل ال بد من القبوؿ أك تقدـ السؤاؿ () (شرح أثمار) كأما
قبض المشترم الثمن من الشفيع فبل يوجب الملك( .شرح فتح) قيل :ككذا إذا دعا لو بالبركة في
المبيع قاؿ الفقيو يوسف اف العرؼ يقتضي أف الدعاء بالبركة كالتسليم( .بياف) () كذىب في (البياف)
عن (اللمع) أنو يغني القبض [( .سماع سيدنا حسن) رحمو اهلل(] .قرز) كإف لم يقبل
( )4بعد تسليم الثمن
( )5كأف يكوف الشفيع خليطا ككاف مؤسرا مؤمنا ككاف في غير المنقوؿ ككاف فيما تحتملو القسمة كلم
يحصل تراخي كأف يكوف الثمن غير قيمي ألف فيو خبلؼ الحسن.
( )6كليس للمشترم مطل البائع بعد قياـ الشفيع إذ الثمن الزـ لو فبل يسقط بالشفعة إذ ال يؤمن
بطؤلنها( .بحر) كقيل :ىذا مبني على أنو بعد الطلب كقبل الحكم أك بعده كالمبيع في يد المشترم ألنو
نقل فلو حكم بالشفعة كىو في يد البائع لم يلزـ تسليم الثمن ألنو يقوؿ قدانفسخ العقد بيني كبينك.
(شرح بحر) (قرز) كمثلو في (البياف) كلفظو (مسألة) كذا طلب الشفيع الشفعة إلى آخره[ .لم يكن
للمشترم من يمتنع]
( )7فبل يمنع (*) منو إال ذك حق كالمستأجر
()81/11
_____________________________
المبيع على من أخذه منو( )1بمعنى أنو يرجع عليو بالثمن إذا استحق( )2المبيع(( )3كيسلمو من ىو
في يده) إلى الشفيع بعد الحكم أك التراضي (كإال) يسلمو من ىو في يده بل امتنع (فغصب( )4إال) أف
يحبسو من ىو في يده (لقبض الثمن) لم يكن غاصبا بل يجوز لو ذلك ىذا إذا كاف ممن لو حبسو
كالبائع كالمشترم(( )5كلو) كاف الذم في يده المبيع (بايعا( ))6كلو كاف أيضا (مستوفيا) للثمن()7
فإف لو حبسو من الشفيع حتى
__________
( )1من بائع أك مشترم فقط.
( )2كسيأتي التفصيل ىل ىي نقل أك فسخ.
( )3يحقق] بل على المشترم حيث ىي نقل كلو أخذه من البائع إف كاف مستوفيا* كحيث ىي فسخ
كقبل قبض الثمن فعلى البائع .من حاشية ابن موسى( .قرز) (*)_يكوف نقبل حيث البائع مستوفي
كفسخ حيث المبيع في يد البائع قبل أف يستوفي الثمن.
( )4كتلزـ األجرة كإف لم ينتفع( .قرز) (*) في جميع كجوىو بعد الحكم كإف كاف بالتراضي فإف كاف بعد
القبض فكذلك كإال فكالبيع قبل قبضو من البائع ال كالغصب إال في االثم حيث مع المطالبة فبل يمضي
القيمة بل يرد الثمن فقط اف قد سلمو( .أثمار) ك(نجرم) (*) (غالبا) احتراز من أف يكوف في يد
المشترم بعد التسليم طوعا كتلف فإنها ال تلزـ القيمة ككذا األجرة أف لم يستعمل( .أثمار) (قرز) (*)
بعد الحكم )*( .ما لم يكن في يده بحق كالمستأجر .حيث كاف التخيير كنحوه من عند البائع ال من
جهة المشترم فينقض ألف حق الشفيع سابق( .قرز) (*) إذا كاف التسليم بالحكم كتلف المبيع ضمن
من ىو في يده القيمة كقد ذكر معناه في (شرح النجرم) (قرز) كإذا كاف التسليم بالتراضي كامتنع حتى
تلف المبيع لم يضمن شيئا بل يرد الثمن فقط إف قد سلمو بخبلؼ بعد الحكم فيضمن القيمة
كالمغصوب سواء(.نجرم).
( )5كنحوىما كالوديع( .قرز)
( )6لو ظاىر ىذا أنو قد صح تسليم المشترم للشفيع كلو كاف المبيع في يد البائع كلم يجعلوه من
التصرؼ قبل القبض( .قرز)
( )7كنحوه كالمؤجل كنحوه.
()82/11
_____________________________
يسلم الثمن قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :النا إف قلنا إنها( )1فسخ فظاىر كإف قلنا إنها نقل فهو كالوكيل
للمشترم (( )2كىي ىنا) يعني حيث أخذ المبيع من البايع الذم قد استوفى الثمن (نقل( ))3ال فسخ
(في االصح) كىو أحد قولي (ح) كأحد قولي (ع) ،قاؿ الفقيو محمد بن سليماف :كىو الصحيح ،كقاؿ
محمد كىو أحد قولي (ح) كأحد قولي (ع) كركاه اإلماـ يحيى عن العترة إنها فسخ( )4كفائدة الخبلؼ
تظهر في مسائل أحدىا إذا قبض( )5الثمن من الشفيع ىل يرد ما دفعو المشترم أك يسلم ما دفعو
الشفيع إف قلنا إنها نقل سلم ما دفعو ( )6الشفيع كإف قلنا إنها فسخ رد المشترم( )7ما دفع كيدخل
في ذلك لو كاف الثمن عرضا ىل يرده إلى المشترم أـ قيمتو( * )8المسألة الثانية لو تلف ما سلم
الشفيع مع البائع إف قلنا إنها نقل( )9تلف من ماؿ المشترم( )13كإف قلنا إنها فسخ تلف من ماؿ
البائع كاسترد المشترم ما سلم أما إذا تلف ما سلم المشترم فالبائع ضامن ()11
__________
( )1يعني ألنو يرجع لكل ما يملكو.
( )2كليس للمشترم مطل البائع بالثمن.
( )3مسألة) قلت :ذكركا أف الزيادة في حق ال تلحق حيث قلنا أف الشفعة نقل فإف الزيادة تطيب للبائع
كاف قلنا أنها فسخ يجب عليو أف يردىا* للمشترم عكذا اقتضاء النظر( .مقصد حسن)(*)_ كصورتو
أف يشترم المشترم بعشره كيزيد للبائع درىم فبل يلزـ الشفيع إال تسليم العشرة كالدرىم يطيب للبائع
كال يجب رده للمشترم ألنها نقل كلو كانت فسخا كجب على البائع رد ما قبض من المشترم عن ذكر
الثمن لم يمنع لملك الشفيع للمبيع( .مقصد حسن).
( )4بين البائع كالمشترم (*) إذ تماـ عقد المشترم موقوؼ على التسليم إليو فإذا ارتفع كجوبو ارتفع
العقد ككاف فسخا( .شرح بهراف)
( )5البائع
( )6كلو نقدا.
( )7أك يرد الزائد.
( )8المختار قيمتو( .قرز)
( )9قوم.
( )13كال ضماف على البائع إذ ىو كاألمانة ال يضمن إال ماجنا أك فرط
( )11يعني إذا قلنا إنها فسخ كأما إذا قلنا إنها نقل فقد ملك البائع ما دفع إليو المشترم فهو مالو.
(قرز) فحينئذ ال ضماف على البائع.
()83/11
_____________________________
لو( )1الثالثة لو حكم للشفيع بالشفعة فالعهدة( )2في درؾ( )3المبيع ككتب الكتاب( )4على البائع
()5إف جعلناىا فسخا كعلى المشترم ()6إف جعلناىا نقبل فأما إذا أخذ الشفيع المبيع المشترم فإنها
تكوف نقبل قوال ()7
__________
( )1يتلف من مالو( .قرز) (*) لعلو اف قلنا أنها فسخ () كأما إذا جعلناىا نقبل فإنو يتلف من مالو كيسلم
للمشترم ثمن الشفيع () ألف الفسخ يوجب على البائع رد الثمن أك بذلو للمشترم
( )2يعني بالعهدة الرجوع بالثمن عن االستحقاؽ على من أخذه منو من بائع أك مشترم( .زىور).
( )3يعني إذا استحق المبيع على الشفيع( .زىور)
( )4قاؿ الفقيو حسن معنى كتب الكتاب (*) بينهما ىذا ما شفع بو فبلف على فبلف فاما أجرة الكتاب
فعلى طالبو منهما( .صعيترم) كقيل :العمل على العرؼ( .قرز)
( )5قاؿ س :معناه أف* يكتب في المكتوب بينهما ىذا فاشفع فبلف بن فبلف على المشترم فبلف أك
على البائع فبلف بن فبلف ال أف قصده أجره الكتاب فهي على صاحب الورقة( .زىور) كىو الشفيع
كقيل :الطالب للكتاب _)*(.كصوره كتب الكتاب أف يكتب ىذا الكتاب ما ثبت من استحقاؽ فبلف بن
فبلف على المشترم فبلف أك البائع الشفعة في الموضع المحدكد كذا ككذا استحق ذلك عليو بالشفعة
كصار ملكا للشفيع خارجا عن ملك المشترم كإف ذكر سبب الشفعة من الخلطة أك الجوار فهو أجود
كإف سكت عن ذلك فبل بأس كيذكر الثمن أف المأخوذ منو المبيع قبضو كاستوفاه ليقع لو الرجوع عند
االستحقاؽ كإف سكت عن ذكر الثمن لم يمنع لملك الشفيع للمبيع( .مقصد حسن)
( )6بل يكوف على من ىو في يده كما تقدـ في عقد لو فيؤخذ من حيث كجد.
( )7الفائدة) الرابعة إذا قلنا إنها نقل كأقر المشترم أنو اشتراىا بألف كأقاـ البائع عليو البينة أنو اشتراىا
بألفين لزـ المشترم ألفاف كلم* يلزـ الشفيع إال األلف كأما حيث كاف فسخا ينظر فيو األقرب أنو يلزـ
الشفيع ما بين بو**لبائع ألنو حقو( .بياف) (*)_كلفظ (البحر) (مسألة) م الشافعي كلو قاؿ المشترم
اشتريت بألف فبين البائع أف العقد كاف بألفين كحكم لو لم يلزـ الشفيع األلف اآلخر ال عتراؼ
المشترم أنو ليس من الثمن إال ما صح تلف يلزمو إذا اشترل كالوكيل فما لزمو لزمو قلت :ىو معترؼ
أنو غير الزـ لو( .بلفظو) من الشفعة (*)_كينظر كلو لم يبين البائع كىي فسخ ىل يقبل قولو في قدر
الثمن كالمشترم أـ ال بل الظاىر أنو كالمشترم فيقاؿ فيو ما تقدـ من (ىامش البياف)
()84/11
_____________________________
كاحدا كإف أخذه من البائع كلم قد يقبض الثمن( )1فإنها تكوف( )2فسخا قوال كاحدا(( )3ك) إذا طلب
الشفيع الشفعة كعلم الحاكم( )4يسره كجب أف (يحكم للمؤسر() )5بالشفعة(( )6كلو) كاف (في
غيبة( )7المشترم()8
__________
( )1جميعو [ فلو لم يقبض الجميع كانت فسخا كلو لم يبقى إال درىم( .بستاف) (قرز) ]
( )2قاؿ الفقيو مطهر بن كثير الفسخ لعقد البيع ىنا مجاز إذ ال تؤخذ الشفعة إال بذلك العقد إذ لو كاف
حقيقة لزـ بطبلنها كما ذكره (الصعيترم) (شرح فتح)[ كفي (المعيار) كفيو تحقيق كافي كبحث شافي
كمثلو في ح ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػت البن لقماف
( )3كفي (البحر) ذكر الخبلؼ أيضا كىذا بالنظر إلى الثمن.
( )4أك ظن (شرح فتح) (قرز)
( ) 5اليسار أف يملك ثمن المشفوع فيو من غير السبب الذم يشفع بو إال أف يكوف السبب متسعا
بحيث يبقى جزء يشفع بو كغير ما استثنى للمفلس كفي ح كال يشترط أف لو ما بقى ثمن المشفوع.
(صعيترم) (*) كالعبرة باليسار كاالعسار عند العقد كفي (الصعيترم) عند الطلب كقيل :عندىما جميعا.
(قرز) كلو تخلل بينهما اعسار ك(قرز)
( )6يعني حكا مطلقا إال أف يكوف معركفا بالمطل حكم () لو حكما مشركطا بالتسليم حيث ال يمكن
اجباره( .بياف) ك(قرز) () كالمراد بهذا حيث ال يكوف سببا في تعدم [ في ذلك] الشفيع كظلمو كإال لم
يحكم لو إال بعد تسليم الثمن [( .شرح بحر) بلفظ( .قرز) (قرز) ]
( )7بريدا( .قرز) (*) كىذا بعد أف طلب الشفيع المشترم أك حيث كانت غيبتو فوؽ الثبلث فلم يحتج
الشفيع إلى أف يذىب للطلب إلى المشترم( .حاشية سحولي لفظا) ينظر ىل يوافق ىذا الكبلـ أىل
المذىب.
( )8مبني أنو قد طلب ثم غاب المشترم مسافة قصر( .قرز) أك على كبلـ الفقيو علي الذم تقدـ أنو
يرفع قصتو إلى الحاكم كال يلزمو السير أك على أف الغيبة* فوؽ ثبلث ذكره في (حاشية سحولي) (*) -
ينظر ىل يأتي ىذا على كبلـ أىل المذىب إمبل( .قرز) (*) أك تمرده عن الحضور( .حاشية سحولي)
(قرز)
()85/11
_____________________________
)ألف القضاء جائز على الغائب عندنا كسيأتي الخبلؼ فيو (( )1ك) إذا طلب الشفيع من الحاكم
االمهاؿ بدفع الثمن كجب أف (يمهل) ما رآه الحاكم كتكوف غايتو (عشرا( ))2كعند القاسم ،كالمؤيد
باهلل كالفقهاء ال تجوز الزيادة على الثبلث (كال تبطل) شفعتو (بالمطل) الزائد على المدة التي ضربها
الحاكم(( )3إال لشرط() )4يشرطو على نفسو أك الحاكم( )5أك المشترم كقبلو(( )6ك) يحكم بالشفعة
(للملتبس() )7حالو في اليسار كاالعسار حكما (مشركطا بالوفاء()8
__________
( )1في القضاء )*( .يعني في الغيبة.
( )2قلت :األقرب [ قول ]أف ذلك موضع اجتهاد للحاكم متحريا للتنفيس غير المضر كىو مختلف
باختبلؼ أحواؿ أىل الجهات كاالشخاص كاألثماف كذلك مقتضى كبلـ الهادم في األحكاـ( .بحر)
بلفظو (*) تحديدا .كقيل :ينظر حكم .كلو شهرا.
( )3بل يحبسو الحاكم حتى يسلم الثمن فإف تمرد أك غاب غيبة يجوز معها الحكم قضى الحاكم عنو
من مالو فإف احتاج إلى بيع شئ من مالو باعو حتى المشفوع* فيو كيسلم ثمنو( .قرز) (بياف) (*)_كلو
قبل قبضو إذا أخذه بالحكم ألنو ملكا قهرم كالميراث .كإف كاف بالتراضي أمر الحاكم بقبضو كباعة
عنو( .عامر) (قرز) فإف تلف قبل قبضو بطل ملكو ككاف من ماؿ المشترم إف كاف قبضو كإلى فمن ماؿ
البائع( .غاية) (قرز)
( )4عائد إلى المفهوـ كالمنطوؽ
( )5كلو محكم( .قرز) ك(قرز)
( )6أم الشفيع( .بياف) حيث الشارط المشترم ال الحاكم فبل يحتاج إلى قبوؿ ك(قرز)
( )7أك مؤسر* عرؼ بالمطل( .قرز) (*)_كلم يكن إجباره( .قرز) (*) كإذا كانت الشفعة للمحجور صح
طلبها كيكوف بعد الطلب كالمعسر .ينظر في قياسو على المعسر ألف االعسار يبطل بخبلؼ المحجور
كاألكلى أف يهمل عشرا كالشفيع الملتبس كأما االعسار فهو مبطل( .سماع شامي)
( )8كيقاؿ ما الفرؽ بين ىذا ك بين ما سيأتي في المفلس أف البائع أكلى بما تعذر ثمنو ىبل كاف كذلك
ىنا قاؿ في التذكره أخذه بالحكم ألنو ملك قهرم كا ألرث .ينظر ىل يكوف ىذا فرقا أـ ال كيمكن
الفرؽ بأف يقاؿ إف ملك البائع مستقر بخبلؼ المشترم فملكو غير مستقر كىو كاضح.
()86/11
_____________________________
ألجل معلوـ) فإف كفى بالثمن لذلك األجل كإال بطل ذلك الحكم كىل تبطل( )1شفعتو بذلك( ،)2قاؿ
عليو السبلـ األقرب أنو يأتي فيو الخبلؼ في بطؤلنها ( )3باالعسار( )4إذ الظاىر حينئذ االعسار
كليس للحاكم أف يحكم لو ناجزا قيل (ع)( )5فلو حكم حكما ناجزا( )6نفذ( )7ألف الظاىر
اليسار()8
__________
( )1ال تبطل( .بياف) إال الشرط كما تقدـ( .بياف معنى) كلفظو فإذا لم يسلمو لو بطل الحكم كال تبطل
الشفعة إال أف يشرطها عليو الحاكم أك ىو شرطها على نفسو أك شرطها عليو المشترم كيقبل الشفيع
شرطو( .بلفظو)
( )2ال تبطل الشفعة إال لشرط( .قرز)
( )3مع الشرط.
( )4فإف لم يسلم بطل الحكم كال تبطل الشفعة( .قرز) (*) كما حدث من الفوائد بعد الحكم كقبل
الخلف للوعد فلمن استقر لو الملك( .عامر) (قرز) (*) كإذا ادعى المشترم اعسار الشفيع كانت البينة
عليو( .كواكب) كقيل :القوؿ قوؿ المشترم ألنو يدعي بعض األخذ* كما تقدـ [في النكاح في قولو
بعض األخذ الخ( .قرز) ] (*) _ كمثلو في (البياف) كلفظو (فرع) كإذا بلغ الصبي كادعى أنو كاف لو ماؿ
عند البيع كأنكره المشترم فالبينة عليو فقاؿ في التذكره القوؿ قولو كإذا ثبت الماؿ فإف كاف الولي
سكت كادعى المشترم أنو لعدـ المصلحة في الشفعة فالبينة عليو كفاقا كإذا ادعى أنو تركها كأنكر
الصبي فالبينة على المشترم كفاقا أيضا كإف تصادقا على ترؾ الولي لها كاختلفا في المصلحة فالبينة
على المشترم عند الهادم عليو السبلـ كاال حلف الصبي ما يعلم المصلحة في تركو كعند الناصر
كالشافعي كالمؤيد باهلل أف البينة على الصبي بعدـ المصلحة كإلى حلف المشترم ما يعلم أف الولي ضيع
حقو كقاؿ المنصور باهلل القوؿ قوؿ المشترم حيث الولي ىو األب ال حيث ىو غيره فالقوؿ قوؿ
الصبي( .بياف بلفظو)
( )5كقد ركل عنو عدـ الصحة( .غيث)
( )6خطأ( .قرز)
( )7مع الجهل [ .كأما مع العلم فيكوف قدحا في عدالتو .كال ينفذ حكمو( .قرز) ]
( )8بل ألجل الخبلؼ كالمسألة اجتهادية كينفذ حكمو مع الجهل( .قرز)
()87/11
_____________________________
كلو انكشف اعساره ىنا لم تبطل الشفعة لكن يبيع عليو مالو كمن جملتو مالو المشفوع فيو فيبيعو
عليو(( )1ك) إذا حضر الشفيع( )2في مبيع كلو شفيع أكلى منو كطلب الشفعة كجب أف يحكم
(للحاضر ( ))3كإنما يحكم لو (في غيبتو( )4األكلى ( ))5كال يؤخر الحكم إلى حضور من ىو أكلى منو
(كمتى حضر() )6األكلى كىو الخليط مثبل بعد الحكم للجار فطلب الشفعة (حكم لو) بها ألف الحكم
األكؿ كالمشركط بأف ال يقوـ من ىو أكلى منو (كىو معو كالمشترم()7
__________
( )1كالسبب )*( .كلو قبل القبض( .شرح أثمار) إف كانت بالحكم فإف كانت بالتراضي فبل بد من
القبض من الحاكم( .قرز)[ فإف تلف قبل قبضو بطل ملكو ككاف من ماؿ المشترم بعد أف قد قبضو كإال
فمن ماؿ البائع( .غاية) (قرز) ]
( )2عند الحاكم
( )3يعني الطالب( .أثمار معنى) (قرز)
( )4أك حضوره أك عدـ علمو أك معهما أك لو عذر مانع كاف زكاؿ المانع كحضور الغائب كعلم الجاىل.
(قرز)
( )5عن مجلس الحكم *.كلم يكن قد طلب (*) أك عدـ طلبو أك عدـ علمو بالبيع( .قرز) (*)_ككذا
مع حضوره قبل طلبو( .كواكب) (قرز)
( )6كطلب( .فتح) (قرز) (*) يعني طلب .ح فتح ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ.
( )7صوابو كالشفيع مع المشترم( .شرح فتح) (*) ظاىره أف لو مطالبة بالبيع شاء () من المشترم أك
الشفيع ألنو قاؿ كىو معو كالمشترم مع الشفيع كقيل :ليس لو طلبو كإنما يطلب المشترم( .شرح فتح)
كلهذا لو تنوسخ لم تكن العقود موجبة كظاىر (األزىار) ك(البياف) يطلب من شاء( .قرز) () كيكوف
المشترم كالبائع كالشفيع كالمشترم( .مفتي) (قرز) (*) كللخليط طلب الجار أك المشترم كال يقاؿ إذا
كاف الجار كالمشترم كاف المشترم كالبائع فليس لو طلبو إال حيث المبيع في يده بل لو طلب أيهما
شاء .كقيل :لو أف يطلب المشترم الشفيع كليس كالمشترم في كل كجو إذ لو تنوسخ من يده فليس كل
العقود موجبة للشفعة كما في (البياف) .إمبل (ىبل) كقاؿ (المفتي) أقوؿ اجتهادا أف المشترم كالبائع
كالشفيع كالمشترم كفيو ما فيو من األحكاـ( .قرز)
()88/11
_____________________________
مع الشفيع) أم :كالجار إذا حكم لو ثم جاء الخليط كاف الجار كالمشترم كالخليط كالشفيع فإذا كاف
الجار قد استهلك( )1شيئا من الفوائد كاف الحكم فيو( )2ما تقدـ في استحقاؽ المشترم للفوائد كعن
الحقيني أنو ال يطيب شئ من الفوائد للجار يعني بل يردىا للمشترم (ك) إذا بعث الشفيع الغائب ككيبل
يطالب لو بالشفعة فلما طلب ،قاؿ المشترم اطلب يمين من ككلك أنو ما سلم لي الشفعة أك ما قصر
بعد أف علم كجب أف يحكم (للوكيل( )3كإف طلب المشترم يمين الموكل()4
__________
( )1ككذا لو بقيت.
( )2في أنو يأخذ الثمرة إف كانت متصلة ال منفصلة لكن يحط بحصتها من الثمن إف شملها* العقد بأف
تكوف موجودة أف يحكم لؤلكؿ بالشفعة( .نجرم) كفي (تذكرة علي بن زيد) ما لفظو فأما ما قد استثمره
األكؿ كىو الجار فهو ال يحكم للثاني بو بل يفصل فيو فإف كاف قبل الحكم للثاني فهو ال يستحقو
الثاني ألنو حادث بعد الشراء كإف شملو الحكم فهو للثاني ب( .عامر) كقرره (شامي) كىو يفهم من
قولو حادث بعد العقد** أف الثاني يستحق ما شملو العقد ال ما حدث بعد العقد فلؤلكؿ فبل يحط
بحصتو من الثمن( .قرز) كفائدة الخبلؼ في الحط ال غير [كأما ما كاف موجود كقت المبيع للشفيع إف
بقيت كال حط بحصتها من الثمن( .قرز) ] (*)_شملتها الشفعة نخ (**)_ الشراء نخ.
( )3كلو طلب يمين الوكيل أنو ما يعلم أك يظن أف موكلو تراخى أك سلم كجبت ألنو يلزـ باقراره حق
آلدمي كىو ترؾ المطالبة .سماع كىل تبطل شفعة الموكل بنكولو لعلو يأني الخبلؼ () في اقرار الوكيل
ألف النكوؿ كاالقرار( .قرز) () يبطل( .قرز)
( )4إال أف تكوف اليمين المطلوبة * ىي المتممة () إذا طلبت في الموكل أنو ال يحكم للوكيل حتى
يحلف الموكل .للشاىد أك المؤكدة لشهادة االثنين أك المردكدة أذا األصلية على المشترم في أنو ال
سبب للشفيع يشفع بو أك نحو ذلك فإذا ردىا على الشفيع لزمت فبعدىا (*) يكوف الحكم من الحاكم
ال قبلها إذ ىي التي توجب الحق كيسند إليها الحاكم حكمو ىكذا ذكره الفقيو علي ك(قرز) المؤلف.
(شرح فتح) (*) ينظر لو مات الموكل حلف الورثة على العلم كقيل :تورث فيحلف الوارث أف مؤرثو ما
تراخا كال سلم فإف لم يكن ثم كارث سل قيل :تبطل لتعذر اليمين( .قرز) (*) فإف قاؿ موكلي ال يحلف
كاف نكولو كنكوؿ موكلو تبطل الشفعة .ك(قرز)(*)_ كقيل :س :بل الخبلؼ في الكل إال في المتممة.
(بياف بلفظو) كلعلو حيث أنكر المشترم السبب المشفوع فيو( .فتح) ككذا كدعول قدر ثمن المشفوع
كجب تأخير الحكم لذلك .نجرل( .قرز) (*) إذا طلبت من الموكل أنو ال يحكم حتى يحلف الموكل.
()89/11
_____________________________
الغائب()1في نفي التسليم أك التقصير) قيل (ح)( )2فإذا جاء الشفيع كنكل بطل( )3الحكم( )4ألنو
كالمشركط ،كقاؿ (ؼ) ال يحكم حتى يحضر الشفيع فيحلف باهلل لقد طلبها كما سلمها ،قاؿ ابن أبي
الفوارس كىكذا نص الهادم عليو السبلـ في المنتخب كإذا عرؼ الحاكم إعسار الشفيع فإنو (ال)
يحكم بالشفعة (للمعسر( )5كإف تغيب) بعد طلبو للشفعة (حتى أيسر) كحضر كطالب فإنو ال يحكم لو
بعد إيساره كذلك مبني على قاعدة كىي أف مجرد االعسار كاؼ( )6في بطبلف حق الشفيع( )7ذكره
ابن أبي الفوارس كمثلو في الزيادت ،كقاؿ القاضي زيد كصاحب البياف( )8أف مجرد العدـ ال تبطل بو
الشفعة بل يحكم لو حكما مشركطا بأف يسلم الثمن في مدة األجل ،كقاؿ علي خليل( )9كأبو
جعفر( )13إنها ال تبطل بالعدـ إف كاف يرجو إمكاف القرض فإف كاف()11
__________
( )1عن المجلس( .قرز)
( )2كإذا كانت الشفعة للمحجور صح منو طلبها كيكوف بعد الطلب كالمعسر ينظر في قياسو على
المعسر ألف االعسار مبطل بخبلؼ المحجور فيكوف كالملتبس فيمهل عشرا [ كأما اإلعسار فهو
مبطل].
( )3كما حصل من الفوائد بعد الحكم كقبل الحلف فلمن استقر لو الملك.
( )4في دعول التسليم ال التراخي ألنو قد كافق قوؿ قائل إال أف يكوف مشركطا بعدـ التراخي( .عامر)
(قرز) [كقيل :ال فرؽ كىو ظاىر عبارة (الشرح)].
( )5حاؿ العقد ككذا لو كاف مؤسرا ثم أعسر حاؿ الطلب بطلت( .قرز)
( )6يعني ال يحتاج إلى حكم بالبطبلف.
( )7مع االتفاؽ كإال فبل بد من الحكم( .قرز)
( )8ك(الدكارم)
( )9كالمؤيد باهلل ك ص باهلل ذكره في مذاكرة (الدكارم).
( )13كىو مذىب إمامنا المتوكل على اهلل اسمعيل كيجعل لو أجبل كأجل المؤسر مشركطا فإف كفا
لذلك األجل كإال بطلت شفعتو
( )11إذا الجاه أحد المالين كاختاره إمامنا المتوكل على اهلل عليو السبلـ فصرح بو في المسائل
المرتضاه أف مجرد االعسار ال يبطلها بل ىل مثل الغني .كىو مقتضى عموـ األدلة إذ لم يقيد ثبوت
الشفعة باليسار.
()93/11
_____________________________
ال يرجو بطلت (كالحط( )1كاالبراء كاالحبلؿ( )2من البعض( )3قبل القبض()4
__________
( )1إذ لو رده المشترم بعيب لم يرجع إال بما بقي بعد الحط فكأف العقد كقع بما بقي كإذا لحق
بالعقد ثبت للشفيع كالمشترم( .بحر) ينظر في ىذا فإف ظاىر المذىب أف الحط كاالبراء كاالستيفاء
فيرجع بكل الثمن كالمرأة إذا أبرأة من المهر فهبل قيل :يأتي الخبلؼ الذم بين أبي طالب ،كأبي حنيفة
كالفقيو يحيى البحيبح( .سحولي) قرز [ كقد تقدـ ما يؤيد ىذا (مسألة) في النكاح على قولو ثم إف طلق
قبل الدخوؿ ].كىذا قريب إال أف يفرؽ بين المهر كالبيع كالثمن أف المهر في حكم المقبوض كلهذا
يصح التصرؼ قبل القبض في المعين بأم تصرؼ كإذا تلف تلف من مالها كضمنو الزكج كالمبيع إذا
تلف بطل البيع كرجع المشترم بالثمن ال بالقيمة بخبلؼ ما إذا ردت بخيار الرؤية رجعت بقيمتو على
الخبلؼ ىل يوـ العقد أك يوـ الرد بخبلؼ المبيع إذا رد رجع بالثمن فهذا فرؽ كافي( .شامي) ك(قرز)*
ينظر في (التقرير) فقد تقدـ في النكاح خبلفو (*)_كبلـ لي ػ ػ ػ تقدـ عن الفقيو يحيى بن حسن البحيبح
في البيع في قولو فصل كإذا لم يقع من المشترم سعى بالعيب إلى أف قاؿ كإذا فسخ المعيب بالعيب
إلى أف قاؿ خبلؼ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ
( )2كاالسقاط( .قرز)
( )3فأما حط الكل فبل يلحق اتفاقا إذ لو لحق العقد بطل إذ يصير كأنو عقد بغير ثمن فإف حط دفعات
لم تعقد الدفعة األخيرة( .بحر) فإف التبس ىل دفعة أك دفعات بطلت.
( )4فلو التبس الحط كاالبراء ىل كقع القبض أك بعده أتى على األصلين على قوؿ الهادم القوؿ
للشفيع [ألف األصل عدـ القبض كعلى أصل المؤيد باهلل األصل األكؿ كىو لزكـ الثمن[ ].فإف بين كل
كاحد منهما على دعواه كأطلقت البينتاف حمل على السبلمة فيحمل على أنو حط نجمتين بنجمو قبل
القبض كنجمو بعده أك أنو كىب بعضو كحط بعضو( .غيث) (قرز) فيعمل بينتو الشفيع ألنها عليو في
األصل( .سماع سيدنا حسن) بن أحمد رحمو اهلل] ك(قرز) ينظر( .سماع) سيدنا عبد القادر رحمو اهلل
ك(قرز) كسيأتي (األزىار) في قولو كالحط ككونو قبل القبض
()91/11
_____________________________
يلحق( )1العقد) بمعنى أنو يصير كأنو عقد بما بقي بعد الحط فبل يلزـ ( )2الشفيع أف يسلم للمشترم
إال ما بقي من الثمن قولو من البعض يعني فلو حط الكل( )3لم يلحق العقد( )4في حق الشفيع بل
يشفع بجميع الثمن كقولو قبل القبض يعني قبل قبض المبيع(( )5ال بعده( ))6أم :ال إذا كقع الحط
أك نحوه بعد القبض فإنو ال ()7
__________
( )1إذ امتنع لكن إف كاف التسليم بالتراضي فامتنع تلف المبيع كلم يضمن شيئا بل يرد الثمن األكؿ
فقط إف قد سلمو بخبلؼ بعد الحكم فيضمن القيمة كالغصب( .نجرم) تحقق ىذه الحاشية من
(النجرم) كاهلل أعلم.
( )2ككذا لو كاف المبيع معيبا فرضى الشفيع فرجع المشترم باألرض على البائع فإف يحط للشفيع من
الثمن ذكره في (البياف).
( )3دفعة كاحدة)*( .إذا كاف الحط دفعو كإف كاف دفعات شفع بآخر دفعو( .بحر) ك(قرز) كإف التبس
آخر دفعة (*) بطلت الشفعة .لجهل بالثمن (عامر) ك(قرز)
( )4اتفاقا إذ لو لحق العقد بطل إذ يصير كأنو عقد بغير ثمن( .بياف)
( )5كالذم يذاكر بو قبل قبض الثمن كقد كقع في ىذه المسألة مراجعة كبيرة لموالنا عليو السبلـ فما
رجع عن ذلك كراجعتو مرة أخرل كقلت :المذكور الثمن كقد ذكره الفقيو يوسف قاؿ إف صح ذلك فبل
بد أف يكوف قد قبض المبيع أيضا إذ االصوؿ تقتضيو ثم أنو أسقط تقرير ذلك كتعليلو كألحقو في
(شرحو) ،كقاؿ إنما يلحق إذا كاف قبل القبض ألف الحط بعد التقابض بمنزلة عقد جديد لمجيئو بعد
تماـ العقد بالتقابض فأشبو الهبة بخبلؼ الحط قبل القبض فهو كالواقع قبل تماـ العقد بااليجاب
كالقبوؿ بدليل تلف المبيع حينئذ من ماؿ البائع ال من ماؿ المشترم فكاف القبض من تماـ العقد كذا
ذكره عليو السبلـ( .نجرم بلفظو) (*) صوابو قبل قبض الثمن( .قرز)
( )6ألنو بعده تمليك كليس بحط
( )7قيل :ىو بعد القبض تمليك كالحط كاإلبراء إنما يكوف قبل القبض كألنو ليس من ألفاظ التمليك
كإذا رده إلى المشترم كاف إباحة إال أف يجرم عرؼ بأنو تمليك( .راكع).
()92/11
_____________________________
يلحق (كال) لو كاف الحط بلفظ (الهبة( )1كنحوىا) من نذر أك تمليك أك صدقة لم يلحق( )2في حق
الشفيع(( )3مطلقا) أم :سواء كانت قبل ( )4القبض أـ بعده (كالقوؿ للمشترم( )5في قدر الثمن
كجنسو()6
__________
( )1كالفرؽ بين الهبة كنحوىا كبين الحط كنحوه اف الهبة كنحوىا تمليك جديد كعقد آخر فبل يلحق ()
بخبلؼ الحط كنحوه فإنو اسقاط لبعض الثمن فبل يسلم إال المدفوع [سيأتي أف الهبة إسقاط فينظر.
ليس بإسقاط ألنها تفتقر إلى القبوؿ( .قرز) ](بياف) () قد ذكركا أف ىبة الدين اسقاط( .مفتي) قد جعلوا
الختبلؼ االلفاظ مدخبل في اختبلؼ الحكم فبل اعتراض( .شامي) ك(قرز)
( )2كلو حيلو( .عامر) ك لفظ (حاشية سحولي) أما لو باع الشيء القليل بالثمن الكثير كنذر على
المشترم أك ذىب الزائد على ثمن المبيع المعتاد أك قضاه عن الثمن عرضا قدر الثمن المعتاد أك باعة
بدنانير كقضاه عن الدنانير دراىم قدر ثمن المبيع الذم تراضيا بو فهذه الصور ال تبطل الشفعة لكن
يخير الشفيع إف شاء سلم ما كقع عليو العقد كشفع كإف كاف كثيرا أك إف شاء ترؾ المبيع( .لفظا) (قرز)
( )3كلو حيلة [( .عامر) (قرز) ]
( )4تنبيو إذا أقاما جميعا البينة في قدر الثمن حكم ببينو الشفيع ألنها عليو في األصل( .غيث) (قرز)
( )5ككصيو ككارثو( .كواكب) (قرز) (*) ك إنما خالف ما تقدـ من أف القوؿ قوؿ المشترم مطلقا
كالشفيع كالمشترم كقاؿ ىنا القوؿ قوؿ المشترم مطلقا قاؿ ألف الشفيع ليس كالمشترم في ذلك
الحكم ألف المشترم ىنا مباشر للعقد فالظاىر معو كألف ملكو متقرر( .شرح فتح)
( )6كجهلو كنسيانو كصفتو( .قرز) (*) إذ ىو مباشر للعقد كالظاىر معو كليتقرر ملكو فبل سبيل إال إلى
ما يقولو( .بحر) (*) فلو أقر البائع بأف الثمن دكف ما ادعاه المشترم فإف كاف اقرار البائع قبل قبض
الثمن كاف ذلك كالحط فبل يلزـ الشفيع إال ما أقر بو البائع كإف كاف بعد قبضو فإف القوؿ قوؿ المشترم
كال حكم القرار البائع( .حاشية السحولي لفظا) (قرز) (*) إذا كاف يتعامل بو في البلد كإال كاف عليو
البينة( .عامر) ال فرؽ .حيث ككذا* ادعى كل كاحد غير نقد البلد أك كاف فيها النقداف مستويين( .قرز)
(*)_يعني القوؿ قوؿ المشترم.
()93/11
_____________________________
) ،قاؿ عليو السبلـ ككذا في نوعو( )1فإذا ،قاؿ الشفيع الثمن خمسوف ،كقاؿ المشترم بل مائة أك،
قاؿ بدراىم ،كقاؿ المشترم بدنانير فالقوؿ قوؿ المشترم قيل (س)( )2ىذا إذا اختلفا كالمبيع في يد
المشترم إذ لو سلم إلى الشفيع ثم اختلفا بعد ذلك كاف القوؿ( )3قوؿ الشفيع( )4كالبائع كالمشترم
إذا اختلفا في الثمن كقد قبض المشترم المبيع (ك) القوؿ للمشترم (في نفي السبب()5
__________
( )1كصفتو كفساد( .قرز)
( )2قاؿ في (األثمار) بل القوؿ قوؿ المشترم مطلقا كالفرؽ بينو كبين ما تقدـ أف المشترم ىنا مباشر
للعقد كالظاىر معو إذ ىو أعرؼ بذلك كالف المبيع ملك متقرر فبل ينقض إال بما يعرفو بخبلؼ الشفيع
إذ ىو يدعي استحقاؽ الشفعة كالنقل( .شرح فتح)
( )3فائدة) لو ادعى الشفيع أف المشترم سيم [أم زيد] في الثمن ىل تلزـ اليمين كإف لم يتحقق
الشفيع الحيلة أك ال ألف يمين التهمو من حقها أف يكوف المدعي قاطعا في المدعي فيو شاكا في
المدعى عليو كىذا لم يقطع بأنو تخليو من المشترم قيل :الظاىر صحة الدعول أف الثمن دكف ما ادعاه
المشترم أك جنس آخر أك أف صفتو غير ما ذكر أك أنو حط بعض الثمن أك أبرا منو كما لو ادعى على
المقر أك كارثو أف المقر بة* فوؽ ما فسره ككذا كارث الموصي كلو نظائر كثيرة كال كجو ال ستبعاد صحة
ما ذكر كتخطيو الحاكم في ذلك كىذا مذكور في آخر كتاب الشفعة من العجز .من خط السيد أحمد
على (الشامي) كلفظ (البحر) (مسألة) كلو قاؿ اشتريتو بألف فقاؿ الشفيع ال أعلم ىل شريتو بأقل أك
أكثر لم تجب اليمين حتى يقطع الشفيع بو سواء شراه بأقل إذ ال يجب على أمر المدعي شاؾ في
ثبوتو .اإلماـ يحيى بل يجب إذ ال يستحق المشترم األلف بمجرد الدعول( .بلفظو) (*)_كأما يمين
التفسير تمستقيم لقبوؿ الجهالة في الوصية كاإلقرار كليس كذلك ىنا( .سيدنا حسن) رحمو اهلل( .قرز)
( )4كقيل :ال فرؽ( .بياف) (قرز)
( )5كذلك ألف األصل عدـ ثبوت الشفعة إذ لو بين المشترم كانت (*) على النفي أك أنو لفبلف كىو
غير مدع فبل يصح( .بحر) كفي ذلك نظر ألنو يمكن أف يبين على اقرار الشفيع بعدـ ملك السبب.
(زىور)(*) (فرع) كإذا سلم المشترم المبيع للشفيع ثم ادعي أنو ال يملك السبب فإف البينة عليو كتقبل
بينتو إف ناكر الشفيع عند طلبو ال إف كاف صادقة فبل تقبل بينو ذكره المؤيد باهلل عليو السبلـ.
(قرز)فيكوف على إقرار الشفيع بأنو ال يملك أك أنو السبب لفبلف ال على أنو ال يملكو كيجب عليو
النفي ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ .بستاف بلفظو قلت كلعلو الوجو حينئذ تقدمت خصوصو أف يكوف سلمو تفاديا بالخصومة أك
سكت كما تقدـ في المسألة الثامنة من فصل جوار المبيع .قرز إال أف يدعي المشترم أنو جهل ملك
الشفيع السبب فسلم ظنا منو أنو يملك السبب ثم كاف خبلفهم فإنو يقبل دعواه كيمينو أنو سلمو ظنا
منو ملك السبب إف فوزع في الجهل .قرز
()94/11
_____________________________
كملكو) فإذا ،قاؿ المشترم للشفيع أنو ال سبب لك تستحق بو الشفعة أك ىذا السبب الذم تطلب بو
الشفعة ليس بملك لك فالقوؿ قولو كالبينة( )1على الشفيع(( )2ك) القوؿ للمشترم في نفي (العذر()3
في التراخي( ))4فإذا تصادؽ الشفيع كالمشترم على أنو قد كقع تراخ من الشفيع حين علم لكن ،قاؿ
الشفيع التراخي كاف لعذر كأنكر المشترم ذلك فالقوؿ قوؿ المشترم( )5مثاؿ ذلك أف يقوؿ الشفيع ما
تراخيت إال أني سمعت( )6أف البائع كىب منو( )7سهما فلذلك أعرضت عن طلبها فتكوف عليو البينة
أف مخبرا ()8أخبره بذلك()9
__________
( )1قاؿ في (الغيث) كإنما كانت البينة على الشفيع كإف كاف معو الظاىر ألف من الظاىر معو فالقوؿ
قولو إذا ادعى عليو حق مخالف للظاىر ال إذا ادعى بالظاىر حقا فعليو البينة ػ ػ ػ ػ ػ ػ كهذه المسألة( .غيث)
(قرز)
( )2كلو كاف الظاىر معو فهو يريد الزامو كما إذا ادعى على المقذكؼ المجهوؿ أنو عبد أك كافر فعلى
المقذكؼ البينة بالحرية كاإلسبلـ كلو كاف الظاىر معو ألنو يريد الزاـ القاذؼ الحد( .بحر) ك(بياف)
( )3كإذا ادعى الجهل بذلك فإنو يقبل قولو () مع يمينو كما إذا بلغت المزكجة كتراخت ثم فسخت من
بعد كادعت أنها جاىلة ثبوت الخيار لها( .كواكب) () مع االحتماؿ( .قرز)
( )4إذ األصل عدمو( .بحر لفظا) (*) ككذا الشفعاء فيما بينهم
( )5كأما إذا ادعى المشترم التراخي كأنكر الشفيع كاف القوؿ قوؿ الشفيع ك(قرز) كالبينة على
المشترم كإال كانت على نفي
( )6ال ظننت فالقوؿ قولو( .قرز)
( )7كالحاؿ أف الشفيع غير خليط( .قرز) (*) كالحاؿ أف الشفيع قد كىب منو( .قرز)
( )8كلو كاف المخبر صغيرا أك كافرا( .قرز)
( )9فإف لم يبين حلف المشترم كبطلت الشفعة لكن كيف تكوف يمين المشترم كلعلو يحلف ما
تستحق عليو الشفعة( .كواكب) (قرز) كال يقاؿ إف ىذا مخالف لما تقدـ حيث قاؿ ظننت أف الشراء
لزيد فإف ىنا ادعى ما يمكن البينة عليو بخبلؼ ما تقدـ فبل يعرؼ إال من جهتو فكاف القوؿ قولو كقد
ذكره في (الزىور)
()95/11
_____________________________
ككذا لو ،قاؿ أخبرت( )1أنها اشتريت بكذا فتركت الطلب كاف عليو البينة(( )2ك) القوؿ للمشترم()3
في نفي (الحط (( )4ك) نفي (كونو) كقع (قبل القبض()5
__________
( )1كظاىره سواء كاف المخبر عدال أـ ال كسواء حصل لو ظن بصدقو أـ لو ما لم يظن الكذب كما ىو
مقرر في سائر المواضع .حاشية منسوبة إلى (المفتي )
( )2فلو بين الشفيع أنو حين علم كبين المشترم أف الشفيع علم يوـ كذا فبل بد أف يشهد ببينة الشفيع
أنو طلب في ذلك الوقت الذم أرخ بو المشترم( .تذكرة)
( )3ككارثو.
( )4كقدره( .قرز)
( )5ألنا قد تيقنا لزكـ الثمن كلو ،كشككنا في سقوط بعضو ،فبل يترؾ اليقين( .بستاف)
كيحتمل أف القوؿ قوؿ الشفيع ألف األصل عدـ القبض كيحتمل أف يقاؿ يرد إلى األصل الثاني كىو أف
ال قبض عند الهادم كعلى األصل عند المؤيد باهلل كىو لزكـ الثمن جميعو( .زىور) (*) ألف الحط
كاالسقاط انما يستعمبلف قبل القبض )*(.تنبيو إذا أقاـ جميعا البينة في قدر الثمن حكم ببينو الشفيع
ألنها عليو في األصل( .غيث) (قرز) كذلك ألف من عليو البينة في االبتداء فبينتو أكال عند اإلجتماع
كأيضا كبينة المالك تشهد على إقرار لنفسو كبينو الشفيع على إقرار المشترم لغيره فكانتا أكلى فكأنو
أقر بحق لو كبحق عليو كألنا نحمل البينة على عقدين للشفيع أف يأخذ باألكؿ منهما تقدـ أك تأخر أك
على عقد كقع بعده كحط( .بستاف)(*) مسألة :كإذا شيء قدر ثمن المبيع فبل شفعة فيو إال أف يتراضيا
البائع كالمشترم على شيء معلوـ تثبت الشفعة ذكر من (التقرير)( .بياف) يقاؿ قد يبطل .كتراضيهما
على تسليم قدر معلوـ عوض عن الثمن فبل يجزيها ألنها بالثمن ال بما تراضيا بو من بعد( .شامي)
()96/11
_____________________________
) فلو ادعى الشفيع أف البائع حط للمشترم من الثمن أك اتفقا على أنو حط لكن ،قاؿ المشترم بعد
القبض كالشفيع قبلو كاف القوؿ( )1قوؿ المشترم ككذا إذا ،قاؿ المشترم بلفظ الهبة( ،)2كقاؿ الشفيع
بلفظ الحط فإف القوؿ قوؿ المشترم (ك) القوؿ (للشفيع( )3في قيمة الثمن()4
__________
( )1كىو األصل األكؿ على قوؿ المؤيد باهلل ألف األصل لزكـ الثمن كعلى قوؿ الهادم القوؿ للشفيع
ألف األصل عدـ القبض كىو األصل* الثاني( .كواكب) (*)_ مستقيم مع لبس الحط ىل كقع قبل
القبض أـ بعده( .قرز)
( )2كنحوىا.
( )3تنازلو ػ ػ ػ ػ ػ ػػ.
( )4العرض لجميع المثلي كالقيمي غير الذىب كالفضة فبل أف يقاؿ القيمي فافهم (*) يوـ العقد.
(سحولي) كمن ادعى زيادة قيمة العرض الباقي أك نقصانو عن كقت العقد فعليو البينة ألنو بالشراء كأنو
قد أبطل حقو بالثاني يعود خليطا كلعلو إذا كاف (*) خليطا ال بشراء الصفقة األكلى كإال فبل يستقيم
()97/11
_____________________________
العرض( )1التالف)( )2أم :إذا كاف ثمن المبيع عرضا كجاء الشفيع كقد تلف( )3كاختلف ىو
كالمشترم في قيمتو فالقوؿ قوؿ الشفيع ،كقاؿ أبو حنيفة كىو أحد قولي المؤيد باهلل أف القوؿ قوؿ
المشترم ،قاؿ عليو السبلـ كإنما قلنا التالف ألنو لو كاف( )4باقيا زاؿ التشاجر بتقويمو(( )5ك) إذا
اشترل رجل أرضا أك أرضين كجاء الشفيع فشفعو فيهما جميعا ،فقاؿ إني اشتريتهما صفقتين( ،)6كقاؿ
الشفيع بل صفقة كاحدة كاف القوؿ قوؿ الشفيع في (نفي الصفقتين()7
__________
( )1كالعرض ما عدا النقدين.
( )2كفي (الفتح) ال كجو لتقييده بالتالف( .قرز) (*) عبارة (األثمار) في قيمة سواء كاف ال قيا أـ تالفا.
(قرز) (*) العرض ما عدا النقدين .قاموس.
( )3ال فرؽ بين الباقي كالتالف بل القوؿ للشفيع مطلقا( .قرز)
( )4فإف قيل :قد قلتم :أف القوؿ قوؿ المشترم في قدر الثمن كىذا مثلو قلنا المسألتاف مفترقتاف من
حيث ىناؾ أدعى ما ىو مباشر لو ك ىنا ادعى تقويم المقومين كىما ىنا على سواء( .تعليق) حسن.
( )5قلنا المقوموف يختلفوف فيؤدم إلى التشاجر فالقوؿ قوؿ الشفيع كما قرره المؤلف كىو ظاىر
(البياف) أيضا ألنو لم يتعرض لذكر التالف بل ذكر العوض كأطلق.قرز (*) مع اتفاؽ المقومين في التقويم
من يوـ العقد إلى يوـ الشفعة ألف قد تقدـ أف القيمة يوـ العقد فإف اختلف المقوموف فكالمهور( .حاشية
السحولي) (قرز)
( )6يعني عقدين.
( )7كتحصيل ذلك أف الشفيع ال يخلو إما أف يكوف خليطا أك جارا فإف كاف خليطا مع كوف المشترم
خليطا *فالصفقة األكلى للشفيع كالثانية بينهما كإف كاف خليطا كالمشترم جارا فللشفيع كل الصفقتين [
يتصور مع بوسط الحكم .بل باعتبار ما يؤكؿ إليو المشترم كمثالو في الحاصل في قولو كىكذا إذا كاف
الشفيع خليطا إلى فتأمل] ( )1كإف كاف جارا كالمشترم خليطا فاألكلى للشفيع كالثانية للمشترم كإف
كانا جارين فاألكلى للشفيع كالثانية بينهما ( )2ىذا حاصل ما في (التذكرة) ك(بياف) كغيرىما ك(قرز) [
كيسميو المشترم جارا أك خليطا بحسب ما يؤكؿ إليو بعد الشر إال أنو جارا أك خليطا( .قرز)] ( )1ينظر
في ىذا بل تكوف الصفقة األكلى للشفيع كالثانية بينهما ألف المشترم قد صار خليطا كىو صريح كبلـ
(الزىور) ك(قرز) [ ألنو قد صار خليطا( .قرز) ]( )2حيث تقدـ شراء المباين ك(قرز) (*) فلو ادعى
الشفيع اف شراء المشترم صفقتاف فيأخذ أحدىما ،كقاؿ المشترم بل صفقة كاحدة فالقوؿ قوؿ
المشترم( .سماع) كمثلو عن المتوكل على اهلل كعن (حثيث) القوؿ قوؿ الشفيع كما في المشترم (*)
من قولو كنفي الصفقتين الخ كذلك ال يخلو أما أف يكوف الشفيع خليطا أك جارا إف كاف خليطا فالمبيع
ال يكوف إال مشاعا نحو أف يشترم المشترم ثلثين من دار كل ثلث صفقة كللخليط ثلثها فشفع الثلثين
فإف الصفقة األكلة تكوف لو ألنو خليط فيها كليس للمشترم فيها حق كأما الصفقة األخرة فإنها تكوف
بينو كبين المشترم نصفين ألف المشترم بشراه للثلث األكؿ قد صار خليطا أيضا كإف كاف الشفيع جارا
فالمبيع ال يخلو اما أف يكوف مشاعا أك مفرزا فإف كاف مشاعا استحق الشفيع الشفعة في الصفقة األكلى
بحق الجوار كلم يستحق في الصفقة االخرة شيئا ألف المشترم فيها قد صار خليطا كال شفعة للجار مع
الخليط كإف كاف المبيع مفرزا فإف تقدـ شراء المباينة لم يكن للشفيع فيها شفعة إذ ال سبب لو فيها
فتكن للمشترم كتكوف المبلصقة بينهما نصفين ألنهما قد صارا جارين مستوين في سبب الشفعة كاف
تقدـ شراء المبلصق ثبت لو الشفعة في الصفقة األكلى كلها دكف المشترم كلم يستحق في الصفقة
اآلخرة شيئا إذ ال سبب لو فيهما حينئذ فتكوف للمشترم كىذا مبني على أف للمشترم أف يشفع بما
اشتراه كاف شراءه استشفاع كاف المشترم اشترل الصفقة االخيرة قبل الحكم للشفيع باألكلى (*) [فيما
تقدـ من قولو أز (مسألة) الخ].كحاصل ذلك أف نقوؿ اف حكم لو كىي متصلة فللشفيع جارا كاف أك
خليطا شملها العقد أـ لم يشملها كاف حكم كىي منفصلة فإف لم يشملها العقد فللمشترم جارا كاف
الشفيع أـ خليطا كإف شملها كحكم كىي منفصلة فإف (*) كاف خليطا كانت لو كإف كاف جارا فللمشترم
فيحط بحصتها من الثمن( .شرح فتح) ك(قرز) (*) لم يذكر في (شرح األزىار) ك(ىامش) ق ك(البياف)
ك(ىامش) ق في (مسألة) الصفقات إال حيث كاف الشفيع خليطا أك جار إال حيث كانت الشفعة بالطريق
أك بالشرب فالذم يحصل من (المذاكرة) حيث الشفعة بالطريق أف للشفيع أكؿ صفقة كباقي الصفقات
للمشترم ألنو قد صار خليطا بالصفقة األكلى فيكوف حكم الشافع الطريق حكم الشافع بالجوار في
(مسألة) الصفقات [ .إمبلء بلفظو ]كأما حيث الشفعة فبل يخلو عقد البيع أما أف يكوف متناكال لكورة
البئر أك الغيل مع األرض أك للكورة من دكف األرض أك العكس ففي الصورة األكلى يكوف الشفيع في
الكورة حكم الخليط ال في األرض فليس لو إال الصفقة األكلى كباقي الصفقات للمشترم ألنو قد صار
خليطا بالصفقة األكلى كمثالو لو اشترل نصف أرض معها نصف ما يخصها من الكورة صفقة كالنصف
اآلخر فيهما صفقة ككاف جملة الثمن عشركف فإف للشفيع الصفقة األكلى فيهما كيسلم في مقابلو عشرة
لاير كلو من الصفقة األخيرة نصف ما يخصها في الكورة ال من األرض فإذا كاف قيمة نصف ما يخصها
من الكورة رياالف () سلمها فحينئذ صح لو من الجميع ثبلثة أرباع المبيع من الكورة كنصف المبيع من
األرض كعليو للمشترم في الجميع اثني عشر رياال نعم كأما حيث المبيع في الكورة فقط فيكوف حكم
الشفيع كالمشترم حكم الخليط بل ىو خليط حقيقة فيكوف للشفيع أكؿ صفقة كالباقي بينهما كأما
حيث المبيع األرض فقط فللشفيع أكؿ صفقة .عن سيدنا عبد اهلل بن حسين دالمة سماىا( .قرز) نقل
من األصل () كاألرض ثمانية كفي ىذا المثاؿ قد استوت ** القيمة لتلك الصفقة كثمنها كأما مع
االختبلؼ نحو أف يكوف الثمن عشرة كقيمة نصف ما يخص تلك الصفقة األخيرة من الكورة خمسة
كقيمة األرض عشرة فإنك تنسب قيمة الحصة من الكوره كىو خمسة من جميع القيمة كىي خمسة
عشر يأتي ثلثا فيسلم الشفيع مثل تلك النسبة من ثمن تلك الصفقة كقد صرح بمثل ذلك السيد
(المفتي) حيث قاؿ كللشركاء في كورة البئر الشفعة كيشاركهم المشترم ككاف للمشترم عليهم من الثمن
بقدر حصصهم من الشفعة منسوبا من القيمتين مع البئر كمع عدمها كما بينهما كالبلزـ للشركاء كتسقط
حصة المشترم من ذلك .كالمطلوب من الناظر التأمل .من خطو (*)_(*) -بالنظر إلى ما تأكؿ إليو ألنو
قد صار خليطا_)**( .ساكت نخ (*) ما يقاؿ في رجل باع من ضيعتو بعضها مشاعا من زيد مثبل ثم اتبع
كارثو بيع البعض اآلخر مشاعا من عمرك فقاـ الشفيع يدعي السبب في الضيعة كىو حصتو مشاعا
فصادقة عمرك فهل تصح مصادقتو مع كوف على المشترم األكؿ مضرة في إبطاؿ حقو من الشفعة ألنو
إف صح السبب لمدعي الحصة استبد بالصفقة* األكلى كاشترؾ ىو كالمشترم في الصفقة األخرل أكال
تصح المصادقة ال ستلزامها مضرة المشترم األكؿ كما في اإلقرار في قولو كيصح بالعلوؽ كمن المرأة
قبل الزكجة كحالها كبعدىا ما لم يستلزـ لحوؽ الزكج فبل يصح اإلقرار الخ فبقوؿ قبل الزاكجة كحالها
كبعدىا ما لم يستلزـ لحوؽ الزكج فبل يصح اإلقرار الخ فبقوؿ الجوار إف المصادقة ال تصح للعلة
المذكورة ككما قالوا لو أقر أحد الشركاء في الطريق كالمسيل اآلخر بنصيب لم يصح إقراره إلدخاؿ
المضرة على الشركاء .من خط .شيخنا شرؼ اإلسبلـ الحسن بن أحمد الشبيبي رحمو اهلل _)*(.ينظر
في قولو كيشترؾ ىو كالمشترم ألنو في مثل ىذه الصورة يستحق الصفقتين جميعا كاالشتراؾ الذم ذكر
إنما ىو حيث يكوف المشترم للصفقتين كاحد .إمبلء سيدنا على بن أحمد رحمو اهلل.
()98/11
_____________________________
) كإنما يكوف
القوؿ قوؿ الشفيع (بعد) قوؿ المشترم (اشتريتهما( ))1فإذا قدـ المشترم اشتريتهما على قولو صفقتين
كاف القوؿ للشفيع ،قاؿ أبومصر كالفقيو(( )2ؿ) ىذا إذا فصل قولو اشتريتهما إذ لو كصلو قبل
قولو( ،)3قاؿ الفقيو محمد بن سليماف :كظاىر كبلـ الحقيني أنو يقبل قولو سواء كصل أـ فصل(،)4
قاؿ الفقيو علي كال خبلؼ إذا قدـ لفظ الصفقتين أك إذا ،قاؿ اشتريت ىذه ثم ىذه أنو يقبل( )5قولو *
كفائدة()6
__________
( )1كقاؿ (المفتي) كال بد أف يكوف عارفا معناه( .قرز) (*) إذ قولو اشتريتهما يقتضي كجوب الشفعة
كقولو صفقتين دعول لسقوطها فيبين عليها( .بحر لفظا)
( )2كاإلماـ يحيى كاإلماـ على بن محمد كقواه في (البحر) ألف الكبلـ بتمامو قاؿ في (الكواكب) كىو
أكلى.
( )3أم المشترم
( )4كما أف القوؿ قولو في جنس الثمن كقدره( .غيث) كإذ يدعي الشفيع نقل الملك إليو كاألصل
عدمو قلت :قد أقر بموجب الشفعة فيبين بمسقطها قلت :أما مع الوصل فالقوؿ قولو ببل مرية إذ ال
يحكم بمقتضى الجملو حتى تتم كينقطع القوؿ فهو كما لو قدـ لفظ الصفقتين فقاؿ صفقتين اشتريتهما.
( )5أك نصفا ثم نصفا فالقوؿ قولو كفاقا( .بياف) (قرز) كذلك ألنو لم يتقدـ منو بإقرار بالشفعة( .بياف)
( )6كصورة ذلك اف اشترل صفقتين فأما أف يكونا مشاعين أك منفردين إف كانا مشاعين كانت الصفقة
األكلى للشفيع كالثانية للمشترم إذا كانت شفعة الشفيع بالجوار ألنو قد صار المشترم خليطا كإف كاف
الشفيع خليطا فاألكلى لو كالثانية بينهما نصفين كإف كانت الصفقتاف (*) منفردتين فإف اشترل المباينة أك
ال لم يكن فيها الشفعة كالثانية بينهما كاف اشترل المبلصقة فهي للشفيع كالثانية لو كال شفعة فيها كىذا
مبني على أنو اشترل الصفقة الثانية قبل الحكم للشفيع( .زىور) ك(قرز) يعني حيث ىو شفيع بالجوار
ألنو قد صار خليطا عند شراه للصفقة األكلى فبل يشفع الجار إذ الشراء للصفة الثانية متقدـ على
الحكم بالشفعة في الصفقة األكلى( .صعيترم)
()99/11
_____________________________
ىذه الدعول ىو أف قصده يبطل الشفعة في المباين( )1كيشتركاف في المبلصق إف كاف الشفيع
جارا( )2كتثبت الشفعة في الصفقة األكلى إف شرل مشاعا ال في( )3الثانية(( )4كإذا) اشترل رجبلف
دارين ثم (تداعيا الشفعة) فادعى كل كاحد منهما أنو يستحق الشفعة في دار صاحبو ألنو المتقدـ فإنو
ينظر إف كاف الحدىما بينة دكف اآلخر (حكم للمبين()5
__________
( )1يعني حيث اشتراىا متقدمة متميزة ثم اشترل المبلصق بعدىا كاف عكس المشترم كاف للجار
المبلصقة فقط كىذا بناء على أنو يشفع بما قد شفع فيو ،كعلى أنو قبل الحكم للشفيع كعلى أنو حكم
لو قبل الحكم للشفيع أيضا فهذه ثبلثة كجوه( .كواكب) () كاختص المشترم بالمباينة( .حاشية
السحولي) ك(قرز)
( )2فلو كاف الشفيع خليطا كالمبيع مشاعا كانت الصفقة األكلى للشفيع كالثانية بينهما نصفين كىذا
بناء على أف المشترم يصح أف يشفع بما اشتراه كلو قد كجبت فيو الشفعة لغيره ما داـ باقي في ملكو.
(كواكب)
( )3يستبد بها حيث كاف الشفيع جارا أك إف كاف خليطا استحق الشفعة في األكلى كاشتركا في الثانية.
(قرز)
( )4كصورتو أف تكوف جربة () بين اثنين ألحدىما ثلث كللثاني ثلثاف فاشترل من صاحب الثلثاف نصف
حقو يوـ االحد ثم اشترل النصف الثاني يوـ االثنين كجاء صاحب الثلث يطلب الشفعة يوـ الثبلثاء فإنو
يأخذ الصفقة األكلى كيشتركاف في الثلث اآلخر ألف السبب حاؿ شراء الصفقة الثانية كاف ملكا
للمشترم فاشترؾ ىو كالخليط األكؿ* () كىي القطعة من األرض (*)_(قرز) ىذه صوره (شرح األزىار)
(*) كىذا مبنى على أف شراه استشفاع كأنو يصح أف شفع بما ثبت فيو حق للغير كأنو قبل الحكم
فيشفع بالشفعة في الصفقة األكلى [أك التسليم طوعا( .قرز) ]* كأنو لم يحكم للشفيع قبل الحكم
للمشترم( .كواكب) (*) _ كلو أف يطلب التأجيل بالحكم عليو حتى يحكم لو بالشفعة( .قرز) كيجب
على الحاكم أف يؤجلو( .قرز)
( )5كنحوه كىو حيث حلف كنكل صاحبو أك حلف أصبل كردا( .قرز) [ أك علم الحاكم].
()133/11
_____________________________
ثم األكؿ) إف كاف لهما جميعا بينتاف كىما مؤرختاف (ثم ()1المؤرخ) أقدـ فيحكم لو إف كانت االخرل
مطلقة (ثم تبطل( ))2الشفعة فبل يستحقها كاحد منهما إف كانا مطلقتين جميعا( )3أك مؤرختين إلى
كقت كاحد()4
__________
( )1فعند الهادكية المؤرخة أكلى من المطلقة ألف المطلقة ال كقت لها أكلى من كقت فيحمل على أقرب
كقت كالمؤرخة من كقت تاريخها فكانت أقدـ كىو أحد قولي المؤيد باهلل كقولو األخير أنها على سواء.
(صعيترم).
( )2كلفظ حاشية بعد التحالف مع األطبلؽ كأما حيث أضافا إلى كقتا الخ ] بعد التحالف كالنكوؿ فاما
إذا أضافا إلى كقت كاحد فبل شفعة كال تحالف كال تكاذب ألنو يمكن استعمالهما ألف ملكهما حصل
في كقت كاحد( .قرز) [كقرر ض محمد قيس].
( )3كحلفا أك نكبل [ .نجرم ]( .قرز)
( )4كال تحالف كال نكوؿ( .قرز)
()131/11
_____________________________
()1/12
_____________________________
االجارة مشتقة من االجر( )1كىو عوض المنافع كفي االصطبلح عقد( )2على منافع مخصوصة()3
العياف مخصوصة( )4بعوض مخصوص( )5كاألصل في االجازة من الكتاب قولو تعالى فإف أرضعن لكم
فآتوىن أجورىن كمن السنة( )6قولو صلى اهلل عليو كآلو من استأجر أجيرا فليعلمو( )7أجره كاالجماع
قد انعقد( )8على جوازىا بعد انقراض المخالفين()9
__________
( )1كمنو أجرؾ اهلل( .بحر) فكانت األجرة عوضا عن العمل كما أف الثواب عوض عن العمل( .شرح
بحر)
( )2القياس أف يقاؿ عقد على أعياف المنافع أم الستيفاء المنافع كالمنافع لها حكم االعياف ال حكم
الحقوؽ كلهذا صح أخذ العوض عليها أك جعلها مهرا أك عوض خلع أك نحو ذلك( .بياف)
( )3ليخرج المحظور كالواجب (*) حقيقة أجرة االعياف عقد على عين مخصوصة يستحق بو استمرار
قبضها الستيفاء منافعها مدة معلومة بأجرة معلومة كحقيقة أجرة المنافع عقد على (*) تحصيل منفعة
معلومة في عين موجودة معلومة بأجرة معلومة
( )4ليخرج ما ال نفع فيو
( )5ما يصح ثمنا.
( )6كقولو صلى اهلل عليو كآلو اعطوا األجير أجرتو قبل أف يجف عرقو( .شرح بهراف) ك(غيث) (يجف
بكسر الجيم ذكره في (الصحاح) كركل أبو زيد يجف بفتح الجيم أك انكسرىا الكسائي كأما فعلو فلما
إف اراد الهجرة استأجر رجبل ىاديا [ كىو عبد اهلل بن أريقط ] خريتا فأخذ بو كبأبي بكر على طريق
الساحل .شفا كالخريت الماىر .شفاء (*) كقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ثبلثة أنا خصمهم يوـ القيامة
رجل باع حرا كأكل ثمنو كرجل استأجر أجيرا فلما تم عملو لم يوفو أجرتو كرجل أعطاني بيعتو ثم غدر.
(صعيترم) كلقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم من ظلم أجيرا أجرتو أحبط اهلل عملو كحرـ عليو الجنة كاف
رائحة الجنة لتوجد من مسير خمس مائة عاـ( .صعيترم)
( )7أم يسمى.
( )8كىي مخالفة للقياس إذ ىي بيع معدكـ كىي المنافع( .بياف)
( )9كىم االصم كابن علية كالنهركاني كالقاساني كابن كيساف( .بحر) كال يخالفوف ىؤالء في عدـ
جوازىا كإنمايخالفوف في كونها غير الزمة فلكل منهما الفسخ قولو القاساني منسوب إلى قاساف بالقاؼ
كالسين من ببلد الترؾ كذكر ذلك في حاشيتو على (شرح) (المنهاج) كفي (البرىاف) ما لفظو سماعنا فيو
كركايتنا عن مشايخنا بقاؼ كشين معجمة كركل بالسين المهملة نسبة إلى بلد اسمو قاساف من ببلد
خرأساف قاؿ في كتاب الطبقات أم طبقات الزيدية كاسمو محمد بن أحمد القاساني من أصحاب داكد
الظاىرم إال أنو خالف داكد في مسائل كثيرة في االصوؿ كالفركع
()2/12
_____________________________
()3/12
_____________________________
بو مع بقاء( )1عينو( )2كنماء ( )3أصلو( ،)4قاؿ عليو السبلـ قلنا فيما يصح االنتفاع بو احترازا مما ال
نفع فيو نحو الباز كالحمار الصغير( )5كقولنا مع بقاء عينو احترازا من استئجار الطعاـ كالنقد كنحوىما
مما ال يمكن االنتفاع( )6بو إال باستهبلكو فإنو ال يصح تأجيره( )7فإف استؤجر للعيار أك الوزف أك
التجمل( )8أك نحو ذلك()9
__________
( )1أك أتبلفو ماال يمكن األنتفاع بو إال بإتبلفو فيصح كالحديد كنحوه( .حاشية سحولي)
( )2فاما تأجير الحائط بفتح طاقة فيو للضوء فبل يصح ذكر ذلك في التفريعات ككجهو أف عقد يتناكؿ
الهول كىو حق كأخذ العوض على الحق ال يجوز( .قرز) [ فإف تناكؿ العقد الحجارة التي نزعها فبل
منفعة لو فيها فكأنو استأجر ماال نفع فيو( .غيث) فلو تناكؿ العقد منفعة الحائط لبلستناد عليو باليدين
أك نحوىما عند اإلشراؼ أك اإلطبلؿ من الطاقة صحت اإلجارة كال مانع ألنو تأجير ملك يمكن اإلنتفاع
بو لمنفعة مذكورة في عقد اإلجارة .ح سيدنا عبداهلل بن حسين دالمة] .
( )3يقاؿ ما كاف المقصود منو المنفعة [كالحديد] فيما صح إستئجارة كإعارتو بو ككقفو كلو أدل
االنتفاع بو إلى تلفو في المدة كما كاف المقصود منو العين نفسها كالملح كالصابوف كنحو ذلك لم تصح
في الكل .ينظر قاؿ (المفتي) ال بد من ذلك االعتبار فليعتمد( .شرح بحر) (قرز)
( )4ما لم تكن ضئرا فإنو يصح استئجارىا كاستهبلؾ نماىا( .قرز)
( )5ما لم يكن لبليناس[ فيصح( .قرز) ](*) كأرض ال يصلح استئجارىا للزرع.
( )6ألف ىذه األشياء أعياف كاألجرة ال تكوف إال على المنافع فإذا كقعت على ىذه األشياء كاف بيع
معدكـ ذكره في (الشرح) (كواكب) (*)
( )7كيكوف قرضا فاسدا( .بياف) بل يكوف قرضا صحيحا ألف اللفظ فيو غير شرط( .مفتي) ك(قرز)
( )8فعلى ىذا لو غصب الدراىم كنحوىا كجبت األجرة على غاصبها حيث جرت العادة بتأجيرىا
للتجمل كنحوه( .قرز)
( )9كالحك للعين بدينار () الذىب كالفضة كلبلختبار () كقد قيل :إنو ينفع من الورؽ كىو بياض العين
كقد نظره (الصعيترم) ألف ذلك استعماؿ كىو محظور فبل تصح اجارتو لكن يقاؿ من التداكم كقد
أجازكا ذلك في لبس الحرير للحكة كنحوىا كما ركم عن عبد الرحمن بن عوؼ
()4/12
_____________________________
جاز عندنا( ،)1قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :فإف استأجرىا ليرىنها لم يصح ألف الرىن موجبو البيع كذلك
يتضمن إتبلفها( ،)2قاؿ موالنا عليو السبلـ كفيو نظر( )3ألنو يستلزـ إال تصح االجارة للرىن كقد نصوا
على جواز ذلك كقولنا كنماء أصلو احتراز من استئجار الشجر للثمر( )4كالحيواف للصوؼ كاللبن فإف
ذلك ال يصح ،قاؿ في الشرح فإف استأجر أرضا فيها شجر( )5كلم يستثنو( )6فسدت االجارة( )7ببل
خبلؼ ألف االشجار( )8تدخل في إطبلؽ االجارة كالبيع ،قاؿ في االنتصار كيجوز استئجار الديكة()9
لبلعبلـ باالقات كالقمارل( )13للتلذذ بأصواتها الحسنة كالطاككس للنظر إلى صورتو العجيبة()11
__________
( )1إذا كاف لتلك المنفعة قيمة
( )2كيجوز اجارة المسك للشم كالثوب للبس كلو بلي كالفرؽ بين ىذا كبين اجارة الشجر للثمر أف
المقصود بالثوب االنتفاع كىو اللباس ككذلك سائر الصناعات
( )3المختار الجواز( .قرز)
( )4يعني أخذ الثمر.
( )5مما يثمر في العادة( .قرز) [ ككاف عليها ثمر أك ال تنقضي مدة اإلجارة إال كقد أثمرت كإال فبل
يفسد لزكاؿ العلة .قرز ]
( )6المؤجر( .بهراف)
( )7ألنو يصير كاستئجار الشجرة للثمرة.
( )8اف قصد الثمار أكال قصد الشتمالو على ما يصح كعلى ما ال يصح فيستلزـ الجهالة فإف قصد
التضحية عليها أك نحو ذلك صحت باإلجماع ألنو يمكن االنتفاع بها كغيرىا كالمنفعة جائزة( .بستاف)
( )9ركم أف الديكة تقوؿ إذكركا اهلل يا غافلوف كالقمارم تقوؿ سبحاف ربي االعبل (*) قاؿ اإلماـ يحيى
ككذا الصبلح الدجاج كرعايتهن ألف ذلك معلوـ من حالها ال لتسافدىا فكالفحل للضراب( .قرز) (*)
مده لمثلها با أجرة.
( )13كالبلبل كالدرة.
( )11ألف اهلل سبحانو كتعالى خصو من بين سائر الطيور باالتقاف البالغ كالتأليف البديع من جميع
االلواف كتأليفو على أحسن تأليف كأعجبو فصار مشتمبل على االبيض اليقق كاألحمر القاني كاألخضر
الناضر كاالصفر الفاقع كاالسود الحالك كالزرقو البلزكردية فصارت ىذه االلواف مجتمعة في الريشة
الواحدة فإذا انضمت إلى غيرىا صارت االلواف في أحسن حاؿ كأحسن ىيئة فإذا رآىا الرائي كاف الماء
يسيل عليو لشدة بركؽ ىذه االلواف كركنقها قاؿ اإلماـ يحيى كأما صوتو فليس فيو اعجاب بديع بل ىو
كغيره من ذكات المنطق يقهقو قهقهة
()5/12
_____________________________
* نعم كمتى كاف المستأجر يمكن االنتفاع بو مع بقاء عينو كنماء أصلو صحت االجارة (كلو) كاف
المستأجر (مشاعا(( )1نحو أف يستأجر ثلث الدار أك االرض أك الدابة مشاعا فإف ذلك يصح من
الشريك( )2كغيره أما من الشريك فجائز إجماعا ،قاؿ في شرح االبانة ككذا لو أجر الشريكاف( )3من
ثالث أك استأجر إثناف من كاحد فذلك يجوز باالجماع كلو فسخ نصيب أحدىما لعذر لم ينفسخ اآلخر
كأما إذا أجر شريك( )4نصيبو من غير شريكو فتخريج ع كـ( )5للهادم (عليو السبلـ أف ذلك جائز
( )6كىو مذىب المؤيد باهلل كمالك ،كالشافعي ك(ؼ) كمحمد ،قاؿ في شرح االبانة كىو قوؿ عامة
أىل البيت قياسا على البيع ،قاؿ الفقيو علي كيكوف التسليم كما في البيع إما بأذنو( )7كإف غاب( )8أك
بحضوره كلو كره أك بأذف()9
__________
( )1كتجب قسمتو ليتمكن المستأجر من حقو( .بياف) (*) كتجب قسمتو ليتمكن المستأجر من حقو.
كحجتنا أف ما صح العقد على بعضو بعوض مقسوـ صح على بعضو مشاعا كالبيع .بستات فلو كانت
النوبة بعد عقد اإلجارة للشريك غير المؤجر فبل يضر ألف المفسد طارم( .غيث) كأيضا قد ملك
المنفعة في حالو كاحدة كليس على كقت مستقبل كإنما المستقبل قسمة من تأخر .مي كاهلل أعلم.
( )2بخبلؼ االستئجار على مشاع ألنو ال يمكنو (*) تسليم العمل إال بعد القسمة كىي ال تجب لو
على المالك
( )3بلفظ كاحد( .قرز) أك ككل أحدىما اآلخر( .قرز) أك ككبل كاحدا آخر( .قرز)
( )4كال يؤجر الشريك إال على الوجو الذم كاف بينو كبين شريكو* في جميع الوجوه كاالغراض ال يزيد
كال ينقص(*)_كما سيأتي في الشركة على قولو كال يفعل أيهما فيهلفظ الفساد إللخ فليبحث ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ.
( )5من المزارعة الفاسدة
( )6كيكوف للمستأجر الخيار إذا جهل الشياع عند العقد( .بياف) (قرز)
( )7كال يكفي اعبلمو بكتاب أك رسوؿ ككذا في البيع( .قرز)
( )8عن مجلس التسليم( .قرز)
( )9أك من صلح مع غيبو( .قرز) الغيبة الذم يجوز معها الحكم( .قرز)
()6/12
_____________________________
الحاكم( ،)1كقاؿ أبو حنيفة كزفر ال تجوز من غير الشريك ألنو ال يتمكن من االنتفاع بما استأجر
عقيب عقد االجارة ،قاؿ في شرح االبانة كيجوز عندنا كلو كانت قسمتو( )2بالمهاياة(( )3ك) أما
المنفعة التي يصح عقد االجارة عليها فلها شركط ثبلثة كىو أف يكوف (في منفعة( )4مقدكرة
لبلجير( ))5احتراز من أف يستأجر شخصا على نزح البحر( )6أك نقر()7
__________
( )1أك في نوبتو( .عامر)* ك(قرز)[ كظاىر األزىار خبلفو .قرز ](*)_ ذكره الفقيو م .عامر كظاىر األز
خبلفو فيما جرم في البيع .قرز
( )2كالدار كالحانوت.
( )3كال يقاؿ من الجائز اف تؤخر نوبة المستأجر فتكوف من االجارة على مستقبل قلنا التجويز ال يفسد.
(غيث)
( )4كإال لم يصح كالطير في الهول كالحوت في (البحر) كمنو ما يتعذر لمانع شرعي كالحائض لكنس
المسجد أك لقلع السن الصحيح كتعليم السحر كالغناء كالتوراة* كاالنجيل كالكتب المنسوخو أك لتعليم
اليهودم القرآف فبل يصح لتعذر تسليم العمل لمانع شرعي( .بحر) (*) كلو لفرد من الناس كلو لم يكن
قادرا عليها إذ يستنيب من يفعلها عنو فيمن يصح منو أف يستنيب كىو المشترؾ حيث يكوف لو كما
سيأتي( .شرح فتح)(*)_ فيو نظر ال سيما عند من يقوؿ شريعة من قبلنا تلزمنا ما لم تنسخ فيلزـ من
ذلك جواز التعلم مع الثقة بالنقل كالصحة كركل أف الناصر عليو السبلـ كأف يحفظ من الكتب السابقة.
(*) كال بد أف تكوف مده اإلجارة مدة لمثلها أجرة كإال لم تصح( .قرز)
( )5أك غيره كيستنيب( .قرز) (*) كقد حذؼ قولو لؤلجير في (البحر) كىو أكلى ألنو يصح االستنابو إال
أف يمنع .كفي (البياف) كأما األجير المستنيب الخ كعليو كاألقرب الصحة في الثالث كالرابع.
( )6كىذا حيث كاف الجبل ملكا أك متحجرا * كإال كاف كبيع ما ال قيمة لو (*) كال أجرة عليو ألف ذلك
عبث( .غيث) أف يتعلق بو غرض .فلكي كقيل :يستحق أجرة المثل مطلقا (*)_ كإال لم يصح االستيجار
عليو كما سيأتي( .قرز)
( )7نتق ع قيل :كىو الرفع لقولو تعالى :{ :كإذ نتقنا الجبل فوقهم }أم قلعناه كرفعناه فوقهم .أعقم
(*) المانع ىنا عقلي.
()7/12
_____________________________
الجبل أك ما أشبو( )1ذلك فإف ذلك ال يصح ككذا لو استأجره على حجتين في سنة كاحدة لم تصح،
قاؿ أبو طالب ك(ح) ككذا االستئجار على نفس البيع كنفس ( )2الشراء فإنو ال يدخل تحت( )3مقدكر
االجير( )4لتعلقو بالغير كعند الناصر ،كالمؤيد باهلل كالمنصور باهلل ،كالشافعي أنو يصح االستئجار على
نفس البيع كالشراء فعلى قوؿ أبي طالب يستحق أجرة المثل باع أك لم يبع( )5كعلى قوؿ الناصر،
كالمؤيد باهلل ( )6كالمنصور باهلل ،كالشافعي إف باع استحق االجرة كإال فبل الشرط الثاني أف تكوف
المنفعة (غير كاجبة()7
__________
( )1كالمقعد على السير كاألعمى على نقط المصحف حيث ال يصح االستنابة( .شرح بحر)
( )2نحو أف يقوؿ استأجرتك أف تبيع لي ىذا الكتاب أك نحوه إلى فبلف أك اشترل لي منو فبل يدخل
تحت مقدكرة لجواز أف ال يرضى بذلك( .قرز)
( )3فأما إذا ذكر مدة العرض في البيع كالسعي في الشراء صح إجماعا* كاستحق األجرة بمضي المدة
مطلقا ككذا كلو باع في الحاؿ أك شرل استحقها( .غيث) (قرز) (*)_فأما لو استأجره على لفظ البيع
كلفظ الشراء لم يصح كلو ذكر مدة معلومة.
( )4ألنو ال يتم إال بايجاب كقبوؿ كىو ال يقدر عليهما معا فإف كاف ال يمكنو انقاذ ما استؤجر عليو لم
تصح االجارة كاستئجار الفحل للضراب ال يصح ألنو ال يقدر صاحبو على تسليم ما كقع عليو العقد
كىو االنزاؿ ألف ذلك فعل الحيواف .خ
( )5ينظر لو تلف قبل بيعو بيض لو في (الشرح) كاالقرب عدـ الضماف ألنو إف باع فهو أجير كإف لم
يبع فهو أمين (*) مع العرض.
( )6كالهادم( .بياف)
( )7غالبا) ليخرج االستئجار على حفر القبر كحمل الميت كنحوه () (*) (حاشية سحولي لفظا) ()
الختاف كأجرة الشاىد[ على المقدمات فإنو يجوز أخذ األجرة عليها( .حاشية سحولي) ](قرز) (*)
(فائدة العبادات) البدنية ال تصح االستنابة عليها إال الحج لبلدلة الشرعية الواردة فيو ألنو عبادة
مخصوصة بوجوب االدل من أماكن مخصوصة ال يصح اداكىا في غيرىا فقاس أصحابنا االعتكاؼ عليو
لمشاركتو في عدـ صحتو إال في أماكن مخصوصة فعلى ىذا يعرؼ أف سائر العبادات ال يصح قياسها
على الحج كقد كرد صحة االستئجار على الرقية في الحديث الصحيح فيفهم منو صحة االتياف بو في
القراءة كالصحيح أف مثل ىذا ليس من قبيل االستنابة في القربة البدنية كإنماىو استئجار على أف يدعو
األجير للمستأجر كيتوسل لو كالدعاء كالقراءة من الداعي كالقارئ باالصالة ال بالنيابة فعلى ىذا يصح
االستئجار على القراءة للقرآف بنية الدعاء للمستأجر كالموصي باالستئجار كالتوسل بالقرآف في اجابة
الدعاء لو كلكن حيث يجوز الدعاء كبما يجوز كلمن يجوز لو () ذلك .من خط سيدنا العبلمة الحسين
محمد بن علي سليماف الذريعي [ كلعلو المقبور في محركس ضفير حجو من أصحاب اإلماـ شرؼ
الدين )( ].ليخرج الكافر كالفاسق
()8/12
_____________________________
عليو( ))1يحترز من االستئجار على الواجبات نحو الجهاد( )2كاالذاف ( )3كتعليم القرآف( ،)4كقاؿ
الشافعي :يجوز االستئجار على اآلذاف ( ، )5كقاؿ القاسم كمالك ،كالشافعي يجوز االستئجار على
تعليم القرآف كىكذا عن الناصر * كاعلم * أنو يجوز أخذ االجرة على تعليم الهجاء كالخط ()6
__________
( )1يعني األجير.
( )2قبل أف يفعلو أحد
( )3قلت :األقرب جوازىا على تأديتو في مكاف مخصوص إذ ليس على األذاف حينئذ بل على مبلزمتو
المكاف كأجره الرصد كنحوىا( .بحر) من باب األذاف كتكوف األجرةك على بيت الماؿ حيث لم يوجد
من يؤذف إلى بأجره( .قرز)
( )4مسألة) قاؿ المنصور باهلل تجوز القراءة في مصحف الغير كلو كره قاؿ السيد يجوز أخذ المسألة
من كتاب الغير كإف كره إذا لم يجدىا إال فيو كلم يجد من يسئلو عنها( .بياف بلفظو) يعني كلو كانت
المسألة مما يجب تعلمها ككذا المصحف إذا كاف القدر الواجب كال فبل كظاىر اطبلؽ المذىب أنو ال
يجوز( .قرز) (حاشية سحولي) (*) لخبر عبادة بن الصامت قاؿ كنت أعلم ناسا من أىل الصفة* فأىدل
إلى رجل منهم قوسا فذكرت ذلك لرسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو ،فقاؿ إف أحببت أف يطوقك اهلل بطوؽ
من نار فاقبلها( .بياف) (*) كغسل الميت[ القدر الواجب ].كتكفينو كالصبلة عليو ككذا تعليم الصبلة**
كنحوىا كتزكيج الراضية البالغة *** من الكفؤ( .بياف) (*) ألنو كاجب بعضو فرض عين كبعضو فرض
كفاية(*)_(*)_ قاؿ في الشفاء كاف أىل الصفة زىادا إذا كانوا على صفو مسجد رسوؿ اهلل كصلى اهلل
عليو كآلو كسلم قاؿ في الكشاؼ كىم نحو أربع مائو مهاجرين من قريش كانوا يقرءكف القرآف بالليل
فيعلمونو كيرمحوف النول بالنهار فنزلت فيهم اآلية { الذين أحضرك في سبيل اهلل ال يستطيعوف ضربا في
األرض} الخ _)**(.صبله الفرض ال المسنونة( .قرز) (****)_ككذا الصغيرة ألنو عمل ليس لمثلو أجره.
(قرز)
( )5ألنو سنو عنده كعلى أحد قوليو أنو كاجب.
( )6قيل :اال ماال يتم القدر الواجب إال بو فإنو يحرـ .ظاىر إطبلقهم الجواز.
()9/12
_____________________________
إجماعا( )1ذكره أبو مضر قيل (ؼ ل) ككذا على تعليم الصغير القرآف إجماعا( )2كال يجوز على تعليم
البالغ( )3القدر الذم ال تصح الصبلة()4
__________
( )1كحفظ الصبي كتأديبو( .قرز) (*) فلو كقعت االجارة على تعليم الهجاء كالخط كفي ضميرىما أف
األجرة عليهما كعلى تعليم القرآف فعلى قوؿ المؤيد باهلل ال حكم للضمير في عقود المعامبلت كعلى
قوؿ الهدكية لو حكم فيجب التصدؽ*بما قبض من جهة أجرة القرآف ككذا في الواجبات كالمحظورات.
(بياف) (*) قيل :المراد ىجاء** الخط ال ىجاء القرآف( .غاية) (قرز) (*)_إف لم يعقد كإال كجب أف
يرده إلى المالك [ألنو كالغضب إال في األربعة] تمت( .قرز) (**)_قاؿ س :ككذا يجوز على الحبس
للصبياف كالتأديب باإلجماع( .صعيترم) (قرز)
( )2لكنو يحتاج إلى ذكر مدة معلومة أك اشراؼ معلومة () ال على تعليمو حتى يحفض فبل يصح
لجهالة ذلك( .بياف) (قرز) () فإف فهم قبل مضي المدة استحق األجرة( .كابل) كقيل :يكفي على ختم
القرآف ألنو في حكم المدة
( )3قاؿ في (البحر) قلت :ظاىر أدلة المنع لم تفصل كالف تعليم القرآف جملة فرض كفاية موسع في
حق الصغير فبل كجو للفرؽ( .قرز) ك(قرز) عن سيدنا حسين (المجاىد) الصحة الفرؽ ظاىر إذا المانع
حديث أىل الصفة كىم كانوا مكلفين كأما الصغير فبل كجو للمنع فيو فليتأمل
( )4قلنا ىو غير متعين فبل يجوز( .قرز)
() (مسألة) كيجوز االستئجار على تعلم اللغة* كال يجوز إجازة المصاحف إال على قوؿ من أجاز اإلجارة
على تعليم القرآف( .بياف) (مسألة) كال يجوز اإلجارة على تعليم ذمي القرآف قاؿ في الكافي كال استيجار
ذمي على نساخة مصحف ألف فيو إىانة للقرآف** قاؿ أبو مضر كيجوز على كتابة الورقة من الحاكم
ك(المفتي) ألنو ال تجب عليهما فيجوز قدر أجره مثلو*** ال الزائد عليها إذا كانت اإلجارة فاسدة فلو
عقد على ذلك أجاره صحيحة بأكثر من أجره المثل أك كانت ىذه الورقة من الكاتب ثم باعها بثمن
أكثر من قيمتها كعرؼ أف الزيادة لمكاف الوالية أك الفتول على أحد قم يجوز كال حكم للضمير كعلى
قوؿ الهادكية القوالف المتقدماف( .بياف) المختار المنع _)*( .قاؿ القاضي :عبد اهلل الداكرم أذ ال
يقصد بذلك التوصيل إلى علوـ (الهداية) كإال لم يجز كيباح كالظاىر الجواز كالمقومات في القبر
كنحوه_)**( .كألنو ال يتطهر من الجنابة( .قرز) (***)_غير حاكم ك ال مفتي (قرز)
()13/12
_____________________________
إال بو إجماعا كالخبلؼ فيما عدا ( )1ذلك ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كفي دعول االجماع في الطرؼ
الثالث نظر ألنو كإف كاف كاجبا ( )2فهو فرض كفاية( )3كأما استئجار المصاحف كالكتب ،فقاؿ أبو
مضر كالمنصور باهلل أف ذلك ال يجوز على ( )4الجميع القوؿ الثاني لمن أجاز أخذ االجرة على تعليم
القرآف أجاز تأجير المصاحف كالكتب كالمذىب أنو يجوز( )5في الكتب ال في المصاحف( ،)6قاؿ
أبو مضر كاإلماـ (م) كالفقيو (ل) كال يجوز االستئجار على سائر العلوـ ( )7الدينية( ،)8قاؿ أبو مضر
كيلزـ من تجويز (ع) إجازة الكتب أف يجوز ( )9قيل (ل) فرؽ أصحابنا بين إجارة الكتب كالمصاحف
في الجواز ( )13كلم يفرقوا بين تعليم القرآف كسائر العلوـ الدينية فينظر في الفرؽ( ،)11قاؿ موالنا
عليو السبلـ االقرب أنهم ال يفرقوف()12
__________
( )1يحرـ( .قرز)
( )2خبلؼ ط ألنو يجيز أخذ األجرة على فركض الكفايات .أزىار من الجنائز.
( )3كلم تجز األجرة عليو.
( )4على القدر الواجب كغيره .كقيل :على جميع األقواؿ )*(.على مضاعفة.
( )5كىو قوؿ ع.
( )6كلعل الفرؽ بين المصاحف كالكتب أف القرآف الوجوب يتعلق (بلفظو) العربي كمعناه فلم يجز
االستئجار للمصاحف كأما كتب (الهداية) فالواجب متعلق ب(المعنى) فقط فلم تتعين فيها الكتب
كاالشخاص الذين يعلموف العربية.
( )7لقولو تعالى { :قل ال أسألكم عليو أجرا} كألنو جار مجرل تبليغ الرسالة.
( )8قاؿ أبو مضر الخبلؼ في أخذىا على الحكم كالفتول كالخبلؼ في تعليم القرآف( .بياف) (*)
السنن كالفرائض كالفقو كالتفسير كالفتول كالحكم( .دكارم).
( )9كيعني أخد األجرة على سائر العلوـ
( )13يعني حيث أجازكا إجازة الكتب دكف المصاحف كلم يفرقوا بين تعليم القرآف كسائر العلوـ.
(سيدنا حسن) رحمو اهلل.
( )11فقالوا يحرـ في الجميع
( )12قاؿ الشيخ لطف اهلل الغياث لم يتضح مناسبة كبلـ اإلماـ لما ىو المطلوب من الفرؽ المذكور
كلعل الفرؽ أف التعليم كاجب بخبلؼ تأجير الكتب [ كقيل :إنو يمكن حفظها من غير كتابو ال من غير
تعليم].
()11/12
_____________________________
بل من أجاز بيع المصحف( )1أجاز تأجيره كمن منع من بيعو( )2منع من تأجيره ،قاؿ كاالقرب أف كتب
الهداية ( )3متفق على جواز بيعها كتأجيرىا كفي ركاية المنع عن أبي مضر كالمنصور باهلل نظر كأما أخذ
االجرة على قراءة القرآف على قبور الموتى()4
__________
( )1كالفرؽ بين البيع كاالجارة أف البيع إشتمل على الجلد كالكاغد كلفظ القرآف دخل تبعا كعقد
االجارة إشتمل على القرآف إذ ال منفعة فيهما غيرىا فلم يجز ككبلـ اإلماـ عليو السبلـ صريح بعدـ
الفرؽ كىو المعتمد
( )2كىو عمر كابن المسيب.
( )3كال خبلؼ في جواز تأخير ما كاف من الكتب ليس بهداية أف في الدين كتب اللغة كالنجوـ كالشعر
إذا لم يقصد بذلك التوصيل إلى العلوـ الدينية( .ديباج) قلت :كالمقدمات فيجوز.
( )4كال يشترط الترتيب بين االجزاء () كالسور إال بين اآلم فيشترط كيشترط عدالة القارئ في الظاىر
كاعرابو إذ عقاب الملحنوف أكثر من ثوابو كال يجوز أخذ األجرة لمن يلحن في قراءتو كجد بخط ابن
مظفر رحمو اهلل تعالى كيجب تجديد * النية إذا عرض ما يكوف اعراضا كال يكفي عند أكؿ القرآف كقد
أجيب بأنو يكفي ذلك عند االبتداء** كقيل :ال يكفي ألف االكقات فاصلة () كلعل ىذا في غير
المستأجر كأما ىو فينصرؼ إلى *** العرؼ( .قرز) (*) المؤمنين ذكره اإلماـ شرؼ الدين كاختاره سيدنا
(إبراىيم) (حثيث) كظاىر كبلـ الكتاب ال فرؽ كقواه (المفتي) (*) كأما الفساؽ فإف كانت القراءة على
قبره أك إلى ركحو لم يجز أخذ األجرة على ذلك كإف كاف إلى ركح النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم أك
أىل الكساء أك غيرىم من الفضبلء جاز ذلك كحل أخذ األجرة على ذلك (*) كالتحجيج( .عامر)
(كلفظ سؤاؿ) كرد على سيدنا العبلمة ابراىيم بن محمد (حثيث) نقل من خط يده الكريمة رحمو اهلل
تعالى الحمد هلل رب العالمين كصلى اهلل على سيدنا محمد كآلو كسلم ما قولكم رضي اهلل عنكم كأصلح
أحوالكم كختم بالصالحات أعمالكم كأدخلكم الجنة عرفها لكم بالقراءة مما تيسر من القرآف الكريم
على قبور الموتى لمن ظاىره التهتك في العصياف كأخذه األجرة عليها مع الوصاية كغيرىا ىل يجوز
ذلك كتصح الوصية كتحل األجرة أـ ال أفتونا مأجورين ال عدمكم المسلموف كصلى اهلل على سيدنا
محمد كآلو كسلم (فأجاب) مقتضى نصوص أىل المذىب كالمتقرر من القواعد الشرعية منع القراءة إلى
أركاح الفساؽ لوجوه أحدىا قولو تعالى{ :ما كاف للنبي كالذين آمنوا أف يستغفركا للمشركين الخ كالفاسق
داخل في العلة إذ ىي كونهم من أىل النار كالسبب الشرؾ كال شك أف القرآف العظيم أعظم من
االستغفار كثانيها منع الدعاء للفاسق كالترحم عليو كمواالتو بعد الموت كحياتو كقراءة القرآف إلى ركحو
من أعظم الدعاء كالترحم كالمواالة كمنها أف في ذلك تعظيما لو كال شك في منعو كقد منعوا ما ىو أىوف
من ذلك في التعظيم كبناء قبة عليو كرفع قبره كمنها اني كقفت على أف ذلك ممنوع باإلجماع في
الفاسق كالكافر ككفى بو دليبل كمنها أنو يلزـ جواز القراءة إلى ركح الكافر كال شك في منع ذلك ،كمن
قاؿ إف القرآف ليس بدعاء فقد أكغل في االبعاد إذ قد صرح العلماء في غير موضع بأنو أفضل الدعاء
ككيف ال كفي صبلة الكسوؼ كالزلزلة كغير ذلك من المواضع أفضل الدعاء القرآف كىذا ظاىر ال لبس
فيو كلعل شبهة من قاؿ ليس بدعاء من قوؿ أصحابنا في القنوت كال يجزم بقرآف ليس فيو دعاء كىذا
غير جيد إذ المراد ليس فيو دعاء مخصوص كمنها اف ىذا غير مستنكر كما استنكر غيره من أمر الكفار
كمن في حكمو بقراءة القرآف على المؤمنين بذلك يثبت بطبلف االيصاء بذلك إذ ىو كصية بمحظور
كإذا بطلت الوصية بذلك كاف الماؿ الموصى بو لذلك موركثا كمع عدـ الوارث لبيت الماؿ كلو كجدت
سعة في الوقت كالكاغد لبسطت في الجواب ردعا للمكابرة كاهلل أعلم( .بلفظو) (*)_كقيل :ال تجب ما
لم يضرب( .قرز) (**)_كإذا استؤجر على درس ختمو فتناقل الدرس ىو كآخر ثمن بثمن صح إف درس
في الختمة الثانية ما لم يدرسو في األكلىوىذا بناء على أنو ال يشترط الترتيب* عرفا( .قرز)(*)_ كحيث
يجب الترتيب كىو المذىب في األجير فلو لحن في سورة كجب أف يعود إلى حيث لحن كلو من أكؿ
القرآف( .قرز)(***)_ ما كقع عليو العقد لقضاء أك عرؼ( .قرز)
()12/12
_____________________________
أك على غير قبورىم فجائز كما ،قاؿ أىل المذىب في جواز أخذ االجرة على الرقية( )1ألنها ليست
كاجبة على الراقي
__________
( )1كىي قراءة الفاتحة على العليل كلو فاسقا ككذا مداكاة الفاسق كالذمي ألنو محترـ( .مفتي) (قرز)
(*) كما في خبر الذين رقوا على الملسوع بفاتحة الكتاب كأخبركا الرسوؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم
كقاؿ قد أصبتم أقسموا ك اضربوا لى معكم سهما .ح آيات من تفسير قولو تعالى { :كاتبعوا ما يتلوا
الشياطين } (مسألة) كال بأس بالرقية من األئمة كالفضبلء كيرقوا بالقرآف ال التورات كاألنجيل قاؿ
الناصر عليو السبلـ كال باألسماء المعجمة إال أف يعلم بها أك يخبره ثقو بمعناىا .لقولو تعالى { :كينزؿ
من القرآف ما ىو شفاء} كيكره* النفث كالتعقيد إذ ىو صفو السواحر كيجوز النفث في الحصى كالرمي
بو في كجو العدك لفعل النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم يوـ بدر .بياف كبحر من آخر األيماف قبيل كتاب
الدعاكم تعقيد .بقدر مسألتين .فإنو رمي في كجو المشركين كغلبوا كقتلوا كأسركا في ذلك اليوـ.
(بستاف) (*)_ كال بأس بالنفث من دكف تعقيد.
()13/12
_____________________________
(ك) الثالث أف (ال) تكوف(( )1محظورة( )2احترازا من استئجار المغنية كالبغية كآالت المبلىي فإف
ذلك ال يصح كيدخل في ذلك إذا أجر بيتو من ذمي ليبيع فيو ( )3خمرا( )4أك ليصلي فيو( )5الذمي
أك ليجعلو كنيسة()6
__________
( )1على األجير( )*( .غالبا) احتراز من االزباؿ المتنجسة فإنو يجوز االستئجار * عليها ككذا السنداس
كالحجامة قلت :ألنو يجوز مباشرتها عند العذر كغسل النجاسة ككما باشر الرسوؿ صلى اهلل عليو كآلو
دـ البدنة عند االشعار قاؿ :المؤلف ال يقاس على تلك ألف الحجامة ال تربط فيها كال مباشره كألف
اختبار النجاسة انما يكوف مع الشك كعدـ تيقنها كما في ما يدرؾ باللمس دكف الطرؼ ال مع اليقين فبل
كحالة غسلها ضركرية كمسألة الهدم مخصوصة( .شرح فتح) (قرر)(*)_ من غير مباشرة( .قرر)
( )2قاؿ في التفريعات كيجوز على حمل ميتة الكافر من أمصار * المسلمين إلى خارج ال على إدخالهم
ألف ذلك محظور( .غيث)(*)_ أك على حمل الخمر ال إراقتو.
( )3كىل تلزـ األجرة كالبيت كشبو بالغاضب لبطبلف التأجير أك ال يلزـ كيكوف كالمباح بغير عوض
القياس أنها تجب كيلزـ التصديق بها مع اإلضمار كمع الشرط يجب الرد إلى مالكها( .حاشية سحولي)
(قرر) )*(.كأما عقد اإلجارة ليسكنو صحت اإلجارة كلو باع الخمر فيو إال أف يظمر في العقد لمجرد
بيع الخمر لم تصح اإلجارة( .عامر) (قرر).
( )4مع قصده ذلك أك لفظ بو( .قرز)
( )5إف شرط في العقد( .قرز) (*) ينظر ما الوجو في ىذا كلعل الوجو () أف ىذه ح .في الصبلة التي
يصلونها لم يتعبدىم اهلل على لساف نبينا (*) بل بصبلتنا كشركطها أيضا كىو اإلسبلـ فكانت في حقهم
كتناكؿ دكف المسكر من الخمر كبيعو من بعضهم بعضا فيكوف مما يقركف كصولحوا عليو كنحن
ممنوعوف من اعانتهم على ذلك (*) إف شرط في العقد( .بحر) (قرز)
( )6كلو كانوا مصالحين على ذلك ألف المعاكنة عليو محظورة ك(قرز) (*) يقاؿ ىم ممنوعوف من
االحداث مطلقا كتجديد ما خرب في خططنا فالمراد لو أراد [كالمذىب أف لهم تجديد ما خرب .حيث
ىم مقركف عليو( .قرر) كلو في خططنا( .قرز) كىو ظاىر (األزىار) ك(البحر) كاختاره المؤلف كاختاره
في (حاشية سحولي) ] (كاعلم) اف اصحابنا ذكركا شركط اجارة االعياف كلم يعدكا لفظ االجارة شرطا
بل استغنوا بذكر تعيين المدة كالمنفعة فكأنهم يقولوف إذا حصل تعيين ىذه بأم لفظ انعقدت بو االجارة
كأشاركا إلى ذلك في اجارة االعماؿ على ما سيأتي فعلى ىذا لو قاؿ احمل ىذا الحمل على ىذه الدابة
بكذا فحمل استحق المسمى ككذا لو قاؿ صاحب الدار أسكن ىذه الدار فسكن استحق صاحب الدار
المسمى فلو كاف للفظ شرطا لم يستحق إال أجرة المثل ككذا لو قاؿ في اجارة االعماؿ خط لي ىذا
الثوب بكذا فخاطو استحق المسمى ىذا ما يقتضيو كبلـ أصحابنا( .غيث) اشتراط عقد االجارة للزكـ
العقد كاما المسمى فيلزـ باألمر ذكره في (البحر) المذىب اشتراط العقد إال في المحقر ذكره في
(شرح البحر) كإال فمعاطاة( .قرز) تجوز كال* تصح عند الهدكية كعند الناصر كالمنصور باهلل كقم يصح.
(بياف) (*)_كيستحق أجره المثل( .قرر)
()14/12
_____________________________
فإف ذلك ال يجوز ذكره أبو طالب كىو قوؿ مالك ،كالشافعي ك(ؼ) كمحمد ،كقاؿ أبو حنيفة بل
يجوز( )1كعن الوافي يجوز إذا كاف في خططهم كأما شركط صحة االجارة فهي خمسة( )2أكلها قولو
(كشرط كل مؤجر( ))3صحة (كاليتو( ))4من المؤجر إما بملك( )5أك غيره( )6كسواء كاف جمادا أك
حيوانا آدميا أـ غير آدمي حرا أـ عبدا كيشترط اللفظ
__________
( )1في السواد ال في المصر.
( )2بل ستة [ (بياف) ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ كيشترط اللفظ إلخ] .
( )3بفتح الجيم.
( )4للنفوذ( .قرز) [ ال في الصحة فهي تصح كتلحق اإلجازة )*(] .قلت :كعلى ما سيأتي أنو يملك
مشتريها الجاىل غلتها أنو يملك الغلة كيكوف عقده صحيحا ككاف لو كالية على ذلك
( )5مسألة) كال يصح اجارة األنهار لبلصطياد منها () كال حق االستطراؽ كال مسيل انما ذكر ذلك في
التفريعات كلعل الوجو كوف المنفعة غير مملوكة كفي النهر كوف المنفعة أعيانا( .بياف لفظا)[ كفي
(الغيث) أف ظهر الماء كالهواء كىو حق كالحقوؽ ال تملك بأ عواض إال أف يكوف الماء مملوكا فإف
ذلك يصح .بالمعنى كلفظ (الغيث) قاؿ كال تصح إجارة األنهار ألخذ الصيود ألف ظهر الماء كا لهوا
قاؿ كال يصح استئجار حق االستطراؽ كمسيل الماء قلت :يعني ممن لو الحق ال من مالك الرقبة فيصح
إذا عين الموضع كالمدة( .قرر) ينظر( .غيث) ك(قرز) أف الماء إف كاف حقا لصاحب األرض فكإجارة
الحق كىو ال يصح كإف كاف ملكا فإف استأجره المستأجر ليجريو إلى محل آخر ليستفاد بو صح ككاف
كاآللة كإف استأجره ليصطاد في محلو كأكقع فيو فقد ملكو صاحب الماء إذا يعد لو جائز أك ال فعل
للمستأجر فتأمل( .شامي) (قرر) )( ].ىكذا في (البياف) [كفي نسخو للسقي منها )*(] .قاؿ في
(التذكرة) إال الموصى لو بالمنافع فليس لو أف يؤجرىا ألف الوصية بالمنافع كاإلباحة فليس لو فيها ملك
كالمقرر آف لو أف يؤجرىا كما يأتي في العارية كالوصايا
( )6كالية أك ككالة .أك فضولي كأجاز المالك.
()15/12
_____________________________
أيضا( )1كىو لفظ ( )2االجارة أك االكراء ،قاؿ في مذىب الشافعي ككذا ملكتك منافعها( )3بكذا كأما
بلفظ البيع( )4ففي الشرح خرج (ع) ،كأبو طالب جوازه كفي مهذب الشافعي كجهاف اختار في
االنتصار أنها ال تصح بلفظ البيع لمخالفتها
__________
( )1كالقبوؿ أك ما في حكمو كىو تقدـ السؤاؿ كىذا ىو الشرط السادس (*) في غير المحقر [
كالتحقير في األجرة ال في العين المؤجرة كالبيع )*(] .كىي تصح بماض كمستقبل عند الهدكية ذكره
اإلماـ يحيى كابن الخليل كقيل :الفقيو يحيى البحيبح ال يصح بذلك عندىم كالبيع كفرز (*) (مسألة)
من قاؿ لغيره أعمل لي كذا فسكت العامل كعمل ما أمره أك قاؿ العامل أنا ال أعلم إال بكذا فسكت
المالك كأعطاه الشيء الذم نعملو فإف ذلك يصح إذا كاف في المحقر كما في البيع كإف كاف في أكثر
منها فهو معاطاه يجوز كال يصح عند الهادكية كعند الناصر ك المنصور باهلل كاحد قولي المؤيد باهلل أنها
تصح( .بياف) كيستحق أجره المثل عند الهادكية( .عامر) (*) ال ستحقاؽ المسمى كإال فالمثل.
( )2قاؿ في (البحر) في اعتبار اللفظين الماضيين تردد األقرب يعتبر للزكـ العقد من الطرفين ال لتعيين
األجرة المسماه فلو قاؿ :خط ىذا بدرىم لزـ الدرىم ال غير كما سيأتي .لعلو في المسألة العاشرة
ككانت ىذه كاسطو بين اإلجارة الصحيحة كالفاسدة كالصحيح أنو ال كاسطة بينهما كأما ىذه فإنما لزـ
الدرىم فيها لكونها في محقر كاللفظين الماضيين إنما يعتبراف في غير المحقرات كما في البيع ال فيها
كما في المثاؿ المذكور( .شرح) السيد أحمد لقماف على (البحر) كفي (الغيث) بايشعر بالتوسط فينظر.
من خط (سيدنا حسن) بن أحمد الشبيبي رحمو اهلل.
( )3إذا تناكلت المنفعة [( .قرز) كإال في فالمثل ] ال الرقبة
( )4كفي (تذكرة علي بن زيد) تصح اإلجارة بلفظها إذا تناكلت المنفعة أك الرقبة كيلفظ البيع اف تناكلت
المنفعة ككذا في (البياف) يصح البيع أك التمليك إذا تناكلت المنفعة ك(قرز)
()16/12
_____________________________
في حكمو ،قاؿ في االنتصار فلو ،قاؿ أجرت منك منفعة دارم صح كىو محكي عن (ح) كمالك (ك)
الثاني (تعيينو( )1أم :تعيين العين المؤجرة كالمبيع( )2فلو ،قاؿ أجرت منك أحد دكأبي لم تصح إال
بخيار( )3الحدىما مدة معلومة(( )4ك) الثالث تعيين (مدتو( ))5كىو أف تكوف مدة التأجير معلومة
االنتهاء (أك في حكمها) يعني بو االعماؿ المحصورة كخياطة القميص كقصارة الثوب( )6كالذىاب إلى
كذا ()7
__________
( )1كىو (*) أنها ال تصح إال في معلوـ كالبيع ال يصح إال في معين موجود األكلى في التعليل أف يقاؿ
لها حكم مخصوص كال ينعقد بالبيع كما ال ينعقد البيع (بلفظو) ا
( )2فلو فرض استواء الدكز * في المنفعة من كل كجو فبل تبعد الصحة كبيع أحد األشياء المستوية.
(قرز) (*)_ الدكاب .نخ
( )3ألحدىما ال لهما ألنو يؤدم إلى التشاجر ىذا في المستوم المختلف الفي المختلف المستول
فيفسد ينظر ما كجو الفساد[ المختار الصحة كقد تقدـ في قولو كمجهوؿ العين أنو يصح العقد في
المستول ك يبطل الخيار كىو المقرر .كيكوف كالشريك لو يختار مع ذكر الخيار( .قرر)]
( )4كىذا خيار تعيين ال شرط
( )5ما لم تعد المدة امكاف االنتفاع بطولها كذلك يختلف باختبلؼ غالب حاؿ العين فالعبد إلى غالب
منتهاء أجلو كذلك لستين سنة كالدابة إلى عشرين سنة كالثوب إلى سنة أك سنتين أك نحو ذلك ال ما بعد
الستين لقرب المنايا كأما االراضي فما أراد العقد عليو من المدة .فتاكم (*) كال حد لمدة االجارة* في
الكثرة كأما في القلة فأقلها مالو أجرة كما كاف ال أجرة لو لم تصح اجارتو( .بياف) كأف يستأجر أترجة
رؤيتها لحظة (*) (مسألة) إذا أجر الدار كل شهر بكذا أك كل سنة بكذا فاالجارة فاسدة لجهل المدة [.
(بياف)] (*)_في غير الوقف( .قرر).
( )6ككذا تعليم القرآف المذىب ما تقدـ في (شرح كواكب) على قولو كقيل :ككذا تعليم الصغير
القرآف [.من أنو ال بد من أشراؼ معلومة أك مده معلومة( .قرز) ]
( )7فرع) كإذا قاؿ إلى يوـ كذا كاف إلي آخره أما إذا قاؿ إلى شهر كذا أك سنو كذا فقاؿ ع يكوف إلى
أخر الشهر كالسنة لكن األقرب في العرؼ خبلفو فإنو إلى أكلو( .بياف بلفظو) (*) (مسألة) :كإذا أكراىا
سنو عددية كانت ثبلث مائة كستين يوما كإف قاؿ سنو ىبللية أك أطلق كانت على ما تهل من شهورىا ال
ما كاف فيها من كسر فيتمم ثبلثين يوما * فإف قاؿ سنو ركمية أك فارسية أك شمسية فسدت اإلجارة
لجهالة ذلك إال أف يكوف معركفا ذكره في (البحر) (بياف) (*)_يعني بعد أف تعد أحد عشر باألىلية ثم
توفي .بيتاف إال أف تجرم عرؼ باعتبار العدد عمل بو( .برىاف) (قرر)
()17/12
_____________________________
(ك) إذا لم يذكر إبتداء كقت االجارة بل أطلق كسنة صح عقد االجارة ككاف (أكؿ مطلقها( )1كقت
العقد) كعن الشافعي ال بد من ذكر أكؿ المدة(( )2ك) الرابع تعيين (أجرتو( ))3كالمعتبر في تعيينها ما
يعتبر في تعيين الثمن(( )4كتصح) أف تكوف االجرة (منفعة( ))5نحو أف يستأجر دارا سنة بخدمة عبد
سنة كنحو ذلك ،قاؿ عليو السبلـ فإف إختلف المنفعتاف فذلك مجمع على جوازه كما مثلنا كإف اتفقا
كمنفعة( )6دار بمنفعة دار أك منفعة عبد بمنفعة عبد فالمذىب جواز ذلك حكاه في الشرح عن المؤيد
باهلل كمالك ،كالشافعي كذكر المنصور باهلل في مهذبو ،قاؿ في حواشيو كىو
__________
( )1عبارة الفتح كأكؿ مطلق مؤقتها كقت العقد )*( .قيل :المراد كقت التمكن لعلو في لزكـ األجرة كأما
مدة االجارة فمن يوـ العقد كما يأتي مثلو في الفصل الثاني في الحاشية (*) حيث تكوف صحيحة كفي
الفاسدة من يوـ القبض( .قرز)
( )2كآخرىا.
( )3مسألة) من قاؿ لغيره بع ىذا بكذا كما زاد فهو لك أك بيننا كبينك فهذه أجارة مجهولة* ككذا إذا
قاؿ كلك ما أخذه غيرؾ أك ما قد أخذكه ككاف الذم أخذكه مختلفا ** فإف كاف مستويا صح( .بياف)
لعلو في المحقر( .قرز) (*) قدرا كنوعا كصفة _)*(.كيستحق أجره المثل على ما عمل كسواء باعو أك
لم يبع( .بياف) (**)_كال غالب كإال انصرؼ إليو كما تقدـ في الخيارات كىذا في المحقر .كقرر( .قرر)
( )4اما جملة كإال تفصيبل( .بياف)
( )5كيجوز اجارة حلية ذىب بالذىب كحلية فضة بفضة نقدا كنسأ ألف ىذا ليس بصرؼ( .بياف)
ك(زىور)
( )6كلو انهدمت أحد الدارين لم تبطل االجارة في األخرل كاالقرب للمذىب أف لصاحبها قيمة منفعة
داره ال منفعة المنهدمة إذ ال يضمن بالمثل كقيل :قيمتة منفعة المنهدمة إذا لم يختر الفسخ( .قرز) [
ككذا إذا كانت دار بين شريكين كسكنها أجدىا بيتو أك أقل أك أكثر فقاؿ الشريك الثاني اسكن في
الدار مثلو فليس لو إال قيمة أم أجرة المنفعة فقط .نجرم قرز
()18/12
_____________________________
قوؿ القاسم كيحيى ،كقاؿ أبو حنيفة كصلى اهلل عليو كآلو كحكاه في الكافي عن أكثر أصحابنا أنو
ال( )1يجوز ،قاؿ المنصور باهلل كيجوز أف يؤجر ثوره ثبلثة أياـ( )2بمنافع ثورين يوما كاحدا كىو ظاىر
إطبلؽ أصحابنا ،كقاؿ الفقيو علي إذا اتفق الجنس لم يجز النسأ( )3مثل أف يؤجر دارا شهرا بمنفعة دار
شهرين (كما يصح ثمنا) للمبيع صح أف يكوف أجرة كما ال فبل ىذا مذىبنا كىو قوؿ (ح) ،كالشافعي،
كقاؿ الصادؽ( )4كالناصر كمالك ال تصح إجارة ()5االراضي بالطعاـ (ك) الخامس تعيين (منفعتو إف
اختلفت( )6منافعو (ك) اختلف (ضررىا) فبعضها أشد مضرة من بعض نحو أف يستأجر دارا تصلح
للسكنى
__________
( )1قياسا على الشغار فلما علم فساد الشغار تظمنت استثناء البضع ال كونو منفعو بجنسها كما زعمتم
فافترقا( .بحر)
( )2أك أقل أك أكثر( .قرز)
( )3قلنا ال ربا في المنافع [ (بحر) (قرز) ألف موضع اإلجارة النساء )*(] .كإذا اختلفت المدة لزـ
النسأ كأما اجارة دار شهرا بمنفعة دارين شهرا فيجوز كاف تفاضل ألنو كاف اتفق الجنس فالمنافع مما ال
تقدير لو فيجوز فيها التفاضل ال النسأ .حاشية على (الغيث)
( )4يحقق قولهم فهو خبلؼ ما ذكركه في المزارعة يقاؿ ىناؾ أجرة األرض بنصف الخارج منها كىو
عندىم صحيح مأخوذ من فعلو صلى اهلل عليو كآلو في خيبر كىنا نهى صلى اهلل عليو كآلو عن اجارة
األرض بالطعاـ غير المعين
( )5لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم كال بطعاـ مسمى قلنا كال محموؿ على أنو من علمها كالمخابره.
(بحر)
( )6مسألة) من استأجر بهيمة للحرث فبل بد أف تكوف األرض مشاىدة الختبلفها بالصبلبة كال تنضبط
بالوصف كإف أنضبطت كفى كيصح االستئجار للحرث كإف لم يعين ما يحرث بو كالحمل كأف لم يعين
الحامل إذ صار العمل معلوما لؤلجير( .شرح أثمار) (قرز) [ كلفظ (البياف) (مسألة) من استؤجر على
الحرث فبل بد من تعيين األرض كذكر صفو الحرث من األرض (لفظا) أك عرفا ال يختلف( .بلفظو) ]
()19/12
_____________________________
فيها كتصلح للحدادة أك عبدا يعمل أعماال مختلفة بعضها أشق من بعض( )1فإنو ال بد من تعيين
المنفعة التي أستؤجر لها ككذلك االرض إذا كانت تصلح الجناس مختلفة بعضها أضر من بعض( )2فبل
بد من تعيين ما يزرع فيها أك يقوؿ إزرع ما شئت( )3فأما لو كانت ال تصح إال لنوع كاحد أك النواع
مستوية في المضرة لم يجب التعيين كعند ( )4المؤيد باهلل ال يجب التعيين كلو صلحت النواع لكن
يزرع ما نعتاده( )5ىذه االرض (كيجوز فعل األقل()6
__________
( )1كال غالب فيها
( )2كأضر ما يكوف على األرض الحلبة .سيدنا محمد (راكع) (
( )3في غير حيواف كأما الحيواف فبل يستباح باإلباحة () فبل يصح أف يقوؿ حمل على الدابة كم ما
شئت كما شئت كأما الجماد فهي تدخلو اإلباحة ىكذا ذكره في (شرح) الذكيد كذكره في مهذب
الشافعي( .شرح فتح) () ألنو يؤدم إلى تلفها كعقد اإلجارة لم يتضمن ما يؤدم إلى التلف بخبلؼ
األرض فإنها ال تتلف بالزارعة كما ركم عن سيدنا (عامر) اف الجدار كالحيواف ال يصح أف يقوؿ حمل ما
شئت كقيل :بل يصح في الجدار كا ألرض () كفيو نظر ألف الشرع قد أباح إيبلـ الحيواف فالمالك مبيح
ما أباحو الشرع كلم يبح إال ما يمكن استعماؿ ذلك الحيواف فيو فيكوف كأنو قاؿ استعملو فيما شئت
مما يستعمل فيو من المنافع( .شرح بحر) للسيد أحمد ابن لقماف.
( )4ك(األزىار) محموؿ حيث ال غالب( .قرز)
( )5أما حيث كانت معتادة لشئ مخصوص فهو كفاؽ أنو ال يجب عليو التعيين () كلو صلحت ألنواع
كسيأتي متعددة نظيره في قولو كيعمل المعتاد( .حاشية السحولي) () كلفظ (البياف) كإف كاف يعتاده الكل
لكن العادة جارية باستعماؿ نوع كاحد ،فقاؿ المؤيد باهلل تقع االجارة عليو فبل يجب (البياف) كقاؿ في
ح ال بد من (البياف) عند الهدكية.
( )6عبارة (األثمار) المساكم كاألقل .ك(قرز) (*) (فائدة) ىل يجوز للمستأجر أف يضع في الدار ما
يجلب الفأرة (*) ألصحاب الشافعي قوالف المذىب أنو يجوز للعرؼ إال أف يكوف العرؼ المنع من
ذلك .ك(قرز) [ (فائدة) أخرل كىي إذا كانت الدار ال تدخلها إليها في العادة لم يكن للمستأجر
إدخالها لها].
()23/12
_____________________________
ضرا كإف عين غيره) فمن استأجر عينا لمنفعة معينة فلو أف يستعملها في غير تلك المنفعة إذا كانت
المضرة مثل مضرة ماعين أك دكنها فإف شرط عليو أف ال يستوفي إال تلك المنفعة ال مثلها كال دكنها ففي
مهذب الشافعي كجوه ثبلثة تفسد( )1االجارة ألنو خبلؼ موجب العقد كتصحاف جميعا كيصح العقد ال
الشرط ( ،)2قاؿ الفقيو يوسف كلعل األكؿ أقرب إلى المذىب (ك) كاالجارة (يدخلها) أربعة( )3أشياء
األكؿ (الخيار) أم :خيار الرؤية كالعيب كالشرط( )4أما الرؤية كالعيب فسيأتياف( )5كأما الشرط
فحاصل الكبلـ فيو أف تقوؿ ال يخلو إما أف تجعل مدة الخيار من مدة االجارة نحو أف يستأجره شهرا
معينا كلو الخيار ثبلثا من أكلو أك يجعل مدة الخيار من غير مدة االجارة أك يطلق إف كاف األكؿ صح فإف
سكن في مدة الخيار فعن صاحب الوافي( )6يبطل ()7خياره( )8كقيل
__________
( )1كتلزـ أجرة المثل( .قرز) كىذا حيث كاف( .قرز) (*) ىذا حيث كاف الشارط المؤجر ككاف كالشرط
مقارف المستأجر أك كاف الشرط غير مقارف للعقد كإف كاف الشارط المستأجر أك كاف الشرط غير مقارب
للعقد صح العقد كلغى الشرط( .قرز)
( )2حيث لم يكن مفارقا.
( )3بل سبعة [بل ثمانية] منها التولية كالمرابحة باألذف أك زيادة مرغب كاالقالة كالمخاسرة .ك(قرز)
( )4ككذلك سائر الخيارات( .مفتي) ك(قرز)
( )5في قولو كالصحيحة بأربعة بالرؤية
( )6كقيل :إف كبلـ صاحب الوافي قوم في بطبلف الخيار ككبلـ الفقيو يحيى البحيبح قوم في
التفصيل( .قرز)(*)ألف استعمالو امضاء كما في البيع إال أف يرضى المالك اف يسكن في مدة الخيار.
(قرز)
( )7إال أف يأذف لو المؤجر بالسكوف( .قرز) أك شرط أك عرؼ( .قرز)
( )8كمثلو في (البياف) ك(التذكرة) ك(البحر) [ كما لو تلف بعض المبيع .كىذا ما لم يأذف لو المالك
باالستعماؿ( .قرز) ](*) كبنى عليو في (البحر) كقواه (المفتي) ك(الشامي) .كقرره في التذكره كما لو
أتلفو الخ )*( .إف سكن( .قرز)
()21/12
_____________________________
(ح)( )1ال يبطل( )2لكن إف كاف الخيار للمؤجر أكلهما معا لزمتو االجرة()3
__________
( )1يرد على كبلـ الفقيو يحيى البحيبح اشكاؿ ككذا على كبلـ الوافي اما على كبلـ الفقيو يحيى
البحيبح فيقاؿ الخيار جعل للتركم كجميع المدة معقود عليها كلو صح الخيار ثلثا من شهر صح سبعة
كعشرين من شهر كمثل ىذا يستبعد كمن التركم أف يتمكن من النظر في المتركم فيو كىو ال يبقى لو
كقت ينظر فيو إال كقد مضى جزء من المعقود عليو كمثل ىذا يرد على كبلـ الوافي( .غيث) كالف المدة
اف حسبت على المكترم كاف ذلك نقصانا من مدتو كاف حسبت على المؤجر كاف ذلك زيادة كقواه
اإلماـ المهدم عليو السبلـ في (الغيث) فعرفت أف خيار الشرط في إجارة االعياف فيو غاية االشكاؿ
كيستقيم خيار الشرط في غير إجازة االعياف كىو الذم يراه المؤلف رحمو اهلل تعالى .امبلء (كابل) (*)
ألنو مأذكف لو بالسكوف قلنا المأذكف كالمشركط باالنفاذ لبلجارة.
( )2كبلـ الفقيهين ح ع قول مع شرط السكوف أك جرا عرؼ بو أك سكن المستأجر بإذف المؤجر فمع
أحد ىذه الثبلثة ال يبطل خيارة( .ىامش بياف) بالمعنى) (قرز) (*) كقواه (عامر) ك(الهبل) ك(مجاىد)
كالشاكيذم.
( )3المسمى أف .االجارة كأجرة المثل اف فسخت االجارة( .قرز) (كحاصلو) أف نقوؿ الخيار ال يخلو
اما أف يكوف لهما أك ألحدىما إف كاف األكؿ فإف سكن المؤجر انفسخ العقد كاف سكن المستأجر مضى
* العقد من جهتو فقط كعليو األجرة تم العقد المسمى أك فسخ [ أجره المثل ]كاف تمكن كلم يسكن
لزمتو األجرة اف تم العقد كاف لو فبل كإف لم يسكن كال تمكن فبل أجرة عليو تم العقد أـ ال كإف كاف
الثاني فإف كاف الخيار للمؤجر فقط فإف سكن انفسخ كإف لم يسكن في فالكبلـ المستأجر كما مر كإف
كاف الخيار للمستأجر فقط فإف سكن بعد العقد كاف تمكن لزمتو األجرة بكل حاؿ [سواء سكن أـ ال].
كإف لم يسكن كال تمكن فبل أجرة .من خط سيدنا صبلح الفلكي( .قرز) كىذا التفضيل حيث كانت
الثبلث من الشهر فإف كانت من غيره قبلو فبل تصح االجارة كإف أطلق كانت من الشهر المعين( .قرز)
(*) _ إال أف يأذف لو المؤجر بالسكوف( .قرز)
()22/12
_____________________________
كإف تمكن كلم يستعمل فإف تمت االجارة فعليو االجرة( )1كإف انفسخت فبل أجرة عليو( )2كإف لم
يستعمل كال تمكن فبل أجرة عليو ألف المنافع باقية على ملك المؤجر كسواء تم العقد أـ فسخ كأما إذا
كاف الخيار للمستأجر كحده فإف سكن ( )3أف تمكن فعليو االجرة تمت ( )4االجارة أـ فسخت كإف
لم يستعمل كال تمكن فبل أجرة عليو تمت االجارة أـ فسخت( )5كأما إذا جعل مدة الخيار من غير مدة
االجارة كأف يستأجر شعباف كلو الخيار ثبلثا من آخر رجب فإف قلنا أف االجارة على كقت مستقبل تصح
صحت ىذه كإف قلنا ال()6تصح لزـ أف ال تصح كليس لو أف يسكن في مدة الخيار( )7كال يبطل
السكوف خياره إف قلنا بصحتها كعليو( )8االجرة( )9كأما إذا أطلق فقيل (س) في تعليقو( )13إف سكن
في الثبلث كانت أكؿ الشهر( )11كتكوف كالوجو األكؿ( )12كإف لم
__________
( )1إف أذف باالستعماؿ فقط كإال فبل شيء ألف المنافع باقيو على ملك المؤجر .ينظر.
( )2بل كللثبلث ال أجرة عليو( .قرز)
( )3فقد بطل خياره( .حاشية سحولي)
( )4كقيل :إذا تمكن كلم يستعمل فإف تمت اإلجارة فعليو األجرة عليو كإف فسخت فبل أجرة عليو.
(عامر) كفي (البحر) ك(البياف) مثل كبلـ (الشرح) كىو المقرر كمثلو عن حثيث ك(حاشية سحولي)
(قرز)
( )5ىذا آخر كبلـ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح )*( .كالمذىب الشيء عليو بعد الفسخ ألف المنافع
في ملك صاحب الدار.
( )6كما سيأتي في قولو كال تدخل عقد على عقد.
( )7كفاقا ألنها ليست من مدة االجارة.
( )8يعني لثبلث ألف مده الخيار لم تدخل في مدة اإلجارة فبل يلزـ فيها إال أجره المثل .كإف لم سكن
مدة الشهر جميعو فعلى أصلنا يلزـ أجره المثل ألنها ال تصح على كقت كمستقبل كعلى القوؿ بصحتها
يلزـ المسمى .كاهلل أعلم.
( )9أجرة المثل( .قرز)
( )13على (اللمع)
( )11كيبطل خياره.
( )12حيث جعل مدة الخيار من ثبلثا مدة االجارة فيأتي فيو الخبلؼ بين الوافي كالفقيو يحيى بن
حسن البحيبح.
()23/12
_____________________________
يسكن كانت االجارة بعدىا كالوجو الثاف()1م ،قاؿ الفقيو يوسف كىذا فيو نظر ألنو يلزـ منو فساد
االجارة ألجل( )2جهالة العقد ىل ىو من أكؿ الثبلث أك من آخرىا ،كقاؿ في الركضة( )3في المسألة
نظر( )4كيحتمل( )5أف يقاؿ أف مع االطبلؽ يكوف ذلك كالشهر المعين( )6ألف مع اطبلؽ االجارة
تكوف المدة من كقت العقد( )7كيحتمل أف يقاؿ أف العقدال يستقر حتى تمر مدة الخيار فتكوف المدة
من آخر مدة الخيار (ك) الثاني (التخيير( )8إما في االعماؿ نحو أف يستأجره على أف يزرع ىذه االرض
أك ىذه( )9أك في االجرة نحو أف يقوؿ على أف تخيط ىذا ( )13الثوب بخمسة( )11أك ىذا
بعشرة( )12أك ىذه الدار على أنك أف أقعدت( )13فيها حداد( )14فاالجرة()15
__________
( )1حيث جعل مدة الخيار من مدة االجارة
( )2بل المدة
( )3ركضة ابن سليمن
( )4يعني ينظر فيها.
( )5ىذاف االحتماالف يحتمل أنهما لصاحب الركضة كيحتمل أنو حكاىما الىل المذىب
( )6كيأتي فيو التفصيل للفقيو ح كالوافي (*) الذم جعل الخيار من أكلو
( )7فيحتسب شهرا كامبل ابتداء بو من يوـ العقد فتكوف مدة الخيار من مده اإلجارة( .قرز) (*) ككذا
الخيار.
( )8قاؿ في (الشرح) عن أبي طالب انما صحب االجارة مع التخيير ألنو عقد كاف عقدين خير فيهما
مدة كما لو اشترل ثوبين كلو الخيار في أحدىما مدة معلومة
( )9كالخيار للعامل كقيل :للمالك )*( .يقاؿ ىذا تخيير في العين ال في العمل كصورة التخيير في
العمل أف تخيط ىذا الثوب قميصا أك قباء( .قرز) (*) كاألجرة كاحدة.
( )13فإف فعلهما معا لزمو األكثر *( .كابل) ىبل قبل متبرع بالثاني فينظر _)*(.كالمختار أنو يلزـ أجره
األكؿ منهما ألنو متبرع بالثاني .من األجرتين
( )11ىذا تخيير في العمل كاألجرة.
( )12صوابو بدرىم أك دينار كإال فهو تخيير في العمل* كاألجرة _)*( .الغرس.
( )13في االـ ثبوت االلف كفي (الغيث) خبلفو.
( )14ىذا تخيير في المنفعو.
( )15فإف فعلهما معا لزـ األكثر * ككذا الثوبين يلزـ األكثر كال يلزمو لؤلقل أجره ألنو متبرع كالمختار
أنو يلزـ أجره األكؿ ألنو غير متبرع فيو كال شيء للثوب الثاني ألف الشركع في األكؿ اختيار لو كيلزـ في
الدار أيضا أف ما شرع فيو من االستعمالين فقد تعين االختيار كللثاني إجرة المثل فلو فرض أف األمرين
كقعا معا لزمو األكثر من المسميين في الدار كعليو أجره المثل لآلخر من االستعمالين كفي الثوبين
يستحق أكثر التسميتين كال شيء لآلخر ألنو متبرع( .سيدنا حسن) رحمو اهلل( .قرز) (*)_ يقاؿ إف
جعل ذلك مخالفا ألنو لم يؤمر إلى بأحدىما فالقياس أف يقاؿ األكثر من المسمى كحط المثل كإف لم
تجعلو مخالفو استحق حصو ما فعل من بيع البر مما سماه كمما فعل من الحداده مما سماه( .شامي)
()24/12
_____________________________
عشرة( )1كإف بعت فيها البر فخمسة( )2أكفي المسافة نحو إلى موضع كذا أك موضع كذا( )3فإف ىذه
الصور كلها صحيحة كإف لم يذكر خيارا الحدىما مدة معلومة على ما يقتضيو كبلـ القاضي زيد كمثلو
ذكر علي خليل كاالمير (ح) كالفيهاف (ؿ ح) ،قاؿ االمير (ح) كالفقيو (ح) كيكوف الخيار في المسافة
للمستأجر كقيل (ؿ)( )4بل لمن سار( )5كأما االعياف ()6فبل بد من ذكر الخيار الحدىما مدة معلومة
نحو أف يقوؿ أكريتك ىذه الحانوت أك ىذه كلي الخيار()7
__________
( )1فإف مضت المدة كلم يفعل أيهما لزـ األقل مع التخلية( .كواكب) ك(قرز) ألنو المتيقن كاألصل
براءة الذمة( .بستاف) (*) فإف كاف الخيار للمستأجر كتمكن من االستعماؿ لزمو األقل من االجرتين.
( )2فإف فعلهما معا لزـ األكثر () منهما( .كابل) ك(قرز) () كللثاني أجره المثل ىكذا في بعض
الحواسي( .قرز) فإف ترتبا لزـ أجرة ما استعملو أك ال توللثاني أجرة المثل( .قرز)
( )3يعني استأجر البريد أك البهيمة [مع استواء األجرة].
( )4فإف سارا جميعا فلمن شرط [ كىذا الكبلـ حيث استأجر الدابة كأما البريد فبل يتصور فالخيار إلى
األجير [ .فإف التبس بعد قاؿ الفقيو علي فسدت بعد التخالف الخ( .قرز) ] ] (زىور) () كالمراد
بالشرط ابتداء العقد [من أيهما أم المكرم كالمكترل ] ( ) فإف التبس* أيهما ابتدا العقد قاؿ الفقيو
علي** فسدت بعد التحالف كالنكوؿ( .قرز) (*) كأما االغياف كاالعماؿ فلؤلجير كفاال كالمخيار أف
الخيار في (مسألة) البريد كنحوه لؤلجير كفي (مسألة) الراكب كنحوه للمستأجر( .عامر) ك(قرز)(*)_
فإف تصادقا على اللبس فسدت من غير مخالف فبل نكوؿ( .قرز) (**)_ ألنو الطالب فيكوف الخيار لو
سيدنا على بن أحمد.
( )5منهما (*) يعني مع الجماؿ.
( )6ألنو سمي في األعياف حيث أخرىا من غيره مؤجر كمستأجر كفيما تقدـ مستأجر كأجير كذلك في
األعماؿ.
( )7قلت :االقرب كالبيع كقيل :يفرؽ بينو كبين البيع ألنو كاف كرد العقد على العين فليس ىي المملوكة
كإنماالمملوؾ بو السكوف فيها كما ىية السكوف شئ كاحد قطعا كالمملوؾ بالعقد شئ كاحد كالتخيير
إنما ىو في أمر مغاير لو كىو اختيار محلو كلذا صحت مع ذكر الخيار كلم نقل بأنها على مستقبل ألف
ملك المنفعة بالعقد قد حصل من عند العقد فبل يضر تغيير محلها في المستقبل( .شرح بحر) البن
لقماف.
()25/12
_____________________________
ثبلثة أياـ أك لك فإف لم يذكر خيارا فسدت كالبيع( )1كحكى أبو مضر عن بعض أىل المذىب كذكره
الفقيو (س) في تذكرتو أف االجارة( )2ال تصح مع التخيير( )3إال بذكر الخيار الحدىما مدة ()4معلومة
( )5كقاؿ الشافعي :أنو ال يصح التخيير في اإلجارة( )6مطلقا (ك) الثالث (التعليق ()7
__________
( )1كظاىر (األزىار) خبلفو كىو المذكور في (اللمع) كمثلو في (البياف) كلفظ (البياف) (فرع) فإف كاف
التخيير في العين المؤجرة نحو خذه الدار أك ىذه ،فقاؿ في (اللمع) كذا أيضا كقاؿ الفقيو حسن ()
البد فيو من ذكر مدة الخيار .ألحدىما مدة معلومو كما تقدـ في البيع *في قولو كمحهوؿ العين ()
ككبلـ الفقيو حسن ىو القياس إال أف يوجد فرؽ بين االجارة كالبيع قبل(*)_ كحيث يكوف الخيار فيها
المستأجر كمضت مدة اإلجارة مع التخلية كلم يعين يلزمو األقل من األجرتين إف اختلف .بياف بلفظو
كذلك ألنو المتيقن ذكره الفقيو ع .ىامش بياف قرز
( )2كقواه اإلماـ شرؼ الدين
( )3عائد إلى أصل (مسألة) االعياف كغيرىا.
( )4سواء كاف في األعياف أك في األعماؿ (*) ىذا تعليق لؤلجرة إذ لو كاف عند اإلجارة معلقا على
كقتا مستقبل لم تصح( .شرح فتح) قر.
( )5ىذا الخبلؼ راجع إلى التخيير في االعماؿ قلت :كىو االقرب للمذىب كالبيع( .سماع) كفي
(الفتح) ال فرؽ بين االعماؿ كاالعياف أنو ال يشترط كما ىو ظاىر (األزىار) (*) كالفرؽ بين اإلجارة
كالبيع نفي عدـ صحة البيع في التخيير أنو يتبين بالعمل في اإلجارة بخبلؼ البيع.
( )6كقواه اإلماـ شرؼ الدين.
( )7كلعل التعليق يدخل اإلجارة الصحيحة كالفاسدة فيكوف الحكم لما كقع بو الشرط [ ككذا يصح
التعليق في سائر األجر المشتركين كسواء كاف الشرط في جهة المستأجر أك من جهة األجير نحو إف
شرط على الراعي كنحوه أنو ترؾ العمل قبل تماـ السنو فبل أجرة لو في الماضي أك شرط الراعي أنهم إف
منعوه من العمل بقية السنو فلو أجرة السنو كاملة( .حاشية سحولي لفظا) كمثلو في (شرح األثمار) (قرز)
(حاشية سحولي) (قرز) ](*) لكن لو تلف في يده ىل يضمن أـ ال فيو نظر ألنو إف باع )1( .فهو أجير
كإف لم يبع فهو أمين كاألقرب أنو ال يضمن ( )2لجواز أف ال يبيع ككذا عن سيدنا (عامر) فإذا باع
ضمن () إف تلف قبل التسليم إلى المشترم( .سماع سيدنا حسن) رحمو اهلل .كإف رد عليو بأم
الخيارت( .بحر) ( )1كقد يضمن على كل حاؿ ألنو دخل في إجارة كال يكوف لو حالتاف يكوف فيها
أمينا كحالة يكوف فيها ضمينا للمنافاة بل غاية ذلك أف تكوف اإلجارة فاسدة كاألجير يضمن مطلقا.
(شامي) ( )2فليحقق إف كاف مشتركا ضمن كإف كاف خاصا لم يضمن )*( .ىذا تعليق لؤلجرة إذ لو كاف
عقد اإلجارة معلقا على كقت مستقبل لم يصح (شرح فتح) (قرز)
()26/12
_____________________________
) نحو أف يقوؿ المستأجر( )1أعرض ىذه السلعة مدة كذا بكذا فإف بعت كإال فبل شئ لك أك فإف بعت
بكذا فلك كذا كإال فبل شئ لك فإف تعليق االجرة على ىذا الشرط يصح كيصح العقد()2كقاؿ (ـ)،
كالشافعي بل تفسد االجارة فيلزـ أجرة المثل (ك) الرابع (التضمين( )3للعين المؤجرة فيضمنها كلو
فاتت بغير تفريط كلو فسدت االجارة بأم كجو كضمانو ضماف المشترؾ( )4في الصحيحة كالفاسدة
()5
__________
( )1صوابو استأجر تك إال أف (*) يحمل أنو محقر( .قرز)
( )2ككذا يصح حيث شرط المستأجر على األجير أنو اف يتم عمل الكل كإال فبل شئ لو أك شرط على
الخاص أف يتم المده فكلها كإال فبلشيء أك شرط الخاص على المستأجر أنو إف فسخ بعض المدة سلم
كل األجرة فعلى ىذا الخبلؼ( .بياف) المذىب الصحة في الكل (*) كإذا باع قبل مضي مدة العرض
استحق كل األجرة إذا قد أتى بالمقصود( .بحر) ك(قرز)
( )3كإف جهل كما في العارية( .حاشية سحولي) كالمقرر أنو ال بد من علم المستأجر كالمشترؾ كإف لم
يقبل كقرره المتوكل على اهلل ك(المفتي) كيمكن الفرؽ بينهما في أنو ىناؾ أخذ لنفع نفسو بخبلؼ ىنا
فإنو أخذ لنفعو [كصح األجرة ] كنفع المالك فإنو يشترط العلم( .قرز) (*) فلو أف المستأجر غير
المضمن أجر العين من غيره كضمنو فلعلو يصح تضمينو لها كيكوف كاف المستأجر اآلخر تبرع بتضمينها
لمالكها كما لو شرط المستعير الضماف على نفسو ابتداء سيأتي في قولو كللمستأجر القابض خبلفو.
(قرز) (*) ككذا الحفظ إذا شرط على المستأجر ضمن كالمشترؾ بعد التضمين( .ىامش بياف)
( )4مع التضمين الغالب كغيره( .قرز) (*) لكن مع االطبلؽ ال يضمن الغالب إال بالتضمين( .شرح
فتح) كاعلم أف ظاىر الكتاب فيما سيأتي أنو يضمن كغيره الغالب إذا ضمن فبل يقاؿ يضمن ضماف
المشترؾ (نجرم) ك(قرز) فاما إذا شرط ضماف الحفظ ضمن ضماف المشترؾ قبل التضمين [ .سيأتي
في فصل حصر الضمانات معلق عليو أنو يكفي الضمين شرط الحفظ( .قرز)]
( )5فرع) كإذا شرط الحفظ (الضماف) في اإلجارة الفاسدة فإف انتفع كحفظ كجب عليها أجره االنتفاع
كلو أجره الحفظ* كإف لم يفعل أيهما فبل أجره عليو كال لو كيضمن ما تلف كإف فعل أحدىما فقط كجب
أجره ما فعل( .بياف) (*)_كالعرؼ بخبلؼ ذلك فإنو ال أجره لو على الحفظ( .قرر)
()27/12
_____________________________
جميعا كعند (ح) ،كالشافعي أف المستأجر ال يضمن كلو ضمن كاعلم أف شرط التضمين إف قارف العقد
لزـ ببل إشكاؿ كإف تأخر عن العقد ،فقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ال يلزـ اتفاقا( )1كقيل (س) بل
يلزـ( )2قولو (غالبا) يحترز من تضمين ما ينقص باالستعماؿ( )3فإنو ال يصح بل يكوف الشرط
باطبل( )4قيل (ل ؿ) كتكوف ىذه االجارة فاسدة ألف ىذا الشرط ينفي موجب العقد ،كقاؿ الفقيو
يوسف بل ظاىر كبلـ أصحابنا يقتضي أف ىذا الشرط يلغو( )5كيصح العقد (ك) من استأجر عينا من
االعياف أك دارا فانقضت( )6مدة االجارة فإنو (يجب) عليو (الرد( )7لتلك العين (كالتخلية) لتلك الدار
(فورا( ))8من غير تراخ ىذا مذىبنا كىو قوؿ الهادم ،كالشافعي ك(ؼ) كمحمد ،كقاؿ (ـ) باؿ()9لو ال
__________
( )1ألف المستأجر قد استحق المنافع باألجرة () فبل يقابل التضمين شيئا فبل يصح كتضمين األجير
الخاص () فكاف كادخاؿ عقد على عقد فبل يصح.
( )2مع القبوؿ .ك(قرز) أف العلم كاؼ مع عدـ رد التضمين.
( )3كىذا حيث ضمنو ما نقص أك ما انكسر باالستعماؿ فبل يضمن كاما إذا أطلق الضماف صح كدخل
ذلك في ضمانو كالغالب ىذا ىو الصحيح )( .قلنا ليس كذلك إذ مطلق الضماف ينصرؼ إلى غير ما
ينقص باالستعماؿ )*( .ككذا ما ينكسر باالستعماؿ المعتاد ك(قرز) (*) كشق كثلم ككلف( .قرز)
( )4إجماعا ألنو يؤدم إلى منعو من االنتفاع كأما المستعير إذا شرط عليو ذلك فقاؿ الفقيو حسن ال
يصح ذلك( .قرز) كقيل :بل يصح( .بياف)
( )5ألنو غير الزـ كتضمين الوديعة [( .بحر) ]
( )6ىذا في المنقوؿ كإال فسيأتي أف مدة التخلية عليو ففي العبارة تسامح
( )7إال لعرؼ( .قرز) (*) (*) كسواء كانت العين مضمونة أـ ال كالعارية قالو عليو السبلـ( .نجرم) (*)
إلى موضع االبتداء.
( )8ألنو لم يأذف لو باالمساؾ بعد ذلك كإنما أخذ لغرض نفسو )*(.كحد الفور إف يتمكن من الرد كلم
يرد( .قرز)
( )9كحجة المؤيد باهلل أنو أمانة في يده كالوديعة.
()28/12
_____________________________
يلزـ الرد مطلقا ،كقاؿ أبو حنيفة ال يلزـ فيما ال حمل لو()1كقاؿ ابن أبي الفوارس عكسو كاتفقوا()2
في العارية أنو يلزـ الرد( )3كفي الوديعة( )4أنو ال يلزـ( )5قاؿ الفقيو علي كالخبلؼ بين الهادم،
كالمؤيد باهلل إذا لم يضمن المستأجر كأما إذا ضمن فبل خبلؼ( )6أنو ال يجب( )7الرد(( )8كإال) يرد
المستأجر العين المستأجرة أك يخليها إذا كانت دارا بعد استيفاء المنافع (ضمن( ))9ذلك ا3لشئ (ىو
ك) ضمنت (أجرة مثلو( )13كإف لم ينتفع) بو ألنو صار كالغاصب( )11فيضمن كما يضمن
الغاصب(( )12إال) أف يترؾ الرد كالتخلية(( )13لعذر()14
__________
( )1أم ال مؤنة لحملو.
( )2إذ قبض لنفع نفسو.
( )3ما لم يشترط( .بياف) (قرز)
( )4إذ قبض لنفع المالك.
( )5كلو شرط( .قرز)
( )6ىكذا ذكره الفقيو علي في تعليقو ب(المعنى) ألنو قد صار أجيرا مشتركا )( .كالصحيح أنو يجب
الرد ألنو قد اجتمع عليو موجب كىو العقد األكؿ كغير موجب كىو التضمين( .شرح أثمار) كقواه
(شامي) () كىو ال يجب رد المستأجر عليو.
( )7بل يجب (*) كاألصح أنو يجب الرد لبقاء السبب كىو كونو مستأجرا ك إف حصل سبب آخر ال
يوجب الرد كىو كونو أخيرا كما قاؿ أىل المذىب في الشريكين إذا تناكبا البقره للبن فالدابة للركوب
كاهلل أعلم.
( )8ال فرؽ على الصحيح من المذىب.
( )9با لتخفيف.
( )13من يوـ انقضاء المدة( .قرز) (*) كاألرش كاألثم.
( )11بل غاصب
( )12كإف لم ينقل[ كحمل الوديعة].
( )13أما مع ترؾ التخلية فاألجرة الزمة كلو ترؾ التخلية لعذر( .بحر) قيل :إال لخوؼ على العين فبل
أجرة كال ضماف )*( .أما إذ ترؾ التخليو لعذر غير الخوؼ على العين فالمذىب أنها تلزـ األجرة*
كالضماف .كلفظ حاشية إال للخوؼ على العين فبل أجره كال ضماف_)*( .أما االجره فتلزـ حيث لم يفرغ
الدار كلو لعذر كأما الضماف فبل يضمن سواء رجع العذر إلى العين أك إلى غيرىا( .قرز)
( )14العذر في ترؾ الرد ال في التخلية فتلزـ األجرة مطلقا ك(قرز)
()29/12
_____________________________
فإنو ال يضمن العين كال أجرتها( )1كالعذرعلى كجهين أحدىما أف يشرط على المالك أف يأتي لها الثاني
أف يعرض لو مانع من الرد( )2من مخافة( )3أك غيبة( )4أك غيرىما( )5فإنو ال يضمن العين كال االجرة
إف لم يستعمل ،كقاؿ الشافعي :يضمن كلو لم يمكن الرد قيل (ح)( )6كحد الغيبة التي تكوف عذرا
عندنا أف تكوف بريدا فصاعدا( )7كفيما بين الميل كالبريد( )8تردد فأما في الميل فليس بغائب( )9بلى
إشكاؿ (كمؤنهما) أم مؤف الرد فيما لحملو مؤنة كمؤف تخلية الدار كنحوىا()13
__________
( )1إال لتفريط أك تضمين( .قرز)
( )2سواء كاف الخوؼ على نفسو أك مالو أك العين فبل ضماف .ك(قرز)
( )3أما األجرة فتلزـ حيث لم يفرغ الدار كلو لعذر كما ذكر في (البياف) كقد ذكر كا أنو إف لم ينزؿ من
فوؽ الدابة التي جمحت خوفا عليها لم تلزـ األجرة للرجوع كلو أمكن النزكؿ فتنظر قاؿ في (الكواكب)
إال أف يتخلى العين خوفا عليها من ظالم أك نحوه فإنو ال تلزمو األجرة كما في الدابة إذا جمحت( .قرز)
( )4يعني غيبو المالك عن موضع القبض* كأما غيبة المستأجر فليس بعذر كإذا غاب المالك كادعى أنو
انتفع كلم يفرغ نظر في حالها فإف كانت مفرغة فالبينة عليو كإف كانت مشغولة فالقوؿ قولو ذكره في
التفريعات( .قرز) (*)_كىو المخلص( .قرز)
( )5حبس أك مرض كمنو مرض الدابة
( )6ينظر في كبلـ الفقيو يحيى البحيبح ألف العبرة في سقوط الرد كجوب على المستأجر ىو أف ال
يكوف المالك في موضع القبض ألنو ال يجب عليو الرد إال إلى* ذلك الموضع كإف كاف خارجا لم عند
يجب عليو من غير فرؽ بين قرب المسافة كبعدىا( .ذمارم) (*)_موضع االبتداء نخ.
( )7من موضع القبض.
( )8المذىب أنو عذر فبل يجب الرد( .قرز)
( )9بل غائب( .قرز) (*) يعني كجوب اسقاط الرد على المستأجر.
( )13مسألة) كإذا حصد المكترم زرعو فعليو قلع ما بقي من اصولو () ليرد األرض فارغة كوجوب
تفريغ الدار( .بحر) المذىب خبلفو( .قرز) () لعلو حيث لم يجر عرؼ بخبلفو )*( .كالحانوت كالمدفن
كاألرض.
()33/12
_____________________________
(ك) كذلك (مدة التخلية( )1للدار كحشوشها ( )2تجب (عليو) أم :على المستأجر( )3كيجب أف
تكوف من مدة()4
__________
( )1كإذا استأجر الدابة مدة معلومة إلى موضع كذا كانت مدة الرد من (*) مدة االجارة* كاف استأجرىا
إلى موضع كذا من دكف ذكر المدة كاف الرد بعد بلوغها ذلك المكاف على **مالكها ك(قرز) يعني فبل
أجرة لو_)*( .المذىب خبلؼ( .قرز) (**)_ كعرفنا (األزىار) أف الرد على المستأجر مطلقا ذكرت
المدة إذ لم تذكر( .قرز)
( )2مسألة) كعلى المكرم للدار تفريغ الخبل في أكؿ المدة* كما يفرغ الدار ليتمكن المكترم من
االنتفاع ثمر إذا مؤلة المتكترم الذم يفرغو أف أحب ليتمكن من االنتفاع فإذا انقضت المدة لزمتو**
تفريغو لتفريغ الدار قاؿ ؼ :إال أف يجرم العرؼ بخبلؼ ذلك عمل بو( .بياف) (*)_الظاىر أف التفريغ
يكوف قبل عقد اإلجارة كما يجب على المستأجر التفريغ في المدة( .قرز) (**)_بل تكوف مده التخليو
من مده اإلجارة في الخبل كالدار كغيرىما( .قرز)
( )3إال لعرؼ أنو على المالك.
( )4إال مدة الرد فبل تلزـ أف تكوف من مدة المستأجر فقيل :ال بد أف تكوف منها ىو المختار)*( .
(مسألة) كعلى المكرم إصبلح ما تغير من الدار كتطيين ما يحتاج إلى تطيينو كإصبلح نهر الماء إف كاف
فيها ليتمكن المكترم من االنتفاع** ذكر ذلك في (الشرح) قاؿ ؼ :فلو جرت العادة بأف يفعل ذلك
المكترم كما ىو العرؼ اآلف أك شرط عليو كانت اإلجارة فاسدة ألنو يكوف ذلك من جملو األجرة كىو
مجهوؿ*** .بياف (*)_ بئر _)**(.فإف لم يفعل كاف للمستأجر أف بفعل ذلك كيرجع على المالك إف
كاف غائبا أك متمردا أك ال فبل كىو .ظاىر (األزىار) في قولو ككذلك مؤف كل عين .الخ_)***( .يقاؿ
ىذا مالم يكن أجرة صبلح ما ذكر معلوما كاإلصحت حيث ال يحتاج إلى آلو ككانت اآللو من المؤجر
موجوده .إمبلء (شامي)كينظر أيضا في الفرؽ بين ىذه كبين ما إذا شرط الحفظ على المستأجر فقد قالوا
يصح كتكوف أجرة الحفظ زيادة على األجرة األصليو كلم يحكموا بالفساد فينظر كيمكن الفرؽ بين أجرة
المنفعو كالحفظ أف الفرؽ األجرة ىو المسمى من غير زيادة كإنما جعلوىا كالزيادة فقط بخبلؼ ىنا فبل
شك أف ىذه األشياء يتفق عليها من غير المسمى فافترقا .مي كاهلل أعلم.
()31/12
_____________________________
المستأجر( )1فيأخذ في تفريغ الدار كمدة االجارة باقية فإف لم يفرغها إال بعد مضي المدة ضمن
العين( )2كأجرتها فهذه الثلثة( )3يجب على المستأجر (ال االنفاؽ) للعبد المستأجر كالدابة()4
المستأجرة فعلى مالكها ال على المستأجر ككذلك الوديعة كالعارية ،قاؿ الفقيو علي كإذا كاف العرؼ()5
أف النفقة على المكترم كانت االجارة فاسدة( )6لجهالة االجرة
فصل ?في?ذكر أحكاـ إجارة االعياف
__________
( )1ىذا في غير المنقوؿ كأما المنقوؿ فبل يجب حتى تتم االجارة كالفرؽ بينهما أف مجرد بقاء الطعاـ
كنحوه في الدار استعماؿ ال مجرد الرد فليس باستعماؿ( .سماع) (ىبل) (قرز) كفي (حاشية السحولي)
ككذا مدة موتو نخ الرد إف كانت مدة االجارة محدكدة () كإال يكن محدده ح .كاف يستأجر منو البهيمة
للحمل عليها إلى كذا كانت موتو نخ مدة الرد على المالك فبل أجرة لو فيها يعني األجرة على المستأجر
للذم يردىا( .قرز) تمت ك(قرز)
( )2ألنو لم يؤذف باالمساؾ بعد المدة كإنماأخذ لغرض نفسو فأشبو المستعير( .صعيترم)
( )3كىي الرد كالتخلية لمؤنهما كمدة التخلية.
( )4من غير فرؽ بين مده التخليو كمده االجارة.
( )5أك شرط( .قرز)
( )6فيلزمو أجرة ما انتفع بو كلو اجرتو فيما أصلح من الدار كقيمة ما انفق من علف الدابة مما ىو
معتاد( .بياف) (قرز) (*) إال أف يكوف االنفاؽ معلوما جنسا كنوعا كقدرا فيصح في المثلية ال في القيمية
فبل كالقصب كالتبن فتفسد إال أف يذكر دراىم كيأمره أف يشترم بها علفا صح ذلك كيكوف مستأجرا
على علفها فيضمن ضماف المشترؾ( .نجرم)[ كقيل :ال يضمن .نحر( .قرز) ](*) ألنو يكوف من جملة
األجرة كىو مجهوؿ ك(قرز)
()32/12
_____________________________
)كإنما) تستحق أجرة االعياف( )1بأحد أمرين إما (باستيفاء( )2المنافع( )3المدة المضركبة (أك
التخلية( )4الصحيحة( )5في المدة المضركبة فإف كانت التخلية غير صحيحة نحو أف يستأجر منزال كال
يعطيو( )6المفتاح كىو ال يمكن( )7فتحو من دكنو()8
__________
( )1كقد أخذ من ىذا أنو ال يصح تأجير الحقوؽ ألنها ليست بأعياف كفي بعض الحواشي يصح تأجير
ذلك (*) المراد االستقرار كسيأتي االستحقاؽ [ في قولو فصل األجرة في الصحيحة الخ .أم الفصل
الثاني]
( )2كبعضها بالبعض( .بياف)
( )3كل ما استوفى قصدا من المنفعة لو كراء كجب تسليم كراءه
( )4كتكفي التخلية كإف لم يقبض األجرة بخبلؼ المبيع فبل بد من قبض الثمن .يحيى حميد( .قرز)
(*) كمعنى التخلية التمكن من االنتفاع كإف لم ينتفع فلو استأجر دارا كىي على مسافة منو فتخليتها
بمضي مدة يمكن فيها القبض [ فلو كانت الدار على مسافة قريبو منو فتخليتها بمضي مدة يمكنو
القبض فيها( .قرز) ]() بخبلؼ المبيع كىذا في غير المنقوؿ ال فيو فبل بد من القرب( .بحر) ك(بياف)
كقرره (التهامي) عن مشائخو ك(قرز) () كإف لم يكن قريبا من المخلى لو ككجو الفرؽ بين ىنا كالبيع أف
في االجارة قد فاتت المنافع عنده فلو لم تكن التخلية قبضا لكانت قد فاتت بغير عوض كىو اتبلؼ
ماؿ الغير بخبلؼ البيع فالعين باقية لم يستهلك منها شيئا لكن إف كاف المستأجر بعيدا عنها عفي عن
قدر المدة التي يصل فيها يعني ال تلزـ األجرة في ىذا القدر كأما بعد فتلزمو كإف لم يصل
( )5في العقد الصحيح( .قرز)
( )6فرع) كعلى المكرم تسليم المفتاح كاف ضاع [بعد تلف من دكف جناية كال تفريط( .قرز) ]() مع
المكترم فعلى المكرم ابدالو كال يضمنو المكترم إال اف فرط (*) (بياف) () الضياع تفريط.
( )7بلو كلو أمكن.
( )8فإف لم يمكنو لببلىتو كىو يمكن أحاد الناس فإف امكنو يأمر غيره بالفتح لزمو الكراء كإف لم يمكنو
لم يلزـ( .بياف) حيث ال منة كال أجرة ك(قرز)
()33/12
_____________________________
إال بمشقة( )1أك مؤنة لم تكن صحيحة فبل يستحق االجرة ،قاؿ الفقيو يوسف فإف لم يمكن إال بكسر
()2الغلق( )3لم يجز لكن إف فعل كجبت االجرة( )4فأما لو أمكن بالفك أك التسلق جاز ذلك كلم
يجب(( )5فإف تعذراالنتفاع لعارض( ))6كقع (في العين( )7المستأجرة نحو أف يستأجر دارا أك
نحوىا()8
__________
( )1كلو قلت.
( )2كقيل ؼ :يحتمل أف يجوز لو فعل ذلك حيث لم يكن الدخوؿ إال بو كال يضمن كما أنو يلزـ
المالك فعل ذلك كإذا لم يفعل كاف للمستأجر كال بد في فعل ذلك كما في عمارة الدار حيث خربت
كالرجوع* على المكرم بأجرتو كىل يحتاج إلى إذف الحاكم** إذا كاف حاضرا فيو الخبلؼ الذم يأتي
في الشركة( .كواكب) (*)_مع نية الرجوع( .قرز) (**)_ال يعتبر كالشريك( .قرز)
( )3كأما المالك فيلزمو ذلك كأكثر منو إذا لم يمكن التسليم إال بو فإذا لم يفعل كاف للمستأجر كالية
في فعلو
( )4كضمن ما كسر كأرشو( .بحر) (قرز)
( )5كال تجب األجرة حيث لم يفعل ىذه األشياء.
( )6مسألة) كإذ غصبت الدار المستأجرة * فحيث يمكن المستأجر منع الغاصب استرجاع الدار منو
بغير عوض كلم يفعل كيلزمو الكرا ** كلو أف يرجع على الغاصب بأجره المثل فإف زادت *** على
الكرل كاف كما إذا أكرل بزائد على ما يأتي كحيث ال يمكن ذلك فبل منفعو لمدة الغصب ألنو ال
يتمكن من االنتفاع كللمالك مطالبة الغاصب بأجرة المثل [بعد القبض] بياف _)*(.المؤجرة نخ
(**)_كالمراد بهذا إف كاف بعد قبضو * فإف كاف قبلو فبل أجره( .بحر)(*)_ أك خليت لو عليو صحيحو
في عقد صحيح فيجب عليو اإلجرة( .قرز)(***)_ كلعل األكلى ىنا أنو تطيب لو لكوف الغاصب أتلف
عليو منافعو مملوكو فيضمنها بقيمتها كىي أجرة المثل( .قرز) كفي (المعيار) يحتمل أف يطيب لو الزائد
كيحتمل أف يتصدؽ بو كقيل :يجب عليو ردة للمالك.
( )7ال لو تعذر االنتفاع لحبس المستأجر لم يسقط شئ إف لم يفسخ.
( )8أرضا فإنقطع ماؤىا أك غلب عليها الماء أك غصبت أك دابة فعجزت أك آدمي فمرض أك حبس أك
نحو ذلك( .شرح بهراف) (قرز)
()34/12
_____________________________
فانهدـ جميعها فإف كاف قبل التسليم بطلت ( )1االجارة ،قاؿ في الشرح ببل خبلؼ( )2كإف كاف بعد
قبضها لم تبطل عندنا( )3كإف كاف بعض الدار لم تنفسخ( )4مهما بقي منها ما يمكن االنتفاع بو( )5إال
أف يختار المستأجر( )6الفسخ فلو ذلك( )7ك(سقط) من االجرة (بحصتها) أم :بحصة المتعذر (ك)
يجب (على المالك( )8األصبلح) للعين المستأجرة لينتفع المستأجر بها فيجب على رب الدار إعادة
بنائها( )9كىذا إذا كاف رب الدار مؤسرا كلم يختر المستأجر الفسخ فإف فسخ قبل إعادة البناء فلو
ذلك كلو أسقط خياره( )13كاف لو الفسخ ما دامت الدار منهدمة(( )11فإف تعذر( )12على المالك
األصبلح (في المدة) إما العساره()13
__________
( )1سواء أمكن األصبلح أـ ال( .شرح فتح) (قرز)
( )2كتلف المبيع قبل قبضو إذ المنافع كاالعياف
( )3خبلؼ أبي حنيفة ،كالشافعي( .غيث) ك(بياف) (*) لكنو يسقط الكرا ما دامت خرابا كيكن
للمكترم الفسخ( .بياف) ككذا حكم الغصب إذا خربت الدار كلم يبق لها أجرة سقط الكرل لمدة
الخراب( .ىداية) (قرز)
( )4في الباقي
( )5فيما استؤجر لو (*) لكن إف كاف قبل القبض بطلت فيما خرب ال بعد القبض كيخير في الباقي في
الطرفين معا [( .بياف) معنى].
( )6كال خيار للمالك في الفسخ ما لم يفسح المستأجر( .حاشية سحولي)( .قرز)
( )7كلو بطل خيارة ألنو حق يتجدد( .قرز)
( )8كنحوه المتولي (*) كيستثنى لو ما يستثنى للمفلس غير ىذه الدار كيصلح بالزائد( .تذكرة)
ك(الكواكب) (قرز)
( )9قدرا كصفة( .بياف) فلو أعاد المالك الكل على غير صفتها األكلى خير المكترم بين أف يسكنها
فيما بقي بحصتو من الكرل كبين الفسخ [ كإف أعاد المالك البعض فقط خير الكمترم بين فيما بقى
بحصو من الكرل من المده كبين الفسخ( .بهراف) (قرز)] (قرز)
( )13كخيار تعذر التسليم ألف سبب الخيار متجدد لعدـ االنتفاع( .غيث)
( )11أك بعضها( .قرز)
( )12أك تمرد فقظ( .قرز)
( )13قاؿ الفقيو يوسف كللمستأجر أف يعمر الدار إذا تعذر على المالك أك تمرد كيرجع [إف نول
الرجوع( .قرز) ]على المالك بغرامتو كفي اعتبار الحكم الخبلؼ ال يحتاج( .كواكب) كعليو (األزىار)
في قولو ككذلك مؤف كل عين لغيره في يده .الخ.
()35/12
_____________________________
أك لم يبق من مدة االجارة ما يتسع لبلنتفاع بها بعد األصبلح (سقط) من االجرة(( )1بحصتها) من مدة
األنهداـ( )2كنحوه( )3ككيفية تحصيص الحط من االجرة أف الحانوت إذا تعطل شهرا نظرنا كم أجرة
مثلو في تلك االياـ ثم نظرنا كم أجرتو باقي ( )4الشهور كتقسم أجرتو( )5المسماة على ذلك (كإذا
عقد الثنين()6
__________
( )1حيث يكوف النقصاف في المنازؿ فإف كاف النقصاف في الصفة نحو المبلحة كرضي بها المستأجر
ناقصة في الصفة فبل ينقضي شئ من المسمى( .كواكب) ك(قرز)
( )2كال يسكن بدلها ألف المنافع ال تضمن ببدلها ألنها من ذكات القيم كضمانها ىنا سقوط اجرتها.
(كواكب) ككذا إذا سكن أحد الشريكين مده من غير مهاياه لم يكن لآلخر أف يسكن بقدرىا لكن يلزـ
أجرتها (*) األكلى في العبارة أف يقاؿ يسقط من مدة األنهداـ بحصتها كشكل على لفظة من كال كجو لو
ألف من ىنا (*) بيانيو ال للتبعيض.
( )3كغصب مستأجرة كلم يمكن المستأجر استرجاعها من غير بذؿ ماؿ ككاف غصبها بعد القبض كإال
فبل شئ عليو كاف تمكن )*( .مرض الدابة كتغير الرحى كنحوىا من الدالالت اإلناء المؤجرة كآلو الزرع
كنحوىا.
( )4يعني أجره المثل.
( )5كمثاؿ ذلك أف تكوف أجرة الحانوت ثبلثة أشهر أربعوف درىما كأجرة المثل ستوف درىما كتعطل
أحد الشهور الثبلثة كقسط الشهر من أجرة المثل ثبلثوف درىما كقسط الشهرين اآلخرين ثبلثوف درىما
فإنو يحط نصف المسمى كىو عشركف درىما ألنو في أياـ النفاؽ كإف كاف تعطل أحد الشهرين فإنو
يحط ربع المسمى كىو عشرة دراىم ألنو تعطل في أياـ الكساد( .لمعة) كعلى ىذا فقس فإف استوت
أجرة مدة األنهداـ كالمسمى بأف يكوف المسمى ثبلثين في ىذا المثاؿ ضممت أجرتو إلى أجرة باقي
الشهور كنسبتها فإذا أتت نصف أسقطت نصفا كإف كانت ثلثا أسقطت ثلث المسمى كعلى ذلك فقس.
( )6كالفرؽ بين في ذلك كلو بين أف تخرب بفعل المكترم أك المكرم أك الغير لكنو يلزـ المكترم أرش
الخراب حيث كاف بفعلو ال عمارتها( .بياف بلفظو) من آخر المسألة من فصل المؤجرات.
()36/12
_____________________________
) أم :أجر داره أك دابتو من اثنين (فلؤلكؿ إف ترتبا) أم :إف كقع العقداف مرتبين فإف كانا كقعا في كقت
كاحد( )1أك التبس( )2ىل كقعا في كقت أك في كقتين( )3فإنها تبطل االجارة(( )4ك) إذا أجاز
المستأجر األكؿ للمالك العقد الثاني فإنو ينظر إف كانت (إجازتو عقد المالك لنفسو( )5ال للمجيز فهي
(فسخ) بينو كبين المالك(( )6ال إمضاء( ))7للعقد الثاني ،كقاؿ أبو مضر كابن أبي الفوارس بل إجارتو
تكوف فسخا للعقد األكؿ كإمضاء للعقد الثاني( )8كىذا موافق لما ذكره الهادم عليو السبلـ في
الهبة()9
__________
( )1نحو أف يؤجرىا ىو كككيلو كالتبس ىل ىو في كقت كاحد أك كقتين( .عامر) (*) كلفظ االجارة
أجرت جميع دارم من كل كاحد منكما فيقببلف أك يؤجر ككيبله في كقت كاحد( .زىور) كألنو ال
اختصاص ألحدىما على اآلخر فيتعين* البطبلف لكن تحقق الفرؽ بينو كبين البيع قلنا ال فرؽ بينهما إذا
كقع عقد البيع على ىذه الصفة(*)_كأما لو قاؿ أجرت دارم منكما صح كثبت لهما الخيار( .قرز)
( )2أصلي [ ال الطارئ فيقسم بينهما] .
( )3كما في النكاح.
( )4اللبس مبطل ىنا كفي جمعتين أقيمتا في دكف الميل كفي إمامين دعيا كالتلبس أيهما المتقدـ كفي
كليين عقدا على االصح
( )5كضابطو أف تقوؿ أجرت لي كأجاز لي فسخ ال امضاء أجرت لو كأجاز لو صح لمثل كبمثل كفوؽ
إف كاف قد قبض أجرت لي كأجاز لو استحق لمثل كبمثل فقط ال بأكثر بعد القبض أجرت لو كأجاز لي
بقى * العقد موقوفا( .حاشية السحولي) كىو الذم قاؿ اإلماـ في (الشرح) يلغو العقد _)*(.فإف أجاز
المستأجر األكؿ لنفسو نفذ كلو بأكثر كاألكثر برضاء المالك كما مر( .قرز)
( )6فيحتاج المالك تجديد عقد بينو كبين الثاني (*) كيشترط أف يكوف في كجو المالك أك علمو بكتاب
أك رسوؿ.
( )7ألنو كقع في غير ملكو إذ ال ينفذ إال بعد الفسخ.
( )8فبل يحتاج إلى تجديد عقد الثاني
( )9في قولو رجوع كعقد (*) كموافق لما ذكركا في العقد الفاسد أف تجديده صحيح ببل فسخ)*( .
كيمكن* الفرؽ بينهما أف يقاؿ في الهبة يجوز للمالك الرجوع كاخذ العين الموىوبة كإف كره المتهب
فكاف عقده رجوع كامضاء بخبلؼ االجارة فبل يكوف فسخها إال لعذر كال أخذ العين المؤجرة فافهم.
(فتح) (*) _ كقيل :كجو الفرؽ إف الفسخ في الهبو على اختيار الواىب ال الموىوب لو كىنا على
اختيار المستأجر( .قرز)
()37/12
_____________________________
،قاؿ موالنا عليو السبلـ كلعل مراد أبي مضر إذا عقد المالك العقد الثاني لنفسو ليكوف ذلك فسخا
من جهتو( )1كإجازة المستأجر متممة( )2فأما لو أجر( )3عن المستأجر( )4لم يكن تأجيره فسخا من
جهتو كال إجازة المستأجر( )5متممة لو ،قاؿ عليو السبلـ كالقياس أف يلغو( )6عقد الثاني في ىذه
الصورة لكونو عقد عن المستأجر كلم يجز المستأجر العقد لو بل للمالك فلو أجازه لنفسو( )7صحت
االجارة إف كاف قد قبض كاستحق االجرة لنفسو كلو بأكثر مما استأجره بو كالكثر مما استأجره لو ألف
تأجير المالك كاذنو( )8فأما إف أجر( )9المالك لنفسو( )13كأجاز المستأجر لنفسو( )11صح
العقد( )12إف كاف بمثل كلمثل ألف تأجير المالك ىنا ليس بأذف كأما إذا لم يكن( )13قد قبض
المؤجر لم تصح إجازتو ( )14كاالجارة( )15باقية لو(( )16ثم()17
__________
( )1كىي صورة الكتاب
( )2أجرت لو كأجاز لي (*) للفسخ كاالمضاء
( )3المالك.
( )4الثانية
( )5للمالك
( )6كاألكلى أف تصح مطلقا كتكوف موقوفة على اجازة المستأجر لنفسو (*) بل يبقي موقوفا.
( )7أك أطلق (*) ىذه الثالثة كصورتها أجرت لو كأجاز لو (*) أم المستأجر.
( )8بأكثر أك ال كثر
( )9الرابعة
( )13أجزت لي كاجاز لو.
( )11أك أطلق (*) كما لو قصد البائع الفضولي أف ال يبيع إال عن نفسو صح (*) كىذا إذا كانت
األجرة في الذمة أك معينة ككانت بما ال تتعين كإال لم تصح االجارة للمستأجر بل تبقى موقوفة على
إجازة () من المستأجر للمالك ال لو( .سحولي) بل تلحق االجازة من غير فرؽ بين العرض القيمي
كالنقد كما يأتي في الغصب () شكل على لفظ اجارة ككجهو أنو إذا أجاز للمالك كاف فسخا ال امضاء
( )12حيث كاف األجرة مما يتعين كقيل :ال فرؽ( .قرر)
( )13المستأجر األكؿ
( )14بهما.
( )15بالمهملة كالمعجمة.
( )16أم للمستأجر.
( )17العطف بثم ىنا ال يبلئم كبلـ (األزىار) أكال ألنو عطفو على قولو فلؤلكؿ إف ترتبا فيكوف تقديره ثم
إف لم يترتبا كليس المراد ذلك فبل بد من تقديره ثم إف ترتبا أك التبس المتقدـ إلى أخره فتأمل( .حاشية
سحولي)
()38/12
_____________________________
) إذا التبس( )1المتقدـ من العقدين( )2حكم بالعين المستأجرة (للقابض( ))3لها ألف قبضها أمارة
التقدـ (ثم) إذا لم يكونا قد قبضا جميعا أك كاف في أيديهما جميعا فإنو يرجع إلى المالك فإف أقر بأف
عقد أحدىما متقدـ دكف اآلخر حكم (للمقر لو( )4كأال) يعلم أيهما المتقدـ كال قبض أحدىما كال أقر
المالك الحدىما بالسبق (اشتركا( ))5كتكوف العين المؤجرة بينهما نصفين فإف كانت كترا نحو ثبلثة
أبعرة( )6حمبل جميعا على الجمل المنفرد كلهما الخيار في فسخ االجارة بانكشاؼ االشتراؾ ال
للمؤجر (إال لمانع( ))7من الشركة كذلك نحو أف يختلف()8
__________
( )1بعد أف علم لئبل يناقض ما تقدـ )*( .كذلك في صورتين حيث التبس المتقدـ منهما مع التيقن
أنهما في كقتين أك علم ثم التبس كأما إذا التبس ىل في كقت أك كقتين بطلت كما مر( .قرز) (*) بعد
العلم بالتقدـ .كأما لو علم كقوعهما في حالو كاحدة أك التبس بطل كال اشترؾ كما تقدـ في ح قولو كإذا
عقد ألثنين.
( )2فلهما بين حكم لو ثم للقابض الخ.
( )3مع يمينو( .بياف) (قرز) (*) قيل :كلو كاف قبضو لها بسبب آخر عارية أك رىن أك كديعة.
( )4يكوف القوؿ قولو [أم المقر لو ] مع يمينو كيمين المالك إف طلبت لوجوب االستفداء [عليو إف
نكل( .قرز) فلو نكل المالك حكم بالنكوؿ فتبطل إقراره( .قرز) [يعني يلزمو االستعدا(.قرز) ] ]
( )5بعد التحالف كالنكوؿ (بياف) * (قرز) (*)_كلفظ (البياف) فإف لم يقر فلمن حلف منهما كامتنع
الثاني حكم لو كإف حلفا أك نكبل اشتركا فيها كلهما الخيار في الفسخ فكاف ذلك عيب( .قرز) (بياف)
( )6كالمسألة مبنية على أف االجارة متعينة في الحامل ال في االحماؿ ألنها لو عينت االحماؿ كاف على
األجير حملها على تلك الجماؿ كغيرىا شراء أك كراء أك غيرىما( .مفتي)
( )7كيبطل من غير فسخ( .ىداية) ك(بياف) بل ال بد من الفسخ( .سبلمي)
( )8فلو اتحدت طريقهما إال أف أحدىما أبعد في المسافة فإنو ال يحمل على الجماؿ جميعا بعد
كصوؿ صاحبو إلى بلده ألف االجارة في النصف األخير قد بطلت( .نجرم) بل تحمل لبلبعد قدر (*)
حصتو( .غيث)
()39/12
_____________________________
طريقهما ()1كيكوف الشئ المؤجر كترا كثبلثة أبعرة( )2بخبلؼ ما إذا كانت شفعا فإنهما يقسمانها كلهما
الخيار( )3كما تقدـ ككذا للمؤجر ىنا الخيار إذا كانت عادتو أنو يسير كال يستنيب(( )4كللمستأجر()5
القابض( )6التأجير) بشركط ثبلثة ()7
__________
( )1أك تختلف إجمالهما( .قرز)
( )2يعني كاستوت أجره المثل كاختلفت كلم يتأتى اإلفراز إذ لو أمكن اإلفراز كأف تأتي أجرة بعير نصفا
كأجرة بعيرين نصفا كلم يفت بذلك غرض كاف مثل ما لو كانت شفعا كيأتي مثل ىذا في الشفع فإف
األجرة إذا اختلفت كلم يتأتى مع ذلك إفراز األبعره كأف مثل الوتر الذم تمتنع فيو( .قرز)
( )3فلو فسخ أحدىما كلم يفسخ الثاني لم يستعمل إال نصفها ألنو قد بطل حقو من النصف اآلخر
ذكره الفقيو يوسف( .بياف) كلعل الفرؽ بين ىذا كبين ما تقدـ في البيع في قولو كفي العيب لمن رضي *
أنو ال أرش ىنا يجبره بخبلؼ المعيب في البيع_)*( .أف ىناؾ يلزمو جميعا ألف األرش بخبلؼ ىنا فبل
أرش .نخ
( )4بل يثبت للمؤجر الخيار كإف كاف عادتو االستنابة( .زىور) ألنو يحتاج مؤنة اثنين.
( )5فرع) كيدخل في ذلك األجير الخاص فلمن استأجره أف يؤجره من غيره( .بياف) () قاؿ في (شرح
الفتح) إذا كاف عبدا ال حرا فبل يصح ألف منافعو تحت يده فلم يقبض بخبلؼ العقد () سواء كاف حرا
أك عبدا( .سماع) المتوكل على اهلل (*) كليس لو أف يشرط الضماف إف لم يشرط عليو ألنو كالزيادة في
األجرة( .تهامي).
( )6كلو فاسدة.
( )7فرع فلو شرط عليو المالك اف ال يكريو من غيره فسدت اإلجارة خبلؼ المنتخب (فرع) ذكره
الفقيو علي كيتفقوف أف لو أف يعيره لمثل ما أكتراه لو كلدكنو بغير أذف مالكو( .بياف) (فرع) كإذا أكراه
بزائد بغير أذنو تلف فقاؿ في (اللمع) ك(التقرير) أنهما يضمناه كقرار الضماف على الثاني إف علم الزيادة
أك حتى كإف لم فعلى األكؿ كقاؿ زيد بن على كف عليهم السبلـ كالفقيهاف ح ع ال يضمنانو ألف التعدم
إنما كقع بزيادة األجرة ال بإخراجو عن يده كيكوف كمن اكترل الدابة ليحمل عليها مائة رطل حديد
فحمل مائة رطل خمر فإنو يأثم كال يضمنها إذا تلفت( .بياف) [يقاؿ في مسألتنا أخرجو عن يده على
كجو لم يأذف لو بو كفي (مسألة) الخمر لم يخرجو عن يده فاقترقا كأيضا في التمر ىو متعد في حق اهلل
كفي األجرة متعديا بالنظر إلى حق اآلدمي فافترقا.
()43/12
_____________________________
أحدىا أف يكوف قد قبضها( )1الثاني أف يؤجرىا (( )2إلى غير( )3المؤجر) فأما منو فبل ( )4يصح
ذكره أبو طالب كىو قوؿ (ح) ،كقاؿ المؤيد باهلل()5كالشافعي بل يصح الثالث أف يؤجرىا (لمثل ما
أكترل( )6كبمثلو) أم :لمثل العمل الذم استأجرىا لو أك دكنو كبمثل االجرة التي استأجرىا بو أك بدكف
ذلك ىذا مذىبنا كىو قوؿ الهادم في األحكاـ كأكثر العلماء ،كقاؿ أبو العباس ،كالهادم في المنتخب
ال يجوز ذلك إال بإذف المالك مطلقا سواء كانت بمثل أـ بدكف أـ بأكثر ككذا في العمل()7
__________
( )1قياسا على البيع فبل يصح قبل القبض كقبضو الرقبة في حكم قبض المنفعة
( )2كلم يقل إلى غير المالك ألف المؤجر قد يكوف غير مالك كالمتولي كالوكيل( .حاشية سحولي) فلو
أف الوكيل أجر كأضاؼ إلى من ككلو بالتأجير ىل يصح منو أف يستأجر العين من مستؤجرىا منو لكوف
الحقوؽ غير متعلقة بو لعل األقرب صحة ذلك إذ ال مانع حيث ال تعلق بو الحقوؽ( .حاشية سحولي
لفظا)
( )3مالك أك غيره ممن تتعلق بو الحقوؽ( .قرز) (*) ألنو يؤدم إلى أف يكوف كل كاحد يستحق تسليم
الرقبة المؤجرة كالقياـ لما يصلحها على صاحبها( .كواكب)
( )4لئبل يؤدم إلى أف يكوف طالبا مطالبا .كلفظ (البحر) (فرع) ( ىػ حص) كليس للمستأجر تأجيرىا من
المالك إذ يلزـ المالك بالعقد األكؿ تسليمها مستمرا كالعقد الثاني يقتضي أف يتسلمها مستمرا فيصير
طالبا مطلوبا( .بلفظو)
( )5ألنو قد ملك منافعها فلو أف يملكها من أحب قلنا يصير طالبا مطلوبا كذلك متناقض
( ) 6كقد دخل لدكف كبدكف من باب األكلى (*) فإف شرط عليو أف ال يؤجر فسدت .قالو الفقيو علي
قاؿ (القاضي عبد اهلل الدكارم) كفيو نظر ألف جواز اجارتو ليست مما يوجبو العقد إال مع االطبلؽ كأما
مع الشرط فالشرط أملك( .ديباج)
( )7ككذا في األجير على العمل المشترؾ ىل يصح أف يستأجر المستأجر لو على ذلك العمل كما
يستأجر غيره عليو ىو على ىذا الخبلؼ( .كواكب) ككذا في المضاربة إذا دفع الماؿ إلى المالك
مضاربة ثانية معو ككذا في المرتهن إذا رىن الرىن من الراىن ككذا فيمن استعار شيئا ليرىنو ثم رىنو من
المعير* قاؿ الفقيو يوسف كفي ىذه التفريعات نظر إذ ال علة تربط بينها كبين (مسألة) العين المستأجرة.
(شرح بحر) كمثلو في (الزىور) (*)_كالمذىب أنها تصح اإلجارة في ىذه الصورة التي ذكره الفقيو
حسن.
()41/12
_____________________________
قاؿ الفقيو علي كأما العارية( )1فجائزة من غير إذف المالك إجماعا (كإال) يكن المستأجر قد قبض أك
أراد أف يؤجر من المالك أك الكثر من العمل الذم استأجرىا لو أك بأكثر مما استأجرىا بو (فبل) يجوز
(إال بإذف( )2من المالك( )3أما الكثر فذلك إجماع كإما بأكثر فهذا مذىبنا ،كقاؿ أبو حنيفة كمالك،
كالشافعي ،كالمؤيد باهلل يجوز بأكثر من غير إذف ثم اختلفوا ،فقاؿ أبو حنيفة يتصدؽ بالزائد( ،)4كقاؿ
المؤيد باهلل ،كالشافعي كمالك يطيب لو(( )5أك) زاد المستأجر في العين المستأجرة
__________
( )1من المستأجر لمثل كلدكف [( .قرز) كاإلمبلء( .قرز) ]
( )2أك اجازة( .قرز) (*) األذف ال يصح إال للتأجير األكثر أك بأكثر فاما قبل القبض أك من المالك فبل
يجوزه األذف إذ لم يقبض المنافع بقبض الدار لعدمها فلم تكن مضمونة بالقبض كقد نهي صلى اهلل عليو
كآلو عن ربح ما لم يضمن( .بحر) (*) لكن كيف (*) حلت مع األذف قاؿ في (البحر) ألنو يكوف
كالوكيل ثم قاؿ في (شرحو) ككاف الربح حصل للمالك ثم انتقل إلى المستأجر من جهة المالك فلم
يكن من ربح ما لم يضمن ذكر معنى ذلك في (اللمع) ك(االنتصار) لبلخوين قاؿ الفقيو يوسف كفيو نظر
ألف األذف ال يخرجو عن ربح ما لم يضمن.
( )3نعني المؤجر.
( )4كقاؿ في (التقرير) يركح االبانة أنو يرد الزائد إلى المستأجر* ك(قرز) ىذا حيث أجر بأكثر كاما إذا
أجر ألكثر كاف الزائد لمالك العين **.ك(قرز) (*)_ألف العقد غير صحيح .ح أثمار كلكن يلزـ منو أف
يستحق على المستأجر اآلخر أجره المثل كإف زادت على المسمى .كقيل :الزيادة جمعها لما لكها كىو
الظاىر .كمثلو عن لي _ )**(.كفي حاشية ال األكثر فبل يصح إال بإذف المالك كألنا .لزيادة المرغب إال
الزيادة األجرة( .كواكب) ك( .قرز)
( )5ألنو قد ملك منافعها فلو أف يملكها بما شاء ككجو المنع :أف الزيادة تؤدم إلى ربح ما لم يضمن
ألف المنافع لو غصبت لم يضمنها المستأجر( .نجرم)
()42/12
_____________________________
(زيادة( ))1أمر (مرغب( ))2فيها كالبناء كاألصبلح ثم أجرىا بأكثر( )3ألجل تلك الزيادة طابت لو
الزيادة ( )4كإف لم يأذف ( )5المالك ،قاؿ الفقيو يوسف كإذا انقضت مدة االجارة فصل ما يمكن
فصلو( )6كاالبواب ال ما ال يمكن فصلو كالجص(( )7كال يدخل عقد( )8على عقد) فإذا كانت العين
مؤجرة مدة معلومة لم يصح أف يعقد بها الحد كلو لبعد( )9انقضاء المدة(( )13أك نحوه) كىو حيث
تكوف العين غير مؤجرة كاستأجرىا لوقت مستقبل( )11فإف
__________
( )1إذا كانت الزيادة بغير أذف المالك فإف كانت الزيادة بأذف المالك لم يستحق شيئا () ألف لو أف
يرجع عليو بالغرامات( .قرز) () فيما ال يمكن فصلو.
( )2فإف قيل فلو كانت الرقبة مضمنة فهل يستحق الزيادة أـ ال الجواب أنو ال يستحق الزيادة ألنها في
مقابلو المنفعة كالمنفعة غير مضمنة كالذم يدؿ على أنها غير مضمنو أف الدار إذا انهدمت أك غصبها
غاصب سقطت األجرة كالمبيع إذا تلف أك غصبو غاصب ذكر في (الشرح).
( )3ال ألكثر( .قرز)
( )4من األجرة ال من العمل فبل يجوز إال بإذف المالك( .قرز)
( )5ػ كأما إذ اأذف المالك بالزيادة فإف كانت الغرامة منو فبل يزيد إال بإذنو كإف كانت من المستأجر
ستحق الزيادة من غير إذف المالك إال حيث لو الرجوع على المالك فإنو يحتاج إلى إذف المالك .قرز
( )6كعليو أرش ما نقص من العين( .قرز)
( )7كال شيء لو إال أف يفعلو بإذف المالك فإف كاف بإذف المالك رجع بالغرامة كال يستحق زيادة األجرة.
كليس لو أف يؤجره ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ إذا فعل الزيادة بإذف المالك ألف قد صارت الزيادة للمالك فيرجع الفاعل بما
عزـ على المالك( .قرز)
( )8كلو من المستأجر األكؿ( .قرز)
( )9األكلى حذؼ كلو
( )13بل المراد لبعد انقضاء المدة كأما لو أجرىا من شخص ثم من شخص آخر فقد مر في قولو كإذا
عقد الثنين
( )11ككجهو أف تعليق العقود على كقت مستقبل ال يصح كما لو قاؿ بعت منك دارم في أكؿ الشهر
المستقبل.
()43/12
_____________________________
ذلك ال يصح كىذا ظاىر قوؿ أبي طالب ،كالشافعي أعني أف عقد االجارة على كقت مستقبل( )1ال
يصح سواء كانت العين مؤجرة أـ ال ،كقاؿ المؤيد باهلل ،كالناصر ك(ح) بل يصح على كقت مستقبل()2
سواء كانت العين مؤجرة أـ ال ،كقاؿ في الفنوف( )3كذكره في شرح االبانة أنها إف كانت مؤجرة لم
تجز( )4كإال جاز (إال في االعماؿ( ))5فإنو يصح عقدىا على كقت مستقبل سواء كاف فيو إدخاؿ عقد
على عقد أـ ال( )6نحو أف يستأجره على أف يخيط ىذا الثوب ثم يستأجره ( )7على خياطة ثوب آخر
بعد ذلك الثوب ككذا إذا استأجر الحاج ليحج ىذا العاـ ثم استأجره غيره( )8ليحج()9
__________
( )1يعني أف عقده في الحاؿ على كقت مستقبل كأما إذا علق العقد نفسو بمجئ كقت مستقبل لم
يصح كفاقا.
( )2قالوا كما لو أجر الجمل من اثنين ليركب عليو كل كاحد نصف الطريق إلى موضع معين ككما في
االستئجار على االعماؿ فإنو يصح كفاقا
( )3كىذا الخبلؼ حيث عقد اإلجارة في الحاؿ كأما إذا علق العقد بوقت مستقبل لم يصح كفاقا.
(بياف) نحو إذا جاء رأس الشهر فقد أجرت منك( .حاشية سحولي)
( )4فوافقوا في ادخاؿ عقد على عقد
( )5ينظر ىل الخاص مثل المشترؾ تصح اجارتو على كقت مستقبل أـ ال سل قيل :ال يصح كاالعياف
ظاىر الكتاب االستواء كىو يؤخذ من علة ثبوتها في الذمة (*) كالفرؽ بين المنافع كاالعماؿ أف االعماؿ
تثبت في الذمة كالمنافع ال تثبت في الذمة( .تعليق ناجي) (*) كلعلو خصو اإلجماع كإال فهو مستقبل
(*) كذلك حيث علق العمل ال إذا علق العقد فبل يصح نحو أف يقوؿ إذا جاء رأس الشهر ىذا
استأجرتك تخيط لي ىذا الثوب.
( )6ألف التقييد في العمل ال في العقد
( )7أك غيره .نخ.
( )8أك ىو (*)
( )9كىل يشترط في فسخ العين المؤجرة للعيب أف يكوف الفسخ في كجو المالك أك علمو بكتاب أك
رسوؿ كما في المبيع المعيب أـ ال في حاشية عن (تعليق) الفقيو ع كال بد أف يكوف الفسخ باألعذار ك
نحوىا في كجو اآلخر أك علمو بكتاب أك رسوؿ كلو على التراخي كقولهم في الػ في الفاسدة أف يكوف
في كجو المستأجر ألنو فسخ يدؿ على ذلك فإذا قلنا ال بد من كجهو أك علمو مما حكم العين في يد
المستأجر بعد الفسخ في لزكـ األجرة لمدة بقائها تحت يده كىل يفرؽ بين أف يتمكن من الرد إلى
المالك أك رفعها إلى الحاكم كبين عدـ التمكن ينظر( .حاشية سحولي) عن السيد أحمد (الشامي) ال
يلزـ األجرة مع عدـ االستعماؿ( .قرز) (*) كيرد للمالك مع* الفسخ حيث بقي لو نفع كفعل ال يجب
الرد .إف أريد أنو ال يجب الرد رأسا فبل يسلم كإف أريد أنو ال يجب الرد إلى موضع إال ابتداء ألنو معيب
كإنما يجب حيث أمكن فصحيح .إمبلء سيدنا الحسن بن أحمد الشبيبي رحمو اهلل( .قرز)(*)_ كال
يكفي الترؾ ** حيث لم يبطل بالكلية كالفسخ على التراخي حيث لم يستعمل كاال بطل باالستعماؿ.
(قرز) (**)_ الترؾ كاؼ حيث لم يبق لو نفع( .قرز)
()44/12
_____________________________
العاـ المستقبل فإف ذلك كلو جائز (غالبا( ))1يحترز من الحاج إذا استؤجر بحجتين( )2على أف
ينشئ( )3لهما جميعا كلم يرض الشركاء( )4فإف ذلك( )5ال يصح كيحترز أيضا من أف يعين
الحجتين( )6في عاـ كاحد فإف ذلك ال يصح بخبلؼ سائر االعماؿ (كما تعيب( ))7أم:
__________
( )1يقاؿ العقد في الصورة األكلى صحيح كإنماالمانع عدـ الرضاء من المستأجر األكؿ كليس لو أف
يرضى إذا كاف المستأجر لو ميت * كأما الثانية فالمانع لو كوف المنفعة غير مقدكرة شرعا فبل تظهر فائدة
ؿ(غالبا) [ .ك .معنى ] (*)_إال لعذر كاؼ يعنيو الموصى )*( .أك زيارتين إال أف يكوف حيين كيرضياف.
( )2أك زيارتين
( )3صوابو أراد أف ينشئ.
( )4مفهومو أما لو رضوا صح كىذا يستقيم إذا كانوا مستأجرين النفسهم ألجل العجز كأما لو كاف
الوصي أك الورثة لم يجز كإذا فعلوا لم يصح إال أف يكوف األجير معين من الموصي كامتنع من السير إال
لهما معا جاز [ كيقدـ أيهما شاء ].كما ذكركا في المقدمات )*( .فهذا إذا حجوا ألنفسهم لعذر مايؤس
ال إذا كانوا أك صياء ألف الموصي لم يرد تشريك( .كواكب) (*) يعني الموضعين.
( )5ككذا يكوف الحكم في المبيع المعيب إذا خشي على نفسو كاستعملو( .زىور) (قرز)
( )6ككذا العمرتين )*( .كأما من أكصى بحجة كزيارة كاملتين فاالقرب أنو يصح أف يستأجر لهما رجل
كاحد ينشئ لهما معا للعرؼ كأما من أكصى بالزيارة فقط فاستؤجر لها من يريد الحج لنفسو أك غيره ففي
صحة إنشائو لهما في سفر كاحد نظر كاالقرب الصحة( .قرز) للعرؼ بذلك( .بهراف) كأما الزيارتاف إذا
استؤجر لهما فتكوناف كالحجتين فيستأجر لهما حاجتين ىل أذف لو أـ ال كلفظ (البياف) في الحج قاؿ
السيد ح ككذا فيمن استأجره اثناف لزيارة قبر النبي صلى اهلل عليو كآلو فليس لو جمعهما في سفر كاحد
إال أف يؤذف لو في ذلك
( )7كلو مع المستأجر كلو قبل القبض كلو بفعلو ألنو يجب تسليمها جميع المدة على ما اقتضاه العقد.
(قرز)
()45/12
_____________________________
إذا انكشف أنو معيب كأراد المستأجر فسخو (ترؾ فورا( )1كلو خشي تلف مالو) نحو أف يكوف في
سفينة كال يجد غيرىا إال لنفسو فإنو إذا فسخها ألقى مالو كنجا بنفسو ككذا لو كانت دابة كىو يخشى
تلف الماؿ إف لم يحملو عليها فإنو يلقي حملو(( )2ال) لو استأجر الدابة أك السفينة لركوبو فانكشف
بها أك حدث بها عيب كخشي( )3تلف (نفسو( )4إف تركها صح لو الفسخ مع ركوبها فيستحق المالك
إجرتها معيبة( )5من االبتداء( )6إف كاف العيب قديما( )7كإف كاف حادثا فمن يوـ حدكثو كلما
__________
( )1المراد بالفور ترؾ االستعماؿ كإال ففسخ المعيب على التراخي كال بد من الفسخ كإنماالترؾ لسقوط
األجرة مع عدـ االستعماؿ كإال كاف رضا )*( .كال بد من الفسخ( .قرز)
( )2كأما إذا ردىا راكبا فبل أجرة عليو للرجوع بها راكبا لجرم العادة بذلك كال يكوف رضاء بالعيب ذكره
أبو جعفر كالفقيهاف ؿ ح( .بياف) (قرز)
( )3ال الضرر
( )4كماؿ الغير مطلقا كمالو إف كاف مجحفا [كأما المأكوؿ فيذبحو كيكفيو( .قرز) كإال كاف رضا( .قرز)
(قرز) كالحيواف غير المأكوؿ( .بياف) ]
( )5كىذا مع الفسخ كإال لزـ المسمى( .قرز)(*) كالمذىب أنو يستحق ما بين أجرتها صحيحو كمعيبة
منسوب من المسمى مما بينهما حط بقدره من المسمى مثالو لو كاف أجرتو صحيحا عشره كمعيبا
خمسة كالمسمى ستة عشر فإنو يلزمو نصف المسمى كعلى ىذا فقس( .صعيترم) ك رياض
( )6مغصوب من المسمى( .قرز)
( )7قاؿ سيدنا كيكفي في معرفة أرش العيب أف ينظر في أجرتها معيبة كسليمة من العيب كما بينهما
حط بقدره من األجرة المسماة مثالو لو كانت أجرتها معيبة عشرين كصحيحة ثبلثين كاألجرة المسماة
ستين حط عشرين ألجل العيب كإف كاف ظاىر (الشرح) أنو يستحق أجرة المثل معيبة لكن يلزـ لو كاف
أجرة المثل أكثر من المسمى أف يستحقها المالك مع الفسخ فتكوف فيو حيف كنقض لغرض الفاسخ.
(زىور) ك(صعيترم) )*( .مع عدـ علم المستأجر بو كإال كاف رضى( .قرز)
()46/12
_____________________________
قبل حدكثو حصتو من المسمى (كإ) ف (ال) يتركو فورا عند االطبلع على العيب (كاف) االستعماؿ
(رضاء())1كقاؿ (ض ؼ)( )2ال يجب عليو القاء الحمل( )3إذا خشي تلف الماؿ كال يكن حملو
عليها( )4رضى ألف في ذلك إضاعة ماؿ كلكن تجب عليو أجرة المثل (كمنو نقصاف( )5ماء()6
االرض()7
__________
( )1كيلزمو المسمى (*) كفي (المعيار) لو الفسخ ما داـ العيب باقيا كمثلو في (البياف) انهداـ بعض
الدار () فينظر كىو األكلى خبلؼ ما في (الفتح) ،فقاؿ ال يصح الفسخ بعد ذلك الرضاء كتلزمو األجرة
جميعا () قاؿ شيخنا القياس البطبلف ىنا كالفرؽ بينهما كبين خراب البعض أف منافع البعض تالفة فلو
الفسخ بخبلؼ العيب فقد رضي [ .معنى ](*) كإذا تركها حفظها لو ما لم يكن الحفظ رضاء.
( )2كىو شيخ القاضي زيد خطيب السيدين قاؿ قرأ علي أبي طالب ستة عشرة سنة فما كجدتو تبسم
ضاحكا [كقاؿ صحبت المؤيد باهلل ستة عشر سنو فلم أراه يضحك قط بل ر بما تبسم قليبل .من
الترجماف].
( )3قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كىو ضعيف ألنو ال يجب حفظ () مالو لتلف ماؿ غيره( .زىور) في
بعض النسخ ال يجوز )( .صح في نسخة عن (الزىور) عن المصنف ال يحفظ كجدتو على يجب كىو
أحسن( .شامي)
( )4مطلقا سواء كاف مجحفا أـ ال مأكوؿ أك مأكوؿ .نخ.
( )5أك تزايد( .قرز)
( )6أك التراب (*) (فائدة) لو استأجر أرضا كال حق لها من مسيل كال غيل فإنو ال يصح اسيجارىا للزرع
كالغرس إذ ال يمكن من دكنو فإف كفاىا كقع المطر لم يصح لعدـ استمراره .ديباح.
( )7قاؿ الفقيو يوسف فإف يبس الزرع ألمر يرجع إلى غير عيوب األرض لم يكن عذرا في فسخ االجارة
ككجبت جميع األجرة إال أف يعرؼ أنو إذا زرع مرة أخرل لم يتم الزرع في باقي المدة كاف ذلك عذرا في
الفسخ( .شرح أثمار) المختار أنو عذر كما قرره المشايخ .أمبل (شامي) (قرز) (*) (فائدة) إذا أراد
المؤجر استحقاؽ األجرة انقطع الماء أك المطر أك لم ينقطع فإنو يقوؿ أجرتها منك أرضا بيضاء لما
شئت فيها انقطع الماء منها أك لم ينقطع مدة معلومة بأجرة معلومة( .ديباج) ك(قرز) (*) ككذا نقصاف
تراب األرض باجتحاؼ السيل لها كنحو ذلك( .حاشية السحولي) ككذا تخريق الفيراف عيب في األرض.
(كابل)
()47/12
_____________________________
الناقص للزرع( ))1أم :من العيب الذم تفسخ بو االجارة أف يستأجر أرضا للزراعة مدة معلومة ثم
يتناقص ماؤىا بعد ما زرع حتى أثر في نقصاف الزرع كلم يبطل الزرع بالكلية فإف نقصاف الماء يكوف عيبا
فإف شاء المستأجر الفسخ قلع زرعو( )2كلزمو أجرة ما مضى من المدة فإف لم يقلع كاف رضى بالعيب
كلزمو المسمى()3قاؿ عليو السبلـ كيلزـ أف يأتي خبلؼ (ض ؼ) ألنو ال يمكنو الفسخ إال بقلع الزرع
كاتبلفو كذلك يشبو إلقاء الحمل في مفازة (ال) النقصاف (المبطل لو) أم :المبطل لجميع الزرع (أك
بعضو فتسقط( ))4االجرة (كلها( ))5حيث بطل كلو لبطبلف النفع بالعين المستأجرة (أك) بطل بنقصاف
الماء بعض الزرع سقط (بحصتو) من االجرة كعلى الجملة( )6ففي المسألة أربع صور األكلى أف
يتناقص( )7فيستمر( )8على الزراعة أك يبتدئها( )9كىو يجرم على جميع االرض( )13فنقصانو عيب
كاستمراره رضى فتجب عليو جميع االجرة( )11الثانية أف ينقطع جميعو في بعض المدة فإف االجرة
تجب إلى كقت االنقطاع()12
__________
( )1ككل آفة سماكية [كالجراد كالضرب كالبرد كغيره( .قرز) ] (*) ال ما يصيب األرض من ضريب
كنحوه ألف األرض ال تنقص بذلك(*) كالشجر كالتمر( .قرز)
( )2كال أرش( .قرز)
( )3كلو انفسخ بعد ذلك بعيب آخر
( )4كال يحتاج فيو إلى قيمتو.
( )5ككذا حكم الغصب في سقوطها )*( .بالنظر إلى األجرة فتسقط كلها إذا بطل كأما االجارة فإف
كانت قبل القبض بطلت كإف كانت بعد القبض لم تبطل إال بالفسخ فإذا لم يفسخ كعاد الماء بقيت
االجارة( .قرز)
( )6تفصيل في ىذه كفي األكلى.
( )7بعد أف زرع.
( )8الزراع.
( )9الزارع بعدما نقص الماء [( .أثمار) ]
( )13متناقص كىو جاىل لذلك( .قرز) (*)
( )11كلو الخيار بعد ذلك( .معيار) (*) كال يصح فيو الفسخ بعد ذلك( .معيار)
( )12حيث قد مضى ما فيو غرض بالزرع كال للعلف( .كواكب) كقيل :حيث قد زرع فيما مضى من
المدة ما ينتفع بو كحده( .قرز) (*) ككذا إذا أصاب الزرع آفة أىلكتو كجب كراء ما مضى* من المدة
كما بقي من المدة ينظر فيو إف كاف يمكنو أف يزرع ما أكترا ىالو لزمو الكراء لما بقي كال خيار لو كإف
كاف يمكنو يزرع فيو ما يصلح للعلف خير بين الرضى كالفسخ كإذا رضي سلم كرا ما بقي من المدة كإف
كاف ال يصلح لشئ فبل شئ عليو( .بياف) (*)_ حيث قد حصل شيء من المقصود( .قرز) (*) ىذا بناء
على أنو قد حصل زرع ما ينتفع بو في تلك المدة( .شرح أثمار)
()48/12
_____________________________
كال يجب لما بعده شئ ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :إال أف يترؾ الزرع يابسا( )1كال يقلعو كما لو ألقى
أحماال في أرض الغير الثالثة أف يجرم إلى بعض االرض كينقطع عن باقيها( )2فإنها تجب االجرة للذم
جرل عليو ال للباقي الرابعة أف يكوف يجرم إلى جميع االرض كفيو تناقص فسقى بو البعض كقصره
عليو ،قاؿ الفقيو محمد بن سليماف :فإف قصره ( )3برضاء المؤجر( )4لم يكن رضاء بالعيب( )5كلزمو
__________
( )1قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :المراد حيث قد زرع فيما مضى من المدة ما ينتفع بو كحصده ال إف لم
يزرع ألف األجرة ال تلزـ إال فيما انتفع بو أك يمكن االنتفاع( .تعليق ابن مفتاح)* () كفي (تعليق)
المدحجي إذا كاف قد زرعها مرة كحصدىا كبطلت الزراعة الثانية قبل الحصاد () فإذا لم تمض من
المدة ما يمكن فيو الزرع كحصاده فبل شئ( .تعليق ابن مفتاح) قاؿ في (الصعيترم) كصورة المسألة أف
يستأجر أرضا تصلح لثبلث ثمار في سنة كاحدة فتصلح في ثمرة كينقطع في غيرىا من تلك السنة (*)
حيث** لمثلو أجرة( .كواكب) كىي أجرة المثل يابسا إذ قد بطلت كقيل :المسمى يقاؿ قد بطل النفع
بالكلية كالهدـ فبل يلزـ إال أجرة المثل لبقائو *** يابسا [ .لعلو عن (المفتي) ](*)_ كىو ظاىر
(األزىار) في قولو كسقط في الصحيحة بترؾ المقصود _)**(.إذا كاف قبل القبض فيبطل مطلقا( .قرز)
أك بعده ح الفسخ( .قرز) (***)_ كىو الذم جرل عليو الماء( .بياف) رضي أـ فسخ( .زىور) (قرز)
( )2كيثبت الخيار في الباقي( .قرز) كما لو خرب منزؿ من الدار سقطت اجرتو كيثبت الخيار في
الباقي( .زىور)
( )3على البعض.
( )4حيث رضي بقصره كبقصده من األجرة ال بقصره فقط إذ ال يقتضي الرضى بقصده .غشم كقيل :ال
فرؽ( .قرز) إذ قد رضي بقصره
( )5كيؤخذ من ىذا أف معالجة المعيب برضاء المالك ال يكوف رضى في المبيع كغيره( .بياف) [كقد
تقدـ صريح مثل ىذا في قولو في فصل المعيب أك عالجو قاؿ المحشي ما لم يكن بإذف البائع] .
()49/12
_____________________________
القسط من االجرة كإف لم يكن برضاه كاف رضاء بالعيب كلزمو جميع االجرة ( )1كال فرؽ بين ماء
السماء كغيره في أف إنقطاعو يبطل االجرة كنقصانو الذم ينقص الزرع ()2عيب( )3حسب ما مر (كإذا)
استأجر رجل أرضا مدة معلومة ليزرعها أك ليغرس فيها ك(أنقضت( ))4تلك (المدة كلما يحصد الزرع()5
__________
( )1إف لم يفسخ.
( )2كال يقاؿ :إف صاحب األرض ال يقدر عليو فإف المستأجر حين استأجر كاف عالما بذلك الحاؿ
فكأنو راض بو ألنا نقوؿ أف المؤجرة على ىذا الوجو تكوف مصادرة ألف األجرة إنما تستحق في اإلجارة
الفاسدة با النتفاع كفي الصحيحة بالتمكين فإيجاب األجرة ظلم كعدكاه( .غيث)
( )3ألنو مع عدـ الماء لم يحصل التسليم صحيحا بحيث يمكن االنتفاع بو فبل يجب الكراء ك مع
نقصانو يكوف عيبا يوجب الخيار( .بياف)
( )4فائدة) إذا استأجر أرضا للزراعة فمضي شهر كىي ال تصلح للزراعة ثم فسخت اإلجارة بوجو من
الوجوه كجبت أجره ذلك الشهر ألنو شغل عليو أرضو بالعقد كقاؿ أبو مضر :ال تجب كما لو استأجر
ما لم ينفع بو( .تعليق) من حواشي (المفتي) فأما لو كانت تصلح للزراعة كتركو تفريطا كجبت أجرة
الشهر .إمبلء سيدنا على بن أحمد رحمو اهلل( .قرز)
( )5مسألة) إذا حمل السيل تراب أرض لرجل إلى أرض رجل غيره فعلى مالكو* رفعو (غالبا)( ..قرز)
ككذا أجرة كقوفو في أرض غيره على قوؿ المؤيد باهلل ال على قوؿ الهدكية فبل تلزـ األجرة () ألنو بغير
فعلو (فرع) فلو نبت فيو زرع بغير انبات كاف لمالك التراب إف كاف التراب كثيرا** بحيث يتم الزرع بو
كحده كإف كاف قليبل ال حكم لو في الزرع كاف لمالك األرض كإف كاف متوسطا*** يتم بو الزرع كباألرض
كاف لمالكها معا ذكره المؤيد باهلل( .بياف) () إال أف يكوف سبب متعدم في( .سماع) (شامي) أك بعد
المطالبة بالرفع فلم يفعل كما في (شرح)(*)_ كإذا دخل الماء المملوؾ أرض بغير اختيار مالكو كجبت
إزالتو على مالكو لكن إذا كاف يضر باألرض إزالتو كبقاه معا ماذا يكوف ?الظاىر أنو يجب على المالك
أرش ما نقص من األرض كإذا لم يرض مالك األرض ببقائو فإف رضي لم يكن لصاحب الماء رفعو كال
أجره عليو لؤلرض كال يضمن مالكها الماء ىكذا اقتضاه النظر .مقصد حسن( .قرز) (**)_أجره كقوؼ
التراب في أرض الغير كيكوف األجرة أجرة تراب زارع( .سماع معنى) (قرز) (**)_كقياسو ما تقدـ
ألصحابنا في األغصاف إنها لمالك التراب فينظر كىذا في الزرع كيمكن أف يفرؽ بين الزرع كاألغصاف
كالتراب بأف الزرع تتصل عركقو إلى أسفل األرض كالتراب المحموؿ بخبلؼ األعراؽ فإنو ليس لها من
أصوؿ الشجر إتصاؿ كإنما اتصلت باألغصاف( .سماع شامي)
()53/12
_____________________________
) أم :لما يبلغ حد الحصاد أك ثمره حد االيناع أك استأجر سفينة ليعبر عليها فانقضت المدة (ك) لما
(ينقطع البحر) ككاف تأخر الزرع كالسفينة (ببل تفريط( ))1منو (بقي) الزرع كالثمار كما في السفينة
الجميع (باالجرة( )2يعني أجرة المثل( )3فإف قصر الزارع كأف يستأجر مدة ثم يزرع بعد مضي جزء منها
كبقي ما ال يتأتى للزرع أك يستأجر مدة يسيرة ال تتسع( )4للزرع فإف المالك بالخيار بين أف يأمره بالقلع
أك يعقد إجارة ثانية()5
__________
( )1األزىار) في باب ما أخرجت األرض في قولو كإف لم يبذر * يؤثر في نقصانها( .قرز) (*) بل لكثرة
الماء أك قلتو (*)_(فرع) فإف أختلط التراب النازؿ بتراب األرض اقتسما ما اللتبس* بالتراضي ألنو بغير
فعل فاعل فلو كاف أحدىما كفقا صار الكل لبيت الماؿ** يعني التراب الملتبس كما تحتو من األرض
حق لمالكها فيرفع كلي بيت الماؿ ذلك التراب كيبقى ما تحتو لصاحبو كما كاف( .مفتي) (قرز) إال ما
عرؼ أنو ليس منو شيء من الوقف( .بياف بلفظو)(*)_ إف حصل التراضي كإال .كمن ادعى الزيادة فالبينة
عليو( .قرز)(**)_ إف حصل التراضي كإال .كمن ادعى الزيادة فالبينة عليو( .قرز) (*) كظاىر ىذا أنو ال
يحتاج إلى تحديد عقد .قرز
( )2يعني بعقد جديد بأجرة المثل قاؿ الفقيو يوسف كالنظر في فائدة العقد إذ الواجب ىو أجرة المثل
قيل :لو مزيد فائدة كىو أف يقاؿ إذا قلع الزرع كنحوه كجب لو أرش ما نقص بالقلع بخبلؼ إذا لم
يعقد ،فقاؿ القاضي زيد ال يجب كىو الصحيح ،كقاؿ أبو طالب يجب( .قرز) كالعارية المطلقة.
(نجرم)
( )3ككذا إذا أخر البذر لكثرة الماء أك نحوه لم يكن تفريط( .بياف معنى) (قرز) (*) حتما * كإف لم
يرض المالك إذ ىو على جهة اللزكـ( .قرز) (*)_ لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ال ضر كال ضرار في
اإلسبلـ.
( )4كىو يتأتى في مثلها للعلف كإال فبل أجرة (*) كىو يأتي لمثلها أجرة كإال فهي باطلة .قرز
( )5اف رضي المستأجر ببقاء الزرع( .فتح) (*) فإف لم يعقد صحيحا استحق أجرة المثل( .قرز)
()51/12
_____________________________
بما شاء المالك كأما مسألة الغركس فإف لم تكن عليها ثمار أمر بالقلع( )1كإف كاف عليها ثمار فكما
تقدـ ( )2في الزرع كأما مسألة السفينة فإف كاف فيها نفوس غير مأكولة أك مأكولة( )3على الصحيح من
المذىب( )4أك أمواؿ الغير المكترم تركت بأجرة المثل ( )5ككذا يترؾ للمكترم من أموالو بأجرة المثل
ما يأمن معو االجحاؼ كالزائد عليو يخير المالك للسفينة بين أف يعقد عليو( )6بما شاء كبين أف
يلقيو()7
فصل?في?أحكاـ إجارة الحيواف
__________
( )1كعليو تسويت األرض فيردىا كما استأجرىا( .بحر) ىذا على أحد قولي (البحر) الذم يأتي في
العارية كالصحيح أنو ال تجب التسوية إال لعرؼ( .عامر) (*) أك يضرب عليها من األجرة ما يشاء( .قرز)
( )2ػ ألنو قد قصر.
( )3حيث كانت لغير المكترم( .قرز) كلم يحظر مالكها )*(.ألنو ال حد لو ينتهي إليو.
( )4كفيو نظر في بعض الحواشي ككجهو أف تخليص ماؿ الغير كاجب فإذا لم يتمكن إال بالذبح كجب
ألف ذبح الحيواف قد جاز في المباح فباألكلى في الواجب كىو تخليص ماؿ الغير( .صعيترم) كىو
قياس ما يأتي في الغصب كالمذىب في المأكوؿ أف المالك للسفينة مخير بين أف يضرب عليو ما يشاء
كإال ذبحها مالكها كالقاىا في (البحر) كما في الغصب [( .قرز) بياف ك(صعيترم) ]
( )5ػ كإف أمكن التحيل بإخراجها كجب كإف لم يمكن بقيت بأجرة المثل .بستاف.
( )6اف عقد كإال فبل يلزـ إال أجرة المثل مع عدـ العقد ك(قرز)
( )7قلنا ىذا إذا قصر كأما إذا لم يقصر فالقياس أف يبقى باألجرة يعني أجرة المثل كالزرع ألف لو حد
ينتهي إليو [( .غيث) ] (*) بعد تمرد المالك كيرجع عليو باألجرة.
()52/12
_____________________________
(كإذا اكترل) البعير أك الدابة (للحمل) عليو إلى جهة معينة (فعين المحموؿ( ))1بأف ،قاؿ استأجرتك
على أف تحمل لي ىذا إلى جهة كذا ثبتت خمسة أحكاـ( )2األكؿ أنو إذا عين المحموؿ (ضمن)()3
أم :ضمنو الحامل لو (إال من) األمر (الغالب( )4كإذا عين المحموؿ فبل فرؽ في ثبوت ىذه األحكاـ
بين أف يعين الحامل أيضا أك ال على ما ذكره (ع) ك(ط)()5
__________
( )1كلو ادمي )*( .بالمشاىدة أك كصفا ينضبط ك(قرز) أك مما يتعين كالمبيع .ك(قرز)(*) كاعلم أنو إذا
تعين الحامل فبل بد من أف يكوف موجودا في ملكو ألف المؤجر كالبائع كأما المكترم فبل يلزـ أف يكوف
المحموؿ موجودا في ملكو إذ الفسخ لم يعينو كأما إذا عين المحموؿ فبل بد أف يكوف موجودا في ملك
المكترم كإال لم تصح اإلجارة ألف العمل ال يمكن تسليمو عقيب العقد ككذا سائر ما تصنع إذا عين
فبل بد أف يكوف في ملك المستأجر( .غيث) كإف عينا معا فبل حكم لتعيين العامل كال يشترط كجوده في
الملك حاؿ العقد( .نجرم) (قرز)(*) بالمشاىده أك الوصف* غير الراكب كأما ىو فبل بد من الشاىد
ذكره في مهذب الشافعي( .نجرم) كفي (البحر) تكفي للوصف في الراكب كتعيين كونو ذكرا أك أنثى.
كلفظ (البحر) (مسألة) كيجب تعيين الراكب بالمشاىدة أك الوصف الخ إف انضبط بذلك( .قرز)
(*)_أك بما يعينو كالمبيع )*( .كلو آدمي بإشارة أك كصف إذا انضبط بو.
( )2كالسادس أف يكوف المحموؿ في ملك المستأجر( .بياف) أك في ملك غيره كأجاز( .بياف) أف عين
الحامل فقط ككذا اف عين المحموؿ كحده أيضا .كاف عينا معا فبل حكم لتعيين الحامل كما مر فبل
يشترط كجوده في الملك حالة العقد كالتعيين يكوف بالمشاىدة أك الوصف إال في الراكب () فبل يكفي
الوصف إال أف ينضبط ك(قرز) () كيبين كونو ذكرا أك انثى.
( )3إذا كانت اليد لو( .قرز) إال لشرط (*) أك عرؼ المكترم( .قرز) ككجو الضماف كونو أجيرا مشتركا.
(قرز)
( )4ما لم يضمن( .قرز)
( )5كال فرؽ بين أف يكوف المحموؿ متقدما أك متأخرا
()53/12
_____________________________
لمذىب الهادم عليو السبلـ (ك) الحكم الثاني أنو إذا عين المحموؿ فتلف الحامل (لزـ) المكرم
(إبداؿ حاملو( )1إف تلف( ) )2ذلك الحامل ككذا يفعل ككيلو باكرائها( )3ألف الحقوؽ تعلق( )4بو()5
* نعم * كمن حق البدؿ أف يحمل المحموؿ على الصفة التي كاف يحملو عليها التالف (بلى تفويت
غرض()6
__________
( )1فلو لم يجد حامبل قط لم يلزمو يحملو بنفسو إال أف يكوف يعتاد الحمل بنفسو( .قرز) (*) كلو
ابدالو كإف لم يتلف بما ال مضرة فيو على االحماؿ( .بياف) (قرز) (*) يعني الجمل كىو الراحلة ىذا قوؿ
الهدكية أنو ال حكم لتعيين الحامل
( )2أك تعيب( .قرز) (*) فالتلف شرط في اللزكـ كأما الجواز فيجوز اإلبداؿ سواء كانت باقيو أـ ال
أفهمتو عبارة (البياف) كلم يذكر في (األزىار) إال مسألة اللزكـ كشرطو )*(.كلفظ (البياف) (مسألة) كإذا
ككل غيره أف يكرم جمالو لم يكن للوكيل أف يعين األحماؿ لئبل يلزمو األحكاـ التي تقدمت فإف عيبها
كاف حملها عليو فلو حملها على جماؿ الموكل* كللحامل أجره المثل قلت :الستيفاء العمل كىل
يتصدؽ بما زاد على أجره المثل كأجره سيره ألنو ملكو من كجو محظور قلت :القياس أنو يطيب لو ألف
الغصب منفصل عن العقد .ع لي( .قرز) كاف غاصبا لها إال أف يكوف أذف الموكل بتعيين األحماؿ أك
فوضو أك جرل عرؼ فلو تعيينها ثم إذا تلفت الجماؿ لزمو إبدالها بشراء أك كراء من ماؿ الموكل أك من
مالو كيرجع على الموكل .بياف [حيث لم يفرط كلم يكن أجيرا للمستأجر( .قرر)] (*)_كلو المسمى.
(بستاف)
( )3إذا كاف مفوضا أك مأذكنا بتعيين األحماؿ( .قرز)
( )4حيث لم يضف( .لفظا) (قرز)
( )5قيل :كإذا كاف الموكل معسرا لزـ الوكيل كيرجع على * الموكل( .نجرم) كمثلو في (الوابل) ليس
للوكيل أف يؤجر مع تعيين المحموؿ إال مفوضا أك مأذكنا أك جرل عرؼ( .قرز) لئبل تلزـ األحكاـ التي
تقدمت (*)_حيث لم يفرط كلم يكن أجيرا للمستأجر( .قرز)
( )6كذلك حيث تعينا أم الحامل كالمحموؿ كأما لو لم يتعين إال المحموؿ فقط* لزمو إبدالو كسواء
فوت غرضا أـ ال * فبل يقاؿ فوت الغرض إذ لم يكن عليو إال الحمل مجرد فقط كااليصاؿ ما لم يؤد
إلى ضرر على المستأجر أك مشقة كأف يحتاج إلى غرائر كأمتعة** أك يكوف سليطا مثبل في اناء فيطلب
األجير تفريغو في أكعية فيتلف بعضو أك ال يوجد أك نحو ذلك( .شرح فتح) [كظاىر خبلفو].
(*)_كظاىر (األزىار) خبلفو_)**( .سعو نخ [ كيخير بين الفسخ كالرضا] .
()54/12
_____________________________
على المالك فلو أبدؿ حامبل يحمل دفعات كاألكؿ كاف يحملو دفعة لم يلزمو قبولو( )1ألف فيو تفويت
غرض (ك) الحكم الثالث أنو يلزـ المكرم (السير معو( ))2ألف العرؼ جار بذلك كألنو في ضمانو
فليس لو أف يستنيب(( )3ك) الحكم الرابع أف المكترم (ال يحمل) المكرم (غيره( )4أم :غير الحمل
الذم عينو (ك) الحكم ()5الخامس( )6أنو (إذا امتنع المكترم()7
__________
( )1كالعكس
( )2إال لشرط أك عرؼ
( )3بل لو ذلك( .قرز) كاألجير المشترؾ*( .قرز) كالضماف عليو .قرز (*)_ إال لشرط أك عرؼ.قرز
( )4كإذا تلفت بطلت )*( .كلو دكنو( .حاشية السحولي) كينظر في الفرؽ بين ىذا كبين ما تقدـ في
قولو كيجوز فعل األقل ضرا الخ قيل :ألنو عين المحموؿ فأشبو المبيع كعن (المفتي) () ليس كذلك إذا
خالف إلى مثل ذلك قدرا كصفة ثم اف قيل :إذا لم يكن لو ذلك فهو متعد فالقياس الضماف بخبلؼ ما
إذا تعينت اجارة الحيواف( .شامي) () كقيل :الفرؽ أف األرض قد ملك المستأجر كل المنافع فلو أف
يزرع غير ما عين بخبلؼ ىنا فإف االجارة على حمل ليس لو أف يحمل غيره( .مفتي) ك(قرز)
( )5األكلى حذؼ المكرم كقد حذفها في كثير من النسخ إذ معناىا ال يفهم .ع
( )6كألحق سادس كىو أجرة الدليل للطريق يكوف على المكرم اف عين المحموؿ كعلى المالك اف
عين الحامل كحده (*) ال كجو لبلختصاص فليس للمكترم كال للمكترم أف يحمل غيره .ح فتح)*(.
كلفظ (البياف) (فرع) كأجره الدليل على المكرم* إف تعيينو اإلجارة في األحماؿ كإف تعينت في الجماؿ
فعلى** المكترم( .بياف) (*)_إال لشرط أك عرؼ( .قرز) (**)_ألنو يجب على صاحب الحماؿ السير.
قلت :كلو لزمو السير معها( .قرز) (مفتي)
( )7قاؿ في (البياف) ألنو أجير مشترؾ كإذا كاف أجيرا مشتركا كانت لو االستنابة إال لشرط أك عرؼ
كالضماف عليو* (*) (فائدة) إذا فر المؤجر بجمالو فللحاكم أف يستأجر من مالو كقضاء دينو كأف يقرضو
من بيت الماؿ أك غيره كيرجع عليو فإف تعذر خير المستأجر بين الفسخ للعذر كلو أفلس المشترم
كالسلعة باقية كبين أف ينتظر الظفر بو فيلزمو (تذكرة) (قرز) (*)_بحالو نخ( .قرز) كتبطل اإلجارة بتلف
المحموؿ( .قرز)
()55/12
_____________________________
أف يحمل ما عين في العقد (كال حاكم) يجبره(( )1فبل أجرة( ))2يستحقها المكرم (كالعكس) إف عين
الحامل كحده( ))3كىو إذا ،قاؿ استأجرت منك ىذا البعير على أف تحمل لي عليو عشرة أرطاؿ حديدا
من كذا إلى كذا فبل يضمن المكرم الحمل إف تلف كإذا تلف الحامل لم يلزمو إبدالو( )4كللمكترم أف
يحمل غير الحمل الذم ذكره إذا كاف مثلو أك دكنو كإذا امتنع المكترم كخلي لو الحامل تخلية صحيحة
لزمتو( )5االجرة كال يلزـ المكرم( )6السير (إال لشرط()7
__________
( )1على التحميل (*) كإذا امتنع الحماؿ أجبر كإذا امتنع المكترم استحق الحماؿ األجرة مع التخلية
( )2ألف االجارة كقعت على عمل كلم يحصل كالتمكين ىنا ال يكفي انما يكفي في االعياف
( )3كيشترط كوف الحامل موجود في الملك( .قرز)
( )4كتلف المبيع.
( )5مع حضور المكترم ال لو فر فبل شئ* لو( .حاشية سحولي) (قرز) (*)_كلفظ (البياف) (فرع) فإف
عمر المكترم كلم يعارضو المكرم بجملو لم تجب األجرة بخبلؼ مكترم الدار كنحوىا إذا فرغها حتى
مضت المدة فإنها تجب أجرتها ألف المعارضة بها ال تمكن .بياف (بلفظو)
( )6األكلى حذؼ المكرم كقد حذفها في كثير من النسخ إذ معناىا ال يفهم.
( )7فائدة) كىي أنو يجب على المكرم إشالة الحمل كحطو كينزؿ الراكب للطهارة كالصبلة صبلة
الفرض ال النفل كلبلكل( .زىور) كاالناخة حيث يحتاج كالمريض للعرؼ( .قرز) كيجب على المكرم
الوطاء* كالحباؿ كأما فراش الشققدؼ** فعلى المكترم كعليو النزكؿ فيما يعتاد الناس من النزكؿ فيو
(لمع) سر كاف اختلفت العادة كجب تبيينو كإال فسدت االجارة كليس للراكب أف يلف رجليو في السرج
ألف يتعب الدابة بل يرسلهما كإف كاف في محمل قعد فيو كال يضطجع إال أف يجرم في ذلك شرط أك
عرؼ ذكره في (البحر) (بياف) قاؿ في (ركضة النوكم) ليس للمؤجر منع الراكب من النوـ في كقتو
كمنعو في غير ذلك ألف النائم يثقل ذكره ابن كح [حكم نخ ] .اـ(*)_كىو الوطاؼ في عرفنا_)**(.
كتكوف فما ال يثقل الحمل( .قرز)
()56/12
_____________________________
أك عرؼ في السوؽ) أم :شرط على نفسو( )1السير أك ىو يعتاد السير مع دكابو فإنو يجب عليو السير
(فيتبعو ضماف( )2الحمل) أم :يتبع كجوب السير ضماف الحمل( )3فيضمنو إف تلف إذا كانت اليد لو
(( )4ك) إذا حمل المستأجر على البهيمة غير الحمل الذم ذكره للمؤجر أف سلك بها غير الطريق
الذم ذكره لو فإنو (ال يضمن بالمخالفة( ))5إذا خالفو (إلى مثل الحمل إك) مثل (المسافة قدرا كصفة)
فالقدر في الحمل أف يكوف كزنو كوزنو كالمساكاة في الصفة أف يكوف الحمل مثل الحمل في
الخشونة( )6كالصبلبة ( )7كالجفو( ، )8قاؿ عليو السبلـ كقد نص أصحابنا أنو لو استأجر على أرطاؿ
معلومة من التمر فحمل بوزنها حديدا أك قطنا فتلف الحامل لم يضمن إال أف يكوف فتيا ال يحمل على
مثلو الحديد فقولهم إال أف يكوف فتيا يقتضي ما ذكرناه أنو ال بد من المماثلة في الصفة كإال ضمن ألف
الحديد كالتمر بالنظر إلى البازؿ مستوياف في الصفة كبالنظر إلى الفتي مختلفإف كأما القدر في المسافة
فنحو أف يستأجر إلى بلد فيسير بالبهيمة إلى مثل مسافة ذلك البلد في الذرع كالمساكاة في الصفة أف
تكوف المسافة مثل المسافة في السهولة كالصعوبة(( )9فإف زاد)
__________
( )1أك شرط عليو
( )2إال لشرط أك عرؼ( .قرز)
( )3فيكوف بعيرا مشتركا.
( )4كإف كانت لهما يحصص بينهما نصفين كقيل :ال شئ لضعف( .بياف) (قرز) يد األجير( .حثيث)
كلي مي
( )5كىذا بناء أنها تعينت* في الحامل دكف المحموؿ كإال فقد تقدـ أف ليس لو أف يحمل غيره( .بياف)
كأما في المحموؿ فيكوف غاصبا _)*(.أم اإلجارة.
( )6كالحديد فإف فيو خشونة كصبلبة قبل اخبلصو فأما بعده فبل خشونة فيو بل صبلبة فقط ح.
كالخشونة في (*) التبر كالصبلبة في الذىب كالفضة كالرصاص كالنحاس كالجفو في العطب أم القطن
كالحنا كنحو ذلك
( )7كالذىب كالفضة.
( )8كالقصب كالتبن كالقشر كالحناء.
( )9كالخوؼ كاالمن( .قرز) مع التلف كأما مع البقاء فبل فائدة( .قرز)
()57/12
_____________________________
في الجمل( )1أك في المسافة(( )2ما يؤثر( ))3مثلها في البهيمة فتلفت (ضمن()4
__________
( )1أك في صفة السوؽ ضمن الكل .يحيى حميد (قرر)
( )2كظاىر ىذا أنو يعتبر المؤثر كلو في المسافة كلم يجعلوه كالغاصب يضمن بأدنى نقل ألنو ىنا
مأذكف ال يظهر النقل للعدكاف إال بما يؤثر في المسافة كىو ما لمثلو أجرة( .حاشية سحولي(*) قيل :أما
الزيادة في المسافة فيضمن مطلقا كال يشترط أف يكوف مما يؤثر( .شرح ىبل)
( )3كيدخل في ذلك (مسألة) الرديف كىو إذا اكترل ليركب كحده كأركب معو غيره فإف كاف الرديف
صغيرا أك مقيدا ضمن المردؼ فقط كأما إذا كاف الرديف ىو الذم ركب بنفسو فإف كاف يمكن
المستأجر منعو كانا في الضماف على سواء () كاف تعذر كاف الضماف كلو على الرديف( .شرح فتح) ()
يقاؿ كلم يمكنو النزكؿ* (عامر) إف كاف ال تقدر على حملهما (*) كىو ما زاد على المعتاد كالمعتاد
الزمزمية للماء كالسفرة كالفرك كالشملة فبل يضمن ح .كشلى( .قرز)(*)_ لحصوؿ التعدم كإف زاؿ
كالعارية( .قرز) مفتي [.كلفظ (البياف) (مسألة) كإذا ركب مع المكترم غيره كلم يمكنو منعو كال النزكؿ
فالضماف على الراكب اآلخر* كإف أمكنو منعو أك النزكؿ ضمناىا** إف كانت ال تقدرىما كإف كانت
بعددىما لكنو إف ركب برضاء المكترم كبغير رضاه فالضماف على الراكب اآلخر*** كعليو**** أجره
ركوبو أيضا( .بياف) (*)_كذلك ألنو المتعدم كحده( .بستاف) (**)_على العدد( .قرز) لتعديهما.
(***)_ألنو متعدم _ )****( .أما األجرة فالمقرر أف على المستأجر المسمى كعلى الرديف أجره
المثل( .قرز) (*) يعني الزايد على المعتاد كأما المعتاد نحو الزمزميو للماء كالشفرة كالفرك كالشملة .فبل
يضمن .كشلى( .قرز) كاعتمده في (البحر) ال ىذا غير مؤشر فبل ضماف كلفظ (البياف) (مسألة) من
اكترل دابة لحمل قدر معلوـ الخ.
( )4سؤاؿ لو كصل المستأجر إلى مفازة ثم كلدت الدابة فحمل كلدىا فوقها ىل تجب عليو أجره
الزيادة كإذا بلغت ضمن كىل المولود في يده أمانة ? الظاىر أنو في يده أمانة إذ ليس ما بلغ من فوائد
الغصب كإذا تلفت بتحمل الولد عليها ضمنها ألنو قد صار الحفظ كاجب*.عليو .سيدنا على .رحمو
اهلل( .قرز) (*)_كيلزمو أيضا أجره الزيادة ألف اإليصاؿ عليو كاألمانة كالعين الموصى بها كالمنذكر بها
سيدنا العبلمة عبداهلل بن أحمد (المجاىد)
()58/12
_____________________________
الكل( ))1من البهيمة كسواء تلفت بسبب الزيادة أك بغيرىا ،كقاؿ أبو حنيفة ال يضمن من قيمتها إال
قسط الزيادة فقط كاختلفوا في تقدير المؤثر( )2فقيل( )3مالو كحده كراء كقيل (م) ما ال يحمل مع
الحمل المسمى إال بزيادة في االجرة كقيل (ؿ)( )4ىو الذم تحسر بو ()5البهيمة مع الحمل( )6الذم
يوقرىا(( )7ك) يلزـ المستأجر (أجرة) تلك (الزيادة( ))8أما الزيادة في الحمل( )9فؤلصحاب الشافعي
ثبلثة أقواؿ األكؿ أجرة المثل( )13قاؿ موالنا عليو السبلـ كىو
__________
( )1كلو بعد رده أك نزعو إذ قد صار متعديا( .بحر) كبعد التعدم ال يعود أمينا[ لحصوؿ التعدم كإف
زاؿ كالعارية( .شامي) (قرز)] (قرز) (*) من قيمة البهيمة كأجرتها( .حاشية سحولي)
( )2بالنظر إلى األجرة ال الضماف فقد صار ضامنا بالمخالفة.
( )3قوم (حثيث)
( )4قوم (تهامي) ك(حاشية سحولي)
( )5أم يضعف بو سيرىا( .قرز) يعني العادة كإف لم يكن الذم فوقها يوقرىا.
( )6كفي (البحر) ما ال يتسامح بو قاؿ شارحو كىو الصحيح
( )7تحقيقا أك تقديرا( .حاشية سحولي)
( ) 8يعني من أجرة المثل للزيادة ىذا بناء على أف أجرة المثل أكثر أما لو كاف المسمى أكثر فلعلو يقاؿ
يجب األكثر ألنو قد تمكن مما استؤجر لو كإذا استأجره إلى بلد أكصل إلى باب الدار للعرؼ [ كلفظ
البياف مسألة كمن اكترل إلى محلة معينة * أكصل إلى بيتو للعرؼ بذلك فإف اكترل إلى جزيرة** معينة
كلم يعين محلة معينة لم يصح .بياف (*)_ مثل صنعاء (**)_ كحد الجزيرة أف يكوف بين كل محلتين ما
لم يوصل إليو إال بأجرة .قرز يعني ال حيث بلد كذا مثل إلى خراساف].
( )9يعني في صفتو( .قرز)
( )13يعني للجميع )*( .القياس األكثر أنو تجب كما يأتي () كعليو (األزىار) في قولو كعليو األكثر
مستأجرا كقد ذكر ذلك في (البياف) () فيهما أم في صفة الحمل كالمسافة( .حاشية السحولي) كإف
كاف ذلك في القدر لزمتو اجرتو إف كاف لمثلو أجرة في الحمل أك في المسافة
()59/12
_____________________________
االقرب على المذىب الثاني المسمى كالزائد للزيادة( )1كما لو كانت تميز الثالث يخير المالك بين
ىذين ىكذا ذكره موالنا عليو السبلـ كلعل ذلك( )2حيث كانت الزيادة في صفة ()3
__________
( )1لكنو يقاؿ ما الفرؽ بين ىذين القولين كلعل الفرؽ على أف القوؿ األكؿ تجب اجرتة المثل
للمحموؿ قلت :أـ كثرت كعلى القوؿ الثاني اف زادت أجرة المثل على المسمى لزمت الزيادة كإف لم
تزد فالمسمى فعلى ىذا يجب األكثر )*( *.مثالو أف تكوف أجرة المثل لمائة رطل من الحديد اثني عشر
درىما كمائة رطل من العطب أم القطن عشرة دراىم فاستؤجر للعطب بثمانية فحمل حديدا كجب
العشرة الدراىم كىي الثمانية (*) المسماة كالدرىماف من اثني عشر (*)_(تعليق ابن مفتاح) ك(شرح
فتح) (*) يعني أنو ينظر كم أجره المثل بالزيادة ككم أجره المثل من دكف زيادة فيزيد ما بينهما على
المسمى نحو أف يكوف المسمى خمسو عشر على حمل مائة رطل تمرا كأجره المثل عشره فحمل مائة
رطل حديدا كأجره المائة اثنى عشر درىما فيزيد ما بين األجرتين على المسمى كىو درىمين فيستحق
سبعو عشر في ىذا المثاؿ( .عامر)
( )2مسألة) كللمستأجر ضرب البهيمة كنخسها ككبحها المعتاد لمثلها ما لم يود إلىخلل فيها لفعلو
صلى اهلل عليو كآلو كسلم في بعير جابر حين أعياه .أم تحير في سيره.
( )3المقرر أنها إف كانت الزيادة في الصفة فقط في الحمل أك في المسافة ضمن األكثر من المسمى
كأجره المثل كإف كاف ذلك في القدر فكما ذكره في (البحر)( .مفتي) ك(الكواكب) (قرز) ككبلـ (البحر)
الذم في (الشرح) كسيأتي مثل ىذا في (مسألة) البريد كىو المذىب كقد ذكر معنى ىذا (المفتي))*(.
أم يضعف بو سيرىا تحقيقا *أك تقديرا .ح لي (*)_ التحقيق نحو أف يستأجر البهيمة ليحمل عليها
ثبلثة اقداح مثبل كىو الذم يوقرىا فزاد عليها قدحا فهي تحس بو البهيمة تحقيقا كالتقدير :أف
يستأجرىا ليحمل عليها قدحا مثبل كزاد حملها قدحا فهي تحس بو البهيمة تقديرالو كاف زائدا على ما
يوقرىا
()63/12
_____________________________
الحمل فأما إذا كانت الزيادة في القدر فالواجب للمسمى المسمى كأجرة المثل للزيادة( )1ذكر ذلك
في البحر كأما أجرة الزيادة في المسافة فإف لم يتلف الجمل كجبت ببل خبلؼ بين السادة كىي أجرة
المثل كأما إف تلف ،فقاؿ أبو طالب كذلك ،كقاؿ أبو العباس ال تجب(( )2فإف حملها ()3المالك()4
)أم :ىو الذل تولي اشالة حمل الزيادة إلى ظهر البهيمة (فبل ضماف( ))5على المستأجر (كلو) كاف
المالك (جاىبل) للزيادة (فإف شورؾ) المستأجر( )6أم :شاؿ معو غيره ()7
__________
( )1كىي مالو أجرة( .قرز)
( )2إذ يدخل تحت قيمة الرقبة قلنا سبباف مختلفاف فإنفرد كل بضماف كالمبيعين( .بحر)
( )3كىذا حيث ىو المحمل لها كالسائق فلو كاف السائق لها ىو المستأجر أك ساقاىا معا فالضماف
علي المستأجر( .حاشية سحولي) (قرز)(*) فإف شاركهما غيرىما فعليو حصتو من الضماف كيرجع على
من طلبو ألنو غار لو( .نجرم) كللمالك ملطالبة أيهما شاء.
( )4كساقها مالكها( .بياف) جميع الطريق أك تلفت تحت العمل فورا فلو كاف السائق المكترم كاف
متعديا يضمنها( .قرز) (*) أك غيرىما مره كساؽ( .قرز) أك تلفت تحت العمل( .قرز)
( )5ألف المالك مباشر كالمستأجر فاعل سبب (*) ىذا إذا تلفت بنفس التحميل أك ىو السائق( .قرز)
( )6صوابو المالك( .قرز) (*) للرقبة بل يأثم ألجل الغرر كتلزمو أجرة المثل للزيادة كالمسمى للمسمى
( )7سؤاؿ أك رده الفقيو العبلمة على بن أحمد بن اسماعيل الرداعى ما لفظو شعرم_:
كيتلوه الجواب من موالنا أمير المؤمنين المنصور باهلل محمد بن يحيى بن حميد الدين رحمو اهلل كذلك
قبل الدعوه كىو ىذا
رفلت بحسن شمائل كبهاء
سحبت ذيوؿ الكبر كالخيبلء
لكن ضمانتو على الشركاء
كاألمر ال يجدم لدم الضيقاء
()61/12
_____________________________
(خاص() )1في الضماف(( )2ككذا المدة( )3كالمسافة( ))4حكم الزيادة فيهما كالزيادة في الحمل (ك)
إذا انتهى المستأجر( )5إلى مفازة( )6أك نحوىا فخشي التلف على نفسو كعلى البهيمة أك على نفسو
إف كقف معها من لصوص أك غيرىم جاز لو الذىاب كتركها ك(ال) يضمن(( )7باالىماؿ) إذا أىملها
(لخشية تلفهما()8
__________
( )1ذكره أبو طالب كىذا يستقيم إذا كاف الحمل الذم كضعا عليها مما يعلم () أنها ال تقدره كأما إذا
كاف تقدر فالتعدم من المكترم كحده لتغريره على المالك فيضمنها الكل( .بياف) حيث ساقها كاف
ساقها المكرم فبل ضماف كاف ساقها الغير جاىبل ضمن كرجع على المكرم( .حاشية السحولي) إذا
تلف بالسوؽ ال إذا تلف بنفس الوضع فبل يرجع على من غر كما في العارية في الرد () كقيل :ال فرؽ
بين أف يعلم أنها ال تقدره أكال إذا كقع التلف بسبب الزيادة( .قرز) (*) حيث علم كإال رجع( .كواكب)
(قرز)
( )2إذا تلفت بنفس التحميل( .قرز)
( )3لعلو يريد الزيادة في الصفة كالذم تقدـ في القدر لئبل يكوف تكرار كلعلو يقاؿ من عطف الخاص
على العاـ
( )4كتلزـ أجرة المثل فيما لمثلو أجرة كإف لم فبل كتضمن العين مطلقا كمثلو في (البحر) كاألصح
خبلفو كىو أنو ال يضمن العين إال إذا كانت المسافة لمثلها أجرة (*) يعني إذا زاد في المدة أك جاكز
المسافة المذكوره لزمو أجرة المثل لزيادة المده كزياده المسافو.
( )5ككذا المستعير كالوديع( .بياف)
( )6أك يعني بالمفازة في المهلكة ألنها من أسماء االضداد.
( )7إال أف يضمن( .بياف)
( )8ككذا لو خشي تلفها كال يخشى تلف نفسو كلم يكن كقوفو ينجيها كال يمكن االيداع فإذا أىملها
على ىذا الوجو فبل ضماف كمثل معناه في (حاشية السحولي) (*) فلو كاف يمكن االيداع عند خشية
تلفهما ظاىر (األزىار) ال يضمن كمفهوـ كبلـ القاضي زيد في (البياف) يضمن كيمكن أف يقاؿ إذا كاف
يمكنو االيداع كال يخشى تلفها مع االيداع فمفهوـ كبلـ (األزىار) الضماف( .قرز)
()62/12
_____________________________
) جميعا كحاصل ىذه المسألة أنو إما أف يتركها خوفا أـ ال إف لم يكن خائفا فهو ضامن كلو أكدع()1
إال أف يحتاج إلى االيداع كإف كاف خائفا فإف كاف كقوفو ال ينجيها لم يضمن( )2كفاقا كإف كاف ينجيها
لكنو يخاؼ على نفسو فإف أكدع لم يضمن كإال ضمن( )3عند المؤيد باهلل ()4ال عند( )5أبي طالب،
قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ككبلـ المؤيد باهلل أقيس ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىو الذم في األزىار ألنو،
قاؿ لخشية تلفهما فمفهومو أنو لو لم يخش تلفهما جميعا ضمن (كمن اكترل من موضع ليحمل من
آخر إليو( ))6مثالو أف يكترم بعيرا من المدينة ليحمل عليو من مكة فلما انتهى إلى مكة بدالو( )7في
ذلك (فامتنع أك فسخ( )8قبل االكب) لعذر(( )9لزمت) االجرة (للذىاب()13
__________
( )1كيكوف معو االيداع من مدة االجارة ذكره في (البرىاف) (بستاف) (قرز) (*) فيو نظر ألف لو أف يعير
كال يضمن فكذا في االيداع أكال كآخرا لعذر كلغير عذر ذكره عليو السبلـ كالفقيو علي( .قرز)
( )2مع عدـ التمكن من االيداع( .قرز)
( )3قيل :مع التمكن من االيداع كإال فبل كقيل )*( :مطلقا كىو ظاىر االز
( )4حجو المؤيد باهلل أف ذلك كما لو أتلف ماؿ الغير للضركرة فإنو يضمنو كحجو ط أنو ال يجوز لو أف
يعرض نفسو للهبلؾ كقد قاؿ تعالى {كال تلقوا بأيديكم إلى التهلكو}فبل كجو لتضمينو كالحاؿ ىذه.
(بستاف)
( )5كجميع ىذه األطراؼ في ىذه المسألة أنو تضمن مطلقا إال أف يكوف كقوفو ال ينتجها كال أمكنو
االيداع فبل ضماف( .بياف)
( )6أك إلى غيره.
( )7عذر
( )8أك لم يفسخ( .قرز) (*) أجره المثل حامبل( .قرز) إف جرل عرؼ بالتحميل من المدينة أك شرط
عليو ذلك.
( )9تحذؼ من بعض النسخ إذ ال فائدة تحتو كقيل :ىذه اللفظة في مسودة (الغيث) ك(الزىور) ككقفت
على نسختين من (الغيث) فلم أجد فيها ىذه اللفظة كفي (الوابل) ك(البياف) كلغير عذر( .قرز) [ كقبل.
(قرز) ](*) أك لغير عذر كقبل( .بياف) (قرز)
( )13يقاؿ في الفاسدة أك مع ذكر المقدمات مطلقا أك لم يذكر في الصحيحة كعادتهم التحميل يلزمو
للذىاب قدر أجرة المثل في الفاسدة كالقسط في الصحيحة( .شرح محيرسي) (قرز) (*) كالمسألة مبنية
على أف عرفهم أف يحملوا من المدينة إلى مكة فيما استأجركه من المدينة ليحملوا عليو من مكة إلى
المدينة كإال لم يلزـ شيء ألنو كالمقدمات في اإلجارة الصحيحة .كفي (البستاف) ىذا إذا ذكر السير
إلى مكة أما لو لم يذكر بل استأجره ليحمل إليها من مكة لم تستحق بالسير إلى مكة شيئا ألنو في
المقدمات ال من المقصود.
()63/12
_____________________________
) من المدينة( )1إلى مكة بشرطين أحدىما أف ال يمتنع( )2المؤجر من الحمل من مكة إلى المدينة في
رجوعو فإف امتنع لم يلزـ للذىاب كالمقدمات في االجارة الصحيحة الشرط الثاني (أف) يكوف()3
المستأجر في حاؿ الذىاب قد (مكن فيو()4
__________
( )1أجرتو حامبل حيث جرت العادة بالتحميل عليو فإف لم تجر العادة بالتحميل عليو بل العرؼ جار
بأنو يخلي كال يحمل عليو فإنو يلزمو أجرتو* عطبل بالنسبة كقيل :ال شيء حيث لم تجر العادة بالتحميل
ألنها من المقدمات كلم يقابلها شيء إذا لم تذكر .حفظ ىذا مستقيم حيث كاف الفسخ لعذر كإف كاف
ممتنعا لزمتو األجرة كما سيأتي على قولو كتسقط في الصحيحة بترؾ المقصود في (فرع) (البياف)_)*(.
بين أجرتو حامبل من المدينة إلى مكة كيعود حامبل كبين أجرتو فارغا يصل يحمل من مكة كيعود حامبل.
كفي (البياف) ما لفظو ك(بياف) القصد أف ينظر في أجرة مثلو كذلك كفي أجره مثلو لو استأجره على
الحامل من مكة إلى المدينة فينظر كم التفاكت بين األجرتين ىل ثلث أك تسع أك نحوه ثم تجب بقدره
من األجرة المسماه( .بياف بلفظو) مثالو لو كانت أجرتو كاف لك ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ اثنى عشر للذىاب كاإلياب
كأجرة مثلو لو استؤجر على الحمل من مكة ثمانية فإنو يستحق في ىذا المثاؿ ثلث المسمى.
( )2يعني للمستأجر كلم يخل الجماؿ بعيره فإف خبله في المدة التي يصل فيها إلى المدينة استحق كل
األجرة( .زىور) فإف زاد حمل بعد مضي المدة التي خبله فيها لزمتو ألجل التحميل أجرة المثل( .قرز)
أيضا كذلك نحو أف يكوف أجرة من يحمل من مكة إلى المدينة عشركف كأجرة من يسير عطبل من مكة
فيحمل اليهما من المدينة ثبلثوف فما بين األمرين عشرة كىو البلزـ( .صعيترم)
( )3لعل ىذا مستقيم حيث جرت العادة بأنو مستأجر من المدينة إلى مكو إذا أراد الحمل كإال
فالمقصود الحمل من مكو( .قرز)
( )4فلو خلي لو في مكو مدة يمكنو الرجوع إلى المدينة لزمتو للذىاب كاإلياب( .قرز)
()64/12
_____________________________
) من البعير (كخلى لو( ))1ظهره ،قاؿ الفقيو يوسف كال يضر إذا عارضو( )2كىو راكب( )3على
الجمل بخبلؼ ما إذا حمل عليو متاعا(( )4كإال) يمكنو أك حمل عليو (فبل) أجرة للذىاب كقيل()5
(س) بل يستحق قسط الذىاب كىو ما بين أجرتو إذا استأجره من المدينة ليسير بو فارغا ثم يحملو كبين
أجرتو إذا استأجره ابتداء من مكة كالمسألة مبنية على أف االجارة تعينت في الحامل دكف ()6المحموؿ
(.)7
(باب إجارة اآلدميين()8
فصل ?في?بياف األجير الخاص( )9كأحكامو
__________
( )1حيث جرل العرؼ بتخليتو في الذىاب كإال فبل يلزـ تخليتو( .تعليق أثمار).
( )2المكرم ال ركوب غيره فيكوف مانعا كالفارؽ بينهما العرؼ كالعادة( .بياف معنى)
( )3يعني المالك.
( )4أك راكبا غيره ال على جهة العارية( .شامي)
( )5ىذا أحد احتمالين للفقيو س أنو يستحق ما بين األجرتين ك االحتماؿ الثاني أنو ال يستحق كىو
المختار كمثلو في ز.
( )6إذ لو تعينت فيو فبل شيء رأسا إف لم تحمل ككذا لو كاف المؤجر فبل شيء .كلفظ حاشية أما لو
تعينت في المحموؿ فبل فائدة في تخليو الجمل بل أف حمل البعض استحق بقدره كإال فبل( .شرح
أثمار) ألنها على عمل كىي ال تستحق إال بالعمل.
( )7مثالو أف تكوف أجرتو من مكو إلى المدينة عشركف درىما كأجره من يسير من المدينة ثم يحمل إليها
من مكة ثبلثوف فما بين األجرتين عشرة.
( )8األصل فيها فعلو صلى اهلل عليو كآلو أنو استأجر خريتا أم دليبل كىو عبد اهلل بن أريقط الليثي كلم
يعرؼ إسبلمو [ .قاؿ في الشفاء الخربت الماىر].
( )9ىذه عبارة أىل المذىب قيل :كأصحاب الشافعي يقولوف اجارة العين كاجارة ذمة قاؿ اإلماـ
الشهيد زيد بن علي عليو السبلـ الخاص من يعمل لك كحدؾ كالمشترؾ من يعمل لك كلغيرؾ( .بستاف)
()65/12
_____________________________
(إذا ذكرت المدة كحدىا( ))1كلم يعين العمل نحو أف يقوؿ استأجرتك ىذا اليوـ أك يوما كال يذكر عمبل
(أك) يذكر العمل مع المدة لكن ذكرىا (مقدمة( )2على العمل( ))3نحو استأجرتك ىذه اليوـ( )4أك
يوما( )5على أف تخيط لي فيو ىذا الثوب( )6قميصا أك ما أشبو ذلك(( )7فاالجير) في ىاتين الصورتين
كنحوىما(( )8خاص)( )9تتبعو أحكاـ مخصوصة األكؿ أف (لو االجرة بمضيها( ) )13فمتى مضت
المدة استحق االجرة كإف لم يحصل (إال أف يمتنع) من العمل (أك يعمل للغير()11
__________
( )1ىذا خاص الخاص
( )2تقدمها على اعتمادىا
( )3ىذا ىو الخاص
( )4كيكوف من حين العقد ابتداؤىا فلو قاؿ يوما من األياـ أك شهرا من الشهور فسدت اإلجارة( .بياف)
( )5كأكؿ مطلق اليوـ من كقت العقد يكوف تمامو من اليوـ الثاني( .عامر) ما لم تكن في الليل فسدت
ألنو مستقبل( .مفتي) كظاىر (*) (األزىار) خبلفو فيما تقدـ في قولو إال في االعماؿ
( )6أك ثوبا.
( )7السنة كالشهر كاالسبوع
( )8الضئر
( )9كاعلم أف الخاص أف تكوف المدة معلومة كاألجرة معلومة كالعمل غير معلوـ كخاص المشترؾ أف
يكوف العمل معلوما كاألجرة معلومة كالمدة غير معلومة( .دكارم) ) (*) كماىيتو الخاص ىو الذم يعمل
لك كلغيرؾ( .فتح)
( )13مع تسليم نفسو( .قرز) (*) كلمستأجر الخاص أف يؤجره( .كواكب) كفي (األثمار) ال يصح ذلك
إذ يكوف لو التصرؼ قبل القبض لكوف قبضو ليس قبضا لمنافعو إذ ال تثبت اليدعليو بخبلؼ العبد.
(شرح األثمار)
( )11ال لو عمل لنفسو كىو يشبو (مسألة) الدابة حيث عأرضو المكرم كفي حاشية أك لنفسو على
الصحيح كىو مفهوـ (األزىار)[ ألنو غيره(] .قرز) (*) عمبل يمنعو( .قرز) أك ينقصو كإال استحق
االجرتين معا *.نحو أف يستأجره األكؿ على خياطة فيؤجر نفسو بقراءة كىو ناقل أم غيبا( .زىور)[ أك
كاف العرؼ جار أف أحد المستأجرين عملو في الليل كاآلخر في النهار أك العكس فتعمل ألحدىما في
الوقت الذم لم تجر العادة أف اآلخر يعمل فيو .سيدنا زيد بن عبد اهلل األكوع( .قرز) ](*)_ (زىور)
كىو المسمى كتكوف صحيحو )*( .كلو لنفسو على الصحيح ألنو غير( )*( .مسألة) :كإذا مرض
الخاص فلو األجرة بمضي المدة* إف لم تفسخ( .بحر) ىذا إذا بقي لو نفع فإف بطل نفعو فبل أجرة لمدة
المرض كنحوه كلو لم يحصل فسخ( .حاشية سحولي) ك(بياف) (قرز) (*)_ألم شيء كلو إليناس
ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ كقيل فيما استؤجر لو( .قرز)
()66/12
_____________________________
) في تلك المدة فإف عمل للغير من غير اذف المستأجر سقط( )1من أجرتو بقدر المدة التي فيها للغير
كيكوف لو على ذلك الغير أجرة المثل(( )2ك) ىذه (االجرة لو( ))3يستحقها ىو دكف المستأجر األكؿ
(ك) الحكم الثاني أنو (ال يضمن ( ))4كإف ضمن (إال) في صورتين أحدىما أف يتلف (لتفريط( ))5كقع
منو كالثانية قولو (أك تأجير()6
__________
( )1كلو كاف حاضرا كلو لم يمنعو كأما لو أذف لو كانت األجرة للمستأجر إال أف يأذف لو لنفسو كانت
لو( .قرز)
( )2ألف االجارة فاسدة ألف منافعو مملوكة لغيره كما ذكر (النجرم) اف جماؿ الدين في (شرحو) كفخر
الدين في (معيار) ق قاؿ كتنفسخ إجارة األكؿ( .شرح فتح) (*) ألنها إجارة فاسدة ألف منافعو مستحقو
لؤلكؿ( .قرز)
( )3ىذا إذا كاف عملو للثاني ينقص من عمل األكؿ فإف كاف ال ينقص استحق االجرتين معا( .زىور)
(قرز) كمن استؤجر للقراءة غيبا كللخياطة )*( .إال أف يكوف عبدا فللمستأجر ألف اليد ال تثبت عليو.
(مفتي) كمثلو في (شرح الفتح) كقيل :ال فرؽ بين الحر كالعبد ألنو يملك منافعهما ذكر معناه في
الكافي( .قرز)[ قلت كىو القياس( .بحر) ]
( )4كالوجو في ذلك أف األجرة ال يستحقها لما يعمل كإنما يستحقها بتسليم نفسو في المدة ضماف
للماؿ.
( )5أك جناية( .قرز) كلو خطا( .قرز)
( )6مسألة) إذا فسدت اجارة األجير الخاص صار أجيرا مشتركا ألنو ال يستحق األجرة إال بالعمل
فيضمن ما تلف معو( .بياف) ىذا بالنظر إلى استحقاؽ األجرة كأما الضماف فيما لو يعني ال يضمن فػ.في
(البحر) (قرز) (*) ككذا لو شرط عليو الحفظ كاف أجيرا مشتركا على الحفظ[ ظاىر األز خبلفو ] كلو
كانت إجارتو على الحفظ فاسدة فقد أكجبت عليو ضماف المشترؾ( .بياف) يقاؿ شرط الحفظ من
التضمين كالتضمين غير ثابت فما كجو الفصل بينهما إال أف يكوف من اختيار صاحب (البياف) على
خبلؼ المذىب فيحقق .قاؿ (المفتي) ىذا قد علقناه الزاما على كبلـ (البياف) (شرح محيرسي) (لفظا)
(قرز) (*) ال لو شرط عليو الضماف فبل يضمن( .قرز) كلعل الفرؽ بينهما أف الحفظ يصح االستئجار
عليو بخبلؼ الضماف.
()67/12
_____________________________
على الحفظ) فإنو يضمنو( )1ضماف المشترؾ(( )2ك) الحكم الثالث أنو (يفسخ( )3معيبو( )4كال)
يجب( )5أف )(يبدؿ)(( )6بدلو(( ))7كتصح) االجارة (للخدمة) على االطبلؽ( )8كإف لم يعين لبلجير
العمل فإف كاف لو حرؼ كثيرة (ك) كجب أف (يعمل( )9المعتاد) أم :معتاد( )13عملو منها كإف اعتادىا
جميعا كاستوت مضرتها استعملو في أيها شاء كإف اختلفت( )11مضرتها()12
__________
( )1صار في يده.
( )2أم قبل التضمين [كقيل بعد التضمين )*( ].قيل التضمين يعني بغير الغالب( .قرز)
( )3لكن إذا تغيب لمرض أك نحوه فإف كاف يمكن العمل فلم تفسخ لزمتو األجرة جميعا فإف كاف ال
يمكن العمل فبل أجره كاإلجارة باقية ال تفسخ إال بالفسخ( .بياف معنى) (قرز)
( )4كيثبت خيار الرؤية في األجير الخاص كما في الرقبة المؤجرة( .بياف) لكن فما الحكم حيث فسخ
بالرؤية أك العيب بعد استيفاء المنافع سل يقاؿ استيفاء المنافع من األجير كقبض المبيع كتلفو ألف
المنافع تتلف عقيب تمامها ففي خيار الرؤية ال شئ يعني قد بطل خيار الركية .للفاسخ كتلف المبيع في
يده كفي خيار العيب يرجع باألرش كما في المبيع إذا استهلكو قبل العلم بالعيب( .سماع) سيدنا محمد
بن علي العنسي( .قرز) بعد موتو كإال فلو (*) ككذا بالرؤية (بياف معنى) كيثبت خيار الركية كسائر
الخيارات.
( )5بعد موتو كإال فلو (*) االستنابة كما يأتي( .قرز) قبل الفسخ كإال فبل
( )6ألف المنافع ال تضمن بالمثل( .شرح فتح)
( )7بعد موتو كإال فلو االستنابو كما يأتي( .قرز) كلعلو قبل الفسخ كإال فبل.
( )8كذكر الخدمة ليس من الجمع بين المدة كالعمل ألنو ذكر جنس العمل ال عينو
( )9كالفرؽ بين إجارة الحيواف كاألرض فيما تقدـ حيث قاؿ إف اختلفت كضررىا أف المضرة في األرض
أكثر من المضرة في الحيواف( .تعليق) الفقيو علي.
( )13أم الغالب منها.
( )11كال غالب كاال انصرؼ إليو( .قرز)
( )12فإنو يعمل بالغالب منها حيث كجد( .شرح فتح)
()68/12
_____________________________
فسدت االجارة إال أف يبين أيها كإف كاف لو حرفة كاحدة استعملو فيها كإف كاف ال حرفة لو صحت
االجارة كاستعملو فيما يستعمل مثلو يعني غير متعب( )1كال دني(( )2ك) يتبع (العرؼ( ) )3في تقدير
كقت العمل ىل في بعض النهار أـ في جميعو(( )4ال) لو استأجره (بالكسوة كالنفقة) فبل تصح
(للجهالة) فيهما فلو قدر قيمتهما صح ذلك (كالضئر( )5كالخاص)
__________
( )1في األجير( .قرز)
( )2في حقو.
( )3عرؼ األجير( .قرز) كقيل :عرؼ البلد (*) المستوم ال المختلف فيجب تبيينو كإال فسد( .قرز)
(*) فإف اختلف العرؼ كلم يبين عند العقد فسدت لجهالة كقت المنفعة* (بياف) حيث ال غالب كإال
انصرؼ إليو( .قرز) كال يمنع من الصبلة كلو في أكؿ كقتها ككذلك صبلة الجمعة إال أف يجرم عرؼ أك
شرط عمل عليو كلفظو حاشية كال يمنع من كاجب كإف رخص فيو كالصوـ في السفر كالصبلة أكؿ
الوقت قياسا عليو العبد كسواء الجمعة** كغيرىا كالبيوت في حق اليهود*** أف جرل عرؼ بذلك كإال
ينقص عليو من األجرة شيء قالو الغزالي في فتاكية .ركضة نواكم ككذا ال يمنع من قضاء الحاجة.
(قرز)(*)_ كقت العمل نخ (**)_كلعلو حيث جرت العادة بحضورىا من األجرة( .قرز) كإال سقط من
األجرة بقدرىا( .قرز)(***)_ كاألخذ للنصارل كالمجوس يوـ الثلوث .ركضة نواكم.
( )4كيستثنى للخاص ما جرت بو العادة من الوضوء كالصبلة كسننهما كالركاتب كقضاء الحاجة
كاالستراحة المعتادة عند الحمل على الظهر كنحوه قاؿ الفقيو علي كللمستأجر أف يمنع األجير من
الصبلة في أكؿ الوقت ككذلك السيد يمنع عبده كقيل :ليس لهما ذلك( .قرز) (بياف) يعني المنع من
الصبلة في أكؿ الوقت كما تقدـ في الزكجة كالعبد الخ
( )5ىو مأخوذ من الضار كىو العطف يقاؿ ضارت الناقة أم عطفت على كلدىا [في المثل يضاره أم
يعطفو .على الصلح ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ (زىور) ](زىور) (*) إذا عقدا مشتركا كإال فخاص حقيقة كظاىر (األزىار) ال
فرؽ (*) حيث قدـ العمل على المدة
()69/12
_____________________________
()1الظئر مهموز كىو في اللغة اسم للمرأة التي( )2ترضع كلد غيرىا (فبل تشرؾ( )3في العمل()4
كاللبن) أم :ليس لها أف توجر نفسها من آخر إال باذف كال تحضن غيره كال ترضعو إال بإذف(( )5كإذا
تعيبت( )6لمرض ()7أك حبل أك سقتو لبن ()8
__________
( )1ظاىر كلو عقد عقد مشترؾ.
( )2كبلـ إز فيو انضراب من حيث أنو بني ىنا أنو خاص كما ىو مذىب أبي مضر كغيره كفيما سيأتي
أنها مشترؾ حيث قاؿ إال في األربعة كمن حملها الحاضنة لها من أحكاـ المشترؾ إذ ال يصح جعلها
كأحدىما على األطبلؽ .كابل
( )3كتكوف لها أجرة المثل على اآلخر كالمسمى لؤلكؿ إلى كقت أرضاع الثاني كيلزـ في باقي المدة
األقل منو كمن أجرة المثل( .بياف) كىذا حيث يكوف مضرا باألكؿ كإال استحقت االجرتين كاألكلى.
(شرح بحر) (قرز)
( ) 4قيل ع :فإف أجرت نفسها فإف كاف تأجيرىا للغير ال يضر ىذاػ الصبي فلها ذلك كفاقا ك إف كاف
يضر بو فليس لها ذلك كفاقا فإف فعلت استحقت على الغير أجرة المثل كعلى األكؿ حصتو ما مضى
من المسمى كباقي المدة األقل من أجرة مثلها أك حصتو من المسمى( .بياف معنى) (قرز)
( )5من الولي فليس للولي أف يأذف إال لمصلحو( .قرز)
( )6كلها أف تفسخ االجارة لما يلحقها من المضرة( .قرز)
( )7أك انقطع لبنها.
( )8إذ لبن اآلدمية فيو لطف كخفو فلهذا يزيد بو الصبي كينمو كتطيب نفسو كلبن السائمة فيو ثقل فبل
يكاد ينمو عليو جسمو كربما كاف فيو ضرر عليو فإذا أسقتو الصبي كاف ذلك منها خيانة فيما استؤجر
عليو فيكوف للمستأجر الفسخ( .شرح بحر) (*) (فرع) كإذا سقتو ما يفعلو فإف كانت جاىلة كحيث ديتو
على عاقلتها كإف كانت عالمو بأنو يقبل فإف أكجرتو إياه قتلت* بو كإف كضعتو بين يديو فشربو فالدية
على عاقلتها ألنها فاعلو سبب كإف أعطتو إلى يده فشربو قاؿ المؤيد باهلل تكوف قاتلة عمدا كقاؿ الناصر
كط بل خطأ( .بياف بلفظو) أف رضعو كقيل :ال فرؽ _)*(.إذا كانت غير أمو( .قرز)
()73/12
_____________________________
السائمة (فسخت) بذلك كلزمها( )1قيمة لبن السائمة( )2للصبي إذا دفعتو من مالو(( )1 2( )3إال
أنها تخالف االجير( )4الخاص بحكم كىو (أنها تضمن ما ضمنت) كالمشترؾ()5
__________
( )1حيث عدـ المثل في الناحية كاألكلى أنها ال تضمن ألنها غاصبة كقد صار الصبي عين مالو يعني
كالسائمة للصبي( .غاية) ك(قرز) القاضي (عامر) الضماف ألنو كاآللة لها كقيل :ال تبرأ بالرد إلى الصبي
( )2الثمن
( )3قاؿ في المنتخب اف سقتة لبن السائمة فمرض فعليها عبلجو كدكاه حتى يبرأ فإف مات نظر فإف
كاف اللبن يتلف الصبياف فهي عامدة إال أف تدعى الجهل [كتكوف الدية على العاقلة (قرز)] (تعليق)
الفقيو حسن (*) كإف كاف من مالها لم يستحق شيئا ألنها متبرعة كمتعدية ذكره القاضي زيد كأف مرض
الصبي من ذلك لزمتها حكومة* لو كإف مات ضمنت ديتو( .قرز) (*)_كىي ما يحتاجو في مبلحو حتى
يبرأ (قرز)
( )4كيضمن غير الغالب فإف ضمنت العاؿ ضمنت كىو المفهوـ من (األزىار) (ىامش) بياف
( )5بناء على أنو تعبد كاما الحر فبل يضمن إال بجناية أك تفريط كالمختار أنها تضمن من غير فرؽ بين
الحر كالعبد فيضمن الصبي (*) كما * عليو كىذا إذا أكلتو السباع أك قتلتو أعداءه فلم يمكنها المدافعة
كأما لو مات حتف أنفو فبل يضمن ألف الموت لم يقصد بالتضمين[ كفي حاشية كتضمينو إف مات سواء
كاف حرا أك عبدا( .قرز) ] (غاية) (قرز) [ كىذا حيث لم يذكر المدة أك قدمت على العمل فإف كاف
كذلك في حاضنو ال يضمن )*(] .قاؿ أبو مضر فلو رقصتو فسقط ضمنتو أف استؤجرت على الحفظ.
(زىور) كالقياس الضماف مطلقا ألنو جناية (*) كأنها ال تستحق األجرة بمضي ** المدة كتستحق األجرة
*** كإف لم يسلم الصبي كاف يموت( .حاشية سحولي) (*)_كالعبد نخ[ .كلفظ (البياف) في الجنايات
(مسألة) كإذا دفع األب طفلو إلى أجنبي ليحظنو ثم تلف معو فإف كاف بغير أجرة فالحافظ كديع يضمنو
إذا فيها في حفظو كإف كاف بأجرة الحافظ أجير مشترؾ يضمنو األجير المشترؾ [كيكوف على عاقلتو كما
في الحاضنة .].بلفظو فيأتي ىنا في ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ مثلو كلو ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ] (**)_( .قرز) خبلفو ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ نحو األجرة.
(قرز) (***)_إلى كقت موت الصبي فقط.
()71/12
_____________________________
إذا ضمن الغالب ضمن ىذا كبلـ أبي الحسن الكرخي( )1كمثلو عن المنصور باهلل كأبي مضر كقيل (ؿ
ح ع) بل مذىبنا أنها كالمشترؾ في الضماف فتضمن كإف لم تضمن إال الغالب كحكاه الفقيو (ح) عن
المؤيد باهلل *
(تنبيو)
قاؿ في االنتصار ال بد في صحت إجارة الظئر من أذف زكجها( )2فإف أذف لم يكن لو أف يطأىا في غير
بيتو( )3كأما في بيتو ،فقاؿ أبو حنيفة كالوافي ليس لهم منعو( )4قاؿ في االنتصار إال أنو ال يطأ إال إذا
ناـ الصبي أك ركم من اللبن ،كقاؿ مالك بل لهم منعو من الوطئ مطلقا ألنو يؤدم إلى الحبل( )5فيضر
بها الولد ،قاؿ في االنتصار كال بد من ذكر المكاف( )6ىل في بيتها أك في بيت الصبي ألف االعراض
يختلف ( )7في ذلك ،قاؿ فيو كال بد من أف يكوف الصبي معلوما( )8بالمشاىدة( )9فبل يصح
إبدالو()13
فصل?في?تحقيق االجير المشترؾ كذكر أحكامو
__________
( )1من الحنفية.
( )2إذا لم تكن مستحقة للحضانة( .قرز)
( )3إال بأذف الولي( .قرز)(*) أك بيتها.
( )4إال في حاؿ أرضاع الصبي( .قرز)
( )5قلنا مجرد التجويز ال يبطل حقو
( )6قلت :كظاىر المذىب أنو ال يشترط( .بحر) فلها أف تنقلو كما تقدـ إال لشرط حيث ال حق لها في
الحضانة كإال فبل معنى للشرط إال أف يقبل صح كلو كاف لها فيو حق( .قرز)
( )7قلنا ال معنى لبلختبلؼ( .بحر)
( )8كترد بالرؤية [( .عامر) (قرز) ]
( )9أك كصف مميز( .قرز)[ أم ينضبط )*(] .ال بالوصف إذ ال ينضبط( .بستاف) كقيل كلو بالوصف
إذا انظبط بو( .قرز) كلها رده بالركية( .عامر) (قرز)
( )13إال أف يكوف خاصة فبل يحتاج إلى تعيينو كيصح إبدالو( .كواكب) كلعل كبلـ اإلماـ يحيى مبنى
على أنها مشترؾ( .قرز) (*) فرع كلزكجها كطؤىا إف كانت * في بيتو خبلؼ ش ال إف كانت في بيت
الصبي إال بإذف الولي .بياف كذلك ألنو ليس لو أف ينصرؼ في بيت الغير إال بإذنو .بستاف (*)_ إال في
حاؿ الرضاع ذكره في البحر بل إذا ناـ أك ركم .قرز
()72/12
_____________________________
أما تحقيقو فقد أكضحو عليو السبلـ بقولو( :فإقدـ العمل) في الذكر( )1على المدة أك ذكر كحده()2
(فمشترؾ ( )3كتفسد) االجارة (إف نكر( )4العمل كقدـ على المدة نحو أف يقوؿ استأجرتك على أف
تخيط لي ثوبا ىذا اليوـ أك ترعى لي غنما ىذا اليوـ (مطلقا) أم :سواء كاف في األربعة( )5أـ في غيرىا
(أك عرؼ( ))6العمل كقدـ على المدة إذا كانت غير صفة()7
__________
( )1قيل :ال يستقيم إال في (مسألة) البريد فقط ألنها صفة أك في األربعة فقط(*)نحو أف يقوؿ
استأجرتك أف يسير إلى صعده في يومين.
( )2كيسمى خاص المشترؾ
( )3ػ كاألكلى أف يقاؿ فإف أفرد العمل معرفا غالبا فمشترؾ ألف ىذه خاصة المشترؾ كما ذكر خاصة
الخاص بقولو كإف ذكرت المدة كحدىا إلخ كقولنا غالبا لتخرج األربعة فبل بد فيها من ذكر العمل معرفا
مقدما على المدة كعبارة أز فيها تسامح في تحقيق المشترؾ كما ال يخفى في قولو كإف قدـ العمل
فمشترؾ فإف حق العبارة أف يقاؿ فإف فإف أفرد العمل معرفا فمشترؾ كفي قولو أك عرؼ فإف ظاىره أنها
ال تفسد مع تعريف العمل فقط كىذا ال كجو كاهلل أعلم .ح لي لفظا كأجلي من ىذه العبارة كأخصر أف
يقاؿ كتصح إف أفرد معينا إال في األربعة كيفسد إف أنكر مطلقا .امبلء سيدنا فخر اإلسبلـ عبداهلل أحمد
المجاىد رحمو اهلل قرز
( )4كالمراد بالتنكير عدـ التعيين كالتعيين عدـ التنكير ال التعريف بااللف كالبلـ [ .نجرم ] (*) أم لم
يعين.
( )5ألف في ذلك جهالة تؤدم إلى الشجار بخبلؼ ما لو تقدمت المدة معرفة صح مطلقا ذكر العمل
أـ ال كما مر في الحاص .نجرم (*) لجهالة العمل.
( )6المراد بالتعريف التعيين سواء حصل بالتعريف النحوم أك بغيره فتعيين العمل كهذا الثوب( .شرح
فتح) (قرز)
( )7يعني فأما إذا كانت صفة للعمل صحت االجارة كمسألة البريد كما يأتي قاؿ ابن معرؼ كالفقيهاف
ع ح كيعرؼ الصفة أف يأتي بعلى نحو استأجرتك على أف تخيط لي ىذا الثوب ىذا اليوـ أك استأجرتك
على أف تخيط لي ىذا الثوب كأما إذا كانت المدة غير صفة نحو أف يأتي بفي () نحو أف يقوؿ
استأجرتك على أف تخيط لي ىذا الثوب في ىذا اليوـ كال يأتي بعلى فأما لو أتى بهما جميعا صحت
ألنهما صفة [ قالوا ىذا محل خبلؼ( .بحر) ] () يقاؿ ال فرؽ بين اللفظين فبل يصح فيها جميعا.
(قرز) (*) كىي أف يقوؿ استأجرتك أف تسير إلى موضع كذا لثبلثة أياـ فسار خمسا صحت اإلجارة .في
(البحر)
()73/12
_____________________________
نحو استأجرتك على أف تخيط ىذا الثوب ىذا اليوـ فإف االجارة تفسد ذكره أبو طالب كح( )1كقاؿ أبو
مضر كعلي خليل كؼ كمحمد بل تصح كيلغو ذكر المدة (إال في األربعة()2
__________
( )1ألنو يؤدم إلى التشاجر في ذلك اليوـ (*) إذ لو فرغ أك العكس فتأمل.في بعض اليوـ تشاجرا إذ
المستأجر يطلب عمل نفس اليوـ لذكر المدة كاألجير يقوؿ قد عملت المشركط( .بحر) (*) كالوجو فيو
أف عقد االجارة يتردد بين خاصة الخاص كخاصة المشترؾ فتفسد لتنافي األحكاـ بينهما( .لمعة)
( )2كقد جمعها بعضهم في قولو :
كحاضنة كسمسار منادم
كصاحب صنعتو فافهم مرادم]
()74/12
_____________________________
كىم المنادم( )1كالحاضنة( )2كككيل الخصومة( )3كالراعي( )4فإنو إذا ذكر العمل مقدما على المدة
معرفا لم تفسد االجارة كظاىر كبلـ أبي مضر كعلي خليل كالفقيو (ح) أف االجير مشترؾ في ىذه األربعة
سواء قدـ العمل أك أخر( )5قاؿ موالنا عليو السبلـ كاالقرب عندم أف المدة إذا قدمت كاف خاصا
كغيره (كتصح) االجارة (إف أفرد) العمل بالذكر (معرفا( ))6كلم يذكر المدة( )7كذلك نحو أف يقوؿ
استأجرتك على أف تخيط لي ىذا الثوب بدرىم( )8فإف ىذا يصح كيكوف مشتركا قوال كاحدا (إال فيها)
أم :في األربعة التي تقدـ ذكرىا فإنو ال يصح إفراد العمل على المدة (فيذكراف()9
__________
( )1ألف المدة صفة في حقو
( )2ألف المدة غير محصورة في حقها
( )3كال بد من ذكر الخصومة لم يخاصم في اليوـ مجلس أك مجلسين أك ثبلثة كإال عمل على العرؼ.
(قرز)
( )4كتعليم الصنعة كالحامي معين( .بياف) كالحارسي كالمهجي .قرز * كما كلدتو البقر كالغنم فهو غير
تداخل في االجارة فبل يضمنو األجير بل يكوف في يده أمانة إال أف ياخذ أجرة على حفظها أك رعيها أك
كاف العرؼ جاريا بدخولها ضمنها( .بستاف) كتكوف االجارة فاسدة لجهالة األكالد [ فيستحق أجرة
المثل( .قرز) ](*)_ككجو أنو محدكد فيها( .قرز)
( )5ألف العمل في ىذه ال ينحصر إال بذكر المدة ككذا ما أشبهها.
( )6المراد معينا.
( )7فيما ينحصر من االعماؿ كما تقدـ في قولو أك ما في حكمو
( )8كىذه خاصة المشترؾ.
( )9مسألة) كإذا تداكؿ أىل قرية في رعي بقرىم أك غنمهم فإنو يضمن كل كاحد منهم ماتلف منها في
نوبتو ألنو أجير مشترؾ كإف سلمها أحدىما في نوبتو إلى أبنو الصغير المميز يرعاىا فالضماف* على
األب ذكره المؤيد باهلل ** ككذا أذف اآلباء [أك جرل العرؼ بذلك] ألكالدىم الصغار ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ البهائم
للرعاة كاف األكالد ككبل لؤلباء كالضماف على اآلباء( .بياف) (*)_ _يقاؿ :إف استعملو في غير المعتاد
لزمتو األجره كيكوف أجيرا مشتركا كالضماف في مالو إذا كاف لمصلحتو كإف كاف ال لمصلحتو فكمستعمل
الصغير في غير المعتاد [ كتلزمو األجرة .].مفتي أما الضماف فيضمن ك الصغير مالو إذ قد صار
غاصبا*** كالقرار عليو بأف جني أك علم [إنها للغير] كما سيأتي في الفرع السادس( .سماع سيدنا
حسن) رحمو اهلل( .قرز) (**)_ يقاؿ األب أجير مشترؾ كلؤلجير المشترؾ االستنابة فيما ال يختلف
باألشخاص فقد صار الصغير أجيرا مشترؾ فيضمن في مالو( .قرز) (***)_ يعني أما أف يكوف أجيرا كإما
غاصبا فكبل األمرين توجب الضماف (سماع سيدنا حسن) رحمو اهلل( .قرز)
()75/12
_____________________________
معا( )1كإال لم يصح (كىو فيهما) يعني االجير المشترؾ في الصحيحة كالفاسدة (يضمن( )2ما
قبضو()3
__________
( )1كالوجو أف العمل في األربعة ليس لو حد يتوقف عليو بخبلؼ الخياطة كنحوىا فلها حد يتوقف
عليو فكفى ذكره مفردا معرفا كألنهما مقصوداف معا( .نجرم) (*) كقيل :يوـ القبض كقبل يوـ التلف.
(بحر معنى)
( )2بأكفر القيم من القبض* إلى التلف(.بياف) ك(مفتي) (قرز) [كقيل :يوـ القبض كقيل يوـ التلف.
(بحر) معنى] (*)_ألف ما من كقت يمضي فيو إال كىو ضامن لو كمثلو في (البياف) في (الزىور) كلفظو
كىكذا فيما يضمنو األجير المشترؾ .كقرره سيدنا (عامر) (*) إال لشرط أك عرؼ فبل ضماف فإف لم
يكن ثمة شرط كال عرؼ بعدـ الضماف ضمن .كلفظ (كواكب) إال حيث يكوف العرؼ خاصا بأف األجير
المشترؾ ال يضمن إال ما فرط في حفظو أك أجنى عليو فإنو ال يضمن غير ذلك ألف العرؼ الجارم
كالمشركط في العقد ألف العقد يقع على ما جرت بو العادة( .كواكب) قلت :ككالدراىم يحملها أىل
ألسباب إلى النادر فبل يضمنوىا كلو كانوا أجراء( .مفتي) حيث ىم أجراء على الشراء( .مفتي) حيث
ىم أجرا على الشراء( .قرز)
( )3ألف عليا عليو السبلـ ضمن رجبل حمل قاركرة فكسرىا ،كقاؿ ال يصلح* الناس إال ذلك كركم عن
ابن عمر( .زىور) (*) كأما من استؤجر على حفظ الحانوت المغلق أك حضيرة العنب كنحوه من خارج
الجدار فظاىر (األزىار) ال يضمن كبو عمل بعض الحكاـ ك(قرز) السيد العبلمة أحمد (الشامي) () أنو
يضمن غير الغالب لجرم العرؼ بذلك( .قرز) كال يشترط في ىذا قبض الماؿ كثبوت يده الحسية عليو
كإنمايشترط ثبوت يده على الحانوت كقت حفظها كحرأستها فإف كقع اختبلؼ في كقوع التفريط فالقوؿ
قوؿ من الظاىر معو كأف تصبح الحانوت مفلوسة أك مقلوع بابها كإف كقع االختبلؼ في القدر المأخوذ
منها فالبينة على صاحب الحانوت .من جوابات المتوكل عليو السبلـ[ عادة لو كأنو( .قرز) ]() ىذا ىو
المختار( .قرز) لكنو يخالف قولهم يضمن ما قبضو كقد أخذه بعضهم من الكفالة في قولو كضمنت ما
يغرؽ أك يسرؽ إال لعرض كىنا عرض .كىو مأخذ جيد (*)_كمعنى قولو إنو ال يصلح الناس إال ذلك
معناه ال يمنعهم من إتبلؼ أمواؿ الناس ألنو إذا علم األجير بالتضمين اشترؾ حفظو فإنو ربما يقصر في
حفظو فشرع التضمين زجرا كما شرع القصاص زجرا عن القتل( .شرح بحر) (*) كلو با لتخليو
الصحيحة مع علمو في األصح( .حاشية سحولي) (قرز) (*) إذ ىما مقصوداف معا فيلزـ تعيينهما كألف
األعماؿ فيها ال تخص فلذا اشترط( .غيث) ك(مفتي).
()76/12
_____________________________
بحيث تكوف اليد لو ال للمالك ،قاؿ في مهذب الشافعي فلو استأجره ليخيط لو في بيتو ()1أك دكانو لم
يضمن االجير كركاه أبو مضر عمن ضمنو( )2من الحنفية( )3قاؿ ككذا عندنا ،قاؿ موالنا عليو السبلـ
كقياس المذىب أنو يضمن ما نقلو إلى حجره أك لزمو بيده( )4كلو في دكاف المستأجر ألف اليد()5
لو(( )6كلو) قبضو (جاىبل) نحو أف يسوؽ المستأجر للراعي بعض بهائمو( )7فيدخلها في المواشي من
غير علم الراعي( )8فإنو يضمنها( )9إذا ساقها( )13كإف لم يعلم ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كالتخلية
كالقبض كإف لم يعلم قيل (ع)( )11األكلى أنها ال تكوف كالقبض ()12إال مع العلم( )13قيل
(س)()14
__________
( )1يعني في بيت المستأجر.
( )2أم ضمن األجير
( )3ؼ كمحمد [ ألنهم يختلفوف فمنهم من يضمنو كمنهم من ال يضمنو )*(] .كأما ح فهو ال يضمن ال
خاصا كال مشتركا.
( )4كتلف تحت يده * أك السبب منو( .قرز)(*) _ في تلك الحاؿ ال إذا زالت يده( .قرز)
( )5إال لشرط أك عرؼ فبل ضماف فإف لم ينس ثم شرط كال عرؼ بعدـ الضماف ضمن( .كواكب)
( )6إال حيث تكوف العادة جارية اف األجير المشترؾ ال يضمن إال ما فرط في حفظو أك جنى عليو فإنو
ال يضمن غير ذلك ألف العرؼ الجارم كالمشركط في العقد ألف العقد يصح على ما جرت بو العادة.
(كواكب) قلت :ككالدراىم التي يحملها أىل االسباب إلى البنادر فبل يضمنوف كلو كانوا أجراء( .مفتي)
(*) بحيث يكوف القوؿ قولو لو تداعيا كفي (الغيث) يضمن ما نقلو كتلف تحت يده[ أك السبب .منو
(قرز) ][ في تلك الحاؿ ال إذا زالت يده( .قرز)
( )7التي عقد عليها اإلجارة( .قرز)
( )8إذا أشهد أك صادقو الراعي
( )9كأشهد أك صادقة الواعي( .قرز)
( )13إذا كاف قد تقدـ عقد اجارة( .زىور)
( )11قول في الصحيحة
( )12أك ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ كإف لم يعلم( .قرز)
( )13في العقد الصحيح( .قرز) (*) ما لم يعلم بها فبل يدخل في ضمانو( .قرز)
( )14أك كاف عادتو يرعا البقور بغير استئجار( .زىور) مع العلم( .قرز)
()77/12
_____________________________
كلو كاف لو موضع معتاد تجمع إليو البقور فساؽ رجل بقرتو إلى ذلك الموضع كاف كالقبض(( )1إال من)
األمر (الغالب( ))2فإنو ال( )3يضمن( )4كاختلف في تحقيقو فقيل ما ال يمكن االحتراز منو ،قاؿ
الفقيو علي يعني حالة حصولو فأما من
__________
( )1مع العلم( .قرز) (*) قول مع العلم ككاف العقد صحيحا كظاىر (شرح األزىار) أنو يضمن بالتخلية
مع العلم كلو فاسدا(*) يعني مع اإلجارة على رعي تلك البهائم* كالغنم( .زىور) (قرز) أك تكوف في
المحقر( .بياف) التي ال تحتاج إلى عقد أك جرل عرؼ أف ىذا العمل باألجرة كال يقبض بل يرعي ما جاء
بو إليو ضمن( .غيث) (*)_يعني مع العلم بها( .زىور) ك(بياف)
( )2مسألة) من أمسك الراعي حتى افترس الذئب الغنم فإف قهره الممسك فبل ضماف [القياس الضماف
على الممسك ].على أيهما * إال أف يكوف الراعي مضمنا من الغالب ضمن كرجع على الممسك كإف
كاف يمكن الراعي التخلص كالدفع عن نفسو كلم يفعل فإنو يضمن كيرجع على الممسك** لو ألنو حرـ
لحقو بسببو ذكره كثير من المذاكرين( .بياف) لفظ_)*( .أما الممسك فؤلنو لم يباشر االتبلؼ كأما
الراعي فؤلنو أمر غالب( .بستاف) إال أف يكوف كضمنا للغالب على القوؿ بصحتو كما مر فيرجع على
الممسك( .بياف) ألنو غرـ لحقو بسببو كالقياس الضماف على الممسك ألنو لم يوجد من يتعلق بو في
قولو كبإزالة ما نعها من الذىاب أك ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ .الخ (**)_حيث حسن الضرر مع التخلص كإال فبل يرجع.
(تهامي) (قرر)
( )3فرع) ككذا فيمن ربط جملو إلى القصار فإنو ال يدخل في ضماف األجير الذم يقود إال أف يقود أف
يعلم بو كعادتو أخذ األجير ممن ربط جملو كإف لم يعلم* (لكن إذا جني ىذا المربوط جناية يجب فيها
األرش فإنو يضمنها القائد ألنو أثر فعلو لكنو يرجع بها على الرابط مع جهلو .ىا جرل[ كعليو أزىار في
قولو فأما رقبتها فعلى السابق( .قرز) (*)_لعلو حيث يسق فإف ساؽ ضمن كلو جاىبل.
( )4كال أجره( .قرز)
()78/12
_____________________________
قبل فكل كاحد يمكنو االحتراز كقد يقاؿ ما ال يمكن دفعو( )1مع المعاينة( )2كالموت
()3كالحريق( )4العاـ كالسلطاف( )5الجائر كاللصوص المتغلبين ال السرؽ كالنسياف كاالباؽ( )6كفريسة
الذئب في حاؿ الغفلة()7
__________
( )1عرفا ليخرج ما أتلفتو الحشرات كنحوىا كقواه سيدنا (عامر) لعدـ المعاينة عادة قلت :كظاىر
المذىب أنو يضمن لسع الحشرات إذ تعتبر المعاينة ال العادة( .مقصد حسن) ك(قرز)
( )2كحيث يمكن حفظ البعض دكف البعض فلعلو يقاؿ يضمن األكثر ( )1مما يمكنو حفظو كيقسطها
بين أرباب الثياب ( )2أك الغنم أك الزرع لكل بقدر قيمة حقو( .بياف) كىكذا في الراعي إذا كثر عليو
الذئاب في حالة كاحدة كىكذا الحامي إذا كثرت عليو الطير أك الجراد في حالة كاحدة كيجب عليو
الخركج من الصبلة كانقاذ الغريق ( )1كقيل :األقل ألف األصل براءة الذمة من األكثر إذ لو فرض أنو
يمسك االدنى من الغنم لم يلزمو إلى ذلك( .عامر) ( )2فإف حضر كحفظ كاحدا كاف لمالكو كال شئ
لآلخرين ألنو قد فعل ما قدر عليو كما عداه غير مقدكر فبل ضماف عليو فيو( .شامي) ك(قرز) (*) كال
االحتراز منو قبل حدكث امارة قاضية بذلك فأما حيث أمكنو االحتراز من الظالم برفع الماؿ إلى موضع
آخر قبل كصوؿ الظالم كبعد الظن بأنو يصل فإنو يضمن ألف ذلك تفريط في الحفظ ذكره في (البرىاف)
ك(الكواكب) (بستاف)
( )3كالجراد كالسيل كالبرد في غير كقت كاألمطار.
( )4كالبردل كالنطيحة مضموناف ككذلك السقوط من فوؽ الرأس ألف عليا عليو السبلـ ضمنو أك قاؿ ال
يصح الناس إال بذلك.
( )5حيث لم يمكن االحتراز منو قبل حصولو كإال فهو يجب عليو الحفظ ك لو بدفع ماؿ.
( )6نحو أف يستاجره على تعلم عمل ثم ابق ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػػ.
( )7ككذا يضمن ما تعثر بو أك سقط من يده أك من فوؽ رأسو بغير اختياره أك الدابة تعثرت أك سقطت
كصدمت حجرا( .بياف) أك ينطح بعضها بعضا فإنو يضمن ما لم تجر العادة بعدـ التحفظ (*) منو فبل
يضمنو( .قرز)
()79/12
_____________________________
فيضمن( )1ذلك (أك) كاف التلف كاقعا (بسبب من) جهة (المالك( )2كاناء مكسور) يضع فيو سمنا
(أك شحن( )3شحنا (فاحشا) ثم استأجر ( )4من يحملو على تلك الصفة فإف الحامل ال يضمنو()5
__________
( )1ككذا الطلب .كال يضمن الراعي الطلب إال إذا جلس في غير الموضع المعتاد بل يضمن كلو جلس
في الموضع المعتاد ما لم يكن الطلب شامبل لجميع مواضع المحل الذم كقعت فيو اإلجارة فبل يضمن
لتعذر اإلحتراز عليو إذ ال يجب عليو األنتقاؿ كيبقى على ذلك )*( .في غير ملكو( .بياف معنى) ك أما
مالك الغنم كنحوىا فبل يجوز لو الخركج من الصبلة مالم يخشى فوت الغنم كمع الخشة ال يجوز
الخركج منها إال أف يكوف تلف الغم كنحوىا يضربو فاألقرب أنو يجب الخركج مطلقا كما في إنقاذ
الغريق في الحيواف فلو كاف يخشى المالك أخذ الغنم كنحوىا جاز لو الخركج كال يجب ذكره الفقيو
حسن كاألقرب أنو يجب دفعا للمنكر( .بياف بلفظو)
( )2األكلى المستأجر [ليدخل الولي كالوكيل].
( )3فلو شحنو البائع كاستأجر المشترم من يحملو ثم تلف سل قبل اف يضمن على ظاىر الكتاب
كلعلو يرجع* على البائع ألنو غرـ لحقو بسببو كظاىر (التذكرة) أنو ال ضماف على األجير ألنو قاؿ إال
لعيب في الظرؼ أك الشحن الفاحش (*) (فائدة) قاؿ في (ركضة النواكم) لو استأجر لبناء درجة فلما
فرغ منها انهدمت في الحاؿ فهذا قد يكوف لفساد اآللة كقد يكوف لفساد العمل فالرجوع فيو إلى أىل
المعرفة فإف قالوا ىذه اآللة قابلة للعمل المحكم كىو المقصود لزمت غرامة ما تلف( .قرز) (*)_يفضل
الرجوع على البائع ألنو غير منعقد بيع ملكو.
( )4قاؿ أبو طالب عليو السبلـ كلو األجرة إلى الموضع الذم انتهى إليو[ ألف المستأجر قد استوفى ما
كقع عليو العقد .ح بحر كقيل :ال أجرة النو تلف عملو قبل التسليم].
( )5كىذا إذا لم يعلم األجير بذلك قبل التلف إذ لو علم بو لزمو األصبلح فإف لم يفعل ضمن.
(كواكب) (*) إف جهل ذلك كإف علم فعليو* صبلحو فإف لم يفعل مع علمو كتمكن ضمن كالقوؿ قولو
في عدـ العلم كالبينة عليو في أف الكسر كالشحن من المالك ذكر ذلك في (البياف) _)*(.كلو بأجره
كيرجع بها عليو كاإلصبلح بأف ينقص من الفاحشة( .بياف)
()83/12
_____________________________
إذا تلف بذلك السبب( )1ألف الجناية كقعت من المالك (ك) االجير المشترؾ (لو االجرة بالعمل()2
فما بطل من عملو قبل تسليمو سقط ( )3بحصتو (ك) لو(( )4حبس العين لها( )5أم :حتى
يستوفي( )6أجرتو كال يحتاج إلى حكم حاكم ككذلك كل عين تعلق بها حق كالمبيع في البيع الصحيح
كالفاسد لو تفاسخا أك المعيب أك المزارعة الفاسدة( )7فإف لو الحبس في ىذه حتى يسلم ما ىو لو()8
إذا حبس العين الستيفاء االجرة لم يتغير الحكم كبقاء (الضماف()9
__________
( )1كعليو البينة اف تلفو بذلك.
( )2مع أم تسليم العين كما يأتي (*) أك تمضي المدة في المنادم( .قرز)
( )3كالمراد بالعمل مع كقوع التسليم للمعموؿ فيو يقبض أك تخليو* كإال فبل أجره بخبلؼ الخاص كما
تقدـ فيستحق بمضي المدة مع تخليو للعمل أك فعل ما ال يمنع من عمل المستأجر( .حاشية
سحولي)(*)_ أف حضر المعموؿ أك المحموؿ( .تذكرة لفظا) (*) كقد حدثت بهذه المسالة في حوث
كىو أف رجبل استأجر عيراف يحتبس لو أجره بو كصلت قبل أف يسلمها إلى صاحبها فأفتى السيد محمد
القاسم بوجوب األجرة كلم يستحسنو الفقيو حالم ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ بن منصور ألف المنفعو تلفت في تحت يده كمنو
في(تذكرة) على بن زيد قاؿ سيدنا أحمد بن محمد بن يحيى :التسليم في غير المنقوؿ إلمكاف التصرؼ
فالحرث لؤلرض كالسكوف .قلت :ىذا في العين المستأجرة كليس ػ ػ ػ ػ ػ ػ فيو (مفتي) كلفظ (كواكب) قبل
التسليم إلى يد المالك.
( )4ككذا الخاص( .قرز) (*) كلو اإلجارة فاسدة.
( )5ال فوائدىا [ألنو لم يتعلق لو بها حق( .قرز) ](*) كما غرـ عليها الحابس فلو الرجوع اف نول.
(قرز)
( )6كيستحق الراعي أجرتها على الرعي مدة حبسها( .قرز) ككذا كل عين غرـ عليها الحابس غرامة فلو
الرجوع( .قرز) إف نول (قرز)
( )7حيث البذر من المالك [ أك من المستأجر كلو عناية في األرض( .قرز) ]
( )8من ثمن أك أجرة.
( )9كيسقط الضماف با لتخليو أف حصر المعموؿ أك المحموؿ كال مانع كتجب األجرة( .تذكرة لفظا)
()81/12
_____________________________
بحالو) على ما كاف عليو أم :ضماف أجير مشترؾ( )1ال ضماف رىن أك غصب(( )2ك) إذا تلف
المصنوع في يد الصانع كالمحموؿ في يد الحامل قبل التسليم إلى صاحبو فضمن قيمتو فإف أجرتو (ال
تسقط) بضماف القيمة (إف ضمنو) أم :ضمنو المالك إياه(( )3مصنوعا()4
__________
( )1كيكوف عليو بأكفر قيمة من القبض إلى التلف( .سماع) (قرز)
( )2ألف ضماف األجير المشترؾ بخبلؼ ضماف الرىن من حيث أنو ال يضمن الغالب إال بالتضمين
كيتفقاف في أف الضماف بأكفر القيم ذكره في (البياف) كفي (البستاف) كفي(شرح الذكيد) على (التذكرة)
(مفتي) (*) كأما المبيع فإف كاف الفسخ بحكم أك بخيار رؤية أك شرط فأمانة كإف كاف بالتراضي
فمضموف عليو كالشفعة إذا سلمت بالتراضي كتلفت قبل التسليم تلفت من ماؿ المشترم( .مفتي)
كالمختار انما تلف قبل القبض أك التخلية الصحيحة بعد التفاسخ تلف من ماؿ المشترم سواء كاف
الفسخ من حينو أك من أصلو( .حاشية سحولي)
( )3فإف قيل :لم يستحق األجرة كىو لم يسلم العمل فالجواب أف تضمينو مجهوؿ ال بمنزلة تسليم
العمل( .تعليق) ع
( )4قاؿ في (البياف) (فرع) فلو استوت قيمتو في الحالين أك كاف تلفو بأمر غالب .ال يجب الضماف
قاؿ ع ]*:ال يجب أجره [في (البياف) ] الحمل كقاؿ في التفريعات يجب .في** غير الغالب.
(قرر)(*)_ كبلـ الفقيو علي قوم في الطرؼ األخير ككبلـ التفريعات قوم في الطرؼ األكؿ يديو حيث
ضمنو مصنوعا (**)_ككذا إف كاف مثليا يضمن بمثلو .قاؿ ع ال أجره فقاؿ في (اللمع) عن ض زيد
يكوف المالك مخيرا بين أخذ مثلو في موضع التلف كبين األجرة إلى حيث تلف أك أخذ المثل في
موضع العقد كال أجرة إلى حيث( .كواكب) (*) إذا كاف قد سلمو إلى المالك في ذلك الموضع كإال
فبل شيء إذا بطل عملو قبل التسليم كقيل :كلو لم يسلمو ألف السبب لما كاف من عند المالك فكأنو
قد قبض في ذلك المكاف( .تهامي) )*(.قاؿ أبو طالب عليو السبلـ :كلعلو حيث كجدانا للمالك أك
مباحا ال ملك بعينو أك بأجره فبل تجب عليو كاهلل أعلم( .قرر) فإف كاف في مفازة ىل ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ إلى األرض أـ
ال أجاب (المفتي) أنو يلزمو الضماف .لجواز أف يوجد ما يفرغو إليو قبل فوات السمن( .ىامش بياف)
()82/12
_____________________________
أك( )1محموال( ))2كأما اف ضمنو قيمتو غير مصنوع أك محموؿ فبل أجرة لو ،قاؿ الفقيو علي فلو كاف
مثليا( )3أك استوت القيمة( )4فبل فائدة إال في سقوط االجرة ،كقاؿ المؤيد باهلل ال خيار للمالك كلو
قوالف قوؿ إنو يضمنو قيمتو( )5يوـ( )6قبضو في موضعو ألنو دخل في ضمانو في ىذا الوقت كقولو
االخير يضمنو قيمتو يوـ التلف(( )7كعليو أرش()8
__________
( )1قيل كإذا ضمنو محموال أك مصنوعا كاف ذلك لتسليم العمل إلى المالك( .زىور)
( )2يقاؿ لو زادت القيمة في المصنوع كالمحموؿ على األجرة المسماة ىل يضمنها األجير مفهوـ
(األزىار) ذلك مثالو لو استأجره على عمل سكاكين * بدرىم كقيمة الحديد قبل الصنعة ثبلثة دراىم
كبعدىا ثمانية فيلزـ أف يضمن خمسة دراىم .قرز (*) كىذا حيث تلف بعد صنعتو أك صنعة بعضو (*)
أك حملو أك حمل بعضو قبل الوصوؿ أك بعده فإنو يخير المالك كأما قبل ذلك فإنو يضمنو** على صفتو
كال خيار( .قرز) (*) قاؿ في (البياف) فلو استوت قيمتو في الحالين أك كاف تلفو بأمر غالب بحيث ال
يجب ضمانو ،فقاؿ الفقيو علي ال تجب أجرة الحمل ،كقاؿ في (التقرير) تجب في غير الغالب_)*(.
كل سكين بدرىم نخ (**)_يعني القيمة )*( .مع الصنعة أك الحمل( .بياف) كأما قبل ذلك فبل يستحق
إال القيمة( .قرز)
( )3حيث ضمنو غير مصنوع كغير مجهوؿ (*) يعني بذلك أف األجرة تسقط أف ضمنو قبل الصنعة ال
إف ضمنو بعدىا فبل تسقط( .لمعة) (قرز)
( )4في أم موضع أراد( .تعليق الفقيو علي ) لكن أف طلب قبل فبل أجرة كاف طلب بعد لزمتو األجرة.
(قرز) (*) فتسقط األجرة ألف لو المطالبة بالمثل
( )5كال أجرة
( )6قاؿ ؼ :كإذا صار المالك أحدىما لم يكن لو االنتقاؿ إلى الثاني( .كواكب) ألنو كاف أبراىا
األخير( .بياف) (قرز)
( )7كتلزـ األجرة
( )8كاعلم أف اليسير يختلف باختبلؼ أبوابو فاليسير في الزكاة كالبيع نصف العشر فما دكف كفي الربوا
ما ال قيمة لو كفي اإلجارة كالغصب كالرىن النصف فما دكف كاليسير في األضحية دكف الثلث كما زاد
على ذلك فهوا للكثير بالنظر إلى كل محل في بابو( .قرز)
()83/12
_____________________________
يسير( )1نقص بصنعتو( ))2فلو دبغ االديم فنغل أك صنع الحديد فاحترؽ أك الخشب فتكسر فإنو ينظر
في النقص فإف كاف يسيرا كىو النصف فما دكف ضمن االرش فقط للمستأجر كىو ما بين
القيمتين()3كفي الكثير) كىو ما فوؽ النصف (يخير المالك( )4بينو كبين القيمة) أم :بين أف يأخذه مع
االرش أك يأخذ قيمتو يوـ قبضو إال أف يأخذ ()5أجرة عملو ضمنو معموال( )6كقاؿ المؤيد باهلل ك(ح) ال
خيار لو بل يأخذه مع االرش مهما بقي لو قيمة ،قاؿ الفقيو علي ك(للم) باهلل قوؿ مع الهدكية (كال أرش
للسراية()7
__________
( )1المراد ما كاف مضمونا على األجير كىو ما زاد على المعتاد في الصنعة( .قرز) (*) إذا غيره إلى غير
غرض( .قرز) كإال خير بينو كبين القيمة كما في الغصب [كىو مفهوـ كبلـ (البياف) حيث قاؿ ألف ذلك
ال يوافق أغراض الناس( .قرز) ]
( )2أك بصنعو غير كحيث يجب عليو الضماف فعلى ىذا حق العبارة أرش يسير نقص مضمونا عليو تم
(حاشية سحولي) (قرز) (*) فما يمكن االحتراز منو( .بياف بلفظو)
( )3معيبا كغير معيب قبل الصنعة
( )4فرع) كىذا التخيير فيما كاف مضمونا كالرىن كالمغصوب كما في يد األجير المشترؾ ال فيما كاف
غير مضموف* كحصلت عليو جناية فبل خيار لو بل تجب أرش الجناية فقط( .بياف) (*) كإذا اختار
المالك أحدىما لم يكن لو االنتقاؿ إلى الثاني( .كواكب) ألنو كأنو قد أبرأ األجير( .قرز) (*)_كمن
جنى عليو بهيمة الغير( .بياف).
( )5األكلى أف يقاؿ إال أف يضمنو إياه معموال لزمتو األجرة.
( )6اف رضى المالك ألف الخيار لو( .قرز)
( )7فإف قطع البصير المعتاد فخبثت فهلك الصبي بمباشرة سبب ذلك المعتاد* ففي (البياف) ال
ضماف( .قرز) كىو ظاىر (األزىار)[ في قولو قيل :كالمعتاد خطأ في الجنايات ].ك(قرز) كىذا القاضي
محمد (السبلمي) كقد كقعت في رجل قطع لو طبيب فهلك بالمباشرة بسبب المعتاد فأخذ كثير من
العلماء بظاىر (األزىار) يضمن كأفتى القاضي محمد بعدـ الضماف كنقل عن ذلك عن (البياف) (*) فلو
فعل بغير أذف العليل** الكبير ككلي الصغير ضمن لكاف حاؿ ألنو متعد كلو أصاب( .شرح بحر) (قرز)
قلت :إف كاف يتلف فكانقاذ الغريق( .مفتي) يقاؿ الغريق يعلم باالنقاذ حياتو بخبلؼ العليل (*) ألنو
فعل اهلل تعالى كال تعدم منو في الفعل(*)_كالمعتاد ىو الذم ال يمكن إزالة العلو إال بو _)**(.فإف
امتنع العليل لم يحل ذلك فإف اقتضى العقل من ذلك ألنو مخالف للشرع( )*( .فرع) فإف كاف الطبيب
كنحوه عبدا كاف ما لزمو من الضماف في رقبتو ضماف معاملو* إذ كاف مأذكنا لو كلو جنى عمدا** كإف
كاف غير مأذكف كاف الضماف في ذمتو كلو جنا عمدا *** كلو جهل المستأجر لو كونو عبدا إال أف
يحصل منو إبهاـ بأنو حرا كبأنو مأذكف ككاف الضماف في رقبتو ضماف جناية قاؿ ؽ كحيث يكوف غير
مأذكف يضمن بكل حاؿ [السراية كالخطأ كالعمد]كلو فعل المعتاد ألنو متعدم (بياف بلفظو) كقيل :إذا
فعل المعتاد بإذف العليل لم يضمن كقرره (شامي) (قرز) (*)_ألنو أشبو ما أخذ برضا أربابو من الماؿ
كقد قالوا يتعلق برفعتو كما في يده كلو أتلفو بجناية فتنظر( .شامي) (**)_يتعلق برقبتو كما في يده على
الخبلؼ في البيوع كيضمن في ىذه الصورة حيث يضمن الحر على ما تقدـ في التفصيل _)***(.ينظر
ىل كلو كاف مما ال يستباح باإلباحة كما ىو ظاىر العبارة( .معنى)
()84/12
_____________________________
عن المعتاد من بصير( ))1فإذا استؤجر الخاتن أك نحوه فحصل مضرة من عملو لم يضمن بشركط ثبلثة
األكؿ أف يكوف عن سراية فلو كانت عن مباشرة( )2نحو أف يقطع حشفة الصبي( )3ضمن عمدا()4
كاف أك خطأ( )5الشرط الثاني أف يفعل المعتاد فلو فعل غير المعتاد ضمن( )6الشرط الثالث أف يكوف
بصيرا فلو كاف متعاطيا ضمن()7
__________
( )1كىو من يعرؼ العلة كدكاءىا ككيفية الصنعة في عبلجها كيثق بذلك من نفسو كأف يكوف قد أجاز لو
مشايخو () (كواكب) كفعل مرتين فأصاب فإف أخطأ في الثالثة فليس بمتعاطي( .ديباج) () ال األخذ من
الكتب كما في سائر العلوـ (*) (*) خبر مأموف بالعمل لم يركم في العبد تفصيل كإال ضمن (غالبا)
ليخرج أفضاء الزكجة كما تقدـ بشركطو ظاىره لو الخ الظاىر أف ال أجره لو .يعني في الطرؼ األكؿ كأما
الثاني فبل كبلـ أنو ال يستحق شيء.
( )2ىو ما زاد على المعتاد( .بياف معنى) (قرز)
( )3ىذا غير معتاد فتأمل .ع.
( )4أرش باضعة إف لم يتلف [ بل الدابة في الحشفة ال في ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ حكومة كما يأتي في الجنايات( .قرز)
( )5إال أف يبرأ من الخطأ قبل العمل كىو بصير( .قرز) (غيث) (*) كإف أخل شيء من ذلك فسدت
اإلجارة كاستحق أجرة المثل برئ أـ لم يبرئ (حاشية سحولي)
( )6فإف ختن بغير إذف كليو ضمن الخائن كيكوف باضعة .كقيل :باضعتين كقيل :أربع بواضع .كفي
جواب اإلماـ المتوكل على اهلل عليو السبلـ أنها جناية توجب األلم كالتأديب ال األرش.
( )7كال يجوز لهم االيهاـ اف الدكاء بأكثر مما ىو عليو (*) ظاىره كلو فعل المتعاطي المعتاد مأمورا بو
كلم تحصل جناية فبل ضماف كبغير أمر ضمن كلو لم يفعل إال المعتاد( .حاشية سحولي) (*) ظاىره كلو
فعل المعتاد .كفي (البياف) يضمن ما أعنت بالمباشرة كىو الزائد على المعتاد كلو شرط البراه كأما سرل
من المعتاد إلى تلف أك ضرر فقاؿ في (الشرح) يضمنو أيضا كقاؿ في (اللمع) ك(التقرير) ال يضمن.
(بياف) قوم (عامر) كاختاره اإلماـ المتوكل على اهلل عليو السبلـ.
()85/12
_____________________________
(تنبيو)
قاؿ في الكافي يجوز( )1لبلب( )2أف يأمر الطبيب الحاذؽ( )3البصير( )4أف يقطع مثانة( )5الصبي
الخراج الحصاة ،قاؿ كلو استأجر طبيبا للمداكاة كل يوـ بأجرة معلومة جاز ذلك عند أصحابنا( )6كلو
ما سمى( )7أف برئ كإال فأجرة المثل كقيمة االدكية ،كقاؿ مالك ال شئ لو إف لم يبرأ ،كقالت الحنفية لو
ما سمى( )8برئ أـ ال ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كما حكاه الصحابنا ينبغي أف ينظر في تحقيقو(( )9
كالذىاكالذاىب في م الحماخ كالذاىب()13
__________
( )1بل يجب.
( )2ككذا سائر األكلياء.
( )3ال فائدة للحاذؽ (*) الماىر العارؼ.
( )4كلو فعل المعتاد( .قرز) إذا لم يؤمر( .قرز)
( )5كىو عرؽ بين السبيلين
( )6فإف شرط البراءة* فسدت إذ ليست بمقدكره لو فيلزـ أجرة المثل (*) _ فإف شرط أنو إف لم يرا
فلو شيء لو من األجرة لم تلزمو إذا لم يبرأ إال قيمة األدكية إذا كانت منو كما تقدـ( .قرز)
( )7كلعلو يدخلها التعليق.
( )8إف كانت االجارة صحيحة كإال فأجرة المثل( .قرز)
( )9كالتحقيق أف يقاؿ إف كانت االدكية من العليل فبل بد من كونها موجودة في ملكو معلومة معينو
كيستأجر الطبيب على أف يداكم بها في مدة معلومة على صفة معلومة فإف شفي في أكؿ المدة استحق
األجرة المسماة كبقيت االدكية لمالكها كإف لم يشف حتى مضت المدة استحق المسمى كإف كانت
االدكية من الطبيب فبل بد من كونها موجودة في ملكو معلومة كيعقد البيع () عليها كعلى أف يداكيو بها
مدة معلومة على صفة معلومة فإف شفي في أكؿ المدة استحق الثمن كاألجرة* المسماة جميعا كباقي
االدكية للمشترم ككذا لو مضت المدة مع استعماؿ االدكية استحق الثمن كاألجرة المسمى كإف لم
يحصل الشفاء .من امبلء سيدنا (عامر) الذمارم رحمو اهلل( .قرز) () قيل :ال يحتاج إلى لفظ البيع
كيكوف كالبيع الضمني كما يأتي في المغارسة(*)_فإف كاف على خبلؼ ذلك فهي فاسدة فيستحق أجره
المػ.نرل أـ ال( .عامر) (قرز)
( )13كذىب مسجد كمشاىد كسمسرة () كحماـ عاـ كحبس كسفينة عامة يكوف الضماف فيو حسب*
العرؼ( .فتح) ككذا المعلم يضمن ما ذىب في معبلمتو أم مكتبو( .قرز) () كىو الخاف الذم ينزؿ فيو
المسافركف _)*(.إذا استؤجرت المسجد كالمشهد.
()86/12
_____________________________
في الحماـ) يجب ضمانو (بحسب( )1العرؼ) ألف الحمامي كاالجير المشترؾ في ضماف اللباس()2
كالطاسة كما أشبو ذلك إف جرل( )3عرؼ بتضمينو( )4كإنمايضمن بشرطين األكؿ أف يضع الثياب
بحضرتو أك في حضرة أعوانو( )5الثاني أف يترؾ الثياب( )6في الموضع المعتاد ال لو أدخلها في البيت
الداخل كالقوؿ للحمامي في قيمة ما ذىب( )7كعينو( ،)8قاؿ الفقيو يوسف إال أف يدعي شيئا ال يلبسو
الداخل فعليو البينة
فصل?فيما?لبلجير بعد عقد االجارة كما يتعلق(?)9بذلك
__________
( )1كإنما قاؿ عليو السبلـ يجب العرؼ ألنو قاؿ سابقا أف المشترؾ يضمن ما قبضو .كالحمامي لم
يقبض فقاؿ بحسب العرؼ ألجل ذلك.
( )2كىل يشترط أف ينقل الحمامي الثياب أـ تكفي التخلية قيل :يشترط ألنها اجارة فاسدة فبل يضمن
إال ما نقل قالو المذاكركف كقيل :ال يشترط( .قرز) فيضمن كإف لم ينقل كلعلو أكلى ألنو كالمحقرات
كتكوف االجارة صحيحة لعادة المسلمين عليها من دكف تناكر سلفا عن خلف كىي مما خصو اإلجماع.
(بهراف) كإف كاف فيها أعياف معاكضة( .قرز) (*) إذا تصادقا على دخولو بذلك( .بياف) (قرز)
( )3فإف لم يجر عرؼ ضمن ألنو أجير مشترؾ كسواء نقل أـ ال( .قرز)
( )4صوابو اف جرل عرؼ بعدـ تضمينو لم يضمن كإال ضمن ألنو أجير مشترؾ( .قرز)
( )5ككذا لو جرل عرؼ الوضع في غيبتو أك غيبة أعوانو( .صعيترم) (قرز) مع العلم [كالمختار ما في
الكتاب( ] .قرز) (*) كالضماف عليهم إف كانوا أجراء.
( )6ال الدراىم كالدنانير* ككا ما ال حاجة إلى ادخالو( .قرز) (*)_فبل يضمن إال ما قبض( .قرز)
( )7أما في المتعين فكمسألة القصار* أك اختبلفهما بعد تلفو حيث ادعى الحمامي أف التالف قطن
كأدعى الداخل أنو حرير( .قرر)(*) _ فمن عين بين كىذا كجو التشكيل كلعلو .مع التلف( .قرز)
( )8بعد التلف.
( )9الفسخ.
()87/12
_____________________________
(كلبلجير ()1االستنابة( )2فيما ال يختلف( )3باالشخاص) فإذا استؤجر على عمل فلو أف يستأجر من
يعملو( )4إذا كاف ذلك العمل ال يختلف باالشخاص فإف كاف يختلف كالحج( )5كالحضانة ()6كمن
عملو دكف عمل األكؿ لم يجز إال أف يشرط( )7لنفسو ذلك أك يجرم العرؼ بو فإنو يجوز لو كإف
اختلف (إال لشرط( ))8من المستأجر على االجير أنو ال يستنيب (أك) يكوف ثم (عرؼ( )9بذلك فإنو
ال يجوز لو حينئذ االستنابة (ك) االجير األكؿ كالثاني (يضمناف معا()13
__________
( )1المشترؾ ال الخاص ألف منفعتو معينو كقيل :كلو خاصا كىو ظاىر الكتاب كمثلو في (حاشية
سحولي) [كلفظ (حاشية سحولي) كلؤلجير سواء كاف خاصا أك مشترؾ االستنابة )*(].المشترؾ
كالخاص .ح لي قرز
( )2غير المؤجر( .قرز)
( )3قاؿ (القاضي عبد اهلل الدكارم) أف الذم يختلف باألشخاص ىو ما ال يطلع عليو غيره بعد
فعلهكالقراءة كالحج كالحضانة كنحو ذلك ألف من قرأ ختمة فإنو ال يدرم ىل قرأ أـ ال ككذا طوافات
الحج( .قرز) فإنو ال يظهر لها أثر بعد فعلها.
( )4غير المؤجر( .بياف معنى)
( )5ألف األعماؿ تختلف باختبلؼ النية كالمقاصد كاف استويا في العدالة (*) إال لعذر كما تقدـ فيكوف
مطلقا مقيدا بما تقدـ في الحج( .قرز)
( )6كالقراءة.
( )7استثناء من المفهوـ (*) أك عذر.
( )8كيرجع االستثنى كىو قولو إال لشرط أك عرؼ إلى المفهوـ أيضا كىو ما يختلف باالشخاص فليس
لؤلجير االستنابة إال لشرط أك عرؼ فإنو يجوز لو االستنابة( .نجرم) (*) يعود إلى المقيد أك المنطوؽ.
(قرز) (*) صلى اهلل عليو كآلو كسلم المؤمنوف عند شركطهم.
( )9كعرؼ األجير مقدـ على عرؼ الجهة( .قرز)
( )13كيضمناف معا يعني حيث تلف بغير غالب فيكوف مضمونا على الثاني لؤلكؿ كعلى األكؿ للمالك
كلكل كاحد ما شرط لو من األجرة كلو كانت أجرة الثاني أقل من أجرة األكؿ ألنو يستحق زائد أجرتو في
مقابلة ضمانو( .كواكب) (قرز) [ كإف لم يشرط عليو الضماف فهي في مقابلو العقد كما سيأتي في
المضاربة في قولو كإف كا ..شارؾ الثاني في الزرع ] (*) ينظر لو كاف الثاني مضمنا للغالب كاألكؿ غير
مضمن لمن يكوف الضماف قيل :لمالك العين( .ىبل) ألنو لما رضي بالتضمين كاف كالوكيل( .قرز)
()88/12
_____________________________
) ضماف المشترؾ( * )1كحاصل الكبلـ في المسألة أف المالك ال يخلو اما أف يأذف لبلجير باالستنابة
أك يمنعو أك يطلق إف أذف فبل تعدم( )2ككاف ضمانهما ضماف المشترؾ كإف منع كاف( )3متعديا()4
كإف أطلق( )5فإف كاف عمل الثاني دكف األكؿ كاف متعديا كإف كاف مساكيا فإف كاف لو عرؼ بالدفع إلى
الغير أك كانت اليد( )6لو( )7فبل تعدم( )8كإف لم يكن كذلك ،فقاؿ
__________
( )1حيث عقد للثاني مشتركا فإف عقد للثاني خاصا فالقياس أف ال يضمن ككذا لو لم يضمن الغالب
كاألكؿ مضمن فإف كاف األكؿ خاصا كالثاني مشتركا ضمن لؤلكؿ للمالك حينئذ إذ ىو كالوكيل( .قرز)
(*) كىذا حيث كاف الثاني مشترؾ.
( )2كلو أدنى( .قرز)
( )3فرع) كإذا لم يجر ذلك فهما معا متعدياف فيضمناف ضماف الغصب كللمالك طلب أيهما شاء كقرار
الضماف على الثاني إف جاء أك علم بأنو للغير كإف لم فعلى األكؿ ألنو غار للثاني كلو تلف بغير غالب
ذكره ط كالمؤيد باهلل كقاؿ اإلماـ يحيى كابن أبي الفوارس ال يكوف غار لو إال إذا تلف بغالب كأما بغيره
فهو دخل في ذلك بانيا على الضماف قلنا كال أجره لؤلكؿ على المالك كللثاني أجره مثلو إف جهل على
األكؿ ال إف علم بالحاؿ( .بياف بلفظو) كأما إذا علم أنو للغير لكن عتقو أنو يجوز فقاؿ الفقيو يحيى بن
حسن البحيبح ال تأثير لو بل يضمن( .قرز)
( )4كلو أعبل( .قرز) (*) كال أجرة لهما إال أف يكوف الثاني جاىبل لزمت األجرة () على األكؿ.
(بياف)[كلفظ حاشية كحيث تكوف متعديا بالرفع إلى الغير فبل يستحق األكؿ أجره على المالك كال الثاني
على األكؿ حيث علم( .غيث معنى) (قرز) إال أف ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ فيستحق على األكؿ أجره مثلو )(] .كيضمناف
ضماف غصب( .قرز)
( )5كال يستحقاف أجرة إال أف يكوف اآلخر جاىبل استحق األجرة على األكؿ )*(.لعلو ما لم يجر عرؼ
أك شرط( .قرز)
( )6كما لو استأجره على العمل في مكأنو.
( )7على من استأجره.
( )8في المجهوؿ كالمعلوـ
()89/12
_____________________________
المؤيد باهلل كأشار إليو أبو طالب كأبوع في باب الشركة أف األكؿ ليس بمتعدم()1كقاؿ الناصر كابن أبي
الفوارس كىو االظهر من قوؿ أبي أبي طالب إنو متعدم فيكوف ضمانهما ضماف الغاصب (ك) من أجر
عبده أك صبيو فعتق العبد كبلغ الصبي فاالجارة صحيحة كيجوز لو (الفسخ( )2إف عتق( ))3العبد (أك
بلغ( ))4الصبي كمدة االجارة باقية ىذا مذىبنا()5
__________
( )1قوم كىو ظاىر الكتاب (*) (*) ألف المقصود العمل كقدحصل( .غيث) كىو ظاىر (األزىار)
حيث لم يختلف باألشخاص.
( )2قلت :فإف لم يفسخ العقد فاألجرة لو من يوـ* العتق بخبلؼ المهر كيفرؽ كيفرؽ بينهما أف األجرة
في مقابلة المنافع كل كقت بوقتو بخبلؼ المهر _)*( .قبضها السيد أـ ال كقيل :العتق للسيد قبضها أـ
ال( .قرز) كمعناه في (البياف)
( )3عطف على االستبانة .من (ىامش الهداية) (*) فإف لم يفسخ العقد كانت األجرة لو من يوـ العتق
() (بياف) كقبل العتق للسيد () قبضها إليو أك ال أم السيد (*) (غالبا) احترازا من أف لو كاف العبد
مستأجرا على الحج فأعتق كقد أحرـ فليس لو الفسخ حتى يتم مناسكو ذكر معناه في الحفيظ كعن
(حثيث) لو أف يفسخ كال يستحق أجرة من يوـ الفسخ كيجب عليو تماـ الحج لنفسو كال تسقط عنو
حجة اإلسبلـ( .قرز)
( )4فلو أجر الصبي نفسو ثم بلغ فلو الفسخ إذا بلغ كال يقاس على العبد ألنو ليس من أىل التكليف
ىذا حيث كاف بغير أذف كليو كقيل :ال فرؽ( .قرز) كلفظ (شرح الفتح) كأما الصغير إذا أجر نفسو بأذف
كليو ثم بلغ فلم أجده كلعلو يفسخ( .قرز) ألنو إف كاف في ذلك العبد قياسا فبل يقاس مقيس على مقيس
كالف العبد من أىل التكليف كممن يدخل تصرفو الغبن مع األذف كاالجازة كالصغير تصرؼ ال يدخلو
بحاؿ فليبحث فإف كجد نص فهو( .شرح فتح) (*) أك أفاؽ المجنوف( .قرر)
( )5قاؿ الفقيو علي كال تحتاج إلى حكم كال تراض ألف فاسد االجارة باطل من حيث المنافع غير
مضمونة لكونها معدكمة () قاؿ الفقيو محمد بن يحيى كيحتمل أف ىذا كفساد السلم فيأتي فيو الخبلؼ
المتقدـ ليس ىذا من باب الفاسد فتكوف ىذه الحاشية من قولو كلكل منهما فسخ الفاسدة () إف كاف
الفسخ ألمر مجمع عليو لم يحتج إلى حكم كال تراض كإال احتاج كما في (األزىار) في الفصل الثالث.
(قرز)
()93/12
_____________________________
كأبي حنيفة ،كقاؿ الشافعي :ال خيار لهما أما لو كاف العبد ىو المؤجر لنفسو فاعتقو السيد( )1كاف
ذلك إجازة فبل يفسخ العبد( )2كما ثبت مثلو في النكاح( )3فلو أجر العبد نفسو ثم أجاز السيد ثم
أعتقو فالظاىر أنو ليس لو أف يفسخ( )4قاؿ في الياقوتة ككذا المكاتب إذا أجر نفسو ثم عتق لم
يفسخ( )5قاؿ موالنا عليو السبلـ كاالقرب أف فسخ العبد كاالبن على التراخي( )6كاالمة( )7تعتق
مزكجة (ك) للصبي الفسخ إذا بلغ ك(لو لعقد االب()8
__________
( )1قبل علمو باالجازة
( )2بل لو الفسخ بو( .شرح فتح)
( )3في االمة حيث عقد عليها فضولي بأذنها فأعتقها سيدىا قلنا لها الخيار على ما ىو مقرر كما تقدـ
في النكاح لظاىر الخبر )( .كاختير فيما تقدـ[في قولو كيعتقها قبلو ] أنو ال خيار لهما إذ لم يطر العتق
على النكاح [ألنو لم يصح نكاحها إال بعد عتقها( ].بحر بلفظو)
( )4بل لو أف يفسخ .قوم (ىبل) ك(الشامي) كما لو أجره المالك( .عامر) [(قرر) كىذا في العبد
كالمكاتب].
( )5بل لو أف يفسخ( .عامر) ألنو كالمأذكف لو من جهة السيد( .شرح أثمار)
( )6بل لو أف يفسخ كما لو أجره المالك [كىذا في العبد كالمكاتب] (عامر) (قرر).
( )7ما لم يحصل منو رضاء أك ما يجرم مجراه( .قرز)
( )8كلم يصح فسخ النكاح لوركد الدليل في النكاح كىو أنو صلى اهلل عليو كآلو لم يخير عائشة كىو
في موضع التعليم( .صعيترم) (*) فإف قبل ما الفرؽ بين ىذا كبين النكاح أنو في النكاح إذا زكجو أبوه
لم يكن لو الخيار متى بلغ ? الجواب أنو في النكاح يمكنو الطبلؽ ك ألنو عقد على منافع الغير كىنا
عقد على منافع للغير فإف قيل :فيلزـ إذا زكجو أخوه أك عمو أف ال يكوف لو الخيار ألنو عقد لو على
منافع الغير ? فالجواب أنو مقيس على الصغيرة .فإف قيل :فيلزـ أف يكوف للصغيرة الخيار إذا زكجها
أبوىا ألنو عقد على منافعها للغير فالجواب أف القياس يوجب ذلك إال أف الدليل خصها كىو خبر
عائشة .زىرة )*(.كأتى بلو إشارة إلى مخالفة عقد األب في رقبتو إجازة لعقده لو أك عليو نكاحا أنو
يفسخ األكؿ ال الثاني بخبلؼ سائر األكلياء فللصبي الفسخ عند البلوغ لعقدىم في رقبتو إجارة كنكاحا
كاهلل أعلم (حاشية سحولي لفظا) (*) ينظر لو أجره كلده أربع سنين كىو ابن أربع عشر سنو ىل بقي
صحيحو أـ ال ظاىر (األزىار) الصحة قاؿ ؼ :كال يقاؿ :إنو قد جمع بين ما يصح تأجيره كمبل يعني لو
عقد اإلجارة كجعل مدتها كقت يعلم أف الصبي يبلغ في بعضو فإف ذلك تلحقو األحكاـ فمعنى أف الذم
يقاؿ فيو تفسد إف جمع في العقد ما يصح كماال يصح كىو الذم ال يصح أف يعقد عليو كال ينفذ
باإلجارة .ابن لقماف.
()91/12
_____________________________
في رقبتو) كما تقدـ (ال) لو أجر االب(( )1ملكو( ))2أم :ملك االبن فليس لو الفسخ ()3إذا بلغ
(كإذا شرط على الشريك الحفظ( )4ضمن كالمشترؾ( )5أم :لو اشترط مالكا بقرة أك نحوىا أف
يحفظها ىذا الضيف( )6كىذا الشتاء أك نحو ذلك( )7سار كل كاحد منهما أجيرا مشتركا( )8على
حفظها فأما لو كانت المناكبة للبن أك للركوب فبل ضماف ألف كبل منهما يشبو المستأجر()9
__________
( )1ككذا سائر األكلياء كاألب في ذلك كإنماتعتبر المصلحة( .شرح أثمار
( )2كالوجو فيو أنو لو باع مالو في حاؿ صغره نفذ كال يكوف لو فسخو بعد البلوغ فكذا لو أجره.
(صعيترم)
( )3ألف لو بيعو لقوه كال يتو.
( )4أك العلف( .بياف) (قرز) (*) أك استأجره على الحفظ( .قرر) أك جرل عرؼ.
( )5بعد التضمين كقبل التضمين)*( .
( )6ككذا لو تناكبها للعلف كاف الحكم كاحد .بياف
( ) 7فلو سلم رجل إلى رجل بقرة ليعلفها بلبنها قاؿ الفقيو حسن يكوف أجيرا* مشتركا فيضمن كقيل :إنو
يكوف مستأجرا فبل يضمن[ كأما الفرس إذا دفعها للغير ليعلفها بركوبها فالقياس أنو يكوف مستأجرا
للركوب فبل يضمن( .بياف) ] (بياف) كتكوف االجارة فاسدة( .قرز) (*)_كيكوف اللبن أجره لو في مقابلة
العلف كقيمو العلف( .قرر)
( )8كذلك ألف كل كاحد منهما يحفظ نصيب شريكو فصار كل كاحد منهما أجيرا لشريكو على حفظ
نصيبو أك علفو( .بستاف) إذا جعل كل كاحد منهما حفظو أجرة حفظ اآلخر( .بحر)
( )9حيث كانت النفقة* منهما جميعا يعني كل كاحد ينفق حصتو في نوبة صاحبو كإال ضمن( .قرز)
كلفظ ف (مسألة) كإذا كانت الدابة أك البقرة بين اثنين يتدا كألنها الخ (*)_أك يأكل من مباح( .قرر)
(*)كلفظ (البياف) فإف كاف قصدىما بالتداكؿ االنتفاع فقط ككل كاحد منهم مستأجر لنصيب شريكو في
دكلو بمنافع نصيبو في الدكؿ الثاني فبل يضمنو( .بياف) (قرر).
()92/12
_____________________________
كإف كاف لمجموع( )1األمرين اللبن كالحفظ ضمنا ( )2ألنو قد كجد سبب الضماف( )3كالمستأجر إذا
استؤجر على الحفظ *
(تنبيو)
إذا سلم( )4دابتو إلى آخر ليحطب عليها كيكوف الحطب نصفين فتلفت الدابة بغير أمر غالب فهل
يجعل أجيرا فيضمن( )5أك مستأجرا( )6فبل يضمن( )7قاؿ عليو السبلـ لعل الثاني( )8أقرب كاهلل
العالم
فصل ?في?أحكاـ االجارة الصحيحة كالفاسدة
__________
( )1ككذا إف كاف قصدىم الحفظ كالعلف كاالنتفاع فيضمن .ع (قرر).
( )2كإف كاف اإلجارة فاسدة في اللبن( .كواكب) لجهالة األجرة( .بياف)
( )3كىو االستئجار على الحفظ( .قرر) [كفي ح كىو شرط الحفظ( .قرر) ]
( )4كاألقرب في الكل أنو إف كقع بينهما عقد إجارة اعتبر بالمستأجر منهما كإف لم يقع عقد اعتبر
بالطالب منهما لذلك فيكوف ىو المستأجر حيث يكوف الطالب لذلك ىو الحاجب طلب الدابة
ليحطب عليها فالحطب لو كعليو أجره الدابة كال يضمنها إف تلفت بغير تفريطو كحيث يكوف الطالب
لذلك ىو صاحب الدابة أمر من يحطب لو عليها بنصف الحطب فالحطب يكوف لهما معا على قوؿ
المؤيد باهلل كللحاطب أجره مثلو على نصف الحطب كعليو أجرة الدابة على حمل نصف الحطب كإف
تلفت ضمنها ألنو أجير مشترؾ*( .بياف لفظا)(*)_ كأما على قوؿ ط كع فالحطب للحاطب كعليو
أجره** ] الدابو فبل يضمنها *** إذا تلفت(**)_أجره المثل لفساد اإلجارة لجهالو األجره( .قرر)
(***)_إال ما جنى أك فرط إذ ىو مستأجر ما لم يضمن( .قرر)
( )5ذكره الفقيو محمد بن سليماف
( )6إذا كاف الحطب من ملك الحاطب أك من مباح على الخبلؼ كإف كاف من ملك صاحب الدابة
فأجير مشترؾ ببل اشكاؿ( .حاشية السحولي) قاؿ (المفتي) كبلـ يمبل في مجلس التدريس لجريو على
القواعد( .حاشية السحولي) كالمقرر ما في (شرح األزىار) (محيرسي)
( )236 )7ذكره الفقيو يوسف.
( )8كبني عليو في (البحر).
()93/12
_____________________________
(كاالجرة في الصحيحة تملك بالعقد( ) )1قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ىذا مذىبنا ،كالشافعي ،كقاؿ في
شرح االبانة أنها ال تملك بالعقد( )2كىو ظاىر كبلـ( )3القاضي زيد قولو (فتتبعها أحكاـ الملك)()4
أم :يصح البراءا( )5منها كالرىن عليها( )6كالتضمين بها( )7كيصير بها غنيا( )8كيزكيها( )9كلو قبل
قبض العين المعموؿ فيها كالمؤجرة (ك) إنما (يستقر) ملك االجرة ( بمضي المدة()13
__________
( )1كفوائدىا( .قرر)
( )2بل ال بد من القبض عندىم( .شرح فتح)
( )3شرح) صح أصل
( )4فإف تلفت عين األجرة بعد تماـ العمل استحق األجير قيمتها كىو أحد كجهي اإلماـ عز الدين بن
الحسن كالوجو الثاني أجرة المثل( .قرز) كقواه (الشامي) كما إذا تلف المبيع قبل التسليم لم يجب رد
القيمة بل الثمن (*) إال حيث كانت عينا فبل يصح التصرؼ فيها قبل قبضها( .كواكب) كما في البيع
قبل القبض (*) كال تساقط األجرة الدين إال مع شرط تعجيلها أشار إلى ذلك في (التذكرة) في آخر
باب الصرؼ( .قرز) بخبلؼ الثمن فإنو يساقط كصرح بو في (الكواكب) قاؿ فيو أك كاف ذلك بعد
مضي مدة االجارة( .كواكب) (قرز)
( )5حيث كانت دينا ال عينا( .قرر)
( )6حيث شرط التعجيل أك شرط الرىن أك سلم تبرعا
( )7يعني على كجهة اللزكـ كإال فهي تصح بما سيثبت [ في الذمة أمبل في الرجوع قبل الثبوت كأما
الضماف بما قد ثبت فبل رجوع كما ىنا] .
( )8قيل :إنها ال تلزـ الزكاة ألف من شرطها االستقرار كىنا لم يستقر كالمكاتب( .مفتي) كيمكن الفرؽ
بأف االجارة ىنا الزمة كيكفي في استقرارىا تخلية المنافع كنحوىا كيجبر من امتنع بخبلؼ المكاتب*
يقاؿ ىي تنفسخ باالعذار فبل كجو للفرؽ(*)_فإنو إذا ترؾ التكسيب لم يجبر عليو.
( )9بعد القبض (*) فبل يتضيق إخراجها إال بعد القبض كيحوؿ من يوـ العقد في الصحيحة.
( )13في الخاص أك مع التمكن من استيفاء المنافع في غيره كذلك في االعياف ككذا المنادم (*) فإف
كاف المؤجر قد تصرؼ في األجرة ببيع أك نحوه (*) ثم انفسخت االجارة بوجو من الوجوه فهل ينفذ
تصرفو كالبيع الفاسد أـ ال( .مفتي) كيمكن الفرؽ بأف التصرؼ في البيع الفاسد مستند إلى أذف البائع
فصح كنفذ بخبلؼ ىنا فهو مستند إلى ملك كلم يتم فحيث لم يكن قد استحق من تلك العين شيئا
يبطل التصرؼ فحيث ملك البعض نفذ فيو كللمشترم الخيار( .قرز) (*) يعني بعد استيفاء المنفعو
ليكوف غير الطرؼ الثاني.
()94/12
_____________________________
)أك ما في حكمها من تسليم العمل فيصير ملكها مستقرا أم :ال ينتقض (كتستحق) أم :تصير حقا ()1
يستحق المطالبة بها( )2بأحد كجوه األكؿ (بالتعجيل( ))3قبل أيفاء العمل فمتى عجلت إليو صارت لو
حقا ال يجوز للمالك استرجاعها ( )4مهما لم يقع فسخ الثاني قولو (أك شرطو( ))5أم :إذا شرط في
العقد تعجيل االجرة لزـ ذلك( )6الشرط ككاف لو المطالبة بتعجيلها الثالث قولو (أك تسليم()7
العمل( ))8في االعماؿ (أك استيفاء المنافع) في االعياف فلو المطالبة بعد ذلك (أك التمكين( )9منها
(بلى مانع) فإذا مكن المستأجر منها()13
__________
( )1ػ يعني بالقبض .بياف
( )2يقاؿ سماىا مطالبة بالنظر إلى الوجهين اآلخرين ألنها فيهما مطالبة حقيقة فتكوف من باب التغليب.
(شامي)
( )3تبرعا (*) كيجوز لو الوطئ* إذا كانت أمة كعجلت لو كإذا فسخت االجارة لبعض االعراض رجعت
() لمالكها كلزـ الواطئ مهرىا إذ الوطئ في شبهة لعدـ االستقرار كيلحق الولد كتلزمو قيمتو( .قرز) فإف
كقع الفسخ كقد كاف أعتق أك باع سل أقوؿ كالفاسد يصح ما ترتب عليو( .مفتي) () حيث لم يكن قد
استحق شيئا من االمة كإال فقد ملك الواطئ بقسطو كلفظ (البياف) (فرع) فلو فسخت االجارة الخ
(*)_بعد االستبرا( .قرر )
( )4ػ يعني األجرة.
( )5كلو بعد العقد كقبل المستأجر( .قرز)
( )6يجبر عليو إال أف ينتقل الملك.
( )7يقاؿ أما إذا سلم العمل فقد استقرت ال حقا فقط كما يوىمو العبارة.
( )8أم تمامو كإال فهو ال يجب على األجير أف يسلم العين المعموؿ فيها حتى يسلم أجرتو
( )9بل مع مضي المدة( .كواكب) ك(بياف) أك نحوىا كمضي قدر يصل فيو إلى الموضع الذم استؤجر
البهيمة إليو( .حاشية السحولي لفظا) ك(قرز)
( )13ككل ما مضى من المدة أك حصل من العمل مالو قسط* من األجرة **استقر قسطو كيستحق
طلبو( .بياف) (*)_ إف لم يبطل عملو تحت يده( .مفتي) (قرر) (**)_ قاؿ عليو السبلـ ىذا حيث ينجزا
العمل كحفر عشرين ذراعا ال حيث ال ينجزافبالكماؿ فقط كخياطة فقبض أك نحوه ألنو المعقود عليو.
(بستاف) (قرر)
()95/12
_____________________________
من دكف مانع من االنتفاع بها استحق المالك االجرة (كالحاكم فيها) أم :في االجارة الصحيحة (يجبر
الممتنع( ))1من الخصمين عن الوفا بما عقدا عليو ألنو قد لزـ بالعقد (كيصح) أف يستأجره على حمل
طعاـ كيجعل االجرة (بعض المحموؿ ( )2كنحوه بعد الحمل( )3يعني لو استأجر على حمل طعاـ
بنصفو أك ثلثو أك رعي غنم()4
__________
( )1مما عليو ال بمالو كلفظ (حاشية السحولي) كيجبر الممتنع عن ايفاء الغير ما يستحقو ال على
استيفاء حقو فبل يجبر بل تكفي التخلية ببل مانع ممن عليو الحق( .حاشية السحولي لفظا) قيل :إال
على قبض األجرة لتبرأ ذمة من ىي عليو( .قرز)
( )2مسألة) من استأجر غيره على حمل طعاـ إلى بلد معين فحملو إليو ثم رده إلى موضع العقد صار
غاصبا لو فيلزمو رد إلى موضع الذم رده منو كقد كجبت* أجرتو ذكره في الكافي كلعلو يستقم** على
قوؿ ط أنو يجب رد المغصوب إلى موضع الغصب كقاؿ في التفريعات ال أجره لو كال رد عليو كلعلو
يأتي على قوؿ ـ باهلل أنو ال يجب رد المغصوب*** إلى موضع غصبو( .بياف) كالقوم كبلـ الكافي
كذلك إف قد فعل ما أمر بو فيستحق األجرة كعليو رده ألجل الغصب كحجو التفريعات أنو قد بطل فعلو
فبل أجره لو( .بياف) (*)_ػ ػ ػ ػ ػ ػ إلى يد المالك أك من يده يده لتكوف المنافع مقبوضة( .قرر)(**)_ كلفظ
حاشية كىذا يستقيم حيث أكصلو إلى موضع يبرأ **** بإيصالو إليو لتكوف المنفعة مقبوضة_)***( .
ألنو قد بطل عملو كال أجرة( .بياف) )(****)_ المالك أك من يده يده لتكوف المنافع مقبوضة( .قرر)
كإف لم يحصل ذلك كال يلزمو الرد كال يستحق أجره ألنو أبطل علمو قبل التسليم فيأتي لكبلـ التفريعات
كاهلل أعلم .ع ع (*) كما تولد من الغنم كالبقر فهو غير داخل فبل بد من عقد أجاره كيستحق أجره
المثل فإذا كاف العرؼ جار أنها ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ دخلت كضمن( .بياف) أك يكوف اإلجارة فاسدة( .قرر) (بستاف)
( )3يعني ذكر الحمل
( )4ىذا نحو المحموؿ (*) (مسألة) عن السيد أحمد (الشامي) رحمو اهلل تعالى في صورة تأجير البقر
كنحوىا يسمونو اآلف مرابعة ،فقاؿ مثالو أف يقوؿ مالك البقر ملكتك ربع ىذه البقرة باقامة ثبلثة أرباعها
في أربع سنين مثبل في كل (*) سنة قرشين مثبل قيمة العلف كقدح ملح مثبل أك قدحين كأجرة الحفظ
في كل شهر بقشتين مثبل كنحو ذلك كنذرت عليك بربع أكالدىا كربع درىا حتى يكوف لك نصفا كلي
نصفا( .بلفظو) *من خط أحمد ابن محمد الحسني أما إذا كاف العرؼ جاريا بأف ما كلد دخل في الحفظ
كالرعي فإنها تفسد كما ذكر ذلك في (البياف) ك(قرز) عن سيدنا زيد االكوع (قرر) (*)ػ كعن العبلمة بن
حثيث أف الواجب مع الشجار في المرابحة الفاسدة أف يكوف الفوائد كلها [ككذا في األصل] للمالك
كيرجع المرابح بما غرـ عن قيمو العلف كأجره الحفظ كقيمة الملح كىو ظاىر قولهم في المزارعة
الفاسدة حيث قالوا كالزرع في الفاسدة لرب البذر كعليو أجره األرض كالعمل.
()96/12
_____________________________
بنصفها أك ثلثها صح ذلك نص عليو الهادم عليو السبلـ في المنتخب ،كقاؿ زيد بن علي ،كالناصر،
كأبو حنيفة ،كالشافعي كمالك ال تصح ىذه االجارة ألنو استؤجر على حمل ملك نفسو كملك غيره أما
لو استؤجره على حمل نصف( )1ىذا الطعاـ بنصفو( )2فبل خبلؼ في صحة ىذه االجارة كحكي في
االنتصار عن أبي حنيفة ،كالشافعي المنع من صحة ىذه أيضا قيل (ع)( )3كال يجب عليو إال حمل
النصف في المسألتين (قيل (س) ال المعموؿ بعد العمل) يعني لو استأجر من ينسج لو غزال بنصف
المنسوج أك يعمل سكاكين بنصفها بعد العمل فإف ذلك ال يصح ذكره الهادم عليو السبلـ في الفنوف
في مسألة الغزؿ ،قاؿ ابن أبي الفوارس كاالمير (ح) للهادم قوالف في المحموؿ كالمصنوع قوؿ()4
يصح فيهما جميعا كقوؿ ال يصح فيهما كقيل (س) بل الهادم عليو السبلـ يفرؽ بين المحموؿ
كالمصنوع ألف الصنعة معدكمة فبل يصح أجرة( )5بخبلؼ المحموؿ فهو موجود ،قاؿ عليو السبلـ كقد
ذكرنا ىذا في األزىار كأشرنا إلى ضعفو()6
__________
( )1كالفرؽ بين ىذه الصوره كاألكلى أف األكلى استأجره على الكل بنصف كالثانية استأجره على النصف
فقط فافترقا.
( )2بعد اقراره.
( )3فإف شرط على األجيرة حمل الكل فسدت االجارة( .شرح أثمار) كقيل :يصح كيلغو الشرط (*)
لعل ىذا مع شرط التعجيل لؤلجرة كإال تصح كما سيأتي في المزارعة كقد حققو (البحر) في المعتاد كإال
أدم إلى التمانع ( )1ألف للمستأجر حبس األجرة حتى يعمل كال تلزـ ( )2المقاسمة ( )3كاألجير ال
يعمل إال بعد المقاسمة كلو أخذىا فيما قسمتو افراز( .معيار) ( )1كالمختار في الصحة من غير شرط
التعجيل ألنو ال يجب إال حمل النصف ذكره الفقيو علي فبل تمانع لكن تجب القسمة ليمكن العمل كال
يجب تعجيل األجرة إال بأحد كجوه استحقاؽ التعجيل كما تقدـ ( )2بل يلزـ( .قرز) ( )3إال بشرط
التعجيل( .قرز)
( )4إذا اشترط تعجيل االجره فيهما.
( )5قلنا إال أجرة المصنوع ال الصنعة
( )6فقولنا قبل( .غيث)
()97/12
_____________________________
كالعلة التي ذكرىا صعيفة ألنو ال يجب إال عمل نصف الغزؿ كما ذكر الفقيو علي كألنو يصح االستئجار
بمنفعة معدكمة كما تقدـ(( )1كفي) االجارة (الفاسدة( ))2ثبلثة أحكاـ( )3األكؿ أف الحاكم (ال
يجبر( )4الممتنع فيها ألف العقد غير الزـ ألجل فساد (ك) الثاني أنها (ال تستحق( ))5بما تقدـ في
الصحيحة (( )6ك) الثالث أف الذم يستحق فيها (ىي أجرة المثل( ))7ال المسمى إذا كاف الفساد
أصليا( )8فإف كاف طارئا( )9فاألقل من المسمى كأجرة المثل( )13كقاؿ الشافعي :اف الواجب أجرة
المثل مطلقا( ،)11كقاؿ أبو حنيفة كحكي عن ابن أبي
__________
( )1في قولو كيصح في منفعة
( )2كالباطلة كالفاسدة في االجارة كىي ما اختل فيها أحد االركاف األربعة التي تقدمت في البيع* إال أف
يؤجر المكلف من صبي أك مجنوف فبل أجرة( .كابل) ك(قرز) [ كتأجير الصبياف البهائم في األعياد فبل
ػ ػ ػ ػ أجره( .قرر) (*)_في قولو فصل كباطلة ما اختل فيو الخ.
( )3بل أربعة.
( )4إال أف يحكم بصحتها( .قرز)
( )5بالتعجيل بل يردىا
( )6بل يثبت لو الرجوع لما عجل.
( )7كالرابع استحقاؽ األجرة على المقدمات (*) فإف اختلفت األجرة فكالمهور( .قرز)
( )8نحو أف يؤجر ملكو ملكو كالمسجد
( )9الطارئ ال يستقيم إال في الظئر أك في (مسألة) البريد ( )1أك في المضاربة .قاؿ يحيى حميد كقع
التتبع التاـ في تقرير الفساد الطارئ فلم يثبت إال في المضاربة كما سيأتي ( )1ال يستقيم في (مسألة)
البريد إال على قوؿ ح ( )2كأما على المختار فهي صحيحة( .قرز) كما سيأتي كالظئر أيضا ألنها انما
استحقت األقل إال ألجل المخالفة ( )2الذم سيأتي في آخر الفصل الثاني (*) نحو أف يؤجر ملكو
كملك المسجد فإف االجارة صحيحة في االبتداء على القوؿ بصحة (*) العقود الموقوفة فإذا لم تحصل
اجارة فأحكامها طارئة فيفسد العقد( .تعليق (تذكرة)
( )13بعد المخالفة كلما قبلها حصتو من المسمى( .قرز)
( )11كىو ظاىر (األزىار).
()98/12
_____________________________
الفوارس أف الواجب األقل من المسمى كأجرة المثل مطلقا ففارقت الفاسدة الصحيحة بأف الحاكم فيها
ال يجبر كأنها أجرة المثل كأنها ال تستحق (إال باستيفاء( )1المنافع( )2في االعياف كتسليم العمل()3
في المشترؾ) ىذا ىو مذىبنا ،كأبي حنيفة كىو قوؿ المؤيد باهلل أخيرا ،كقاؿ الشافعي ،كالمؤيد باهلل
قديما بل تجب االجرة فيها بالتمكن كالصحيحة()4
فصل ?في?بياف ما تسقط بو االجرة كما ال تسقط?بو
__________
( )1ال بالتخليو( .حاشية سحولي) (قرر)
( )2يقاؿ ما المراد باستيفاء المنافع ىل المراد كل جزء حيث المؤجر بيت حتى لو سكن في جانب من
المنزؿ كترؾ بقية المنزؿ أك ما المراد سل الجواب أنو ال بد من االنتفاع في الفاسدة في كل جزء منها إذ
ال يكفي التمكن( .تهامي) ك(شامي) كفي بعض الحواشي ما أكجب الملك في البيع الفاسد أكجب
األجرة ىنا كالملك كإف لم يستعمل( .قرز)
( )3أم تمامو
( )4قلت :كىو قوم لتلف النافع في يد المستأجر [ .كب كاختاره في (األثمار) كقوؿ ض (عامر)].
()99/12
_____________________________
(كال تسقط( )1بجحد) االجير المشترؾ( )2الشئ (المعموؿ فيو( ))3كالقصار إذا جحد الثوب فإنها ال
تسقط بجحده (في) االجارة (الصحيحة مطلقا( ))4أم :سواء قصره قبل الجحد أـ بعده (كفي()5
الفاسدة( ))6أيضا ال تسقط االجرة بجحده (إف عمل قبلو()7
__________
( )1األجرة (*) كال بد أف يكوف الجحود في حضور المستأجر أك علمو بكتاب أك رسوؿ( .قرر)
( )2ككذا الخاص( .ىداية)
( )3عبارة (األثمار) نحو المعموؿ فيو ليدخل المحمي كالمرعي كالمحموؿ( .قرز)
( )4ككجهو أف األجرة في الصحيحة مستندة إلى العقد كىو ال يبطل بالجحود كفي الفاسدة إلى األذف
كقد بطل بالجحود( .شرح فتح)
( )5ألف اإلجارة الفاسدة كالوكالة لطلبها الجحود بشرط أف يكوف في كجو المستأجر أك ككيلو أك علمو
بكتاب أك رسوؿ ذكر ذلك في (الزىور) في فسخ البيع فكاف ىذا مقيس عليو( .كابل معنى) قيل إذا
كاف الفساد مجمعا عليو كإال فبل بد من الحكم( .غيث معنى)
( )6فهي كالوكالة تبطل بالجحود كيركل أف ىذه المسألة أعني االجارة الفاسدة أرسل بها ح إلى ؼ
كأمر الرسوؿ بأف يخطئو في النفي كاالثبات فلما سئل ؼ ،فقاؿ يستحق األجرة ،فقاؿ أخطأت ،فقاؿ ال
يستحق ،فقاؿ أخطأت فجاء إلى ح ،فقاؿ ما جاء بك يا أبا يعقوب ،فقاؿ (مسألة) القصار جاءت بي
اليك ،فقاؿ أبو حنيفة إف قصره قبل الجحود استحق األجرة كإف كاف بعده لم يستحق( .زىور)
( )7فلو اختلفا ىل فعل ذلك قبل الجحود ( )1أك بعده ( )2فالبينة على األجير ،كقاؿ في (الهداية)
القوؿ قوؿ األجير في أنو فعل قبل الجحود كالوجو في ذلك أنو بعد الحجة يكوف غاصبا للعين كعملو ال
يستند إلى عقد ألجل الفساد فكاف كعمل الغاصب ال أجرة لو كأما قبل الجحود فعملو بأمر المالك
فاستحق العوض( .غيث) ( )1فإف التبس فاألصل عدـ العمل كبراءة الذمة من األجرة( .شامي) (قرز)
( )2ألنو يدعي استحقاؽ األجرة( .بياف) كالف األصل عدمو قاؿ في (البرىاف) كألنو ال كقت أكلى من
كقت( .بستاف) ما لم يكن الظاىر معو بأف ال تمضي من المدة بعد الجحود ما يمكن قصره فيها( .قرز)
(*) يعني أنو إذا جحد األجير في الصحيحة العين المعمولة ثم أظهرىا أك أقيمت البينة فإنو يستحق
األجرة لما عملو قبل الجحد كبعده( .قرز)
()133/12
_____________________________
) كإف عمل بعده لم يستحق االجرة (كتسقط في الصحيحة( )1بترؾ) االجير (المقصود( ))2من العمل
(كإف فعل المقدمات) كمن استؤجر على زرع أرض فحرثها كأصلحها للزرع كلم يزرع ككمن استؤجر على
خبز أرز فدقو( )3كطحنو كعجنو كلم يخبزه( )4ككمن استؤجر على عمل حديد سكاكين فعمل ما ال
يسمى سكينا( )5ككمن استؤجر على خياطة الثوب قميصا فقطعو كخاط بعضو بحيث ال يسمى قميصا
ككن استؤجر للحج فانشأ كسار إلى مكة كلم يفعل االركاف الثبلثة كال أحدىا( )6فإنو في ىذه المسائل
ال يستحق شيئا كأما إذا كانت االجارة فاسدة أك أدخل المقدمات في العقد( )7فانو يستحق بقسط ما
فعل ما المقدمات (ك) يسقط من االجرة (بعضها بترؾ البعض) من المقصود فمتى ترؾ بعضو استحق
بقسط ما فعل من االجرة ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :فلو شل القميص( )8كلم يكفو استحق بقدر()9
__________
( )1ألنها تستحق العمل كىو باؽ
( )2ما لم يمنعو المالك لغير عذر( .بياف) (قرز) كلفظ (البياف) (فرع) فإف كاف الذم منعو من فعل
المقصود ىو المستأجر لغير اعذر استحق بقدر ما عمل كفاقا كإف كاف () لعذر فبل أجرة إال حيث
ذكرت المقدمات في العقد على الخبلؼ أك تراضيا على الفسخ بها( .قرز)
( )3أم قشره
( )4فإف خبزه كلم يخرجو من التنور استحق بقدره( .بياف بلفظو) (قرز)
( )5كىل يكوف ىذا تغيير افيلزـ األرش قلنا ىو مأذكف لو كىذه مقدمات فبل تعد( .سيدنا حسن)
ك(قرز) (*) كال تسمى سكينا إال بعد أف يجعل لها كجو كقفا.
( )6المراد كلم يحرـ .كلفظ حاشية العبرة باالحراـ إذ ال يفيد الوقوؼ من دكنو )*( .ككذا البريد إذا
ضيع الكتاب لم يستحق شيئا كإف كصل.
( )7لكن ينظر لو امتنع في االجارة الفاسدة من اتماـ العمل ىل يستحق أجرة ما عمل في (الرياض) أنو
يستحق كقيل :ال يستحق شيئا () كمن بطل عملو قبل التسليم( .شامي) () ينظر في القياس.
( )8على كجو يمكن لبسو كقيل :ال يشترط .كإف لم يفقره .ع( .قرز)
( )9منسوبا من المثل إذا كاف المثل لو أجره.
()131/12
_____________________________
ما عمل كقيل (م) إنما يستحق إذا عمل عمبل ال يتبعو عمل نحو أف يخيط كما كيكملو شبل ككفا ،قاؿ
موالنا عليو السبلـ ككبلـ الفقيو (ح) أظهر (كمن خالف في صفة للعمل ببل استهبلؾ) نحو أف يستأجر
رجبل ينسج لو عشر أكاقي غزال عشرة أذرع فنسجها إثنا عشر ذراعا ()1أك أمره أف يجعلو إثني
عشر( )2ذراعا فجعلو عشرة أك نحو( )3ذلك فلو األقل( )4من المسمى كأجرة المثل أف اختار المالك
أخذه كإف اختار مثلو( )5أك قيمتو إف عدـ مثلو( )6فلو ذلك قيل (ل) في إيجاب االجرة إذا أخذه نظر
كاألكلى أف ال يجب كما لو أمر أف يصبغو أسود فصبغو أحمر ،كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :بل يجب ىنا
ألف ىذا مخالفة في الصفة( )7كفي مسألة الصبغ مخالفة في الجنس فلم يفعل بعض ما أمر ،قاؿ موالنا
عليو السبلـ ىذا ىو الصحيح كما في األزىار أما لو كانت المخالفة تؤدم إلى االستهبلؾ لم يستحق
شيئا( )8من االجرة بل يملكو كيغرـ القيمة( )9فعلى ىذا لو استؤجر على نسج عشرة أذرع من غزؿ
فنسج منو إثني عشر ذراعا لم يستحق
__________
( )1دؽ عرضو.
( )2نحو أف يقل عرضو أك يشتت عزلو.
( )3نحو أف يكبر عرضو( .برىاف)
( )4إذ الفساد طارئ () كقد يقاؿ ليس ذلك ألجل الفساد بل لئبل تكوف حالتو مع المخالفة أبلغ من
حالتو مع الموافقة () ألنو قد ذكر أنو ال يستقيم الطارئ إال في (مسألة) الظئر أك في (مسألة) البريد أك
في المضاربة( .قرز)
( )5ىكذا في (الغيث) ككتاب التخيير أيضا كىذا يستقيم إذا غيرىا إلى غرض ككاف النقض فوؽ
النصف ال دكنو فأما إذا غيرىا إلى غير غرض غيره فحكمو ما يأتي في الغصب إف شاء اهلل تعالى
( )6في الناحية (*) كىذا يدؿ على أف العزؿ مثلي (*) كقاؿ (المفتي) ظاىر (األزىار) أنو (*) ال خيار
للمالك حيث ال استهبلؾ بل لؤلجير األقل كاهلل أعلم كمثلو عن األصلعي*( .بحر) (*)_األضرعي نخ
( )7فافترقا.
( )8يعني في الزائد
( )9مع عدـ المثل في الناحية كإال كجب مثلو إذ ىو مثلي( .قرز)
()132/12
_____________________________
للذراعين( )1من االجرة شيئا بل يملكهما( )2كيغرـ غزلهما كاستهبلكهما يحصل بالنسخ ال بالمد (أك)
خالف (في المدة لتهوين أك عكسو) مثالو أف يستأجره على حمل كتاب أك غيره إلى بلد كذا في ثبلثة
أياـ()3
__________
( )1كيقعطها فإف كاف القطع يضر العشرة االذرع خير المالك .كلفظ حاشية فإف كاف القطع يضر فهل
يبقى مشتركا أك يقتسمانو بالمهاياة سل القياس إف كاف يضرىما جميعا أف ال يجابا كإال أجيب المنتفع
كما سيأتي في القسمة( .شامي) اقوؿ األجير متعد بنسج الذراعين فيكوف الخيار للمالك بين قطع
الذراعين كيأخذ أرش الضرر أك يدفع قيمة الذراعين لؤلجير منفردين ال متصلين ىذا إذا كاف القطع يضر
المقطوع كالمقطوع منو أك المقطوع منو كحده كأما إذا كاف يضر المقطوع كحده فبل عبرة بو فيقطعو
مالك الثوب كال يستحق األجير أرشا ألنو متعد بنسجو كاستهبلكو كما ذكركا مثل ذلك في الغاصب إذا
ركب حلية على المغصوب كاهلل أعلم .من امبلء حسين بن محمد العنسي [رحمو (قرر)] (*) كأما
العشرة االذرع فيستحق المسمى عليها كفي (البرىاف) يستحق األقل من المسمى كأجرة المثل .األكؿ
قوم حيث لم يحصل ضرر على المالك كالثاني حيث حصل ضرر بالمخالفة( .قرز)
( )2كيملك اآلخر من الطرفين فإف التبس اآلخر ملك الحائل من كل طرؼ ذراعين ( )1فيقطعهما
كيغرـ مثل غزلهما كيحتمل اف يغرـ مثل غزؿ ذراعين ألنو استهلكهما غزال كقيمة ذراعين ( )2ألف
االستهبلؾ كقع باللبس كقد صار قيميا كيخير المالك في الباقي ( )3أما أخذ مثل الغزؿ كإال الثمانية
االذرع كسلم األقل من المسمى كأجرة المثل( .برىاف) (قرز) ( )1كعليو (األزىار) في قولو كبخالط
متعد ملك القيمي ( )2قيل :ىذا حيث كاف حصل منو تفريط في تعيين الذراعين اآلخرين كإال كاف
كاالختبلط[ بغير خالط )3( ].حيث كاف النقص فوؽ النصف كإال فاألرش( .بهراف) أك كاف إلى غرض.
(قرز) ( )3الوسط الخ كاحتمل أف ال يكوف استهبلكا ألنو لم يصدر منو فعل( .نجرم)
( )3مسألة) من استؤجر على حمل كتاب إلى رجل معين فإنو يستحق األجرة إذا أكصلو إليو أك إلى
ككيلو المفوض* أك إلى من جرت العادة بالتسليم إليو كولده كزكحتو كلو لم يوصلو إليو ككذا لو أعطاه
الغير كأمره بايصالو إليو فاكصلو ال إف لم يوصلو كال إف كجد المكتوب إليو ميتا أك غايبا فأعطاه الحاكم
أك رده[ فإنو ال يستحق أجره ألنو لم يأت بالمقصود كال بعضو (بياف) (قرر) ](فرع) فلو أكصل بعض
الكتاب استحق بقسطو إف كاف فيو بعض المقصود كإف كاف فيو كل المقصود استحق كل األجرة كإف لم
يكن شيئا من المقصود لم يستحق شيئا (فرع) كاف استؤجر على رد الجواب فقط () لم يستحق شيئا
إال برده كاالستئجار على رد الجواب يصح على قوؿ الهادم كزيد ،كالشافعي كعلى البيع كالشراء ال
على قوؿ أبي طالب ،كأبي حنيفة إال على المطالبة (*) بو مده معلومة [ كعلى إيصالو .بياف يعني إذا
سلمو لو فأما إذا امتنع من رد الجواب فإنو يستحق األجرة بالمطالبة في تلك المدة .بستاف قرز ].
(بياف بلفظو)[ أم المرسل إليو )(] .يقاؿ ىي فاسدة فيستحق أجرة المثل على المذىب( .قرز) [لكونو
استؤجر على رد الجواب كىو غير مقدكر .ع _)*(].يعني ينقض مثل الكتاب.
()133/12
_____________________________
فسارا ربعا أك خمسا أك ستا كعكسو أف يستأجر بعيرا ليسير بو إلى موضع كذا في خمسة أياـ( )1فحث
السير حتى كصل الثلث( )2فإنو قد خالف في الصورتين في صفة العمل (فلو األقل( )3من المسمى
كأجرة المثل حيث يكوف (أجيرا) على حمل كتاب أك غيره (ك) يجب (عليو االكثر) من المسمى كأجرة
المثل حيث يكوف (مستأجرا( ))4كقد اختلف في صحة ىذه االجارة على ىذا الشرط ،فقاؿ (ؼ)
كمحمد إنها صحيحة( ،)5قاؿ القاضي زيد كىو الظاىر من مذىب يحيى عليو السبلـ( ،)6كقاؿ أبو
حنيفة إنها فاسدة ككبلـ أبي طالب متردد في الشرح()7
فصل ?في?بياف ما تنفسخ( )8بو االجارة كما ال?تنفسخ بو
__________
( )1كتضمن الرقبة إذا تلفت في ىذه الصورة .جربي
( )2فلو قاؿ المستأجر لؤلجير على أف يوصلو في ثبلث فأكصلو في يومين كاف متبرعا[ كاستحق
المسمى إال أف يكوف لو غرض بالبطا فلو كاف المكترم الذم خالف نحو أف يشترط عليو أف يسير ثبلثا
فسار أربعا فعليو األكثر على المختار في الكتاب كقاؿ س يستحق للمسمى كأجره الزيادة].
( )3إال حيث لم يفت غرض فالمسمى كقيل :األقل من غير فرؽ
( )4كىو المكترم.
( )5ألنها صفو.
( )6كيكوف الفسخ طارئ.
( )7يعني (شرح) القاضي زيد.
( )8صوابو ما ينفسخ.
()134/12
_____________________________
(كلكل منهما فسخ الفاسدة( )1المجمع على فسادىا( )2ببل حاكم) كال تراض كعن المنصور باهلل أنها
تحتاج إلى حاكم كظاىره االطبلؽ في المجمع عليو كالمختلف فيو ،كقاؿ القاضي زيد أبو مضر إنها ال
تحتاج إلى حاكم كال تراض كبعض المذاكرين( )3لفق بين القولين بأف الفساد إف كاف مجمعا عليو لم
يحتج كإال احتاجت ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا الذم اخترناه في األزىار (ك) تفسخ االجارة
(الصحيحة( )4بأربعة( )5بالرؤية ()6كالعيب( )7كالكبلـ فيهما كالكبلـ في المبيع(( )8ك) الثالث
(بطبلف المنفعة()9
__________
( )1قيل :ىذا قبل القبض كالبيع كقيل :ال فرؽ( .قرز) (بياف) كىو ظاىر االز
( )2إف شرطا أك أحدىما الفسخ متى شاء لغير عذر* أك ال يذكرا أجرة () رأسا أك يستأجره على أف يبيع
لو أك يشترم لو شيئا مجهوال في مدة مجهولة( .غيث) () كالمختلف فيو أف يعقد على كقت مستقل ()
شكل عليو ككجهو أنها باطلة ألف مدتها صارت مجهولة( .بستاف) (*)_ألف مدتها صارت مجهولة.
(بياف)
( )3الفقيو حسن
( )4يعني رؤية الرقبة المؤجرة( .قرر)
( )5كالخامس التراضي كاالقالة( .قرر)
( )6كحكم الرؤية كالبيع في صحتو الفسخ قبلها كبعدىا كبطبلنو لمتقدمو منو أك من ككيلو فيما ال يتغير.
(حاشية سحولي لفظا) (قرر).
( )7كيعتبر في العيب الذم يفسخ بو أف ينقص من أجرة المثل كلو بالنظر إلى غرض المستأجر كما في
البيع .ح (لفظا) (*) في االعياف ال في االعماؿ كما يأتي قريبا في قولو كال بجهل قدر مسافة جهة
ككتاب الخ (*) كفقد الصفة [أك بالشرط( .بياف)] (حاشية السحولي لفظا)
( )8ليس كالبيع ألف المبيع إذا تعيب عند المشترم فليس لو الرد بخبلؼ االجارة فلو الفسخ كىذا كجو
التشكيل قيل :إنما يثبت لو الفسخ ىنا ألنو يستحق األجرة حاال فحاال( .برىاف) [كلفظ حاشية ألنو
يجب تسليمها صحيحة من العيوب في كل كقت حتى تنقضي مدة اإلجارة( .كواكب) كلو قد رضي
بالعيب( .معيار) (قرر) ]
( )9بعد القبض كأما قبل القبض فتبطل باإلجماع من غير فسخ [كما تقدـ في (شرح) قولو كإف تعذر
االنتفاع لعأرض الخ].
()135/12
_____________________________
فتسقط االجرة بنفس البطبلف( )1كذلك لخراب الدار كغصبها( )2كإنقطاع ماء الرحا( )3كماء االرض
كغلبت( )4الماء عليها كمرض االجير( )5كعجز الدابة عن السير (ك) الرابع (العذر الزائل()6
__________
( )1ال العقد فبل يبطل بنفس بطبلف المنفعة إذا كاف بعد القبض كقيل :يبطل( .قرز) (*) مع الفسخ
كقيل :كإف لم يفسخ( .قرر)
( )2كلو غصبت األرض بعد قبضها ككذا غيرىا من سائر المؤجرات فإف كاف يمكن المستأجر منع
الغاصب منها كلم يفعل أك كاف يمكنو ارتجاعها من الغاصب ببل عوض فاألجرة الزمة لو كلو الرجوع على
الغاصب بأجرة المثل بعد القبض( .قرز) فلو كانت أكثر من األجرة المسماة كاف الزائد كما إذا أجرىا
بزائد على الخبلؼ () المتقدـ ذكره الفقيو حسن إذا كاف ال يمكنو ذلك فبل أجرة عليو كما أطلق في
الكتاب كيكوف للمالك مطالبة الغاصب بأجرة المثل( .كواكب) كلفظ (البياف) (مسألة) إذا غصبت
الدار المؤجرة* (*) الخ () كقيل :بل تطيب لو ىنا ألنها في مقابلة منافع مملوكة أتلفها عليو الغاصب
فيضمنها لو بقيمتها(*)_فحيث يمكن المستأجر منع الغاصب كاسترجاع الدار منو بغير عوض كلم يفعل
يلزمو الكراء كالرجوع على الغاصب بأجره المثل [بعد القبض]كإف زادت على الكراء كاف كما إذا أكراىا
بزايد على ما يأتي كحيث لم يمكنو ذلك فبل كراء عليو لمده الغصب ألنو لم يتمكن من االنتفاع
كللمالك مطالبة الغاصب بأجره المثل( .بياف لفظا)
( )3كىو ماء يوضع حوؿ الرحاء يدكر باخشاب تحركو.
( )4كإذا كاف مستأجر األرض قد خربها كسقاىا فبل شيء لو في ذلك( .بياف) (قرر) حيث ىو الطالب
للفسخ كلو بالحكم أك كاف الفسخ بالتراضي فإف كاف الطالب مالك األرض سلمت أجره الحرث
كالسقى كنحوه .كقيل :ال فرؽ ألنو عذر( .قرر)
( )5الخاص أك المشترؾ حيث لم يتمكن من االستنابة بل كلو أمكنو االستنابة ألنو يجوز كال يجب لعلو
في المشترؾ ال في الخاص فبل تصح منو االستنابة بل ال فرؽ كما تقدـ.
( )6من المستأجر أك العين المستأجرة(*) ككذا لو ظهر من األجير تسهيل في العمل ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ بصحة
فللمستأجر أف يفسخ( .بياف) (قرر).
()136/12
_____________________________
معو الغرض بعقدىا) كذلك نحو أف يستأجر من يقلع لو سنا( )1فيبرأ قبل( )2القلع( )3ككذا لو
أفلس( )4المستأجر( )5قبل تسليم االجرة ككذا لو عرض لو عذر عن السفر كقد استأجر دابة أك خادما
كخوؼ يغلب معو العطب( ،)6قاؿ الفقيو علي ككذا الضرر كيضعف( )7رجا السبلمة ( )8ككذا لو
استأجر دارا كعرض لو مانع( )9عن االقامة ككذا لو منعو عن التجارة أك الحرفة التي استأجر لها
إفبلس( )13ككذا لو أضرب عن( )11عمارة الدار( )12التي استأجر( )13لعمارتها()14
__________
( )1أك قطع عضو حصلت بو علة ثم شفي فإنها تبطل االجارة( .بياف بلفظو)
( )2ككذا من استأجره على قراءة شيء من القرآف بنية الشفا أك نحوه ثم شفى.
( )3فيبطل( .قرز)
( )4ككذا الحجر أك عرؼ منو المطل.
( )5قاؿ الفقيو يوسف ككذا إذا كاف يمطلة كلو علم بذلك () عند العقد فيكوف لو الفسخ كلو كانت
مؤجلة يعني األجرة فإف لم تفسخ مع اعساره أجرت عن المستأجر كبيع سلعة المفلس يعني حيث شرط
تعجيل األجرة( .حاشية السحولي) () ىبل قيل :إذا علم أفبلس ح بذلك المستأجر يكوف كالبائع من
المفلس مع علمو قيل :انما يثبت لو الفسخ ىنا ألنو يستحق األجرة حاال فحاال( .برىاف) (قرر)
( )6التلف (*) على النفس أك الماؿ
( )7بالياء سمعا كفي بعض الشركح ببلـ كفي بعضها ببا موحدة.
( )8فيثبت الخيار لهما معا *( .قرر) (*)_لمالك الدابة كمالك العقد .المستأجر.
( )9من مرض أك خوؼ
( )13انتهى على أصل الهدكية
( )11قيل ؼ :كإنما يكوف عذرا حيث تغير عزمو با لتخليو عن فعل ذلك الشيء كأما لو لم يغير عزمو
بل بل أرادأف يستأجر رجبل آخر فليس بعذر في فسخ اإلجارة.
( )12قاؿ الفقيو محمد بن يحيى كإنمايكوف تغير العزـ عذرا في حق المستأجر ال في حق المؤجر ألنو
قد ملك منافع العين قاؿ كنت أقولو نظرا فوجدتو نصا في الزكائد( .غيث)
( )13ىذا ذكره المؤيد باهلل كعندنا ال يكوف عذر إال مع الرضى.
( )14ىذا للمؤيد باهلل كال نص للهدكية كلكن في كبلمهم ما يدؿ عليو حيث قالوا لو استأجر ما ينتفع
بو في الحضر ثم عزـ على السفر كاف لو أف يفسخ كقد ركاه عنهم في الركضة( .كواكب)
()137/12
_____________________________
أك عن عمارة االساطين( )1كأراد( )2حيطانا( )3أك أضرب( )4عن الزرع كقد استأجر االرض لو فهذه
االعذار كلها يزكؿ معها الغرض بعقد االجارة ،قاؿ عليو السبلـ كىذا ضابطها أعني لفظ األزىار (كمنو)
أم :كمن العذر (مرض من ال يقوـ بو إال االجير( )5فلو أجر نفسو( )6ثم مرض كلده( )7كىو ال يجد
من يقوـ بو في مرضو إال ىو فإف ذلك عذر في فسخ االجارة( ،)8قاؿ الفقيو علي ككذا إذا احتاج إلى
حفظ بيتو لمرض زكجتو أك إلى التحلل منها( )9أك يلحقو عار إف لم يحضر موتها( )13كانت ىذه
أعذارا في فسخ االجارة(( )11ك) من العذر (الحاجة) الماسة (إلى ثمنو()12
__________
( )1كىي الدعائم المعركفة.
( )2أك أضرب فقط( .ىامش) ف (قرر)
( )3كلو كاف األجير صانعا فيما تغير العزـ إليو فبل يجب أف يكوف ىو الذم يصنعو( .قرر)
( )4كسواء كاف االضراب لعذر أـ لغير عذر( .بياف)
( )5كلو أجنبيا( .بياف) (*) ككذا لو عرض ذلك للمستأجر كىو يعتاد الحضور أك يحصل تسهيل من
األجير في العمل أك يقل نصحو فللمستأجر الفسخ( .قرز) (*) ككذا المستأجر( .مفتي) ككاف عادتو
الحضور( .قرر)
( )6أك غيره من المسلمين كلو ذميا( .قرر) حيث يعني عليو.
( )7أك سائر المسلمين
( )8فإف قاؿ المستأجر ال فسخ لكن أقض ىذه االعذار كارجع إلى اجارتك فلعل لو (*) ذلك ما لم
يكن للرجوع مسافة يتضرر بها األجير( .صعيترم) ك(غيث معنى) كالمختار أف لو الفسخ( .قرز) ألنو قد
كجد سبب الفسخ ك(قرز) مي
( )9كال نائب في التحلل.
( )13أك مرضها (*) كذلك كقبائل اليمن فإنو إف لم يحضر كاف عارا( .ىداية) من (شرح المفتي)
( )11كلو رضي المستأجر ببقاء العقد( .قرز)
( )12لكن ينظر لو احتاج المستأجر إلى األجرة بعد أف عجلها ىل يكوف عذرا أـ ال قاؿ في حاشية
سواء كاف العذر للمستأجر أك للمؤجر أك العين المؤجرة ثبت الفسخ( .سحولي) كقيل :إنو ال يكوف لو
الفسخ ألف قد تقدـ أف األجرة في االجارة الصحيحة تملك بالعقد( .قرر) (*) أك بعضو حيث لم يكن
من بيع البعض إال بيع الكل( .قرر)
()138/12
_____________________________
فلو أجر أرضا لو أك دار ثم احتاج إلى ثمنها لضركرة نحو دين يرتكبو كال ماؿ لو سواىا( )1أك
لعجزه( )2عن نفقة أىلو( )3أك نفسو كاف عذرا في فسخها كجاز لو بيعها(( )4ك) منو (نكاح من()5
يمنعها الزكج( )6كلو استأجرت امرأة أرضا( )7تزرعها ثم أنها تزكجت كالزكج يمنعها من الخركج كاف
عذرا في فسخ االجارة إذا لم يمكنها االستنابة( )8ككذا لو لم يمنعها إذا لم يحصل منو إذف كياتي مثل
ىذا أنو تجوز الفسخ لكل كاجب من رد كديعة أك جهاد( )9ال الحج(* )13
تنبيو
__________
( )1غير ما يستثنى للمفلس( .قرز)
( )2يعجز نخ
( )3كلو أمكنو التكسب( .قرر)
( )4كتنفسخ بالبيع.
( )5إال أف تكوف المؤجرة أمو فزكاجتها ال تكوف عذرا ألف تسليمها ال يجب على سيدىا اال للوطئ
فيجب( .بحر)
( )6حرة ال أمة( .قرز)
( )7بخبلؼ ما لو أجرت نفسها أف ترعى غنما سنة ثم تزكجت لم يكن لها كال للزكج الفسخ( .معيار)
كمثلو في (النجرم) كىذا يشبو ما تقدـ حيث أكجبو ال معو كفي (شرح ابن بهراف) كلو أجرت نفسها
( )8ككذا لو أمكنها كلكن عادتها الحضور( .صعيترم)
( )9أك عارية أك قضا دين أك رد مغصوب( .بياف) (قرر)
( )13ألف كقتو العمر كيجوز تأخيره للعذر كقيل :ىذا على القوؿ بأنو على التراخي كالصحيح أنو على
الفور (*) كأما إذا كانت اإلجارة فاسدة كأمكن األجير الحج لنفسو كجب عليو الفسخ( .قرر)
()139/12
_____________________________
اعلم أف الفسخ( )1باالعذار جائز عندنا كالحنفية ،كقاؿ الشافعي :ال تنفسخ لبلعذار إال حيث يصير
العمل محظورا نحو أف يستأجر لقلع السن أك اليد المتأكلة ثم تبرأ (كال تنفسخ بموت أيهما( )2أم:
بموت المستأجر كال المؤجر بل تتم االجارة لورثة من مات منهما ىذا مذىبنا كمالك ،كالشافعي ،قاؿ
في شرح االبانة كىو إجماع أىل البيت ،كقاؿ أبو حنيفة كأصحابو كالمنصور باهلل إنها تفسخ بموت
أيهما كىذا الخبلؼ في إجارة االعياف( )3كمن جملتها إجارة الخاص( )4كأما إجارة االعماؿ فقيل (ؿ
كح) ال تجب على الورثة أف يعملوا كلهم ذلك( ،)5كقاؿ
__________
( )1في كجهو أك علمو بكتاب أك رسوؿ( .قرز)
( )2ككذا ال تنفسخ بموتهما( .قرز) (*) إال أف يكوف األجير كارثا أك العكس انفسخ بقدر ما كرث[
كذلك ألنو قد ملكو فلو مات مستأجر الدار من أبيو عن ابن لو كىذا األب أيفسخ من الدار المؤجره
سدسها كىو نصيب األب كإذا مات المؤجر عن كلدين أحدىما المكترم فإف األجارة ال تنفسخ في
نصيب اآلخر كيرجع المكرم على التركو بنصف األجره حيث كاف قد سلمها كلم ػ ػ يمضي شيء من
المده كإف لم يكن قد سلمها سقط نصفها كالنصف اآلخر سلمو ألخية( .بياف بلفظو) (قرر)( .].بياف)
(غالبا) احتراز من أف يكوف مالو مستغرقا بالدين لم تنفسخ( .قرز) (*) ظاىره كلو فاسدة كقد يقاؿ أما
الفاسدة فتفسخ الرتفاع األذف بموت المالك كفي ح الصحيحة فقط كفي الفاسد اف قد عمل عمبل
لمثلو أجرة كإال انفسخت كما تقدـ في الحج( .قرز) (*) كال يرده كلحوؽ أيهما( .قرر)
( )3مؤجر كمستأجر.
( )4يعني إذا مات المستأجر لو فإنها ال تنفسخ كأما إف مات األجير الخاص أنفسخت( .نجرم) ألنو
قد تقدـ في قولو كال يبدؿ .كلفظ حاشية قاؿ في (البياف) تبطل االجارة بموت الخاص (*) كظاىر
(الشرح) مشكل فإف أراد المستأجر فمستقيم.
( )5في الصحيحة مطلقا كالفاسدة حيث قد عمل الميت عمبل لمثلو أجرة( .مفتي) (قرز) كقد مر نظيره
في الحج.
()113/12
_____________________________
االمير (ـ) ليس لهم ذلك ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كلعل الخبلؼ إذا قلنا أف لبلجير أف يستأجر()1
قولو (غالبا) احتراز من صورة كىو أف يؤجر( )2كقفا يرجع بعد موتو إلى من بعده بالوقف فإنو يبطل
تأجير( )3األكؿ(( )4كال) تنفسخ( )5أيضا (بحاجة المالك إلى العين( )6المؤجرة فلو أجر داره ثم
احتاجها ليسكنها أك عبده ثم احتاجو ليخدمو لم تنفسخ االجارة بذلك(( )7كال يجهل قدر مسافة جهة
ككتاب ذكر لقبهما()8
__________
( )1فيما ال يختلف باالشخاص كما مر أك قد كاف شرط أك جرل عرؼ( .بياف)
( )2ككاف المؤجر ىو المصرؼ كأما غير المصرؼ فبل يبطل تأجيره بموتو كال بموت مستحق الغلة
( ................)3على أكالدم.....لم أكالدىم أك ..من جميع ىذه يفعل الػ....بطل بالوقت كأما إذا
قاؿ على أكالدم فبلف كفبلف كفبلف كعلى أكالدم كأطلق فينتقل باإلرث ال بالوقف .ح أز معنى من
الوقف.
( )4كذلك النتقاؿ المنافع إلى من بعده بالوقف ال باالرث فكأنو أجر غير ملكو الستحقاؽ من بعده
إياه ال من جهتو بل من جهة الواقف( .بستاف) إذا كاف المؤجر المصرؼ المتولي للوقف فبل ينفسخ.
(بحر) (شامي) لي
( )5حيث كانت صحيحة
( )6كالفرؽ بين الحاجة إلى الثمن كالحاجة إلى العين أف في الثمن ىو محتاج إلى ثمن الرقبة التي لم
يخرجها عن ملكو كفي العين محتاج إلى المنافع التي قد خرجت عن ملكو )*( .ما لم يتضرر كال يجد
غير العين باألجرة كإال فهو عذر يبيح الفسخ( .حاشية سحولي) كظاىر من خبلؼ )*( .كال بحاجة
المستأجر إلى األجرة حيث قد عملها( .قرر)
( )7قيل :ىذا إف كاف يمكنو يكترم غيره أك كانت الحاجة إليو ال يتضرر بتركها كإال كاف عذرا لو في
الفسخ( .كواكب) كفي (البياف) ما لفظو فأما إذا احتاج الدار للسكنى أك الدابة للحمل أك الركوب كلم
يجد غيرىا فبل يكوف لو الفسخ بذلك( .بياف بلفظو)
( )8فلو شحن الكتابة بحيث بقي بعض الورؽ كاف مخالفا فيستحق األقل* من المسمى كأجرة المثل
كأخذه مالك الورؽ كإف شاء تركها لؤلجير كضمن قيمتها كىكذا في العكس () كما في (مسألة)
الحائك( .بياف بلفظو) () يعني جلل الخط فلم يكف الورؽ( .بستاف) (*)_ كظاىر (األزىار) في قولو
كمن خالف في صفو أنو ال يستحق إال األقل كالخيار للمستأجر فانظر فيو كتحقق .من خط اآلخر ع
()111/12
_____________________________
للبريد ()1كالناسخ( )2فلو استأجر رجبل إلى موضع أك لنسخ كتاب( )3مشهورين( )4بتسمية كاالجير
ال يعرؼ تفصيل قدرىما فانكشف كثيرا فإنو ال خيار( )5لو يفسخ بو()6
فصل ?في?ذكر جملة من أحكاـ االجرة
__________
( )1أسم للرحل المسافر.
( )2كال بد من تعيين الورؽ ( )1التي ينسخ فيها بالمشاىدة أك ذكر قدرىا كإال لم يصح كال بد أف
يكوف البياض موجودا في ملك المستأجر ( )2كيكوف تحصيل االـ المنسوخ عليها على المستأجر.
(عامر) ك(مفتي) ك(قرز) ( )1كال يحتاج إلى ذكر عدد السطور بل ينسخ المعتاد () فإف اختلفت العادة
فبل بد من (البياف) كإال فسدت( .قرر) ( )2حيث عين كما تقدـ في قولو فعين المحموؿ( .سيدنا
حسن) ك(قرز)
( )3قيل :كلو خيار الرؤية( .بياف) كقاؿ في (شرح البحر) ال خيار لو ألنو بائع للمنافع كال خيار للبائع.
(شرح بحر) كقواه () قد قالوا أثبتت خيار الركية للضمير فما الفرؽ سأؿ .يقاؿ الفرؽ أنو في الكتاب
كالبلد قالوا مشهورين تلفت الشهرة بخبلؼ الطير فبل يكفي .ع سيدنا على بن أحمد السحني رحمو
اهلل( .المفتي) كلفظ (البياف) كقيل :إنو يثبت لؤلجير خيار الرؤية فيما يفعل فيو إذا لم يكن قد رآه كما
في البيع( .بلفظو)
( )4الموضع كالكتاب () في كرقة معينو( .بياف)
( )5كبيع الػ..إذا جهل قدره( .بستاف)
( )6إذا لم يمكن منو تغرير كال تحقير كما تقدـ في البيع.
()112/12
_____________________________
(ك) من أحكامها أنها (تنفذ مع الغبن( )1الفاحش من رأس( )2الماؿ) إذا كقع العقد (في) حاؿ
(الصحة( )3كإ) ف (ال) يكوف التأجير كاقعا في الصحة بل في المرض(( )4فالغبن()5
__________
( )1ما لم يكن متصرفا عن الغير أك للػ .فكالبيع( .قرر)
( )2كالفاحش على نصف العشر من أجره المثل( .قرر)
( )3كلو مات في مده اإلجارة على األصح( .بياف) (قرر)
( )4المخوؼ
( )5يعني الزائد على أجره مثلو يكوف من ثلث مالو ككاف كصيو كلو كرثتو مثالو لو أكراىا ثبلث سنين
بمائة درىم ككانت أجرتها في كل سنو مائة فلوصية كقعت بمائتين فإف كانت األرض كجميع ما يملكو
يسوم خمسمائة صحت اإلجارة كلها ألف تركتو ستمائة باألجرة إذا كانت باقية أك كانت باقية في ذمو
المستأجر كإف كاف يسوم مائتين فقط كاألجرة مائة صح من الوصية بضعها كىو مائة من اإلجارة يقدرىا
كىي سنو من غير الستة التي كقعت أجره المثل ككاف للورثة فسخ السنة الثالثة بأجره المثل كسنة كصيو
خارجية في الثلث كسنة ..فلهم فسخها( .بياف) مع زيادة (قرر)
()113/12
_____________________________
من الثلث( )1فلو أجر( )2عينا شهرين بخمسة كأجرتها كل شهر خمسة فلو( )3بخمسة شهر ثم إذا
كاف ثلث تركتو( )4خمسة استحق الباقي كإف كاف أقل فبحسابو فأما إذا أجر نفسو في مرضو( )5بغبن
فاحش نفذ بكل حاؿ ألنو ال حق للورثة في بدنو (ك) االجرة (ال يستحقها المتبرع( ))6فلو عمل رجل
لرجل عمبل من غير أمر( )7كال شرط( )8أجرة كاف العامل متبرعا كال أجرة لو (كال) يستحقها (االجير
حيث عمل غيره()9
__________
( )1ما لم يكن مستغرقا بالدين فبل ينفذ شئ( .قرز) (*) حيث (*) كاف لو كارث .كإال فمن رأس الماؿ.
( )2أك ستأجر.
( )3أم المستأجر
( )4كمن جملة التركة العين المؤجرة كتقوـ مسلوبة المنافع( .قرز) (*) يعني جميع ما يملك يوـ مات
من الرقبة المؤجرة كغيرىا بالخمسة التي أجرىا بها إف كانت باقية معو أك على ذمة المستأجر فإف كاف
ذلك كلو بخمسة عشر درىما صحت االجارة في الشهر الثاني كإف كانت دكنها صح من الشهر الثاني
بقدر ثلثو فقط( .شرح بحر) ك(قرز)
( )5نحو أف يكوف مقودا أك حامبل في السابع إذ ال يصح تأجير المريض
( )6ككذلك الزكجة ما عملت في بيت زكجها فبل أجرة لها ألنها متبرعة( .ىامش بياف) (قرر) () حيث
لم يأمرىا الزكج كلو طلقها فإف أمرىا كفعلت قاصدة حسن العشرة أك لئبل يطلقها فإف حصل غرضها
كإال لزمتو األجرة( .بياف معنى) يعني إذا اعتادتها أك شرطتها( .قرز) () كمثل (مسألة) الزكجة األكالد لو
عملوا مع أبيهم الحسانو إليهم كتزكيجهم مثبل أك نحو ذلك مما جرت بو العادة فإنو إذا منع منهم شيئا
مما يعتادكف كاف لهم الرجوع عليو بأجرة المثل فيما عملوه كاهلل أعلم( .شامي) مع شرط األجرة أك
أعتادكىا[كال بد من األب في الجميع من الزكج أك ألب( .قرر) (قرز)
( )7أك بأمر كال يعتادىا( .قرز)
( )8أك شرط إال أف يقبل الشرط أك يسلم إليو العمل( .حاشية السحولي) (قرز)
( )9كىكذا لو كاف المستأجر ىو الذم عمل العمل فهو كالغير سواء سواء( .كواكب) (قرر)
()114/12
_____________________________
ال عنو( ))1فلو استؤجر على خياطة ثوب فخاطو غيره ال بأمره( )2كال بنية كوف العمل عنو لم يستحق
االجير كال العامل شيئا من االجرة (أك) استؤجر على عمل فعملو ثم (بطل عملو قبل التسليم())3
سقطت االجرة()4
__________
( )1فإف كاف بنيتو استحقها األجير حيث يكوف لؤلجير االستنابة( .قرز) كإنمااستحقها األجير حيث كاف
بنية كوف العمل عنو ألف عمل األجير مما يصح التبرع بو عنو كتصح الضمانة بو (المذىب خبلفو في
الضماف ألنو ليس بماؿ( .قرر) عنو ذكره في (الشرح) (بياف) (*) أك عنو كليس لو أف يستنيب
( )2أك بأمره كلم يكن معتادا لؤلجرة إذ االغلب في المنافع عدـ االعواض ما لم يشرط العوض ذكر
معناه (النجرم) أك كاف عادتو ال يعمل إال بأجرة كإال فبل فائدة لؤلمر( .قرز)
( )3كالتسليم النقل فيما ينقل كالتصرؼ في غيره( .قرز) يقاؿ العرؼ أنو يستحق بالفراغ من العمل فيما
ال ينقل كإف لم يرده إلى مالكو .فينظر (*) أك التخلية () فيما تعتبر فيو من أرض أك دار عمل األجير
فيها عمبل من حرث أك ماء فلو بطل عملو قبل التسليم كلو بغالب فبل أجرة( .حاشية السحولي لفظا)
() اف حضر المعموؿ( .تذكرة) (*) (مسألة) كإذا بطل عمل األجير تحت يده قبل تسليمو إلى المالك
نحو أف تصلب األرض بعد حرثو لها كقبل ردىا إلى مالكها أك يغسل الصباغ من الثوب قبل رده أك تنهار
البئر أك يخرب البناء ،فقاؿ في (التذكرة) كالحفيظ ك(البياف) ال أجرة لو ،كقاؿ المرتضى كالمنصور باهلل،
كالشافعي تجب األجرة كلعلو يلفق بين القولين بأنو ال أجرة حيث ال يضمن كحيث يضمن يستحق
األجرة( .بياف) [كلعلو يزيد حيث ضمنو مصنوعا( .بلفظو)
( )4يستقيم حيث أخذ المالك الثوب أك قيمتو غير مقصور فيكوف صاحب الثوب مخيرا فيو بين أخذ
ثوبو بغير شئ كتركو للقصار كأخذ قيمتو منو كيكوف مخيرا في القيمة إف شاء أخذ قيمتو قبل القصارة كال
أجرة عليو كإف شاء أخذ قيمتو بعد القصارة كسلم أجرة (*) القصار ككذا في كل أرش كجب في
المصنوع فإنو يكوف المالك مخيرا فيو بين أرشو قبل الصنعة كال أجرة أك أرشو من قيمتو بعد الصنعة
كسلم األجرة ذكر ذلك في (بياف) السحامي( .كواكب لفظا) (قرز)
()115/12
_____________________________
كذلك كمقصور) لما أفرغو القصار (ألقتو الريح في صبغ( ))1قبل أف يقبضو مالكو فإف كانت الريح
غالبة( )2لم يضمنو( )3كإال كاف للمالك الخيار كما سيأتي إف شاء اهلل تعالى في مسألة من أمر
بالتسويد فحمر كال يضمن إذا كاف للغير( )4سواء كانت الريح غالبة أـ ال كمن ىذا الجنس * مسألة
الدابة إذا جمحت()5
__________
( )1بكسر الصاد اسم لما صبغ بو كفتحها اسم للفعل( .تعليق)
( )2كالريح الغالبة ىي التي ال يمكن حفظ الثوب منها لو حضر حاؿ حدكثها كذلك نادر( .بياف)
( )3بل يأخذه ببل شيء( .بياف) (قرر)
( )4حيث كضعو في موضع معتاد () كرزـ عليو بالمعتاد( .قرز) () كال فرؽ بين أف يكوف صاحب الصبغ
متعديا أـ ال
( )5كحاصل الكبلـ في الدابة إذا جمحت بالراكب اما أف يكوف لسوء ركوبو كأمكنو النزكؿ فتلزـ األجرة
كلها حيث قد بلغت إلى الموضع المعين أك مضى كقت يمكن الوصوؿ فيو( .قرز) كأجرة الرجوع كإف
كاف ال لسوء ركوبو كال أمكنو النزكؿ فبل يستحق ال ذاىبا كال آيبا كإف كاف لسوء ركوبو كال أمكنو النزكؿ
لزمتو األجرة إلى حيث كصل حصتو من المسمى كال شئ للرجوع كإف كاف ال لسوء ركوبو كأمكنو النزكؿ
لزمت إلى حيث كصل حصتو من المسمى كأجرة المثل للرجوع فقط إال أف يترؾ النزكؿ خوفا عليها فبل
شئ عليو للرجوع كفي (الكواكب) ك(الصعيترم) ك(البستاف) كالقياس ال أجرة عليو في الرجوع مطلقا
سواء كاف لسوء ركوبو أـ ال أمكنو النزكؿ أـ ال ألف الدابة تكوف معيبة كقد ذكركا أف من رد المعيب راكبا
عليو لم يكن رضاء بالعيب كقد ذكركا في العين المؤجرة أنها إذا تعيبت فسخت كلو بفعل المستأجر
لكن ىل يحتاج إلى فسخ حيث قصد ردىا بالعيب كما في قولو كما تعيب ترؾ فورا ،فقالوا ال يكفي
الترؾ بل ال بد من الفسخ كإال لزمو المسمى أك يفرؽ بين ىذه كتلك بأف ىذه أبطلت عملها فهو
كبطبلف المنفعة فبل يحتاج إلى فسخ بخبلؼ تلك ىذا الذم يظهر( .سيدنا حسن) رحمو اهلل تعالى (*)
ككذا السفينة( .قرز)
()116/12
_____________________________
من الطريق فردتو فبل أجرة ألنها نقضت عملها كإنماتسقط االجرة بشرطين( )1األكؿ ذكره الفقيهاف (مد
ل) أف ال يكوف جموحها لسوء ركوبو الثاني ذكره الفقيو (ح) أف ال يمكنو النزكؿ( )2فإف أمكنو لزمتو
االجرة( )3كسواء خشي التلف( )4أـ الضرر أك لم ،كقاؿ الفقيو علي إذا لم يمكنو النزكؿ إال بمضرة
فبل شئ عليو ألف كل كاحد يمكنو النزكؿ ،قاؿ موالنا عليو السبلـ بل قد ال يمكن بأف يكوف مشدكدا
(أك أمر) االجير (بالتسويد فحمر( )5أم :قيل لو يصبغ الثوب أسود فصبغو أحمر لم يستحق شيئا()6
من االجرة كللمالك الخيار( )7في الثوب إف شاء أخذه كأرش ما نقص إف كاف فيو نقصاف كإف شاء
ضمنو قيمتو قبل الصبغ كعند المؤيد باهلل يأخذ صاحب الثوب ثوبو كأرش النقصاف إف نقص كال خيار لو
(كتلزـ) االجرة(( )8من ربى في) مكاف (غصب) إذا كاف في حاؿ التربية (مميزا) أم :يعقل النفع كالضر
فأما إف كاف غير مميز كابن سنة( )9أك ثبلث سنين أك نحوىا فإنو ال يضمن ذكره أبو مضر ،كقاؿ علي
خليل كصححو الفقهاء (ح ؿ م) إنو يعتبر بالتصرؼ()13
__________
( )1يقاؿ قد بطل عملها فبل يستحق للذىاب كال لئلياب.
( )2في رجوعو[ .بياف ]
( )3للذىاب [ .بياف ]
( )4بالنزكؿ (*) قيل :اما مع خشية التلف فلو الفسخ مع الركوب كتلزـ أجرة المثل كما تقدـ بل الحط
بالنسبة ما بين أجرتها صحيحة كمعيبة فإذا كانت أجرتها صحيحة ستة كمعيبة أربعة انحط ثلث المسمى
كما تقدـ* (قرز) (*)_في قولو كلو خشي تلف مالو ال نفسو ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ قرر)
( )5المراد بلوف مخالف
( )6ألنو لم يأت المقصود كال نعطيو( .شرح بهراف)
( )7كىذا الخيار حيث كاف النقص فوؽ نصف قيمة الثوب كإال (*) فبل خيار كما تقدـ كمثل ىذا في
(األثمار) ك(الصعيترم) كلعل ىذا حيث غيره إلى غير غرض( .شرح فتح) أك غيرىا إلى غرض لكن ال
أرش بل يخير بينو كبين القيمة كما يأتي في الغصب( .غيث)
( )8كالقيمة للرقبة اف تلفت
( )9أك مجنوف
( )13كىو الدبيب على األرض( .أثمار)
()117/12
_____________________________
فإف كاف الصبي قد بلغ حد التصرؼ( )1فالكراء عليو كإف كاف في المهد فبل شئ عليو (أك حبس
فيو( ))2أم :في المكاف المغصوب لزمتو االجرة إف حبس فيو (بالتخويف( ))3من الخركج ال بالقيد
الذم ال يمكنو معو الخركج( )4فبل شئ عليو ،قاؿ الفقيو محمد بن سليماف :كيرجع الصبي( )5على
المربي كالمحبوس على الحابس بما لزمو من االجرة( )6ألنو غرـ لحقو بسببو( )7كقيل (ح)( )8ال
يرجع ألنو قد استوفى ما في مقابلتها( ،)9قاؿ موالنا عليو السبلـ كاألكؿ أكلى كىذا على أصل المؤيد
باهلل()13
__________
( )1كقواه صاحب (األثمار) كظاىر (األزىار) خبلفو( .قرز) (*) كىو التنقيل :من مكاف إلى مكاف
( )2حيث كاف ىنا مكلفا
( )3بالقتل كنحوه( .معيار)
( )4يعني التصرؼ( .قرز)
( )5المميز( .قرز) [قوم ذمارم ك(الشامي) كاختاره في (األثمار)
( )6كالقيمة للرقبة اف تلفت [كنظر ىل يضمن جميعها أك ما تصرؼ فيو فقط ألنو ذكر في الكتاب أنو
ال يضمن األجرة ما تصرؼ فيو فينظر في الفرؽ قيل :يضمن الكل لثبوت اليد( .سحولي) ككذا األجرة
على المختار( .سيدنا حسن) بن أحمد رحمو اهلل (قرر) ]
( )7كفرؽ بينو كبين المغركر في أنو ال يرجع بما اعتاض ألف المغركر مختار كاف جهل كىنا غير مختار
( )8كسيأتي للفقيو ح إذا اكره الغير على أكل طعاـ نفسو أف يرجع كللمؤيد باهلل أنو ال يرجع فينظر في
الفرؽ فقد خالف كل منهما اصلو( .بياف) من الغصب قيل :الفرؽ على أصل المؤيد باهلل أنو في الطعاـ
لم يغرـ (*) قوم (ىبل) كقواه المؤلف كقرره المشايخ.
( )9كىو إتبلؼ المنفعو.
( )13لكن موالنا عليو السبلـ يميل إلى ترجيح المؤيد باهلل في ىذه المسألة كنحوىا كفي الغصب كفي
الجنايات( .نجرم) الخبلؼ في قولو كيلزـ من ربي في غصب مميزا كفي التنبيو في اإلحياء كفي
الغصب في قولو كيضمن من الضعيف قويا كفي اإلكراه في قولو لكن يضمن الماؿ كفي الجنايات في
قولو كفي المكره خبلؼ كفي قولو ال باإلكراه كفي قولو كأجرتو كاعناتو كيختار في ىذه المواضع كبلـ
المؤيد باهلل عليو السبلـ .من خط (سيدنا حسن) رحمو اهلل تعالى[ أما في ىذه كالمختار قوؿ الهادكية
كما صرح بو في أز حيث قاؿ كأجرتو ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ ػ على الواضع ال على المالك في األصح .ع سيدنا
عبدالقادر رحمو اهلل ]
()118/12
_____________________________
كأما على أصل الهدكية فأصلهم أف المكره آلة للمكره كلهذا قالوا القود على المكره فيأتي ىنا أف
الكراء على الحابس في الوجهين جميعا (( )1كمستعمل الصغير( )2في غير المعتاد( ))3كىو الذم ال
يتسامح بمثلو تلزمو االجرة سواء كاف الصبي حرا أـ عبدا فأما لو كاف يسيرا( )4ال أجرة لمثلو لم تلزـ
كجاز( )5ذلك(( )6كلو) كاف المستعمل للصغير (أبا) لو فإنها تلزمو االجرة إذا استعملو زائدا على
المعتاد( )7ذكره في الياقوتة عن أبي مضر كلم يفصل( ،)8كقاؿ في التخريجات اف استعملو في خدمة
البيت لم تلزمو االجرة كيلزمو في غير ذلك (كيقع عنها()9
__________
( )1حيث حبس بالتخويف أك بالعقيد.
( )2كلو برضاه ككذا المجنوف (*) غير المكلف.
( )3الذم يفعلو الفضبلء ال الظلمة كالجبابرة
( )4قاؿ اإلماـ يحيى يجوز مناكلة الكوز كالثوب كنحو ذلك قاؿ في (الغيث) جرت عادة كثير من
الفضبلء بأمر كلد غيره ينظر ىل زيدا في الدار أـ ال( .غيث) (*) ما لم يتلف تحت العمل فإنو يضمنو
ضماف جناية( .بياف) كقيل :ال يضمن حيث كاف معتادا
( )5ال يضمنو كلو تلف( .قرر) (شامي)
( )6إف كاف يرضى كإال فبل يجوز كأما األجرة فبل يلزـ (*) في اليسير مطلقا () كقيل :كلو مكرىا فلو
تلف تحت العمل فبل يضمنو( .قرز) (*) يقاؿ العرؼ ال يجرم على يتيم كمسجد كغايتو عدـ ضماف
األجرة ال الجواز( .مفتي)
( )7قاؿ في (الصعيترم) عن الفقيو حسن إال إذا استعملو في شئ يهذب بو اخبلؽ الصبي كأحوالو فبل
أجرة( .كابل) ،كقاؿ أبو مضر تلزمو أجرتو كلم يفصل( .بستاف) قيل :إال أف يكوف في عمل في حق
الصبي.
( )8كبين خدمو البيت كغيره.
( )9عبارة (األثمار) كيقع عنها انفاؽ الولي فقط بنيتها كلو متقدمة المؤيد باهلل كلو أبا قاؿ في (شرحو)
أما عند الهدكية فيصح ذلك إذا كاف الولي غير األب ال فيو فالنفقة كاجبة عليو كلو الولد غنيا كليس لو
أف ينفقو عنها فلو أنفق عليو بنية األجرة كقع عن النفقة فقط كأجرتو تبقى في ذمتو.
()119/12
_____________________________
إنفاؽ ()1الولي فقط بنيتها) فمن استخدـ الصغير كأنفقو بنية أجرتو صح ذلك إف كاف كليا لو( ،)2قاؿ
عليو السبلـ كلو كاف أبا كتبقى نفقتو دينا في ذمتو( )3فإف لم يكن كليا أك كاف كليا لكنو أنفقو ال بنيتها
لم تسقط ،قاؿ المؤيد باهلل (كلو لم تقارف( ))4النية االتفاؽ صح ذلك كأجزل (إف تقدمت( ))5عليو،
قاؿ موالنا عليو السبلـ كأما عند الهدكية فمحتمل(( )6ك) كذلك تلزـ االجرة (مستعمل) الشخص
(الكبير) إذا كاف (مكرىا( )7على عمل لو أك لغيره (كالعبد كالصغير) في أنو إذا استعملو غير مالكو في
المعتاد برضاه( )8لم تلزـ أجرة كإف استعملو في غير المعتاد لزمت( )9كأما ضماف رقبة العبد فقد
أكضحو عليو السبلـ بقولو( :كيضمن)
__________
( )1حيث ال يجب عليو إنفاؽ الصبي( .قرر)
( )2من جد أك كصيو أك كصي األب أك اإلماـ أك الحاكم.
( )3كقاؿ اإلماـ شرؼ الدين أف النفقة تقع عن النفقة كتبقى األجرة في ذمتو كمثلو في (حاشية
السحولي) (*) كنفقة الزكجة الشتراكهما في أنهما يلزماف المعسر( .غيث) كقيل :على أصل المؤيد باهلل
كإال فهي* تسقط بالمطل كىو المذىب (*)_أم نفقو القريب.
( )4الظاىر أف الخبلؼ بين المؤيد باهلل كالهدكية انما ىو حيث يكوف المنفق األب كعند المؤيد باهلل
يقع عنها انفاؽ األب بنيتها بناء على أصلو أف نفقة الصغير تجب في مالو كعند الهدكية أنها ال يقع عنها
انفاؽ األب ألف نفقة الصغير كاجبة عليو كيقع عنها انفاؽ سائر األكلياء بنيتها سواء قارنت أك تقدمت
عند الجميع كإف كاف ظاىر (األزىار) أف الخبلؼ في اشتراط المقارنة فقد ذكر معنى ذلك في
(الكواكب)
( )5كفاقا.
( )6الصحة كعدمها (*) بل تصح أتفاقا فبل احتماؿ.
( )7إذا كاف لمثلو أجرة( .أثمار) (قرز) كإف لم يعتادىا ألنو أتلف منفعتو مكرىا كاتبلؼ المنافع كاتبلؼ
االعياف( .بستاف) (*) كلو على عمل للمكره.
( )8ال يشترط الرضا ألنو أتلف ما ال قيمة لو
( )9كإذا انتقل ضمن رقبتو كأجرتو.
()123/12
_____________________________
العبد(( )1المكره) على العمل بغير إذف مواله (مطلقا) أم :سواء كاف العبد محجورا أـ مأذكنا صغيرا أـ
كبيرا انتقل أـ لم ينتقل( )2استعملو في يسير( )3أـ كثير (كمحجور( )4انتقل( ))5أم :إذا كاف العبد
محجورا غير مأذكف( )6كاستعمل فيما ينتقل فيو ضمنو المستعمل()7
__________
( )1ال الحر () إذ ال تثبت عليو اليد إذا كاف كبيرا ال الصغير فيضمن إذا كاف في غير المعتاد () بل
يضمنو ضماف جناية حيث تلف تحت العمل أك بسببو( .قرز) (*)
( )2كتلف تحت العمل أك بسببو كإال فبل بد من االنتقاؿ( .قرز) (*) عند المؤيد باهلل كأما عند الهادكية
فبل بد من االنتقاؿ أك يتلف تحت العمل أك سببو( .بياف) (*) يقاؿ كالحاصل أف العبد كالصغير إف
استعمبل في المعتاد فبل أجرة كال ضماف للرقبة مطلقا رضيا أك كرىا كلو تلفا تحت العمل أك بسببو لكنو
ال يجوز مع كراىة السيد كإف استعملو في غير المعتاد لزمت األجرة بكل حاؿ كضماف الرقبة أيضا إف
تلف تحت العمل أك بسببو إال أنو في الحر ضماف جناية مطلقا ككذا في العبد قبل النقل كبعد ضماف
غصب كحكم الكبير المكره حكم الصغير المستعمل في المعتاد في األجرة كالضماف .إمبلء سيدنا
العبلمة ناصر الشجني رحمو اهلل تعالى قرز
( )3قيل :أما اليسير فبل ضماف فيو ألنو مأذكنا لو من جهة الشرع( .ىبل)
( )4ظاىره كلو استعملو في المعتاد كىكذا ذكره في (شرح الفتح) كقيل :ال بد أف يستعملو في غير
المعتاد كأما المعتاد فهو مأذكف لو من جهت الشرع( .سماع) (قرز)
( )5راضيا
( )6كأما المأذكف فبل تضمن رقبتو كتصح عقد االجارة معو كيبرأ بتسليمو كالف تسليم االجارة إليو كال
يصح منو التبرع
( )7إذا كاف غير معتاد( .بياف) كقيل :كلو في المعتاد ذكره في (شرح الفتح) في الجنايات .كلفظ
(حاشية السحولي) قيل :األكلى أف يقاؿ كيضمن العبد غير المأذكف إذا انتقل باألمر راضيا في معتاد أك
غير معتاد أك تلف تحت العمل بسببو أك مكرىا انتقل كلو مأذكنا كلو في يسير معتاد أك لم ينتقل كتلف
تحت العمل بسببو كما مثل( .حاشية السحولي لفظا) الذم تقرر في (مسألة) كمستعمل الصغير في غير
المعتاد أف يقاؿ العبد كالصغير مطلقا إذا استعمبل في المعتاد فبل أجرة كأما الرقبة فالمستعمل ال يخلو
إما أف يكوف حرا أك عبدا صغيرا أك كبيرا إف كاف عبدا ضمن إف كاف سيده كارىا كسواء كاف العبد راضيا
أك كارىا مأذكنا أك محجورا كيكوف ضمانو ضماف غصب إف انتقل كإال فضماف جناية اف تلف تحت
العمل أك بسببو كىذا إذا استعملو في غير المعتاد كأما فيو فبل ضماف () مطلقا كأما في الحر فإف كاف
مكرىا كىو كبير ضمن أجرتو فإف ىلك تحت العمل أك بسببو ضمنو ضماف جناية كأما الصغير إذا
استعمل في المعتاد مطلقا فبل أجرة فإف ىلك فبل ضماف كاف استعمل في غير المعتاد لزمت األجرة
كضمن إذا تلف تحت العمل أك بسببو ىكذا( .قرز) من خط الوالد مهدم الشبيبي رحمو اهلل تعالى في
(شرحو) كلعلو يخالف ما في (البياف) مع التأمل الطبلؽ صدر المسألة ألنو لم يفصل إال في الكبير.
الجميع من خط (سيدنا حسن) () قد صار غاصبا بالنقل كلو قل كما في (البياف) يقاؿ سياؽ (البياف)
في الكبير فبل اعتراض( .قرز)
()121/12
_____________________________
ال إذا استعملو كىو في مكانو من غير أف ينتقل فبل ضماف( )1عليو(( )2كلو( ))3كاف العبد (راضيا)
بالعمل فإنو يضمنو المستعمل لو ألف إنتقالو عن أمره قبض
فصل?في?بياف ما يكره من االجرة كيحرـ
(ك) اعلم أنها (تكره( ))4االجرة (على العمل المكركه( ))5كىو ما جرت عادة الناس أنهم ال يعقدكف
عليو إجارة ()6صحيحة من االعماؿ كالحجامة كالختاف( )7كحفر القبور كالداللة( )8فإف أخذ االجرة
عليو مكركه ألف القاسم عليو السبلـ كره الدخوؿ في العقود الفاسدة( ،)9كقاؿ القاضي زيد إنما كرىت
أجرة ىؤالء لكونهم يأخذكف على العادة ال على العمل( ،)13قاؿ موالنا عليو السبلـ كاألكلى عندنا أف
يقاؿ إف امتنع العامل من العمل إال
__________
( )1إال أف يتلف تحت العمل فيضمن( .حاشية سحولي) كقيل :ال يضمن في المعتاد .كأما إذا استعملو
في النية كتلف يجب العمل أك سببو فيضمن( .قرر)
( )2في المعتاد
( )3صوابو إف كاف راضيا بحذؼ كلو
( )4كراىة تنزيو
( )5كحقيقة العمل المكركه لؤلجير كالمستأجر كذلك نحو أف يستأجر الحجاـ كىو صائم كىو يضعف
بحالو فإف ذلك مكركه ككذلك األجرة( .شرح أثمار) ككذا لو استأجر من يوضيو لغير عذر كنحو ذلك
(*) يقاؿ ما كجو الكراىو في العمل مع أف بعضو [كالختاف كحفر القبر] كاجب ليس العمل مع أف
بعضو كاجب كليس العمل في نفسو مكركىا فينظر .الجواب كفي (الكواكب) الخ.
( )6كتكوف األجرة من المجنوف إف كاف لو ماؿ كإال فعلى منفقو .قرز
( )7كإف كاف كاجب لوجوبو على غير الخاتن بل على المختوف إف كاف بالغا عاقبل كعلى كليو إف صغيرا
أك مجنونا .كب
( )8انزاؿ الميت إلى قبره .كقيل :أجره الدالؿ على البيع
( )9كفي (الكواكب) كجو الكراىة الحث على التكسب في الحرؼ الرفيعة( .شرح بحر) (*)
( )13فربما أخذ الواحد األجرة دينار أك دينارين على عمل يستحق عليو شعيرة أك شعيرتين فيكوف ذلك
من أكل ماؿ الغير بالباطل( .غيث) يعني كزف شعيرة أك شعيرتين من الذىب
()122/12
_____________________________
بها كعقد عقدا صحيحا( )1حلت لو( )2من غير كراىة( )3كإف شرطها من غير عقد كأعطاه إياىا كفاء
بالوعد ال خوفا من لسانو( )4حلت أيضا( )5كإف لم يشرط كأعطاه إياىا في مقابلة العمل تكرما
حلت( )6كإف أعطاه خوفا من لسانو حرـ الزائد على قدر أجرتو(( )7كتحرـ) االجرة (على) أمر
(كاجب()8
__________
( )1في غير المحفر.
( )2كلو خوفا من لسانو( .قرز)
( )3كظاىر (األزىار) الكراىة
( )4أك لساف غيره( .قرر)
( )5كتكره (*) مع علمو أنها ال تلزمو( .قرز)
( )6مع الكراىة( .قرر)
( )7لقولو صلى اهلل عليو كآلو ما أخذ بسوط الحياء فهو حراـ( .بياف)
( )8عليهما أك على أحدىما*(غالبا) () (أثمار) كأف يستأجر من يرل أف غسل الفاسق مباح من يرل أنو
كاجب () احتراز من استئجار اإلماـ المجاىدين على الجهاد فإنو كاجب على األخير كالمستأجر كيجوز
لئلماـ االستئجار على ذلك إف لم يتمكن من حمل المجاىدين على الجهاد إال ببذؿ األجرة كذلك
المشهود لو إذا لم يمكن الوصوؿ إلى حقو إال ببذؿ ماؿ للشاىد (*) كأما المباح كالمندكب كالمسنوف
كالمكركه فيحل كلو بالشرط(تذكرة)( .قرز) (*)_كاستيجار الشافعي للهادكم على ذبح ػ ػ ػ ػػ.أك العكس
على اآلذاف )*(.كما يأخذه الرصيد في الطريق فإف كاف الخوؼ فيها منهم إف لم يعطهم الماره لم يحل
لهم* كإف كاف الخوؼ من غيرىم فإذا أخذكه على مجرد المنع من الظلم لم يحل أيضا ألف ذلك كاجب
كإف أخذكه على ما يلحقها من مشقو السير أك الوقوؼ في الطريق ككاف بقدر أجره عملهم** فإنو يجوز
لكنو يجب أف يكوف من بيت الماؿ***إف كجد كإف لم فمن الذين يخافوف في الطريق فيقسط بينهم
على قدر أموالهم إف كاف الخوؼ على قدر أموالهم إف كاف الخوؼ على األمواؿ أك على عدد رؤسهم
إف كاف الخوؼ على الركس كإف كاف الخوؼ على الكل تقسط بين الركس كبين األمواؿ كلعلو يكوف
التقسيط على قدر أجره المثل عليهم كعلى األمواؿ( .بياف بلفظو) (فرع) كىكذا في الرفيق إذا أخذ
عوضا من الخايف فهو على التفصيل( .بياف بلفظو) كأعلم أف الوالد رحمو اهلل ركم عن الفقيو ؼ :
(مسألة) .ذكرىا ىنا كىي إذا رفق رجل رجبل من عدك لو ثم قتلو عدكه فإف كاف الرفيق متبرعا بغير أجره
فبل ضماف عليو كإف كاف بأجرة فهو أجير مشترؾ فإف كاف العدك القاتل غالبا ال يمكن الرفيق دفعو لم
يضمن أيضا إال أف يكوف المترفق بو شرط عليو الضماف من الغالب كاف على الخبلؼ في الغالب ىل
يصح تضمينو بو لو أف كاف يمكنو دفعو كلم يفعل أك غاب عنو عند قتلو بحيث لو كاف حاصبل ألمكنو
دفعو عنو فإنو يجب عليو الدية كيكوف الوارث مخيرا بين مطالبتو بالدية أك القائل بالقصاص أك القائل
بالقصاص أك الدية فإف طالبو بالدية سقط القصاص عن القائل كإف أقتص من القائل فبل شيء على
الرفيق كإذا سلم الرفيق الدية كاف لو أف يرجع بها على القائل قاؿ إماـ زماننا [يعني عز الدين]الهادم
إلى الحق عليو السبلـ كىذا مستقيم إال في إيجاب الضماف على الرفيق فإنو مخالف للقواعد إذا الكبير
العاقل ال يضمن( .بستاف) (*)_ألنو محظور كقد قاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( ال يحل ماؿ أمر
مسلم إال بطينة من نفسو) .بستاف (**)_كمع عدـ العقد .أما لو فرضنا أنهم استؤجرك على ذلك صحت
اإلجارة لقليل أك كثير كال يقاؿ :إنهم أخذكا على كاجب ألف الواجب إنما يكوف حاؿ حصوؿ المنكر.
(رياض) (***)_ألنو موضوع لمصالح المسلمين( .بساف)(*) (غالبا) ليخرج نحو أجره حفر القبر كحمل
الميت كنحوه أجره الحاكم من بيت الماؿ كأجره الشاىد على قطع المسافة التي لمثلها أجرة قيل ككذا
حيث ال يجب الحكم على الحاكم كاف يحكم بالتقرير لليد على كجو االحتياط بو كنحوه كما حكم
بالملك المطلق ألنو يخرج من قولو كأجب فبل يحتاج إلى االحتراز عنو( .حاشية سحولي لفظا) (*)
كصبلة الجماعة كغيرىا العبادات .قاؿ سيدنا كأما الوصية إلماـ المحراب فعادة الفضبلء أخذىا سلفا
عن حلف كلعل كجهو أنها ال يؤخذ في مقابلو الصبلة بل في مقابلو تخصيص ىذا الموضع بالصبلة كىو
غير كأجب .ىاجرم (قرر)
()123/12
_____________________________
) سواء كاف فرض عين أك فرض كفاية على األصح كالحكم ( )1كالجهاد كغسل الميت المسلم
كالصبلة عليو كاالذاف كتعليم القرآف( )2ككما يأخذه الولي من الخاطب شرطا(( )3أك محظور())4
كأجرة الكاىن()5
__________
( )1إذا أخذ من المحكوـ لو ال من اإلماـ فجائز (*) شكل عليو ككجهو أنو عد الحكم نفسو من فركض
الكفايات كاألكلى أنو من فركض االعياف إذ بعد سؤالو أف الحكم يتعين عليو الخ لدفع الشجار إذ ىو
المراد من المحاكمة كالثمرة المطلوبة بنصب الحكاـ كأما نفس القضاء من حيثيتو فهو فرض كفاية (*)
كالفتيا( .بياف) كأما على كتابتهما فيجوز كفاقا( .بياف) (قرر)
( )2كسائر العلوـ الدينية
( )3حيث كانت حرة مكلفة راضية من الكفؤ( .مفتي) كإف كانت صغيرة حلت لو* () ألنو ليس على
كاجب كال محظور إذا كانت لمثلو أجرة( .قرز) () كقد صرح بو في (البياف) ىنا كفي النكاح (*)_ما لم
تتعين المصلحة في حق الصغيرة فبل تحل( .قرر).
( )4كالدليل على المحظور قولو تعالى{ :فويل لهم مما كتب أيديهم ككيل لهم مما يكسبوف كذلك أف
علماء بني اسرائيل كانوا يأخذكف الماؿ العظيم من ملوكهم على تحريف اسم نبينا محمد صلى اهلل عليو
كآلو في التوراة( .صعيترم)
( )5قاؿ في (االنتصار) كىو الذم يوىم شيئا من علم الغيب كذلك نوع من السحر ككانت الجاىلية
يقولوف بالكهانة كالسبب أف الشياطين قبل النبوة كانوا يسترقوف السمع فيلقوف إلى الكهاف فيكذبوف
على ما يسمعوف مائة كذبة فلما كلد النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم حرست السماء بالشهب كفي
الحديث من أتى كاىنا فقد كفر بما أنزؿ على محمد( .زىور) كفي حديث آخر من أتى كاىنا أك منجما
أك عرافا مصدقا لو فيما يقوؿ فقد كفر بما أنزؿ على محمد فدؿ ذلك على تحريم أجرتهما كالمنجم
الذم يدعي علم الغيب كالعراؼ* قاؿ أبو عبيدة أنو الحادم كفي الشمس أنو الطبيب( .شرح بحر) (*)
_ ىو الذم يدعي أنو يعرؼ زجر الطير فيقوؿ إذا صاح الحماـ أك نعب الغراب يقع كذا ككذا خبرا أك
شرا.
()124/12
_____________________________
كالبغية( )1كالمغنية كجند الظلمة(( )2مشركط) عند دفع االجرة (أك مضمر) غير منطوؽ بو فإنها تحرـ
في الحالين جميعا سواء (تقدـ) فعل الواجب أك المحظور على دفع الجعالة (أك تأخر) إذا كاف دفعها
في مقابلتهما (غالبا) إحتراز من أف يفعل كاجبا ال في مقابلة جعالة بل لوجوبو فيعطى بعد ذلك شيئا
ألجل عملو فإنو يجوز لو أخذه( )3ألنو من باب البر كلو فهم( )4أنو ألجل ذلك العمل (فتصير) االجرة
حيث لم ترد إلى الدافع (كالغصب( )5إال في األربعة) الوجوه التي تقدمت في البيع الباطل كىي أنو
يطيب ربحو( )6كيبرأ من رد إليو( )7كال أجرة إف لم يستعمل( )8كال يتضيق الرد إال بالطلب(( )9إف
عقدا( ))13أم :إف شرطا االجرة على الواجب أك المحظور نحو أف يقوؿ أعطيتك
__________
( )1فلو أعطى البغية أجرتها ال للمحظور كلو طلب المحظور اجابتو قاؿ المؤيد باهلل يحل لها كلم يجب
التصدؽ بها فأما لو أعطى للمحظور كلغيره حرـ ما قابل المحظور فيحل نصفو كيحرـ () نصفو فيجب
رده على الدافع إذا كاف مشركطا( .صعيترم) () عبارة (البياف) فيحل لو قدر أجرة المباح ذكره المؤيد
باهلل( .بياف بلفظو)
( )2الجندم الذم يطوؼ عليهم بالشراب كىو األمرد( .غيث معنى)
( )3ما لم تلحقو تهمة فيأثم كتحل لو األجرة( .قرز)
( )4بل لو صرح كالهدايا
( )5كقد دخل في ىذا أنو يكوف حكم فوائده في يد القابض حكم فوائد الغصب [كىو أنها أمانة ال
يضمنها إال إذا نقلها لنفسو أك جنى عليها أك لم يرد مع اإلمكاف( .قرر) ](حاشية السحولي لفظا)
( )6إف كانت نقدا ال لو كانت عينا لم يطب ربحها بل يتصدؽ بو كالغصب( .غاية) كقيل :ال فرؽ ألنو
في يده برضاء مالكو كألنو ليس بربح حقيقي
( )7أم إلى الغاصب
( )8فإف استعمل لزمتو األجرة مدة االستعماؿ فقط أما لو امتنع من الرد بعد الطلب فغاصب مطلقا.
(حاشية السحولي لفظا) (قرز)
( )9أك موتو
( )13أم صرحا*سواء كاف بعقد أك شرط( .قرز)(*)_ يكوف ذلك للواجب أك المحظور.
()125/12
_____________________________
ىذا الماؿ لتعليم القرآف( )1أك لتمكني من الزنى( )2أك نحو ذلك فإف االجرة مع االخذ لها كالغصب
إال في ىذه األربعة المتقدمة (كلو) عقدا (على مباح( )3حيلة( ))4في التوصل إلى المحظور كانت
االجرة كالغصب إال في األربعة كذلك نحو أف يستأجر البغية أك المغنية للخدمة أك السلطاف يستأجر
الجندم لخدمتو كيكوف المعلوـ عندىم أف صاحب الماؿ إنما يعطي ألمر محظور ،كقاؿ المؤيد باهلل في
الصحيح من قوليو أف الحكم للعقد ال للضمير (كإال) يكن ثم عقد ككانا مضمرين(( )5لزـ التصدؽ
بها( * ))6نعم * فإف شرطا في الظاىر امرأ
__________
( )1في الواجب
( )2في المحظور
( )3فإف أعطى الػ كنحوىا لمجرد المحبة لها ال المحظور يريده منها فإنو يطيب ذكره المؤيد باهلل.
(بياف) (قرر) (*) كال يجوز التصدؽ بو بحاؿ ألف ىذا الشرط منع كقوع الملك لو كألف الشرط الذم
يجعلو عوضا عن الماؿ إذا كاف حراما كاف الماؿ حراما ألنو جعلو في مقابلتو لقولو تعالى { فويل لهم
مما كتبت أيديهم ككيل لهم مما يكسبوف } فتوعدىم على كسبهم الحراـ كىذا يدؿ على أف اإلباحة
تبطل ببطبلف عوضها( .غيث)
( )4ىكذا عبارة (األزىار) كأنو يرد لمالكو إذا عقدا على مباح حيلة كالتصدؽ كحيث أضمر من غير
عقد كالذم في (شرح التذكرة) كالذكيد أنو كالمضمر فيجب التصدؽ بها كىذا أكلى كقد ذكره في
(تعليق ابن مفتاح) كقواه (المفتي) كالسيد أحمد (شامي) (*) لعل ىذا بالنظر إلى الزائد على أجرة المثل
كأما ىي فيستحقها المستأجر
( )5أك الدافع( .قرر)
( )6كال يبرأ بالرد إلى الدافع كربح المغصوب ألنو قد صار (*) الحق للفقراء (*) مع االضمار كالرد مع
العقد (*) كأما فوائدىا فتطيب لو ألنها من الربح () كقيل :ال تطيب ألف قد صارت للفقراء كخرج عن
ملك الدافع( .نجرم) () كمثلو في (حاشية السحولي) كالمختار خبلفو( .قرز) (*) كبفوائدىا( .قرر) (*)
كلو في أصولو كفصولو( .قرر) كلو في ىاشمى ألنها قد صارت مظلمة( .قرر)
()126/12
_____________________________
محظورا كتعاقدا عليو ثم فسخا ذلك العقد( )1كالشرط عند الدفع كدفعو إليو ال في مقابلة ذلك الشرط
كالعقد بل هلل أك عن زكاتو( )2أك نحو ذلك ففي ذلك قوالف (للم) باهلل حكاىما أبو مضر قوؿ إنو
يطيب لآلخذ( )3كقوؿ إنو ال يطيب لو قيل (ح م) ليسا بقولين كلكنهما طرفاف( )4كىو أف العبرة
بقصد الدافع فإف قصد الدافع في مقابلة العقد كاف محظورا عليو كإف قصد غيره جاز ،قاؿ عليو السبلـ
كقد دخل ىذا الوجو في قولنا في األزىار (كيعمل) االخذ للجعالة (في ذلك بالظن) إف غلب في ظنو
أنها في مقابلة محظور قد فعلو أك سيفعلو أك كاجب يطلب منو فعلو فإنها تحرـ عليو كإف غلب في ظنو
أنها ليست في مقابلة شئ من ذلك جاز لو أخذىا كلو ذكر عند الدفع أنها ألجل الشرط(( )5فإف
التبس) على
__________
( )1ال فرؽ( .قرز) ألف األكؿ باطل
( )2بعد التوبة اتفاقا أك على القوؿ بجواز صرفها إلى الفاسق
( )3اعتبارا باالنتهاء(*) مسئلة كمن أمر غيره يتكلم لو في حاجة إلى غيره كشرط عوضا فإف كاف ما
يتكلم بو مباحا* أك مندكبا أك مكركىا جاز لو العوض إف طابت بو نفس المعطي فكاف قدر أجرة المثل
أك كانت اإلجارة صحيحة كإف كاف محظورا لم يحل العوض بكل حاؿ ألنو في مقابلة قبيح فقبح كإف
كاف كاجبا نحو أف يكلمو بأف يدفع عنو الظالم أك يوفيو حقو فإف كاف ذلك معينا عليو لم يحل العوض
كإف كاف غيره يقوـ مقامو فيو لم يحتمل أيضا خبلؼ قط كىذا حيث ال يتكلم المتكلم إال بالعوض فأما
إذا كاف يتكلم كلو لم يعط شيئا لكن أعطاه المعطي تبرعا** فإنو يحل ذكره في (الشرح) (بياف بلفظو)
(*)_فالمباح نحو أف يأمر من يشترم لو كالمندكب أف يأمر من يتزكج لو حيث يندب كالمكركه أف يأمر
غيره يتزكج لو حيث يكره كالمحظور حيث يأمر غيره أف يسأؿ لو مع الكفاية _)**(.قيل إذا كاف بعد
العمل كىذا حيث ال يهمو الكل.
( )4كالفرؽ بين القولين كالطرفين كاألف القولين ال يصح اجتماعهما .بخبلؼ الطرفين.
( )5لعلو مع ظن الهزؿ
()127/12
_____________________________
االخذ أم :لم يحصل لو ظن ىل ىي في مقابلة محظور في ضمير المعطي أـ ال (قبل قوؿ المعطي()1
في ذلك ألنو ال طريق لو إلى ما في ضميره إال كبلمو (كلو) ،قاؿ الدافع أنو ال للشرط المتقدـ (بعد
قولو) إنو (عن المحظور( ))2فإف لآلخذ أف يقبل قولو إذا لم يغلب في ظنو كذبو ،قاؿ بعض
المتأخرين( )3ككبلـ أبي مضر فيو نظر بل ال يقبل قولو في ىذه الصورة إال أف يحصل لو ظن بكبلمو
المتأخر ،قاؿ موالنا عليو السبلـ( )4ال كجو للتنظير ثم ذكر كجو كبلـ أبي مضر في شرحو( )5عليو
السبلـ
فصل في االختبلؼ بين األجير كالمستأجر
__________
( )1لقولو صلى اهلل كآلو كسلم نحن نحكم بالظاىر كاهلل يتولى السرائر (*) عند الدفع ال بعده ألنو قد
خرج عن ملكو( .كواكب معنى) كظاىر (األزىار) االطبلؽ( .قرز)
( )2أما لو قاؿ أكال أنو عن غير المحظور ثم قاؿ :إنو عن المحظور عكس كبلـ الكتاب لم يقبل قولو
ألنو قد خرج عن ملكو إال أف يغلب في الظن صدقو( .شرح بحر) ك(قرز)
( )3الفقيو يوسف
( )4فرع كأما من يصلح بين جهتين فمع التباس الحاؿ في كجوب الحق كعدمو األقرب جواز ما يأخذه
برضا المعطي لو كمع بياف كجوب الحق أك بطبلنو ال يجوز ألنو على كاجب أك محظور( .بياف)
( )5قاؿ فيو ألف أبا مضر بني على أنو لم يحصل لو ظن بالقوؿ األكؿ كإذا لم يحصل لو فليس ذلك إال
لقرينة أخرجتو عن الظاىر كىو أف الدفع ال للشرط فتدافعت القرينة ىي كقولو أنو للشرط فتساقطا فلما
جاء القوؿ الثاني ناقضا للقوؿ األكؿ تقررت القرينة فكاف االعتماد على القوؿ اآلخر فيصح كبلـ أبي
مضر( .غيث)
()128/12
_____________________________
كإذا اختلفا في قدر المدة (ك) جبت (البينة على مدعي( )1أطوؿ المدتين( )2نحو أف يقوؿ المستأجر
استأجرت الدار أك نحوىا شهرين ،كقاؿ المؤجر بل شهرا أك ،قاؿ( )3أجرتها منك شهرين ،كقاؿ( )4بل
شهرا (ك) البينة على مدعي (مضي المتفق عليها) فإذا اتفقا على قدر المدة( )5كاختلفا في االنقضاء
فالقوؿ قوؿ منكر االنقضاء(( )6ك) البينة (على المعين للمعموؿ فيو( ))7فلو ،قاؿ لصاحب الثوب ىذا
ثوبك ،كقاؿ صاحب الثوب ليس بثوبي فعلى القصار البينة فإف كاف المعين للثوب صاحبو نحو أف يقوؿ
ىذا ثوبي فيقوؿ القصار ليس بثوبك فالبينة على صاحب الثوب ( *)8كحاصل الكبلـ في المسألة أنهما
إما أف يبينا أك ال يبينا أك بين أحدىما إف لم يبينا فالقوؿ قوؿ المالك في أف الذم جاء بو القصار ليس
بثوبو مع يمينو فإذا حلف( )9لم تجب عليو االجرة()13
__________
( )1قيل :ؼ كأما إذا اختلفا في الجهة ىل إلى جهة الشرؽ أك إلى جهة الغرب بعد االتفاؽ على قدرىا
على أنها بريد أك فرسخ أك نحو ذلك فإف استوت الجهتاف لم يلزـ المستأجر السير في أحدىما بل
يخير كإف اختلفا صعوبة كسهولة كاف القوؿ للمالك .نجرم ىذا إذا كاف قبل السير كامابعد فالقوؿ
للمستأجر على األصح كىو الصحيح( .قرز)
( )2ككذا المسافتين كىذا إذا كاف قبل مضي المدة كقطع المسافة أما بعده فالقوؿ للمستأجر إذ
المالك يدعى (*) عليو التعدم كما سيأتي في العارية( .حاشية سحولي لفظا)
( )3أم المالك.
( )4أم المستأجر
( )5فلو لم يتفقا على قدر المدة بل قاؿ المؤجر انقضت مدة اجارتك ،كقاؿ المستأجر باقية فعلى
المستأجر البينة( .زىور) (قرز) كىو مفهوـ (األزىار) بقولو المتفق عليها
( )6ينظر ما فائدة المالك حيث ادعى عدـ االنقضاء فلعل الفائدة إذا كانت مضمنة
( )7يعني المضموف ليخرج الخاص* (*) كالمحموؿ (*)_فإنو يقبل قولو ألنو أمين( .قرز)
( )8فعلى ىذا من عين بين.
( )9يعني المالك
( )13كالثوب لبيت الماؿ على القوؿ كالمختار للقصار( .قرز) (*) ثم يحبس القصار حتى يسلم ثوبا
يتصادقا عليو أك حتى يغلب في الظن أنو لو كاف باقيا سلمو ثم يسلم بعد ذلك قيمة ثوب ما رآه
الحاكم( .قرز)
()129/12
_____________________________
كإف نكل كجبت عليو( ،)1قاؿ الفقيو علي كيكوف ىذا الثوب لبيت الماؿ( )2ألنهما نفياه كالقوؿ قوؿ
القصار إنما ادعاه المقصر ليس بثوبو فإف حلف بطلت دعول المقصر( )3كإف نكل حكم لو بو ،قاؿ
موالنا عليو السبلـ كلعل االجرة تلزمو( )4لئن قد صار معترفا بلزكمها ،قاؿ الفقيو علي كاف نكبل
جميعا( )5كاف الثوباف لبيت الماؿ( )6كأما أف يبينا فإف اتفقا أنو لم يسلم إال ثوبا كاحدا تكاذبت
البينتاف ككاف كما لو لم يقيما( )7كإف لم يتفقا على ذلك حمل البينتاف على السبلمة كأنو قد سلم
__________
( )1كيكفي القصار التخلية بينو كبين الثوب( .قرز)
( )2في الوجهين (*) كالمختار خبلفو[ قرز في الوجهين ] (*) بل للقصار كىو مستقيم مع يمين
المالك .سيدم حسين
( )3كالمختار أنو إذا أتى ببينة قبلت كلم تبطل الدعول( .حثيث) كقرره مي
( )4كتكوف لبيت الماؿ حيث ىي معينة بل للقصار سواء كانت معينة أـ ال( .زىور) ك(قرز)
( )5فإف حلفا جميعا أجبر الحاكم القصار على تسليم ثوب يتصادقاف عليو كإف لم يسلم حبسو الحاكم
حتى يغلب في الظن أنو لو كاف موجودا لسلمو ثم يضمنو قيمتو للمالك( .بياف معنى) (قرز) لكن يقاؿ
ىل قيمة الثوب الذم أدعاه المالك أك تكوف قيمة االكسط قيل :قيمة الذم أدعاه المالك كقيل :قيمة
االدنى ألف األصل براءة الذمة( .شامي) كقيل :برأم الحاكم [.قرز كيحلف القصار مايستحق عليو
المالك في ظاىر (الشرح) زايدا على ىذه القيمة .مي ] (*) كفي (الكواكب) كاف نكبل جميعا حكم
للمالك بالثوب الذم أدعاه كللقصار باألجرة التي ادعاىا( .كواكب لفظا) أم أجرة الثوب الذم عينو
القصار
( )6ألف نكوؿ كل كاحد نفي لآلخر كاقرار بما نكل عنو قلنا فيو نظر ألنو لو كاف اقرارا محققا لم يصح
من اآلخر أف يدعي بعد نكولو( .غيث)(*) أما الثوب الذم ادعاه المالك فبل كجو لجعلو لبيت الماؿ بل
يكوف للمقصر كيكوف لو أجرة الثوب الذم سلم لبيت الماؿ.
( )7فيرجع إلى التحالف [ كالنكوؿ ]
()133/12
_____________________________
ثوبين فيستحق ما ادعى كتجب عليو االجرة لبيت الماؿ( )1كأما إف بين أحدىما فإف كاف القصار فلو
االجرة كالثوب لبيت الماؿ( )2كإف كاف المقصر استحق ما ادعي من الثوب كعليو االجرة كما تقدـ()3
كأما الثوب الذم جا بو القصار فقد صار لبيت الماؿ( )4في الوجوه جميعا( )5ككذلك ما أشبهو من
المصنوعات (كعلى المشترؾ( ))6البينة (في قدر االجرة()7
__________
( )1فيما عينو المالك (*) بل ال يجب على المقصر في الثوب الذم أدعاه كبين بو (*) كيحكم للقصار
بأجرة الثوب الذم أدعاه كبين كالثوب لبيت الماؿ كقيل :للمقصر (*) بل للقصار كال يكوف لبيت الماؿ
ألنهما متصادقاف على لزكمها في أحد الثوبين
( )2كقد برئ القصار من الضماف( .قرز) (*) بل للمقصر( .قرز) اف قبلو كإال بقي للقصار على
المختار( .سيدنا حسن) ك(قرز)
( )3لبيت الماؿ إف كاف مما يتعين كقيل :بل للقصار( .قرز)
( )4كقاؿ اإلماـ يحيى أكصش بل يبقى للقصار حيث لم يصح دعول المالك ألف اقراره كالمشركط بأف
يقبلو المالك أك يبين بو كىو المفهوـ من كبلـ أصحابنا في (اللمع) كغيرىا( .بياف) كىو ظاىر (األزىار)
فيما يأتي في قولو كال يصح (لمع) ين إال بمصادقتو كاختاره للمذىب القاضي (عامر) ك(قرز)
( )5كالمذىب أف الثوب في جميع الصور ال يكوف لبيت الماؿ ألف اقراره كالمشركط () كقرره
(الشامي) ك(التهامي) () بأف يقبلو المالك أك يبين بو
( )6ككذا الخاص* ألنو يدعي الزيادة** كلعل افراد المشترؾ ألجل االمور الباقية بعد ذكر األجرة
(*)_كأتى ىذه العبارة يعطف قولو كرد ما صنع _)**(.كلفظ حاشية كاألكلى أف يقاؿ كعلى األجير البينة
في قدر األجرة إذ المشترؾ كغيره سواء كلو قيل :على المستحق لؤلجرة في قدرىا لكاف أشمل ألنو
يدخل فيها الخاص كالمشترؾ كمؤجر العين .ح لي كإنما ذكر المشترؾ ليبين أنو يخالف الخاص في
دعول الرد كالتلف ال في قدر األجرة فهما سواء)*(.ككارثو.
( )7حيث ادعا غير المعتاد أك غير الغالب ،أما إذا ادعى المعتاد أك الغالب فالقوؿ قولو( .قرز)
()131/12
_____________________________
ك) في أنو (رد ما صنع( )1كإف المتلف غالب( )2إف أمكن البينة عليو( ))3أم :إذا اختلف األجير
المشترؾ ىو كالمالك في أم ىذه الثبلثة األشياء فالبينة على األجير فإف كاف ال يمكن إقامة البينة على
المتلف فالقوؿ قوؿ األجير كذلك
__________
( )1كأما إذا رد المشترؾ المعموؿ فيو كفيو عيب ،فقاؿ المالك حدث معك يا مشترؾ بجناية منك أك
تفريط ،كقاؿ المشترؾ بل معك يا مالك ،فقاؿ في الذكيد ىذه المسألة حدثت تحتاج إلى نظر كىو
يقاؿ فيها إف كاف مما يعلم تقدمو فالقوؿ قوؿ المشترؾ كإف كاف مما يعلم تأخره فالقوؿ قوؿ المالك
كمع اللبس القوؿ للمشترؾ( .قرز) كما في الرىن كالبيع ككما في الغصب فإف القوؿ للغاصب في تقدـ
العيب ككذا لو قاؿ الغاصب كاف معيبا كقد تلف فالقوؿ قولو على المذىب خبلؼ اإلماـ يحيى كمهذب
الشافعي( .غاية)
( )2تنبيو إذا كانت شاة في يد رجل كىي مذبوحة كأخبر أنها ميتة كاف الذبح كقع بعد الموت () كجب
العمل بقولو في تحريمها ال سقوط الضماف فإنو ال يجب العمل بقولو [ بل عليو البينة بما ادعاه من
مؤنها قبل ذبحها كإف لم يبين ضمن عند المؤيد باهلل أرش الذبح كعند الهادم يخير المالك بين أخذىا
ببل شيء كبين تركها كاخذ قيمتها قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح فلو عافهاالناس ألجل إقراره بموتها
بحيث صارت ال قيمة لها ضمن قيمتها كفاقا ألنها مضمونة عليو( ].غيث) () قاؿ أبو مضر سمعت من
يفتي يقوؿ اف الراعي إذا جاء بعقب أك طرؼ أذف ،فقاؿ إف الحيواف مات فإنو يترؾ على الماء فإف طفا
فهو ميت كاف رسب فهو مذكا( .كواكب) ك(شرح بحر) (*) بعد التصادؽ على التلف كإال فالقوؿ قوؿ
المالك سواء أمكن البينة أـ ال( .قرز) كما سيأتي في الدعاكم أف القوؿ قوؿ منكر تلف المضموف
( )3مسألة) إذا فرط األجير في حفظ المستأجر عليو حتى تلف بغالب ضمنو كأف يتركو في مكاف كقد
غلب بظنو أف يذىب لظالم أك حريق أك ذئاب أك نحو ذلك مما اليمكنو دفعو مع المعاينة( .،مقصد
حسن)
()132/12
_____________________________
كالموت( )1كالعمى كالصمم كالذم يمكن إقامة البينة عليو نحو الحريق كالريح كأخذ القادر( )2كغلبة
الذئاب كاللصوص كنحو ذلك(( )3كعلى المالك( ))4البينة في أربعة أشياء (في االجارة) حيث ادعى
أنو أجر من شخص عينا كأنكر ذلك الشخص فعليو البينة (كالمخالفة()5
__________
( )1نحو أف يموت الحيواف ،فقاؿ ىو مات من اهلل ،كقاؿ المالك بل بجنايتو فالبينة على المالك إال أف
يكوف في الحيواف أثر جناية يجوز أنو مات منها فالبينة على األجير أنو مات من اهلل ال منها[ فعل أما إذا
كاف األجير مشتركا أك نحوه ممن يجب عليو الحفظ كجب عليو الذبح حسب التمكين ألنو يجب عليو
الحفظ( )*( ] .فائدة) لو قاؿ قبل أف بقرة ػ ػ ػ ػ ػ فنفى الناس عنها فصارت ال قيمة لها فإنو ال يضمنو ألنها
غير مضمونة عليو كال ىي في يده أمانة*(.بياف)(*)_ قاؿ في (الغيث) :فإف غلب الظن بصدقو كجب
العمل بتحريمها( .بحر) (قرز)
( )2كتكفي البينة على نهب القافلة أك على نهب البلد الذم فيها المعموؿ كالمحموؿ كال يحتاج إلى
بينة على نهب ىذا المعموؿ كالمحموؿ لكن عليو البينة أف تلك العين في القافلة أك البلد أك يتصادقاف
على ذلك( .مرغم)
( )3الجراد كالسيل
( )4عبارة (األثمار) على مدعي اإلجارة( .قرز) ليدخل الولي كالوكيل.
( )5مسألة) من دفع إلى خياط ثوبا ليقطعو كيخيطو قميصا فقطعو ثم لم يكف القميص فبل شئ عليو
ككذا لو قاؿ :لو المالك أىو يكفي قميصا ? فقاؿ :نعم ،فقاؿ :اقطعو فأما لو قاؿ لو :اقطعو إف كاف
يكفي فقطعو كلم يكف فإنو يكوف صاحبو مخيرا بين أخذه أك أخذ قيمتو قبل القطع كعند المؤيد باهلل
ليس لو إال أخذه مع أرش القطع [ لعل التخيير حيث كاف األرش فوؽ النصف من قيمة الثوب كما
تقدـ .أـ .كمثلو في (األثمار) كلعل ىذا حيث غيره إلى غير عوض( .قرز) ](*) (فرع) ككذا فيمن دفع
إلى حائك غزال لينسجو لو قدرا معلوما فنسجو كلم يكف لذلك القدر فهو على ىذا التفصيل( .بياف)
قبيل فصل كإذا كانت االجارة فاسدة[.ىذا فيما إذا كاف مضمونا * فيضمن [ كاألجير المشترؾ ]كأما ما
ضمن بنفس الجناية كلم يكن مضمونا من قبلها فبل يلزمو إال األرش فقط .رياض( .قرز)(*)_ كىو ىنا
قد صار ضامنا من قبل الجناية بنفس القبض فلهذا يثبت الخيار .نخ (سيدنا حسن) رحمو اهلل( .قرز) ]
()133/12
_____________________________
) نحو أف يدعي أنو أمره بقطع الثوب قميصا فقطعو قباء( )1أك أمره بصبغو أسود فصبغو أحمر أك نحو
ذلك فإف القوؿ لبلجير( )2كالبينة على المالك ،كقاؿ المؤيد باهلل ،كأبو حنيفة أف القوؿ قوؿ
المالك( )3كحاصل الكبلـ في ىذه المسألة أف االختبلؼ إف كاف قبل القطع فالقوؿ قوؿ المالك
كفاقا( )4في نفي ما ادعاه الخياط كالقوؿ قوؿ الخياط( )5في نفي ما ادعاه المالك على قوؿ
الهدكية( )6كإف كاف بعد القطع( )7فإف كاف الخياط معتادا الحدىما فقط( )8فالظاىر مع العادة()9
كإف كاف معتادا لهما أك ىو أكؿ ما أراد من الخياط فمحل الخبلؼ المتقدـ()13
__________
( )1أم عباية.
( )2ألنو يدعي التضمين كاألصل عدمو
( )3ألنو يدعي األذف كاألصل عدمو
( )4بل فيو خبلؼ الهادم
( )5ألف كل كاحد مدعي كمدعا عليو
( )6كإنماخص الهدكية ألف المؤيد باهلل مخالف كيقوؿ القوؿ قوؿ المالك مطلقا( .زىور) ألنو يعتبر
األصل األكؿ كىو عدـ االجارة (*) فيتحالفاف () كتبطل ألنو ال يلزمو عمل ما ادعاه المالك ألف دعول
المالك كاالضراب( .قرز) فإف بين أحدىما حكم لو( .بحر) ك(قرز) كال تستقيم البينة منهما جميعا قبل
القطع ألف فيو تكاذب كفي حاشية فإف بينا جميعا فإف أرخت أحداىما كأطلقت األخرل حكم للمطلقة
كإف أرختا إلى كقتين حكم لبلخيرة كإف أطلقتا أك أرختا إلى كقت كاحد بطلتا كرجع إلى التحالف
كالنكوؿ( .عامر) ك(قرز) فإف حلفا معا أك نكبل معا بطلت األجارة كإف نكل أحدىما حكم عليو( .عامر)
ك(قرز)
( )7فإف بينا معا حكم لكل كاحد بموجب بينتو فللمستأجر بما ادعاه من العمل كلؤلجير بما ادعاه من
األجرة( .بياف) كللمالك الخيار بين أخذ ثوبو أك قيمتو( .برىاف)
( )8أك الغالب (*) كإف لم تكن لو عادة أك التبس رجع إلى عادة البلد الذم أعطاه فيها( .كواكب
لفظا) فلو اختلفت عادة األجير كعادة أىل البلد فلعل عادة األجير أكلى( .قرز)
( )9كالبينة على مدعي خبلؼ العادة (12
( )13كعندنا القوؿ قوؿ الخياط( .قرز) (*) بين الهادم كالمؤيد باهلل.
()134/12
_____________________________
قولو (غالبا) احتراز من صورة كىو أف يدعي المالك أنو أمر الصباغ يصبغ لو صبغا يساكم خمسة فصبغو
األجير ما يساكم عشرة( )1كقاؿ ىو الذم أمرني بو فالقوؿ قوؿ المالك ىنا(( )2ك) الثالث أف يختلفا
في (قيمة التالف( ))3في يد األجير أك في قيمتو( )4ما ذىب في الحماـ فإف البينة على المالك
كاليمين على األجير إال أف يدعي ما لم تجر عادة الرجل( )5بلبسو فعليو( )6البينة (ك) الرابع أف
يختلفا في (الجناية( ))7نحو أف يعطى الحائك غزال ال ينسجو لو فلما نسجو ادعى المالك أنو خلط
على غزلو( )8غزال فالبينة()9
__________
( )1كأما العكس فالقوؿ للصباغ ألنو يدعي عليو المخالفة في الصنعة الموجبة لؤلقل من المسمى كأجرة
المثل فإف بين ذلك كأمكن الزيادة في الصبغ كجبت كإف لم يمكن خير المالك بين أخذ ثوبو (*) كعليو
األقل من المسمى كأجرة المثل كبين تركو كأخذ قيمتو قبل الصباغ كال أجرة عليو( .بياف) ىذا حيث غيره
إلى غرض كإال فاألرش مع اليسير كالتخيير مع الكثير( .عامر) (قرز)
( )2ال األجير يدعي الزيادة(*)مع اتفاقهما على أنو أسود أك أحمر(.قرز) كىو متبرع بالزيادة(.بياف)
(قرز)
( )3كفي قدره جنسو كنوعو كصفتو( .قرز)
( )4حيث ال عادة إذا عتادىما كال غالب ألف األجير يدعي الزيادة ىنا في قيمة الصبغ( .قرز)
( )5أك يدعي ما لم تجر العادة بالتقويم بو( .قرز) (مسألة)(*) كمسألة الجناية في التحقيق ال تختص
باألجير المشترؾ بل دعول الجناية كدعول الخيانة من غيرىا كإنما سبب ذكرىا أنها جاز على سبيل
التأكيل الطبلؽ الهادم في (مسألة) الحائك( .حاشية سحولي معنى) كاهلل أعلم.
( )6راجع إلى الحمامي فقط
( )7جناية كخيانة
( )8أك ابدالو
( )9مسألة) كما يقطعو الحائك من غزؿ الغير الذم على آلة الجوؾ عند تماـ الثوب ثم يصل إليو ثوبا
آخر فإنو يحل لو إذا علم بو صاحب الثوب األكؿ كرضي ال أف جهل أك كره( .بياف بلفظو) أك جرل
عرؼ بالتسامح بو،قلت:كىذا مثل كبلـ المؤيد باهلل في استهبلؾ ماؿ الغير( .مفتي) (قرز)
()135/12
_____________________________
على المالك()1
__________
( )1كلفظ (البياف) (مسألة) كإذا سلم الحائك الثوب الذم نسجو ،فقاؿ المالك ما ىذا غزلي بل أبدلتو
أك خلطت فيو غيره ،فقاؿ الهادم البينة على المالك فقيل :إنو يخالف قوؿ المرتضي في (مسألة)
القصار كقيل :بل يفرؽ بينهما فإف الثوب يمكن البينة عليو ال الغزؿ كقيل :ح :انما كانت البينة على
المالك ألنو ادعى على الحائك ابداؿ الغزؿ أك الخلط فيو فأما لو قاؿ ما ىذا غزلي كاف القوؿ قولو كما
في (مسألة) القصار( .بياف) [ كالجامع بين ىذه المسألة كمسألة القصار أف المدعي يدعي برآة ذمتو من
الثوب الذم قصره كالحائك كذلك].
(*) مسألة :من رأل بقرة غيره تجود بنفسها كغلب على ظنو حصوؿ موتها استحب لو ذبحها حفظا
لماؿ الغير كقاؿ أبو مضر :بل يجب عليو ذبحها قلنا ثم إذا صادقو مالكها على ذلك أك بين بو فبل
شيء عليو خبلؼ أبي جعفر فإف لم يبين كحلف المالك ضمن * في ظاىر الشريعة( .بياف بلفظو) كال
تجب بخبلؼ األجير المشترؾ فيجب عليو ذبحها ؛ ألنها مضمونة عليو كالموت كإف كاف (غالبا) فهو
يمكن االحتراز منو بالذبح .كظاىر كبلـ الكتاب في (مسألة) كإذا ماتت البقرة إلخ خبلؼ ىذا .كلفظ
(البياف) (مسألة) كإذا ماتت البقرة كنحوىا أك عميت فقاؿ األجير ىو من اهلل كقاؿ المالك بل بجناية
فالبينة على المالك إذا لم يكن فيها أثر جناية يجوز أنها سبب الموت ،أك العمي فإف قيل :إنو كاف
يمكن ذبحها قبل الموت لئبل يتلف كإذا لم يفعل ضمنها فلعلو كاف بأف ذبحها جناية في الظاىر توجب
علي الضماف كلو أمكنو اإلشهاد على ذلك فهو يجوز موت الشهود أك عدـ قبولهم( .بياف لفظا)_)*( .
األرش إف لم ينقل كإف نقل كالتخيير( .قرز).
()136/12
_____________________________
ألنو يدعي الجناية كإنما أكجبنا البينة على المالك (كالمعالج( ))1المجركح إذا ادعى أف الذم عالجو
جنى عليو بالمباشرة ،كقاؿ األجير بل بالسراية( )2فإف البينة على المجركح إال أف يكوف ثم أثر من فعل
الطبيب( )3يمكن إقامة البينة عليو كاف القوؿ قوؿ المجركح(( )4ك) البينة (على مدعي أباؽ( )5العبد
بعض المدة( ))6يعني إذا استأجر رجل من رجل عبدا ليخدمو سنة أك نحوىا كقبضو ثم ادعى أنو أبق
السنة( )7فعليو البينة(( )8إف) كاف العبد عند االختبلؼ (قد رجع( )9إذ لو كاف أبقا فالقوؿ قولو في
قدر أباقو كال فرؽ بين أف تكوف مدة اإلجارة باقية أك منقضية (كالقوؿ للمستأجر( )13في الرد()11
كالعين كقدر االجرة()12
__________
( )1كىذه المسألة دخيلة ليست من باب اإلجارات.من حواشي (الهداية)
( )2إذا كاف بصيرا[ كإال فهو ضامن( .قرز) ]
( )3لعل الصواب أف يقاؿ اللهم إال أف يكوف ثم أثر من فعل الطبيب يدؿ على المباشرة فإف القوؿ قوؿ
المجركح ألف معو شاىد الحاؿ من غير يمين كىو قياس ما تقدـ في العيوب( .قرز)
( )4كالبينة على الطبيب( .بياف) كتكوف البينة على أنو فعل المعتاد كأنو مات من اهلل
( )5كنحو االباقة كالمرض كنحوه [ امتناعو من العمل أك خراب الدار ]( .قرز)
( )6أك كلها( .بياف)
( )7أك كلها
( )8فإف اتفقا على األباؽ كاختلفا في القدر فالمسألة المظيعة في نفي النشوز الماضي كقدره( .قرز)
( )9أك شفي من المرض( .قرز) (*) إلى يده أك إلى يد المالك بعد مضي المدة )*( .إلى يد المستأجر
إف كانت المدة باقية أك إلى يد المالك بعدىا( .قرز)
( )13مسألة) فإذا اختلفا في آلة الدار المنقوالت فالقوؿ قوؿ المكترم قاؿ الفقيو يوسف يعني حيث
مدة االجارة باقية ال بعدىا فالقوؿ قوؿ المالك كلعلو يستقيم إذ كاف بعد خركج المكترم منها( .بياف)
كلعل ذلك بعد مضي كقت بعد الخركج يمكن ادخاؿ اآللة يعني من المالك إليها( .تهامي) (قرز)
( )11كالتلف.
( )12ىبل قيل :أجرة المثل أصل كالبينة على مدعي إال بعد عنو زيادة كنقصانا يقاؿ :قد ينقص من أجرة
المثل للحاجة فلم تكن أجرة المثل أصل] سماع(*) ال جنسها كصفتها فلمدعي المعتاد في البلد( .قرز)
ككذا النوع( .قرز)
()137/12
_____________________________
) فإذا استأجر عينا كاختلف ىو كالمؤجر في ردىا ،فقاؿ قد رددتها كأنكر المالك أك ،قاؿ ىي ىذه
كأنكرىا المالك أك ،قاؿ أجرتها خمسة ،كقاؿ المالك عشرة فالقوؿ قوؿ المستأجر( )1في ذلك كلو أما
الرد كالعين فؤلنو أمين كليس بضمين( )2كأما قدر االجرة( )3فبلف المالك يدعي الزيادة (قيل س) كإنما
يقبل قوؿ المستأجر في قدر االجرة(( )4فيما تسلمو( )5أك) تسلم (منافعو( )6فأما قبل ذلك فالقوؿ
قوؿ المالك( )7ذكر ىذا
__________
( )1إال حيث ىي عادة غالبة فإنو يكوف القوؿ قوؿ من كافق العادة
( )2إال أف يشرط عليو الحفظ كالضمإف كانت البينة عليو( .بياف) [ أك قد جرل منو مايوجب الضماف
فحيث يكوف مضمنا يبين بالرد كالعين كحيث جرل منو ما يصير بو غاصبا يبين بالرد كيقبل قولو في
العين( .حاشية سحولي) (قرز) ]
( )3حيث ال أجرة غالبة( .قرز)
( )4فقط ال في الرد كالعين
( )5يعني قبض العين.
( ) 6كىو يقاؿ ما فائدة قولو أك منافعو كليس بتسلم منافعو إال كقد تسلمو فأجاب عليو السبلـ بأف ذلك
حيث يمكن من الدار كنحوىا كلم يستعمل فهو يوصف بأنو متسلم للمنافع ال للرقبة كفيو نوع تكلف.
(نجرم) (*) لفظ (حاشية السحولي) قاؿ الفقيو حسن فيما تسلمو [ أم قبضو ]من االعياف الموجودة
يعني ككاف باقيا في يد المستأجر كلو لم يكن قد استوفى المنافع أك تسلم منافعو يعني استوفاىا كرد إلى
المالك( .حاشية السحولي لفظا) (*) كالدار.
( )7كالبائع كفيو نظر كفي (الشرح) ك(اللمع) أف القوؿ للمستأجر مطلقا ألنو يجب عليو تسليم العين
قبل القبض األجرة قاؿ الفقيو يوسف إال أف يشترط التعجيل لؤلجرة () كاف القوؿ للمؤجر كما في البيع.
(شرح أثمار) كظاىر اطبلؽ (الغيث) ك(األزىار) ال فرؽ يعني سواء شرط تعجيل األجرة أـ ال () ألف لو
حبس العين حتى يسلم األجرة(*) يعني أف القوؿ قوؿ المستأجر من غير فرؽ بين أف يكوف قد تسلم
العين المؤجرة أـ ال كػ الفقيو حسن أف يتصفح ما أطلقو في (التذكرة)
()138/12
_____________________________
الفقيو (س) في التذكرة ثم رجع عنو(( )1كإ) ف (ال) يكوف المستأجر قد تسلم العين المؤجرة كال
استوفى منافعها (فللمالك) أم :فالقوؿ قوؿ المالك (ك) لو ،قاؿ المستأجر( )2عملت مجانا ،كقاؿ
األجير( )3بل بأجرة فإنو يرجع إلى عادة العامل كيكوف القوؿ (لمدعي المعتاد( )4من العمل( )5بها()6
كمجانا( ))7فإف كاف عادتو التبرع فالقوؿ قوؿ المالك كإف كاف عادتو االجرة( )8فالقوؿ قولو(( )9كإال)
تكن لو عادة أك كاف قد يعتاد ىذا كىذا كاستول الحاؿ(( )13فللمجاف( ))11أم :فالقوؿ قوؿ مدعي
المجاف عند الهدكية كأحد قولي (ـ) باؿ()12لو ،كقاؿ المؤيد باهلل بل تجب االجرة ألف المنافع
كاالعياف()13
فصل في بياف من يضمن كمن ال يضمن كمن يبرأ إذا برل ء كمن ال يبرأ
__________
( )1أم عن الحكم.
( )2صوابو األمر
( )3صوابو المأمور
( )4أك األغلب( .حاشية سحولي)
( )5أك االستعماؿ( .حاشية السحولي لفظا) (قرز) (*) كسواء كاف () لؤلجرة أك للتضمين( .بحر) (قرز)
() أم االختبلؼ* (*) كالعكس كأف يقوؿ عملت بأجرة () كقاؿ بل مجانا فالقوؿ قوؿ األجير ىذا إذا
اتفقا على األمر كإال فبل اشكاؿ أف القوؿ قوؿ من نفي األمر () كفائدتو التضمين (*)_التداعي نخ
( )6يعني بأجرة
( )7يعني بغير إجرة.
( )8أك ىو الغالب [( .قرز) كلو إلى ذلك الشخص].
( )9كىذا بعد تماـ العمل في األعماؿ كاستيفاء المنافع في األعياف( .عامر) (قرز)
( )13أك التبس الغالب( .تذكرة)
( )11كال ضماف على األجير حيث ادعى أنو عمل بأجرة كأنكره المالك ألنو رد الضماف( .قرز)
( )12بناء على أف المنافع ليست كاالعياف كىو المذىب( .غيث)
( )13كقد يقاؿ كل كاحد من السيدين مخالف الصلو في ىذه المسألة ألف من أصل أبي طالب أف
المنفعة ماؿ ،كالمؤيد باهلل العكس من ذلك كقيل :إف لهما قولين في المسألة فكل منهما قاؿ على أحد
قوليو كقد تقدـ في الشفعة الط
()139/12
_____________________________
(ك) الذم (ال يضمن المستأجر( )1كالمستعير( )2كالمستاـ( ))3فهؤالء الثبلثة ال يضمنوف (مطلقا) ال
الغالب كال غيره (ك) أما (المشترؾ) فبل يضمن األمر (الغالب) إال أف يضمن فأما غير الغالب فهو
مضموف عليو( )4كإنمايسقط عنهم الضماف (إف لم يضمنوا()5
__________
( )1كىذه القسمة قسمة الشيخ محيي الدين بن أحمد النجراني كىو الفصل جميعو كمن حقو أف يكتب
بماء الذىب(*) كلو فاسدة( .قرز)
( )2فإف شرط على المستأجر كالمستعير المستاـ الحفظ فهما فيو كاألجير المشترؾ( .بياف) كالمذىب
ال ضماف
( )3كىو المتركم للسلعة كقيل :الدالؿ كمثلو المشترم بخيار لهما أك للبائع( .قرز) (*) المستاـ ىو
من يأخذ الشيء يريد شراءه فيحملو إلى ذم بصيرة ينظر.
( )4إال لشرط أك عرؼ( .قرز)
( )5كيكفي في التضمين شرط الحفظ( .بياف) (قرز) (*) ىذه األبيات لموالنا أمير المؤمنين اإلماـ
المهدم أحمد بن يحيى عليو السبلـ :
أال إف حفظ العلم بالنظم أيسرا** فهاؾ نظاما في الضماف ميسرا ** فأربعة ال يضمنوف شريعة ** كإف
ضمنوا صح الضماف ببل مرا فمستأجر كالمستعير كسالم ** كمشترؾ في غالب األمر صورا **كخمسة
منهم يضمنوف شريعة ** كإف لم يكن تضمينهم متكررا ** طبيب تعاطا كالرىين كغاصب ** كمشترؾ
فيما لديو تأجرا **كبايع شيء قبل تسليم عينو **عليو ضماف الشرع يا صاح قد جرل ** كسبعة منهم
ليس في الشرع يضمنوا **كإف ضمنوا فافهم ىديت لما ترل ** مضاربهم ثم الوكيل مودع **كمستأجر
فيما لديو تغيرا **كملتقط ثم الوصي كخاصهم ** فبل نقص فيهم بالضماف تجبرا ** كىاؾ من اإلبراء
مسألة التي ** تناثر منها نضمها فتيسرا ** فيبرء باإلبراء منهم ثبلثة ** قضى الشرع فيهم بالضمانة
كالبرل ** فمشترؾ بل غاصب ثم بعده ** طبيب لبيت بالعقاقير مبصرا ** كأربعة ال يبرأكا ببرائة ** كال
يعذركا فيما لديهم تغيرا ** طبيب تقاظا كالرىين مصحح **كمبرل عيوب جملة ما لو برل ** كبائع شيء
قبل تسليم عينو ** فذلك ال يبرل غنيا كمعسرا ** كخذ من بيوع في الخيارات قولها **ففي رؤية قوؿ
الذم رد أظهرا ** كفي العيب من يرضى فهو بو فهو قولو ** كفي الشرط قوؿ السابق القوؿ أجدرا **.
منقولو من خط القاضي عماد الدين يحيى بن أحمد مظفر رحمو اهلل
()143/12
_____________________________
) فإف ضمنوا ضمنوا(( )1كيضمن المشترؾ غير الغالب كالمتعاطي( )2كالبائع قبل التسليم()3
كالمرتهن( )4كالغاصب) فهؤالء يضمنوف(( )5كإف لم يضمنوا أك عكسهم الخاص( )6كمستأجر
اآللة( )7ضمن أثر االستعماؿ( )8كالمضارب( )9كالوديع كالوصي( )13كالوكيل( )11كالملتقط()12
__________
( )1الغالب كغيره( .نجرم) ك(حاشية السحولي) (*) ظاىره الغالب كغيره قد صرح بو (النجرم)
كصدره في (البياف) كبنى عليو في (شرح البحر) ألنو في مقابلة المنفعة قاؿ فيو كإف شرط عليهم الحفظ
ضمنوا ضماف المشترؾ ،كقاؿ (الدكارم) ) ال يضمن الغالب إال مع التصريح بو كقد مر ذلك قلت:
كاألكؿ أرجح .حابس(*) الغالب* كغيره .نجرم ك ح بحر كفي (األثمار) أف المستأجر كالمستعير
كالمستاـ يضمناف بالتضمين غير الغالب فإف ضمنا الغالب ضمنا كمثلو ذكر الفقيو يوسف في المستاـ.
(*)_ كإف جهبل( .بحر) كقيل : :ال بد في علمهما في غير المستعير( .قرز)
( )2السراية كأما المباشرة فهي مضمونة على البصير فضبل عنو( .قرز) (*) أما لو نقل المعتاد مأمورا بو
كلم تحصل جناية فبل ضماف كبغير أمر يضمن كلو لم يفعل إال المعتاد( .قرز) كقد تقدـ نظيره.
( )3ضماف مجاز كإال فهو يتلف من مالو كيرد الثمن للمشترم اف قد قبضو
( )4صحيحا( .قرز)
( )5غالب كغيره في غير المشترؾ
( )6صحيحة أك فاسدة( .قرز)
( )7صوابو العين (*) ككذا مستعير اآللة ال يضمن( .بياف) كقيل :يضمن
( )8المعتاد في المعتاد من كسر كشق( .حاشية السحولي لفظا)
( )9كال يقاؿ في المضارب اف ضمانو في مقابلة غرض كىو الربح النا ال نعلم حصولو ذكر ذلك في
(الشرح) [ ألنو قد يخسر] (*) صحيحة ال فاسدة فهو يصير أجير مشترؾ( .قرز)
( )13بغير أجرة
( )11بغير أجرة (*) إال أف يكوف أحد ىؤالء بأجرة كىذا ىو الحيلة في الضماف[.فيضمن ضماف
األجير المشترؾ فإف ضمن معا ذلك فيضمن الغالب لمشترؾ إذا ضمن( .حاشية سحولي) (قرز)]
( )12ينظر من ضمن الملتقط قيل :بأف يقاؿ من التقط ضالتي فهو ضامن أك فقد ضمنتو كقيل :ال
تصح إال بعد معرفة الملتقط
()141/12
_____________________________
فهؤالء ال يضمنوف كإف ضمنوا( )1إال ما جنوا عليو أك فرطوا (كإذا أبرئ البصير( )2من الخطأ()3
كالغاصب( )4كالمشترؾ مطلقا( )5برئوا) قولو مطلقا أم :سواء
صفحة 311
__________
( )1ألنو ليس في مقابلة عوض
( )2فرع) كإذا أبرأ البصير قبل العمل كبعد االجارة من الخطأ برئ كاالبراء من الشفعة بعد البيع كال
يبرئ المتعاطي باالبراء قبل العمل قلت :إذ العقد غير صحيح فكاف كاالبراء قبل البيع [ من الشفعة
](بحر بلفظو) (*) فإف قيل :لم يصح البراء قبل لزكـ الحق فالجواب أنو قد كجد السبب كىو العقد
ذكره أبو طالب كمن ىنا يؤخذ ال أبي طالب أنو يصح من المرأة أف تبرئ زكجها من مهرىا إذا كاف غير
مسمى قبل الدخوؿ فإف قيل :لم يصح البراء ىنا من حق الصبي كىبل كاف كالصبية فإنو ال يصح من
األب أف يبرئ من مهرىا فالجواب أنو لم يوجد من يدخل في ىذا الشأف غيره إال بشرط البراء بخبلؼ
الصبية فإنو ليس ىناؾ ملجئ إلى البراء من مهرىا( .شرح) مذاكرة
( )3ككذا العمد إذا كاف يستباح باإلباحة( .تذكرة) علي ابن زيد[ بعد الجناية أك قبلها]كلفظ (كواكب)
قولو كالطبيب البصير يعني من جناية خطأ اف اتفقت ككذا من جناية العمد فيما يستباح ال في
الحيوانات .باللفظ( .قرز) (*) بعد اإلجارة قبل الجناية.
( )4كىذا إذا أبرأ الغاصب من الضماف كأما من العين فتصير أمانة كما يأتي( .قرز) [ كإذا أبرم مرة ثانية
صارت إباحة إال أف يريد بالتكرار التأكيد( .،قرز) ]
( )5إذا كاف مما يستباح كإال فبل يصح إال بعد الفعل( .قرز)
()142/12
_____________________________
[ كاف من خطأ()1
__________
( )1كىذا مخالف للقياس ألنو كقع البراء قبل الجناية ألنو كالمشركط بأنو إذا جنى فهو برئ كفي
(الزىور) ألف البراء كاإلباحة فيما يستباح(*) قيل :ظاىر كبلـ أز يوىم أف الغاصب كالمشترؾ بريئاف
مطلقا سواء كاف بعد الفعل أمم ال كسواء كاف مما يستباح باإلباحة أـ ال كليس كذلك بل إف كاف بعد
الفعل برئا مطلقا كإف كاف قبلو برئا مما يستباح باإلباحة فقط ال من غيره ذكره في بعض حواشي (الزىور)
(قرز) كمثلو في (حاشية سحولي)
(*)مسألة :كإذا امتنع الزراع من الزراعو في الصحيحة لغير عذر أجبر على زراعة ما استؤجر عليو إف
أمكن إجباره كلزمتو أجرة ما اكتراه بالتمكن من زراعتو فإف كاف لعذر لم يجبر ككاف لصاحب األرض
الفسخ فيما أكراه منو كال شيء لؤلجير على ما فعل من مقدمات الزراعة إال إذا كاف المانع لو ىو
المستأجر لغير عذر فإف كاف لعذر سلم حصة ما عمل من األجرة فر ع .فإف كانت المزارعة فاسدة لم
يجبر من امتنع منهما كيحل أجرة ما عمل األجير من المقدمات مطلقا كعليو أجرة ما انتفع بو فيما
اكتراه .سواء امتنع ىو أك المستأجر لعذر أك لغير عذر( )*(.فائدة) :قاؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم :
(إذا ألقى الزارع البذر في يده ككاف من حلة نادل ملك ثلث للزارع كثلث للطير كثلث للبهائم ،فإف
طرحو في األرض كتب اهلل لو بكل حبة عشر حسنات فإذا سقى كنبت فكأنما أحيا منو لكل حبة نفسا
فهو بيد اهلل إلى أف يحصد فإذا حصده كداسو فكأنما داس ذنوبو فإذا ىبت الريح ذىبت ذنوبو مع ذركتو
فإذا كالو فأخرج زكاتو خرج من ذنوبو كيوـ كلدتو أمو فإذا راح بو إلى البيت كفرح بو العياؿ كتب اهلل لو
عبادة سبعين سنة فإذا كاسى منو الجائع كالجار كالمسكين أمنو اهلل تعالى من عذابو .من كتاب البركات.
()143/12
_____________________________
أـ عمد(( )1ال المتعاطي( )2كالبائع قبل التسليم كالمتبرئ من العيوب جملة كالمرتهن( )3صحيحا)
فهؤالء ال يبرءكف كإف أبرئوا
(باب المزارعة())4
__________
( )1راجع إلى عمد المشترؾ كالغاصب فقط( .قرز) (*) ككجهو أف إبراءه كاإلباحة( .غيث لفظا)
( )2إال أف يكوف بعد الجناية( .قرز)
( )3ال فاسدا فبل يضمن ألنو يكوف أمانة (*) يعني إذا أبرئ من الضماف ال من العين فتصير أمانة كقيل:
سواء أبرئ من الضماف أك من العين ألنو خبلؼ موجبو (كجد ما لفظو) (مسألة) ما قولكم رضي اهلل
عنكم في قراءة القرآف للميت ىل يكوف ثواب القراءة للميت أك يكوف للقارئ ثم تنتقل إليو كىل القراءة
لو أفضل أك الصدقة عنو أفضل كىل في ذلك خبلفا بين العلماء فإذا كاف خبلفا فما المعتمد كىل تصح
االجارة على القبر أـ ال (الجواب) إذا كانت القراءة على القبر نزلت الرحمة كإذا دعى القارئ عند القبر
أك في البعد عنو فإنو يكوف لو مثل ثواب قراءتو للميت كأما ثواب القراءة فهي للقارئ كأنعم اهلل على
الميت بمثل ثواب القارئ كإذا كجد محتاجا إلى الصدقة كاف التصدؽ عليو أفضل كتصح االجارة على
القبر كعلى من يقرأ كيهدم ثواب ذلك للميت ىذا ىو المعتمد
( )4قاؿ في (النهاية) في مدح الزرع كفي الحديث الزرع أمانة * كالتاجر فاجر جعل الزرع أمانة لسبلمتو
من اآلفات التي تقع في التجارة من الترديد في القوؿ كالحلف كغير ذلك كفيها أيضا كفي الحديث أف
التجار يبعثوف يوـ القيامة فجارا إال من اتقى اهلل كبر كصدؽ سماىم فجارا لما يقع في البيع كالشراء من
اإليماف الكاذبة كالغبن كالتدليس الذم ال يتحاشاه أكثرىم كجمع التاجر تجار بالضم كالتشديد كتجار
بالكسر كالتخفيف .من خط مصنف (البستاف) (*)_أم الزارع مؤتمن.
()144/12
_____________________________
اعلم أف المزارعة كالمغارسة كالمساقاة نوع من االجارات (فصل صحيحها( )1أف يكرم بعض االرض
( )2كيستأجر المكترم بذلك الكراء( )3أك غيره على عمل الباقي( ))4كيكوف االكرئ كاالستئجار
(مرتبا) فيقدـ( )5تأجير( )6بعض االرض( )7على االستئجار على عمل الباقي كإال لم يصح ألنو إذا
بدا( )8بإجارة بعض االرض كاف المستأجر( )9كالمالك إما أف يزرعا معا( )13أك
__________
( )1مسألة) المباذرة الفاسدة حيث يعطي غيره بذر ليبذر بو في أرضو على أف يكوف الزرع بينهما نصفين
فإف تراضيا بذلك جاز كاف تشاجرا حكم بالزرع لصاحب البذر كعليو أجرة الزراع كاألرض [( .بياف)
(قرز) ](*) مسألة :كالمباذرة الصحيحة حيث يعطي غيره حبا معلوما كيكترم منو نصف أرضو مدة
معلومة بربع ذلك الحب ثم يستأجره على زراعة ىذا النصف الذم اكتراه منو بربع الحب فيصير الحب
بينهما نصفين ثم يزرع منو كلو في األرض كلها فيكوف الزرع بينهما نصفين( .قرز) [ (فرع) فإف كاف
الذم يزرع األرض ىو صاحب الطعاـ فإنو يكترم نصف األرض بالحب كلو ثم يستأجره صاحب األرض
على زراعة النصف الثاني بنصف الحب ثم يزرع األرض كلها بالحب كلو فيكوف الزرع بينهما نصفين.
(بياف) ك(رياض) كيجب قبض الحب ألنو مبيع مع التعيين كأما في غيره فهو لمن يصح التصرؼ فيو قبل
قبضو .تمنت (ىامش بياف) (قرز) ](*) كال بد أف يكوف الكراء في الذمة أك مما ال يتعين كإال لم يصح
ألف التصرؼ قبل قبضو () ال يصح () أك كاف مما يتعين ككاف بعد قبضو( .قرز)
( )2مشاعا(*) بأجرة معلومة كمدة معلومة( .بياف)
( )3أك دكنو على قولنا اف األجرة تملك بالعقد( .قرز)
( ) 4كيكوف البذر فيها منهما( .بياف) (*) مدة معلومة مثل األكلى أك دكنها ال أكثر إذ ال يمكنو تسليم
العمل في الزائد كما يأتي( .قرز)
( )5أم المالك.
( )6أم اكراء.
( )7مشاعا.
( )8ىذا تفسير لنفس الكتاب فبل يتوىم أنو مفهومو
( )9أم المكترم.
( )13كالبذر منهما( .قرز) (*)
()145/12
_____________________________
يتقاسما( )1فأما [ لو عكس لم يصح( )2ألنو ال يمكنو تسليم العمل( )3عقيب عقد االجارة()4
كإنمالم يمكنو ألنو ال يمكن زراعة النصف إال بأف يستأجر( )5على عمل النصف اآلخر كىو ال يجب
عليو أف يستأجر على ذلك أك بأف يستأجر( )6ىو النصف اآلخر كذلك ال يجب عليو أيضا أك بأف
يعينوا لو النصف الذم استؤجر على زراعتو ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كعند أف يعينوا يكوف ىذا عمبل
آخر غير الذم استؤجر عليو ألنو استؤجر على زراعة نصف االرض مشاعا كىذا غير مشاع بخبلؼ ما
إذا استأجر المشاع فقد ملك( ،)7كقاؿ أبو جعفر ال يجب الترتيب بل بأيهما( )8بدأ صح كالصحيح
أنو ال بد من الترتيب (أك نحوه( ))9كىو صورتاف ذكرىما في االنتصار * أحدىما أف يكرم نصف أرضو
يعمل النصف الثاني كيبين العمل( ،)13قاؿ الفقيو علي كال بد من شرط تعجيل()11
__________
( )1كجوبا ألنو قد ملك المنفعة( .قرز)
( )2كالكبلـ مبني على أنو عقد عقدين فأما لو عقدا كاحدا صحت( .مفتي)
( )3لشياعو(*) فيكوف عقدا على ماال يستطيعو األجير ففسد ال مع أكثر ثبت فيمكن التسليم حينئذ
(غيث) لزكاؿ العلة المانعة كىي عدـ التمكن من تسليم العمل عقيب العقد( .شامي)
( )4ألنو ال يستحق األجرة إال بتسليم العمل.
( )5كإذا ال مزارعة
( )6أم تكتريو.
( )7كىي (مسألة) الكتاب .ع
( )8كمثلو لئلماـ المهدم كصرح بو (الدكارم) ) كالفقيو حسن كقواه (المفتي) ك(الشامي) كاإلماـ شرؼ
الدين لزكاؿ العلة كىي عدـ لزكـ التمكن عقيب العقد .امبل مي
( )9نحو الترتيب
( )13لفظا) أك عرفا إذا كاف ال يختلف
( )11كالتعجيل أف يعجلها لو في مدة االجارة( .بياف) (*) صوابة أجرة األرض كىو زرع النصف الذم
لم يكتره المكترم كاجيب عن ىذا بأف قيل :إف الزراع مؤجر لمنافع من رب األرض بالنصف المذكور
الذم أكترل بعمل النصف الباقي فتكوف صورة الكتاب مستقيمة على ىذا الحمل كال إشكاؿ (*) كبلـ
الفقيو علي في غير ىذه الصورة ( )1كىو أف يستأجره على زراعة نصفها بمنافع النصف الثاني مدة
معلومة كشرط تعجيل أجرتو[ التي ىي منافع النصف األخير ] ذكره في (اللمع) ك(الكواكب) كأما في
ىذه فبل يشترط تعجيل األجرة( .زىور) ( )2كبلـ الفقيو علي مستقيم في الصورتين كىو الذم ركاه في
(البياف) كمعناه عن (مرغم) ( )1لم يتضح الفرؽ بين ىذه كبين صورة (الشرح) كلعل صورة (الشرح)
مرتبة بخبلؼ ىذه الصورة التي في الحاشية .سيدنا القاضي العبلمة محمد بن علي الشوكاني ()2
كالمختار ما في (الشرح) أنو يشترط التعجيل فإف لم يشترط لم يصح( .سبلمي)
()146/12
_____________________________
أجرة الزراع( )1ليمكنو زراعة االرض كلها فإف لم يشرط التعجيل لم يمكنو ألنو ال يستحق( )2القبض
إال بعد أف يزرع * الثانية أف يعير صاحب االرض( )3الزراع نصف أرضو كيتبرع الزراع( )4بأف يعمل
النصف اآلخر كال بد أف يكوف عقد المزارعة (مستكمبل لشركط االجارة( ))5فبل بد أف تكوف المدة
كاالجرة كالمنفعة معلومات( )6كما تقدـ (كإال) يستكمل ىذه الشركط (فسدت) المزارعة
(كالمخابرة( ))7فإنها فاسدة()8
__________
( )1صوابو األرض .قلنا ال يشترط ألنو قد ملك فيستحق المقاسمة.
( )2يعني األجرة.
( )3قاؿ المؤلف اف ىذه الصورة ليست من ىذه األنواع كال تستقيم اف يفسر بها النحو كإف كانت
مستقيمة في بابها[ كإنما ىي عارية في بابها أك تبرع ] اى (كابل)
( )4قاؿ الوالد كاالقرب اف ىذا يستقيم إذا كاف قصد كل كاحد منهما التبرع فيما عملو لصاحبو كيكوف
للزراع أف يترؾ العمل متى شاء كال شئ عليو كأما إذا كاف قصد كل كاحد منهما بما يفعلو أنو في مقابلة
ما فعلو لو للثاني فليس ىذا بمتبرع بل اجارة فاسدة( .بستاف)
( )5لفظا) أك عرفا .ال يختلف( .بياف)
( )6لعلو أراد بالمنفعة تبيين ما يزرع فيها مع اختبلؼ المضرة( .قرز)
( )7فرع) في الجاىل الصرؼ* فلو فعلو المخابرة جاىلين لحكمها معتقدين لصحتها كانت صحيحة
في حقهم العتقادىم الصحة في مسائل الخبلؼ فإذا تشاجركا تحاكموا( .قرز) () ذكره الفقيو يوسف.
(بياف) () في المستقبل ال فيما تقد مضى [ فقد تقدـ كلو ىو باؽ كما في المغارسة في (البياف) في
قولو (مسألة) كإذا تراضيا فقسمة الثمرة إلخ]( .قرز) (*)_ألف مذىب العواـ مذىب شيعتهم كما تقدـ
للفقيو ؼ في النكاح.
( )8ككجهو قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم( :من لم يدع المخابرة فليأذف بحرب من اهلل كرسولو( .بحر)
* كركم أف رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم فعلها في خيبر** فيكوف الحديث األكؿ منسوخا.
قلت :كىذا كما ترل مشكل ألنو يدؿ على تحريم الدخوؿ فيها كمن أحكاـ العقود الفاسدة جواز
الدخوؿ فيها كأما مافي (شرح) النكت فقد قاؿ :خبر كركل زيد بن علي عليو السبلـ في مجموع الفقو
عن علي عليو السبلـ أف النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم نهى عن قباؿ األرض بالثلث كالربع كقاؿ صلى
اهلل عليو كآلو كسلم (إذا كاف ألحدكم أرض فليزرعها أك يمنحها أخاه )فتعطلت كثير من األراضي فسألوا
رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم أف يرخص لهم في ذلك فرخص لهم في ذلك فهذا نص صريح
بالترخيص فيها مع أنها فاسدة لما مس من الحاجة إليها .منقوؿ من حاشية عن الكتاب المذكور .كفي
الحكم بالفساد بعد الترخيص إشكاؿ ألف الترخيص إذف كالفساد للنهي كال يجتمع اإلذف كالنهي
الختبلؼ موجبهما كىما الصحة كالفساد كقد يحقق تأخر اإلذف فالحق صحتها لذلك كقياسا على
المضاربة بجامع أف كل كاحد منهما عقد على ماؿ معلوـ من أحدىما يعمل فيو اآلخر ليحصل منو فائدة
مجعولة لو عند العقد كأما كونو في أحدىما منقوال كفي اآلخر منقوؿ فبل يصلح فارقا .من خط السيد
حسن الجبلؿ كقاؿ المتوكل على اهلل :إذا كانت المدة معلومة صحت _)*(.لعل جوابو من لم يدعها
معتقدا لصحتها .ىاجرم (**)_فإنو أقرىا في أيديهم على النصف كقيل :خابرىم أم عاملهم في خيبر.
()147/12
_____________________________
عندنا ،كأبي حنيفة كىي أف يدفع رجل أرضو إلى رجل ليزرعها كيشرط للزارع نصف الزرع الخارج منها
أك ما يتفقاف عليو ،كقاؿ الصادؽ ،كالباقر ،كالناصر كركم عن زيد بن علي ،كالمؤيد باهلل كؾ( )1أنها
جائزة( ،)2قاؿ الفقيو محمد سليماف كقد ركل ابن معرؼ أف الهادم عليو السبلـ قد نص( )3على
صحتها كال خبلؼ أنو إذا شرط ما يخرج من جانب معلوـ من االرض الحدىما أنها ال تصح (كالزرع
في) المزارعة (الفاسدة( )4لرب البذر()5
__________
( )1كاحتج زيد بن علي ،كمن قاؿ بقولو أف النبي صلى اهلل عليو كآلو عامل أىل خيبر على النصف مما
يخرج من األرض ،كقاؿ أصحابنا ال يلزـ من كجوه أحدىا أنو منسوخ بداللة خبر رافع بن خديج كثانيها
أف النبي صلى اهلل عليو كآلو بقي أىل خيبر على أصل الفي فيكونوف عبيدا للمسلمين أك أكثرىم كانوا
كذلك فاستعملهم كجعل نصف ما يخرج نفقة لهم كلم يكن ذلك على كجو المزارعة كالثالث أنو أقر
األرضين في أيديهم كالنصف الخارج منها جزية كالجزية يجوز فيها من الجهالة ما ال يجوز في االجارات
كالبياعات كاحتج أصحابنا بقوؿ النبي صلى اهلل عليو كآلو من لم يدع المخابرة فليأذف (بحر) ب من اهلل
كرسولو كألنو صلى اهلل عليو كآلو نهى عن المزارعة بالثلث كالربع ذكر جميع ذلك في (الشرح) (زىور)
( )2يعني صحيحة[أما الجواز فجائزة اتفاقا]
( )3أخذه من قولو شرطت لي النصف في فصل المساقاة الصحيحة
( )4ككذا في الصحيحة .سماع لى( .قرز) (*) ينظر في المزارعة الفاسدة لو مضى عليها مدة كلم يزرع
فيها مع تمكنو منو ىل يضمن األجرة أـ ال ? الظاىر أنو ال ضماف على المذىب ألف األجرة في الفاسدة
ال تلزـ إال باستيفاء المنافع ال لمجرد التمكن .من خط (حثيث) (قرز) ينظر فلعلو قبل القبض ال حيث
قد قبض األرض فإنها تلزمو األجرة بما تقدـ في الحاشية المعلقة على قولو باستيفاء المنافع في األعياف
إلخ( .قرز)
( )5لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم الزرع لمن زرعو( .بحر)(*) لكل بقدر بذره.
()148/12
_____________________________
كعليو أجرة االرض) حيث البذر من الزارع (أك) أجرة (العمل) للزارع حيث البذر من رب االرض كإف
كاف البذر منهما كاف الزرع بينهما( )1كللزارع على صاحب االرض نصف أجرة العمل كلصاحب االرض
عليو نصف كراء االرض( )2أما أجرة الزارع فتقدر بالدراىم ألجل العادة كأما كراء االرض فإف جرت
العادة بالدراىم فظاىر كإف لم تجر بذلك عادة ،فقاؿ (ص) باهلل إذا كانت عادتهم يؤجركنها بنصف
الزرع قدر الوسط( )3من زرعها( )4كتجب نصف قيمتو()5
__________
( )1كىذه ىي المخابرة
( )2كاف استويا تساقطا( .قرز)
( )3األكلى أنو يجع إلى قيمة الحاصل من األرض يوـ الحصاد كال عبرة بالوسط( .مفتي) إال أف تكوف
األرض مغصوبة اعتبر الوسط كىذا حيث لم يزرع الغاصب أك أصابتو آفة فإنو يرجع إلى قيمة الوسط مما
يزرع تلك األرض فإف زرع لم يجب إال قيمو الحاصل .كالمختار في (مسألة) الغاصب أنو أف زرع
فاألجرة من الحاصل قل أك كثر ال من قيمتو كإف لم يزرع فبأكسط ما تزرع كيجب حبا ال قيمة( .سيدنا
حسن) (قرز) (*) ىبل قيل :يعتبر بزرعها الواقع من دكف نظر إلى الوسط لعلو مع جرم العادة.
( )4كاالقرب أف العادة إذا كانت جارية أف األجرة من الزرع كجب نصف الزرع أك أقل أك أكثر على ما
جرت بو العادة ال قيمة الزرع إذ المثلي يصح أف يكوف قيمة للمنافع كما يصح( .قرز) [كالعرؼ أف
األجرة من الخارج من قليل أك كثير كقت حصولو( .قرز) ]
( )5مثالو لو كانت األرض تزرع في (*) بعض االحواؿ عشرة أفراؽ كفي بعضها ثمانية كفي بعضها ستة
فإنو يعتبر بقيمة نصف الثمانية إف كاف مثلها يكرل بالنصف أك قيمة ثلث الثمانية إف كاف مثلها يكرل
بالثلث كىذا مع عدـ العرؼ بأف الزرع يتبع البذر كأما مع العرؼ فصاحب البذر مبيح أك مقرض
لصاحب األرض فيكوف الزرع لهما كعليهما العشر( .لمعة) (*) قوم كالعرؼ اف األجرة من الخارج من
قليل أك كثير كقت حصولة( .قرز) (*) كإنماكجبت القيمة ألف منافع األرض متلفة كالواجب في المتلف
القيمي قيمتو كالقيمة الموجبة ال تكوف إال من أحد النقدين لكن لما لم يعرؼ قدر القيمة البلزمة ابتداء
احتيج إلى توسط معرفة الغلة لمعرفتها ال لوجوبها كما تقدـ في نظير ذلك في غير موضع لكن يقاؿ ما
كجو تسليم قيمة الحب المستوم مع جرم العادة بأنو أجرة كىبل كجب تسليمو ألنو الثابت في الذمة
قلنا البلزـ قيمة المنافع كالقيمة إنما ىي من النقدين فإف جرت العادة بأف الحب قيمة المنافع كجب حبا
للعرؼ كقد ذكر مثل ذلك الفقيو علي بن زيد .من خط (المفتي) ك(قرز) (*) كاألقرب أف يعتبر بقيمتة
يوـ حصولو ألنو كقت كجوب األجرة كلها ككقت أخذىا في العادة كلو طلبت بزايدة األجرة كقت
حصوؿ الزرع لكانت أقل في العادة مما شرط( .بياف)
()149/12
_____________________________
كقرره الفقيو (ح) للمذىب ،قاؿ الفقيو يوسف كيكوف بأكسط االسعار في السنة كلو
صفحة 314
[ قيل( )1يقدر لو طلب إجارتها بالدراىم كم كاف يحصل فيجب مثل ذلك كاف محتمبل(( )2كيجوز
التراضي بما كقع بو العقد( ))3فلو عاملو بنصف الغلة فأعطاه إياىا عن االجرة على كجو المراضاة()4
جاز ذلك كيكوف بمنزلة المعاطاة( )5فأما لو دفع بغير قصد العوض عما يلزمو من االجرة ،فقاؿ المؤيد
باهلل أنو يقع عن االجرة ألجل العرؼ ،كقاؿ أبو مضر األكلى أف ال يقع عنها إال بالنية( )6قيل (س)
األكلى قوؿ المؤيد باهلل إنو يملك في الظاىر ككبلـ أبي مضر في الباطن كقيل (مد) بل يملك( )7ظاىرا
كباطنا ألف العرؼ كالمنطوؽ بو (كبذر الطعاـ()8
__________
( )1ىذا القيل :ؿ(ابن مفتاح) كال قيل :لو سواه .ليس ؿ(ابن مفتاح) ألف اإلماـ المهدم ذكره في
(الغيث) كال يركم عن (ابن مفتاح) كلعلو للفقيو
( )2للصحة.
( )3كلو في ماؿ صبي أك مسجد أك نحو ذلك لمصلحة( .بياف) (قرز)
( )4كيكوف من باب الصلح () عما في الذمة( .بياف) يعني فينظر ىل معلوما كاف صحيحا حيث أتى
بلفظة كإال كاف فاسدا () كاالقرب أنو ال يصح ذلك إذ من شرط الصلح لفظو كالف الواجب من النقد
فيختلف الجنساف فيكوف بيعا كىو ال يصح عند الهدكية( .مصابيح)
( )5لكن ليس لو ارتجاعو( .تذكرة معنى) سواء كاف باقيا أـ تالفا ذكره المؤيد باهلل (*) أم بمنزلة
الصلح(*) بل كالبيع الفاسد( .قرز)
( )6فإف لم ينو لم يقع عنها بل يكوف الكراء باؽ عليو كلو الرجوع بما دفع من الزرع إال أف يتراضيا
بالقصاص صح( .بياف لفظا) (*) كقواه (الهبل)
( )7كقواه (المفتي) ك(الشامي) ك(عامر) ك(حثيث) ك(مجاىد).
( )8ال الغرس فإنو ال يملك باالستهبلؾ ألنو لم يقع في الغركس شئ منها مما يوجب ملكا بل مجرد
زيادة فلم يشبو شيئا من تلك االمور كأما البذر كحضن البيض فؤلنو قد ذىب عينو بالكلية كما مر كأما
الذبح فؤلنو مجرد نقص فكانت الغركس مخالفة للكل( .شرح فتح) معنى) (*) كنحوه غير األشجار.
كلفظ (البياف) (فرع) كإف كانت الغركس مغصوبة الخ [ من شجر الغير أك من شجر كقف فاألشجار
كثمارىا لمالكها أك للموقوؼ عليو كال شيء عليو كعلى الغارس أجرة كقوفها في األرض( .بياف لفظا)
لعل المراد حيث لم يأذف لو مالك األرض بذلك .كيجوز بيعها ألنها ال تستحق البقاء( .قرز) ]
()153/12
_____________________________
الغصب استهبلؾ( )1فلو غصب رجل طعاما فبذر بو في أرضو أك أرض الغير كىي ندية تنبت أك يابسة
ثم سقاه( )2كاف بذر ذلك
صفحة 315
[ الطعاـ الغصب استهبلكا لو (فيغرـ) لصاحب البذر(( )3مثلو) كلصاحب االرض كراىا (كيملك غلتو
كيعشرىا) أم :يلزمو العشر(( )1 )4كيطيب( )5لو (الباقي( ،)6كقاؿ المؤيد باهلل ،كالناصر ،كالشافعي
أف بذر الطعاـ الغصب ليس باستهبلؾ فيكوف الزرع لصاحب البذر كعليو العشر (كما لو غصب االرض
كالبذر لو()7
__________
( )1حسا كتطيب لو قبل المراضاة
( )2فإف سقاه الغير أك المطر كاف للمالك () ذكره الفقيو علي كتكوف أجرة األرض على الباذر ألنو متعد
() اف تم الزرع فإف يبس قبل تمامو (*) كاف قرار الضماف على الساقي كعلى الباذر أف نبت بالمطر.
(بحر) من كتاب الغصب كمثلو في (الكواكب)
( )3إف عرؼ كإال فللمصالح( .ىداية)
( )4أك نصف العشر
( )5ىذا قوؿ الهدكية كظاىره أنو يملك مطلقا سواء كاف قد راضى المالك للبذر أـ ال بخبلؼ سائر
االستهبلكات من الذبح كغيره كالفرؽ أنو في البذر كحضن البيض قد ذىب عينو بالكلية فأشبة الحسي
بخبلؼ ما ملك بالطحن كالذبح فالعين باقية كجعل ابن مظفر الكل سواء( .شرح فتح)
( )6بعد المراضاة [باللفظ أك دفع المثل أك الحكم بالملك( .ىداية) (قرز) ](*) لكن يقاؿ لم ال
يتصدؽ بالزائد كما قالوا في ربح ما اشترم بالنقد المغصوب قلت :لعلو يفرؽ بينهما بأف الزائد من
الحب تماما قد ملكو باالستهبلؾ الحسي كىو ملك قوم حقيقي يذىب معو الغصب كالخطر بالكلية
كأما المشترم بنقد مغصوب فإنما ملكو لعدـ تعيين الدراىم كالدنانير فقط كذلك أمر ضعيف ضركرم
اعتبارم فمن حيث أنو قد ملك األصل حكمنا بأنو قد ملك الزرع كمن حيث ضعف جهة الملك لما
ذكرنا حكمنا بأف حكم الخطر لم يذىب بالكلية كإنماملكو لو انما كاف من ىذه الجهة الحظورة ىذا ما
يخطر بالباؿ من جهة الفرؽ كإف كاف في النفس ما فيها من ذلك( .مقصد حسن)
( )7أك غصبهما [معا( .ىداية) ](*) (فائدة) من الركضة إذا حمل السيل تراب رجل إلى أرض غيره
أجبر صاحب التراب على حمل ترابو ،كلعلو يقاؿ :يلزـ األجرة لؤلرض عند المؤيد باهلل ألنو المالك
للتراب ال عند الهادكية ألنو بغير فعلو فبل تلزـ األجرة [إال بعد المطالبة برفعو فلم يفعل( .قرز) ]فرع :
فلو نبت على ىذا التراب زرع بغير إنبات كاف لمالك التراب إف كاف التراب كثيرا بحيث يتم بو الزرع
كحده ،كإف كاف قليبل الحكم لو في الزرع فهو لمالك األرض كإف كاف ال ينبت إال بمجموع األعلى
كاألسفل فلهما ذكره المؤيد باهلل كالمنصور باهلل كالناصر( .،بياف)
()151/12
_____________________________
فإنو يملك الزرع كيعشره كيطيب لو الباقي (فصل كالمغارسة( )1على ضربين صحيحة كفاسدة أما
(الصحيحة) فلها شركط أحدىا (أف يستأجر( )2رب االرض (من يغرس( )3لو أشجارا يملكها()4
__________
( )1عنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ما من مسلم يغرس غرسا أك يزرع زرعا فيأكل منو إنساف أك دابة أك
طير أك سبع إال كانت لو صدقة كعنو صلى اهلل عليو كآلو من نصب شجرة فيصبر على حفظها كالقياـ
عليها حتى تثمر كاف لو بكل شئ يصاب من ثمرىا صدقة عند اهلل .شمس علوـ من خط مصنف اف[
كيستحب الزرع كالغرس كقوؿ حرثت ال زرعت*.كقوؿ ماشاء اهلل عند الدخوؿ إلى ذلك ** كيقيد ما
يراد فعلو بالمشيئة( .ىداية) لقولو تعالى{ :كال تقولن لشيء إني فاعل ذلك غدا}( )*( .مسألة) كصيغتها
غارستك أك عاملتك أك أغرس ىذا () على كذا مع القبوؿ أك ما في حكمو(كىو تقدـ السؤاؿ( .قرز)
ككذا االجارة( .بحر) يعني كتنعقد المغارسة بلفظ االجارة () المقرر أنها ال تصح بمستقبل( .قرز) (*)_
لقولو تعالى{ :أأنتم تزرعونو أـ نحن الزارعوف}(**)_ لقولو تعالى{ :كلوال إذ دخلت جنتك قلت :ما شاء
اهلل} إلخ.
( )2بايجاب كقبوؿ[ .أك ما في حكمو كىو تقدـ السؤاؿ].
( )3كال بد من تعيين الغركس بالمشاىدة أك الوصف المميز بالطوؿ كالجنس كالمدة كأقلها سنة إذ ال
فائدة فيما دكنها [( .بحر) ] كظاىر المذىب خبلفو أنو ال حد لها( .قرز) (*) (مسألة ) م كال تصح
المغارسة إال فيما لو أصل ثابت من الشجر كالنخيل كالكرـ دكف غيرىما كالزرع كالكراث كالبقل كنحو
ذلك [ القثاكالبطيخ كقصب السكر كالباذنجاف كالرماف كالموز مجوش كال فيما المقصود منو كرقو
كالتوت األحمر ال األبيض فالقصد ثمره إذ األصل في المغارسة تقريره صلى اهلل عليو كآلو كسلم عمل
أىل الحجاز في النخيل فقيس عليها كل ذم أصل يقصد بو الثمر( .بحر بلفظو) ]
( )4ىذا إذا كانت مقطوعة أك يكوف موضع القطع معلوما كيكوف من ملك لو معين* أك يأمر بشرائها لو
أك اتهابها قبل استئجاره على غرسها**( .بياف) كال بد من بياف الموضع الذم تغرس فيو الغرسة (لفظا)
أك عرفا( .قرز)(*)_ أم موصوؼ_)**( .حتى بيع اإلجارة كقد ىي في ملكو ذكره الفقيو يوسف في
تعليقة )*( .أم رب األرض.
()152/12
_____________________________
بناء على أف من شرط المصنوع أف يكوف في ملك المستأجر (كيصلح) الغرس (كيحفر( )1لو قدرا
معلوما (مدة بأجرة كلو) كانت االجرة جزءا (من االرض( [ )2أك الشجر( )3أك الثمر( )4الصالح())5
فقط كال بد أف تكوف مدة األصبلح( )6كقدر الحفر طوال كعرضا كعمقا كقدر االجرة (معلومات( )7كإ)
ف (ال) تكن ىذه األشياء
__________
( )1كال بد أف تكوف األرض معلومة بالمشاىدة( .بحر) كقيل :تصح غائبة[موصوفة كيخير إذا رأىا].
( )2ظاىره كلو كقفا (*) أفتى اإلماـ عليو السبلـ بجواز المغارسة في أرض المسجد بربعها
( )3كإذا جعل األجرة من الشجر فبل بد من ذكر مدة بقاء الشجرة في األرض (لفظا) أك عرفا[كإف لم
تذكر المدة كأمر بالقلع( .قرز)] (لمعة) (قرز) (*) مطلقا )*( .ظاىره كلو كقفا.
( )4ىذه اجارة كليس بمغارسة ألف المغارسة أف تكوف لو بعض الشجر يغرسها كبعض األرض فيصيرإف
شريكين فيهما أك كانت الشركة في الشجر كحدىا بأف يجعل لو منها الربع أك الثلث أك نحو ذلك[ بل
مغارسة على بابها كىو منطوؽ أز .سيدنا عبداهلل بن أحمد (المجاىد) رحمو اهلل ](*) المراد بالثمر
حيث يكوف مع المستأجر ثمر حاصل ال من ىذه التي يريد غرسها فهي معدكمة في الحاؿ( .قرز)
( )5للبيع
( )6بالقياـ للغركس( .بياف)
( )7لفظا) أك عرفا[ ال يختلف )*( ].قاؿ عليو السبلـ[يعني اإلماـ يحيى ] :كال خبلؼ في اعتبارىا
كأقلها () سنة إذ ال فائدة فيما دكنها كأكثرىا قيل :ثبلثوف سنة ألنها نصف العمر لقولو صلى اهلل عليو
كآلو أعمار أمتي ما بين الستين إلى السبعين كقيل :إلى قدر عمر الشجر*ألنو يختلف قاؿ عليو السبلـ
كىذا ىو المختار ألف النخيل أكثر عمرا من الكرـ كالكرـ أكثر من سائر األشجار( .بستاف بلفظو) ()
كظاىر المذىب خبلفو أنو ال حد لها( .قرز) (*)_كنحوىا كقل :يؤجر كل شيء على عمره فالعبيد
ستين سنة كالدابة إلى عشرين سنة كالدار إلى مائة كاألرض إلى مائة كخمسين كتأجير الثمرة المدة
الطويلة كالغركس.
()153/12
_____________________________
معلومة جميعا (ففاسدة كإف اختلف الحكم) في الفساد فحيث يكوف الفساد لكوف الغركس غير مملوكة
لرب االرض( )1فالحكم أف االشجار تكوف لمالكها( )2كعليو كراء مدة لبثها( )3كعند التفاسخ يخير
الغارس كما سيأتي( )4كأما إذا فسدت لجهالة المدة أك لجهالة العمل أك االجرة كالغركس من رب
االرض فالحكم أف الغركس لرب االرض كعليو أجرة المثل(( )5ككذلك ما أشبهها( ))6أم :إذا استؤجر
على بناء حائط أك تجصيص بيت أك نحو ذلك كانت الحجارة كالجص من المالك ال من العامل ككذلك
سائر االعماؿ (إال ما خصو االجماع( ))7نحو الصبغ()8
__________
( )1يعني المالك الغارس.
( )2غالبا) احتراز من أف يستأجر رب األرض الغارس على غرس أشجار يملكها الغارس كتكوف األرض
كالشجر بينهما فهذه الصورة تصح كتكوف بيعا () كأجارة فكأنو باع من الغارس نصف األرض بنصف
الغركس كبأجرة عملو( .كابل) () كيكوف كالبيع الضمني( .قرز) (*) ما لم ينوىا لمالك األرض أك جرل
عرؼ أنها لصاحب األرض( .تعليق لمعة) كيستحق صاحبها قيمتها يوـ كضعها .كمعناه في (البياف) في
شركة األمبلؾ
( )3كراء*الغركس كالفرج المعتادة ال كراء األرض جميعا إال إذا كاف ينتفع بها مع الغركس كللغارس أجرة
عملو كالحرث كنحوه إذا كاف فيو نفع يعود على صاحب األرض() فأما إذا تراضيا عليو من قسمة الثمر
فيما مضى فبل رجوع فيو فيكوف مقاببل لؤلجرة( .بياف معنى) () كلفظ حاشية إذا عمل في األرض عمبل
ال ألجل الشجر( .تعليق لمعة) كإف كاف لهما فلو حصة األرض دكف حصة الشجر( .قرز) (*)_موضع
نخ (*) ال كراء األرض ألنو ليس بغاصب.
( )4في قولو كلذم الغرس إلخ.
( )5للغارس
( )6يعني ما أشبو المغارسة من األعماؿ فإنو يشترط أف تكوف الحجارة إلخ( .شرح بهراف)
( )7ىذا اإلجماع فعلي( .كواكب) كقيل :السكوتي( .شرح فتح) كقيل :العرفي )*(.العرفي.
( )8فإف اإلجماع السكوتي من المسلمين منعقد على المسامحة في ذلك ألنها مما يتسامح بها لقلة
حقارتها كلذلك كانت األشياء الغالية كالذىب كالحرير في الحظي كنحوه من المالك( .شرح فتح) (*)
للثياب.
()154/12
_____________________________
[ كالخيط( )1كالحبر كالعلم( )2في الثوب كاالشراش( )3فإنو كقع االجماع على صحة االجارة كإف
كانت ىذه االعياف من العامل(( )4كما كضع بتعد من غرس أك غيره( ))5في أرض الغير يملكو ىو أك
غيره (ثم تنوسخ( ))6ذلك الموضع بأف أخرجو مالكو عن ملكو بوقف أك غيره (فأجرتو كإعناتو( )7على
الواضع ( ))8لو (ال) على (المالك في االصح) من المذىبين كقد ذكر( )9في ذلك خمس صور *
األكلى لو غرس شجرا في أرض غيره ثم كقفو لمسجد( )13أك غيره فبل خبلؼ اف أجرتو قبل الوقف
على كاضعو ألنو المالك كالواضع فأما بعد الوقف فعلى الواضع أيضا()11
__________
( )1على الخياط
( )2الحظية [كفي غيرىا كىي الحاشية( .تعليق) ](*) كالسود على الحداد كالقرض على الدباغ
( )3الغراء للكتب من المصلب كالورز كىو المطيط للثياب.
( )4كلو كانت معدكمة أك مجهولة للعرؼ( .كواكب) (قرز)
( )5من بذر كبناء كمتاع كميزاب [( .حاشية سحولي لفظا) ]
( )6ال فرؽ تنوسخ أـ ال( .قرز)
( )7أم جنايتو.
( ) 8كلو قد مات فيكوف في تركتو كلو قد اقتسموا الوارثة( .قرز)* لعلو حيث لم يبلغ ما تحتملو العاقلة
أك لم تكن عاقلة كإال كاف عليها( .قرز)(*)_ كلو قد حكم الحاكم بالقسمة كصحتها( .قرز)
( )9أبو طالب.
( )13كقيل :ال يصح الوقف ألف مع الغصب ال يستحق البقاء .من (بياف حثيث) من نسخة (البياف) من
الوقف كالمقرر الصحة.
( )11إال*أف يتصرؼ فيو الموقوؼ عليو أك يرضى مالك األرض ببقائو فاألجرة على الموقوؼ عليو ()
(بياف) ينظر ىل مجرد الرضى يزيل التعدم من الواضع سل قلنا ال يكفي الرضى بنقل الحكم لعدـ
التعدم قلت :كيصير الواضع كالمالك [( .بحر) ينظر)] () يعني من غلتو فإف لم يكن فمن بيت الماؿ
ذكره الفقيو يحيى البحيبح يعني إذا كاف لبيت الماؿ مصلحة بهذا الوقف ذكره الفقيو يحيى بن حسن
البحيبح[ فإف لم يكن لو مصلحة بقيت حتى يحصل شيء من غلة الواقف على أصل المؤيد باهلل .كما
تقدـ في الزكاة _)*( ].إلى نخ
()155/12
_____________________________
على ما حصلو القاضي زيد للهدكية كعند المؤيد باهلل على الموقوؼ عليو( * )1كالثانية من كضع متاعو
في أرض الغير مدة ثم باع ذلك المتاع كبقي بعد البيع في تلك االرض فإف الكراء قبل أف يخلي بينو
كبين المشترم على الواضع اتفاقا كأما بعد التخلية فعلى الخبلؼ( )2المتقدـ * الثالثة من كضع ميزابا
على طريق( )3فباع الدار كأعنت الميزاب( )4فقبل البيع اتفاقا أنها على الواضع كبعد البيع على
الخبلؼ( )5فإف كضعو البنا فعليو( )6ال على األمر * الرابعة إذا بذر إنساف بذرا لغيره( )7باذف مالك
البذر في أرض مغصوبة فاالجرة عند الهدكية على الباذر كعند المؤيد باهلل على المالك * الخامسة إذا
أمر رجل رجبل أف يحمل متاعو على دابة مغصوبة فاالجرة عند( )8الهدكية على الواضع( )9كعند المؤيد
باهلل على صاحب المتاع (كإذا انفسخت()13
__________
( )1يعني من غلة الوقف .تذكره
( )2كبعد النقل على المشترم اتفاقا( .قرز) (*) على الواضع على المختار حتى ينقلو المشترم أك غيره
بأمره( .قرز)
( )3مسبلة أك ملكو الغير(*) أك غيرىا .قرز
( )4أم جنى على الغير
( )5على الواضع على المختار حتى ينقلو المشترم[أك غيره بأمر غيره) (قرز)]
( )6كالمغركر يغرـ الغار( .قرز) في الخمس الصور( .قرز) (*) كأما لو التبس الواضع فعلى من يكوف
الضماف ? قيل :يكوف الضماف على بيت الماؿ حيث الطريق عامة .إمبلء شيخنا ككذا لو لم تكن عامة
مالم يكن الطريق ملكا .قبل ضماف ألنو أتى من قبل نفسو كعليو اف يقولو كما سبق من كندر إال أف يأذف
لو مالكو بالدخوؿ ككاف عالما متمكنا من اإلصبلح فعلى عاقلتو كإال فبل ضماف .سيدنا عبداهلل بن أحمد
(المجاىد) رحمو اهلل (قرز)
( )7أك بغير أذنو على كجو لم يستهلك الباذر( .قرز)
( )8كضماف الرقبة( .حاشية سحولي) [إف ساؽ أك تلفت يجب العمل) تمت( .قرز) ]
( )9إف ساقها المحمل كإال فعلى السائق( .قرز) [فإف ساقاىا معا كانا ضامنين لؤلجرة( .قرز) ]
( )13يعني تفاسخا
()156/12
_____________________________
الفاسدة( )1فلذم الغرس( [ )2الخياراف( ))3كىما إف شاء فرغ االرض بقلع الغركس( )4كرجع
بنقصانها()5
__________
( )1يعني كلو يموت صاحب األرض ىذا ىو ظاىر أز كنحوه .الذم في (اللمع) ك(التذكرة) كقاؿ الفقيو
يحيى بن حسن البحيبح إذا كاف االنفساخ بموت المالك فبل خيار أك ال تغرير من المالك كال من الورثة.
(حاشية سحولي).
( )2ىذا حيث كاف المالك الفاسخ لؤلرض فإف كاف الفاسخ مالك الغركس لم يستحق أرش كما يأتي في
العمرم كالرقبا في ح قولو تتبعهما أحكامهما فيكوف ىذا مطلق مقيد بما سيأتي( .تهامي) كمثلو في
(الصعيترم) (*) كال يكوف لو الخيار إال إذا كانت مدة االجارة باقية كال فبل خيار لو( .قرز) (*) إال أف
يشرط عليو القلع إذا تفاسخا أك متى أنقضت المدة فبل أرش( .بهراف) (*) كإنماجعل الخيار للغارس ال
لرب األرض ألنو غرس بأذف صاحب (*) األرض فلم يكن غاصبا( .غيث) (*) كإذا باع المالك أرضو
فللمشترم أف يأمر الغارس بقلع غرسو كال شئ عليو لو لكن ىل يرجع الغارس على البائع باألرش ال يبعد
كاهلل أعلم ألف بيعو لؤلرض يكوف كرجوعو عن األذف للغارس كالثاني كيكوف للمشترم الخيار إف جهل
كىكذا في إعارة األرض كالجدار( .كواكب) ينظر في كبلـ (كواكب) فلعل ظاىر (األزىار) ثبوت الخيار
على العموـ كلعل صاحب (كواكب) بناه على قولو في الورثة أنهم يأمركف الغارس بالقلع كالمختار
خبلفو .من خط (سيدنا حسن) رحمو اهلل تعالى
( )3ككذا في البناء( .قرز) (*) كال يثبت للغارس الخيار إال بشركط ثبلثة األكؿ :أف تكوف مدة اإلجارة
باقية ،الثاني :أف اليشرط عليو المالك عند عقد اإلجارة عدـ الخيار ،الثالث :اف ال يكوف ىو المختار
للفسخ إذ ال تغرير مع أم ىذه( .قرز) فإف حصل بهما فبل أرش.
( )4كإذا نقصت األرض بقلع الغركس لزمو أرش النقص( .كواكب) كظاىر (األزىار) االطبلؽ فبل يجب
على المختار( .قرز) كقد تقدـ مثلو في الشفعة كبلـ التمهيد
( )5ىذا عند المؤيد باهلل كعند الهادم عليو السبلـ ال أرش مع القلع( .بياف معنى)
()157/12
_____________________________
كىو ما بين قيمتها قائمة( )1ليس لها حق البقاء كقيمتها مقلوعة( )2كإف شاء تركها لرب االرض كطلب
قيمتها قائمة ليس لها حق البقاء(( )3كفي الزرع( )4الثبلثة) الخيارات ىذاف الخياراف كخيار ثالث كىو
تبقيتو في االرض باالجرة إلى الحصاد ككذلك االشجار( )5إذا كاف عليها ثمار ،قاؿ الفقيو محمد بن
سليماف :كالقضب( )6كالشجر المثمر
فصل (كالمساقاة الصحيحة())7
__________
( )1فإف لم يكن لها قيمة بعد القلع قومت مغركسة كغير مغركسة( .شرح بحر)
( ) 2فإف لم تكن لها قيمة بعد القلع فلعلو يخير بين قلعها كال شئ لو كبين أخذ قيمتها قائمة ليس لها
حق البقاء إال بأجرة [ .بحر ]كقيل :تقوـ األرض مغركسة كغير مغركسة فما بينهما فهو قيمة الغرس.
كىو ظاىر في (األزىار) في قولو كما ال يتقوـ كحده فمع أصلو( .قرز)
( )3إال بأجرة [ .كب ]
( )4ككذا ما كاف لو حد ينتهي إليو
( )5أجرة المثل( .بياف) ينظر لو تراخي عن الغرس مدة من أكؿ اإلجارة على كجو لوال التراخي لجاء
آخر المدة كال ثمر فيها ىل يؤمر بالقلع كال شيء لو حيث لم يرض المالك بالبقاء أـ ال ? .لعلو كذلك.
(قرز)
( )6كىو البرسيم (*) ككذلك قصب السكر (*) يعني الظاىر منو ال أصولو فالخياراف األكالف .كمعناه
في (حاشية السحولي) ك(قرز)
( )7كلفظها ساقيتك أف تعمل في ىذه الغركس مدة معلومة( .قرز) مع القبوؿ أك ما في حكمو كتقدـ
السؤاؿ( .قرز)(*) كلفظها ساقيتك أك ما في حكمو كتعهد لي ىذه األشجار بالسقي كاالصبلح مدة
كذا( .شرح مذاكرة) (قرز)
()158/12
_____________________________
ىي (أف يستأجر) شخصا (الصبلح الغرس) كتنقيتو كسقيو( )1أك رادا معلومة مدة معلومة بأجرة معلومة
كلو جزا من االرض أك الشجر( )2أك منهما مشاعا أك معينا أك جزا من الثمر إف قد بدا صبلحو()3
(كما مر في المغارسة( )4سواء سواء (ك) إذا اختلف الزراع كصاحب االرض ،فقاؿ الزراع شرطت لي
النصف( )5أم :أجرتنيو( ،)6كقاؿ رب االرض بل الثلث أك ،قاؿ رب االرض
صفحة 319
__________
( )1كيكوف الماء من ملك صاحب األرض أك من حق لو أك من مباح إذا كاف األجير ال ينقلو .كلفظ
حاشية ال إذا كاف من األجير إال أف يكوف موجودا في ملكو فيكوف ذلك بيعا () كاجارة كإف كاف من
المباح فعلى قوؿ المؤيد باهلل يصح مطلقا كعلى قوؿ أبي طالب يصح إذا كاف يسوقو في مجراه أم
مجرل الماء ال أف كاف ينقلو( .بياف) () حيث أتى بلفظ البيع ألف البيع ال ينعقد بلفظ االجارة كعن
(المفتي) كلي أنو ال يحتاج إلى لفظ البيع كيكوف مع البيع الضمني( .قرز)
( )2فإف قيل :لم ال تصح المساقاة على بعض منافع الشجرة كما تصح المزارعة على بعض من األرض
فالجواب أف المزارعة يجوز أف يكرم بعض األرض المستأجرة كيجعل الكراء أجرة ألف إجارة األرض
جائزة كاجارة األشجار ال تصح( .زىرة)
( )3يعني ادراؾ الحصاد( .قرز) (*) لؤلكل.
( )4كالفاسدة حيث يختل أحد ىذه الشركط كيجعل األجرة جزاء من الثمار قبل صبلحها أك قبل
ظهورىا إال على قوؿ من يجيز المخابرة( .بياف)
( )5أخذ ابن معرؼ من ىذا صحة المخابرة للهادم عليو السبلـ
( )6ىذا (*) تأكيل القاضي زيد للهادم عليو السبلـ ألف أصل الهادم عليو السبلـ عدـ صحة المخابرة
()159/12
_____________________________
[ غرسك كعملك بلى أذف( ،)1كقاؿ بل بإذف كانت البينة على األجير ك(القوؿ لرب االرض) فيهما
أم( :في القدر المؤجر( )2كفي (نفي االذف) ألف الظاىر( )3معو (ك) أما إذا اختلفا ممن البذر ليأخذ
الزرع كاالرض كالزرع في يد أحدىما كانت البينة على الخارج كالقوؿ (لذم اليد عليها( )4في أف
البذر( ))5منو ألف الظاىر( )6معو
__________
( )1فإف بين العامل باألذف فلو األجرة كقيمة الغركس إف كانت منو إذ ليس متبرعا كإال لزمو القلع
كاصبلح ما أفسد بو من األرض كأجرة لبثها كالغاصب( .بحر) (قرز)
( )2المراد حيث ادعى األجير أكثر مما أقر بو المالك ال لو كاف العكس فالقوؿ قوؿ األجير كحاصلو
أف البينة على مدعي األكثر في القدر المؤجر( .حاشية السحولي لفظا) (قرز)
( )3كوف منافع أرضو جميعها لو( .حاشية سحولي لفظا) (*) كالبينة على األجير ألنو يدعي خبلؼ
األصل.
( )4فإف كانت اليد لهما فالظاىر أنو لهما كمن ادعى أنو لو فعليو البينة فإف كانت اليد لغيرىما فالقوؿ
قوؿ المالك كقيل :إنو إف كانت اليد لثالث كاف لمن أقر لو فإف أقر لهما أك لواحد غير معين من كاف
لهما( .قرز) [كإف أنكرىما فلو كإف سكت فللمالك( .قرز) ]
( )5ككذا الغركس إف أمكن أنو منو( .قرز)[.كاف يمكن أنو كجد بعد أف ثبتت يده عليو كأما إذا كاف مدة
اللبث يسيرة ال يمكن فيها فلمن قبلو ثم بينهما كيبين من ادعى أنو منو .ح فيح (بلفظو) (قرز) ] (*)
كنحوه مما ال يراد بو البقاء ال األشجار فالقوؿ قوؿ المالك فيها( .تذكرة) كقاؿ (المفتي) القوؿ لذم
اليد كالبذر
( )6مع اإلمكاف .أثمار
()163/12
_____________________________
(باب()1االحياء كالتحجر) (فصل ك) يجوز (للمسلم( )2فقط االستقبلؿ( )3باحياء أرض( ))4أم :من
دكف إذف اإلماـ نص عليو الهادم عليو السبلـ في األحكاـ كىو اختيار المؤيد باهلل ،كقاؿ أبو طالب
كذكره في المنتخب( )5أنو ال يجوز إحياء الموات( )6إال بإذف اإلماـ قولو للمسلم فقط يعني ال
للذمي( )7فبل يجوز لو إحياء الموات()8
__________
( )1كاألصل في ىذا الباب قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم (من أحيا أرضا ميتة فهي لو) ركاه سعيد بن
زيد كجابر أخرجو أبو داكد كالترمذم كالموطأ كأخرجوه عن عركة .كعن سمرة بن جندب أف رسوؿ اهلل
صلى اهلل عليو كآلو كسلم قاؿ( :من أحاط حائطا في موات فهو لو ) كعنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم(
أنو قضى أف األرض أرض اهلل كالعباد عباد اهلل فمن أحيا مواتا فهو أحق بو) ركاه عركة .من (ضياء ذكم
األبصار)
( )2كلو غير مكلف( .قرز) كلفظ حاشية كلو صبيا أك مجنونا ألف المعتبر فيو* قصد الفعل فقط( .قرز)
(*)_في اإلحياء كالتحجر .قرز
( )3أم اإلنفراد.
( )4كتحجرىا( .حاشية سحولي) (*) كال خمس فيها.
( )5قاؿ السيد أحمد بين يحيى القاسم رحمو اهلل تعالى اف قولو في المنتخب األرض البيضاء التي ال
مالك لها يدؿ على أنها قد كانت ملكت ثم صارت بعد ذلك أرض بيضاء ال مالك لها بخبلؼ األرض
التي ذكرىا في األحكاـ كلكل من الكبلمين حكم فبل تعارض .من تنقيح أكلي االلباب للسيد المذكور
( )6كالموات من األرض التي لم تزرع كلم تعمر كال جرت عليها يد ملك أحد .من الدر النثير مختصر
نهاية ابن االثير (*) قاؿ في (االنتصار) الركاية موتاف بفتح الميم كالواك كىي األرض الميتة كأما بفتح
الميم كسكوف الواك فذلك عمى القلب كفى (االنتصار) بفتح الميم كسكوف الواك األرض التي لم
تزرع(*) بفتح الميم كالواك( .صعيترم)
( )7كاما الحطب كالحشيش فيملكها الذمي بالنقل إتفاقا( .قرز) (*) في دار اإلسبلـ فإف فعل لم يملك
كلفظ حاشية كلو في خططهم( .شرح أثمار) (مفتي)
( )8لقولو صلى اهلل عليو كآلو موتاف األرض هلل كللرسوؿ ثم ىي لكم من بعدم كىذا خطاب
للمسلمين* (غيث) ثم لقولو صلى اهلل عليو كآلو عادم األرض هلل كلرسولو ثم ىي لكم مني قولو مني فيو
داللة على أنو ال يجوز إحياؤىا إال بأذنو صلى اهلل عليو كآلو كا إلماـ قائم مقامو قاؿ اإلماـ يحيى
كالمراد بو في عادم األرض التي كانت ملكا لقوـ عادكا كالمصحح أف المراد عادم األرض القديمة
ذكره المؤلف كقد ذكره في (النهاية) حيث قاؿ شجرة عادية أم قديمة ألنها نسبت إلى عاد كىم قوـ
ىود النبي ككل قوـ ينسبونو إلى عاد كإف لم يدركهم( .كابل)(*)_ قاؿ ابن (بهراف) كىذا من األحاديث
المشهورة( .ضياء ذكم األبصار) فبل يكوف لئلماـ أف يأذف للذمي بإحياء شيء من ذلك )*( .فإف فعل
لم يملك.
()161/12
_____________________________
كليس لئلماـ أف يأذف لو بذلك( )1كعن أبي حنيفة يجوز لو إحياؤىا بإذف اإلماـ( * )2نعم كإنما
صفحة 323
[ يجوز للمسلم االستقبلؿ باحياء الموات بشرطين أحدىما أف تكوف تلك االرض (لم يملكها (كال
تحجرىا مسلم كال ذمي( ))3سواء كاف معينا أـ غير معين * (ك) الثاني أف (ال) تكوف قد تعلق بها
حق( )4فإف كاف قد تعلق بها حق لم يجز االستقبلؿ بإحيائها ،قاؿ عليو السبلـ كقد ذكر أصحابنا من
ذلك ضركبا (منها) بطن الوادم ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كصورتو ما يجرم ماؤه إلى البحر ،كقاؿ
الفقيو يوسف ما يسقى بو قوـ غير
__________
( )1إال لمصلحة [ .قوم .كظاىره كلو لمصلحة].
( )2كحجة ح إف أذف اإلماـ يبيح لهم ذلك قلنا ليس لئلماـ مخالفة الخبر( .بستاف) (*) قاؿ في حاشية
اإلبانة :إف لئلماـ أف يأذف إذا رأم في ذلك صبلحا .كمثلو في (األثمار) ك(االنتصار) نخ )*(.قلنا
محموؿ ما قد حيي ثم مات كاندرس .بستاف
( )3صوابو لم يملكها مسلم كال ذمي كال تحجرىا مسلم( .قرز) (*) ال حربي يعني فيما قد ملك فهي
كما لو لم يملك ككذا اف ملكها كافر كالتبس ىل ىو حربي* أك ذمي كالحاكم في ىذا الباب كاإلماـ
سواء كاف من جهة الصبلحية أك من جهة النصب كحيث يعتبر أذف اإلماـ كأحيا من دكف أذف لم يثبت
حق كال ملك( .رياض) (قرز)(*)_ فهي كالتي لم تملك خط( .بياف) فإف قيل :يغلب جانت الحظر سل
يقل األصل عدـ الذمة كيتحقق االحتراـ( .شامي) (*) كإذا كانت قد ملكها كالتبس صرفها اإلماـ إلى
مصارؼ دنيا أىل الذمة كمناىلهم [للشرب ال للتطهير( .قرز)] كظرقهم كإف لم يكن ففي المسلمين.
(بياف)
( )4فرع) كأما مرافق البلد البعيدة كالمحتطب كالمراعي ،فقاؿ المؤيد باهلل يجوز أحياؤىا كلو ضرىم،
كقاؿ أبو طالب ال يجوز إال بأذنهم فلو أحياىا أثم كملكها () عنده قاؿ أبو جعفر ككذا في نادم البلد
كنحوه على قوؿ أبي طالب( .بياف بلفظو) () كاألصح أنو ال يملكها عندنا[كيجب عليو الرفع ]( .قرز)
كب
()162/12
_____________________________
محصورين ،كقاؿ في االنتصار( )1ما يسقي االمبلؾ الكثيرة كسهاـ()2
__________
( )1قاؿ (المفتي) رحمو اهلل كىذه االقواؿ متقاربة
( )2كرمع كمور كسيحوف كجيحوف كالفرات كدجلة [ نهر بغداد كىو الصحيح] كالنيل*كسيحوف (بحر)
الهند كجيحوف نهر بلخ كدجلة كالفرات نهر العراؽ كالنيل نهر مصر نزلت من عين كاحدة من الجنة
فاستودعها اهلل في الجباؿ كاجراىا في األرض كجعل فيها منافع للناس في اصناؼ معايشهم .كشاؼ
فعند خركج يأجوج يأمر اهلل تعالى جبريل برفع األنهار الخمسة كالقرآف كالعلم كلو كالحجر االسود كمقاـ
ابراىيم عليو السبلـ كتابوت موسى فيفقد أىل الدنيا خير الدنيا كالدين كذلك لقولو تعالى{ :كانا على
ذىاب بو لقادركف .من تفسير علي بن القاسم صاحب تجريد الكشاؼ[من أكالد الهادم عليو
السبلـ](*)_ النيل ليس في األنهار أطوؿ منو ألف مسيره شهرين في ببلد اإلسبلـ كشهرين في بالد
النوبو كىي الحبشة كأربعة في الجراف كقيل إف مسافتو من منبعو إلى اف ينصب في (البحر) الركمي ألف
كسبع مائة فرسخ كثمانية كأربعين فرسخا قاؿ ذلك صاحب مناىج الفكر كمنهاج العبر كاختلف في
زيادتو قيل :إف األنهار كالعيوف تمده في الوقت الذم يريده اهلل تعالى كفي الحديث أنو من أنهار الجنة
كنقل أىل األثر أف األنهار التي تخرج من أصل كاحد من جنة في أرض الذىب تمر في (البحر)
المحيط كتشف فيو قاؿ كلوال ذلك لكانت أحلى من العسل كأطيب رائحة من نهر الكافور نهر الفرات
يوجد بأرض أرمينية فضائلو كثيرة كالنيل أصدؽ حبلكة منو كبو من السمك األبيض مايكوف الواحدة
قنطارا بالدمشقي كطوؿ مد النهر من حيث يخرج من عند مالطو إلى اف يأتي إلى بغداد ستمائة كثبلثوف
فرسخا .كفي كسطو مدف كجزائر تعد من أعماؿ الفرات .جيحوف نهرعظيم تتصل بو أنهار كثيرة كيمر
على مدف كثيرة حتى يتصل إلى خوارزـ ألنها مسفلة عنو ثم ينصب في بحيرة بينها كبين خوارزـ ست
أياـ كىو يجمد في الشتاء خمسة أشهر كالماء يجرم من تحت الجمد فيحفر أىل خوارزـ منو لهم
أماكن ليستقوا منها كإذا اشتد جموده مركا عليو بالقوافل كالعجل المحملة كاليبقى بينو كبين األرض فرؽ
كيعلوه التراب كيبقى على ذلك شهرين .كدجلة نهر بغداد كلو اسما غير ذلك كماؤه أعذب المياه بعد
النيل كأكثرىا نفعا قيل :مقداره ثبلث مائة فرسخ كفي بعض األكقات يفيض حتى قيل :إنو يخشى على
بغداد الغرؽ منو كىو نهر مبارؾ كثيرا ما ينجو غريقو
()163/12
_____________________________
كسردد( * )1الضرب الثاني محتطب القرية كمرعاىا كمرافق القرية( * )2الضرب الثالث المقابر( )3فإنو
ال يجوز إحياؤىا كعمارتها كقد تقدـ حكم ذلك في كتاب الجنائز * الضرب الرابع حريم العين كالنهر
كفناء الدار الضرب الخامس الطرقات المسبلة كالمشركعة( )4فإنو ال يجوز احياؤىا (ك) يجوز (بإذف
اإلماـ( )5فيما لم يتعين ذك الحق فيو( )6بأف كاف صاحب الحق قد جهل أك ال ينحصر كبطوف االكدية
التي تعلق بها حق الناس
صفحة 321
__________
( )1بضم الداؿ( .قاموس) كقنفذ كجندب كجعفر كاد في تهامة( .قاموس).
( )2كالنادم كىو موضع اجتماعهم كالمصلى كالميداف كمجمع البهائم كموضع القاء الزبل (*) قاؿ
الفقيو محمد سليماف إال من أراد عمارة دار قرب البلد فليس لهم منعو سواء كاف من البلد أك من
غيرىم( .بياف) كقواه (حثيث) كالمتوكل على اهلل كإال لزـ أف ال يجتمع بيتاف بل لهم المنع إذا كاف
عليهم ضرر فيما ترؾ[ يعني تركوه للمركر أكنحوه] (حاشية السحولي) كقيل :إف كاف منهم فليس لهم
المنع كإف لم يكن منهم فلهم المنع( .بياف) إذا كاف ال يضرىم كال ينفعهم*(شامي) كقيل :لهم منعو.
(قرز) مطلقا ضرىم أـ ال منهم أـ ال( .قرز) (*)_كال يبغضهم نخ (*) كال فرؽ بين القريب كالبعيد.
( )3حيث كانت في مباح(*) المعنى لجعل المقابر من الحقوؽ ألنها إما مسبلة أك مملوكة كإف كانت
في مباح فقد ملكها بالحفر .نخ سيدنا علي رحمو اهلل.
( )4بين األمبلؾ.
( )5كالحاكم المحتسب
( )6لكن مع بقاء الحق بشركط ثبلثة أذف اإلماموعدـ الضرر كالمصلحة العامة كمع تحوؿ الحق شرطين
أذف اإلماـ [أك الحاكم أك المحتسب] كعدـ الضرر كلو لخاصة( .حاشية السحولي لفظا) (قرز) (*) إال
عرفة كمزدلفة كمني فبل يجوز إحياؤىا لتعلق حق الوقوؼ في األكؿ كالمبيت في اآلخرين( .شرح منهاج)
(*)
()164/12
_____________________________
[ عموما فإنو يجوز إحياؤه( )1بإذف اإلماـ لكن إذا كاف ذلك الحق قد تحوؿ عن موضعو نحو أف
يتحوؿ مجرل الماء عن الوادم( )2جاز لئلماـ أف يأذف باحيائو لمن شاء( )3من غني كفقير كإف لم
يكن قد تحوؿ لم يجز إحياؤه إال بشركط ثبلثة ()4أذف اإلماـ ك()5أف ال يكن فيو مضرة على
المسلمين( )6ك()7أف يكوف لمصلحة عامة كمسجد أك حاكم أك مدرس( )8أك نحو ذلك (كإال) يكن
ذك الحق مجهوال بل معينا (فالمعين()9
__________
( )1ىذا قوؿ المؤيد باهلل ،كأبي طالب اجازة بغير أذف( .بياف معنى) ككذا الخبلؼ في أخذ أشجار
االكدية كثمارىا( .بياف) كقاؿ أبو طالب يجوز بغير أذف ،كقاؿ المؤيد باهلل ال يجوز إال بأذف بناء على
أصلو أف حكم النابت حكم المنبت كالمذىب في األشجار ك(األثمار) جواز األخذ من غير أذف اإلماـ
كجد في بعض الحواشي في (البياف) أف قوؿ أبي طالب قوم في األشجار كالثمر كقوؿ المؤيد باهلل قوم
في المنع من إحياء بطوف االكدية
( )2إلى مباح( .قرز)
( )3فإف عاد الماء إلى الموضع الذم تحوؿ عنو فإف حق المباح لو ثابتا لم ينتقل () كظاىر كبلمهم في
السكك أنو إذا أذف اإلماـ فيما ال ضرر فيو كقت األذف ثم حصلت بعد األذف فإنو يرفع ألنو مشركط
بعدـ الضرر في الحاؿ كالماؿ فينظر في الفرؽ كمثل ىذا في (الغيث) كيمكن الفرؽ بأف المضرة في
السكك أشد منها في الوادم كقيل :ال فرؽ فيرفع ما ضر () كفائدتو أنهم إذا امكنهم رد الماء أك
تحويلو فلهم ذلك( .تذكرة معنى) (*) مع عدـ المضرة.
( )4األكؿ.
( )5الثاني.
( )6كلو على كاحد( .قرز) (*) فإف حصلت المضرة من بعد كجب رفعو فأما إذا بطلت المصلحة سل
قيل :اف المعتبر في المصلحة كقت األذف كال عبرة بما بعده كتورث عنو كإف لم يكن في الوارث
مصلحة( .بستاف) ك(قرز) كلعل ىذا مع التمليك من اإلماـ( .سماع) (تهامي) ك(قرز) في قراءة (البياف)
األكؿ(*) كالذميين.
( )7الثالث.
( )8كلو في (مسألة) كاحدة( .مفتي) ك(قرز)(*) أك (مفتي)
( )9مكلف أك كلي لمصلحة( .قرز)
()165/12
_____________________________
) ال يجوز االحياء إال بإذنو كذلك نحو محتطب القرية كمرعاىا حيث أىلها منحصركف كبطن الوادم
الذم أىل الحق فيو منحصركف كالطرؽ المنسدة( )1كنحو ذلك(( )2غالبا) احتراز من صورة فإف الحق
فيها لمعين كىو يجوز احياؤىا بإذف اإلماـ كذلك حيث يتحجر أرضا متحجر كال يحييها حتى تمضي
ثبلث سنين فإف لغيره أف يحييها بإذف اإلماـ( )3فأما بغير إذنو فبل
فصل في بياف كيفية االحياء الذم يحصل بو الملك
(ك) اعلم أف الملك (يكوف) بأحد أشياء ستة إما (بالحرث( )4كالزرع( ))5فإذا حرث كزرع( )6ملك
كالمراد بالزرع إلقاء البذر( ،)7قاؿ عليو السبلـ كالتحقيق( )8عندم أف المعتبر العرؼ فلو جرل عرؼ
أف الحرث يوجب الملك ملك بو( )9الثاني قولو (أك الغرس()13
صفحة 322
__________
( )1كمساقي األرض( .بياف) (قرز)
( )2مرافق القرية كالنادم كنحوه(*)كتحريم العين كالدار كأما النافذة فيجوز للمصلحة بإذف اإلماـ كما
سيأتي.
( )3بعد العرض عليو أك مرأسلة الغائب كما يأتي للفقيو (سماع) (قرز)
( )4حيث كاف يحتاج إلى حرث ال ما ال يحتاج كالطهف.
( )5كفي (األثمار) بالتخيير ألف أحدىما كاؼ ألف الطهف ال يحتاج إلى حرث كقيل :اف العبرة بالعرؼ.
(قرز)
( )6كلعل ذلك في األرض البيضاء كأما التي فيها شجر فإذا قلع شجرىا بحيث تصلح للزرع فقد
ملكها( .كواكب) ك(قرز)
( )7كإف لم ينبت( .قرز)
( )8قوم( .أثمار)
( )9ألف العرؼ يبين مطلقات الشرع مالم يصادمو نص فإف صادمو فبل عبرة بو( .بحر)
( )13كلو فسدت( .قرز) (*)
()166/12
_____________________________
[ كال إشكاؿ أنو يملك موضع الغرس(( )1أك امتداد الكرـ( ))2على المباح فإنو يوجب ملك ما امتد
عليو (أك أزالت الخمر()3
__________
( )1كالفرج المعتادة كما زاد فحق
( )2كغيره كالقرع كنحوه (*) إذا كاف مما يراد بو البقاء كالنخل كنحوه ال الزرع كالدباء كىو اليقطين
كالكراث كالبقل كنحوه .ظاىر الكبلـ عدـ الفرؽ بين النخيل كغيره( .قرز) كىل حكم العركؽ حكم
االغصاف كاختار في ف أنو كذلك ألف حكم القرار حكم الهول( .بستاف معنى) من كتاب الشفعة كفي
(حاشية السحولي) كىل حكم العركؽ في ملك ما نزلت إليو حكم الفركع كظاىر قولهم اف تخوـ ()
األرض حقوؽ ال تملك من غير فرؽ بين ما فيو شجر كماال( .قرز) () بل حق فقط( .قرز)
( )3كسمي بالخمر () ألنو يغطي األرض كمنو سمي الخمر خمرا ألنو يغطي العقل ككذا خمار المرأة
لتغطيتو كجهها* () بفتح الخاء كالميم على كزف فعل بفتحهما(*)_قاؿ الشاعر
أاليا زيد كالضحاؾ سيرا*** ...فقد جاكزتما خمر الطريق
أم شجرىا
كقاؿ آخر:
من كاف في معقل للحرب أسلمو***كمن كاف في خمر لم ينجو الخمر
كلهذا قيل :كاف لرسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم خمرة يصلي عليها كىي السجادة ،سميت بذلك
لكونها تغطي األرض كتسترىا( .ديباج)
()167/12
_____________________________
) من االرض كىو شجرىا (كالتنقية( ))1لها حتى تصلح للزرع كإف لم تزرع ،كقاؿ ابنا الهادم( )2أف
ذلك ال يكفي بل ال بد من الزرع * الثالث قولو (أك اتخاذ حائط( ))3حولي االرض يمنع الداخل من
الخركج كالخارج من الدخوؿ من غير تكلف()4
__________
( )1من عرؽ كحجر حتى تصير األرض صافية( .ىداية) (*) أك قطع الشجر كاالحتشاش فإنو يملك
أصل الشجر كأصل الحشيش كيكفي في ذلك مرة كاحدة فبل يجوز الحد أخذه بعد ذلك( .ىداية
معنى) إال أف يتركو راغبا عنو كما يأتي لئلماـ عليو السبلـ (*) كال تملك الشجر بالتهذيب ك(قرز)
(الهبل) أنها تملك بالتهذيب( .قرز) (*) ال تعد ألحدىما فبل يوجب الملك .كمعناه في (البياف)(*)
كلفظو الثاني أف يقطع أشجار األرض كيبقيها تحت ما يصلح الزرع نخ ػ ػػ.
( )2الناصر كالمرتضى.
( )3فائدة) إذا حاط حائط يوجب الملك ىل يملك ما داخلو من األشجار قاؿ الفقيو يوسف ال يملكها
ألنها من الكبل الذم كرد الخبر فيو كىو محتمل للنظر كقد ذكر في (البياف)*أف من أراد إحياء الشجر
فإنو يحيط عليها كما في األرض .من خط علي بن زيد(*)_في المسألة التي قبل باب المضاربة)*( .
كلفظو (مسألة) من غرس كركما في موضع مباح أك تنبت بنفسها فيو ثم تملكها بأف ىذبها كقطع
عوارضها أك بأف حيط عليها حائط ثم أرسل أغصانها إلى موضع مباح أك إلى أشجار مباحة فإنو يملك
الكرـ كمواضعها فأما ما امتدت عليو من األرض أك من الشجر فقاؿ المؤيد باهلل يثبت لو فيو حق كقيل
س :بل يملك األرض للعرؼ بذلك( .بياف) كيملك الفرج المعتادة.
( )4بخبلؼ الدار* فاالساس كاؼ لقولو صلى اهلل عليو كآلو من أحاط على أرض فهي لو( .بحر) (*)
صوابو إال بتكلف () كىو ما زاد على المعتاد .ال فائدة للتصويب ألف معناه من غير تكلف كأما بتكلف
فهو يمكن فبل كجو للتصويب () (المعنى) فبهما كاحد كإنمااختلفا (لفظا) فكبلىما مستقيم ببل اشكاؿ.
سيدنا القاضي العبلمة محمد بن علي الشوكاني(*)_بل ال بد أف يفعل ما يمنع الداخل كالخارج إال
بحرج كإال فبل ملك.ىامش (بياف) () كالتكلف ىو أف يرفع رجلو زائدا على المعتاد( .قرز)
()168/12
_____________________________
،قاؿ في االنتصار كإف لم تنصب االبواب ،كقاؿ في مهذب الشافعي مع نصب االبواب الرابع قولو
(أك) إتخاذ (خندؽ قعير( ))1حولي االرض كالقعير ىو ما يمنع الداخل من الخركج كالخارج من
الدخوؿ إال بتكلف( )2الخامس قولو (أك) اتخذ (مسنا( )3للغدير) كىو أف يجعل حوليها ترابا( )4حتى
يحيط بها (من ثبلث جهات( ))5كتبقى جهة لدخوؿ
صفحة 323
__________
( )1يعني عميق.
( )2ما زاد على المعتاد( .قرز)
( )3لفظ عجمي بسين مهملة .كشاؼ كىو حائط يبنى في كجو الماء
( )4كسواء كاف التراب الذم حواليو من داخل أـ من خارج فإنو يملك ما داخلو [( .زىور) (قرز) ]
( )5بناء على االغلب كإال كفت جهة كاحدة (*) كيملك ما داخل االعراـ كيثبت لو حق في الجهة
الرابعة إلى حيث يمتد الماء تحقيقا أك تقديرا فإنو يملك للعرؼ( .مفتي) كلي ك(قرز) ككذا فيما حوؿ
االعراـ مما يحتاج إليو اللقاء الطين( .بياف لفظا) كقيل :يكوف ملكا( .كابل) كما في األشجار (*) إذا
امتدت كيوجب الحق في االصباب كفيما حوؿ االعراـ( .شامي) ك(قرز)
()169/12
_____________________________
[ الماء كالمسنى ىو العرـ كالمراد بالمسنى الذم يوجب الملك أف يحبس الماء( )1ألنو المقصود
بذلك ال منع الداخل كالخارج (ك) السادس من أسباب المالك يحصل (بحفر في معدف أك غيره())2
فمن حفر حفيرا الستخراج معدف أك لغير ذلك ملك ذلك الحفير(( )3كيعتبر) في ثبوت الملك بهذه
األشياء (قصد الفعل( )4ال) قصد (التملك( ))5فبل يعتبر فلو أحرؽ( )6أك قطع الشجر أك بنى أك
حفر ملك كإف لم يقصد الملك فأما لو لم يقصد الفعل نحو أف يضع نارا في مكاف فتعدت( )7إلى
موضع لم يقصد إحراؽ شجره لم يملك ذلك الموضع(( )8ك) إذا أحيا موضعا بأحد الوجوه( )9الذم
تقدمت فإنو (يثبت بو
__________
( )1فعلى ىذا لو كاف في مكاف منحدر كعزـ من جهة كاحدة لزـ أف يكفي كأما تطنيب الخيمة فيثبت
حق () فقط ذكره اإلماـ يحيى( .كواكب) بخبلؼ العشش (التهامي)ة فكالبناء( .بحر بلفظو) () العتياد
انتقالهم بخبلؼ العشش كقياس كبلـ أىل المذىب أف قد ملكوه كالمحتطب كنحوه[قاؿ في (المعيار)
كأىل الخياـ كبيوت الشعر فإنهم يثبت لهم حق فيما حواليهم من الغدرات كالمراىي كنحوىا فلهم منع
غيرىم مما يضرىم كما يثبت ألىل القرية فيما حولها من المرافق القريبة كجهات كمرعاىاكأخشاب
أموالها].
( )2كأف يحفر لصيد أك ألخذ تراب ملك ذلك الموضع( .بياف) (قرز)
( )3ال نخومو[كأما المتدف فمن سبق( .قرز)]
( )4في اإلحياء كالتحجر( .قرز) (*) كلو صبي أك مجنوف( .قرز) (*) قياسا على الشراء فالمقصود
اللفظ ال التمليك(*) كلفظ حاشية كلو كاف المأمور صبيا فيملك مطلقا سواء كاف مميزا أك غير مميز
على قوؿ الهادكية كىو المختار( .مقصد حسن) (قرز)
( )5إذ ىو سبب ملك فبل تعبر النية فيو كالبيع( .بحر) من اإلحياء كالتحجر( .قرز)
( )6كصلح للزرع
( )7حيث تعدت بهبوب الريح كأما باالتصاؿ فيملك أيما بلغت كإف لم يقصد( .سماع) لى( .قرز)
( )8حيث كانت منفصبل ال متصبل( .قرز) فيملك كما يأتي في الجنايات.
( )9الستة.
()173/12
_____________________________
الملك) كلو عطلو كلو لم يستعملو بزرع أك غيره فملكو باؽ (كال تبطل بعوده كما كاف) قيل االحياء ذكره
في تعليق االفادة ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كلعلو يعني إذا لم يتركها رغبة( )1عنها فأما لو تركها رغبة()2
كما يفعلو كثير ممن يقصد الحطب كاالحتشاش فإنو إذا أحياىا غيره بعد ذلك ملكها المحيي كمن
سيب الدابة رغبة عنها (ك) االحياء(( )3ال يصح فيو ك) ال (في نحوه( )4االستئجار كاالشتراؾ()5
كالتوكيل()6
__________
( )1ككذا سائر األمبلؾ يخرج بالرغبة عنها كال فرؽ بين المنقوؿ كغير المنقوؿ( .قرز) (*) كال يصح
رغبة الصبي كالمجنوف ألنو ال يصح أف يخرجاه عن ملكهما بعد ثبوتو( .بحر) [( .حاشية سحولي)](*)
فلو أحياىا محيي ظنا منو أنها تملك ثم انكشف ملكها غرـ األكؿ ما غرـ فيها ألنو كالغار باىمالها ذكره
في (اإلفادة) قلنا ليس بمتعدم أم األكؿ فبل ضماف( .كواكب) كتجب األجرة على الثاني ألنو غاصب
لؤلرض كإف سقط عنو اإلثم لجهلو( .قرز)
( )2كالقوؿ قولو في عدـ الرغبة( .قرز)
( )3كالتحجر( .قرز)
( )4فائدة) كىذا كلو إذا لم تكن األرض مملوكة كال متحجرة فأما إذا كانت مملوكة أك متحجرة صح
االستئجار كتكوف للمستأجر( .ديباج) [كيؤخذ من ىذا أنو يجوز االستئجار على الحقوؽ كىو المختار
ككمن استأجر على الماء من اآلبار المملوكة أف الماء مباح على أصلنا ما ذاؾ إال أنها قد حصلت
األحضية كىو الحق ذكر معناه (المفتي) كقد ذكر نحو ىذا الكبلـ في المساقاة( .غيث) حيث قاؿ
يصح أف يستأجر من غيره لو من ملك أك حق( .حاشية سحولي) ]
( )5فرع) فمن نصب جدارا في فبلة لبلستظبلؿ بو ثبت لو حق في ظلو من الجهتين لكن في القدر
الذم يفتقر إلى العلل عادة عند بلوغو ال فيما زاد عليو كال عند عدـ الظل فهي للسابق( .معيار)
( )6كلو قاؿ رجل لغيره احفظ لي ىذا المكاف في المسجد كاف الحق فيو للحافظ ال لؤلمر(* (مسألة)
كمن سبق إلى بقعة في المسجد فهو أحق بها حتى ينصرؼ إال مع عزـ العود فورا كما لو خرج للرعاؼ
أك تجديد كضوء لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم إذا قاـ أحدكم من مجلسو فهو أحق بو إذا عاد إليو
فإف اعتاده لتعليم أك نحوه استحقو كالحرؼ في السوؽ( .بحر) (قرز)
()171/12
_____________________________
) فلو استأجر أجيرا يحيى لو أرضا أك نحو االحياء كىو أف يستأجره أف يصطاد لو أك يحتش أك يحطب
أك يسقي( )1لم يصح االستئجار ككذلك لو عقد إثناف شركة في ذلك أك ككل رجل غيره لم يصح()2
(بل يملكو الفاعل( )3إذا فعل (في االصح) من المذىب كىو تحصيل (ع)
صفحة 324
[ ،كأبي طالب ليحيى عليو السبلـ كىو قوؿ أبي حنيفة ،كالشافعي ،كقاؿ المؤيد باهلل كمالك بل يصح
ذلك كلو *
__________
( )1من المباح.
( )2كلو نواه للغير( .قرز)
( )3كال أجرة لو من األمر( .بحر) إال أف يكرىو فإف كاف (*) المأمور ذميا لم يكن الحد منهما بل يكوف
مباح المختار أنو يملكو الذمي كقيل :يملك األشجار ال األرض فهي على أصل اإلباحة (*) قلنا إال إذا
أمر بنصب الشبكة فإنو يكوف لؤلمر () (غيث) قاؿ في بعض الحواشي كفاقا( .غيث) كقاؿ في (بياف)
السحامي ىذا إنما يستقيم على قوؿ المؤيد باهلل فقط )( .ألف امساؾ الشبكة كامساؾ المالك .ع
()172/12
_____________________________
_____________________________
تكوف للمأمور( )1لبطبلف األمر ،كقاؿ أبو طالب ال مالك لها بل لمن سبق لها فجعل االكراه صير
الفعل كبل فعل ،كالمؤيد باهلل صير األمر كبل أمر
فصل في التحجر كحكمو
(كالتحجر( )2يثبت (بضرب االعبلـ( )3في الجوانب( ))4فمن أراد أف يتحجر أرضا أك شجرا ضرب
أعبلما( )5في جوانبها إما نصب أحجار( )6أك اتخاذ خندؽ غير قعير أك تعليق أغصاف الشجر بعضها
إلى بعض فإنو يصير متحجرا لما كراء ذلك فأما نفس الخندؽ فيملكو بالحفر ،قاؿ أصحابنا أك يتخذ
فرجينا( )7كىو الزرب قيل (ل) فيو نظر ألف أقل أحوالو أف يكوف كالمسناة( ،)8قاؿ
__________
( )1فإف كاف المأمور ذميا لم يكن لو كال لآلمر .كقيل :يملك األشجار كأما األرض فعلى أصل اإلباحة.
كقاؿ المزني لآلمر( .بحر)
( )2قاؿ في (اإلرشاد) كإنمايتحجر ما يطيق إحياؤه قاؿ في (شرحو) بل ينبغي أف يقتصر على كفايتو لئبل
يضيق على الناس فإف تحجر ماال يطيق إحياؤه أك زائد على كفايتو فلغيره أف يحئ الزائد على ما يطيقو
كعلى قدر كفايتو .كىو الذم تقتضيو قواعد أىل المذىب إذ المقصود بالتحجر ليس إال اإلحياء.
(بهراف بلفظو) كظاىر (األزىار) كلو زاد على كفايتو( .قرز)
( )3فرع) كمن لم يفعل أحد ىذه األشياء كلكن اتخذ لو محجرا يمنع الناس منو ال يجوز لو ذلك كال
يثبت لو فيو حق إال أف يأذف لو اإلماـ لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم( :ال حما في األرض ػ ػ ػ إال هلل
كلرسولو كألئمة المسلمين )( .بحر)
( )4األربعة (*) (مسألة) الوقر في الصفا ليس بإحياء فيثبت بو الحق كاألكلى أنو يصير بو ملكا كما في
حفر المعدف كالمدافن المنقوره في الصفا( .قرز)
( )5أك يجعل عبلمات في جوانبها كالنورة كالجص كال بد من قصد الفعل( .مفتي)
( )6متفرقة ال مجتمعة بحيث تمنع الداخل كالخارج إال بتحرج فتوجب الملك( .قرز)
( )7متفرقا حسب العادة فلو كاف متصبل يمنع الدخوؿ أكجب الملك( .بياف بلفظو)
( )8حائط يبني في كجو الماء( .مصباح).
()174/12
_____________________________
موالنا عليو السبلـ ال كجو للتنظير ألف المتبع العرؼ كلعل الفرجين في عرفهم ال يوجب الملك * نعم
كالتحجر (يثبت بو الحق( )1كىو أنو أكلى بو من غيره (ال) أنو يثبت بو (الملك فيبيح أك يهب( )2ال
بعوض( )3ألف الحقوؽ ال يجوز بيعها (كلو منعو()4
صفحة 325
__________
( )1كيورث عنو حقا ال ملكا( .بياف) (قرز)
( )2كيصح لو الرجوع في ىبة المتحجر كلو قد حصل أحد الموانع ألف ىبتو إباحة كقيل :ما لم يحصل
أحد الموانع( .كابل) كاختاره اإلماـ شرؼ الدين إذ اإلباحة يمنع الرجوع فيها ما يمنع الهبة
( )3كأما العوض ،فقاؿ الفقيو يوسف يرجع بو مع البقاء كالتلف إال عند من يقوؿ أف اإلباحة ال تبطل
ببطبلف عوضها )*(.كلو مضمرا فيكوف كالغصب في جميع كجوىو مع جهل الدافع كمع علمو كالغصب
األربعة( .قرز)
( )4كيجوز لو المدافعة عن ذلك قبل أخذه فإف أخذه الغير ملك ما أخذه كال يجوز للمتحجر أف
يسترده ( )1منو كلعل ىذا حيث قصد تحجر األرض فقط كفيها أشجار موجودة عند التحجر كلم يقصد
تحجر األشجار الموجودة عند التحجر بو سواء (*) كانت مما يثبت أـ ال فإنو يثبت فيها حق بالتحجر
كال يملكها كالذم سيأتي فيما ينبت بعد التحجر كىو يقاؿ فلو أحيا ىذه األرض المتحجرة مع بقاء ىذه
األشجار فيها التي كانت موجودة عند التحجر ىل تملك األشجار كاألرض ( )2أـ يبقى حق فقط كقبل
اإلحياء فاما حيث يقصد تحجر األرض كاألشجار أك تحجر األشجار فقط فإنو يمنع من ذلك فلو أخذه
الغير كاف للمتحجر أف يسترجعو منو فإف أتلفو فبل ضماف( .حاشية سحولي) لفظ ( )1المختار أنو يرجع
بها مع البقاء ألنو قد ثبت لو فيها حق كلو لم يقصدىا بالتحجر ( )2ىبل قيل :يكوف كبل كليست باقول
من الشجر النابت في الملك اللهم إال أف يقاؿ ىو ال ينبت في العادة (*) حيث قصد تحجر األرض
كاألشجار .ال فرؽ( .قرز) ألف قد ثبت الحق في الموضع كما حول( .سماع) (سيدنا حسن)
()175/12
_____________________________
[ كما حاز( )1أم :إذا تحجر موضعا جاز لو منع الغير من إحيائو كمن قطع أشجاره كثماره ألنو قد صار
أحق بو (كال يبطل) حق المتحجر (قبل مضي ثبلث سنين( )2إال بابطالو( )3كال بعدىا) أم :كال يبطل
بعد مضي ثبلث سنين أيضا (إال بو) أم :بإبطالو (أك بإبطاؿ اإلماـ( ،))4قاؿ أصحابنا فإف عطلها ىذه
المدة كاف أمرىا إلى اإلماـ يدفعها إلى من يعمرىا إذا رأل ذلك كامتنع( )5ىو من عمارتها ،قاؿ عليو
السبلـ ظاىر ىذا أف حقو ال يبطل إال أف يمتنع من عمارتها( ،)6قاؿ الفقيو علي فإف كاف غائبا راسلو
اإلماـ( )7فإف لم يمكن أك كانت منقطعة( )8فعل ما يرل من الصبلح من إبطاؿ حقو أك االحياء لو()9
ككذلك الحاكم (كال)
__________
( )1الحاصل حاؿ التحجر( .قرز)
( )2لما ركم أف رجبل تحجر متحجرا فجا آخر فأحياه فاختصما إلى عمر رضي اهلل عنو فأراد أف يحكم
بو لمن أحياه حتى ركل لو رجل خبرا عن رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم اف حق المتحجر ال يبطل
إال بثبلث سنين ،فقاؿ لوال الخبر لخالفتو( .بستاف)
( )3لفظا) أك قرينة
( )4أك من يقوـ مقامو.
( )5ال فرؽ(*) كيكوف امتناعو رغبة( .قرز)
( )6ال يبطل بمجرد االمتناع بل بابطالو أك بابطاؿ اإلماـ( .قرز)
( )7كأجرة الرسوؿ من المصالح كأعماف الحاكم كقيل :من ماؿ ذم الحق
( )8المراد يريد كقيل :ثبلثة أياـ كقيل :كالنكاح
( )9أما للمتحجر فهو ال يصح االستنابة في اإلحياء كىذا بناء على أف اإلحياء ال تصح النيابة فيو كأنا
أقوؿ إنما صح ىنا ألف فيو حقا لو كىو أخص بو كما يستأجر على اطبلع الماء من اآلبار المملوكة لحق
الكفاية من الماء المباح ما ذاؾ إال لتعلق األمر فيها فقد حصلت األخصية فبل تشكيل حينئذ( .مفتي)
(قرز) (*) كصح ىذا اإلحياء ألف المحيي قد تحجره .يؤخذ من ىذا أنو يجوز االستئجار للحقوؽ كىو
المختار ما يستأجر على اطبلع الماء من اآلبار المملوكة كإف كاف ساحا على أصلها ما ذاؾ إال أنها قد
حصلت األخصية كىو الحق.
()176/12
_____________________________
يبطل التحجر (بإحيائو غصبا( )1فمن أحيا المتحجر عالما أنو متحجرا أك جاىبل لم يملكو
صفحة 326
__________
( )1كيجوز للمحتجر قلع زرع الغاصب من الموضع المحتجر كالملك ككذلك ما فعل في سائر الحقوؽ
تعديا فلصاحب الحق ازالتو كإف لم يستحق أجرة على ما فعل بو ألف تأجير الحقوؽ ال يصح كما ال
يصح بيعها كال كراء على المحيي للمتحجر غصبا ال للمتحجر كال لبيت الماؿ في األصح( .حاشية
سحولي) (قرز) (*) كإذا ابطل حق المتحجر فهل يكوف إحياء الغاصب كاؼ أـ ال سل الجواب أنو ال
يكفي بل ال بد من إحياء آخر إذ اإلحياء األكؿ كبل[يعني كبل إحياء] (*) لكن يقاؿ قد قلتم :إذا قطع
الشجر ملكو مع كوف المتحجر متحجرا للعين قاؿ أبو مضر كجو (*) الفرؽ يدؽ بل يلزـ أف يملك
الشجر كالقرار ،كقاؿ الفقيو علي كجو الفرؽ الخبر كىو قولو صلى اهلل عليو كآلو الناس شركاء في ثبلث
الماء كالنار كالكبل ،كقاؿ الفقيو يوسف الفرؽ بينهما أف األرض ىي المقصودة بالتحجر كالشجر تابعة
فهذا لم يملك المقصود فلو فرضنا أف المقصود تحجر الشجر لم يملكو( .غيث) [فيجب رده مع
البقاء كإذا أتلفو فبل قيمة لو باختصار]
()177/12
_____________________________
[ ،قاؿ الفقيو محمد بن سليماف :كيكوف إحياء للمتحجر فإف زرع لزمتو االجرة للمتحجر( )1كركل أبو
مضر عن القاضي زيد كصححو أنو ليس بإحياء الحد( ،)2قاؿ القاضي زيد فإف زرع كانت االجرة لبيت
الماؿ ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا الذم أشرنا إليو بقولنا (قيل( )3كالكراء لبيت الماؿ) كىذا ضعيف
جدا كقد أشرنا إلى ضعفو بقولنا قيل ككجو الضعف أف االرض لم يملكها بيت الماؿ بأحيائها كإذا لم
يملكها لم يكن للكراء في مقابلو شئ يستحقو بيت الماؿ فبل كجو للزكمو(( )4كالشجر( )5النابت
(فيو) أم :في الموضع المتحجر()6
__________
( )1المذىب عدـ األجرة كالزرع للزارع [( .قرز) ]
( )2مسألة) كمن تحجر محجرا بما تقدـ فهو أحق بو كيورث كيصح منو ىبتو* لغيره كىي إباحة ككذا
الوصية بو ال بيعو كال أخذ العوض عليو كلهمنع غيره من إحيائو كقلع أشجاره كثماره( .بياف) (*)_ قاؿ
سيدنا إف ىبة الحقوؽ على ثبلثة أضرب تمليك كإسقاط كإباحة فالتمليك ىبة الدين لمن ىو عليو
كاإلسقاط ىبة الشفعة كالخيارات في البيع كاإلباحة ىبة المتحجرات( .قرز) (*)مسألة كمانبت في
موضع مملوؾ كلو مقبرة مملوكة أعارىا ما لكها للقبر فإف كاف مما ينبتو الناس في العادة فهو لمالك
الموضع كإف كاف بذره ال يتسامح بو فهو لمالكو إف عرؼ كإال فلبيت الماؿ بعد اليأس من معرفتو كإف
كاف مما ال ينبتو الناس فهو مباح عند الهادكية كعند المؤيد باهلل لمالك الموضع( .بياف) مفاتيح نخ
( )3القاضي زيد
( )4كالزرع للزارع( .قرز)
( )5الحاصل بعد التحجر( .قرز)
( )6كأما ما يفعلو كثير من الحكاـ في شاف حدكد البلد فهو مخالف للنص كىو قولو صلى اهلل عليو
كآلو الناس شركاء في ثبلث كأما ما ذكركه أنو من المصالح المرسلة كلئبل يحصل قتاؿ على ذلك فهذا
تجويز إذ لو قلنا بالمجوز الدل إلى منع كثير من الشرائع( .عامر) كقواه (المفتي) ك(الشامي) كمثل من
منع االناث من االرث من القبائل لجوز أنو يحصل قتل كغير ذلك فتجويز ذلك ال يبطل ما قالو الشارع
()178/12
_____________________________
(كفي غيره( )1مما ال يثبت في العادة(( )2كبل( )3أم :ال يملكو صاحب الموضع فمن اقتطعو ملكو
(كلو) كاف ذلك الموضع الذم ذلك الشجر فيو (مسببل()4
__________
( )1يعني الحاصل بعد التحجر ال الحاصل فيو حاؿ التحجر فهو الذم تقدـ حيث قاؿ كلو منعو كما
حاز كىو الذم أجاب بو عليو السبلـ حين سألتو( .نجرم) كمثلو في كل ك(حاشية سحولي) حيث كاف
مقصودا () بالتحجر كسواء كاف فيما يثبتو الناس أك ال* كأما ماكاف يثبت بعد التحجحر ككاف مما يثبت
في العادة فحكمو حكم موضعو كما ال يثبت كبل كإف كاف غير مقصود بالتحجر بل المقصود األرض
فهو كبل كال فرؽ بين ما يثبت في العادة أك غيره كظاىر (األزىار) ال فرؽ في أف ما كاف موجودا حاؿ
التحجر فقد صار حقا لو كمثلو في (الكواكب) ك(حاشية سحولي) أما ما كاف موجودا كقت التحجر فلو
المنع من أخذه كلو استرجاعو كلو لم يقصد بالتحجر( .إمبلء (سيدنا حسن) ) رحمو اهلل تعالى( .قرز)
(*) كإف أثم باستعماؿ الملك كالحق حيث لم يجر عرؼ بالرضا( .قرز) (*)_كال يملكو اآلخذ كإذا
أتلفو فبل قيمة لو.
( )2كالعرعر كنحوه( .حاشية سحولي) ينظر ألنو مما يثبت في العادة(*) كأما ماينبت فيتتبع األرض
كفاقا( .غيث) ك(تذكرة)
( )3فائدة) قاؿ اإلماـ يحيى كغيره االشتراؾ في النار حيث يضرـ حطبا مباحا ال لو احتطب ثم أضرـ
فملك كأما في الكبلء فقبل احتشاشو فإف كاف في ملكو ففيو الخبلؼ فأما في الماء فكما مر يعني من
التفصيل كالخبلؼ كما في كتاب الشركة( .شرح أثمار) لفظا) (*) قاؿ في بعض الحواشي الكبل خلقو
اهلل تعالى بغير كاسطة فعل كأما ما خلق اهلل بواسطة فعل فهو ملك أك حق ،كقاؿ في (الزىور) كالكبل
قيل :الشجر الذم ينبت بغير إنبات كىو ال ينبت في العادة كقيل :الحشيش
( )4مثل محتطب القرية كمرعاىا كمرافقها كأصباب األمواؿ فلهم المنع من الدخوؿ فقط ال إذا أخذه
فليس لو منعو ىذا الكبلـ ألىل المذىب كأما قوؿ المؤيد باهلل فقل الشجر يتبع األرض في الملك
كقيل :الحق حق كفي المسبل مسبل كفي المباح مباح كقواه المؤلف كغيره كىو للمنصور باهلل عليو
السبلـ.
()179/12
_____________________________
فضارب إذا ضاربت في نقد صرة * ......تقلب في ربح ألذ من الضرب[ كىو العسل المضركب] .
الضرب بفتح الراء ذكره في الديواف كقيل :المراد العسل العربي [ الطرم نخ ](*)_ يعني في التصرؼ
بخبلؼ الوكالة في البيع كالشراء فإنها تنقطع بالفراغ )*( .كمنو قولو تعالى { :إال أف تكوف تجارة عن
تراض} اآلية قاؿ في المقاليد إنما خص التجارة بالذكر ألف أسباب الرزؽ أكثرىا متعلقة بها قلت :في
الحديث عن النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم البركة عشرة أجزاء تسعة في التجارة كعنو صلى اهلل عليو
كآلو كسلم جعل اهلل تسعة أجزاء الرزؽ في التجارة كعشرا في اآلخيرة .ترجماف.
()183/12
_____________________________
ىي مشتقة من الضرب في االرض كىو السفر لما كاف ال يحصل المقصود في الغالب إال بالسفر كقيل
في اشتقاقها غير ذلك( )1كيدؿ عليها( )2السنة كاالجماع أما السنة فؤلنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم
بعث( )3كالناس يتعاملوف بها فأقرىم كأما االجماع فقد أجمع على ذلك الصحابة( )4كمن بعدىم
(فصل شركطها) ستة األكؿ (االيجاب بلفظها( ))5نحو ضاربت أك قارضت( )6أك خذه مضاربة (أك ما
في حكمو) كىو أف يأمره بالتصرؼ ليتقاسما في المربح (ك) من تماـ الشرط األكؿ (القبوؿ) كىو أف
يقوؿ قبلت (أك االمتثاؿ( )7نحو أف يشرع في العمل أك يقبض الماؿ للعمل كلو (على التراخي())8
ألنو ال يشترط المجلس في قبولها كالوكالة كال يضر التراخي (ما لم يرد( )9فإف رد لم يصح قبولو من
بعد إال أف يعاد االيجاب * الشرط الثاني أف يقع العقد (بين) شخصين()13
__________
( )1قاؿ في (شرح) االبانة ىي مشتقة من الضرب في الماؿ كىو التصرؼ كالتقلب فيو ،كقاؿ في
(اؿ(انتصار) أنها مشتقة من حيث أف كل كاحد منها يضرب بنصيب من الربح( .غيث) ك(زىور) أك من
االضطراب في الربح إذ قد يقل كيكثر[( .حاشية سحولي) ]
( )2كمن الكتاب قولو تعالى{ :كآخركف يضربوف في األرض يبتغوف من فضل اهلل
( )3أم تبنى
( )4كقد ضارب عثماف كابن مسعود[ كغيرىما ]
( )5كيصح من األخرس كمن المصمت كمن تعذر عليو النطق .باإلشارة المبهمة( .قرز)
( )6كالقراض من القراض كىو القطع لقطع العامل جزء من الماؿ أك من المقأرضة في الشعر كىو
المساكاة في المدح كالذـ( .بحر) كالقراض لغة أىل الحجاز (*) بعد قوؿ المضارب ضاربني كإال فبل
بد من الكاؼ
( )7أك تقدـ السؤاؿ( .قرز) (*) كىل يكفي االمتثاؿ من المالك لعلو يكفي .من (شرح) السيد محمد
(المفتي) (قرز)
( )8يعود إلى القبوؿ كاالمتثاؿ( .قرز)
( )9أك يرجع الموجب قبل القبوؿ( .قرز) (*) أك يمتنع ألف (*) االمتناع رد كزيادة حيث جرل عرؼ أنو
رد( .قرز)
( )13بناء على األغلب كإال فهو يصح اف يتوال مافيها كاحد( .قرز)
()181/12
_____________________________
في حاؿ
صفحة 328
[ كونهما (جائزم التصرؼ( )1ال محجورين من صبي أك عبد( )2كأف يكوف (على ماؿ من أيهما())3
فيصح أف يضارب المسلم المسلم( )4كالكافر الكافر( )5كالكافر المسلم (إال) أف يكوف الماؿ (من
مسلم لكافر()6
__________
( )1أم مطلقي التصرؼ ليدخل من حجر عليو الحاكم( .نجرم معنى) كالمحجور من الحاكم يصح أف
يضارب كال يصح في مالو بل تكوف موقوفة على زكاؿ الحجر( .قرز)
( )2فإف كانا مأكذكنين صحت مضاربتهما(*) كلفظ (البياف) (مسألة) كمن ضارب عبدا أك صبيا غير
مأذكنين كانت فاسدة فيصح تصرفهما فيكوف الربح للمالك كلهما أجرة المثل*كلو لم يحصل ربح ألف
الدخوؿ في المضاربة كاإلجارة الفاسدة( .بياف) فرع :كإذا تلف الماؿ معهما فالصبي ال يضمن حيث
كاف المعطي لو مالكها مكلفا كلو أتلف الصبي الماؿ ألنو سلطو عليو مالكو كأما العبد فإف أتلف الماؿ
ضمنو إذا كاف بالغا** في ذمتو متى عتق كإف تلف بغير فعل منو فكذا أيضا ألنو أجير مشترؾ( .بياف)
(قرز) كىذا ىنا في المضاربة ال في الوديعة كالعارية فبل ضماف( .غيث) (قرز)(*)_ كال فرؽ بين أف
يكوف عادتهم باألجرة أـ ال ألنهما يستحقاف األجرة لمكاف الشرط_)**( .كإف كاف صغيرا فكالصبي.
(قرز)
( )3كأقلو ما يجوز فيو الربح( .قرز)
( )4قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :فإف اختلف مذىب المالك كالعامل فبل يتصرؼ إال فيما يستجيزانو
جميعا بخبلؼ الوكيل المحض فيعمل بمذىب الموكل في الصحة كالفساد ال في الجواز كالتحريم فبل
يعمل إال بما يجوز عندىما معا( .كواكب معنى) من الوكالة( .قرز)
( )5من أىل ملتو( .قرز)
( )6لئلجماع (*) ألف الذمي غير مؤتمن في تصرفو () بخبلؼ الفاسق فهو كلو غير مؤتمن فهو ال
يستجيز التصرؼ في الخمر كنحوه كالذمي يستجيزه( .كواكب) () كال يقاؿ يصح الحجر عليو ألنو غير
مؤتمن( .بستاف) (*) كيجوز أف يكونا فاسقين أك مختلفي المذىب لكن ال يتصرؼ العامل إال فيما يجوز
عندىما جميعا ألنو ككيل شريك( .بياف) (*) فإف فعل كاف أجيرا مشتركا( .قرز)
()182/12
_____________________________
لم يصح * الشرط الثالث أف يعقدا على ماؿ (معلوـ( )1تفصيبل حاؿ العقد فلو كاف مجهوؿ القدر لم
يصح( * )2الشرط الرابع أف يعقدا على (نقد( ،)3كقاؿ في شرح االبانة تجوز المضاربة في سبائك
الذىب كالفضة إذا كاف يتعامل بها كىو قوؿ مالك كاختاره في االنتصار ،كقاؿ مالك كمحمد يجوز في
الفلوس()4
__________
( )1كأف يكوف مما يمكن حفظو كالتصرؼ فيو ال إف كاف كثيرا ال يقدر عليو ذكره في (البحر) (بياف)
كلعلو حيث حجر عليو االستنابة كإال صح( .شرح فتح) (*) قبل التصرؼ كإف جهل حاؿ العقد( .شرح
بحر) (قرز)
( )2لئبل يلتبس الربح برأس الماؿ إال أف يعلم قبل التصرؼ( .بحر) (قرز)
( )3كإنمالم تصح المضاربة في المثلي غير النقد كالقيمي ألنها لو صحت في ذلك لوجب رد مثلو عند
الرد كقد يكوف غاليا فيستبد المالك بالربح كقد يكوف رخيصا فيشاركو العامل في رأس الماؿ.
(كواكب)*مثاؿ ذلك أف يدفع رب الماؿ عشرين زيديا فيقأرضو فيها فباعها العامل بمائتين كيصرؼ حتى
صار الماؿ ثلثمائة ثم تفاسخا فإنو إذا كاف ال يجد مثل رأس الماؿ إال ثلثمائة درىم فإنو يؤدم إلى أف
يستبد رب الماؿ بالربح كإف كاف يجد بمائة أك بدكف المائتين ادل إلى أف يشارؾ العامل رب الماؿ في
رأس الماؿ( .صعيترم) (*) كلو من أجناس كأنواع .ح لي (*)_قيل :كىذه العلة يلزـ مثلها في العقد إذا
كاف رأس الماؿ قركشا فغليت ثم رخصت يقاؿ النقود كإف اختلفت أثمانها فهو نادر فلم يكن لزيادة
السعر كنقصانو أثر كاألحكاـ تعلق بالغالب ال بالنادر( .شامي) (قرز)
( )4المذىب أنها كالعركض ألنها تقوـ بالدنانير كالدراىم كما تقوـ العركض كحجتهم أف الناس يتعاملوف
بها كالنقود قلنا التعامل ال يخرجها عن كونها قيمية( .بستاف) ك(قرز) (*) كقد تقدـ في قولو كالفلوس
كالنقدين أنها تخالف النقدين في خمسة أشياء منها الشركة كالمضاربة كمنها أنو يجب استفداؤىا كمنها
انو ال يصح التصرؼ فيها قبل القبض لو اشتراىا كال يملك ما اشترل بها أم بالفلوس المغصوبة بخبلؼ
النقدين.
()183/12
_____________________________
إذا كانت نافقة يتعامل بها في التجارات كليس من شرط النقد أف تكوف فضة خالصة بل أف تكوف مما
(يتعامل بو) كالمظفرية( )1كالكاملية( )2كىكذا اختاره في االنتصار أنو يجوز في المغشوشة إذا قل
الغش( )3ألف الدراىم ال تسلم من ذلك في الغالب ككذا عن أبي حنيفة كعن الشافعي ال يصح في
المغشوشة كإف قل كمن حق الماؿ أف
صفحة 329
__________
( )1كأما الصنعانية فأجاب إمامنا بجوازىا كاهلل أعلم كلم يذكر في (شرحو) كيحتمل أنها كالفلوس
كالعركض فبل يصح فيها عند أىل المذىب( .نجرم) (*) نصف عشرىا (*) غش كالكاملية ثلث عشرىا
( )2منسوبة إلى أسعد الكامل.
( )3بل كلو كثر إذا كاف يتعامل بها كال يختلف( .قرز)
()184/12
_____________________________
[ يعقدا على (حاضر) في مجلس عقدىا(( )1أك ما في حكمو) فالذم في حكمو نحو أف يعقدا
المضاربة ثم يعطيو( )2عرضا يأمره ببيعو كيجعل ثمنو مالها( )3كلو تراخى عن ذلك كلم يفعلو في
المجلس كيصح أيضا أف يأمره ببيع العركض ثم يضارب( )4نفسو في ثمنها * (ك) الشرط الخامس ىو
أف يبينا (تفصيل كيفية الربح()5
__________
( )1كقبضو في المجلس( .سماع) (سحولي) كظاىر (األزىار) عدـ اشتراط القبض في المجلس .قرز
( )2كقبضو في المجلس [.كظاىره اف ال يشترط ] (*) كصورتو ضاربتك في مائة درىم مثبل ثم يعطيو
عرضا كما ذكر .غشم( .قرز)
( )3كلو لم يبين قدر الثمن ألف الوكالة بالبيع تصح كلو من غير ذكر قدر الثمن فإذا صحت الوكالة
صحت المضاربة فيقوؿ ضاربتك في ثمن ىذا كال يضر جهل الثمن ألف التفاكت يقل بخبلؼ مالو أمره
يستدين لماؿ المضاربة .ألف الجهالة كلية .ك(لفظا) (كواكب) نحو أف يقوؿ ضاربتك في ثمن ىذا متى
بعتو ككذا لو قاؿ متى بعتو فقد ضاربتك في ثمنو أك يقوؿ متى بعتو ضارب نفسك في ثمنو كال يشترط
(بياف) قدر الثمن .باللفظ
( )4كىل يصح أف يضاربو في دين عليو لو الظاىر الصحة ألف ما في الذمة كالحاضر .كلفظ (البياف)
مسألة :كال يصح أف يضاربو في دين عليو لو إال بعد أف يقبضو منو ثم يدفعو إليو مضاربة أك يأمره بقبضو
لو من نفسو لم يضارب نفسو أكيقوؿ قد ضاربتك فيو حتى قبضتو لي من نفسك( .بياف) (قرز) فرع :
كإذا ضارب في الدين الذم عليو لو من غير قبض فهو فاسد -فسادا أصليا -فإذا اشترا شيئا كنواه
للمضاربة كاف لآلمر .فيلحقو ربحو كخسرانو كللعامل أجرة مثلو كىو ضامن ألنو أجير مشترؾ كيبرأ من
الدين الذم كاف عليو لآلمر ألنو يستحق الرجوع عليو بالثمن فيقع قصاصا* إذا كافقو في الجنس كالنوع
كالصفة خبلؼ أبي حنيفة في ذلك كلو .تبياف (*)_ كذلك ألف المشترم قد صار ككيبل لآلمر فما لزمو
من الثمن استحقو من الموكل فيقاص ما عليو من الدين( .بستاف)
( )5فإف قاؿ على أف يكوف الربح كلو لي صح ككاف العامل متبرعا () كاف قاؿ على أف يكوف كلو لك،
فقاؿ في مهذب الشافعي كالكافي يكوف قرضا ،كقاؿ في (اؿ(انتصار) يفسد( .بياف) كىو المختار ألنو
رفع موجبو .كلفظ (حاشية السحولي) كتكوف كديعة تصرؼ كيستحق أجرة المثل إف شرطها أك اعتادىا.
(قرز) () كذلك ألف قد رضي بالتبرع قاؿ عليو السبلـ كالمختار أنها تفسد كيستحق العامل أجرة المثل
ألف المضاربة تقتضي العوض على العمل( .بستاف بلفظو) كىو ظاىر (األزىار) في قولو كرفض كل شرط
يخالف موجبها الخ(*) كإذا لم يبينا كيفية الربح بينهما فسدت ككاف لرب الماؿ( .بياف) (قرز) كعليو
للعامل أجرة المثل.
()185/12
_____________________________
بينهما كنصفين أك مثل ما شرط فبلف لعاملو( )1كلو جهبل( )2في الحاؿ كالمرابحة كال يكفي أف يقوؿ
كالربح بيننا( ،)3كقاؿ أبو حنيفة يكفي( )4كتصح المضاربة( )5كاختاره في االنتصار كعن الفقيو (ح)
أف ىذا إذا لم يكن ثم عرؼ( )6إذ لو كاف ثم عرؼ أنو بينهما نصفين أك أثبلثا * (ك) الشرط السادس
(رفض( )7كل شرط يخالف موجبها()8
صفحة 333
__________
( )1كال تقبل شهادتهما ألنها على امضاء فعلهما( .بياف)
( )2ىذا يوىم أنهما إذا جهبل في المرابحة أنها تصح علما في الوقت التالي كقد تقدـ أنو ال يصح
جهبل معا كتوىم أيضا اف خبلؼ المرابحة يأتي ىنا فيما إذا باع برأس مالو كلم يبين قاؿ سيدنا كلعل
(مسألة) المضاربة تصح كفاقا بين السادة ألف المضاربة تقبل من الجهالة ما لم يقبل البيع( .رياض) (*)
كال بد أف يعلم ما شرط فبلف قبل التصرؼ كقيل :ال يشترط ذلك إال كقت القسمة .زنين ك(قرز) (*)
كإذا عقدىا على شرط في الربح بينهما ثم تراضيا من بعد على زيادة فيو أك نقصاف صح خبلؼ
الشافعي( .بياف) فبل يصح عنده إال بتجديد عقد ثاف( .برىاف)
( )3أك لي كلك
( )4كيكوف الربح بينهما نصفين
( )5كما في الوصايا
( )6ال يختلف( .قرز) أك يختلف كفيها غالب
( )7أم ترؾ فإف ذكر أفسد كاف رفض من بعد العقد( .شامي) كمثلو في (الغيث)
( )8قاؿ في (البحر) كلو قاؿ على أف لي من الربح كذا كلم يذكر ما للعامل فوجهاف تصح إذ ىو
كالمعين اإلماـ يحيى يفسد إذ ال يملك العامل شيئا إال بشرط كفي العكس احتماالف اإلماـ يحيى
أصحهما () يصح إذ بين ما للعامل كال يضر سكوتو عمالو إذ لو كلو إال ما خصصو( .بحر بلفظو) ()
ينظر فقد قاؿ في (شرح األزىار) نحو أف يشرط دينارا ألحدىما كىو يخالف ما ذكر( .سماع) سيدم
(*) حسين رحمو اهلل
()186/12
_____________________________
[ نحو أف يشرط دينارا من الربح الحدىما( )1ككذا لو شرط أف يأكل من الماؿ في غير السفر أك أف
الوضيعة( )2عليهما أك شرط نفقة عبد( )3للعامل( )4ال يعمل أك يقوؿ على أف ال ببيع إال من فبلف()5
كقيل (س) ككذا لو ،قاؿ على أف لي النصف كنصفا مما يحصل لك فإنها تفسد( ،)6كقاؿ الفقيو محمد
بن سليماف :بل تصح كال يزاؿ يقاسمو حتى ينتهي الباقي إلى حاؿ لو قسم لم يكن لنصفو قيمة ،كقاؿ
الفقيو يوسف بل تصح( )7كتكوف أرباعا
فصل
__________
( )1ألنو يجوز أف ال يحصل إال ذلك الدرىم فينفرد بو إال أف يقوؿ المالك ما زاد من الربح على كذا
فلي كذا( .بياف) (*) ثم يقتسماف الباقي فيفسد( .ىامش) بياف.
( )2يعني الخسر ألف موجبها أف ال خسر على العامل تم (بستاف)
( )3أك حر
( )4أك لغيره
( )5لجواز أف يمتنع الفبلف
( )6مع عدـ العرؼ( .قرز) (*) ىذا كاف مقارنا للعقد كإف لم يقارف بل تأخر لم يفسد( .حثيث) كلقائل
أف يقوؿ ذلك في العقود البلزمة فأما ىذه فهي من العقود الجائزة*فيلحق المفسد بها( .شامي) ك(قرز)
(*) قاؿ في (الشرح) ككجو الفساد أف ذلك يؤدم إلى أف يستبد أحدىما بالربح كىو خبلؼ ما يقتضيو
عقدىا
( )7مع العرؼ [أك يتصادقا بقصده( .قرز)](*)_ كمعنى جائزة أف لكل منهما الفسخ متى شاء كما
ياتي( .بحر معنى)
()187/12
_____________________________
في أحكاـ تتعلق بالعقد (ك) ىو أنو (يدخلها التعليق( )1نحو إذا جاء رأس فقد ضاربتك (التوقيت) نحو
ضاربتك في ىذا الماؿ سنة فبعدىا يبيع ما معو( )2من السلع كال يشترم (كالحجر( )3للعامل (عما
شاء المالك) نحو أف يقوؿ ال تتجر في الجنس الفبلني أك ال تشترم من فبلف أك ال تتجر( )4بعد سنة
أك بعد الخسر أك ال تسافر أك ال تبيع بنسا أكفي بلد كذا( )5أك ال تتجر إال في جنس كذا فإنو يصح
ىذا الحجر كال يمنع من صحتها(( )6غالبا) إحتراز من صورتين( )7أحداىما أف يقوؿ ال تبيع إال من
فبلف()8
__________
( )1إذ ىي ككالة فتدخلها أحكامها (*) نحو إذا جاء رأس الشهر الخ كيعتبر قبض الماؿ عند حصوؿ
الشرط( .قرز) (*) كلو مجهوال نحو إذا جاء زيد( .قرز) ىذا شرط ألنو يسمى المشكوؾ بحصولو شرط
كالمقطوع بحصولو (تعليق نجرم)
( )2بوالية حيث فيو ربح كإال لم يلزمو البيع ألف عزلو بانقضاء الوقت كعزلو بموت المالك( .قرز)
( )3حاؿ العقد أك بعده قبل التصرؼ كأما بعد التصرؼ فإنو يكوف عزال على ما سيأتي كعن (عامر) أين
ما كاف لو العزؿ () كاف لو الحجر () كذلك قبل التصرؼ أك بعده قبل حصوؿ الربح( .قرز) (*) فإف
شرط عليو أف ال يبيع بعد سنة أك بعد الخسر فسدت( .قرز) [ .بياف ]
( )4أم ال يشترم
( )5فلو قاؿ ال تتجر إال في بلد كذا ككانت المدة قليلة بحيث تمضي قبل كصوؿ المكاف المعين
فسدت ذكره المؤلف
( )6كإف أمره بالبيع بألف فباع بألف كمائة صح ذلك ككذا من الوكيل بالبيع فإف باع بألف كعرض صح
منو ألنو مأمور بما فيو صبلح*ال من الوكيل ألنو خالف في جنس الثمن( .بياف) (قرز)(*)_ كألف لو أف
يبيع بالعركض( .بياف) (قرز)
( )7كصورة ثالثة يحترز منها نحو أف يقوؿ ال تبيع إال في الصين كالمدة ال يمكن بقاؤىا بعد كصوؿ
ذلك الموضع
( )8لجواز أف يمتنع أك يموت فيبقى مالها عركضا بخبلؼ ما إذا قاؿ ال تشترم إال من فبلف فبل
يفسدىا فيبقى الماؿ نقدا إذا تعذر الشراء( .كواكب) (*)
()188/12
_____________________________
صفحة 331
[ فإف ىذا لحجر يفسدىا( )1ألنو يخالف موجبها * الثانية إذا ،قاؿ ال تبيع إال بنسا فإف لو أف يبيع
بالنقد( )2كال يلزمو الحجر (فيمتثل العامل كإال) يمتثل بل خالفو فيما حجر عليو أثم ك(ضمن التالف)
فإف سلم الماؿ لم ينعزؿ إف خالف فيما ىو حفظ كالسفر كالنسيئة كالمكاف كما سيأتي( )3كإف خالف
في التجارة كشراء ما نهي عنو أك ممن نهي عنو أك بعد أف خسر كقد نهاه فإنو ينعزؿ( )4فإف أجاز
المالك تصرفو بعد ذلك صح إف أضاؼ الشراء إلى المالك لفظا أك نية ثم إف لم يربح فبل شئ لو()5
كإف ربح فلو األقل من المسمى( )6كأجرة المثل( )7ألنو فساد طارئ( )8كإف لم يجز المالك فإف
أضاؼ إليو باللفظ رد المبيع على البائع( )9ككذا إذا اضاؼ بالنية كصادقو()13
__________
( )1ىذا فساد اصلي
( )2حيث أمره بالبيع بنسيئة بقيمتو نقدا فأما لو كاف بأكثر فقد أمر بالباطل فبل يصح بيعو بالنقد (*) ما
لم يخالف غرضو( .سماع) كما سيأتي في الوكالة .قرز
( )3في قولو كالمخالفة في الحفظ اف سلم
( )4في تلك الصفقة فقط( .شرح بهراف) كىي موافقة لما يأتي في الغبن أما حيث قاؿ ال تتجر إال بعد
الخسر أك نحو ذلك فالظاىر العموـ( .قرز) (*) كالوجو *بين المخالفة في الحفظ كالتجارة** أف في
باب الحفظ لم يعزلو عن التصرؼ كلكنو أمر بالبيع مع الحفظ بخبلؼ التجارة فإنو قد عزلو عن
التصرؼ فيما نهاه عن التصرؼ فيو( .شرح مذاكرة) (*)_ كالفرؽ نخ (**)_كشراء الحيواف أك الشراء
بعد الخسرا كالشراء من شخص معين( .بياف بلفظو) (*) بعد دفع ماؿ المضاربة عيناكما شراه.
( )5لئبل يكوف حالو مع المخالفة خير لو من حالو مع الموافقة (*) ألنو فساد طارئ.
( )6كىو حصتو من الربح( .قرز)
( )7ألنو فعل ذلك للعوض ال تبرعا.
( )8لكنو كاف يلزـ من ىذا أف ال ينقص من أجرة المثل كقيل :إنو ىنا لما أجاز المالك فكأنو رفع
الحجر من أصلو فكاف التصرؼ كاألذف
( )9ألنو فساد أصلي
( )13أك علم الحاكم كالبينة كيكوف البينة على إقرار البائع( .قرز)
()189/12
_____________________________
البائع فإف لم يصادقو لزـ العامل( )1كتصدؽ بالربح( ،)2قاؿ أبو مضر يلزمو( )3ظاىرا( )4ال باطنا()5
ألنو أضاؼ بالنية( )6كقيل (ح)( )7بل ظاىرا كباطنا كال حكم الضافتو كىذا إذا شراه بعين ماؿ
المضاربة فأما لو شراه بغيره( )8كاف الربح لو( )9كلو دفع()13
__________
( )1كالغاصب( .بياف)
( )2ألنو ملكو من كجو محظور
( )3أم المبيع.
( )4كال يتصرؼ فيو إال بأذف الحاكم () على قوؿ أبي مضر .كيرد زائد القيمة ألنو معاطاة في يده
فتكوف تلك الزيادة للبائع إف كاف فيها زيادة يعني يردىا للبائع يعني يبيعو عن البائع كيسلم لو قدر* حقو
أك يسلمو الحاكم إليو عوضا عن حقو( .عامر) () إف كاف كإال جاز قيل :اف تعذر من صلح كذكر في
(البياف) أنو قد أباحو لو يفعل بو ما شاء المقرر خبلؼ كبلـ (البياف) ككذا قاؿ (المفتي) رحمو اهلل قلت:
ىو راد لهذه اإلباحة كالبائع ينكر ملك نفسو فبل حكم لئلباحة منو .من خط (المفتي) [رحمو
اهلل](*)_لكن ما حكم الزائد كالناقص من الثمن يقاؿ الزائد للبائع كالناقص يبقى في ذمتو( .عامر)
(قرز) (*) كقواه (عامر) ك(المفتي).
( )5فهو لمانعو لكن فحد إباحة لو البائع يفعل فيو (بستاف) (بياف بلفظو)
( )6كتظهر الفائدة لو صادؽ البائع المشترم أنو اشترل لرب الماؿ بالنية فعلى قوؿ أبي مضر يلزـ
الثمن كاسترجاع المبيع كعلى قوؿ الفقيو يحيى البحيبح ال يلزمو ذلك( .ديباج) [ كقد نظره في
(الرياض) كفائدة الخبلؼ لو كانت المبيعة أمو فمن قاؿ ظاىرا ال باطنا كىو أبو مضر لم يجز الوطء
كمن قاؿ ظاىرا كباطنا كىو الفقيو يحيى بن حسن البحيبح جاز لو كطئها].
( )7كقد تقدـ للفقيو ح في (البياف) في البيع في طلب االقالة حيث حكم طلب االقالة أنو يبطل ظاىرا
فقط فينظر في تحقيق ذلك ككبلمو في المبيع الموقوؼ مثل ىنا فينظر
( )8يعني إلى ذمتو.
( )9ككاف نقدا كإال لم يكن للعامل بل يبقى موقوفا على اجازة المالك كاهلل أعلم كلو شراه لنفسو.
(فتح) ك(قرز)
( )13ككاف مما ال يتعين إذ لو كاف مما يتعين لم يصح إال بإجازة المالك كلو لنفسو( .قرز)
()193/12
_____________________________
ماؿ المضاربة ،قاؿ الفقيو علي كإذا( )1لم يجز المالك فيهما على أصل المضاربة ما لم يسلم
الماؿ( )2إلى البائع فإف سلمو ثم استرده( )3جاء الخبلؼ الذم في الوديعة
صفحة 332
[ ىل تعود يده يد أمانة فيعود مضاربا( )4أك ال فبل يعود مضاربا (ك) اعلم أف العامل إذا أطلقت لو
المضاربة كلم يذكر فيها حجر كال تفويض جاز (لو في مطلقها كل تصرؼ إال الخلط( )5كالمضاربة()6
كالقرض( )7كالسفتجة()8
__________
( )1يعود إلى قولو فإف أجاز المالك تصرفو.
( )2يعني الثمن.
( )3حيث استرده كإال فهو ال يجب على الغاصب ارتجاع النقد كما يأتي بل يغرـ مثلو ألنو ال تعين إال
ما دامت في يد الغاصب .سيدنا علي بن أحمد رحمو اهلل.
( )4كما سيأتي (*) كقيل :يعود مضاربا.
( )5ككجهو أف الخلط ضرب من االستهبلؾ كإذا خلطو بملكو فقد استهلكو فوجب أف يضمنو.
(دكارم) ) (*) مسألة كإذا اختلط مالها بماؿ آخر حيث يجوز لو قسم الربح *من المالين على قدرىما
فما يختص مالها يكوف بينو كبين المالك على ما شرطا( .بياف) (قرز)(*)_ مع التفويض.
( )6ككجهو أنو تسليط الغير على ماؿ الغير من غير أمر فلم يجز( .كابل)
( )7كالوجو في القرض أنو ليس من جملة التجارة فاألمر بالتصرؼ بالتجارة () ال يشتمل عليو .ايضاح
() ما لم يكن قرضو لمصلحة( .قرز) (*) إال أف يخاؼ من ظالم كجب عليو كإف لم يفعل ضمن مع
التمكن تم( .قرز)
( )8قلت :كينظر فيما سلمو على ىذا الوجو ما يكوف حكمو ىل معاطاة أك قرض قلت :يكوف من باب
المعاطاة( .مفتي) كظاىر الكتاب أنو داخل في المضاربة كأنو من مالها (*) يقاؿ القرض كالسفتجة شئ
كاحد يقاؿ ىذا من عطف الخاص على العاـ فبل اعتراض .امبلء (شامي) (*) حيث تكوف في صورة
القرض نحو أف يقرض شيئا من مالها ثم يكتب إلى المستقرض أف يقضيو بدلو في بلد أخرل فبل يجوز
لو ذلك ألنو قرض جر منفعة( .شرح بحر فأما لو أكدعو شيئا من مالها ثم كتب إلى الوديع أف يعطيو ()
بدلو عنو في بلد أخرل فذلك جائز مطلقا( .شرح أثمار) كف () كلعلو مع األذف بالقبض كإال كاف كقولو
كالقرض
()191/12
_____________________________
فعلى ىذا لو أف يبيع بنسا مدة معتادة من كفي كأف يسافر سفرا معتادا كيشترم ما رآه مصلحة كيستأجر
معو أجراء للتجارة كاالعانة كيودع كيوكل( )1كيرىن كيرتهن ،كقاؿ الشافعي :ال يبيع بنساء مع االطبلؽ
كال يسافر إال بإذف (فإف فوض( )2العامل نحو أف يقوؿ رب الماؿ إعمل برأيك أك قد فوضتك فيو
(جاز) لو الحكماف (األكالف( )3كىما الخلط( )4كالمضاربة ،كقاؿ الشافعي :ال يجوز لو الخلط كإف
فوض (ك) إذا فوض العامل فدفع الماؿ إلى آخر مضاربة صح ذلك (كإف شارؾ) ىذا العامل األكؿ
العامل (الثاني في الربح( ))5لم يضر نحو أف يدفع الماؿ على أف يكوف نصف الربح لرب الماؿ
كالنصف اآلخر بينهما نصفين ،كقاؿ (أصش) ال يجوز لو ذلك ألف العامل األكؿ يأخذ ربعا من غير
مقابلة ماؿ كال عمل ،قاؿ القاضي زيد ال يسلم ىذا بل لو عمل( )6كىو عقد المضاربة مع الثاني (ال
اآلخراف()7
__________
( )1قد تقدـ في الزكاة أف المضارب ال يوكل كقد فرؽ بأف ىنا ككيل كشريك كقيل :الفارؽ العرؼ
( )2أك جرل عرؼ بهما جاز( .زىور)
( )3كإنماجاز األكالف ال اآلخراف ألف الخلط كالمضاربة نوع من التصرؼ الذم يجلب الفائدة فيدخبلف
في التفويض بخبلؼ القرض كالسفتجو ففيهما تعرض للخطر () من غير فائدة موجودة [مرجوة) فلم
يكف باألذف بهما التفويض ما لم يعينهما في األذف( .غيث) () كألنهما إخراج الماؿ عن طلب الربح
فيو كذلك خبلؼ المقصود( .بستاف)
( )4ما لم يكن الماؿ قد زاد أك نقص( .قرز)
( )5كإف شرط للثاني أكثر من األكؿ نحو أف يشترط لو ثلثين كلم يشرط األكؿ إال نصف ضمن للمالك
كمثلو في (البياف) (بياف) (قرز)
( ) 6كىو قبض الربح كتسليمو للمالك( .قرز) لكن ليس لمثلو أجرة فتفسد قيل :ىذا في الفاسدة ال في
الصحيحة فقد ملك االجره بنفس العقد فيصح عقده( .قرز)
( )7كىو (*) يقاؿ يؤحذ من ىذا أف الوكيل إذا فوض لم يتناكؿ التفويض إال ما كاف يقتضيو العرؼ
فليس لو أف يطلق أك يعتق أك نحو ذلك (حاشية سحولي لفظا) يقاؿ ال مأخذ فيو إذ التفويض في الوكالة
أعم كىنا يحتمل التفويض على الوجو الذم ال يبطل معو الربح إذ عقدىا يقتضي ذلك
()192/12
_____________________________
كىما القرض كالسفتجة فبل يجوزاف لو( )1كإف فوض ما لم يعينهما باالذف (إال
صفحة 333
[ لعرؼ( )2بأف التفويض يدخل تحتو القرض كنحوه جاز ذلك
فصل في حكم المؤف التي يحتاج إليها في المضاربة
__________
( )1فإف فعل كاف غاصبا لمالها( .بياف)
( )2ككذا لو جرل عرؼ بهما كإف لم يكن ثم تفويض جاز أيضا كمثلو في (الفتح) .كلفظ الفتح إال
السفتجة كالقرض بغير أذف أك عرؼ فأما لو أذف بهما أك جرم عرؼ كاف لو ذلك (*) كالعبرة بعرؼ
العامل فإف لم يكن فعرؼ الجهة (*) يكوف عرؼ المضارب إف كاف من أىل البحيرة كإف لم يكن فعرؼ
جهتو.
()193/12
_____________________________
(ك) اعلم أف (مؤف الماؿ) من كراء كعلف بهيمة( )1كأجرة دالؿ كغير ذلك فهذه (كلها) تكوف (من
ربحو( )2ثم) إذا لم يكن ثم ربح كانت (من رأسو) ،قاؿ الفقيو علي كلو أدل إلى استغراؽ الماؿ()3
جاز ذلك (ككذا مؤف()4
__________
( )1أك نفقة عبد أك خبا أك ما يهدل لؤلمر أك نحوه فيما يصلح الماؿ( .قرز)
( )2أك فوائده كالصوؼ كالنتاج كغيرىما( .بحر) ك(كابل) كينظر لو جنى على ماؿ المضاربة لمن يكن
األرش كىل يفترؽ الحاؿ بين نقص القيمة أـ القياس أنو اف نقص من القيمة فللمالك كإف لم فمن
الفوائد( .سماع) الفقيو حسن كقيل :اف األرش من الفوائد األصلية .لى يقاؿ القياس أنها للمالك مطلقا
ألنها جبر لجزء نقص من العين كاألمر في ذلك كاضح( .شامي) (*) كفوائده األصلية كالفرعية من
الربح( .بياف) (*) الحاصل بعد التصرؼ أك قبلو( .قرز) أم قبل لزكـ الغرامات كبعدىا.
( )3أك زاد( .قرز) كيرجع على المالك [ إذا نول الرجوع( .قرز) ]
( )4صوابو كأما مؤف العامل كخادمو فمن الربح (*) (فرع) كأما الفضبلت كالحجامة كاالدكية كالنكاح
كاف اضطركا إليو لوال ثم فمن مالو إال لمصلحة التجارة فيها كما لو مات لم يجهز منها( .بحر) إال
لمصلحة لعرؼ أك عادة( .قرز) (*) ككذا ىدايا االمرأء اف صلحت بها التجارة( .بحر) (*) إذا كاف ممن
ال يخدـ نفسو(.تذكرة) ك(بياف) كيصح شرط عدـ االنفاؽ للعامل( .كواكب) كفي (البحر) يستنفق كيلغو
الشرط .كفي (البياف) يصح الشرط كلو الرجوع في كجو المالك( .بياف) قيل :لكن لو الرجوع في
المستقبل* قيل :إال أف يكوف ىذا الشرط في مقابلة جزء من الربح لم يصح الرجوع( .كواكب) (*)_
(فرع ) فإذا حمل مالها على دكابو أك اتجر في جوانبو فإف شرط على المالك أجرتها صح كإف شرط
المالك عليو عدمو صح كلكن لو الرجوع عن الشرط فيما يستقبل* ال فيما مضى كال حيث**زيد لو في
الربح ألجل الشرط فبل رجوع كإف لم يقع شرط رجع إلى عادتو في دكابو كفي حوانيتو إف كاف يعتاد أخذ
األجرة فيها كجبت لو إذا نول الرجوع بها كإف كاف عدمها لم تجب أك التبس لم يجب( .قرز) ظاىره أنو
قد لزـ فينظر كلعلو يكوف كاألجرة في الدكر كنحوىا( .شامي) ككذا حيث ال فيو إذ قد لزمت ألجل
العادة( .قرز)(*)_ في كجو المالك أك عبد بكتاب أك رسوؿ .قرز (**)_ في كجو المالك أك علمو
بكتاب أك رسوؿ( .قرز)
()194/12
_____________________________
العامل كخادمو( ))1تكوف من الربح أيضا بشركط( )2أربعة األكؿ أف تكوف ىذه المؤف ىي (المعتادة()3
من طعاـ كشراب ككسوة كمركوب( )4فإف لم تكن لو عادة فعادة مثلو( * )5الشرط الثاني أف يكوف
ذلك (في السفر فقط( )6فإف كاف مقيما في مصره( )7لم يجز لو االستنفاؽ من ماؿ المضاربة بل من
خاصة مالو ،قاؿ في الشرح ال خبلؼ في ىذا ألف إقامتو في مصره ليس ألجل الماؿ قيل (ح)()8
صفحة 334
__________
( )1ظاىر العبارة يوىم أف مؤف العامل من ربحو ثم من رأسو كليس كذلك كقد رفع ىذا الوىم بقولو فيما
سيأتي كلم يجوز استغراؽ الربح( .حاشية سحولي)
( )2كعليو ما جرت بو عادة مثلو( .ىداية) من شر كطي كحمل ملخف( .شرح ىداية) يعني يجب على
العامل أف يعمل بيده ما جرت العادة أنو يعملو فإف استأجر على ذلك كانت األجرة من مالو كما جرل
العرؼ بأنو يستأجر عليو كانت األجرة من الماؿ( .ضياء ذكم األبصار)
( )3فإف فضل شئ من نفقتو رده بعد كصولو مصره كمنو الكسوة( .تذكرة) ك(بحر معنى) (قرز) (*) ال
النادرة من الحجامة كالدكاء كغيرىما( .بحر)
( )4كمسكن
( )5في مثل ذلك الماؿ فما زاد على المعتاد () فعلى العامل ال على رب الماؿ( .كواكب) () في ذلك
البلد
( )6بريدا كقيل :الخركج من الميل( .قرز) [ إذا كاف عازما بريدا تم( .قرز) ](*) (فرع) فلو فسخاىا
كما لها دين على الغير فعليو أف يقتضيو كيستنفق منو () كأف لم يقتضيو ضمن لمالكو( .بياف) () يعنى
في مدة المطالبة كما في انقضاء كقت المؤقت حيث انقضى الوقت كما لها عركض (*) فرع :كإذا
تفاسخا في السفر فبل نفقة في الرجوع في األصح كما لو مات لم يجهز منو( .بحر) كيرد ما فضل من
مؤنة بعد رجوعو إذا ارتفع سبب استحقاقو( .بحر بلفظو) (قرز)
( )7إذا كاف عازما بريدا( .قرز) (*) فإف أقاـ في السفر استنفق منها مهما اشتغل بها( .بحر بلفظو)
( )8كقواه في (الوابل) ك(المفتي) (*) كالجربي كالذمارم ك(حثيث)
()195/12
_____________________________
[ فعلى ىذا التعليل لو كانت إقامتو ألجل الماؿ بحيث لواله لخرج كاف لو أف ينفق على نفسو()1
الشرط الثالث أف يكوف سفره لبلشتغاؿ بماؿ المضاربة ،قاؿ عليو السبلـ كمن ثم قلنا (مهما اشتغل
بها( )2فإف كاف المقصود غيرىا نحو أف يكوف مقصوده الحج فإنو ال يستنفق( )3منها فإف كاف
المقصود في السفر ماؿ المضاربة كغيرىا( )4فإنو يقسط على حساب ذلك( ،)5قاؿ الفقيو يحيى
البحيبح :ككذا لو أف ينفق من الوديعة بحصتها ،قاؿ الفقيو علي أما الوديعة( )6فالعرؼ خبلؼ ىذا كىو
أنو ال ينفق منها على نفسو كإنمايأخذ منها حصتها من الجباء كالكراء ،قاؿ الشيخ عطية فإف استؤجر
للحج فسافر لو كلماؿ المضاربة أنفق على نفسو في الطريق( )7من ماؿ المضاربة()8
__________
( )1كالمذىب خبلفو (*) قلت :ألنو حبس ألجلها( .مفتي)
( )2حفظا كتصرفا أك أحدىما( .قرز)
( )3صوابو منو (*) كلفظ (التذكرة) كاف سافر لها كللحج كىو المقصود فبل شئ منها حتى يشتغل بها
فإف ىي المقصودة فمنها حتى يشتغل بو كيرد فاضل نفقتو متى عاد مصره( .تذكرة) ك(لفظا) ك(قرز)
( )4كتجارة ثانية لو أك لغيره( .قرز)
( )5يعني على حساب أجرة حاج كماؿ المضاربة فإذا كاف سفره لما لها مثبل يستغرؽ عشرة دراىم كمع
عدمها خمسة لكونو يسلك طريقا سهلة للمؤنة فإنو يكوف حصتها سبعة كنصف .امبلء (ىبل) كقرره
(عامر) (قرز) كمن أجرة الحاج درىمين كنصف(*) بقدر المنفق( .مفتي) (قرز)
( )6المراد بالوديعة التي ال يقاسم في ربحها كإف كاف يؤخذ عليها أجره( .عامر) إذ لو قاسم كاف مضاربا
كلفظ (المقصد الحسن) (مسألة) إذا جرت العاده بأف الوديع يستنفق من الوديعة بحصتها في السفر
انقلبت اجارة فاسدة كيكوف أجيرا مشتركا كلو أجرة المثل( .بلفظو)
( )7كلعل ىذا يستقيم إذا كاف يتجر في طريقو كأما إذا كاف يريد ايصاؿ الماؿ إلى مكة فلعلها تقسط
النفقة من أكؿ سفره بنيتهما( .شرح زىور) كقد ذكر في (البحر) حيث اشتغل بها( .قرز)
( )8حيث اشتغل بها
()196/12
_____________________________
فإذا كصل إلى الميقات قسطت على قدر العمل فيهما( )1كنفقتو في الرجوع من ماؿ المضاربة()2
مهما اشتغل بها * (ك) الشرط الرابع أف يكوف في ماؿ المضاربة( )3سعة بحيث (لم يجوز إستغراؽ
الربح()4
__________
( )1مثاؿ ذلك لو كاف أجرة من يحرـ للحج من الميقات كيدخل إلى مكة يتم أعماؿ الحج خمسة
عشر درىما كأجرة من يشتغل بماؿ المضاربة من الميقات في الطريق كفي بيعو كشرائو في مكة عشرة
دراىم ضم عشرة إلى خمسة عشر يكوف الجميع خمسة كعشرين فحينئذ يكوف على ماؿ المضاربة
خمسي الخمسة كالعشرين كذلك عشرة كعلى اعماؿ الحج ثبلثة أخماس كذلك عشر كيقاس على
ذلك .ك(قرز) خبلؼ ىذا التمثيل كىو أنو يقصد كما في الصورة األكلى إذ ال فرؽ بينهما( .سماع)
سيدم حسين الديلمي رحمو اهلل ك(قرز) كلفظ حاشية مثالو لو كاف يستنفق في سفر الحج عشره دراىم
فلما سافر بماؿ المضاربة احتاج خمسة عشر كانت العشرة نصفين كالخمسة على ماؿ المضاربة ىذا
ذكره سيدنا (سعيد الهبل)
( )2من الربح
( )3صوابو في الربح(*) نفسو.
( ) 4قيل :معناه ال يستحق (*) النفقة من ماؿ المضاربة إال إذا كاف كثيرا ال إف كاف قليبل نحو عشره
دراىم إلى مكة كاختلف في تقييد األكثر فقيل :إف يقدر االستغراؽ للربح باالنفاؽ في مجرل العادة ىذا
اختاره اإلماـ شرؼ الدين عليو السبلـ كىو ظاىر (األزىار) كالتذكره فتأمل قاؿ (سيدنا حسن) ىذا ال
يأتي (*) فإف استنفق فإنكشف االستغراؽ ضمن للمالك نصف ( )1ما استهلك كاف جوز االستغراؽ كلم
يستنفق فإنكشف أف النفقة ال تستغرؽ رجع على مالها بما أنفق على نفسو ما لم ينو التبرع ()2
كيقتسماف الزائد ( )1القياس أنو يضمن الكل كقيل :يضمن ما ينقسم بينهما[مثل درىم كنحوه (ىبل)
]ألف ليس لو أف ينفرد بأخذ حصتو من دكف أذف يضمن الكل كفي (البياف) اف نول الرجوع (*) (مسألة)
يقاؿ إذا استنفق العامل في المضاربة من الربح بعد ظهوره ثم كقع خسر في الماؿ يرد العامل ما استنفق
للجبر أكال الظاىر كجوب الرد ألف استنفاقو كالمشركط بعدـ الخسر كذا قرره بعض المشايخ( .مقصد
حسن) (*) فلو ظن أنو اف استنفق المعتاد استغرؽ كاف اقتصر على قدر معلوـ لم يستغرقو لم يكن لو أف
يستنفق ألف المعتاد يستغرقها( .صعيترم) ك(قرز) (الشامي) كلو قيل :ىنا يستحق البعض ما لم يجوز بو
االستغراؽ ال الكل كىو ما يجوز بو االستغراؽ لم يكن بعيدا كما لو كاف ماؿ المضاربة () مائة كمؤنتو
في مدة سفره ستوف درىما مثبل استحق من ماؿ المضاربة خمسين فقط كال كجو لسقوط الكل مع
امكاف أخذ البعض كال يقاؿ تجويز عدـ االستغراؽ لؤلكثر شرط في االستنفاؽ .من (شرح) ابن
لقماف[المختار أف لو أف يستنفق إلى اف يبقى من الربح ما يمكن قسمتو بينهما كما في الصورة األكلى
التي في(ىامش الشرح) أكلها فإف استنفق فإنكشف( .قرز)]()صوابو الربح على المذىب(.قرز)(*)
بالنفقة المعتادة.
()197/12
_____________________________
،كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :بل ينفق على نفسو إذا كانت النفقة ال تستغرؽ ماؿ
صفحة 335
[ المضاربة كال أكثره كالنصف في حكم األقل ،قاؿ الفقيو علي كلعلو( )1يعمل بظنو( )2فإف أنفق
كانكشف أنو أكثر( )3ضمن كإف لم ينفق من ماؿ المضاربة( )4كانكشف أف النفقة النصف فما دكف
رجع ما لم ينو التبرع(( )5ك) إذا عرض لو مرض أك حبس في حاؿ سفره منعو من التصرؼ كأراد أف
يستنفق منها (في) حاؿ (مرضو كنحوه( )6ففيو (تردد( )7بين المذاكرين فعن االمير (ح) كالشيخ عطية
ال يستنفق منها( )8كعن ابن معرؼ لو أف يستنفق منها( ،)9قاؿ موالنا عليو السبلـ كالقوالف
محتمبلف(( )13فإف أنفق( )11العامل (بنية الرجوع()12
__________
( )1عن سيدنا عيسى دعفاف كبلـ الفقيو علي تفسير لكبلـ أصحابنا في الربح ككبلـ الفقيو يحيى
البحيبح في عين الماؿ كالظاىر أنو تفسير لكبلـ الفقيو يحيى البحيبح فقط
( )2يعود إلى االز
( )3من النصف (*) ىذا تفصيل لكبلـ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح.
( )4يعني من الربح
( )5كالمقرر أف للعامل االنفاؽ مهما بقي من الربح مالو قيمة كأمكن قسمتو .سيدم أحمد السراجى
(*) بل ال بد من نية الرجوع(*) قوم.
( )6حبسو كالخوؼ ككسر السفينة
( )7بل خبلؼ (*) كالمختار التفصيل كىو أنو إف حبس ألجلها () أك مرض في حاؿ كونو مشتغبل بها
كاف لو أف يستنفق كإال فبل كمثلو في (حاشية سحولي) (قرز) () اف اشتغل بها (*) التردد لئلماـ ال
للمذاكرين فقد جزموا ألف منهم من يقوؿ يستنفق كمنهم من يقوؿ ال يستنفق كقد ذكر معناه في (حاشية
سحولي)
( )8حيث لم يشتغل بها.
( )9حيث حبسو أك مرضو بسببها( .عامر) مع االشتغاؿ بها( .قرز)
( )13قاؿ في (البحر) كاألقرب أنو ال يستنفق من مالها إذا ال سب لو حيث ال يكوف الحبس ألجلها.
(قرز) كإذا اشتغل بها( .قرز)
( )11على ماؿ المضاربة( .ىداية) بخبلؼ ما لو أنفق على نفسو كتلف فبل رجوع بعد التلف لعدـ
الربح( .ىداية) (قرز)
( )12قاؿ في (التذكرة) كالحفيظ كتكوف (*) بينتو على اقرار المسالك أنو نول الرجوع كقيل :بل القوؿ
قولو في الرجوع نية الرجوع ألنو ال يعرؼ إال من جهتو (قرز)
()198/12
_____________________________
_____________________________
ألنو ال يحتاج في العزؿ إلى حضوره ىذا إذا قلنا أف القسمة إفراز ،كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :بل
لكل كاحد منهما أف ينفرد بأخذ حصتو إف جعلنا القسمة إفراز ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كاألكؿ أصح()1
(كيملكها( )2بالظهور) بأف ترتفع أثماف السلع فيصير بعض السلع ملكا للعامل كىو قدر حصتو من
الربح الذم قد ظهر (فيتبعها أحكاـ الملك) كىي كجوب الزكاة( )3كحصتو من الفطرة إذا كانت السلعة
رقيقا( )4كيصير بها غنيا كيعتق( )5إذا كاف في الرقيق رحم لو( )6كينفسخ النكاح إذا كاف فيهم
زكجتو( ،)7كقاؿ (ـ) بالو ،كالشافعي ال يملك إال بالقسمة(( )8كإنمايستقر) ملكو لحصتو (بالقسمة)
كقبلها ملكو غير مستقر كمعنى كونو غير مستقر أنو إذا عرض لو الخسر بعد ظهور الربح جبر رأس
الماؿ بالربح فيبطل ملك العامل( )9إف
__________
( )1ألنو كالوكيل ال يعزؿ نفسو إال في حضرة األصل كأما المالك فلو ذلك( .قرز)
( )2يعني حصتو.
( )3لكن ينظر ىل للتضييق أك للتحويل القياس للتحويل[ كتضيق متى قبضو ] (شامي) كالمكاتب
( )4ىذا على القوؿ أنو يعتق بنفس الشراء كىو المذىب
( )5كالمذىب أنو يعتق مطلقا سواء كاف ثم ربح أـ ال ككذا في انفساخ النكاح ما لم يكن عبدا () أك
أضاؼ (لفظا) فبل يعتق كال ينفسخ النكاح( .قرز) () ألنو قد دخل في ملكو لحظة مختطفة( .قرز) (*)
كالمضارب حر .كلم تضف لفظا .قرز كسواء كاف ثم ربح أـ ال.
( )6كالمضارب حر.
( )7كسواء كاف ثم ربح أـ ال.
( )8إف قيل :ملكو غير مستقر كىبل كاف كالمكاتب على ما تقدـ من الخبلؼ قاؿ السيد محمد بن عز
الدين بن صبلح الفرؽ صحت ماؿ الكتابة من حيث لزكـ تأجيلو كتنجيمو كبطبلنو بتعجيز العبد نفسو
كلكونها معاكضة مخالفة للقياس( .مفتي) (*) إذ لو ملكت بالظهور لم يجبر بها الخسر كيملك ربح
الربح قلنا ىو يملك ملكا غير متفرد فيصح جبر الخسر منو تم (غيث)
( )9غير العتق كاالستيبلد كالنكاح فبل يبطل( .قرز) (*) ال أحكامو( .مفتي)
()233/12
_____________________________
استغرقو الجبر كلهذا ،قاؿ عليو السبلـ (فلو خسر( )1قبلها) أم :قبل القسمة (كبعد التصرؼ( )2آثر
الجبر) لرأس الماؿ بما كاف ربحا (كإف) قدرنا أنهما اقتسما الربح جاىلين للخسر ثم (انكشف( )3لهما
(الخسر
صفحة 337
__________
( )1أك سرؽ أك ضياع [ المراد تلف من غير جناية كال تفريط( .قرز) ] () فإنو يجبر ألنو ال ربح إال بعد
كماؿ رأس الماؿ ذكره في (الشرح) (رياض) كال يرجع بما أنفق على الربح أم ربح العامل قبل ظهور
الخسر( .قرز) () أما الضياع فمضموف ألنو تفريط( .قرز)
( )2البيع كالشراء (*) في جميع الماؿ .لى (لفظا)
( )3كصورتو أف يبيع السلع فعزال رأس الماؿ ظنا منهما بوفائو كاقتسما الباقي (*) ثم انكشف أف الماؿ
ناقص فيؤدم كل كاحد منهما ما قبض لتوفية رأس الماؿ
()231/12
_____________________________
[ بعدىا) أم :بعد القسمة أنو قد كاف كقع الخسر قبلها فإنها تبطل كيجبر رأس الماؿ كعلى الجملة
فالمسألة على كجوه ثبلثة * األكؿ أف يحصل ربح كخسراف قبل قبض( )1رأس الماؿ كقبل قسمة الربح
فبل خبلؼ أنو يجبر الخسراف بالربح * الثاني أف يحصل ربح ثم يقسمانو كيقبض رأس الماؿ( )2فبل
خبلؼ أف الربح ال يجبر بو الخسراف( * )3الثالث أف يقسم الربح كال يقبض رأس الماؿ ثم حصل
الخسراف بعد ذلك( )4ففي ىذا خبلؼ فظاىر قوؿ الهادم عليو السبلـ كىو قوؿ الناصر إنو ال يجبر
كإف بقسمة الربح قد انعزؿ( )5من المضاربة فإذا تصرؼ ثانيا لم يكن إال بإذف رب الماؿ( ،)6كقاؿ أبو
العباس ،كأبو حنيفة ،كالشافعي إنو يرد ما أخذه من الربح كيجبر بو الخسراف ألف الفسخ إنما يكوف
بقبض رأس الماؿ كمحل الخبلؼ إذا أقتسما الربح كرأس الماؿ على صفتو( )7أما لو كاف سلعا()8
فالقسمة موقوفة على كماؿ رأس الماؿ()9
__________
( )1أم قبل أف يقبض المالك رأس الماؿ من العامل.
( )2يعني أف المالك رد رأس الماؿ إلى العامل مضاربة ثانية فاتجر فيو فخسر
( )3ألف ىذه معاملة أخرل .قولو الخسراف يعني الحاصل في المضاربة الثانية.
( )4يعني في مضاربة أخرل
( )5إذ القسمة بعد افراز رأس الماؿ كالفسخ( .بحر)
( )6بعد قبضو أك توكلو بقبضو من نفسو( .قرز)
( ) 7نقدا( .قرز) (*) يعني دراىما إف كاف دراىما أك دنانيرا إف كاف دنانيرا (*) ثم تلف (*) نقدا .قرز
(*) ككذلك الربح معناه ككذلك إذا حصل في رأس الماؿ زيادة قبل أف يتصرؼ فيو العامل كذلك نحو
اف يزداد سعر النقد الذم عقدت عليو المضاربة فإف تلك الزيادة ال تسمى ربحا كال يستحق العامل منها
شيئا بل يكوف ذلك الزائد من رأس الماؿ( .شرح أثمار)
( )8أك نقدا ال على صفتو
( )9يعني حيث لم يقبض المالك السلع عن رأس الماؿ إذ لو قبضت ثم كسدت في يده فبل يجبر
الربح الخسراف ذكره معناه في (حاشية سحولي) كقرره (الشامي) (*) كأما لو اقتسما الربح ثم دفع
العامل السلعة إلى المالك كقيمتها قدر رأس الماؿ كاملة نقد ثم كسدت بعد ذلك فهل يجبر الخسر
بالربح في ىذه الصورة أـ ال حكم للكساد كنحوه بعد قبض المالك لها كإذا قلنا يجبر كسادىا بالربح
فهل يشارؾ العامل المالك في ربحها لو غلت بعد قبض المالك لها ينظر االقرب في ىذه الصورة أنو ال
حكم للخسر الحاصل بعد قبض المالك لها عن رأس الماؿ (*) كالمضاربة باقية فيرد العامل ما أخذ من
الربح( .بياف معنى)
()232/12
_____________________________
قولو عليو السبلـ كبعد التصرؼ احتراز من أف يكوف الخسر قبل التصرؼ نحو أف يتلف بعض رأس
الماؿ فإنو ال يجبر بالربح()1
فصل
في أحكاـ المضاربة الصحيحة (ك) اعلم أف التصرؼ في ماؿ المضاربة بالبيع( )2كغيره للعامل فقط
ك(للمالك شراء سلع المضاربة منو( )3كإف فقد الربح) فيها اعلم أف المسألة على كجوه ثبلثة * األكؿ
أف يكوف في ماؿ المضاربة ربح فيشترم المالك حصة العامل من الربح فهذا جائز كفاقا مع أف المؤيد
باهلل يقوؿ إنما يملك( )4بالقسمة لكن قد حصل في البيع معنى القسمة( * )5الثاني أف يكوف في
الماؿ ربح كاشترل رب الماؿ جميعو ،فقاؿ أبو العباس ،كأبو حنيفة ،كالشافعي
صفحة 338
__________
( )1كصورتو أف يضاربو بالفين فتلف قبل التصرؼ الف ثم استفاد على الباقي الفا فإنو ال يجبر االلف
التالف ألف المضاربة قد بطلت فيو( .زىور) (قرز) (*) ذكره اإلماـ يحيى عليو السبلـ ألف ما فات قبل
التصرؼ بطلت المضاربة فيو فبل يجبر بالربح.
( )2كالرىن كالقرض كالعارية كالهبة على غير عوض كاالستئجار
( )3ككذا االستئجار كاالرتهاف كنحو ذلك( .قرز) (*) أك من ككيلو.
( )4ينظر متى يملك حتى يصح البيع عنده كلعلو يقاؿ يصح البيع كيكوف (*) بينهما ترتب ذىني كما
قالوا في البيع .امبلء مي
( )5كيكوف بينهما ترتب ذىني كما قالوا في بيع الضمني .أصبل (شامي)
()233/12
_____________________________
[ ،كالمؤيد باهلل في االستحساف( )1أف ىذا جائز( ،)2كقاؿ المؤيد باهلل في القياس( )3أنو ال يجوز في
الزائد على حصة العامل( )4كىو قوؿ زفر * الثالث أف يكوف الماؿ سلعة( )5ال ربح فيها فقد صرح أبو
العباس في الشرح( )6أنو يصح من رب الماؿ شراؤىا كىو ظاىر حكاية الشرح عن أبي حنيفة ،كقاؿ
في شرح االبانة كالكافي لم يجز ىذا إال (ع)( )7كىو خطأ مخالف لبلجماع( )8فلو أراد العامل
يشترم من المالك سلعا بالدراىم التي سلمها إليو ،فقاؿ في بياف السحامي عن بغضهم()9
__________
( )1كحقيقتو ىو العدكؿ عن القياس إلى قياس أقول منو ( )1كال فرؽ بين أف يكوف ذلك األمر االقول
خبرا أك إجماعا أك قياسا ال تعليل كاألخذ باالستحساف أكلى من األخذ بالقياس عند أصحابنا( .زىرة)
كعند أصحاب الشافعي األخذ بالقياس أكلى قيل :كإنماأكجب االستحساف الجواز في ىذه المسألة
لوجهين األكؿ التشبو بالعبد المكاتب ( )2فإف سيده يشترم منو كالثاني أف أكثر العلماء يجيزكف ىذا
غير زفر( .شرح بهراف) ( )1كىو أف العامل قد صار ىو المالك للتصرؼ في الماؿ فكأنو المالك لو
كما يشترم السيد من مكاتبو( .بياف معنى) ( )2كعبده المأذكف حيث عليو دين مستغرؽ.
( )2حجتنا أف التصرؼ حق للعامل كليس للمالك التصرؼ إال بأذنو( .بستاف)
( )3يعني على الوكيل كعلى العبد المأذكف إذا لم يكن عليو دين فإنو ال يجوز ألنو ال يشترم ملكو من
ملكو( .زىور)
( )4ألنو بيع مالو بمالو( .زىور)
( )5كاحدة.
( )6شرح) ع (*) لعلو التحرير
( )7كىو ظاىر االز
( )8بل كبلـ صحيح مختار ال غبار عليو( .شامي) فللو دره (*) ألف المالك اشترل ملكو بملكو.
( )9ككذا يصح أف يشترم المالك من العامل السلع التي دفعها إليو ليبيعها كيجعل ثمنها ماؿ مضاربة
كإنماجاز في ىذه الصورة ترجيحا لبلستحساف على القياس ككما جاز أف يبيع عبده من نفسو كيكاتبو مع
أف في ذلك معاكضة ملكو بملكو فكذا ىنا أما بيع العبد من نفسو فليس فيو معاكضة مالو بمالو.
(حاشية السحولي) (*) ألف الوالية إلى العامل كالف الدراىم ال تتعين
()234/12
_____________________________
أف ذلك جائز ككذا اذكره في الزكائد للناصر ،قاؿ كىو الظاىر من مذىب القاسمية كالفريقين ،كالمؤيد
باهلل في االستحساف ،كقاؿ المؤيد باهلل في القياس كزفر إنو ال يجوز كمثلو ذكر أبو جعفر(( )1ك) كما
يجوز للمالك شراء سلع المضاربة من العامل يجوز لو(( )2البيع منو( )3إف فقد) الربح كال خبلؼ في
ذلك كاختلفوا إذا كاف فيو ربح ،فمن قاؿ إنو يملك بالظهور كىم الهدكية ،قاؿ ال يصح البيع
صفحة 339
__________
( )1لنفسو
( )2أم للمالك
( )3لكن يورد على ىذا سؤاؿ كىو أف يقاؿ ككيف صح من المالك البيع من العامل ككالية البيع إلى
العامل كالجواب أف دخوؿ العامل مع المالك في البيع أذف للمالك بالبيع إليو فإف قيل :إف كاف األمر
كما ذكر فالعامل متولي طرفي العقد في الحقيقة إذ الوالية صارت من جهتو كىو ال يصح أف يتولى
طرفي العقد كاحد فهذا منو ككاف كولي الصبي إذا ككل من يبيع ماؿ الصبي منو كالجواب في ىذا أف
العامل انما لو حق يمنع من البيع فلما دخل في العقد كاف دخولو إسقاط للحق فتعرؼ المالك باالصالة
ال بالنيابة فصح ىذا ذكره عيسى دعفاف رحمو اهلل تعالى* كمثلو للقاضي (عامر)(*)_ ركاه عن محمد بن
موسى الذمارم )*( .العلة في قولو كالبيع منو إف فقد غير صريحة )*(.فإف قلت :كيف يصح البيع
كالوالية للعامل لعلو بالوالية األصلية.
()235/12
_____________________________
[ في قدر نصيبو من الربح( )1بل فيما دكنو( ،)2كمن قاؿ ال يملك بالظهور كىو المؤيد باهلل صح
البيع( )3عنده في الجميع ،قاؿ الفقيو علي كال يقبض المضارب( )4من نفسو الثمن ألف القبض إلى
الوكيل كالوكيل ىذا ىو البائع( )5كال تنفسخ المضاربة بينهما * نعم كإنمايجوز التصرؼ للمالك في سلع
المضاربة بالبيع كالشراء من العامل فقط (ال من غيره فيهما) أم :في الشراء كالبيع فبل يجوز أف
يشتريها()6
__________
( )1بخبلؼ ما تقدـ كالفرؽ أف الوالية ىنا كالمالك لو بخبلؼ ما تقدـ فالوالية إلى غير المالك(*)
حيث باعو منفردا أك الكل حيث لم يميز.
( )2كىذا اللفظ مجمل يحتاج إلى تفصيل كىو أف يقاؿ إف باع الماؿ من العامل جميعو لم يصح في
الكل ألنو اشترل ملكو كملك غيره كذلك ال يصح كأما إذا اشترل ما عدا حصتو من الربح فذلك كاضح
كىو أنو يصح .ح ينبغي ك(قرز) (*) حيث اشترل حصة المالك فقط فلو اشترل الجميع لم يصح ألنو
اشترل ملكو كملك غيره ألف الجهالة مقارنة للعقد كال يتصور ىنا اجازة إال أف تميز األثماف كالمختار أنو
ال يصح تميزت أـ ال ألنو اشترل ملكو كملك غيره( .قرز)
( )3يقاؿ البيع بمعنى القسمة فينظر سل إال أف يقاؿ في البيع معنى القسمة حيث باع الحصة فقط كقد
ذكر معناه في (البحر)
( )4أم نصيب العامل (*) كبعد كبلـ الفقيو علي أف كالية القبض إلى العامل في بيع السلع فدخولو في
الشراء من المالك توكيل للمالك بالبيع فالمالك في التحقيق ككيل لو كالحقوؽ تعلق بالوكيل من قبض
الثمن كنحوه فيقبض الثمن كيرده إليو كما لو أذف العامل للمالك ببيع السلع من أجنبي[(.غيث)](*) إال
أف يأمره المالك بذلك صح )*(.كتبقى المضاربة على الصيغة األكلى( .بياف) (قرز)
( )5إال أف يقبضو ىنا بنية الفسخ( .بياف) (*) كىو المالك( .بياف)
( )6كىو يقاؿ اما الشراء فبل معنى لشراء المالك للسلع من غير العامل كىو يقاؿ فلو اجاز العامل
شرل المالك لها من الغير ىل يصح قلنا يصح* فقد حصل لو معنى (حاشية سحولي لفظا) يقاؿ يتصور
حيث ربح أك يجوز كيجبر العامل حينئذ ألف العقد موقوؼ كاما حيث ال ربح كال يجوز فبل يصح بوجو
إال حيث لم يقصد العزؿ فإنو ينفذ باجازة العامل( .شامي)(*)_ مع اإلجازة( .قرز) (*) من نفسو.
()236/12
_____________________________
المالك أك يبيعها( )1من غير العامل إال بإذنو(( )2ك) تجوز (الزيادة المعلومة( )3على مالها ما لم يكن
الماؿ قد زاد أك نقص( )4فإف كاف قد زاد أك نقص لم تصح الزيادة عليو( )5ألنو يؤدم إلى جبر خسر
كل كاحد( )6منهما من اآلخر(( )7ك) يجوز للمالك (االذف للعامل (باقتراض( )8قدر (معلوـ) من
الدراىم أك الدنانير(( )9لها) أم :لماؿ المضاربة( )13فيضمها إلى ما دفعو إليو من الماؿ فيكوف
الجميع مضاربة كفي المسألة أربعة أقساـ األكؿ أف يعرؼ الدين كالمستداف منو فبل إشكاؿ في صحة
ىذا على المذىب( )11الثاني أف يجهبل فبل إشكاؿ في فساد المضاربة()12
صفحة 343
__________
( )1حيث تيقن الربح أك جوز العزؿ كإال فهو يصح العزؿ( .قرز)
( )2أك اجازتو( .قرز)
( )3بالعقد األكؿ( .قرز)[كال تحتاج الزيادة إلى تجديد عقد( .حاشية سحولي) (قرز) ](*) كتكوف
مضاربو كاحدة [ .بياف) (قرز) ]
( )4بعد التصرؼ ال قبلو فهو اما نما أك كساد (*) كىما باقياف يعني الزيادة كالنقص( .كواكب)
( )5بل تكوف مضاربة ثانية( .قرز)
( )6كىو غير مستحق فيصير إلى المالك ما ال يستحقو ألنو إذا ربح في الماؿ األكؿ ثم جاءت الزيادة
كخسر فيها جبره من الربح في األكؿ كالجبر منو غير مستحق للمالك لتقدمو منو ككذلك العكس.
(غيث بلفظو)
( )7يعني من الربح (كلفظ (البياف) لئبل تجبر خسراف مضاربة يربح فضاربو أجزاء( .قرز)
( )8ما لم يكن قد زاد أك نقص
( )9أك من غيرىما مما يصح قرضو كبيعو كيجعل ثمنو ماؿ المضاربة( .قرز)
( )13من نفسو أك من غيره( .بياف معنى) (قرز)
( )11حيث أضاؼ إلى األمر لفظبل أك نية أك إلى مالها ألنو يشترط في ككيل القرض االضافة (لفظا) أك
نية
( )12ال مضاربة ىنا (*) أم بطبلنها( .قرز)
()237/12
_____________________________
[ في قدر الدين فيكوف الربح كالخسراف للعامل كعليو( )1أللهم إال أف يجيز األمر( )2بعد شراء
العامل( )3بما استداف ككاف العامل قد نول( )4أنو لؤلمر الثالث أف يجهل المستداف منو كيعرؼ قدر
الدين فظاىر كبلـ (اللمع) كالشرح صحتها كىو الذم في األزىار ،كقاؿ ابن أبي الفوارس ىي فاسدة
كالربح كالخسراف يتعلقاف بالعامل الرابع العكس كىو أف يعرؼ المستداف منو كيجهل قدر الدين فقيل
(م) ظاىر كبلـ الشرح()5
__________
( )1كفي (الكواكب) ما لفظو كيكوف ما قبضو لنفسو إال أف يضيفو إلى األمر ثم يجيزه كاف لو ألف
القرض تلحقو االجازة () كال يطالب بو المستقرض ككذا إذ نواه لؤلمر كأجاز لكنو المطالب إف لم
يصدقو المقرض في نيتو كىذا خبلؼ ظاىر (الشرح) ألف الذم يفهم منو أف المراد باالجازة لعقد
الشرل ال للقرض كتكوف المضاربة فاسدة على ظاىر اطبلؽ (الشرح) فيستحق أجرة المثل ألف الفساد
في الزيادة أصلي لجهالة رأس الماؿ سواء لحقت االجازة القرض أك لحقت الشراء فالحكم كاحد ()
كلفظ (البياف) ككذا ما استقرضو لو إال أف يضيفو إلى المالك ثم يجيز كاف لو على ما تقدـ تفصيلو ألف
القرض تلحقو االجازة ذكره في (الشرح بلفظو) (قرز) كىو ظاىر (األزىار) فيما يأتي في الشركة حيث
قاؿ أك أقرض كلم يجز اآلخر يؤخذ أف القرض تلحقو االجازة
( )2كتكوف المضاربة على ىذا االستدراؾ صحيحة كقيل :كشراء ما نهى عنو فتكوف فاسدة فسادا
أصلي لجهالة رأس الماؿ كلو ألحقت االجازة القرض أك لحق الشراء فالحكم كاحد
( )3ككذا قبلو إذا أضاؼ القرض إلى المالك (لفظا) كنية ألف اإلجازة تلحق القرض( .قرز)
( )4أك أضاؼ لفظا(.بياف) (قرز)
( )5يعني الوكالة عنده كإال فبل فرؽ بينو كبين كبلـ ابن أبي الفوارس ألف الخبلؼ بين الفقيو محمد بن
يحيى كابن أبي الفوارس بالوكالة فقط كأما المضاربة فهي فاسدة عندىما( .قرز) [مع عدـ اإلجازة
كاإلضافة( .قرز) ](*) كبلـ الفقيو محمد بن يحيى قوم مع عدـ االضافة ككبلـ ابن أبي الفوارس مع
االضافة كاالجازة كىذا المناسب للقواعد كتكوف المضاربة صحيحة( .عامر) كاختاره (المفتي)
ك(الصعيترم) (قرز) (*) يعني باطلة ألف األمر كبل أمر كمن ثم لم يفتقر إلى االجازة كإال لم يكن فرقا
بين كبلمو كبين كبلـ ابن أبي الفوارس
()238/12
_____________________________
أنها فاسدة فيتعلق الربح( )1كالخسراف بالعامل( )2ال باألمر ،كقاؿ ابن أبي الفوارس الوكالة صحيحة
باالستدانة( )3فيكوف ذلك لؤلمر لكن المضاربة فاسدة( )4لجهالة مالها فيكوف الربح كالخسراف لؤلمر
كللعامل أجرة المثل(( )5كال يدخل في مالها إال ما اشترم بعد عقدىا بنيتها أك بمالها كلو ببل نية()6
كحاصل المسألة أنو إما أف يشترم قبل عقد المضاربة أك بعد أف كاف قبل لم يكن لها كلو نواه( )7كإف
كاف بعد ففيو أربعة أقساـ بنيتها كمالها فلها ال بنيتها كال بمالها فلو بنيتها ال بمالها فلها الرابع بمالها
صفحة 341
__________
( )1مع عدـ اإلضافة (لفظا) أك نية( .قرز)
( )2ما لم يضف فلو أضاؼ كاف موقوفا على اجازتو فإف أجاز المالك تعلق الربح كالخسراف بالمالك
كللعامل أجرة المثل ألنو لم يفعلو تبرعا كالمختار صحة المضاربة مع االضافة كلحوؽ االجازة كيكوف
الربح بينهما كالخسر من رأس الماؿ
( )3قوم مع اإلضافة كأجاز.
( )4أم باطلة
( )5كما لو سلم ماال مجهوال ليقاسما الربح فيو فيكوف لو أجرة المثل كالماؿ لمواله( .عامر)
( )6صوابو حذؼ كلو كقد حذفو في (األثمار) ألنو يوىم أنو يكوف ما شراه من مالها لها كلو نواه لنفسو
كليس (*) كذلك قاؿ (الشامي) كفي التحقيق أنو ال يحتاج إلى تصويب ألنو لم يرد ذلك
( )7كلو دفع عند من مالها الذم قبضو قبل عقدىا( .بياف) (قرز)
()239/12
_____________________________
[ ال بنيتها فهذا على كجهين األكؿ أف ال يكوف لو نية( )1فلها الثاني أف ينوم لنفسو فلو( )2كىو
غاصب للنقد( )3كقد دخلت ىذه االقساـ تحت كبلـ األزىار (ك) ماؿ المضاربة (ال تلحقو الزيادة()4
ك) ال (النقص بعد العقد( ))5فلو اشترل المضارب شيئا بثمن معلوـ كبعد كقوع البيع طلبو البائع الزيادة
على الثمن فزاده ككذلك لو باع سلعة ثم طلبو المشترم النقص من الثمن فنقص لم تلحق تلك الزيادة
كال ذلك النقص ماؿ المضاربة( )6بل على المضارب في خاصة مالو()7
__________
( )1كىذا يخالف ما سيأتي في الوكالة إذا أمره أف يشترم لو بدراىم شيئا كلم يضف () إلى األمر لم
يكن لو بخبلؼ ىنا فإنو يكوف لماؿ المضاربة من غير نية لعل ىذا أقول ألف فيو شائبة شركة( .كواكب
معنى) ك(قرز) (الشامي) كقيل :ألف فيها شائبة كالية () الذم سيأتي مثل ىذا كإنمايستقيم الفرؽ على
خبلؼ (شرح األزىار) الذم اختير أعني على التصويب الذم صوب على (شرح األزىار) ىناؾ في قولو
ما لم يخالفو الفرع (*) يعني حيث اشترل بمالها فأما لو اشتراه إلى الذمة فلو كلو دفع مالها [كال
يتصدؽ بالربح]
( )2حيث لم يعنيو المالك كما سيأتي في الوكالة حيث اشترل الوكيل لنفسو كقد عينو األصل إذا اشتراه
بعينو كلم يجر عرؼ باقتراض كال فوض () كإال فبل فتأمل( .مفتي) ك(قرز) () كيجرم عرؼ بأف القرض
يدخل في التفويض كما تقدـ( .قرز) (*) كيكوف ما أخذه قرضا حيث لحقتو االجازة
( )3كال يبرأ بالرد إال إلى المالك (*) كيتصدؽ بالربح( .قرز) حيث عينو كدفعو( .قرز)
( )4ككذا أكلياء المساجد كااليتاـ (*) في الثمن كالمبيع يعني من العامل كأما لو كانت الزيادة للعامل
كالنقص عنو لحقت كذلك ظاىر .حاشية السحولى (لفظا) (قرز)
( )5يعني إذا كانا منو ال لو فيلحقا( .قرز)
( )6ألنو متبرع في الطرفين
( )7كأما الحط [ ألنو بعد البيع حقا كقبلو اسقاط]فباطل إال أف يظهر الربح فمن نصيبو .سيأتي خبلؼ
ىذا الوكالة كىو أنو يصح الحط كيغرـ( .قرز) (*) لعل ىذا إذا كاف الزيادة من النقدين ال من العركض
فبل ينفذ كيكوف غاصبا( .قرز)
()213/12
_____________________________
(إال لمصلحة( ))1في الزيادة كالنقص( )2تعود على الماؿ نحو أف يكوف على طريق التفادم( )3فإف
ذلك يكوف على ماؿ المضاربة على الصحيح خبلؼ ما حكي عن األستاذ ككذا ما جرت العادة بو فإف
العامل كالمأذكف بو كذلك نحو أف يشترم من الخيل( )4فإف العادة جارية بزيادة لمن يتعلق بخدمة
الفرس( )5كنحو ذلك( ،)6قاؿ الفقيو علي كإذا ادعى العامل أف ذلك لمصلحة
صفحة 342
__________
( )1أك عرؼ .ح فتح.
( )2كمثاؿ النقص أف يبيع بخيار للمشترم فخشي أف يفسخ فنقص عن المشترم من الثمن ()
كالمصلحة ظاىر كمثاؿ الزيادة أف يشترم شيئا كيجعل للبائع الخيار فخشي أف يفسخ البائع فزاد لو في
الثمن كقد ظهرت المصلحة في الشراء () قدر ما يعتاد الناس فإنو يلحق بماؿ المضاربة
( )3نحو أف يشترم شيئا فخشي أف يمطلو البائع في المبيع فزاده العامل شيئا لئبل يمطلو.
( )4إال ماكاف معتادا
( )5كيكوف للمشترم الخيار لجهل معرفة قدر الثمن كتكوف الزيادة كالجزء من الثمن كيفسد العقد
لجهالتها إذا اختلف عرؼ الناس فيها
( )6ليس ىذا من باب الزيادة كالنقص كإنمايتصور ذلك حيث يشترم بخيار للبائع كقد تعينت
المصلحة لها أيضا كزاد في الثمن لئبل يفسخ .أمبل (شامي) (قرز) كأما في العقد النافذ فبل معنى للزيادة
كإنمايكوف ذلك فيما يتعلق بحفظ الماؿ كالتفادم () من اللصوص كنحوىم ككالهدية للترغيب في البيع
كالشراء حسب العرؼ ككزيادة شئ معتاد لمن يتعلق بخدمة الفرس كنحوىا( .حاشية سحولي) (قرز)
كلفظ (البياف) (مسألة) كإذا غصب مالها [ ثم استفداه العامل بماؿ فلو تسليمو من مالها خبلؼ
اإلستاذ( .بلفظو) فقاؿ يكوف منو .برىاف ]الخ (*) كالراعي.
()211/12
_____________________________
[ الماؿ فعليو البينة( )1ألف األصل عدـ ما يدعيو (كال ينعزؿ) العامل (بالغبن المعتاد( )2كىو قدر ما
يتغابن الناس بمثلو كأما إذا غبن غبنا فاحشا()3لم يلزـ المالك ألنو ككيل كانعزؿ في تلك الصفقة( )4ال
غير كأما قدر نصيبو من الربح( )5فينفذ (ك) ال ينعزؿ بكونو (شرل) بماؿ المضاربة (من يعتق على
المالك أك عليو()6
__________
( )1مع اللبس( .قرز) (*) إال إذا كاف معتادا( .قرز) (*) فبل يحتاج إلى بينة( .قرز)
( )2كلو قصده خبلؼ (المعيار)
( )3ما زاد على نصف عشر القيمة.
( )4يعنى يبقى موقوفا( .حاشية سحولي) على االجازة كىذا فيما عدا حصتو من الربح فلو كاف الغبن
قدر حصتو من الربح كال نقص على المالك أك حصل نقص يتعابن الناس بو في العادة نفذ العقد كلم
يستحق العامل شيئا من الربح( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
( )5يقاؿ ىذا عزؿ لنفسو كقد قلتم :ال يصح العزؿ إال في كجهو كقلتم :ال يستبد بأخذ حصتو فينظر[
يقاؿ ال عزؿ ألنو يبقى موقوفا( .قرز) ]
( )6كليس للمالك كطئ االمة إال بأذف*العامل إف لم يكن فيو ربح كإف كاف فيو ربح لم يجز كلو أذف
ككذا العامل ال بأذف كال بغير أذف إذ ال يستباح باإلباحة( .بياف) فإف كطئها العامل حيث الربح قيل :ال
حد عليو كقيل :يحد مطلقا ألنها ليست من الثماني**( .شامي) (*) كيكوف الوالء لمن يعتق عليو منهما
فإف كاف يعتق عليهما جميعا سل الجواب أنو يعتق على العامل ألنو ملكو قبل ملك المالك فيضمن مع
االيسار كيسعى مع االعسار( .شامي) (قرز) [كفائدتو أنو ال عتق على المالك ضمن العامل القيمية كإف
عتق على العامل فالثمن] فإف عجز عن السعاية ? قيل :يبقى في ذمة العبد(*)_ألنو تصرؼ)**(.ػ كقاؿ
الفقيو يوسف يحد مع العلم بالتحريم ال مع الجهل( .بياف) كلفظ (البياف) في المضاربة مسألة :إذا كاف
في ماؿ المضاربة أمة فمع حصوؿ الربح ال يحل كطؤىا أليهما كال حد عليو كمع عدمو تحل للمالك
***ال للعامل فإف كطئها فقاؿ الفقيو حسن ال حد عليو كقيل :ـ يحد مع العلم بالتحريم ال مع الجهل.
(برىاف) كىو ظاىر أزىار في كطء األمة ألنو خرج من اإلثم (شامي) (مفتي) كركاه عن شيخو
المؤيدم(***)_ بإذف العامل ألنو يصرؼ.
()212/12
_____________________________
كحاصل الكبلـ في ىذه المسألة أنو إما أف يكوف رحما للعامل أك للمالك إف كاف للعامل فإف لم يكن ثم
ربح لم( )1يعتق( )2كإف كاف ثم ربح فقد ذكر أبو طالب احتماالت ثبلثة( )3صحح القاضي زيد منها
أنو يعتق( )4فإف كاف العامل مؤسرا( )5لزمو قيمة العبد( )6كإف كاف معسرا( )7استسعى العبد( ،)8كقاؿ
السيد يحيى بن الحسين بل احتماالت أبي طالب
__________
( )1فرع ذكر في (البحر) أنو يعتق كما ذكره المنصور باهلل كابن أبي الفوارس في الوكيل إذ ملكو حالو
مختطفو( .بحر) كىو ظاىر (األزىار) فيما يأتي في الوكالة.
( )2بل يعتق مطلقا مع عدـ االضافة( .قرز) ثم ربح أـ ال( .قرز) ألنو قد دخل في ملكو لحظة مختطفة
لكن الضماف يختلف فحيث يعتق على المالك يضمن العامل القيمة قلت :أـ كثرت ألنو استهلكو بعد
دخولو في ملك المالك كإف كاف يعتق عليو فالثمن مطلقا ألنو استهلكو قبل انتقالو إلى ملك المالك كأما
العبد فيسعى باألقل مطلقا من غير فرؽ بين أف يكوف رحما للمالك أك للعامل .ح( .قرز) [كالزائد في
ذمة العامل كال رجوع لو ألنو قد استوفا ما في مقابلة السعاية كىو العتق( .قرز) ]
( )3كاالحتماؿ الثاني أنو ال يعتق كال يصح الشراء كالثالث أنو يصح الشراء لضمنو .االتبلؼ( .كواكب)
ح كال يعتق إذ ملكو غير مستقر( .غيث)
( )4مع عدـ االضافة* إذ لو أضاؼ لم يعتق على العامل مع عدـ الربح( .قرز) (*)_أك كاف عند
العامل( .قرز) فبل يعتق( .قرز)
( )5حاؿ الشراء.
( )6بل الثمن (*) الزئد على حصتو (*) كىو يقاؿ ما كجو استخفاؼ المالك لفيمة رحمو مع اإليسار
كيسعى مع اإلعسار كالرحم ال يستحق قيمة رحمو كما تقدـ في الشركة يقاؿ إنو مأمور بما فيو ربح
كمصلحة كشراه لرحمو يخالف ذلك.
( )7أما لو اشترل المضارب من يعتق عليو بأذف المالك فبل شئ يسعى العبد فقط كما سيأتي في العتق.
(رياض) كإف شرل من يعتق على المالك بأذنو فبل ضماف كال سعاية أيضا( .قرز)
( )8بقدر قيمة نصيب المالك
()213/12
_____________________________
مع عدـ الربح ،قاؿ الفقيو يوسف كاألكؿ أظهر( )1فلو حصل الربح بعد الشرل( )2عتق أيضا حكى
ذلك عن الحنفية ،قاؿ الفقيو محمد بن سليماف :كىو المذىب كال يضمن العامل في ىذه الصورة()3
كلو مؤسرا()4
صفحة 343
__________
( )1اختاره (الهبل).
( )2قبل البيع [ بناء على أنو ال يعتق حيث ال ربح كالمذىب أنو يعتق مطلقا كما لم يضف ككاف جزاء.
(قرز)]
( )3بل يضمن على الصحيح
( )4ألف عتقو بعد العقد كعتقو من جهة اهلل كالمذىب أنو يضمن مع االيسار ألنو يعتق كإف لم يكن ثم
ربح على المختار (*)
()214/12
_____________________________
[ بل يسعى العبد( )1كأما إذا كاف ذا رحم للمالك ،فقاؿ الفقيو محمد سليمأف يكوف مثل ىذا أيضا
يعتق العبد كيسعى مع إعسار العامل كيضمن العامل مع إيساره كما ذكر ابن أبي الفوارس مثل ىذا في
الوكالة ،كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :األكلى أف ال يصح الشراء ىنا ألنو مأمور بما يحصل معو الربح كىذا
يتضمن االتبلؼ( )2بخبلؼ الوكالة فهو مأمور بمجرد الشراء ،كقاؿ أبو جعفر إف شراه إلى ذمتو لزمو
دكف رب الماؿ كإف شراه بعين الماؿ لم يصح(( )3أك) شرا بماؿ المضاربة من (ينفسخ( )4نكاحو()5
فإنو ال ينعزؿ نحو أف تضاربو امرأة فاشترل زكجها( )6أك رجل فاشترل زكجتو فإف اشترل العامل زكجة
نفسو فكذا(( )7كالمخالفة في الحفظ()8
__________
( )1على القوؿ بأنو ال يعتق بنفس الشراء كإال ضمن العامل مع اليسار كيسعى مع االعسار (*) كال
رجوع لو ألنو قد استوفى العتق في مقابلة السعاية( .قرز) (*) ألنو عتق بغير فعلو( .كواكب)
( )2قلنا الضماف لجبر التفويت( .بحر)
( )3كالصحيح في ىذه الصور كلها أنو يعتق سواء كاف ثمة ربح أـ ال( .قرز) (*) ىبل قيل :بيع موقوفا
عندىم قيل غايتو أف يكوف موقوفا .نخ.
( )4كال يتقض العتق كال يعود النكاح كلو فسخ بما ىو نقض للعقد في أصلو( .قرز) إال بتجديد عقد.
(قرز)
( )5كال مهر للزكجة إذا كاف قبل الدخوؿ ألف الفسخ من جهتها حكما( .بستاف) ال بعده فيلزـ كال
رجوع ألنو قد اعتاض فإف كاف بعد خلوة فقط لزـ المهر كرجع بو على العامل ألنو غرـ لحقو بسببو كلم
يكن قد اغتاض( .قرز) [ينظر لو كاف قبل الدخوؿ كبعد الخلوة ] (*) فلو كاف ينفسخ نكاحهما يعني
العامل كالمالك كأف تضارب امرأة امرأة أخرل فاشترت زكجهما سل قيل :ينفسخ نكاحهما جميعا( .قرز)
(*) مطلقا سواء ثم ربح أـ ال( .قرز)
( )6كالخبلؼ في النكاح كالخبلؼ في العتق( .كواكب)
( )7من غير فرؽ بين الربح كعدمو( .قرز)
( )8كالفرؽ بين باب الحفظ كباب الضماف أف في باب الحفظ لم يعزلو عن التصرؼ كلكنو أمره
بخبلؼ باب الضماف فإف قد عزلو عن التصرؼ فيما بها ضمن التصرؼ فيو( .تعليق) كإذا انفسخ
الشراء بما ىو نقض للعقد من أصلو لم يبطل العتق كال يعود النكاح إال بتجديد( .قرز)
()215/12
_____________________________
) كالسفر كالنسيئة كالمكاف ال ينعزؿ بها (إف سلم( ))1الماؿ كإف خالف فيما يتعلق بالضماف انعزؿ كقد
تقدـ تفصيل ذلك (كإعانة المالك لو( )2في العمل( )3من بيع كشراء ال ينعزؿ بها العامل ذكر ذلك
السادة ،قاؿ في التفريعات كإذا قبض المالك شيئا على صفة رأس الماؿ بطلت المضاربة( )4فيو ككذا
عن الحنفية (كال) ينعزؿ (بعزلو كالماؿ عرض( )5يجوز الربح فيو( )6أما مع تيقن أف ال ربح فيو فلو
العزؿ كلكن( )7ليس لو أف يجبره على بيعها( )8فورا ،قاؿ المنصور باهلل يمهل مقدار أربعين يوما ،قاؿ
الفقيو يحيى البحيبح :كيأتي للمذىب()9
__________
( )1حذؼ المؤلف قولو إف سلم الماؿ ألف عبارة (األزىار) توىم أنو إذا تلف شيء من الماؿ بطلت
المضاربة إذ فهم عدـ البطبلف بسبلمة الماؿ فليس كذلك مع المخالفة في الحفظ بل يجب الضماف
كما ذكره المؤلف( .شرح بهراف) (*) فإف تلف بعض الماؿ لم ينعزؿ في الباقي فيضمن التالف كانعزؿ
في قدره كمتى سلم ضمانو لم يتصرؼ فيو إال بتجديد مضاربة( .حاشية سحولي) (قرز)
( )2بأذنو( .بياف) (قرز) كإال كاف عزال مع النية كلم يكن ثم ربح
( )3كإذا غبن المالك كاف للعامل نقضو( .بياف)
( )4كالمذىب ال يبطل( .بحر معنى) (*) قاؿ في (البحر) المذىب خبلفو قاؿ في الطراز إف قبضو بنية
العزؿ انعزؿ أك تصرؼ لنفسو فكذا أيضا .زىور كعن سيدم (المفتي) أنو ال ينعزؿ مطلقا كمثلو في
(البياف) ك(التذكرة).
( )5أك نقد يجوز الربح فيو حيث كاف من غير جنس رأس الماؿ( .قرز) [ كفي حاشية أك نقد ال على
صفتو( .قرز) يعني صفة رأس الماؿ].
( )6في المدة المعتادة كالموسم كالوعد كنحوه( .حاشية السحولي لفظا) (*) فإف جوز الربح في بعضو
انعزؿ فيما ال يجوز( .قرز)
( )7عطف على قولو يجوز الربح
( )8ىذا الكبلـ حيث عرض يجوز الربح فيو ثم تفاسخا لم يلزمو التعجيل بل يمهل كما ذكره في
(البحر) )*(.حيث كاف فيو ربح.
( )9كالصحيح إلى نفاؽ السلع من غير تقييد ما لم يضر بالمالك (*) الصحيح ما ركاه الحاكم( .تذكرة)
()216/12
_____________________________
مقدار كعدين
فصل في أحكاـ المضاربة الفاسدة
(كفسادىا( )1على ضربين أصلي كطارم أما (األصلي( )2كىو الموجود من عند
صفحة 344
__________
( )1كأما الباطلة فبل شئ لو من الربح( .ىداية) كأف يدفع إليو ماال يشترم بو خمرا أك خنزيرا ك ذلك أك
مما ال قائل بو النحرافو عن مسالك الشرع( .ىامش ىداية)
( )2كإذا تلف الماؿ بأمر غالب فلو األجرة () إلى كقت التلف يسلمها المالك كإف كاف بأمر غير غالب
فهو ضامن لو كلو األجرة إلى كقت التلف كيتقاصاف( .عامر) () ينظر في األجرة ألنو قد تقدـ في
االجارة للفقيو ع في بعض الحواشي في (البياف) أنو ال شئ لو ألنو بطل عملو قبل التسليم فيكوف ىنا
مثلو كاهلل أعلم كقد (*)
()217/12
_____________________________
()218/12
_____________________________
قدرا من الربح أك غير ذلك من كجوه الفساد( )1التي تقدمت فإف ىذا الشرط (يوجب) للعامل (أجرة
المثل( )2على عملو (مطلقا) أم :سواء كاف ثم ربح أك ال كالربح لرب الماؿ كالخسر عليو (ك) أما
فسادىا (الطارئ) نحو أف يتجر في غير الجنس الذم عينو لو المالك ثم أجاز( )3فإنو يستحق بعد
المخالفة (األقل منها( )4أم :من أجرة المثل (كمن المسمى( ))5كقبل المخالفة يستحق المسمى ألنها
صحيحة حتى خالف كإنمايستحق األقل من المسمى كأجرة المثل (مع الربح فقط()6
__________
( )1فرع) فإف شرط العامل أف ينفق على عيالو كنحوىم من مالها أك على نفسو في الحضر فسدت ألنو
يؤدم إلى أف يستغرؽ الربح لو كحده إال أف يقوؿ مما زاد على ذلك كذا من الربح صح [ .بياف ]
( )2كجهالة الحصة من الربح
( )3ألنو مأمور بالعمل فلذا استحق أجرة المثل
( )4حيث أضاؼ إليو (*) الفقيو حسن أخذ من ىذا أف االجازة تلحق العقود الفاسدة
( )5لئبل تكوف حالتو مع المخالفة أبلغ من حالتو مع الموافقة
( )6ىو حصتو من الربح (*) فإف نسي المسمى سل يقاؿ يلزـ األقل مما سمي لمثلو كأجرة المثل (*)
فإف قيل :إنو فضولي في شرل ما نهي عنو فكيف يستحق أجرة فالجواب أنو ما دخل في ذلك من أصلو
إال طلبا للعوض كليس ىو متبرع فإذا اشترل ما نهي عنو فكأنو عقد عقدين موقوفين على اجازة المالك
كىما الشراء كاالجازة لنفسو على الشراء كعلى بيع ما اشترل فإذا أجاز المالك فكأنو أجازىما معا ذكر
ذلك في الوافي كىو يدؿ* على أف االجارة تلحق العقد الفاسد خبلؼ ما ذكره المؤيد باهلل( .كواكب)
قاؿ في (شرح األثمار) عن اإلماـ شرؼ الدين فيلزـ عليو جميع أجرة المثل كال قائل بو كيلزـ في
الفضولي كذلك كيكوف أجيرا أك ككيبل مع االجازة كأما مع عدمو فبل يستحق شيئا ألنها ككالة صحيحة
(*) قيل :العبرة بوجوده (*) يوـ الشراء( .كابل) أك أخذه متربصا بو الغبل كدخوؿ كقت الموسم.
(قرز)(*)_ إف قيل :ال كجو للماحد ألنو لم يكن في ىذا عقد إجارة ال صحيحا كال فاسدا كإنما ىو من
األمور-ككجو الفساد أنو ىو لي عقد اإلجارة كىو حده -.الضمنية كالعتق كغير ذلك عن كفار بي
فينظر .أـ (*) لئبل يكوف حالتو مع المخالفة أبلغ من حالتو مع الموافقة( .بياف معنى) (*) كالمراد بالربح
أف يرد الماؿ إلى المالك كفيو ربح كال غيره بما كاف قد حصل من الربح ثم بطل بالخسر كال يستحق
أجرة حيث حصل خسراف من رأس الماؿ أك رد قدر رأس الماؿ فقط كلو كاف قد قصص األجرة ثم
انكشف عدـ الربح كجب عليو الرد( .حاشية سحولي) (قرز)
()219/12
_____________________________
()223/12
_____________________________
في حكم المضاربة إذا مات رب الماؿ أك العامل كإذا اختلفا (كتبطل) المضاربة (كنحوىا) كىو االيداع
كاالعارة( )1كالوكالة كالشركة تبطل كلها (بموت المالك( )2فيسلم العامل( )3إلى الوارث()4
(الحاصل) معو (من نقد( )5أك عرض( )6حيث (تيقن( )7أف ال ربح فيو( )8كيجب عليو تسليمو
(فورا( )9ألنو قد انعزؿ كلم يبق لو فيو حق (كإال) يسلمو فورا(( )13ضمن()11
__________
( )1المطلقة ال الموقتة قبل انقضاء الوقت إذ يصير بموت المالك قبل انقضاء الوقت كصية كما يأتي
في العارية( .قرز)
( )2كردتو مع اللحوؽ كجنونو كاغمائو (*) ككذا الوصي كالوكيل
( )3كإذا احتاج إلى مؤنة فمن مالو* كقيل :ال يجب من مالو .كما ذكره الفقيو علي في اللقطة( .قرز)
(*)_بماال يجحف) تمت( .قرز)
( )4إف لم يكن ثم كصي( .قرز)[ كال فرؽ بين أف يكوف الورثة صغارا أك كبارا( .قرز) ]
( )5مطلقا
( )6العرض ما ليس بنقد ذكره في (الضياء) كعن غيره العركض ىي االمتعة التي ال يدخلها كيل كال كزف
كال يكوف حيوانا كال عقارا( .صعيترم)
( )7أك ظن )*(.عند الموت.كب كحد الفور التمكن .قرز
( )8في الحاؿ كال يجوز قبل الموت حصوؿ الربح فيو في المدة المعتادة فلو كاف الماؿ عركضا كمات
المالك كال ربح حاصل فيو كال يجوز في المعتاد ثم بعد الموت حصل ربح فبل شئ للعامل منو في
األصح أما لو مات المالك كفي السلعة ربح معلوـ أك مجوز فإنو يستحق العامل حصتو من الربح جميعو
إلى كقت رد رأس الماؿ( .حاشية السحولي لفظا) [نحو أف تزيد قيمة العركض بعد الموت( .غيث)
كمثلو في (البياف) كلفظو (فرع) :فلو حصل الربح بعد الموت نحو أف يكوف الماؿ عركضا فزادت
قيمتها فقاؿ السيد في حصتو عن الزيادة كقاؿ األثرـ ػ ػ ػ ال شيء لو فيو( .بلفظو) آلنو قد انعزؿ بالموت.
كىذا إذا لم يكن الزيادة موجودة]( .قرز)
( )9مع التمكن من الرد( .قرز)
( )13بحيث كحد الفور التمكن( .قرز)
( )11قاؿ في (األثمار) (غالبا) احتراز من أف ال يمكنو الرد لخوؼ أك نحوه [ فبل ضماف] .
()221/12
_____________________________
ألنو يصير كالغاصب من حيث أنو ليس بمأذكف باالمساؾ ىذا إذا كاف الورثة حاضرين( )1فإف كانوا
غايبين( )2فلو إمساكو بإذف الحاكم( )3إف كاف (كال يلزمو البيع) لو طلب الورثة منو أف يبيع السلع()4
(كيبيع بوالية( )5من الورثة( )6أك من الحاكم (ما) كاف (فيو
صفحة 346
__________
( )1في موضع االبتداء كقيل :في البريد( .قرز) () ىذا اختيار سيدنا عبد اهلل دالمو رحمو اهلل كقيل:
البلد كميلها () كىو المذىب ألنو حق آلدمي كيؤيده ما سيأتي في الوديعة في قولو كما عينو رد فورا ككما
في كرثتو في قولو كيموت العامل الخ (*) كبارا أك بعضهم ألف لكل كاحد كالية كاملة
( )2أك صغارا كال كصي( .قرز)
( )3فإف لم يكن حاكم كجب عليو االمساؾ حتى يرده[ كقيل :من صلح من المسلمين( .قرز) ]
( )4حيث ال ربح فيها( .قرز)
( )5كجوبا كقيل :إف أحب (*) فإف امتنع الوارث من األذف اجبر على البيع إذ ال يظهر الربح إال بو[ أم
بالبيع ] (بحر معنى) قيل :كيكفي األذف من أحدىم
( )6حيث ال كصي( .قرز) (*) كللورثة أف يأخذكىا* باألكلوية بالقيمة أك بما دفع**( )1فيها إف كاف
أكثر من القيمة كأما كرثة (*) العامل فقيل :االقرب أنهم ال يأخذكا باألكلوية ألنو في التحقيق ككيل
كالوكيل ليس لو ذلك[ككذا كرثتو] (غيث) كقيل :لهم ذلك( .قرز) كاختاره موالنا المتوكل عليو السبلـ
( )1كفي (البياف) بما دفع ال باألقل فيأخذكه باألكثر من المدفوع أك القيمة ألف للعامل حقا في الزيادة
( )2كفي الفرؽ نظر ألف كرثة العامل أكلى بنصيبهم ككرثة المالك أكلى بنصيبهم (*) فإف كاف الوارث
غائبا أك غير مكلف كال حاكم فلعل الصبلحية كافية على أصل أىل المذىب( .شرح أثمار)(*)_.
(قوم) (**)_ ال منصور أك لولد األب لفظ الدين كما سيأتي( .قرز) كلكن يأخدىا الوارث بما كقع .قرز
()222/12
_____________________________
[ ربح( )1كال يلزمو تسليمها إلى الورثة ألف لو فيها شركة بل إليو بيعها بوالية ذكر ذلك ابن أبي
الفوارس ،كقاؿ أبو العباس إذا كاف فيها ربح لم يحتج إلى إذف كال حاكم ،قاؿ الفقيو محمد بن سليماف
:الصحيح قوؿ ابن أبي الفوارس ،كقاؿ السيد يحيى بن الحسين في الياقوتة الصحيح كبلـ أبي العباس
(ك) يجب أف يمهل ك(ال يلزمو التعجيل) للبيع ،قاؿ المنصور باهلل يمهل أربعين يوما ،كقاؿ الفقيو يحيى
البحيبح :قدر كعدين(* )2
تنبيو
__________
( )1عند الموت كال عبرة بما حصل بعد الموت( .قرز) (*) عند الموت كال عبرة بما حصل للغاصب أك
متربص بو العبل ػ ػ ػ كدخوؿ كقت الموسم فلو حصتو ما يحصل مع الربح( .غيث) معناه لفظ (حاشية
سحولي) أما لو مات المالك كفي السلع ربح معلوـ أك مجوز فإنو يستحق العامل حصتو من الربح
جميعو إلى كقت رد رأس الماؿ .باللفظ( .قرز)
( )2المراد بالوعد االسبوع (*) قلت :االقرب أنو موضع اجتهاد فيختلف بحسب اختبلؼ الماؿ
كالسوؽ كغير ذلك( .بحر) كلفظ حاشية بل قدر ما تنفق فيو السلعة( .قرز) كتقرير ىذا ىو الموافق لما
تقدـ (*) كالمختار ما اختاره الحاكم( .تذكرة)
()223/12
_____________________________
،قاؿ في االنتصار فإف ،قاؿ الوارث قد أقررتك على المضاربة لم تصح المضاربة بهذا بل ال بد من
تجديدىا( )1في نقد ألنها قد انفسخت بالموت (ك) تبطل المضاربة أيضا (بموت العامل( )2ك) يجب
(على كارثو) كما يجب عليو لو مات المالك (ك) يثبت (لو كذلك) أم :ما ثبت للعامل لو مات المالك
فإذا كاف العامل قد عين ماؿ المضاربة قبل موتو لزـ رد النقد كالعرض الذم تيقن عدـ الربح فيو فورا
كإال ضمن كما تقدـ( )3ذكر معنى ذلك القاضي زيد كأبو مضر قيل (ح)( )4ىذا ضعيف كالصحيح()5
أنو ال يجب على الورثة حفظ كال رد إال أف ينقلوا( )6كجب الحفظ كال يجب الرد إال أف يطالبوا()7
كيجب عليهم إعبلـ المالك كلو امتنعوا من الرد قبل النقل فبل ضماف (فإف أجملها( )8الميت) بأف أقر
بها على سبيل الجملة نحو أف يقوؿ معي لفبلف ماؿ مضاربة()9
__________
( )1بعد القبض أك يقوؿ قد ضاربتك فيها بعد قبضها ال يشترط ذلك كما تقدـ
( )2كالوديع كالوكيل كالمستعير كالشريك .يحيى حميد (*) ال موت أحد العاملين فبل يبطل( .حثيث)
سيأتي في الوكالة في قولو كال ينفرد أحد الموكلين مما يعني فيبطل بموت أحدىما( .قرز) (*) أك جنونو
أك اغمائو أك ردتو كإف لم يلحق لئبل تكوف مضاربة مسلم لكافر
( )3كال يجب عليهم الرد إال في الميل كىكذا في كرثة الوديع ككل أمانة كما يلقيو طائر أك ريح إلى
آخره بل يجب عليهم الرد كاف بعد ككذا في الوديعة ككل أمانة( .قرز)
( )4كالفقيو علي( .بياف)
( )5قوم (مفتي) كاختاره المؤلف كمثلو في (شرح الفتح) ك(األثمار) كقواه (عامر) الذمارم ك(الهبل).
( )6كىكذا في العارية كالوديعة ككل أمانة على ىذا الخبلؼ.
( )7كجبت التخلية
( )8أم لم يعينها
( )9كإذا لم يذكر قدرا بل قاؿ ماؿ مضاربة طلب من الورثة تفسيره كإف لم يعلموا لزـ األقل مما لو قيمة
في القيمي كال يتسامح بو في المثلي بل األكلى أف يلزـ أقل ما تنعقد بو المضاربة كىو ما يحصل معو
الربح( .سماع) بما يليق بو
()224/12
_____________________________
()225/12
_____________________________
أك بإقرار الورثة( )1لكن لم يقركا ببقائها(( )2حكم) فيها (بالتلف( ))3قيل (م) ظاىر كبلـ شرح
التحرير( )4أنو يحمل على السبلمة كأنو ما سكت إال كقد ردىا ،قاؿ موالنا عليو السبلـ أك تلفت()5
عنده( )6كىكذا عن أبي العباس ،كقاؿ المؤيد باهلل بل األصل بقاؤىا في يده( )7كحكاه في شرح
االبانة عن عامة أىل البيت ،قاؿ ألنو بترؾ البياف جاف مع العلم مفرط مع النسياف( )8كالظاىر البقاء أما
لو كاف اقراره بها قبيل الموت بوقت يسير ال يجور فيو رد كال تلف فاتفاؽ أف الظاىر البقاء( )9إلى بعد
__________
( )1يعني على اقراره بأف ىذا ماؿ المضاربة كما ذكر في (تعليق الصعيترم) إذ لو لم يعينوا كاف كما لو
أجملها كقد تقدـ (*) أك بإقرار العامل.
( )2بل قالوا ال نعلم حكمها
( )3حيث ال إقرار كال بينة إلى عند الموت( .قرز) (*) كىذا مع عدـ البينة إذ لو بين حكم بالبقاء إلى
الموت .مي.
( )4ال أبي طالب كأما في (شرح) القاضي زيد فمخالف لهذه الركاية
( )5على كجو ال يضمن فإذا أراد رب الماؿ اف يحتاط في مالو أشهد على العامل فإف مات كلم يدع ردا
كال تلفا أف قوؿ المالك مصدؽ في بقاء مالو فيكوف ىذا كصية عند ط كأما عند المؤيد باهلل فهو الزـ
من غير ىذا أك على العامل انو إف كاف في علم اهلل بانها ال تحصل بينة بدعواه بالرد أك التلف أنو قد
ألزـ نفسو كنذر على المالك ما يدعي أنو لم يصل إليو من ماؿ المضاربة ثم يقوؿ المالك قد ابرأتك مما
التزمت إف كاف في معلوـ اهلل أني أدعي دعول أعلمها كاذبة .من خط مصنف (البستاف) من (ىامش
البياف) (قرز)
( )6على كجو ال يضمن
( )7كاختاره (المفتي) كاإلماـ شرؼ الدين كالمتوكل على اهلل (*) كىكذا الخبلؼ في العارية كالوديعة
ككل أمانة [( .بياف بلفظو) (قرز)]
( )8قلنا الحمل على السبلمة يمنع التفريط
( )9كىذا ركل عن علي عليو السبلـ ككذا عن الهادم كأحمد بن سليماف عليهما السبلـ كقواه في
(البحر) ك(األثمار) كقواه (المفتي) أيضا.
()226/12
_____________________________
()227/12
_____________________________
[ (أك) أقر بها لكن (ادعى تلفها معو( ))1قبل أف يتمكن من الرد (فالقوؿ لو ال) إذا ادعى الوارث أنها
تلفت (مع الميت أك كونو ادعاه( )2أم :أف الميت ذكر أنها تلفت معو (فيبين( )3الوارث على ذلك
(ك) أما االختبلؼ فإذا اختلف العامل كرب الماؿ فالبينة على العامل في ثبلث مسائل ك(القوؿ للمالك)
فيها األكلى (في كيفية الربح( )4يعني إذا اختلفا فيو ،فقاؿ العامل كضعت لي نصف الربح()5
__________
( )1قبل إنكاره ماؿ المضاربة.
( )2أك رده [( .بياف معنى) ]
( )3حيث لو تركة كإال فبل يسمع دعواه (*) ألف ىذه دعول كلم قد تصر في أيديهم أم في أيدم
الورثة فيصيركا أمناء فبل يقبل قولهم حينئذ لكونو ادعى التلف بل ال بد أف يبينوا على دعول التلف كأنو
حلف كإال حلفوا مردكدة أيضا حيث لم يبينوا على أنو حلف كال يسمع بينة الورثة بالتلف بعد انكارىم
ما المضاربة( .نجرم) (*) كىذا على قوؿ المؤيد باهلل كالصحيح أف القوؿ قوؿ الوارث على ما يأتي في
الرىن كالبينة على المالك مطلقا( .مفتي) ك(حثيث) كلفظ (حاشية السحولي) قيل :بناء ىذا على قوؿ
المؤيد باهلل كأما على قوؿ أبي طالب فالقوؿ قولهم كما سيأتي في كرثة المرتهن كقوؿ أبي طالب ىو
المختار ىنا كىناؾ كقد يفرؽ بأنهم ىنا يدعوف بتلفها معو عدـ الضماف من التركة يوجب عليو البينة كما
سيأتي يدعوه التلف معو فالضماف في التركة إال أف ظاىر المذىب قبوؿ قولهم ىناؾ كإف لم يكن للميت
تركة فيسقط الفرؽ( .حاشية السحولي لفظا) (*) ىذا على أصل المؤيد باهلل ألنو يقوؿ األصل البقاء كأما
على قوؿ الهادم فالقوؿ قوؿ الوارث كما ياتي في الرىن( .قرز) كالمختار اف القوؿ قوؿ الوارث سواء
ادعا تلفها معو أك مع الميت( .قرز)
( )4حيث إلعادة بقدر معلوـ من الناحية كإال كاف القوؿ قوؿ من كافق العادة( .عامر) ك(قرز) (*) ال
إذا ادعى المالك أنو ال شئ لو ألف من الزـ المضاربة أف يكوف للعامل شئ من الربح فيكوف القوؿ
للعامل
( )5ينظر لو ضارب المضارب مضاربا آخر لمن القوؿ الظاىر أف القوؿ لؤلكؿ
()228/12
_____________________________
،كقاؿ المالك بل ثلثو أك ربعو فالقوؿ قوؿ المالك (ك) الثانية (نفيو) أم :نفي الربح (بعد) قوؿ العامل
(ىذا ماؿ المضاربة( )1ثم ،قاؿ (كفيو) كذا (ربح( ،)2فقاؿ المالك ما فيو شئ من الربح كاف القوؿ قوؿ
المالك (ك) الثالثة القوؿ لو (في أف الماؿ قرض أك غصب) فيضمن التالف( ،)3كقاؿ العامل بل ىو
معي قراض( )4فالقوؿ قوؿ المالك فأما العكس كىو أف يقوؿ العامل ىو قرض أك غصب فبل شئ لك
في الربح كيقوؿ المالك بل قراض فهذا يحتمل أف يكوف القوؿ قوؿ المالك( )5كيحتمل أف يكوف
القوؿ قوؿ العامل( ،)6قاؿ عليو السبلـ كىذا أقرب أقرب عندم كىو الذم اخترناه في األزىار بقولنا
صفحة 349
__________
( )1مع عدـ المصادقة على قدره( .قرز)
( )2أما لو قاؿ العامل ىذا ماؿ المضاربة بربحو قبل قولو ألف الباء للمصاحبة كالمبلصقة أك يقوؿ ىذا
بعضو رأس ماؿ المضاربة كبعضو ربحو كاف القوؿ قوؿ العامل سواء كصل أـ فصل( .بياف) (*) ألف قولو
ماؿ مضاربة اقرار كقولو فيو ربح دعول ال تفيد [ ال تقبل .نخ ](*) حيث كاف عارفا لمعنى ىذا اللفظ.
(قرز) كمثلو (للمفتي) فيما تقدـ في البيع في قولو كلمنكر قبضو كتسليمو كامبل( .قرز) ككما تقدـ في
الشفعة في قولو كنفي الصفقتين كبعد اشتريتهما في أف القوؿ قوؿ الشفيع.
( )3ألف األصل عدـ الوالية .بحر.
( )4يعني مضاربة
( )5ألف الربح يتبع رأس الماؿ
( )6ألف األصل عدـ المضاربة
()229/12
_____________________________
[ (ال) إذا ادعى المالك أنو (قراض( ،)1كقاؿ العامل بل قرض فإف القوؿ قوؿ العامل كقيل (س) بل
القوؿ قوؿ المالك (ك) القوؿ (للعامل( )2في( )3رد الماؿ كتلفو) فإذا ،قاؿ العامل قد رددتو إليك()4
أك ،قاؿ قد تلف كأنكر المالك فالقوؿ للعامل ىذا (في) المضاربة (الصحيحة فقط( )5سواء كاف قبل
العزؿ أـ بعده كأما إذا كانت فاسدة( )6فالقوؿ قوؿ المالك في عدـ الرد( )7كعدـ التلف(( )8ك)
القوؿ للعامل (في قدره( )9كخسره()13
__________
( )1التعيين في تسمية ىذا الباب بالمضاربة اصطبلح أىل الحجاز كالتعبير عنو بالقراض اصطبلح أىل
العراؽ( .ىامش ىداية) (*) كعلى الخبلؼ فالقوؿ لنا في القراضة منهما( .قرز)
( )2كلو بعد موت المالك( .قرز) (*) ما لم يستأجره على الحفظ فيكوف القوؿ قوؿ المالك
( )3ثمانية أشياء.
( )4كفي أنو اشترل السلعة لنفسو( .بياف) كذلك ألف السلعة في يده كالف قد يشترم لنفسو كقد يشترم
لما لها فبل يعرؼ ذلك إال بنيتو كىو اعرؼ بها( .بستاف)
( )5ألنو امين
( )6سواء كاف الفساد طارئا أك أصليا( .قرز)
( )7كالبينة على العامل ألنو ضمين
( )8ألنو يصير أجيرا مشتركا
( )9أما القدر فبلف المالك يدعي الزيادة كأما في الخسر فؤلنو في التحقيق يؤؿ إلى االختبلؼ في
القدر ألف العامل يقوؿ ىذا مالك كلو لكنو قد رخص سعره كالمالك يدعي أنو ليس بمالو كلو فهو يدعي
الزيادة كأما الربح أيضا فهو يعود إلى االختبلؼ في القدر كذلك كاضح فلهذا جعلنا القوؿ للعامل في
ىذه الثبلثة سواء كانت صحيحة أك فاسدة بخبلؼ الرد كالتلف فشرطنا أف تكوف صحيحة كما تقدـ.
(غيث) قز
( )13في الصحيحة ألنو أمين كأما إذا كانت فاسدة فؤلنو من باب األمر الغالب فقبل قولو كالموت
كالعمى الذم ال تمكن البينة عليو (*) إذا كاف الخسر من قبيل الرخص ال التلف )*( .اما الخسر فبل
يستقيم إال إذا كانت صحيحة إذ ىو مع الفساد أجير مشترؾ إذا كاف الخسر يتضمن نقصا في الماؿ
كاما إذا كاف يتضمن نقصا في السعر فقط فالقوؿ قولو.
()233/12
_____________________________
كربحو( )1فإذا ،قاؿ العامل قدر الماؿ كذا أك خسرت كذا أك ربحت كذا فخالف المالك فالقوؿ قوؿ
العامل سواء كانت صحيحة أـ فاسدة(( )2ك) القوؿ للعامل (إنو من بعد العزؿ( )3ذكره الفقيو (س)،
كقاؿ في التفريعات بل القوؿ قوؿ المالك (كفي نفي القبض( )4كالحجر( )5مطلقا( ))6أم :القوؿ
للعامل في نفيهما سول كانت صحيحة أـ فاسدة ألف األصل انتفاؤىما (ك) القوؿ (لمدعي الماؿ()7
__________
( )1فإف قيل :ما فائدتو في دعول الربح في الفاسدة قلنا حيث الفساد طارئ
( )2ىذا إذا كاف الفساد أصليا ألنو يستحق أجرة المثل كأما في الطارئ فعلى العامل البينة حيث ادعى
أف الربح أكثر من أجرة المثل ليستحقها كانكر المالك زيادة الربح عليها فالبينة على العامل ألنو يريد
تغريم المالك ألنو يستحق األقل نحو أف تكوف أجرة المثل عشره كالعامل يدعي أف الربح اثنى عشر
كالمالك يقوؿ أف الربح ستة فقط فالبينة على العامل ألنو يدعي الزيادة( .عامر)
( )3أم الربح كفائدتو تملك الربح حيث اشترل إلى الذمة كيتصدؽ حيث اشترل بعينو (*) مسألة :قاؿ
في (ىامش تذكرة) الفقيو حسن الذكيد لو عزؿ المالك العامل كالماؿ عرض يقطع أف ال ربح فيو عنده
ثم علت تلك العركض عنده فقاؿ العامل عزلتني بعد حصوؿ الربح فعزلك ال يصح كقا اللمالك قبل
حصوؿ الربح فيصح فيحتمل اف القوؿ للعامل ألف حاؿ التداعي كىناؾ ربح كيحتمل اف القوؿ للمالك
ألف األصل اف الماؿ يتعدا الربح كما لو اختلفا في كوف الربح قبل العزؿ أـ بعده كيحتمل اف يأتي على
األصل األكؿ أف الربح يتبع رأس الماؿ.
( )4يعني قبض رأس الماؿ( .شرح بهراف)
( )5بعد التصرؼ ال قبلو فدعواه حجر للعامل فيكوف القوؿ قوؿ المالك( .قرز)
( )6يعني مما ادعاه المالك أنو بيعو منو إذا كاف بعد التصرؼ فيو ال قبلو( .بياف) (قرز)
( )7يعني كديعة إف كاف مراده كديعة حفظ فمستقيم أف القوؿ قولو لكن ينظر ما فائدة دعوا العامل
للقرض فائدتو جزاز التصرؼ فإف كاف المرد بالوديعة التصرؼ فيها فقد اتفقا في األذف كاختلفا في
العوض عليو كىو المقاسمة في الربح فيحتمل أف يرجع إلى عادة العامل ىذا كمن ادعا خبلفها فعليو
البينة كإف لم يكن لو عادة فالقوالف ىل الظاىر في المنافع العوض أك عدمو كيحتمل اف البينة على
العامل ألنو يدعي المقاسمة في الربح كاألصل بقاه على ملك المالك فيكوف كبلـ اإلماـ على ىذا
االحتماؿ األخير( .كواكب)
()231/12
_____________________________
كديعة منهما()1
صفحة 353
__________
( )1كلكل كاحد منهما فائدة كفائدة المالك أنو يستبد بالربح حيث ادعى أنو كديعة كفائدة العامل
يتقاسما الربح حيث ادعى أنو مضاربة كفائدة العامل حيث ادعى أنو كديعة أنو ال يلزمو بيعو حيث ال
ربح( .سماع) (*) كديعة حفظ [ كالمراد كديعة الحفظ ىو حيث امر كاف تأخر كىذا الماؿ شيئا أمانة
بغير أجرة كال مضاربة فالقوؿ قولو ىنا] () ال كديعة تصرؼ فالقوؿ لمدعي المعتاد( .حاشية السحولي)
ككديعة التصرؼ أف تأمر رجبل يأخذ لك شيأ فأدعي المضاربة كالمالك (*) يدعي الوديعة فالقوؿ قولو.
ح دعفاف () كذلك ألنو ال يدعي لنفسو حقا( .ىامش) ف
()232/12
_____________________________
[ فإذا ادعى العامل أف الماؿ كديعة معو ال قرض كال قراض كاف القوؿ قولو ككذا لو ادعى المالك()1
ذلك كاف القوؿ قولو (فصل( )2في حكم اختبلط األمواؿ بعضها ببعض (ـ) اعلم أنها(إذا اختلطت()3
فالتبست( )4امبلؾ االعداد( )5كأكقافها ال يخالط) نحو أف يختلط ملكاف أك كقفإف لشخصين أك
لمسجدين أك زكاة كغلة لمسجد أك نحو ذلك( )6حتى ال يتميز ما لكل كاحد منهما كلم يكن ذلك
بخلط خالط( )7بل برياح أك من ال تضمن جنايتو من حيواف()8
__________
( )1كفائدة دعول المالك ػ ػ ػ ػ لزكـ بيع السلع للعامل .كب
( )2كىذا الفصل دخيل ككاف القياس دخولو في الشركة
( )3تنبيو كمن الخالط الذم ليس بمتعد اإلماـ إذا خلط الزكاة بغيرىا من بيوت األمواؿ لضرب من
المصلحة ثم يقسمها بين المستحقين ألنهما في الحكم كأمبلؾ اهلل تعالى على ما ذكر فيما إذا اختلط
ملك اهلل بملك االدمي كيقسم كتكفيو النية في أف ما صار إلى مصرؼ الزكاة فهو منها كما صار إلى
مصرؼ بيت الماؿ فهو منو ككذا لو خلطو بملكو كما ذكره المنصور باهلل أف المتولي المسجد أف يخلط
غبلت المسجد على غبلتو تحريا للصبلح كال يضمن إف تلفت .من ح ابن لقماف [على (البحر) (قرز)]
(*) أك التبست بصر خليط( .قرز)
( )4مسألة) كمن اشترل عبدين لشخصين فالتبس ما لكل كاحد منهما ملكهما كالخالط( .بحر لفظا)
يقاؿ إف كاف قد أمكنو التمييز كفرط ملكهما كلزمتو القيمة فيقتسمانها كإال قسما كبين مدعي التعيين.
(قرز)
( )5المعلومين كإال فلبيت الماؿ( .قرز) (*) ككاف حصة كل كاحد منهما مالو قيمة كإال فلبيت
الماؿ[ىبل قيل :يسلم ماال قيمة لو فينظر يقاؿ إنما يجب عليو كعينو كقد يعذر باالختبلط]
( )6كبيت الماؿ فطرة أكخراج أك معاملة أك كفارة أك خمس.
( )7أك كاف الخالط بأذنهم فإنو يكوف الحكم بأنو يقسم( .قرز)
( )8غير عقور أك عقور كقد حفظ حفظ مثلو( .قرز) (*) إذا اختلط الحيوانات بعضها ببعض كالنحل
كالقز( .حاشية سحولي) (قرز)
()233/12
_____________________________
_____________________________
()235/12
_____________________________
[ ما تقتضيو القسمة (كيبين مدعي الزيادة كالفضل( )1فمن ادعى أف نصيبو أكثر أك أفضل()2كانت
عليو البينة(( )3إال) إذا كاف الخلط (ملكا بوقف( )4بطل الوقف كصارا جميعا()5
__________
( )1كىو الصفة( .حاشية سحولي) كقيل :الجودة كالنوع (*) قاؿ في (تعليق) الفقيو حسن على (اللمع)
النظر على ىذا لو علمنا أف نصيب أحدىما أكثر كثرة كنصيب اآلخر قليل بالمرة كال نعلم القدر
كالصبرتين في الجرف كنحوه كيف يكوف الحكم ىنا قلنا نزيد لو زيادة بحيث يعلم أنو حقو () أك دكنو
بقليل( .تعليق) الفقيو حسن () الملتبس ال المتيقن مثالو لو اختلطت غنم لرجل مائة كزيادة غير معلوـ
قدرىا بغنم آخر عشرين كزياده قانو يعطي صاحب المائة مائة كاآلخر عشرين كيقسم الزائد نصفين كيبين
مدعي الزيادة كالفضل في الكل( .تعليق) الفقيو حسن( .قرز)
( )2ىذا مبني على أنهم متصادقوف في الخلط كعلى لبس حصة كل كاحد منهم كإال كاف الحكم ما
سيأتي في الدعاكم من أنو يقسم ما فيو التنازع بين متنازعين على الرؤكس كقد ذكر معنى ذلك في
(الرياض) (قرز)
( )3كإال حلف لو الباقوف على القطع كيجوز لهم استنادا إلى الظاىر كىو عدـ استحقاقو) للزيادة( .بياف
بلفظو)
( )4كىذا إذا حصل اليأس من تمييزه كإف أمكن كجب كلو بالظن ذكره في (الزيادات)( .بياف) (*) كلو
لواحد يعنى كلو كاف الملك للشخص الذم الرقبة موقوفة عليو فإنها تصير للمصالح (*) ألنو ليس ىنا
من يراضا في قيمة الوقف( .بياف)
( )5قاؿ في (تعليق الزيادات) للقاضي عبد اهلل (الدكارم) ) كاألكلى أف يكوف حكم ىذه الذم قلنا ال
تجوز المراضاة في ذلك حكم القسم األكؿ كىو الذم قلنا يجوز فيو المراضاة كذلك ألف العلة لما
ذكركا من عدـ الجواز ما تقدـ فيمنعوف من ذلك خشيتة تملك الوقف بعد إف كاف كقفا كلئبل يصرؼ
الشئ في غير مصرفو كىذه العلة حاصلة فيما ىربوا إليو كىو جعلو لبيت الماؿ ألنو إذا صار لبيت الماؿ
كذلك ملك الوقف كصرفت الغلة في غير مصرفها بل ما ذكرتو أكال ألف فيما ذكركه يملك الجميع
كجواز نقل المصرؼ بالكلية
()236/12
_____________________________
()237/12
_____________________________
أف يكوف
صفحة 352
[ متعديا بذلك أكال كالتعدم أف يفعلو من غير أمرىم( )1إف كاف ال بإذف بل (متعد( )2فالمخلوط إما أف
يكوف من ذكات القيم أك من ذكات االمثاؿ إف كاف من ذكات القيم (ملك( )3القيمي( )4ببل
خبلؼ( )5كإف كاف من ذكات االمثاؿ فاما أف يتفق جنسو كنوعو كصفتو أك يختلف اف اختلف كتعذر
__________
( )1خطأ أك عمدا (*) ينظر لو خلط بأذف أحدىما دكف اآلخر سل يقاؿ يملكو الخالط كما لو خلط
ملكو بملك غيره تعديا( .مفتي) كلفظ (حاشية السحولي) لعلو يقاؿ األذف محظور فبل حكم لو( .مفتي)
[ كإف كاف بإذف أربابو فبل شيء عليو بل يقسمو سهما إف شاء كيقبل قولو في قدر اإليصاء مع يمينو
ككذا في تميز حقوقهم إذا ادعاه كإف شاء تركو كيقسموه بينهم على قدر القيمة فلو كاف آذنهم في
الخلط بشرط التمييز كعدـ اللبس فإف ادعى التمييز قبل قولو مع يمينو كإف التبس عليو كعليهم كاف كما
لو لم يأذنوا لو بالخلط( .بياف) (قرز) ]
( )2إف كاف معركفا كإال لبيت الماؿ( .ىبل) كىل يلزـ بيت الماؿ الغرامة () سل القياس ال غرامة ألنو ال
تعدم منو () كالقياس أنو يباع عن الخالط كيسلم الثمن الربابو
( )3كفائدة الملك قبل المراضاة إذا أتلفو متلف كانت الغرامة لو( .نجرم معنى) [أك غصبو غاصب
كانت األجرة أيضا لو( .قرز) ]
( )4كلو كقفا كتلزـ القيمة كقت الخلط( .قرز) (*) تنبيو قاؿ صاحب الوافي الراعي المشترؾ إذا خلط
أمواؿ الناس بعضها ببعض فلم يعرفها أىلها فالقوؿ قوؿ الراعي في ذلك مع يمينو يعني إذا لم يعرفها
أىلها كميزىا لهم فأنكركا فالقوؿ قولو كال يلزـ في (مسألة) القصار مثل ذلك إذا أتى بالثوب فأنكره
المستأجر ألف ضماف القصار ليس من جهة الخلط( .غيث) ك(قرز) (*) قاؿ في (البياف) مع النقل كإال
فاألرش فقط إف لم ينقل كعن سيدنا (عامر) كإف لم ينقل( .قرز)
( )5بل فيو خبلؼ أبي طالب كالكني أنو ال يملك إال بعد المراضاة كمذىب ف كالمنصور باهلل،
كالشافعي ال يملك بحاؿ
()238/12
_____________________________
التمييز( )1ملكو ،قاؿ عليو السبلـ كىو الذم أشرنا إليو بقولنا (كمختلف المثلي( )2نحو أف يخلط
السليط بالسمن أك رطبل من السمن يساكم درىما برطل منو يساكم درىمين إذ ال فرؽ عندنا بين
االختبلؼ في الجنس أك في الصفة أك في النوع في أنو يكوف استهبلكا (ك) المتعدم بالخلط إذا ملكو
(لزمتو الغرامة) الربابو( )3مثل المثلي كقيمة المتقوـ(( )4ك) يلزمو (التصدؽ( )5بما خشي فساده قبل
المراضاة( )6كال يجوز لو( )7فيو التصرؼ قبلها ذكر ذلك
صفحة 353
__________
( )1بما ال يجحف
( )2فإف كاف ال بخلط خالط قاؿ الفقيو حسن يقسم بينهما سواء كلم يجعل الزيادة القيمة حكما ،كقاؿ
بعضش كرجحو الفقيو يوسف يباع كيقسم بينهما على قدر القيمة كلو قيل :يقسم على قدر القيمة من
غير بيع كاف أقرب إذ ال فائدة في البيع( .كواكب) من الغصب
( )3اف علموا كإال صار لبيت الماؿ
( )4يوـ الخلط إف لم ينقلو عدكانا كإال فكالغصب القياس أما حيث لم ينقلو لم يلزـ إال األرش فقط
ألنو جاف( .بياف) (*) كفي الخلط.
( )5فإف لم يتصدؽ حتى تلف لزـ قيمتاف* للفقراء كللمالك () لكن التي للفقراء آخر كقت قبل
الفساد( .قرز)()إذ ملكو من كجو محظور( .بحر) بخبلؼ الوديعة إذا لم يتصدؽ بما خشي فساده فبل
يلزمو إال قيمة للمالك ألنها ليست مظلمة( .سيدنا حسن) (قرز) (*)_ضمن قيمتو صح نخ (*) كيحل
في فقراء بني ىاشم( .قرز)
( )6كالمراضاة دفع القيمة أك حكم الحاكم( .ىداية) أك الرضاء( .قرز) (*) كذلك ألنو مبدؿ* فأشبو
المبيع المحبوس بالثمن كالمرىوف في تحريم االنتفاع إال بإذف من لو الحق( .بستاف)(*)_ ألنو ملكو
ببدؿ نخ
( )7كفائدة الملك قبل المراضاة أنو إذا أتلفو متلف كانت الغرامة لو كإذا غصبها كانت األجرة عليو لو.
ع.
()239/12
_____________________________
[ الكنى ،كقاؿ القاضي زيد إنو يجوز لو فيو كل تصرؼ قبل المراضاة(( )1ك) إذا كاف المخلوط مثليا
متفقا في الجنس كالصفة كالنوع لم يملكو الخالط لكن إذا تلف قبل أف يقسمو (ضمن( ))2الخالط
ذلك (المثلي المتفق( )3كقسمو( )4على الرؤكس كيبين مدعي الزيادة كالفضل(( )5كما مر) في
البيع(* )6
تنبيو
__________
( )1ألنو قد ملكو الخالط بمجرد الخلط
( )2ألنو قد صارت في ضمانو .برىاف(قرز)
( )3يعني إذا خلط كأتلفو( .حاشية السحولي) (*) إذا أتلفو أك نقلو .كعن سيدنا (عامر) كإف لم ينقلو
نحو أف يصب السليط الذم لو على حق الغير فصار مضمونا حق الغير كإف لم ينقلو بمجرد الخلط.
(عامر) كقد قالوا أنو ال يضمن متولي الوقف كنحوه االكقاؼ باستهبلكو الوثيقة إال أف يكوف قد قبض
األمواؿ فينظر في ىذا .من خط (سيدنا حسن) رحمو اهلل تعالى
( )4يعني قسم العوض الذم غرمو( .حاشية السحولي لفظا)
( )5ال معنى لقولو كالفضل النا قد بينا أنو مستول إال أف يدعي أحدىما الفضل في القيمة* كلعلو المراد
حيث كاف فوؽ نصف العشر _)*(.كلفظ (البياف) كعلى مدعي الزيادة البينة
( )6بل في أكؿ الفصل( .نجرم) كمثلو في (حاشية سحولي)
()243/12
_____________________________
( * )1أما لو كاف الماؿ المخلوط لواحد( )2فإف كاف بإذنو فبل شئ على الخالط كالماؿ لصاحبو كإف لم
يأذف فإف أمكن التمييز لزـ الخالط أف يميز( )3إف كاف يتعلق بو غرض( )4كإف لم يمكن نحو أف يخلط
السمن بالشيرج( )5أك الزيت أك نحو ذلك فملك صاحبو باؽ( )6قيل (س) كيضمن االرش إف
نقص( )7على قولنا أف الهزاؿ يضمن ال على قوؿ يحيى عليو السبلـ ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كيحتمل
أف الهادم عليو السبلـ يوافق ىنا في الضماف ألف الهزاؿ نقص ال بفعل الغاصب كالنقصاف حصل ىنا
بفعل الخالط ،قاؿ عليو السبلـ أما لو خلط زيت رجل بدقيقو()8
__________
( )1قرره كبلـ التنبيو على ظاىره كإف لم ينقل كمسألة آخر التنبيو إف كاف المخلوط لواحد فهو أكؿ
المسألة كالحكم كاحد كإف كاف المخلوط لرجل كللخالط فالمسألة ثانية قاؿ عليو السبلـ كاالقرب أنو
يمكلو الخ فيقرر الكبلـ على ما في التنبيو كإف لم ينقل كما قالو القاضي (عامر) من خط (سيدنا حسن)
( )2مسألة) لو سقط قدح رجل فيو سمن على دقيق آخر ال بفعل أيهما قسم ذلك بينهما على قدر
قيمتهما
( )3بما ال يجحف( .قرز)
( )4ال فرؽ( .قرز)
( )5سليط الجلجاف كىو السمسم
( )6سواء كاف مثلي أك قيمي من جنس أك أجناس نقل أك لم ينقل( .قرز) ألف المالك ىنا كاحد كىذا
كجو الفرؽ بين ىذا كبين الغصب
( )7إف لم ينقل كمع النقل يفصل بين تغييره بذلك إلى غرض أـ ال كبين كوف النقص يسيرا أك كثيرا ذكره
في (البياف حاشية السحولي لفظا) ك(قرز) [ىذا على قوؿ المؤيد باهلل في الغصب كأما على قوؿ
الهادكية كىو المذىب فينظر ىل غيرىا إلى عوض أك إلى غير عوض إف كاف إلى عوض خير بينها كبين
القيمة كإلى غيرعوض ضمن أرش اليسير كخير في الكثير مع تحقيق الغصب( .قرز) (حاشية سحولي)
](*) أم ما نقص من قيمة كل شيء كحده عند المؤيد باهلل( .بياف) (قرز)
( )8أم دقيق الخالط( .قرز) (*) مسألة :ذكر المنصور باهلل أف من كاف معو قدح فيو دىن فسقط القدح
على دقيق الغير كاف الدقيق لصاحب الدىن ملكا باالستهبلؾ كيلزمو لصاحب الدقيق غرامة دقيقو فإف
لم يسلم العوض كاف صاحب الدقيق أكلى بدقيقو كال شيء عليو في الدىن ذكره في (التقرير) قاؿ سيدنا
:كىذا مبني على أف الدقيق سقط من غير أف يسقطو أحد كالقياس إف كاف ذلك بفعل صاحب الدقيق
كجب عليو ضماف الدىن إذ قد صار مستهلكا بالخلط كإف كاف ذلك بفعل صاحب الدىن كاف الدقيق
باقيا على ملك صاحبو كيكوف صاحب الدىن متبرعا كالثوب إذا صبغو الغاصب كإف كاف ذلك ألجل ػ ػ ػ ػ
يفعل أيهما فيحتمل أف يضمناه على قدر قيمة الدىن كالدقيق كمسألة الخلط إذا اختلط ال بخلط
خالط( .زىرة بلفظها من كتاب الغصب من باب ما يدخل في المبيع من قولو فيقسم.
()241/12
_____________________________
أك نحو ذلك فاالقرب أنو يملكو( )1إف فعل بغير إذنو كما لو طحن (طعامو( )2أك نحو ذلك()3
صفحة 354
[ كتلزمو الغرامة
__________
( )1كمفهوـ (األزىار) ك(األثمار) كالفتح كصريح (التذكرة) أنو ال يملك ألف العبارة في أمبلؾ االعداد
كقد حمل ما في (الشرح) أف الزيت لرجل كالدقيق للخالط فيستقيم الكبلـ كإال يكوف كذلك بل كاف
المخلوط لواحد فملك صاحبو باؽ كىو صدر التنبيو( .سيدنا حسن) (قرز) (*) بل يبقى على ملك
صاحبو إذا لم ينقل كصرح بو في (التذكرة) كىو مفهوـ أز.
( )2كنقلو كاالفجاف
( )3عجن دقيقو أك خبز ك(قرز) (بحر) من (*) الغصب
()242/12
_____________________________
()1/13
_____________________________
الشركة بكسر الشين إسم لبلشتراؾ للشئ المشترؾ يقاؿ لو فيو شركة أم :نصيب كاألصل فيها من
الكتاب قولو تعالى كاعلموا أنما غنمتم من شئ فإف هلل خمسو فأثبت االشتراؾ( )1كمن السنة قولو صلى
اهلل عليو كآلو يد اؿ()2لو مع الشريكين ما لم يتخاكنا( )3كاالجماع ظاىر
ك(ىي نوعاف( ))4األكؿ (في المكاسب) نحو ما يكتسبو الشخصاف من تجارة أك صناعة (ك) النوع
الثاني في (االمبلؾ) نحو أف يشترؾ الشخصاف فيما يملكانو (فشرؾ المكاسب أربع( )5األكلى
(المفاكضة( )6كىي مشتقة من المساكاة( )7الستوائهما في ملك النقدين أك من التفويض ألف كل
__________
( )1كلو قاؿ { :لها شرب كلكم شرب يوـ معلوـ } لكاف أكلى في االستدالؿ.
( )2أم بركتو كنعمتو
( )3أك ينويا التخاكف (*) كعنو صلى اهلل عليو كآلو يقوؿ اهلل أنا ثالث الشريكين ما لم يخن أحدىما
صاحبو قولو أنا ثالث الشريكين معناه أنا بالحفظ كالرعاية فأمدىما بالمعونة في أموالهما كأنزؿ البركة في
تجارتهما فإذا كقعت بينهما الخيانة رفعت عنهما البركة كاالعانة كىو معنى خرجت من بينهما.
مستعذب[(شرح) المهذب)] (*) تمامو ( فإذا تخاكنا محقت تجارتهما ) .تخريج (بحر)
( )4كتصح الشركة من األخرس كنحوه كمن السكراف( .حاشية سحولي) (قرز)
( )5كشرؾ األمبلؾ أربع
( )6كعليها من الكتاب قولو تعالى{ :أكفوا بالعقود كمن السنة قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم إذا
تفاكضتم فأحسنوا المفاكضة فإف فيها أعظم اليمين كالبركة [ السعادة .كقيل :طريق إلى الجنة .كقيل:
طلب الرزؽ .كقيل :التسهيل عدؿ الذبح ](تعليق ناجي) ك(الكواكب) كال تخاذلوا فإف المخاذلة من
الشيطاف( .شرح بحر)
( )7األكلى من الفوض الذم بمعنى المساكاة (*) كعليها قوؿ الشاعر ال يصلح القوـ فوضا () ال سراة
لهم * كال سراة إذا جهالهم سادكا إذا تولى زعيم القوـ أمرىم * نما بذلك أمر القوـ كازدادكا كالبيت ال
ينبني إال بأعمدة * كال عماد إذا لم ترسى أكتادكا () أم متساكيين( .زىور)
()2/13
_____________________________
كاحد منهما مفوض لصاحبو (كىي) ال تنعقد إال بشركط ثمانية األكؿ (أف يخرج) الماؿ (حراف( )1فلو
كانا عبدين أك أحدىما لم يصح كلو مأذكنين( )2الشرط الثاني أف يخرجا الماؿ كىما (مكلفاف) فبل
يصح حيث ىما صبياف( )3أك مجنوناف أك أحدىما كلو مأذكنين الشرط الثالث أف يخرجاه كىما
(مسلماف) معا (أك ذمياف( )4فلو كاف أحدىما مسلما كاآلخر [ ذميا( )5لم تصح( )6ألنو صلى اهلل
عليو كآلو نهى عن الشركة بين المسلم كالذمي ،كقاؿ (ؼ) كمحمد تجوز بين المسلم كالذمي * الشرط
الرابع أف يخرجا (جميع نقدىما()7
__________
( )1كيصح من األخرس كنحوه كالسكراف(*) أك أكثر.
( )2لتعلق دين المعاملة برقبتهما كقد تختلف قيمتهما كىي مأخوذة من المساكاة إذ االتفاؽ نادر.
(بحر) كمعناه في (الزىور) (قرز) كألنو يجوز حصوؿ الحجر على أحدىما( .بستاف)
( )3إذ ال يصح منهما التفويض كىذا ىو الوجو في عدـ الصحة( .بحر) (*) ألنو يجوز أف يبلغ أحدىما
دكف اآلخر فيجوز عليو الغبن ال على الصغير
( )4كيصح مع اختبلؼ المذىب (*) كال يتصرفا إال فيما يستجيزانو جميعا( .قرز)
( )5ككذا مختلفي الملة كعن (شامي) الظاىر الصحة( .قرز)
( )6لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ( :ال تتراءل نيرانهما )( .بستاف)
( )7كلو مغشوشين( .قرز) (*) الحاصل ال ما كاف دينا فبل يضر ذكره في (الشرح) (بياف) (*) قاؿ في
(البياف) ككذا سلع التجارة ألف حكمها كالنقدين .ينظر كلفظ حاشية كال يصح في عركض التجارة قيمية
أك مثلية كال يضر انفراد أحدىما بعركض تجارة( .حاشية سحولي) لفظ( .قرز) (*) يعني المضركبين يضر
لو كاف أحدىما يملك سبائك دكف اآلخر( .حاشية سحولي لفظا) (*) كال تصح الشركة في العركض عند
العترة كالحنفية لتأدية ذلك إلى استبداد أحدىما بالربح في غبل أك رخص كذلك خبلؼ موضوعها قلت:
إذا علم التساكم حاؿ العقد شرط كال علم بو في غير النقدين كقيل :بل يصح إذ القصد األذف
بالتصرؼ كالربح على قدر الماؿ كقاؿ المزني يصح في المثليات فقط لنا ما تقدـ( .أثمار)
()3/13
_____________________________
فلو بقي مع أحدىما شئ من النقد( )1يملكو( )2لم تصح * الشرط الخامس أف يكوف نقداىما على
(السواء( )3جنسا كقدرا( ))4فلو كاف أحدىما ذىبا( )5كالثاني( )6فضة أك أكثر لم تصح خبلفا
للناصر عليو السبلـ( )7قولو (ال فلوسهما( )8يعني فإف الشركة في الفلوس ال تصح كىو قوؿ أبي
العباس ،كأبي حنيفة ،كقاؿ محمد كاختاره أبو طالب إنها تصح * الشرط السادس قولو (ثم يخلطاف()9
__________
( )1كلو من جنس آخر( .شرح أثمار) (قرز)
( )2كلو كديعة لو عند الغير( .قرز)
( )3فإف كاف مع أحدىما دراىم مثبل كاآلخر دنانير لم يصح الخلط( .بياف) قاؿ في (شرح الفتح) إال
بعد االشتراؾ فيهما بأف يصرؼ كل منهما نصف نقده بنصف نقد اآلخر أك ينذر عليو بحيث يملك كل
منهما نصف النقدين( .قرز)
( )4كصفة كنوعا( .بياف)
( )5ككذا لو كانت دراىم أحدىما سودا كالثاني بيضا لم تصح ألنها غير متساكية( .بياف) (قرز)
( )6إال أف يجعل أحدىما نصف ما معو من الذىب بنصف ما مع صاحبو من الفضة ثم يخلطاف( .قرز)
بعد التقابض ألجل صحة الصرؼ كىذا إذا قبض كل كاحد ما اصترفا بو فقط دكف حصة شريكو كأما لو
قبض صاحب الذىب جمع الفضة بعد التصارؼ ككذلك صاحب الفضة قبض جميع الذىب صح ذلك
ألنو يصح قبض المشاع كال حاجة للخلط إذ قد صارا شريكين بعد القبض ىذا ما ظهر كاهلل أعلم كظاىر
(حاشية سحولي) أنو ال يحتاج إلى الخلط .سيدنا عبداهلل حسين دالمة رحمو اهلل.
( )7في الجنس.
( )8ألف قيمتها تختلف كىي مأخوذة من المساكاة كلو اتفقت القيمة فيها فذلك نادر كاألحكاـ تعلق
بالغالب( .زىور) (قرز) (*) النحاس )*( .يعني غير المغشوشة.
( )9كىل يشترط مقارنة العقد للخلط أك يصح كاف تأخر الخلط في (البحر) جعلو (مسألة) بعض
الفقهاء كال بد من اقترانو بالعقد فلو تأخر الخلط فسدت اإلماـ يحيى ال إذ ال يحل () تأخره في األذف
بالتصرؼ قلنا ال تفاكض مع التمييز( .بحر بلفظو) () كمثل ما ذكره اإلماـ يحيى في (الغيث) (*) فإف لم
يخلطا كقبض أحدىما حق اآلخر كاف ككيبل إف شرل لو شيئا*كإف أتلفو ضمنو ضماف أجير مشترؾ.
(كواكب) كيلزـ لكل كاحدة أجرة المثل( .قرز) [لفساد الشركة بعدـ الخلطة إذ الخلطة شرط( .مفتي)
] (*)_مع اإلضافة حيث اشترل بماؿ اآلخر كإف اشترل بملكو ملكو ىو .حيث لم يعين لو شريكو
المشترل )*(.أك يصرؼ كل كاحد في صاحبو نصف حقو( .قرز) (*) قلنا فإذا اشترل أحدىما شيئا قبل
الخلط كاف لو كحده إذا اشتراه بمالو كإف اشتراه بماؿ شريكو فهو لشريكو ألنو ككيل( .بياف) فإف تلف
ماؿ أحدىما قبل الخلط كاف عليو كحده إذا تلف في يده كإف تلف في يد شريكو ضمنو ضماف األجير
المشترؾ( .بياف بلفظو) (قرز)
()4/13
_____________________________
النقد على كجو ال يتميز( )1ذكره أبو العباس لمذىب يحيى عليو السبلـ فلو لم يخلطا لم تصح كعن
الناصر ،كالمؤيد باهلل إنو غير شرط الشرط السابع قولو (كيعقداف( )2الشركة بلفظها( )3فيقوالف()4
عقدنا شركة المفاكضة( )5ذكره ابن أبي الفوارس كمن أىل المذىب( )6من لم يشترط لفظها * الشرط
الثامن أف يكونا في عقدىما (غير مفضلين) الحدىما (في الربح ك) ال في (الوضيعة( )7كمتى عقداىا،
فقاؿ كل كاحد [ منهما لصاحبو شاركتك()8
__________
( )1فإف تميز البعض دكف البعض صحت فيما لم تتميز شركة عناف ال في المتميز( .بياف معنى) (قرز)
أما لو تميز الكل لم تصح ال مفاكضة كال عناف
( )2األكلى ثم يعقداف .لي[إذ لو تأخر الخلط فسدت (بحر) ]
( )3ممن يمكنو( .قرز)
( )4أك أحدىما كيقبل اآلخر
( )5ال عقدنا الشركة فبل يكفي( .قرز) [الحتماؿ غيرىا كىو األصح) تمت (عامر) ] كقيل :يكفي أف
يقوؿ عقدنا الشركة( .بحر معنى)
( )6الفقيو محمد بن سليماف
( )7كىو الخسر فإذا شرطا ألحدىما من الخسر أكثر لغا ككذا لو شرط تفضيل غير العامل صارت
عنانا .كلفظ حاشية فلو شرطا تفصيل أحدىما في الربح أك الوضيعة فلعل شرط تفضيل الخسر يلغو كفي
الربح إف شرطا تفضيل العامل صح الشرط ككانت عنانا كإف شرطا (*) تفضيل غير العامل لغا الشرط
كتبع الربح الماؿ( .حاشية سحولي لفظا) (قرز)
( )8ندبا(*) (فائدة) الكبلـ في الشركة كالشقية إذا كانوا شركاء كلكل كاحد منهم أمبلؾ في التركة
كاألراضي التي بينهم كلو زاد ملك أحدىم على اآلخر فما حصل من الملك المذكور يكوف بينهم الكل
على الرؤكس .فإف يكن بينهم طفل لو ملك في األرض فإف يكن ملكو أكثر من ملكهم رجع بنصف
الغلة أم غلة األرض يستقل بها كالنصف اآلخر يكوف بين الشركاء كاألجرة فإف كاف ألحد الشركاء أكالد
فشقيتهم* على أبيهم كال يشاركوف الشركاء إال أف يكوف لهم ملك في الشقية فإف أراد أحدىم أف يستقل
بقسم فإنو يتوجو على أبيو أف يقسم من ملك**تقسم كلو كاف الولد قويا كسوبا ىذا إذا كاف الولد فقيرا
ألف نفقتو على أبيو كسائر القرابة المعسرين فيقسم لو مقدار ما كاف ينفق عليو لو كاف باقيا لديهم كأما
األكالد الصغار فإف كاف لهم ملك فكما سبق كإف لم يكن لهم ملك كشقوا في ملك أبيهم حتى حصلت
فوائد كاكتسبوا األرض من الشقية فإف كاف األب ناكيا الرجوع على األكالد الصغار فبل يلزمو لو شيء فإف
لم ينو الرجوع قاسمهم فيما اكتسبوه ككاف لكل كاحد منهم مثل ما ألبيو في المكتسب فقط فإف كانوا
مكلفين كشقوا في ملك أبيهم حتى حصلت منو فوائد كاكتسب بها نظر فإف كاف األكالد على أبيهم
األجرة لم يشرطوىا كلكنهم يعتادكنها شاركوا آباىم في األرض المكتسبة( كىو الحل) كإف أضاؼ الشرا
إلى نفسو كاف لهم بقدر ما يستحقونو من أراضي النقيصة*** فقط .من (األثمار) (قرز)(*)_ فنفقتهم نخ
(**)_ىذا من باب الصلح كالمذىب خبلفو _)***(.المكتسبة نخ
()5/13
_____________________________
بمالي كالتصرؼ بوجهي ليتجرا( )1مجتمعي()2ف أك مفترقين انعقدت (فيصير كل) كاحد (منهما فيما
يتعلق بالتصرؼ فيو( )3ككيبل( )4لآلخر ككفيبل( )5لو ما لو( )6كعليو ما عليو()7
__________
( )1بالياء المثنى من تحت .من (تذكرة) (المفتي) عليو السبلـ
( )2كاشتراط اجتماعهما على التصرؼ يبطلها إذ ىو ينافي التفويض
( )3أم في النقد
( )4فيما كجب لشريكو على الغير
( )5المعنى) ما كجب على شريكو (*) فإف قيل :كيف صحت الكفالة لغير معين قلنا ثبتت تبعا
لبلشتراؾ كركعتي الطواؼ( .معيار) كلعل ىذا على القوؿ بأف الكفالة لغير معين ال تصح كىو المختار
كفي (البحر) ال تجب معرفة المضموف لو إذ لم يسأؿ صلى اهلل عليو كآلو عن غريم الميتين كفي
(البحر) كال تصح مع جهالة المكفوؿ لو( .قرز)
( )6ىذا تفسير الوكالة
( )7ىذا تفسير الكفالة (*) (مسألة) كإذا ادعى أحدىما شيئا على الغير كحلفو عليو لم يكن للثاني ()
أف يحلفو عليو*كإف ادعى الغير على أحدىما شيئا كحلفو عليو كاف لو أف يحلف الثاني إذ ىو مما يتعلق
بتجارتهما كما في الورثة كتكوف يمين العامل على القطع كيمين الثاني على العلم** ألنها توجهت عليو
من جهة غيره ككذا في الموكل إذا ادعى عليو شئ من جهة ***ككيلو كفي السيد إذا ادعى عليو شئ من
جهة عبده( .بياف لفظا) (قرز) () ألنو قد احترز ب(غالبا) في (األزىار) في الدعاكل (*) كلفظ حاشية
كسواء لزـ االآخر بالبينة أك باالقرار أك النكوؿ أك غيره( .قرز) على القوؿ بأف االقرار من الوكيل يلزـ
الموكل كىو المذىب( .قرز) (*)_حيث حلف لهم جميعا كأما لو حلف ألحدىم فيما يستحقو كاف
للباقين التحليف( .عامر) (قرز) (**)_فيحلف ما يعلم كال يظن( .قرز) (***)_ال إذا دعي على المالك
شيئا من جهة بهيمتو فهي على القطع( .بستاف) من الدعاكل ألنها تستند إلى حفظو كىو فعلو .يقاؿ :إف
تعلقت الدعول بالحفظ كعدمو فهي على القطع كإف تعلقت الدعول بالجناية فهي على العلم كما ىو
ظاىر أز( .شامي)
()6/13
_____________________________
مطلقا) فإذا اشترل أحدىما شيئا لزـ اآلخر كللبائع أف يطالب بالثمن أيهما شاء كإذا باع أحدىما
فلآلخر المطالبة بالثمن كقبضو كللمشترم أف يطالب بتسليم المبيع كبثمن ما استحق أيهما شاء كيرد
بالعيب كالرؤية كالشرط على أيهما شاء قولو فيما يتعلق بالتصرؼ فيو يعني فيما يتعلق بالتصرؼ في
النقد من معاكضة فأما ما جناه أحدىما أك لزمو من نكاح أك نحو ذلك( )1فإنو ال يلزـ اآلخر كقولو
مطلقا يعني بو سواء علم أحدىما بتصرؼ اآلخر( )2أـ ال (ك) قد كقع اختبلؼ في صورتين أحداىما
(في غصب استهلك حكما( )3نحو أف يغصب أحد الشريكين طعاما فيطحنو أك نحو ذلك (ك) الثانية
في (كفالة بماؿ) نحو أف يكفل أحدىما على شخص بماؿ ككاف ذلك (عن أمر األصل( )4كىو
المكفوؿ عنو ىل يلزـ صاحبو ما لزمو أـ ال في ذلك (خبلؼ) في الصورتين أما األكلى ،فقاؿ أبو
العباس ،كأبو حنيفة ،كأبو طالب يلزـ صاحبو( )5ما لزمو ،كقاؿ المؤيد باهلل ك(ؼ) كمحمد ال يلزمو كأما
الصورة الثانية ،فقاؿ أبو العباس [ ،كأبو حنيفة يلزـ صاحبو أيضا ما لزمو ،كقاؿ المؤيد باهلل()6
__________
( )1كأف يقبض أحدىما شيئا ال لتجارتهما (*) ككفارة النذر
( )2بعد قياـ الشهادة عليو أك اقراره أك نكولو( .شرح ىداية) (قرز) أك رده اليمين( .قرز) (
( )3ال حسا فعليو كحده اتفاقا
( )4ال لو كاف من غير أمره فبل يلزـ اتفاقا
( )5ألف لو بدال يشتركاف فيو( .بياف) يعني الرجوع على المكلفوؿ عنو كيملك المستهلك بعوضو فأشبو
التجارة قاؿ في (الزىور) لكن يقاؿ من أصل ع كح أنو يتصدؽ بالمستهلك فلم يعد بماؿ تجارتهما
قيل )*( :اف الع قوال أنو يتصدؽ بما لم يرد بدلو كىنا ىو يسلم بدلو فيكوف المستهلك مما يعود إلى
التجارة فيلزـ صاحبو عندىما( .زىور)
( )6ككجهو أف الكفالة كاستهبلؾ المغصوب ال تعلق لو بالتجارة ذكره في (الشرح) ككجو قوؿ ع كح أف
الكفيل لو أف يطالب المكفوؿ عنو بما كفل بو ككذلك استهبلؾ المغصوب يقتضي التمليك فهو مما
يعود باستفادة ماؿ كاهلل أعلم.
()7/13
_____________________________
()8/13
_____________________________
فسدت كصارت عنانا ألجل التفاضل كإف قبض قيمتها عرصا صحت لعدـ التفاضل في النقد فإف لم
يقبض منو شيئا بل بقيت في ذمتو حتى انفسخت لم تبطل المفاكضة [ (أك ملك) أحدىما (نقدا
زائدا( )1من ىبة أك ميراث أك عوض جناية أك نحو ذلك فمتى اتفق أم ىذه الخمسة (صارت عنانا()2
كال تبطل المفاكضة بمجرد الملك الزائد إال (بعد قبضو) لو ىو (أك ككيلو( )3ألف الملك قبل القبض
معرض للبطبلف( )4فإذا قبض استقر (ال) إذا ملك أحدىما نقدا زائدا كأحاؿ بو غريما كقبضو المحتاؿ
لم يكن قبض (حويلو( )5كقبض المالك كككيلو فبل تبطل المفاكضة بقبض المحتاؿ (كال) تصير عنانا
(قبلو) أم :قبل قبض النقد الزائد الذم حدث لو ملكو (إال في ميراث( )6المتفرد()7
__________
( )1كلو من غير جنسو (*) أك عرضا للتجارة ألف عركض التجارة حكمها حكم النقد( .كواكب)
كاختاره اإلماـ شرؼ الدين عليو السبلـ كظاىر (األزىار) خبلفو( .مفتي) كح
( )2إذا كاف يصح في العناف كإف كاف ال يصح فيها كعدـ الخلط فإنو يكوف الربح بينهما على قدر رأس
الماؿ كيلزـ كل منهما أجرة صاحبو فيما عمل لو( .كواكب) (قرز) (*) كلو خذمتو أف ال يشترط لفظ
العناف.
( )3أك رسولو
( )4لجواز تلفو قبل القبض( .بحر) (*) صوابو غير معين ككجهو أنها تخرج الوصية كالنذر ألنو معين كال
تبطل إال بعد القبض
( )5كذلك ألف الحويل قبضو لنفسو ال للمحيل( .كواكب)
( )6كالفرؽ بين الميراث كالهبة كالوصية أف الميراث قوم ألنو يدخل في ملكو بغير اختياره فبل يبطل
بالرد كالهبة تحتاج قبوال كالوصية تبطل بالرد ككذا النذر( .تعليق زىرة) (*) كلو مستغرقا ألف للورثة ملك
ضعيف بدليل أف تصرفهم ينفذ بااليفاء كاالبراء( .عامر) (قرز)
( )7صوابو النقد (*) حيث كانت التركة نقدا ال دينا( .قرز) (*) شكل عليو ككجهو أف المثلي قسمتو
افراز فالفرؽ بين المنفرد كغيره ال كجو للتشكيل ألف الملك غير مستقر في المثلي إال بالقبض () كلو
من غير أذف شريكو ألف قسمتو افراز () كفي ح لجواز أف يرافع إلى عند من يرل أنها بيع في المثلي
(*) كبلـ (األزىار) ىنا مبني على كبلـ القيل :الذم في الزكاة كىو قولو قيل :كيعتبر بحوؿ الميت
كنصابو ذكر في (الفتح) (*) المذىب ال فرؽ ألف قسمتو افراز إذا كاف نقدا ال دينا حتى يقبض(*) كقد
يشكل الفرؽ بين المنفرد كغيره كفي بعض حواشي (التذكرة) ك(شرح) أزىار كغيرىما فاألكلى أف يكوف
الميراث مطلقا من غير فرؽ بين المنفرد كالمتعدد كالقبض كغيره كىو مذىب اإلماـ يحيى كالمؤيد باهلل
كقرره صاحب (األثمار).ح فتح كقد يوجو كبلـ أزىار بأنو إذا لم ينفرد فملكو غير مستقر لجواز أف
يحكم من يقوؿ اف القسمة بمعنى البيع مطلقا فينظر.
()9/13
_____________________________
كىو أف يملكو من طريق االرث كال يكوف معو كارث سواه فإنها تبطل المفاكضة بملكو كلو قبل فأما لو
كاف معو كارث آخر لم تبطل حتى يقبضو ،كقاؿ المؤيد باهلل ،كالناصر تبطل بالميراث( )1قبل القبض
كالقسمة كلو كاف معو شريك * الثانية (العناف( )2كشركطها ىي شركط المفاكضة إال أربعة منها (كىي)
أنها تصح بالعركض فيصح (أف يعقدا على النقد بعد الخلط( )3أك العرض( )4بعد [ التشارؾ( )5فيو
كإال لم تصح كالحيلة( )6في التشارؾ أف يبيع كل كاحد منهما من صاحبو من عرضو ما يريد أف يكوف
حصة لو من نصف( )7أك ثلث أك أقل أك أكثر فيصيراف( )8شريكين( ،)9كقاؿ الفقيو علي إنما يصيراف
شريكين من بعد البيع( )13ألف الشركة إنما ىي في الثمن( )11كيشترط أف تجدد الشركة في
الثمن( )12بعد حصولو فلو
__________
( )1قوم كقواه (حثيث) كاختاره اإلماـ شرؼ الدين كاحتج لو في (شرح الفتح)
( )2العناف ىي بالفتح كالكسر كالفتح أكثر فإف قلنا عناف بالفتح فاشتقاقها اما من عن الشئ إذا ظهر*
كعن إذا عرض لما اشتركا فيما ظهر كعرض من الربح كإما بالكسر فمن عناف الفرس لما كاف الفارساف
يستوم عنانهما عند المسابقة فهذه يستوم فيها جنس الماؿ( .زىور) كمثلو في (الصعيترم) (*) كال
يشترط في العناف أف يأتيا بلفظها( .شرح مذاكرة) أك حالو( .قرز) كال بد أف يكوف الخلط على كجو ال
يتميز كالمفاكضة(قرز) (*)_كمنو عناف السماء كىو ما ظهر معها من السحاب.
( )4منقوؿ أك (*) غير منقوؿ كلو فلوسا
( )5كلو كاف التشارؾ حاصبل قبل العقد
( )6أم الصورة .أم صورة المسألة.
( )7مثالو أف يكوف مع أحدىما أربعين سلعة كمع اآلخر عشرين سلعة فيقوؿ صاحب العشرين بعت
منك ثلث العشرين بثلث األربعين السلعة .ع.
( )8بنفس البيع .ع
( )9بعد عقدىا( .قرز)
( )13كقبلو شركة أمبلؾ (*) اآلخر
( )11ك(فائدة) الخبلؼ لو تفاسخا قبل البيع عاد لكل كاحد عين مالو كعلى كبلـ اإلماـ يقتسماف إال
أف يتراضيا( .قرز)
( )12اآلخر
()13/13
_____________________________
امتنع أحدىما من البيع( )1لم يجبر ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كظاىر كبلـ أصحابنا خبلؼ ىذا كأنهما
قد صارا شريكين قبل البيع( )2الثاني أنها تصح (كلو) كاف أحد الشريكين (عبدا أك صبيا) أك عبدين أك
صبيين(( )3مأذكنين( ))4الثالث أف العناف يصح سواء كاف ملكها مستويا (أك) كانا (متفاضلي المالين
فيتبع الخسر بالماؿ( ))5أم :يكوف على كل كاحد منهما قدر حصتة في الماؿ من نصف أك ثلث أك
ربع (مطلقا) أم :سواء شرطا المساكاة في الخسر أـ شرطا على أحدىما( )6أكثر فإنو ال تأثير
للشرط(( )7ككذلك الربح) يتبع رأس الماؿ أيضا (إف أطلقا) كلم يذكرا كيفية الربح الحكم الرابع ()8
جواز المفاضلة في الربح بخبلؼ المفاكضة كىو معنى قولو (أك شرطا تفصيل( )9غير العامل) فإنو ال
__________
( )1لكن يقاؿ لو كاف ىكذا لم يكن للشركة فائدة( .صعيترم)
( )2فيجبر من امتنع( .بياف معنى) (*) كلفظ (البياف) كمفهوـ كبلـ (الشرح) أنها قد صحت () شركتهما
في العركض فمن امتنع من بيعها أجبر عليو () كلفظ حاشية المذىب أف قد صح االشتراؾ فيبيعاف
الجميع إال أف يتراضيا بالفسخ( .عامر)
( )3أك ذميين(قرز)
( )4إذ ىي ككالة محضة كليس فيها تفويض( .بحر)
( )5غير المضموف كأما المضموف فعلى الجاني( .قرز)
( )6ألنو يؤدم إلى تضمين الشريك كىو ال يضمن.
( )7بل يلغو( .قرز) كيصح
( )8كأما األربعة التي كافقت المفاكضة فيها األكؿ العقد كالثاني مسلماف أك ذمياف كالثالث الخلط
كالرابع تفصيل غير العامل
( )9كإذا شرط ألحدىما قدرا معلوما من الربح فسدت () ككاف الربح على قدر رأس الماؿ( .بياف)
كذلك ألف موضع الشركة االشتراؾ في الربح كمن الجائز إال يحصل إال ذلك القدر* (صعيترم) ()
كقيل :ال تفسد الشركة بالشرط الفاسد( .قرز) ألنها تقبل الجهالة ذكره في (الشرح) (برىاف) كىو ظاىر
(الشرح) في قولو ال تأثير للشرط (*) ككجهو أف الزيادة ليست في مقابلة ماؿ كال عرض( .حاشية
سحولي)(*)_ الربح نخ
()11/13
_____________________________
حكم لهذا الشرط( )1فيلحق الربح برأس الماؿ (كإال) يطلقا كال يفضبل غير العامل بل شرطا تفضيل
العامل(( )2فحسب الشرط( )3أم :يلزـ الوفاء بالشرط (كال يصير أيهما فيما يتصرؼ فيو اآلخر
ككيبل( )4كال كفيبل) فكل كاحد منهما ليس بملزكـ بما لزـ اآلخر لكن لكل كاحد منهما أف يرجع على
صاحبو( )5في حصتو كال لو أف يطالب بما لآلخر()6
__________
( )1بل يلغو( .قرز) ألف الشركة تصح مع الجهالة كالشرط ال يبطلها كالنكاح كالطبلؽ كالعتاؽ.
(صعيترم)
( )2صح الشرط كلو عمل الثاني ألنها تقابل عمبل كألف أحدىما قد يكوف أبصر( .زىرة) ك(بياف) (*)
كعملو( .شامي)
( )3يعني حيث دخبل في الشركة على أف أحدىما يعمل دكف الثاني () فإذا شرط الفضل للذم يعمل
جاز كلو عمل الذم شرط أنو ال يعمل لم يستحق شيئا سول ما شرط( .كواكب) () أك كانا عاملين
كشرطا تفضيل أشقهما عمبل فحسب الشرط كلو استول عملهما فكذا أيضا( .حاشية السحولي) (*)
( )4ألنها ليست بوكالة محضة (*) بالنظر إلى الغير كأما بعضهم البعض فكل كاحد لصاحبو ككيل.
( )5من الشيء المشترؾ أك ثمنو أك من الدين الذم يلزمو إذا صادقو صاحبو عليو أك يثبت بالبينة
كالحكم كأما بإقرار شريكو فبل يلزـ ذكره في التفريعات( .كواكب) (لفظا) كلعلو مبني على أف إقرار
الوكيل ال يلزـ الموكل .كاهلل أعلم كالمذىب أف إقرار الوكيل يصح على الموكل .فإف قيل :إف الوكيل
أمين قيل :قولو فكيف إذا بين بالدين ? قلنا ىو يؤكد الزاـ الموكل دينا [بخبلؼ ما يأتي]يقتضيو فكاف
عليو البينة.
( )6مسألة) كإذا شارؾ رجبل ثبلثا أحدىما شركة عناف في شيء من مالها الذم اشتركا فيو كاف ما اشتراه
الثالث لو نصفو كلهما نصفو (بقدر ماسلم إليو( .قرز) ككذا فيما اشتراه ىذا المشارؾ لو شركة فيو الثالث
كمااشتراه شريكو األكؿ فهو لهما دكف الثالث ككذا ما اشتراه ىذا الثاني مما لم يشارؾ الثالث فيو فهو
لها دكف الثالث( .بياف) (قرز) صورتو أف زيدا ك عمرا عقدا شركة العناف في ثبلث مائة مثبل ثم عقد زيد
كبكر في مائة منها شركة عناف فيما ربحو بكر كاف لو نصف الربح كلزيد كعمرك نصف بينهما نصفاف
كأما ربح زيد فهو بينو كبين عمرك فقط ككذا ما ربح زيد فهو بينهما ال يشاركهما فيو بكر إال فيما شراه
من زيد بما عقد فيو من الماؿ بينو كبين بكر فيكوف بينهم الجميع على قدر الماؿ.
()12/13
_____________________________
الثالثة شركة (الوجوه( )1كىي (أف يؤكل كل من جائزم التصرؼ صاحبو( )2أف يجعل لو فيما
استداف( )3أك) فيما (اشترل( )4جزءا( )5معلوما كيتجر فيو( ،)6كقاؿ الشافعي :ال تصح ىذه
الشركة()7
__________
( )1كىى ككالة محضة ألنهما ال يعقدانها على نقد حاضر( .بياف) (*) كسميت كجوه ألنهما يتقببلف
العمل بوجوىهما كلفظ الوجوه أف يقوؿ كل كاحد لصاحبو ككلتك أف تجعل لي نصف ما استدنت أك ما
اشتريت كيتجر فيو
( )2كعقدىا ما ذكر أك عقدنا شركة الوجوه( .بحر)
( )3من النقود( .بياف) كال بد من االضافة في الفرض (لفظا) (زىور) كظاىر (األزىار) أنو ال يحتاج إلى
االضافة (لفظا) (قرز) (*) من (حاشية سحولي) كال يحتاج إلى أف ينوم ذلك الجزء عن مشاركو أك
يضيفو إليو ألف عقد المشاركة قد كفى في ذلك فيقع ذلك عن الشريك ما لو يبين لنفسو(.كأما الشراء
فبل يحتاج إلى نية مالم ينوه لنفسو( .بهراف) ]
( )4من العركض( .بياف)
( )5كال يحتاج إلى أف ينوم ذلك الجزء عن شريكو أك يضفو إليو ألف عقد المشاركة قد كفى في ذلك
فيقع ذلك عن الشريك ما لم ينوه لنفسو
( )6إف أحب () لكن إذا لم يتجر خرجت عن كونها شركة كجوه( .شامي) كقيل :ليس بوجو لبلنفساخ
فتكوف الشركة باقية( .سيدنا حسن) (قرز) () كإال دفعو إليو( .قرز) (*) (مسألة) كال يصح االشتراؾ فيما
يحصل من التزكية كقبض الزكاة ألف التمليك يقع إليو إال أف يعين لها ذكره الفقيو ؿ( .بياف) (*) لكنو
إذا لم يتجر خرجت عن كونها شركة كجوه )*(.إف أحب كإال دفعو إليو( .قرز)
( )7مسألة) كإذا شارؾ أحدىما رجبل ثالثا شركة مفاكضة فإف كاف بمحضر شريكو األكؿ بطلت شرطتو*
كإف كاف بغير محضره لم تبطل األكلى **كصحت الثانية[ككذا األكلى] عنانا ذكر ىاتين المسألتين في
التفريعات( .بياف بلفظو) *ألف من شرط الشركة الثانية أف يخرج جميع ما يملكو فيكوف عناف ال حيث
كاف في محضر شريكو .من خط (الهبل) **ألنو ال يصح العزؿ كلعل الشركة الثانية التي ىي العناف يعني
التي صارت عنانا لعدـ صحة المفاكضة تكوف لهما أعني للشريكين األكلين ألف المشارؾ منها ككيل
لصاحبو معوض( .ىبل) (قرز) (مسألة) كيصح أف يشترؾ جماعة في أجرة الطحن نحو أف يكوف من
أحدىم الرحاء كمن الثاني البيت كمن الثالث المنخل من الرابع الطحن فتكوف األجرة بينهم أرباعا حيث
شرطوا ذلك ذكره في (البحر) كإف لم يشرطوا فلكل كاحد أجرة المثل على مالك الحب تم (بحر)
(شامي) (قرز) (مسألة) كيصح االشتراؾ في طعاـ المزاكد كىو أف يخلط الرجبلف أك الجماعة طعامهم
ليأكلونو معا ألنو باالختبلؾ كاإلجتماع تعظم البركة كليس في ذلك شيء من الربا كلو اختلف طعامهم
كاختلفوا في األكل كقد فعلو النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم كأصحابو ذكر ذلك في (االنتصار)( .بياف)
مع عدـ قصد أكل األكثر كاال حرـ.
()13/13
_____________________________
(كيعيناف الجنس( ))1الذم يتصرفإف فيو قيل (ؿ ح) ىذا إذا لم يفوضا بل أرادا جنسا من االجناس
ككذا في الوكالة كإنمايلزـ تعيين الجنس (إف خصا( )2أم :لم يفوضا(( )3كىي) في الحكم (كالعناف إال
في لحوؽ الربح كالخسر( )4بالماؿ مطلقا) أم :سواء شرطا تفضيل العامل أـ غيره *
تنبيو( ،)5قاؿ في التفريعات حكم ىذه الشركة حكم شركة العناف
__________
( )1كالنوع (كالصفة كالثمن) (*) (مسألة) كال تصح الشركة في اجارة الحيواف نحو اجارة دكابهما أك
نحوىا على أف يكوف الكرل بينهما ذكره في (الشرح) فلو فعبل كاف كرل الدابة لصاحبها كللذم اكراىا
أجرة ما عمل لصاحبها حيث اكراىا غير مالكها( .بياف) كقاؿ (المفتي) ال مانع من صحة ذلك إف لم
يمنع إجماع
( )2أم سكتا( .قرز)
( )3صوابو لم يطلقا (ينطقا) نخ
( )4كاألكلى حذؼ الخسر ألنهما على سواء فبل معنى لبلستثنى يقاؿ الحقو ألجل التبعية( .شامي)
( )5كإنمالم يجز اختبلفهما ىنا في الربح ألنها غير معقودة على ماؿ كإنماالربح مستحق على الضماف
كقد قاؿ صلى اهلل عليو كآلو الخراج بالضماف فإذا شرط خبلؼ ادل إلى تضمين الشريك كىو ال يضمن
بخبلؼ العناف فهي معقودة على ماؿ فكانت كالمضاربة كالمضاربة تصح إف شرط لو قليل أك كثير.
(شرح فتح) ال فائدة لذكر التنبيو كاهلل أعلم
()14/13
_____________________________
في أف ما لزـ أحدىما لم يطالب بو اآلخر ما لم ينطقا بالتفويض( * )1الرابعة شركة (االبداف()2
__________
( )1ال فرؽ كاف نطقا ألنها معقوده على التوكيل
( )2كىي مما األعماؿ كالصناعات( .بياف) (*) سميت بذلك ألنهما يتقببلف بأبدانهما (*) (فائدة) إذا
كاف جماعة اخوة أك غيرىم مشتركين في االعماؿ فكاف بعضهم يعمل في الماؿ كبعضهم يخدـ البقر
كيعلفهن كبعضهم يبيع كيشترم في االسواؽ ككل كاحد ال ينتظم لو الحاؿ في عملو إال بكفاية اآلخر في
العمل فهذه شركة االبد اف فيكوف ما يحصل من المصالح مع كل كاحد (*) مشتركا بينهم الجميع ال
فضل ألحدىم على اآلخر * حسب ما تضمنتو شركة االبداف .من خط سيدنا عبد اهلل (الناظرم) ما ذكره
يصح إذا لم تعتبر االضافة إلى الموكل كلم يضف أحدىم إلى نفسو فقط فهذا الذم تقتضيو االحواؿ.
(شامي) كالمختار كبلـ (الناظرم) للعرؼ كىو الذم جرت بو فتاكم موالنا المتوكل على اهلل عليو السبلـ
كبو عمل المتأخركف كجرل بو العرؼ انما كسبو أحد الشركاء فهو للجميع كعلى الجميع كلو أضافو إلى
نفسو .من امبلء سيدنا العبلمة الحسن بن أحمد الشبيبي رحمو اهلل تعالى( .قرز) * كما اكتسبو من
األخوة المجتمعين فما حصل من غبلت أرضهم كأجرة عمل كألحد األخوة أكالد دكف اآلخرين ككلهم
األخوة كأكالد أخيهم يعملوف كل ما يليق بو فبعضهم راعي كبعضهم يزرع كبعضهم حامي كنحو ذلك من
األعماؿ فما حصلوا كاف بينهم على الرؤكس ال ماحصل من بذر غبلت األخوة لم يشاركهم فيها األكالد
من بني األخوة بل يكوف لؤلخوة بعد إخراج أجرة األرض بينهم جميعا األخوة كبنيهم كالزكجات كأجرة
األراضي ما جرل بو العرؼ كىكذا في بني األخوة كزكجات األخوة كزكجات بني األخوة إذا كانوا تعاكنوا
األخوة باألعماؿ كغيرىا( .قرز) (*) قلت :الظاىر في أحواؿ الشركاء في ىذه الجهات أف ما أحدثو
أحدىم من زيادة في بناء كنحوه لما ىو مشترؾ بينهم في حاؿ اشتراكهم كاختبلطهم فالظاىر استواىم
فيو كأما ما اكتسبو أحدىم فإف اشتراه كأضاؼ للجميع فظاىر كاف اشتراه لنفسو كسلم الثمن مما ىو
مشترؾ بينهم كاف غاصبا لقدر حصصهم فإف سلم من النقد كقلنا بتعيينو في الغصب أك من غيره
فالشراء باطل كاف قلنا ال يتعين النقد كاف الشراء لو كغرـ لشركائو قدر حصصهم من النقد كاهلل أعلم
ىذا مقتضى أصوؿ أىل المذىب كأما ما جرل بو العرؼ كبو الفتول كعليو العمل انما اكتسبو أحد
الشركاء لنفسو يكوف للجميع كعلى الجميع( .إمبلء (سيدنا حسن) ) الشبيبي رحمو اهلل( .قرز) كمن
جواب المتوكل على اهلل ما لفظو ال يستقل المشترم كالحاؿ ما ذكر بشئ مما شراء كاف خص نفسو
باالضافة من بيع كشراء أك غير ذلك مما مداره على االعماؿ كالتصرفات بالكسب كالفبلحة بل يكوف
للجميع كعلى الجميع كما تقتضيو الشركة كال يعتبر ىاىنا عقدىا بل يجرم بالتراضي بها مجراه إذ ال
ينضد العدؿ الذم أمر اهلل تعالى بو في مثل ىذا إال بذلك لعدـ تيقن مقدار عمل كل عامل كللحديث
النبوم قولو صلى اهلل عليو كآلو أنما كنت رزقت لمواظبت أخيك على المسجد كإنما يستقل بما استقل
بسبب ال من قبل الفبلحة كالكسب كمهر كأرش جناية كاهلل أعلم كمن خطو عليو السبلـ نقل من خط
القاضي مهدم الشبيبي رحمو اهلل تعالى.
()15/13
_____________________________
/ 361/كىي جائزة عندنا ،كأبي حنيفة خبلفا (للش( )1كىي (أف يوكل كل من الصانعين( )2اآلخر أف
يتقبل كيعمل عنو( )3في قدر معلوـ مما استؤجر عليو()4
__________
( )1كالليث كابن حي( .بحر)
( )2صوابو من جائزم التصرؼ سواء كانا صانعين أـ ال ألنو يصح االستنابة حيث لم يشرط أك جرل
عرؼ ذكره المؤلف ينظر ألنو قد تقدـ خبلفو حيث قلنا مقدكرة لؤلجير .قد اختير خبلفو فيما مر
( )3المعتبر التقبل كأماالعمل فمطلقا سواء عمل عنو أـ ال ? (*)ىذا اليس بشرط بل ىما بالخيار اما أف
كل كاحد يعمل ما تقبل عن نفسو كعن شريكو كإال كاف يعمل نصف ما يقبل ىو كنصف ما يقبل
شريكو( .كواكب لفظا) قيل :انما ذكره ليخرج عن التبرع (*) قاؿ في (الكواكب) كال يحتاج إلى اضافة
إلى صاحبو كظاىره ال (لفظا) كال نية( .كواكب) فيكوف لهما جميعا ما لم ينو لنفسو فقط( .حاشية
سحولي) (*) ثم يكوف مخيرا بين أف يعملو عنو أك يدفع إليو نصفو يعملو ىو( .بياف) حيث جرت العادة
بالدفع أك شرط لنفسو -أك علم المالك شركة األبداف -كما تقدـ في االجارة كإال لزمو العمل قاؿ في
(البياف) كال تصح شركة االبداف إال فيما يجوز فيو التوكيل ال االحتطاب كاالحتشاش كنحوىما( .بياف
معنى) (قرز) () المعتبر التقبل كأما العمل فمطلقا سواء عمل عنو أـ ال .فيح.
( )4مسألة) من أعطى غيره بيضا ليحضنو تحت دجاجو على أف يكوف ما تحصل من الفراخ بينهما
نصفين أك أثبلثا فإنو ال يصح لجهالة األجرة بل يكوف الفراخ لصاحب البيض .كلمالك الدجاجة أجرتها
فإف جرت العادة بأجارتها في ذلك بالنقد أك نحوه كجبت أجرة مثلها قيل :فلو كانت العادة جارية
بإجارتها بنصف الفراخ كجب نصف قيمة الفراخ يوـ فطامها*[كىو حين تنفر الدجاجة أكالدىا ]فإف لم
تجر العادة بإجارتها كذلك قط فقيل :يجب لو بيضها الذم كانت تبيض في تلك المدة لو لم تحضن
كقيل :ما ينقص من قيمتها بالحضن .فلو طارت الدجاجة من فوؽ البض فبل أجرة لها ألنها قد أبطلت
فعلها( .بياف لفظا) كال شيء على مالك الدجاجة في البيض إذا فسد كال على ذم البيض في الدجاجة
إذا تلفت إال لجناية أك تفريط( .بياف) *كالعرؽ مطرد بالمشاركة في الحيوانات جميعها أف األجرة من
أعيانها كىو معموؿ بو جميع المعامبلت كصرح بو في (البياف) في البيع في فصل قبض المبيع في الرابع
عشر( .مسألة) عن (سيدنا حسن) رحمو اهلل( .قرز) ينظر فالذم تقدـ ىو في لوازـ العقود كنحوىا كما
يتبعها فيظر في صحة ما ذكر.
()16/13
_____________________________
) مثالو أف يقوؿ كل كاحد من النجارين أك الخياطين أك النجار كالخياط ككلتك أف تقبل عني ثلث ما
استؤجرت عليو أك ربعو أك نحو ذلك من النجارة أك الخياطة كتعملو عني(( )1كيعيناف الصنعة( )2فبل بد
من ذكر النجارة / 362 /أك الخياطة أك نحو ذلك قيل (ؼ ع) كإنما يلزـ تعيين الصنعة حيث لم
يقع( )3تفويض كما تقدـ في الوجوه (كالربح( )4كالخسر( )5فيها يتبعاف التقبل) كذلك ألف
__________
( )1إف أراد
( )2كإال فسدت( .قرز) (زىور)
( )3في كل ما يأتي إليو ثم ال يحتاج عند عقد األجارة أف يضيف إلى شريكو كلهما أف يعمبل مجتمعين
كمفترقين فأيهما عمل العمل كحده فأجرتو لهما معا كإف عمل أحدىما كلم يعمل الثاني فهو كما مر في
شركة العياف( .قرز) (مسألة) كإذا اشتركا فيما يملكانو من الزكاة أك الهبة أك نحوىما فإف كقع الصرؼ
في الهبة أك الزكاة مطلقا كانا لو كحده *كلو نواه لو كلشريكو كإف كقع ذلك لو كلشريكو أك لمن ككلو كاف
لهما معا كلو لم يذكر اسمو( .بياف بلفظو) *إال أف ينوم الصارؼ لهما معا فلهما معا( .قرز)
( )4األجرة كضماف ما تلف (*) أما الربح فواضح كأما الخسر ففي ضماف العمل كذلك كأما ضماف
المصنوع فبل يتصور إال في صورة كاحدة كذلك حيث يضمن-المالك -أحدىما األمر الغالب برضاء
اآلخر كأما الغالب فبل يتصور ألف كل كاحد منهما أجير مشترؾ لآلخر إال أف يبرئ كل كاحد منهما
صاحبو من الضماف صح كضمنا للمستأجر ككاف على قدر التقبل( .غيث) المختار أف الضماف يتبع
التقبل مطلقا ألف ذلك حكم شركة االبداف كما تقدـ في المضاربة إذا ضمن كال نسلم اف كل كاحد أجير
مشترؾ( .غاية) كقواه السيد عبد اهلل المؤيدم() كفي (ىامش البياف) مالفظو كقاؿ السيد عبداهلل
المؤيدم ك(المفتي) كالفقيو إف كل كاحد منهما أمين لآلخر( .تهامي) كمعناه في (الغاية) مثلو ظاىر
أزىار .كال يضمن أحدىما لصاحبو إال ما جنى أك فرط كيضمناف ما للمالك غير الغالب.
( )5ضماه المعموؿ فيو( .بياف)
()17/13
_____________________________
الربح ك الخسر يتبعاف الضماف( )1كالضماف على قدر التقبل( )2فصاحب الثلث يضمن( )3الثلث
كصاحب النصف يضمن النصف ككذلك الربح( )4كالخسر على قدر ذلك (كىي توكيل( )5أم :معقودة
على التوكيل بالعمل ال على الضماف (في االصح) من القولين كىو قوؿ المؤيد باهلل كأحد قولي أبي
العباس كأحد احتمالي أبي طالب ،كقاؿ أبو حنيفة كحكاه في الشرح عن أبي العباس كىو أحد احتمالي
أبي طالب إنها معقودة على الضماف كمعنى كونها توكيبل أف أحدىما إذا تقبل كاف ىو المطالب
بالعمل( )6دكف صاحبو كلو كاف العمل عليهما كاالجرة لهما كلو أف يرجع على صاحبو بما طولب بو()7
كمعنى كونها معقودة على الضماف أف أحدىما إذا تقبل عمبل فإنو يطالب بو ىو كصاحبو ككذا المطالبة
باالجرة تثبت لهما جميعا (كتنفسخ( )8باختبلؼ الصانعين في االجرة
__________
( )1ىذا في ضمانهما للمالك كأما فيما بينهما فكل كاحد منهما أمين لآلخر كال يضمن إال حصتو فقط
كاآلخر يضمن حصتو ألف كل كاحد منهما ككيل لآلخر لكن للمالك أف يطالب العاقد بالجميع ألف
الحقوؽ تعلق بالوكيل إال أف يضيف فبل يطالب إال بحصتو كحيث يسلم اآلخر الجميع فلو الرجوع على
االخر بحصتو ما لم يكن مضمنا أك تلف بجناية أك تفريط فبل شئ على اآلخر كإذا ضمن اآلخر ىنا رجع
عليو بما سلم كال يقاؿ :إف كل كاحد أبرأ اآلخر مما يضمنو األجير المشترؾ النا نقوؿ ىي معقودة على
التوكيل ال على الضماف فبل يحتاج إلى ىذا الحمل كالتأكؿ( .مفتي)
( )2ضماف العمل كغيره
( )3أم ضماف العمل .بل كضماف العين على المختار ألف الكبلـ على ظاىره( .قرز)
( )4أم األجرة( .قرز)
( )5كاعلم أف شركة المفاكضة معقودة على الضماف اتفاقا كشركة العناف كالوجوه معقودة على التوكيل
اتفاقا كأما شركة االبداف فعلى الخبلؼ -المختار على التوكيل ( .-قرز) كمعناه في (الغيث) () قدمهم
من قولو أف يوكل.
( )6جميعو كقبض األجرة
( )7من العمل كالضماف( .قرز)
( )8شركة االبداف
()18/13
_____________________________
كالضماف( )1نحو أف يقوؿ أحدىما لي نصف االجرة ،كقاؿ اآلخر بل ثلثها أك نحو ذلك كنحو أف يقوؿ
أحدىما عليك من الضماف( )2نصفو ،كقاؿ اآلخر بل ثلثو فإنها تنفسخ فيما بينهما في المستقبل
(كالقوؿ لكل( )3فيما ىو في يده( )4في الماضي (ال بترؾ أحدىما العمل) فإنها ال تنفسخ كيستحق
تارؾ العمل نصيبو من االجرة(/ 363/ )5
فصل في بياف ما تنفسخ بو الشركة بعد صحتها
__________
( )1يعني من العمل(*) كلفظ (البياف) :باختبلفهما في كيفية الشرط في الربح كالعمل كالضماف( .قرز)
( )2يعني من العمل .كأما ضماف العين فيتبع العمل مطلقا
( )3يعني في األجرة عكس الضماف( .أثمار) قاؿ في (الشرح) يعني إذا كقع االختبلؼ في قدر األجرة
أك في قدر كم لكل كاحد منهما ككذا في تلفها فالقوؿ قوؿ من العين في يده كإف كقع االختبلؼ في
الضماف كأف يقوؿ أحدىما لصاحبو عليك ضماف نصف كيقوؿ اآلخر ثلث أك نحو ذلك ككذلك في
التلف كقدر التالف فالقوؿ قوؿ من ليست العين في يده ألف األصل عدـ ذلك( .بهراف) (*) يعني إذا
اختلفا في قدر األجرة كاما إذا اختلفا في قدر الضماف البلزـ لكل كاحد منهما فلعل القوؿ لغير ذم
اليد.
( )4في جميع الشرؾ( .قرز) (*) يعني في قدر الربح الذم حصل لو كفي تلفو كأما فيما ادعاه من
الضماف فعليو البينة( .كواكب لفظا) (*) يعني في أنو لم يتقبل فيو لشريكو إال كذا ألف الظاىر معو أنو
المباشر للعقد .مفتاح() بالنظر إلى األجرة كالضماف إلى من ليس ىو في يده.
( )5لكن اف عمل الثاني كىو عالم بترؾ صاحبو (*) للعمل فهو متبرع كاف عمل كىو يظن أف صاحبو
يعمل مثلو ثم بأف خبلفو فإنو يرجع على صاحبو بنصف أجرتو فيما عمل ذكره الفقيهاف س ح () يعني
حيث ىما سواء في رأس الماؿ فلو كاف ألحدىما أكثر رجع العامل على شريكو بأجرتو فيما عمل لو.
(كواكب) يعني يسلم لشريكو حصتو من المسمى كيرجع على شريكو بأجرة المثل( .كواكب) () كمثل
معناه في (البياف) في شركة العناف
()19/13
_____________________________
(ك) اعلم أنها (تنفسخ كل ىذه الشرؾ) بأمور أربعة( )1كىي (الفسخ كالجحد كالردة كالموت( )2أما
الفسخ فظاىر كأما الجحد فهو أف يجحد أحدىما عقد الشركة فتبطل على ما ذكره أبو العباس ألف
ذلك عزؿ لنفسو من الوكالة كلصاحبو من التوكيل ،قاؿ الفقيو علي كىذا يستقيم إذا كاف في حضرة
صاحبو( )3فإف كاف في غيبتو لم ينعزؿ( )4كأما الردة فذكرىا الفقيو (س) يعني إذا ارتد أحد
الشريكين( )5انفسخت الشركة بينهما ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كفيو نظر( )6ألنو ال بد من اللحوؽ كأما
الموت فوجهو أنها ككالة كىي تبطل بالموت ،قاؿ الفقيو علي كيقتسم الورثة العركض كال يجبركف على
البيع( )7ألنها شركة بخبلؼ المضاربة(( )8ك) ىذه الشرؾ (يدخلها التعليق كالتوقيت) أما التعليق فهو
أف يعلقها على شرط مستقبل نحو إذا جاء زيد()9
__________
( )1صوابو بأحد أمور أربعة
( )2أك أسلم أحدىما أك حجر عليو الحاكم () كعزؿ أك جنوف -أك إغماء( .-ىداية) كيبقياف شريكين
شركة أمبلؾ ما لم يقتسما( .بحر) () ألنو (فرع) عن الموكل كإذا بطل تصرؼ األصل بطل الفرع.
(صعيترم)
( )3أك علمو بكتاب أك رسوؿ( .قرز)
( )4الجاحد (*) يعني ىو كأما شريكو فينعزؿ كلو في الغيبة( .غيث) كلفظ (البياف) في الوكالة ككذا في
الشريكين إذا أراد أحدىما عزؿ نفسو عن ككالة صاحبو كأما إذا عزؿ صاحبو عن ككالتو فإنو يصح متى
شاء( .بلفظو)
( )5فلو ارتدا معا في حالة كاحدة لم تنفسخ.
( )6ال نظر ألنو قد شرط إسبلمهما في االز
( )7كىذا ما لم يشرطا تفضيل العامل كأما لو شرطا لزمو البيع كالمضاربة ليعرؼ الحصة التي لو من
الربح( .زىرة) () بل يجبركف كيأخذ كل كاحد حصتو.
( )8يقاؿ ال فرؽ بينها كبين المضاربة( .قرز)
( )9يقاؿ ىذا شرط كليس بتعليق إذ ليس مقطوع بحصولو كالتعليق نحو إذا جاء رأس الشهر أك نحوه
مما ىو مقطوع بحصولو كقد تقدـ نظيره في المضاربة على قولو كالتعليق(*) فقد عقد نا شركة كذا أك
نحو ذلك( .بهراف)
()23/13
_____________________________
فإف حصل الشرط إنعقدت كإال فبل كالتوقيت أف يقيداىا بسنة أك شهر أك نحو ذلك
(باب شركة االمبلؾ)
اعلم أنها أنواع( )1فمنها العلو كالسفل( )2كمنها الحائط كمنها السكك كمنها الشرب كقد تكلم عليو
السبلـ على كل كاحد منها
فصل في شركة العلو كالسفل
كإذا كاف لرجل سفل بيت كعلوه لرجل آخر أما عن قسمة( )3أك شراء أحدىما من صاحبو فإنو إذا
انهدـ السفل كأراد صاحب العلو أف يبني بيتو فامتنع صاحب السفل من بناء بيتو فإنو (يجبر رب
السفل( / 364 / )4المؤسر( )5على إصبلحو غالبا()6
__________
( )1أربعة.
( )2بضم العين كالسين ككسرىما العناف .ضيا كصحاح.
( )3أك نذر أك كصية
( )4فائدة) إذا خشي صاحب السفل انهداـ سفلو فإف أمكنو ىدمو (*) بغير اضرار جاز كعليو أف يتحرز
حاؿ الهدـ من اضرار العلو كإف لم يمكنو إال باضرار العلو فإف لم يخش مضرة من انهداـ السفل على
الغير لم يجز ىدمو كاف خشي ذلك جاز ذكره الدكارل في (الديباج) بل يجب كيجبر رب العلو على
األصبلح لو كىل يضمن لصاحب العلو إذ قد أباح لو الشرع ذلك لعلو يقاؿ يضمن كمن ابيح لو طعاـ
الغير كقد اضطر إليو .كسيأتي في كسره المحبرة كبلـ فينظر كأيضا فهو مباشر .حيث لم يكن غائبا كال
متمردا فاما إذا كاف غائبا أك متمردا فبل يضمن كعن (المفتي) ال يضمن كىو القوم كقواه القاضي
(عامر) كقرره (الشامي) (ألنو غير متعد كاألشياء التي توجب الضماف مع البعد في فعل السبب] (*)
كنحوه كاألرض المشتركة التي تشرب موجا فإنو يجبر رب المدغر على اصبلحو لينتفع رب الموقر كمن
ذلك ساقية لضيعتين فارتفع أحدىما فطلب صاحبها نقل موضع قسمة الماء إلى أرفع فإف لو ذلك على
كجو ال يضر صاحبو( .شرح فتح) كقاؿ أحمد بن أبي الرجاؿ ليس لو ذلك بل يجب األصبلح( .قرز)
كقاؿ اإلماـ المهدم كىو األكلى اف تضرر شريكو بذلك( .كابل) () كلو من الصبلحية.
( )5كحد المؤسر أف يتمكن من اصبلحو زائدا على ما يستثني للمفلس
( )6مسألة) كيصح أكثر في الزراعة نحو أف يكوف األرض من أحدىم كمن الثاني البقر كمن الثالث آلة
العمل كمن الرابع العمل كيكوف البذر منهم أرباعا على أف ما يحصل من الزرع يكوف بينهم أرباعا( .بياف)
()21/13
_____________________________
) إحترازا( )1من أف تكوف التعلية استثناىا بائع السفل فإنو إذا انهدـ السفل قبل كقوع التعلية لم يجبر
المشترم( )2على إصبلحو ألف التعلية غير مستحقة لصاحبها ىنا إال حيث السفل معمور ألف المستثني
كأنو ،قاؿ كاستثنيت التعلية إف كاف البناء قائما فأما لو انهدـ السفل بعد كقوع التعلية أجبر على
إصبلحو * نعم كإنماأكجبنا على رب السفل إصبلح حقو (لينتفع رب العلو فإف غاب( )3رب السفل (أك
أعسر( )4أك تمرد) عن البناء كطلب صاحب العلو أف يبني بيتو (فهو()5
__________
( )1األكلى في االحتراز من صورة كىي إذا باع السفل كاستثنى الهواء فوقو ال للعمارة ففي ىذا ليس لو
حق التعلية عليو فإذا انهذـ لم يلزـ صاحبو بناؤه (*) ذكره الفقيو يوسف كىو المعموؿ عليو( .كواكب
معنى) ككذا لو استثنى البائع أف يعلى فوؽ أذرع معلومة استثن المشترم تعليتها ثم البائع فوقها فهو
مستقيم ألنو ال يجبر المشترم بخبلؼ صورة الكتاب فقد ثبت الحق فيها فيجيز ك(قرز) (*) كليس لو
عمارتو على االساطين إال على كجو ال يستعمل ملك شريكو( .قرز) (كىذا ىو الذم يفسد بو صورة
(غالبا) في األزىار الكما في (الشرح) (قرز)
( )2بل يجبر علي المختار سواء كاف قد كقعت التعلية أـ ال (*) للسفل
( )3بريدا( .كابل) (*) كىكذا في كل شيء مشترؾ أنفق عليو أك اغرـ عليو كىكذا في الوديعة كالعارية
كالرىن كالمؤجرة إذا أنفق عليهامن ىو في يده( .بياف)
( )4كال بد من األذف أك التمرد مع االعسار( .حاشية سحولي) لجواز أف يبيع أك يستقرض (*) كأذف.
( )5ىذا حيث بناىا بآالتها األكلى كأما إذا عمرىا بآالت منو فمع كجود األكلى(كصبلحها) فهو متبرع
كال شئ لو اف نواه لصاحب السفل كإف لم ينو لم يكن لو إال رفع بناءه(ألنو متعدد( .بياف معنى) (قرز)
كاف عدمت األكلى فإف نواه لصاحب السفل رجع عليو بقيمتو *كما غرـ [ مما ىو معتاد]كإف لم ينو كاف
لو قيمتو ليس لو حق البقاء أك قلعو كأخذ أرش النقص كرب السفل ىو أكلى بشراه باألكلوية ىذا على
قاعدة بن مطهر كالمذىب ال أك لوية إال فيما باعو الوصي لتضييق كصايا الميت كالقضاء( .قرز) * كقد
ملكها صاحبها بهذه النية صرح بو في الزىور كغيره فهذا ملكو قهرم تمت من خط حثيث (قرز) (*)
(كابل) ك(بياف) كاف بناه بآلتو األكلى كآلة منو فلو نقص آالتو ما لم يؤد إلى ىدـ العمارة التي بآالتها.
(قرز) كلفظ (البياف) (فرع) كىذا حيث عمر الخ من قيمتها بما عليو كيرجع [عليو]ما غرـ في العمارة.
(كواكب) ك(قرز) () قيل :ال أكلوية إال في حق الوارث( .قرز) (*) قيل :فإذا كاف لرجل ماؿ كلم يقم بو
كاف ألىل األمبلؾ الذم عنده القياـ بو كاألجرة عليو لهم حيث ىو يضرىم( .حثيث) [قاؿ في األـ ىذا
التذىيب من كقت القراءة على الشيخ كليس للسيد حسن]
()22/13
_____________________________
قائم في ذلك مقاـ مالكو(( )1ك) إذا بناه فلو أف (يحبسو( / 365/ )2عن صاحبو حتى يسلم ما غرـ
فيو أك يكريو( )3حتى يستوفي غرامتو من الكراء (أك يستعملو( )4بغرمو) ثم يرده لصاحبو كىل يحتاج
إلى أمر الحاكم( )5مع الغيبة كاالعسار كالتمرد أـ ال أما مع الغيبة فذكر القاضي زيد أنو ال يحتاج كنص
عليو الهادم عليو السبلـ في المنتخب في مسألة الرىن( )6كالغيبة التي تعتبر ىي التي يجوز معها
الحكم على الغائب( )7على الخبلؼ ،كقاؿ أبو حنيفة ،كالشافعي ال بد من أمر الحاكم كإال لم يرجع
بما غرـ( )8كأما مع االعسار فإف أذف المعسر فبل إشكاؿ كإف لم يأذف( )9فكالمتمرد كأما مع التمرد
فإف لم يكن في البلد( )13حاكم لم يحتج إلى مؤاذنة الخارج عنو قوال كاحدا كإف كاف في البلد حاكم،
فقاؿ ابن أبي الفوارس ،كأبو طالب في الرىن أنو ال يحتاج إلى مؤاذنتو( ،)11كقاؿ المؤيد باهلل كحرج
اإلماـ (م) للهادم عليو السبلـ أنو يحتاج (كلكل) من الشريكين(( )12أف يفعل في ملكو( )13ما ال
يضر باآلخر()14
__________
( )1بل حاكم( .حاشية سحولي)
( )2مطلقا كلو بغير أذف الحاكم فبل (*) ضماف اف تلف بغير تفريط (*) ظاىر (الزىور) كغيره أنو يمنعو
من العرصة كالجدار(كال أجرة عليو لحبسو (حاشية سحولي) (قرز)
( )3بأذنو أك الحاكم ألنو استيفاء
( )4بأذنو أك الحاكم( .قرز)
( )5يعني في البناء
( )6يعني اف المرتهن ينفق في الغيبة أك الحاجة
( )7بريدا (*) بل التي يجوز معها اختبلؿ العين(قوم) (شرح فتح) (*) المراد كقت الحاجة.
( )8ألنو متبرع قلنا كاليتو أخص
( )9مع استئذانو فلم يأذف( .قرز) (*) ال يحتاج.
( )13يعني الناحية
( )11إال في االكراء كاالستعماؿ( .قرز) (*) يعني في البناء
( )12في العلو كالسفل كفي التحقيق ليسا شريكين ألف كل كاحد منفرد( .حاشية السحولي لفظا)
( )13أك حقو
( )14يملكو ال ببدنو فبل عبرة بو (*) كىو خصوص في العو كالسفل سواء كاف عن قسمة أـ ال (*)
كظاىر الكتاب خبلفو ك(قرز) (الشامي) كمثلو في (الديباج) بما معناه ظاىره عدـ الفرؽ بين أف يكوف
الضرر لفساد البناء أك االطبلع على العورات أك رائحة كريهة أك غير ذلك(مما فيو ضرر) (*) كذلك بأف
يكثر حمل األعلى حتى يخشى تأثيره في األسفل أك يضعف األسفل بالطاقات فخشى انهدامو لقوة
االعلى( .زىور) (*) كلو في المستقبل( .قرز) (*) يعني ضرر ملكو )*( .كبيعو من حداد أك قصار أك
نحوىما فليس لو ذلك( .كابل) (قرز)
()23/13
_____________________________
من تعلية كبيع كغيرىما) فإذا أراد صاحب العلو أف يبني على علوه بناء أك يضع خشبا أك يفتح كنيفا()1
فلو ذلك ككذلك صاحب السفل لو أف يدخل في حائط سفلو جذكعا أك كتدا أك يفتح إليو بابا كلكل
منهما( )2أف يبيع مكانو( )3ما لم يدخل على اآلخر من ذلك ضرر(( )4ك) إذا اختل العلو أك السفل
ككاف يمكن صاحبو إصبلحو فتراخى حتى انهدـ فأضر باآلخر فإنو (يضمن()5
__________
( )1بيت الحاش
( )2أما صاحب العلو فلو أف بيع العلو قائما البعد انهدامو فبل يصح بيع ىواه ألف الهواء حق ال يملك
كأما صاحب السفل فلو بيع سفلو قائما كاما بعد انهدامو فإف باع آلتو فقط صح إذ ىو مؤسر كيجبر
على ابدالها بمثلها كإف كاف معسرا فلصاحب العلو نقض بيعو كإف باع التذ كعرصة صح بيعو كأجبر
المشترم على عمارتو فإذا كاف جاىبل لحق العلو عليو فذلك عيب يوجب الخيار كإذا تشاجرا في قدر
ارتفاع السفل في الهواء فالبينة على من ادعى الزيادة فيو زايدا على المعتاد( .بياف معنى) (قرز)
( )3كإذا بيع العلو من ذمى منع لئبل يرتفع على المسلم( .بحر) فيمنع[إذا جعلو للسكنى ال إذا جعلو
مستغبل للمسلمين فالظاىر الجواز( ].قرز) من البيع(قرز) ككذا اإلجارة( .قرز)
( )4كلعل اعتبار الضرر فيما عدا البيع (*) كأما ىو فيجوز كإف أثم مع القصد كما نقوؿ في أحد
الشريكين () كقيل :كلو بالبيع .كىو ظاىر (األزىار) (*) ألف لكل كاحد حق في ملك صاحبو( .بياف)
ىذا ىو الفارؽ بين العلو كالسفل كالجار كما يأتي.
( )5بعد العلم كالتمكن من اصبلحو يعمل معتادا كبما ال يجحف من األجرة( .قرز) (فإف لم يعلم أك لم
يتمكن فبل شيء إذ ىو غير متعد في سبب الضرر( .بياف معنى) (قرز) ما لم يكن من أثر فعلو فيضمن
مطلقا( .قرز) ألنو مباشر( .قرز) (*) كالضمأف يكوف ما بين قيمتو (عامر) أ كمنهدما فإذا كاف قيمتو
(عامر) أ مائة كمنهدما خمسين ضمن لشريكو خمسين .من (شرح) السيد عبد اهلل الوزير ك(قرز) (*)
كيكوف (*) على العاقلة إذا جنى على نفوس كغير النفوس عليو( .قرز) مع كماؿ الشركط.
()24/13
_____________________________
/ 366 /ما أمكنو دفعو( )1من إضرار نصيبو) بذلك البناء أك غيره (كإذا تداعيا السقف فبينهما()2
حيث ال بينة الحدىما ىذا قوؿ الشافعي كحكاه الفقيو (ح) عن المنصور باهلل للمذىب ،كقاؿ أبو حنيفة
يحكم بو لصاحب السفل كحكاه في شرح االبانة( )3للمذىب ،كقاؿ مالك يحكم بو لصاحب
العلو( )4كاختاره المنصور باهلل للمذىب كالسيد( )5يحيى بن الحسين ،قاؿ الفقيو علي كىذه االقواؿ
الثبلثة إنما ىي إذا التبس الحاؿ فيو( )6فأما إذا كاف العلو كالسفل بينهما فاقتسما كسكتا عن السقف
كاف بينهما( )7قوال كاحدا كإف ذكراه بنفي( )8أك إثبات كاف على ما ذكرا(( )9ك) إذا تداعيا الراكب
كالسائق (الفرس()13
__________
( )1كلو بالنقض( .قرز) أك البيع على غيره( .قرز)
( )2بعد التحالف كالنكوؿ (*) فإف نفياه معا نظر قاؿ سيدنا عماد الدين يصير بينهما ملكا ضركريا
كيجبراف على اصبلحو كيضمناف جنايتو( .شرح أثمار) كقيل :يكوف لبيت الماؿ( .مفتي) ك(الشامي)
كيكوف اصبلحو كجنايتو عليو كقرره (الهبل) ك(عامر) (*) ال ستواء أيديهما حيث حلفا أك نكبل(*) ألنو
كطي لؤلعلى كغطاء لؤلسفل( .قرز) (*) كإف تنازعا العرصة فالظاىر أنها لصاحب السفل( .بياف)
( )3كالمنتخب( .بياف)
( )4ألف يده أظهر لكثرة االستعماؿ بو( .بحر)
( )5كحجة المنتخب كح أنو موضوع على ملكو كألف حق األسفل أقدـ كألنو إذا باع السفل دخل كلو
باع العلو دخل سقفو األعلى ال األسفل كاختاره اإلماـ يحيى كحجة ؾ أف انتفاع صاحب العلو بو أكثر
كلهذا لو رفع السقف الذم بينهما بطل انتفاع صاحب العلو بالكلية كلم يبطل انتفاع صاحب السفل
بالكلية ككما أف القرار لصاحب السفل كالسقف لصاحب العلو( .بستاف)
( )6ىل عن قسمة أك غيرىا.
( )7نصفين.
( )8عن أحدىما أك اثبات لآلخر( .قرز)
( )9ألف لهما جميعا يدا كتصرفا كانتفاعا كتجاكرا لملكهما على سواء – كحاجزا بينهما على سواء
أيضا -فكاف كجدار بين داريهما يقسم بينهما( .غيث)
( )13كنحوىا كلو مماال يركب كالبقر في العادة
()25/13
_____________________________
كال بينة لهما كانت (للراكب( )1ألف يده أقول(( )2ثم لذم السرج) إف كانا راكبين( )3جميعا كأحدىما
على السرج كاآلخر ليس عليو( )4فإف تداعياىا السائق كالقائد ،قاؿ عليو السبلـ فاالقرب أف القائد
أقول يدا(( )5ك) إذ تداعا (الثوب) رجبلف أحدىما البسو كاآلخر ممسك بو( )6كال بينة الحدىما فإنو
يكوف (لبلبس( )7دكف الممسك (ك) إذا كانت لرجلين أرضاف أحدىما عليا كاالخرل( )8سفبل كبينهما
(العرـ( ))9كاختلفا لمن ىو كاف (لبلعبل()13
__________
( )1فلو تنازعا دابة عليها حمل ألحدىما كللثاني فوؽ الحمل شئ آخر فالظاىر أنها لصاحب الحمل.
(بياف)
( )2كلو امرأة أك صغيرا أك عبدا
( )3فلو كاف في السرج اثناف أك لم يكن عليها سرج فهما سواء( .كواكب) إذا لم يكن مع أحدىما
اللجاـ كإال فالقوؿ لو (ألف الحكمة معو أكثر من اآلخر( .قرز)
( )4بخبلؼ مالو تنازعا عبدا كعليو قميص ألحدىما فإنو ال حظ في القميص في الترجيح بخبلؼ
السرج ألف صاحب القميص ال ينتفع بلبس العبد كإنماالمنتفع ىو العبد .جماف كزىور كمنتزع
( )5ألنو يذىب بها حيث شاء.
( )6كلو بأكثره أك بجانب منو( .بياف)
( )7كلو كاف مما ال يليق بو ألف يد البلبس حسية كالممسك حكمية ما لم يكن الممسك متجردا عن
الثياب فالظاىر أنو لو فيكوف القوؿ قولو ذكره المتوكل على اهلل عليو السبلـ كقيل :ال فرؽ )*(.كلو كاف
الملبوس قليبل من الثوب كإف كثر في يد الممسك أقول( .بياف) (قرز)
( )8فإف استويا فبينهما كىذا جميعا حيث ال بينة كإال فلمن بين أك حلف أك نكل صاحبو دكنو.
( )9أك الجدار بين األرضين( .قرز)
( )13فإف استويا فبينهما (*) ىذا مع عدـ البينة فإف بين األسفل حكم لو كاف بين االعلى لم تسقط
عنو اليمين يعني المؤكدة ألف بينتو على الظاىر كأما األصلية فقد سقطت (*) بالبينة كاف بينامعا حكم بو
للخارج كمثل ىذا التنازع في الثوب (*) بل ال تسقط األصلية ألنها على الظاىر(*) (غالبا) احترازا من
ببلد األىنوـ -أم شرقيها-فإف العرـ لؤلسفل( .قرز) ألنو يحفظ ماءه كترابو )*(.فإف استويا فبينهما
كالسقف كثبت الشفعة بين صاحبي األرضين العليا كالسفبل بالجوار( .حاشية سحولي) (قرز)
()26/13
_____________________________
()27/13
_____________________________
دكف اآلخر فطلب القسمة الذم يستحق الحمل( )1عليو فإنو يجبر الذم ال يستحق الحمل عليو()2
قيل (ح كإنما يجاب إذا كاف الجدار كاسعا بحيث يأتي نصيبو قدر جدار إذ لو كاف ضيقا لم يجب إلى
القسمة ألنو طلب ما ىو سفو كال يعتبر كونو يضمو إلى نصيبو من ملكو لينتفع بهما كقد يقاؿ( )3أما إذا
كاف لو نصيب يضم إليو فينتفع بهما فبل سفو( )4بل يجاب(( )5بل) لو كاف بينهما جدار معمور ثم
انهدـ فإنو يجبر(( )6على إصبلحو()7
__________
( )1نحو أف ينذر عليو بنصفو كيستثني التحميل ألنو قد أسقط حقو من حمل جذكعو على ما يأتي .ح
فيح.
( )2كقد يقاؿ إف كاف لآلخر فيو حق من سترة أك تحريز لم يجب الطالب كاف استحق التحميل عليو
دكف صاحبو ألنو يبطل الحق الذم لشريكو كإف لم يكن لو فيو إال مجرد الشركة فقط أجيب الطالب
ألنو أسقط حقو من التحميل كال يقسم إال بعد نقضو كيقسم قراره كال قائل أنو يقسم شقا (*) كفي
(الصعيترم) يقسم شقا-أم عرضا -كقد أشار إليو في (البحر) كقواه سيدنا (عامر) (*) قبل خرابو كأما
بعد خرابو فتصح قسمتو شقا أك جانبا كفي (التذكرة) شقا أك جانبا كظاىره كلو قبل خرابو
( )3الفقيو ح.
( )4قوم (ىبل) ك(حثيث) كؼ كىو ظاىر (األزىار) في قولو أك طلبها الخ (*) ألنو لم يعم ضررىا.
( )5قاؿ في (البياف) األكلى أنو ال يجبر مطلقا ألف لكل كاحد منهما حق في مشاركة صاحبو لو في
عمارة الجدار كالمختار أنو يقسم على ظاىر األزىار (مفتي) قلت :سيأتي أنو ال يجاب إف ضربو.
( )6إذا كاف فيو نفع لهما أك ألحدىما( .قرز)
( )7كإذا كاف لجماعة حصن أك نحو ذلك كالزرائع التي يحتاج إلى الحفظ من الطير كالرباح أم القركد
كتحتاج إلى االيقاؼ فيو للحفظ كاف أجرتو عليهم على قدر أمبلكهم فيو (*) كمن امتنع منهم أجير على
ذلك أك على حفظو بقدر حصتو( .بهراف) كمثلو في (البياف) ك(قرز) (*) كإذا كاف الحفظ لما فيو من
األمواؿ كاف على قدر ما فيو منها أك على الرؤكس إف كاف ألجل سبلمتها( .قرز) (*) بمثل التو األكلى
على صفتو األكلى أك ما ال يتم اإلصبلح-في المعتاد في تلك الناحية( .قرز) -إال بو كىو األكلى.
(شرح أثمار) معنى) (قرز)
()28/13
_____________________________
من امتنع( )1من ذلك (ك) إذا كاف جدار بين إثنين موضوعا لمنفعة معينة( )2كاف مقصورا على تلك
المنفعة ك(ال) يجوز أف (يفعل أيهما( / 368 / )3فيو غير ما كضع لو()4
__________
( )1كإال كاف للثاني أف يعمره كيرجع على شريكو فيما غرـ كما تقدـ من التفصيل كالخبلؼ في (مسألة)
العلو كالسفل( .بياف) مع زيادة( .قرز)
( )2مسألة) إذا كاف بين اثنين أك جماعة جدار أك سقف أك درجة أك دعامة فطلب أحدىم نقضو كإعادة
أقول منو لم يلزـ إجابتو إلى ذلك إال إذا كاف خشي سقوطو كجب نقضو كإعادتو باآللة األكلى كعلى
صفتو( .بياف) كليس ذلك على اطبلقو ألف المعلوـ أف الجدار إذا كاف طينا كاختل أسفلو لم يكن
اصبلحو بالطين بل بأحجار فيجب اصبلحو بها ككذا قد ال يتم االصبلح إال بالقضاض كنحوه فاألكلى
أنو يعتبر األعادة كإال صبلح بما يحصل بو المقصود حسبما يعتاد في ذلك البلد( .بياف) (قرز)
( )3مسألة) (*) كإذا حصل التواطؤ بين الشريكين في عمارة جدار بين بيتين فلما تم السقف األكؿ منع
أحدىما التعلية على الجدار الذم بينهما فلو المنع ما لم يكن التواطؤ أك العرؼ إلى الثالث منزؿ عبل.
(قرز) كلعل ىذا مثل كبلـ القاضي ابراىيم المسعودم .من خط (سيدنا حسن) رحمو اهلل تعالى
( )4مسألة) كإذا اشترل اثناف أك جماعة شيئا لينتفعوا بو في منفعة كاحدة كتراضوا بها قبل شرائو كثور
للذبح أك الحرث ثم امتنع بعضهم من ذلك كطلب أف ينتفع بو في منفعة أخرل فقاؿ الفقيو حسن ليس
لو ذلك بل يجبر على ما تراضوا عليو عند الشراء لو ،كقاؿ ابن الخليل كأبو مضر كاألستاذ بل ذلك.
(بياف) ككذا لو أراد بيعو إلى جهة نازحة تؤدم إلى أضرار الحيواف أك نقص االنتفاع بو في الوجو الذم
اشتركوا فيو فإنو يمنع من ذلك [قوم](*) ككذا لو أراد بعضهم يشركو غيره فيو ببيع أك غيره في نصيبو
فلهم منعو كنقض بيعو على الخبلؼ( .مقصد حسن) (*) كظاىر المذىب أف لو البيع مطلقا كيضمن
لصاحبو كل ما لحقو بسببو كقد تقدـ في البيع على قولو ك ال يسلم إلخ..ذكره السحولي
()29/13
_____________________________
من ستر كتحريز كحمل) ( )1فإذا كاف الجدار الذم بينهما موضوعا للستر أك للتحريز ( )2فليس
الحدىما أف يغرز فيو خشبة إال باذف صاحبو ألنو لم يوضع لذلك كأما إذا كاف موضوعا للحمل ( )3كاف
لكل كاحد أف يحمل عليو على كجو ال يستبد بو(( )4ك) إذا كضع الجدار لمنفعة كانت بينهما ك(ال)
يجوز الحدىما أف (يستبد بو( )5في تلك المنفعة (إال باذف اآلخر()6
__________
( )1ىذه منافع الجدار تمت
( )2كالذم بين البساتين كالمزارع
( )3كالذم بين دارين أكحانوتين تمت بياف
( )4ىذا كبلـ الفقيو حسن كاألكلى ال يجوز [ يعني على قدر حصتو ](*) ألف ذلك قسمتو كىي ال
تجوز إال بأذف الشركاء .كظاىر (األزىار) أنو يجوز كىو قوؿ الفقيو يحيى البحيح كأبوع ،كالشافعي في
أحد قوليو (*) لقولو صلى اهلل عليو كآلو ال يحل ماؿ أمرئ مسلم إال بطيبة من نفسو كحجة الفقيو حسن
قاؿ لئبل يبقى ملك ال ينتفع بو قلنا االنتفاع يحصل مع األذف أك القسمة( .بستاف)
( )5بالزائد على حصتو( .قرز) (*) ظاىر ىذا اف لو استعماؿ قدر حصتو فيو من غير مؤأذنة شريكو.
(حاشية السحولي لفظا) قيل :يضع على نصف الجدار مما يليو لصاحبو النصف اآلخر أك يترؾ لصاحبو
موضع حذؼ كيضع لنفسو جذعا أك تكوف االخشاب كالقطع ال بناء فوقها فتمكن فيو المهاياة بالفضل.
من (ىامش الهداية)
( )6كأذنو إباحة فإذا رجع صح رجوعو .كلفظ (حاشية السحولي) كلهذا األذف حكم العارية في ثبوت
الخيار في المطلقة كالمؤقتة قبل انقضاء الوقت (*) تنبيو أما شرطا في أكؿ كضعو اف لكل كاحد منهما
يضع ما احتاج كاف ذلك بمنزلة األذف( .غيث بلفظو) (*) لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ال يحل ماؿ
أمرئ مسلم إال بطيبة من نفسو( .بحر) (*) (مسألة) ما كاف مشتركا بين جماعة كفيهم غائب كأراد
الحاضر ينتفع بقدر نصيبو منو فحيث يمكن االنتفاع ببعضو كيترؾ بعضو نحو الدار كاألرض يجوز لو
االنتفاع بقدر نصيبو كيترؾ قدر نصيب شريكو ذكره المؤيد باهلل ،كقاؿ أبو مضر كأبو جعفر ال يجوز إال
أف يجرم عرؼ بو كحيث ال يمكن االنتفاع ببعضو فما كاف مقصودا في نفسو كالحيواف كالسلعة ال يجوز
أف ينتفع بها في كقت كيتركها في كقت على كجو المهاياة إال بأذف شريكو أك يحكم الحاكم [إذا كاف
ثمة حاكم كإال جاز لو االستعماؿ كضمن أجرة حصة شريكو تمت ]كما كاف المقصود بو غيره كالطريق
المشترؾ كالنهر المشترؾ فلكل كاحد من الشركاء أف يستطرؽ الطريق متى شاء كأف يجرم النهر إلى
ملكو متى شاء سواء حضر شركاؤه أك غابوا كالوجو فيو عادة المسلمين بذلك( .بياف) (*)
()33/13
_____________________________
فمتى حصل االذف جاز أف يفعل فيو غير ما كضع لو ( )1كأف يستبد بو قولو إال / 369 /بإذف اآلخر
عائدا إلى ىذه كإلى األكلى (فإف فعل) أحدىما فيو غير ما كضع لو نحو أف يحمل عليو كىو موضوع
للستر أك استبد بو دكف االخر (أزاؿ( )2ذلك حتما فلو كاف الجدار ملكا لهما كالحدىما عليو جذكع
دكف اآلخر فادعى صاحب الجذكع أف لو حق الحمل عليو دكف صاحبو كأف القوؿ قولو في ذلك لمكاف
الجذكع لم تثبت لو يد بالجذكع (ك) ذلك ألنو (ال يثبت) عندنا (حق بيد( ،)3كقاؿ المنصور باهلل كأحد
قولي المؤيد باهلل أف الحقوؽ تثبت باليد()4
__________
( )1مع االذف
( )2فإف لم يزؿ فلو اف يزيلو كيرجع بأجرتو-إف نواىا( .قرز) -كما في الغصب
( )3كالوجو فيو أنو كإف كاف معو الظاىر فقد بطل حقو لكونو أقر لغيره بالملك كادعى فيو حقا كاألصل
عدمو مع إقراره بالملك( .غيث) ك(الكواكب) (*) كعلى قوؿ الهدكية كال يجوز للشهود أف يشهدكا
بالحق إال إذا عرفوا ثبوتو بغير اليد اما باقرار أك نذر أك كصية أك استثناء كعلى القوؿ الثاني يجوز لهم أف
يشهدكا بو إذا عرفوا ثبوت يده عليو كما في الملك قلت :اما لكوف القوؿ قولو فيكفي أف يشهدكا ثبوت
يده ككل على أصلو في اعتبار اليد مع حصوؿ ما ال يفعل في ملك الغير مع ثبوت الحق كاعتبارىا مطلقا
كاما للشهادة بنفس االستحقاؽ فبل بد من التصرؼ كالنسبة كعدـ المنازع كاالستمرار على مدة
االستحقاؽ يغلب في الظن مثلها إال بمضي اليد مستمرة فيها إال مع االستحقاؽ كما نقوؿ في الملك
سواء سواء( .مقصد حسن)(*) في ملك الغير( .قرز) (*) أك حق عاـ كما في الدعاكل( .قرز) (*)
كالحيلة في ذلك أف يدعي المالك في إقراره فيجوز لو ذلك ألجل حقو .إذا أراد اليمين حلف لو باهلل ما
يستحق منعو بخبلؼ المشارب كالمساقي فيصح التداعي فيها إذ ىي ملك كيصح الشهادة بثبوت اليد.
كالمذىب خبلفو .ينظر .ع ح.
( )4كقواه في (البحر) كىو الذم يختاره الفقيو حسن ككاف يفتى بو حتى قاؿ كال يصلح الناس إال ذلك
ذكره في (شرح الفتح) كإمامنا شرؼ الدين قاؿ ينظر فإف كاف في المجرل عناية كعبلمة كفعل ما ال
يفعل عادة إال بحق كالبناء كالقضاض ككذا السواقي التي قد تقادـ عهدىا حتى تأسس فيها الريل كاف
لليد حكم ألف العادة جارية اف المالك يترؾ ذلك في ملكو ككاف القوم ما ذكره المؤيد باهلل كإف كاف
مما يفعل في ملك الغير عادة من غير عناية فقوؿ الهدكية ىذا ىو القوم( .شرح فتح)
()31/13
_____________________________
فيكوف القوؿ قولو (كإذا) اختلفا في الجدار الذم بينهما ك(تداعياه) ككاف الحدىما بينة دكف اآلخر
(فلمن بين( )1منهما أم :يحكم لو بو كلو كاف لآلخر عليو جذكع أك اتصل ببناه (ثم إذا لم يكن
الحدىما بينة لكنو متصل ببناء أحدىما بأف كانت العصرة إليو( )2حكم بو لمن اتصل ببنائو( )3دكف
اآلخر ألف الظاىر معو (ثم) إذا لم يكن الحدىما بينة كال اتصل ببناء أحدىما دكف اآلخر لكن الحدىما
عليو جذكع دكف صاحبو كاف (لذم الجذكع( )4ألف الظاىر()5
__________
( )1فإف بينا جميعا فحيث ال يد ألحدىما أك اليد لهما سواء حكم بو لهما جميعا كحيث اليد ألحدىما
أك يده أقول –بالتصرؼ فيو ،-فقاؿ الفقيو علي يحكم بو للخارج كقاؿ الفقيو حسن يحكم بو لهما
كىذا ظاىر (اللمع) (زىور) ك(بياف) (*) كالبينة إما بإقرار صاحبو أك باالستثناء بعد ما باع أك باستمراره
من قبل إحياء ىذا لحقو ال بمجرد عمارتو كاستمراره فبل(*) فرع :كإذا تداعيا الجدار فبينا فبينهما مطلقا
كقيل :من يده أضعف –كالخارج ح ( .-كواكب) من كتاب الدعاكل كلفظ (البياف) ىنا فإف بينا معا
حيث ال يد أليهما أك اليد لهما سواء يحكم بو لهما معا( .قرز) (*) كال يمين عليو ألنو خارج( .قرز)
( )2كالعبرة بأسفلو
( )3بأف كانت العصرة إليو من أسفل كإف كانت العصرة لآلخر من أعبل حكم بو لؤلسفل كقيل :يحكم
من العصرة إليو في األسفل باألسفل كفي االعبل باالعبل( .قرز)
( )4أك لذل الجدار في العرصة (*) المركبة في الجدار إذ ىي دليل الملك( .شرح فتح) (*) كلو جذعا
كاحدا( .قرز) (*) ألنو ىنا يدعي المالك بخبلؼ كما تقدـ.
( )5فإف تصادقا على اشتراكهما في أسفل الجدار كأعوادىا تشهد بذلك كادعى من لو أخشاب في
رأس العلو أنو لو كحده لهذه اليد إذ ىو كجانب جدار إليو خشبة ألحدىما فقط كخشب ىآلخر في
جميعو فيو نظر في (الديباج) إذا كاف الجدار فيو الخشب لكل كاحد منهما كفي ذم الجدار جدار بو
مثاؿ ذلك أف يكوف السفل فيو خشبهما كفوؽ الجدار خشب ألحدىما كالبناء متصل من أسفل إال
أعلى قاؿ القاضي عبداهلل (الدكارم) كتقرر أف الجدار األعلى الذم عليو الخشب ألحدىما فقط كىو
كالجدار المنفصل عن الجدار األسفل كيكوف المشترؾ بينهما إلى حيث تغريز أخشابهما كفوقو لما
يعتاد لضبط العيداف كنحو ذلك( .مفتي) كفي (البياف) أنو لهما كىو األصح( .قرز) تمت كالذم (قرر)
سيدنا محسن أحمد الشبيبي رحمو اهلل في (مسألة) جدار بين اثنين محملين عليو في أسفلو كأحدىما
محمل عليو من أعبل فقاؿ األسفل أنت معتدم بعمارتك فارفع كقاؿ األعلى ما أعلم فاألصل عدـ
التعدم فالقوؿ لو قوؿ األعلى.
()32/13
_____________________________
معو (ثم) إذا لم تكن الحدىما بينة كال اتصل ببنائو كال لو عليو / 373/جذكع دكف صاحبو لكن توجيو
البناء إلى أحدىما( )1دكف اآلخر حكم بو (لمن ليس إليو توجيو البناء( )2ألف الظاىر معو (ثم) إذا كاف
ال كجو للبناء كالزكابير كنحوىا( )3نظر من التزيين إليو كالتجصيص دكف صاحبو فيحكم بو (لذم التزيين
كالتجصيص أك) لذم (القمط( )4كىو العقد فمن كاف إليو القمط منهما (في بيت الخص( ))5كىو
شجر فهو بمنزلة من إليو التزيين فإنو يحكم لو بو دكف اآلخر (ثم) إذا لم يكن الحدىما بينة كال اتصل
ببنائو كال لو جذكع دكف صاحبو كال للبناء كجو كقفا كال إلى أحدىما تزيين دكف اآلخر فإنو يقسم
(بينهما()6
__________
( )1كإلى اآلخر الثنية حكم لو( .بياف)
( )2مسألة) من ليس إليو توجيو الزرب في جدارات البساتين كاالعناب كنحوىا فالقوؿ قولو في أف
الجدار لو كإف كاف مع خصمو قرينة االتصاؿ بالعصرة ألف يد من إليو قفا الزرب أقول للعادة مركم ذلك
عن سيدنا أحمد بن يحيى حابس كاألكلى أف صاحب العصرة أقدـ( .قرز)
( )3كاألجر كاللبن
( )4كىي امارة في العرؼ كاالتصاؿ( .بحر) كقد أجاز صلى الو عليو كآلو كسلم قضاء حذيفة لمن
عقود القمط إليو كما يأتي في الدعاكم (*) بفتح القاؼ اسم لعقد الحبل كبكسرىا اسم للحبل.
(صعيترم) (*) كحجتنا في ذلك أف رجلين اختصما في حضرتو صلى اهلل عليو كآلو كسلم فبعث النبي
صلى اهلل عليو كآلو كسلم حذيفة ينظر فيما بينهما فقضى بو إلى من إليو القمط فأجازه فإذا ثبت بالقمط
ثبت بالجدار كفي (البحر) في الغرؼ أمارات كاالتصاؿ .كاهلل أعلم.
( )5الخص بضم الخاء تمت ىركم يعني من كاف إليو العقد الذم في طرؼ الخيط في بيت الشجر
كىو دليل على أف الجدارات لو ألف يفاد بهم يعقدكف إلى داخل العشية .سلوؾ)*(.كجمعو خصوص
( )6بعد التحالف كالنكوؿ( .شرح فتح) (*) كاف نفيا جميعا فكالسقف فيكوف ملكا لهما بالضركرة
فيجبراف على اصبلحو كيضمناف جنايتو( .أثمار) كقيل :يكوف لبيت الماؿ( .مفتي) ك(عامر) كمي
()33/13
_____________________________
إذا تنازعا (كإف زادت جذكع أحدىما( ))1فإنو ال حكم للكثرة( )2في االستبداد بو
فصل في حكم الشركة في السكك
__________
( )1إذ ىي ككثرة الشهادة.
( )2كىذا حيث أدعى الجدار جميعو كأما إذا أدعى ما تحت جذكعو فالظاىر أنو يقبل قولو كالبينة على
اآلخر( .غيث) كظاىر (األزىار) ك(البياف) خبلفو ك(قرز) كبلـ (الغيث) كما لو تجاذب رجبلف ثوبا
فأمسك ىذا بعضو كىذا بعضو كادعى أحدىما كلو كادعى اآلخر ما بقبضتو فإف القوؿ قولو فيما تحت
فبضتو( .سيدنا حسن) رحمو اهلل تعالى
()34/13
_____________________________
(ك) اعلم أنو (ال) يجوز أف(( )1يضيق( )2قرار( )3السكك( )4النافذة( )5كىي المسبلة()6
__________
( )1مسألة) كيأمر اإلماـ أك كاليو أك من صلح من يطوؼ على الطريق يتفقدىا كيمنع ما يضر بالمار
فيها( .بياف) كقد كاف الهادم عليو السبلـ يفعلو في صعدة فيأمر طوافا على الطريق كاألزقة كالشوارع
كاألسواؽ كالمساجد كالمكايل كالموازين يوـ الخميس كيوـ الجمعة( .تعليق) س.
( )2لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ملعوف من آذا المسلمين في طريقهم( .غيث) فبل يجوز ربط
الكبلب فيها كذبح القصابين ألجل التلوث بالدـ كالفرث كالرمي بخلف الموز*كالدباغ كالرماد كال يجر
الشوؾ إال على كجو ال يضر( .غيث)*كالدباء كالرش بالماء كغير ذلك من العفونات.
( )3كالشوارع الطريق التي بين الدكر.
( )4ككذا الجلوس فيهن إال بحقهن( .ىداية) كحقهن غض البصر كرد السبلـ كاألمر بالمعركؼ كالنهي
عن المنكر كما جاء عن النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم كالدعاء بالمأثور عند القياـ عنها .حشية
(ىداية).كأما السكك النافذة في المدف فاألصل فيها عدـ الملك كعدـ التسبيل كال يثبت فيها شفعة إال
بالجوار كال يثبت لها حريم كغبل أدل إلى اف ال يجتمع بيتاف تمت ع كمثلو في المقصد الحسن (قرز)
ينظر في قولو كال يثبت لها حريم بل نقوؿ إف لكل اف يفعل المعتاد في المدينة كإف ضر من إحداث
ميزاب كغير ذلك كمنع من تضييقها بغير المعتاد ألف قولو ال يثبت لها حريم يوىم أف لو التضييق كليس
كذلك كقد قرر ذلك البياف في كتاب الشركة كباب االحياء كعلق عليعو كبلـ المقصد تمت
( )5ككذا السكة التي في أقصاىا مسجد تمت حثيث إذا نول أىل الزقاؽ ببنائو أك كاف متقدما على
البيوت تمت (قرز) (*) السكك ثبلث نافذة مسبلة كالثانية نافذة غير مسبلة لكن تركوىا بين أمبلكهم
من غير تسبيل كالثالثة المنسدة كىي التي ال تكوف نافذة( .غيث) (*) النافذة المملوكة ليس ألىلها منع
مع سواىم تمت مفتي
( )6كما ظهر فيها االستطراؽ كإف لم تكن مسبلة( .حثيث) ك(قرز) (*) أك غير مسبلة لكنها لغير
منحصرين( .قرز)
()35/13
_____________________________
ال بدكة كال بالوعة ( )1كال مسيل كال غير ذلك (كال ىواىا بشئ) ال بركشن كال ميزاب كال جناح( )2كال
ساباط كال غير ذلك(( / 371 / )3كاف اتسعت إال) أف يكوف تضييقها (بما ال ضرر فيو( )4بمعنى أنو
ال تضييق على المارة المعتادة في الكثرة كالركاحل ككاف ذلك (لمصلحة عامة()5
__________
( )1معركفة كىي الحفرة تحت األرض
( )2الركشن ما يخرج من البناء على ىواء الشارع كىو صغير الحجم كالساباط السقف الذم يكوف في
ىواء الشارع كالجناح ما تقدـ في ىواء الشارع ممتد كبير الحجم .أثمار
( )3كال كضع الحطب كالزبل (*) كالمركر باحماؿ الشوؾ إذا كانت تساقط فيو كال اتخاذ السواحل إليو
كالميزاب (*) كال ربط البهائم كالكبلب فيو كطرح الرماد كالقمامة كنحو ذلك مما يضر المارة كال
الخرؽ تحتو كتحت المسجد قيل :كىذا في الشوارع التي .على األمبلؾ( .بياف) كإال فسيأتي اك خاصة
تمت (*) يعني بغير المعتاد كالمطر كنحوه
( )4في الحاؿ كالماؿ (*) فإف ضر رفع( .قرز) (*) فائدة يقاؿ قد نص أىل المذىب على أف السكك
التي شرعت بين األمبلؾ لمصالح أىلها يجوز لكل منهم أف يفعل ما جرت بو العادة من الركشن
كالجناح كالميزاب كالدكة كالمسيل كالبالوعة قاؿ في شرح الدكارم على اللمع كلو جرل العرؼ منهم
بغير ذلك لم يمنعوا منو إىػ كعلى ىذا فإذا جرت العادة في جهة باتخاذ أبنية ساترة لطيفة عهلى أبواب
الدكر ال تضيق الطريق كال تضر بالمارة كما كاف في مدينة صعدة فبل كجو للمنع منها كىذا حيث تيقن
أنها محدثة كإف كاف قرارىا من الشارع ،كأما ما كاف منها متقادـ البناء ال يتيقن كوف قراره من الشارع بل
يحتمل أنو من عرصة الدار كلو من فنائها كيد صاحبو ثابتة عليو المدة الطويلة فبل كجو للمنع من بقائو
أصبل تمت ح أثمار بلفظو
( )5كىذه المسألة من نقل المصالح (*) ككذا القاضي ك(المفتي) كالمدرس ألنو منافع فكأنو لنفع
المسلمين لما يتعلق بو من مصالح * .المسلمين كىذا مع بقاء االستطراؽ للطريق فيجوز بالشركط
الثبلثة المذكورة كأما حيث انقطع المركر من الناس فإنو يجوز الحاد الناس كال يشترط فيو المصلحة
العامة * كيورث عنو ألف العبره بالمصلحة كقت اإلذف كال عبره بما بعده كإف لم يكن الوراث( .بياف)
(قرز)كأما أذف اإلماـ ،فقاؿ في (البياف) ال يعتبر أذنو كلعلو على قوؿ أبي طالب كما ذكركه في بطن
الوادم كأما على قوؿ المؤيد باهلل فبل بد من أذف اإلماـ كعدـ المضرة كما تقدـ في األحياء كلو لخاصة.
(قرر) كىذه المسألة ذكرىا السيداف كىو يدؿ على جواز نقل بعض المصالح إلى بعض
()36/13
_____________________________
كمسجد أك سقاية ككاف كضعو (بإذف اإلماـ( )1فإف ىذا يجوز في السكك النافذة بهذه الشركط الثبلثة
كفي الكافي كشرح االبانة عن الشافعي يجوز حفر البالوعة في الطريق كعن أبي حنيفة يجوز أف يفعل في
الطريق ما ال يضر حتى يخاصمو مخاصم( )2فيلزـ إزالتو حينئذ ،كقاؿ المؤيد باهلل ،كالشافعي يجوز
الساباط( )3كالركشن( )4على كجو ال يستضر بو المجتازكف (أك) يكوف تضييق قرارىا لمصلحة (خاصة)
فإف ذلك يجوز بشرط أف ال تكوف الطريق مسبلة بل (فيما شرعوه( )5كتركوه بين أمبلكهم للمركر
كنحوه ،قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :إنما شرعوه لمصلحتهم فيجوز فيو الخاصة لهم أيضا (كالميزاب()6
__________
( )1أك حاكم الصبلحية( .قرز) (*) فقط( .بحر) أك الحاكم أك جهة الصبلحية( .قرر)
( )2كلو من باب الحسبة إذ ال ضرر قبل الخصمة
( )3كىي الريشو.
( )4ألف حقو في القرار قلنا تضييق الهول كالقرار
( )5كىذه الطريق التي بهذه الصورة ىي صفة أكثر الطرقات التي في الشوارع المملوكة في المدف
الممركرة كغيرىا ألف ذلك ىو الظاىر من حالها( .مقصد حسن) (بلفظو) ك(قرز) فإف ظهر أنها طريق
المسلمين قبل البناء فاتصل الشارع من جهتهم .كتلحق المسبلة في عدـ الشفعة كفي أنهم ال يجوز لهم
إحداث شيء فيها إال بإذف اإلماـ مع المصلحةالعامة كعدـ الضرر تمت مقصد حسن (قرز) (*) كسواء
كانوا منحصرين أـ ال .كقاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح إذا انحصركا كأما إذا لم ينحصركا فبل)*( .
كىي التي لم تكن ثابتة قيل :العمارة( .قرر)
( )6كقد اختلف في تقدير الميزاب في الطوؿ كالركشن كذكر الغزالي أف الركشن يجوز تطويلو كإف أخذ
أكثر السكة كأما الميزاب فبل يجوز تطويلو إال إلى نصف السكة كال يزيد على ذلك ككجو الفرؽ أف
المقابل يحتاج إلى الميزاب فكاف حقو فيو كحق مقابلو بخبلؼ الركشن فإنو قد ال يحتاج المقابل
كضعف ىذا الفرؽ بأف قيل :إنهما سواء كما جاز في الركشن جاز في الميزاب ألف العلة في جواز تطويل
الركشن كوف الهواء مباح ككذا الميزاب فاألكلى أنو يجوز تطويلها إلى حد ال يجوز ضرر بالمقابل
()37/13
_____________________________
كالساباط( )1كالركشن كالدكة( )2كالمسيل كالبالوعة) فصارت ىذه السكة المشركعة على ىذه الصفة
تصح فيها المصلحة العامة( )3بشرط عدـ الضرر( )4كإذف اإلماـ( )5كأما المصلحة الخاصة فإف كانت
من / 372 /ىذه االمور التي تعلق بمصلحة بيوت أىل السكة من سيل كنحوه ()6جادة( )7كإال فبل
نحو أف يريد أحدىم أف يتخذ منزال في جانبها أك يحييو بأم كجوه االحياء فإنو يمنع ألنهم لم يشرعوىا
لمثل تلك المصلحة (كال) يجوز في السكك (المنسدة) مصلحة عامة كال خاصة (إال بإذف) الشركاء()8
كيجوز) في السكك النافذة المسبلة كالنافذة غير المسبلة( )9كالمنسدة أف يفتح (الطاقات( ))13إليها
(كاالبواب كالتحويل) من أم موضع شاء إلى أم موضع شاء (ال إلى داخل()11
__________
( )1كىي الريشة التي تحتها طريق ذكره في (الصحاح) (زىور)
( )2كىي العضائد
( )3ال يجوز المصلحة العامة إال بأذف الشركاء جميعهم فحينئذ كال معنى لشرط عدـ المضرة كاهلل أعلم
( )4بل كاف ضر على المختار إذا كاف المعتاد
( )5ال يشترط إذف اإلماـ إال فيما كاف عاما كما في اإلحياء كمثلو عن (عامر) (قرز) (*) (*) ال فائدة
ألذف اإلماـ في ىذه إال أف ال ينحصر كا( .عامر)
( )6كقد قاـ مقاـ اإلذف كونهم شرعوه لمصالحهم فكاف ذلك إذف لتلك األشياء كلم يصح فيو الرجوع
فإنو أشبو التسبيل بخبلؼ األذف في المنسدة( .شرح أثمار) (قرر).
( )7كإف لم يأذنوا( .عامر) (قرز) (*) لعلو مع عدـ الضرر( .بياف) كنجرم .قاؿ (المفتي) المعتاد كإف
ضر كما ىو ظاىر (األزىار)
( )8المكلفين( .قرز) (*) كلهم الرجوع كلو بعد الفعل( .شرح أثمار) كقيل :قبل الفعل ال بعده( .شامي)
(*) إال بأذف المقابل كالداخل فيجوز ذلك إذا لحق لو كباألذف أسقط حقو كأما الخارج فقد انقطع حقو.
(شرح فتح) (قرز) إال أف يضربو كمجرل ما يسيل إلى طريقو( .شرح فتح) (قرز)
( )9يعني المملوكة
( )13ما يفتح لبلستراحة كالكوة ما يفتح للضو
( )11مسألة) إذا أراد اإلنساف (فتح) طاقة أك كوة في بيتو إلى فوؽ بيت الغير أك حوية أك نحوىما فإنو
ال يمنع ألف لو أف يفعل ما شاء كاف ضر الجار كلكن ال يطل برأسو لئبل يستعمل ىول الغير بخبلؼ
السكة غير النافذة فإنو يمنع من الفتح إليها كالفرؽ اف في حق الجار للمالك أف يفعل ما يمنع االطبلؿ
من الجار بخبلؼ السكة المنسدة فالحق فيها مشترؾ ال يمكن أف يفعل ما يمنع اطبلؿ الغير( .قرز)
كقرره سيدنا حسين (المجاىد)
()38/13
_____________________________
السكة (المنسدة( ))1فليس لو أف يفتح إليو( )2كوة( )3كال يحوؿ إليو بابو(( )4بغير إذف أىلو) أم:
أىل( )5الداخلة(( )6كفي جعل بيت) لو (فيها مسجدا أك نحوه) فلو أراد أحد أرباب السكة المنسدة
أف يجعل بيتو فيها مسجدا أك طريقا مسببل نافذا أك حماما( )7ففي صحة ذلك (نظر( ))8ألف من حق
المسجد أف يفتح بابو إلى ما الناس فيو على سواء كالمنسدة ليس الناس فيها على سواء فإذا أراد أف
يسبل نصيبو فيها ألجل المسجد فيحتمل أف لهم أف يمنعوه لما فيو من إدخاؿ الضرر عليهم()9
كيحتمل أف ال يمنعوه ألف لو أف يفعل في ملكو ما شاء ،قاؿ عليو السبلـ كيلحق بقولنا أك نحوه مسائل
أحدىا لو أراد أف يفتح من داره التي في السكة طريقا إلى دار أخرل في ظهرىا مملوكة لغيره( )13أك
إلى شارع منسد( )11يتطرؽ أىلو من الدار التي في الزقاؽ إليو ىل لو ذلك أـ لهم أف يمنعوه ألف فيو
إثبات حق لغير تلك / 373 /الدار ففيو النظر المتقدـ()12
__________
( )1في غير الدرب الدكار فحكمو حكم النافذة كقيل :حكم المنسدة كأجاز في الحفيظ ما لم يكن
لؤلطبلؿ
( )2لئلطبلؿ كأما لغيره فيجوز.
( )3بالضم كالفتح
( )4كال طاقات لبلستراحة ذكره في (االنتصار) قيل :ألنو يكوف الباب كالطاقات يدا على قوؿ بعض
العلماء كأجاز في الحفيظ ك(التذكرة) كمهذب الشافعي (فتح) الطاقات إلى داخل المسندة يغير أذف
أىلو كاختاره صاحب (البياف) حيث قاؿ يجوز على االصح
( )5كىل األستطراؽ في جميع المنسدة لجميع الشركاء أك شركة كل كاحد مختص بما بين رأس السكة
كبين داره ? كجهاف :االختصاص ألف ذلك محل تردد كما عداه فهو فيو كغير أىل السكة( .زىور) كفي
(التذكرة) .بإذف من قابلو كإذف من بعده إلى إذا خلها كىو مثل ما في (الزىور) (قرر)
( )6كمن قابلو( .قرز)
( )7مسببل
( )8أما إذا أذنوا فبل تردد كليس لهم أف يرجعوا إذ قد صار فيو حقا للناس .بعد الفعل تمت زىور
( )9كىو إبطاؿ الشفعة
( )13أكلو
( )11أك نافذة (*)
( )12المذىب المنع( .بحر معنى)
()39/13
_____________________________
كثانيها لو أجر منازؿ ()1داره( )2التي في السكة من جماعة( )3كأراد كل كاحد منهم أف يتخذ طريقا
إلى منزلو ىل الىل السكة أف يمنعوىم فيو النظر( )4المتقدـ كثالثها لو أراد إسالة ماء غير معتاد إلى
داره ثم يسلو إلى دار( )5يستحق فيها االسالة ىل لو ذلك أـ يمنع منو فيو النظر المتقدـ()6
__________
( )1قاؿ في (الرياض) كالمراد تأجير منازؿ ىذه الدار األخرل التي ليس بابها إلى الزقاؽ كأرادكا
الدخوؿ من الزقاؽ إلى دار المؤجر التي في الزقاؽ ثم إلى الدار المستأجرة بإذف المؤجر( .بلفظو) ا
كمعناه في (الكواكب)
( )2ىذه الصورة غير مستقيمة ألنها إف كانت كما مثل في (الرياض) فهي الصورة التي قبلها كإف كاف
الفتح في المنسدة إلى داخل فهي (مسألة) (األزىار) كإف كاف الفتح إلى خارج فليس لهم المنع بل لهم
الفتح كما للمالك( .قرز) (*) كأما إذا جعل بيتو عرصة في السكة ،فقاؿ في (التذكرة) لو ذلك قاؿ
الفقيو يوسف كيحتمل المنع لتضرر أىل الشارع بدخوؿ السارؽ إال أف يبقى جدار يمنع السارؽ فبل
يمنع( .كواكب) كلفظ حشية كإذا انهدـ بعض الدكر الذم ىو يضر باآلخر فإنو يجبر على األصبلح
القدر الذم يتحصن بو اآلخركف فإف امتنع أجبره الحاكم أك عمركه كرجعوا بالغرامات
( )3يقاؿ إذا أراد الفتح إلى داخل السكة فلهم المنع كأما إلى خارجها فذلك جائز من غير منع
( )4يمنعوف( .قرر)
( )5مسألة) إذا كانت عرصة لرجل كماؤىا يجرم إلى عرصة أخرل فبنى صاحب العرصة الذم لو جرل
الماء في عرصتو بناء كأعبل سقوفا كطلب أف يجرم ماء السقف االعبل الذم فوؽ عرصتو إلى العرصة
التي كانت إليها كيجعل ميزابا لم يكن لو ذلك كال لو أف يجعل ساحبل إال أف يغره أم يغوره في جداره
كيختم عليو إلى أسفل الجدار ذكره سيدنا يوسف بن علي الحماطي كأما العكس كىو أف يستحق إسالة
بيتو إلى خول غيره فخرب بيتو فلو إسالة ماء العرصة إلى تلك الخول( .سماع سيدنا حسن) بن أحمد
رحمو اهلل( .قرر) (قرز)
( )6المختار لهم المنع في الثبلث الصور( .قرز) (*) المراد حيث لم يزد الضرر المعتاد فإف زاد فليس
فيو النظر بل يمنع( .صعيترم)
()43/13
_____________________________
()41/13
_____________________________
كالمحامل (( )1إثنا عشر ذراعا( )2كلدكنو( )3سبعة( )4أذرع ،قاؿ عليو السبلـ ككاف القياس إذا التبس
الطريق بالملك أف تصير لبيت الماؿ لكن جعل ما تجتاز فيو قرينة لقدره فلم يكمل اللبس(( )5ك) (إذ
كاف التشاجر في عرض الطريق (في) االزقة (المنسدة) التي ال منفذ لها بقي لها (مثل أعرض( )6باب
فيها()7
__________
( )1شبكة التين تمت كعلى جملين
( )2كالبناء من جملتها تمت (قرز) (*)قاؿ محمد بن أسعد أف الذراع ذراع اليد كعندنا العمرم
المعركؼ اآلف في صنعا كنواحيها كىو الحديد
( )3ككذا إذا التبس عرض الطريق بملك ترؾ للطريق سبعة أذرع تمت ح (*) قيل ىذا استحساف من
الهادم عليو السبلـ ألنو لم يرد فيو دليل تمت زىور االستحساف منو عليو السبلـ إنما ىو في افثني
عشر كأما السبعة فقد صرح بو في األحكاـ أنو قضى بو النبي كذكره البخارم من حديث أبي ىريرة
تمت
( )4ىذا في ببلد المحامل كالعماريات كأما في غيرىا فتعتبر فيو الحاجة( .تعليق) الفقيو ع
( )5قلنا ىذا إذا التبس قدر الطريق بعينها بجملة األمبلؾ صار الجميع لبيت الماؿ فتترؾ قدر ما ()
يحتاج إليو كالباقي لبيت الماؿ( .شرح بحر) البن لقماف( .قرز) () ألنها من المصالح( .قرز) لكن إلى
كلي بيت الماؿ تعيينها( .قرز)
( )6ىذا إذا لم يكن لو باب فإف كاف لو باب فمثلو .كالوجو في ىذا أف لو أف يدخل ما يتسع بابو فجعل
الطريق ىذا القدر ليسع ما يسع الباب من حمل حطب ك غيره( .بستاف)
( )7كال (*) عبرة بأبواب البيوت التي فيها مع معرفة أبوابها كحيث جهل يرجع إلى أبواب البيوت الذم
فيها( .شرح أثمار) كقيل :مع اللبس يترؾ ثبلثة أذرع كنصف( .حاشية السحولي) كقيل :يرجع إلى رأم
الحاكم( .مفتي) كالحاكم يرجع إلى عرؼ الجهة( .مفتي) () كذلك حيث انهدمت البيوت كأرادكا
إحياؤىا كلم يعرؼ باب الزقاؽ كال باب البيوت كيف كانت قبل الهدـ )*( .ىذا إذا قد أحيوا أحد
الصفين للسكة إذ لو كاف قبل اإلحياء فيها كطلب أحدىم أف يجعل بابا عريضا لزمهم أف يتركوا السكة
على قدره( .قرز)
()42/13
_____________________________
كال يغير ما علم قدره) من الطريق المنسد ( / 374 /كإف اتسع( ))1كزاد على الكفاية إال بالشركط
الثبلثة التي تقدمت (كتهدـ الصوامع( )2المحدثة( ))3بعد البيوت(( )4المعورة) عليها( ،)5كقاؿ الفقيو
يوسف ال فرؽ بين تقدمها كتأخرىا ألف البيوت إذا عمرت بطلت مصلحتها ،قاؿ عليو السبلـ كىذا
ضعيف ألف في ذلك إبطاؿ لمصلحة فالعامر حينئذ جاز( )6كقيل (س) ال تهدـ بل تسد كواىا(( )7ال
تعلية الملك( )8فإنو إذا على رجل في ملكو لم تهدـ التعلية (كإف أعورت) على جاره (فلكل أف يفعل
في ملكو ما شاء كإف
__________
( .)1ىذه في المسبلة كالمشركعة ال المنسده إال برضاىم( .قرز)
( )2يعني عمرت في ملك ثم سلبت من بعد كأما إذا سبلت العرصة أكال كأراد يعمرىا صومعة منع من
العمارة ابتداء.كلو عمرت كالبيوت منهدمة فإف عمرا معا أك التبس.فبل ىدـ( .قرز)
( ) 3المسبلة (*) كلو في ملكو (*) كال يقاؿ إف لكل أف يفعل في ملكو ما شاء ألنها مصلحة عأرضتها
مفسدة تمنع التسبيل( .كابل معنى) (*) كسبلت( .قرز) (*) كنحوىا من القصاب المسبلة المعمورة إذا
كقفت (*) بعد بنائها فإنها تهدـ ألف المصلحة إذا عأرضتها مفسدة مساكية أك راجحة بطلت (*) كقيل:
ال تصح لمنافاة القربة( .شامي) (*) (غالبا) قاؿ في األثمار احتراز من أف تكوف المصلحة أرجح من
المفسدة كما إذا كاف بلد كبير بحيث ال يسمع كل من فيها االذاف الذم ىو شعار اإلسبلـ إال من
صومعة فإنو يجوز أحداثها كاف سبلت بعد االحداث لها جاز تبقيتها كإف أعورت( .كابل) كظاىر
(األزىار) خبلفو( .قرز) (*) كقيل :ىذا إذا كانت الصومعة مسبلة إال إذا كانت مملوكة فبل يهدـ كلو
ذمي كقفها.
( )4فإف تقارنا أك التبس فبل تهدـ( .قرز)
( )5كلو على بيت ذمي فتهدـ ألف لو حق( .قرز)
( )6لعلو (عامر) البيوت بعد الصوامع ذكره صاحب (شرح) االبانة( .لمعة)
( )7بالمد( .قاموس)
( )8ما لم يكن لذمي( .قرز) (*) كليس لو أف يعلي تمت بياف (قرر)
()43/13
_____________________________
ضر( )1الجار( )2ىذا قوؿ الهادم عليو السبلـ كركاه ابن أبي الفوارس عن المؤيد باهلل ،كالشافعي
كحكى عن القاسم أنو ال يجوز أف يفعل في ملكو ما يضر جاره ()3
__________
( )1بماء أك دخاف أك دؽ أك طحن أك غيره( .بياف) (*) في غير العلوكالسفل تمت (قرز) كما تقدـ
مطلقا كالمدقركالموقر تمت ح فتح كمسائل النظر كالعين المشتركة تمت ع المتوكل على اهلل إسماعيل
قق (*)يقاؿ غالبا احترازا مما تقدـ في العلو كالسفل كمسائل النظر تمت ح لي كفي ح الفتح غير ما
تقدـ من المدقر كالموقر كنحوىما فإنو ليس لذم المدقر أف يحتفر كلو ىلك على كجو ---كذا
لموقر العكس فإنو ليس لذم الموقر أف يزيل عريمو أك يخفض نصيبو ككذلك ليس لو أف يحدث في
ملكو صومعة معمورة كال غيرىا كال ما يأتي من أنو ليس للذمي رفع داره على دكر المسلمين تمت (قرز)
( )2يعني الملك كالمالك ذكره (القاضي عبد اهلل الدكارم) ) كبخط الحماطي المالك ال الملك قاؿ
(المفتي) عليو السبلـ كىو كبلـ جيد (*) قوم ما لم يقصد المضارة لجاره ذكره الفقيو حسن( .بياف)
كالمنع الىل الواليات () في غير العلو كالسفل( .قرر) كما تقدـ مطلقا كالمدقر الموقر .كمسائل الن...
المشتركة .المتوكل على اهلل إسماعيل (قرر)
( )3ال ملكا كال بدنا تمت (*)كقد ذكر ابن الجبلؿ كالدكارم أف الضرر أنواع منو ما يكوف في الجسم
كمنو ما يكوف في الماؿ كمنو ما يكوف في القلب فإف كاف في الجسم كالماؿ فيقرب أنو ال يجوز كيمنع
من ذلك اتفاقا كذلك كأف يعلق االنساف حديدا أك حجارا في داره بحيث يخشى كقوعها على نفس
جاره أك أكالد في داره أك على حيطانو أكنحو ذلك اك يجعل حوؿ حائطو ماء أك سرجين أكنحوه تفضي
إلى أف تأكل الجدرات كتساقطها أز يفتح كوة كيخشى من فتحها دخوؿ الدخاف منها إلى دار جاره
فيسود جدراتها كغن كاف في القلب بجيث يؤدم إلى شغل القلب كتألم الباطن من غير ما ذكرنا كلو
رفع بناء داره فيتطلع منو على دارجداره أك يمنع كقوع الشمس في بيتو كسطوحو كعلى أشجاره
كنحوذلك فهذا ينبغي اف يكوف محل الخبلؼ تمت تكميل كالمذىب الجواز تمت (قرز)
()44/13
_____________________________
إف تأخر ما يضر كإف تقدـ ما يضر على عمارة الجار جاز ذلك كعن مالك ال يجوز أف يفعل ما يضر
جاره إال التعلية (إال) أف تكوف المجاكرة (عن قسمة( ))1فليس الحد الجارين أف يضر باآلخر ()2
فصل في أحكاـ الشركة في الشرب
__________
( )1قاؿ ض عبد اهلل الدكارم في شرح اللمع كالمراد حيث كاف الضرر يرجع على ذات المقسوـ ال إلى
ضرر قلب الجار كأذيتو فبل يمنع منو تمت منو بالمعنى كمثلو عن حثيث كالمفتي كالذمارم كقيل الملك
كالمالك فإذا ضرت لم يعم نفعها قولو لم يعم نفعها فتبطل المصلحة بمعارضة المفسدة كعند ش ال
تهدـ ألف في الحرـ ---قدرىا العلماء قلنا ال نسلم الرضا سلمنا كلعلو أعوارىا كأماكن يذكر فيها اسم
اهلل كرسولو كالمساجد قلنا المقصود حاصل من دكنها كلم يأمر بها النبي كما امر إال بعمارة المساجد
فافترقا تمت الفرؽ بين تسميتها صوامع كمنارات ىوما لفظو :المنارات البنية على أسفل الصوامع يكوف
أعظم منها في االرتفاع تكوف في الجوامع العظيمة كالمنارت في سائر المساجد إىػ منقوؿ من
بعضاحواشي البحر(*)كاف تنوسخ (*) مهما عرؼ( .كواكب) فإف التبس فاألصل عدمها كاف انتقل
الملك ببيع أك نحوه ألف الملك ينتقل بحقوقو ركاه الفقيو حسن في حاشية (الزىور) (*) كعن اإلماـ عز
الدين بن الحسن عليو السبلـ بين المتقاسمين فقط كمثلو عن ابن (بهراف) إذ القسمة شرعت لدفع
الضرر بينهما كقد زاؿ (*) إال ما شرط عند القسمة أك كاف معتادا قبلها( .قرز) فيجوز فعلو كاف (*) كأما
إذا اختلفا ىل ىو من قسمة أـ ال فالقوؿ قوؿ منكر القسمة( .فتح) (قرر)
( )2سواء كاف الضرر في الملبك أك في المالك تمت ح لي لفظا (قرز)
()45/13
_____________________________
(كإذا اشترؾ في أصل النهر) بأف حفركا معا(( )1أك) كانوا / 375 /مشتركين (في مجارم( )2الماء)
بأف كانت السواقي التي يجرم فيها الماء مملوكة لهم مشتركة أك كانوا أحيوا عليو معا سواء كاف من سيل
أك غيل (قسم( )3على) قدر (الحصص( )4إف تميزت( )5حصة كل كاحد في النهر()6
__________
( )1فإف حفر كل كاحد من جانب فخرج الماء يعني في ضربتهم جميعا (*) كإال فلمن خرج بضربتو
كلآلخر المنع (*) لحرم الماء في حصتو( .غيث) كقيل :كلو خرج الماء بضربة أحدىم كمثلو عن
(شامي) إذ قد اشتركوا في الحفر( .قرز) (*) كاف يمسكوا المحفر معا أك أشتركا عبدا يحفر لهم (*) بأف
تحجركا في كقت كاحد ثم أحيوا بعد ذلك كلو في أكقات
( )2بل بجريو في كقت كاحد ثم أخذه بعد ذلك كلو في أكقات( .قرر)
( )3الماء.
( )4كفي المسألة أربع صور :األكلى يعرؼ مكاف كل كاحد منهم كيعرؼ مساحتو من ثلث أك نحوه
فعلى ىذه نقسم على الحصص كىو قولو كقسم على الحصص إف تميزت .الثانية حيث عرؼ مكاف
حفر كل كاحد منهم لكن لم يعرؼ بالمساحة ىل ثلثها أك نحوه ففي ىذ يمسح قرار النهر كيقسم على
الحصص كىو قولو كإال مسحت األرض .الثالثة :حيث لم يعرؼ مكاف حفر كل كاحد منهم كال مساحتو
ففي ىذا يقسم على الرؤكس كيبين مدعي الزيادة .الرابعة حيث لم يشتركوا في أصل النهر كال مجارية
كإنما أحيوا على الماء المباح ففي ىذا يقسم على حسب المزارع كىذه الصورة قد تضمنها متن
(األزىار) ك(شرحو) .ع (قرر).
( )5كتقسم الحصص على قدر الغرامة فإف كانوا ثبلثة حفر كل كاحد ثبلثة أذرع كأجرة االعبل في البئر
درىم كالثاني درىماف كالثالث ثبلثة دراىم كانت بينهم على قدر الغرامة فيكوف لصاحب الدرىم سدس
كلصاحب الدرىمين ثلث كلصاحب الثبلثة نصف كالمختار خبلفو كذا( .قرز) فيقسم على قدر الحفر ال
على قدر الغرامة( .قرز) (*) حيث صار إلى كل كاحد ما ينتفع بو كإال فمهاياة بأذف اإلماـ
( )6أم قراره.كالساقية إذا كانت الشركة منو( .قرر) (*) كعرؼ قدر نسبتها من ثلث أك نحوه( .حاشية
سحولي)
()46/13
_____________________________
أك في المجرل المملوؾ (كإال) تميز بل التبست( )1الحصص كتشاجركا( )2كلم يبين أحدىم (مسحت
االرض) يعني أرض النهر إذا كانت الشركة فيو أك أرض المجرل إذا كانت الشركة فيو كقسم على
الرؤكس( )3كال عبرة بالحصص في المزارع كإف كانت الشركة إذا في الماء من حيث أنهم أحيوا عليو
في كقت( )4كاحد كانت القسمة على قدر حصصهم في المزارع فإف( )5تشاجركا مسحت أرض
المزارع()6
__________
( )1كتصادقوا على اللبس.
( )2يعني أخفى كل كاحد منهم أف حصتو نحو ثلث أك ربع.
( )3حيث استوت أك التبس (*) قاؿ في (األثمار) (غالبا) قاؿ في (الشرح) احتراز من أف يعلم ثبوت
السقي لهم جميعا كتشاجركا كم لكل شخص منهم فالقسمة ال تكوف على الرؤكس حينئذ بل على قدر
مساحة األرض فيكوف لكل بقدر حصتو من المزرعة ذكره أصحش كىو المراد بكبلـ أىل المذىب ()
كصححة المؤلف .ح.اى (بلفظو) () كظاىر (األزىار) خبلفو( .قرر) (*) المختار حيث عرؼ مكاف حفر
كل كاحد منهم كلم يعرؼ قدره فيمسح القرار المحفور ليعرؼ قدر ما حفر كل كاحد منهم من ثلث أك
ربع أك نحو ذلك ثم يقسم الماء على المساحة كأما حيث لم يعرؼ حفر كل كاحد منهم أك التبس فإنو
يقسم على الرؤكس كيبين مدعي الزيادة ىذا حيث اشتركوا في أصل النهر بأف حفركه معا كأما إذا كاف
اشتراكهم في االراضي حيث أحيوىا على النهر فقسمتو لمساحة االراضي () كيقسم على قدرىا .من
حاشية على (التذكرة) للفقيو ع( .راكع) (قرز) () المحياة عليو () بل على الحصص كقيل :مع اللبس
نقسم بالماحة كال كجو للتشكيل.
( )4بأف تحجركه في كقت كاحد ثم أحيوه بعد ذلك كلو في أكقات( .قرر)
( )5إذ الشركة فيها ال من جهة قرار النهر كىو مباح.
( )6قاؿ في (الغيث) ما لفظو فصار يعني قولنا كإال مسحت األرض يعني أرض النهر إذا كانت الشركة
فيو كأرض المزرعة حيث لم يشتركوا في أصل النهر كال في المجرل كلكن أحيوا على الماء جميعا فلفظ
األرض في االزعاـ للثبلثة أعني قرار النهر كمجاريو كالمزارع في أف كل كاحد يمسح للبس على ما
ذكركه
()47/13
_____________________________
(كأجرة القساـ( ))1تلزمهم جميعا (على) قدر (الحصص ك) إذا كانت االرض محياة على الماء شيئا بعد
شئ فلبل على كفايتو ك(كلذم الصبابة( / 376 / )2كىو االسفل()3
__________
( )1العدؿ.
( )2بالضم تمت قاموس (*) كال يكوف لذم الصبابة فيها حقا إال إذا كصل الماء الموضع الذم ينصب
منو كإف لم يصلو فبل حق لو كما إذا لم يدخل جملتها( .تعليق) زيادات كظاىر المذىب خبلفو( .قرز)
فالحق ثابت لو كإف لم يصل الماء إليو (*) قاؿ في حواشي (الزيادات) ىذا إذا قلنا أف الماء حق كاف
قلنا أنو ملك فلو (*) الصرؼ قاؿ في حواشي (اإلفادة) كأبو جعفر إف أحيا األسفل بأذف االعلى فليس
لو الصرؼ كإال فلو الصرؼ كلم يعتبركا كونو حقا أك ملكا .من (الرياض) ك(الزىور) كمعناه في (البياف)
(*) كتثبت العادة في الصبابة كاالسالة كاالساحة بمرة أما لو تراضوا باالساحة كنحوىا على كجو العارية
مدة أك مطلقا فلعل لذلك حكم العارية كال يثبت لو الحق( .حاشية السحولي لفظا)* (*) (مسألة) كإذا
ثبت لؤلسفل حق الصبابة من األعبل ثبت لؤلعلى حق رسالة في األسفل فبل يكوف لؤلسفل منعو من
إرسالها كإف أراد األعلى يجعل -----من أصل الماء في حقو كحق غيره إلى األسفل لم يكن لو
ذلك ألنو يضر باألسفل بإلقاء الطين في أرضة( .بياف) (قرر) * كفي حاشية عن سيدنا الهبل :إعلم اف
المحيا عليو إف كاف خرج بأمر اهلل تعالى كال ألحد سبب بإخراجو فليس للمحيي األكؿ إال الكفاية
كللثاني اإلحياءسواءاأحيى بإذنو أك بغير إذنو كسواء أرسلو باختياره أـ ال فليس لو المنع كإف كاف
مستخرجا فليس ألحد أف يحيي إال بإذف المخرج لو أرسلو أك أك أرسلو كأحيا عليو كعلم بإحيائو ككاف
إرسالو للفضلة باختيارة تمت سيدنا الهبل رحمو اهلل تعالى
( )3كأما ما ركم عنو صلى اهلل عليو كآلو أف الزبير بن العواـ كرجبل من االنصار اختصما في شراج ()
الحرة التي يسقوف بها النخل إلى رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو ،فقاؿ النبي صلى اهلل عليو كآلو اسق
أرضك يا زبير ثم ارسل الماء إلى جارؾ فغضب االنصارم ،فقاؿ االنصارم يا رسوؿ اهلل ال يمنعك كإف
كاف ابن عمتك أف تحكم بيننا بالحق فتلوف كجو رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم ثم قاؿ يا زبير
اسق أرضك كاحبس الماء حتى يبلغ الجذر قاؿ الزبير فواهلل اني الحسب ىذه اآلية نزلت في ذلك كىي
فبل كربك ال يؤمنوف حتى يحكموؾ فيما شجر بينهم كأما ما يركل أف صاحب القصة مع الزبير ىو
حاطب بن أبي بلتعة فهو سهو ألنو أجل من أف يصدر منو ذلك كقيل :إنو حاطب بن راشد أنو معاذ
اللخمي من كلد لخم( .شرح فتح) معنى) قاؿ في (شرح الفتح) أخرجو البخارم كمسلم قاؿ فيو كقد
كاف رسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو أشار على الزبير برأم أراد فيو سعة لو كلبلنصارم فلما أخفظو
االنصارم استوفى للزبير حقو أخفظو أم أغضبو( .شرح فتح) () كالشراج بالشين المعجمة كالجيم جمع
شرج بكوف الراء كىو نهر صغير كالحرة [ذات حجار سوداء كأنها أحرقت بالنار كالجمع الحرار
بالكسر كالحرات ذكره في( .مختار الصحاح) ] .أرض مكسية بالحجارة قيل :عقوبة أم حكم رسوؿ
اهلل صلى اهلل عليو كآلو كسلم كقيل :بل ىو المستحق كالجذر ىا ىنا المسنى كىو ما يرفع حوؿ الزرع
كقيل :لغة في الجدار كركل الجدر بالضم جمع جدار كيركل بالذاؿ كفي ركاية حتى يبلغ الجذر يريد
مبلغ تماـ الشرب من جذر الحساب كىو بالفيح كالكسر أصل كل شئ( .شرح فتح) كالمراد بو ىنا
أصوؿ النخل كما ذكره صاحب (شرح الفتح) في باب القضاء
()48/13
_____________________________
(ما فضل( )1عن كفاية االعلى( )2فبل يصرؼ عنو) كالكفاية ،قاؿ أصحابنا ىي أف يمسك الماء حتى
يبلغ الشراكين في الزرع كالكعبين في النخل( ،)3قاؿ الفقيو يوسف كىذا مبني على أف ذلك كاؼ ()4
فإف احتاج إلى أكثر أك كفى أقل فلو حسب كفايتو (( )5كمن في ملكو()6
__________
( )1فلو أدخل دكف الكفاية كأرسل -----لو كاف لو قدر كفايتو .يباح (قرر)
( )2المراد األكؿ كإف كاف أسفل( .شرح فتح) كح أثمار
( )3قاؿ اإلماـ عز الدين فإف كاف نخبل في الماضي كفي المستقبل مزرعة فالعبرة بحاؿ السقي .كمثل
معناه في (حاشية السحولي) قلت :ال يبعد أف تكوف العبرة بحاؿ إحياء عند ثبوت الحق( .مفتي)
( )4في عرؼ ذلك البلد ككل بلد بعادتها في أراضي الزرع كأراضي األشجار تمت بياف (قرز)
( )5كمن ذلك أف يكوف ساقية لضيعتين كارتفع أحد الضيعتين كلم يدخلها الماء فطلب صاحبها نقل
موضع قسمة الماء إلىأرفع من الموضع المعتاد فلو ذلك كيجبر رب السفلى كيرفع األحجار التي يقسم
الماء من فوقها *على كجو ال يضر كقد أشار إليو في (الزيادات) كأفتى بو الفقيو حسن كاستقر بو
المؤلف كقاؿ الفقيو أحمد بن أبي الرجاؿ ليس لو ذلك قاؿ اإلماـ المهدم كىو أكلى إف تضرر شريكو
بذلك تمت كابل * .إذ موضوع ذلك ينتفع بو كألف المراد من القسمة دفع الضرر حاال كمآال ،دليلو منع
الغير من األحداث في ملكو ما يضر غيره إذا كاف الملك عن قسمة كإف تدارجت على ظاىر المذىب.
مقصد حسن قلت :كبقي الكبلـ فيما لو تصادقا على أنو موج كالحاؿ أف أحدىما مرتفع كاآلخر
منخفض فقاؿ األعلى ملكي على األصل فيجب عليك أف تصلح المنخفض حتى يساكم ملكي كقاؿ
اآلخر العكس فلمن يكوف القوؿ قولو ? الظاىر أف كل كاحد مدعي كمدعى عليو فمن بين منهما أك
حلف دكف صاحبو ثبت لو فإف بينا أك حلفا أك نكبل كجب على كل كاحد منهما نصف اإلصبلح فيزيل
صاحب األعلى نصف التراب كيكبس صاحب المنخفض نصف المنخفض حتى يستويا مقصد حسن.
( )6مسألة) كإذا كانت أرض بين أثنين مقسومة بينهما كشربعها موج فخرب جانب منها بحيث يخرج
ماؤىا أجبر صاحبو على إصبلحو فإف لم يمكن إجباره أك تعذر عليو خبر الثاني بين أف يصلحو كيرجع
عليو بما عزـ كبين أف يحبس على حقو * بعرـ يرد عليو ما نستحقو من الماء (فرع) فلو كاف ألحدىما
المدفر كالثاني الموفر فارتفع المدفر لم يكن لصاحبة أف يغرـ عليو بل يزيل ما فيو من التراب المرتفع
فإف انخفظ الموفر عما كاف عليو فعلى صاحبو إصبلحو كإال كاف لصاحب المدفر أف يغرـ عليها( .بياف)
*قاؿ الفقيو يوسف :كاألكلى أف يقاؿ :إف ال يغرـ كلكن يصلحو كيرجع بالغرامة .السفل كالعلو إذا انهدـ
السفل )*(.في عرؼ ذلك البلد ككل بلد بعادتها في أراضي الزرع كأراضي األشجار( .بياف) (قرر)
()49/13
_____________________________
حق( )1مسيل( )2أك اساحة لم يمنع( )3المعتاد ()4كإف ضر) مثاؿ ذلك إذا كاف االعلى يستحق
إفاضة مائو إلى االسفل أك االسفل يستحق مسيل الماء في حق االعلى لم يكن لبلسفل أف يمنع من
إساحتو إليو كال لبلعلى أف يمنع من المسيل كإف خرب زرعو( )5كخدد أرضو فإف / 377 /فعل غير
المعتاد ضمن( )6ما ضر ذلك كثبوت إال ساحة أك المسيل بأحد أمور إما بالضركرة()7
__________
( )1كلو استغرؽ الماء جمعة ليدخل كالوقت( .قرر)
( )2كيثبت بأكؿ مرة تمت (*) كال فرؽ في الصبابة بين أف يثبت من الوادم أك من أرضو إذا قد أرسل
إلى األسفل الفضلة كظاىر الكبلـ البد أف يرسل إذ لو استرسل بنفسو فبل حكم لو كال تثبت لؤلسفل
على االعبل حق حيث استرسل بنفسو على الصحيح على ما يأتي ى (تعليق زىرة) ك(قرز) ظاىره كلو
أرسل المالك إلى ملكو الفضلة ثبت للمرسل إليها الحق فإذا باعها لم (*) يمنع المشترم من الصبابة.
(سيدنا حسن) رحمو اهلل تعالى مستقيم إذا كاف الموضع منفردا أك راضى الشركاء كإال فسيأتي في أكؿ
اإلقرار في أخر حاشية عن سيدنا حسن أنو إذا أقر أحد الشركاء في طريق أك مسيل بنصيب أنو ال
يصح( .قرر) على شرح قولو كلم يعلم ىزلو أكلها ما يقاؿ في رحل الخ )*( .كيثبت بأكؿ مره.
( )3كلو لمسجد أك صبي أك مجنوف تمت (قرز) (*)كيمنع غير المعتاد كلو مثل المعتاد أك دكنو فيمنع
منو كلولم يحصل ضرر تمت( .زىور) (قرر).
( )4من سيل أك غيل أك غيرىما نافذ ماء البيوت( .شرح فتح) (قرر)
( )5إم أفسده.
( )6إذا كانت الزيادة لو عناية فيها فإف لم يفعل سول المعتاد لم يضمن إال أف يمكنو رد الزيادة فلم
يفعل فإنو يضمن ذكره في (بياف) السحامي كلعل كجهو كوف سبب دخوؿ الماء بفعلو الذم ىو معتاد.
(كواكب) () كلفظ (حاشية سحولي) كغير المعتاد يضمنو إف كانت الزيادة بفعلو كأمكنو ردىا كعلم ذلك
كإنما يشترط علمو كتمكنو حيث لم يكن سببو ذلك منو كإال ضمن مطلقا( .بلفظو) (قرر) (*) األرش.
( )7راجع إلى الجميع( .قرز) (*) الضركرة يرجع إلى الصبابو ال إلى المسيل(( .قرز))(*) أما اإلساحة
فظاىر حيث كاف ال يوجد مكاف غيره لئلساحة كأما في المسيل فهذا حيث قد تحقق ثبوتو ثم التبس
فيفرض من األعلى للضركرة ال إذا لم يتحقق فبل( .قرر) (*) كالضركرة تثبت بأحد أمور أما بأف يعلم أف
ىذه الجربة تشرب من ىذه البئر كلم يكن طريق إال من حق الغير للماء ثبتت بو اإلسالة كتلزـ القيمة
كما في باب ما يدخل في المبيع ك القيمة قيل على المالك كقيل :على أىل األمبلؾ كما تقدـ في
(الهامش) على البيع )*( .ىذا حيث ال يمكن مركره إلى في األعلى (بياف) *بأف كاف األسفل مالكا في
قرار النهر كلم يجد ممرا ينزؿ فيو ما يستحق من الماء أك يشهد كا أنو يستحق الماء كلم يذكركا المجرا
كقد ذكر ذلك في (شرح الفتح) (قرر) المقرر خبلفو في المسيل* .إف كاف كاحد كإف كانوا أكثر.
الحاكم بالقيمة( .شرح فتح) (قرر).
()53/13
_____________________________
بأف ال يكوف ثم ممر سواه أك بالتصادؽ أك بالبينة(( )1ك) من إلى أرضو إساحة أك فيها المسيل كتغير
شئ من ذلك لزـ صاحب االرض كتحتم عليو( )2إصبلحو( )3ليصل صاحب الحق إلى حقو (ك) إذا
كاف لرجل عين أك بئر أك مسيل أك دار كأراد غيره أف يحيي بقربو لم يجز لو ذلك إال برضاء المالك
كللمالك أف (يمنع المحيي( )4لحرم()5
__________
( )1على أف الماء كاف يجرم إلى أسفل قبل أف يجبي عليو االعبل( .غيث) أك أنو باع كاستثنى مركر
الماء أك على اقراره( .قرز) (*) كالحكم أك علم الحاكم أك نكولو أك رده الى اليمين( .قرر)
( )2إال لعرؼ أك شرط جار بأف من لو الحق ىو الذم يصلح ذلك كليس .على من ىو في ملكو إال
التمكين لو فإنو ال يجب عليو ألف العرؼ الجارم يعمل بو في مثل ذلك كما في كثير من المواضيع كما
تقدـ كإنما الذم ال يعمل بو ما صادـ.صريحا ىكذا حرره المؤلف كقرره كىو الذم أفتى بو أعياف
(المفتين المحققين( .شرح فتح) (*) إال لعرؼ أك سبب من المستحقين كاف يجرم من المسيل كثير
فيأتي باالحجار كالتراب كالخشب كغيرىا حتى غير ذلك كلذل جرت العادة الماضية في دكر صنعاء أف
من لو حق إجراء ماء داره في دارغيره أف يجعل فيالخرؽ الذم ينفذ منو شباكا من حديد حتى يسويو إلى
الماء دكف العيداف كأكراؽ الخضركات كالواساخات كأكجب ذلك سلفا عن خلف كقد شاىدت ذلك في
كثير ليدفع الضرر كىو في األرض كالضياع ال يقصر عن ذلك كلكل ناظر نظره (فتح)
( )3إال أف يكوف العرؼ بخبلفو لم يجب على المالك اصبلحو( .قرز)
( )4ككل ذلك في المباح (*) (بياف) كأما المدف كالبوادم فالظاىر أنو ال حريم للدكر ألف المتصل بها
طريق نافذة فليس لمالك الدار أف يفعل ما يمنع المار فيها أك تكوف منسدة فأىل الشارع فيها على
سواء اما مجارم ماؤىا كمنافسها فأمر ضركرم ال بد منو( .سماع (*) أك التبس الملك بالمباح تمت (*)
ككل ذلك في المباح( .بياف بلفظو)
( )5كإنماسمي الحريم ألنو يحرـ منع صاحبو منو كألنو يحرـ على غيره الترؼ فيو .نهاية (*) قاؿ في
(النهاية) كيسمى بذلك ألنو يحرـ منع صاحبو منو كألنو يحرـ على غيره التصرؼ فيو.
()51/13
_____________________________
ـ العين كالبئر كالمسيل( )1كالدار إال المالك( )2من قبل حدكث العين كنحوىا أك أراد مالك العين
كنحوىا إحيا حريمها لم يمنع أما حريم العين ،فقاؿ الهادم عليو السبلـ أحسن ما يعمل في حريم العين
الكبيرة( )3التي يفور( )4ماؤىا من جوانبها األربعة( )5خمسمائة ()6ذراع( )7كأف يجعل حريم البئر
الجاىلية( )8خمسين ذراعا( )9كحريم البئر اإلسبلمية أربعين( ،)13قاؿ أبو طالب كالقدر الذم ذكره
عليو السبلـ على ما عرفو من أحواؿ االرض كحاجة العين إليو في اليمن كنواحيو ،قاؿ موالنا عليو
السبلـ يعني أف ذلك ليس بتحديد بل ىو على حسب ما يؤمن معو الضرر في العادة بل تجوز الزيادة
كالنقصاف بحسب شدة االرض كرخاكتها كأما المسيل فعندنا أف
__________
( )1كالشجر( .قرز) (*) كالوجو أنو يمنع من اإلحياء في أنو إذا أحي ملك كإذا ملك فلو أف يفعل ما
شاء فإذا حفر كأخذ الماء أدل إلى الضرر لصاحب الحق
( )2كىو يقاؿ االستثناء ىنا لم يخرج بو شيئا عن المستثنى منو ألف اإلحياء ال يكوف إال في المباح.
(حاشية السحولي لفظا)
( )3كثيرة اإلحياء عليها.
( )4أم يخرج.
( )5مسألة) كيترؾ للعين الفوارة .قدر خمسة عشر ذراعا من كل جانب كالبير الجاىلية خمسوف كالبير
اإلسبلمية أربعوف لجرم عاد تهم بذلك كىذا بناء على األغلب كقد يختلف الضرر فما عرؼ أف الحفر
فيو يضر العين منع .كما عرؼ بالظن أنو يضره لم يمنع كسواء كاف فوؽ ذلك التحديد أك دكنو( .قرر)
فلو حفر حافر من فوؽ الحد الذم غلب بالظن ثم حصل فيو الضرر فقبل :القسمة يمنع( .بياف لفظا)
( )6كفي الغيث من جوانبها األربع خمسمائة لكل جانب مائة كخمسة كعشركف( .بياف بلفظو)
( )7جميع جوانبها اتفاؽ
( )8أم العادية.
( )9من كل جانب (*) كالفرؽ بين اإلسبلمية كالجاىلية اف ذلك عادة الجاىلية يجعلوف حريم البئر
خمسين ذراعا كعادة المسلمين أربعين فأقر كل شئ على حالو
( )13لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم اإلسبلمية أربعين.
()52/13
_____________________________
حريمو غير مقدر( )1بل ما يحتاج إليو ،كقاؿ (ؼ)( )2بل مثل / 378 /عرضو من الجانبي()3ف من
كل جانب نصفو ،كقاؿ محمد من كل جانب مثلو ،كقاؿ أبو حنيفة ال حريم لو كأما حريم الدار فقيل إنو
مقدار( )4أطوؿ جدار فيها( ،)5كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :مقدار ما تصل إليو الحجارة لو
انهدمت(( )6ال من جر ماء( )7موجودا (في ملك غيره( )8كجره (من ملك نفسو) فإنو ال يمنع من
ذلك()9
__________
( )1بل يتركوف لو مقدار ما ال بد منو ال لقاطينو كما يحتاج إليو للتصرؼ كالمسير إلى جوانبو عند
العمارة( .رياض) ككذا يتركوف لؤلرض حريما قدر ما يحتاج إليو اللقاء الكسح كىو ما يحصل عند
األنهداـ
( )2يعقوب بن ابراىيم البلخي (*)
( )3مراده في موضع مستوم
( )4فإف لم يكن قد بنى في العرصة المحيي بقى لها مثل أطوؿ جدار عرفا( .سماع) فإف لم يكن معتادا
سل عن (المفتي) لعلو يكوف بأقرب بلد إليها( .قرز) كقيل :بل ما رآه الحاكم
( )5مسألة) كإذا كانت حافة بين نهر كأرض أك دار كادعى كل كاحد أنها لو فمن كانت لو يد عليها
فالقوؿ قولو كإف لم فإف علم تقدـ ملك أحدىما على الثاني فهو أكلى [ كلعل كجهة كونو قد ثبت حريما
لملكو] كإف لم فإف كانت تكفيهما معا فلهما[يعني حريمين (قرر)] كاف لم ،فقاؿ المؤيد باهلل كح اف
األرض أك الدار أكلى بو ،كقاؿ الناصر ،كأبو العباس ،كالشافعي أف النهر أكلى بها( .بياف بلفظو)
( )6في مكاف مستوم
( )7يعني حقا ال ملكا لعلو ال يملكو إذا جذبو كإال فهو يجوز( .قرز)
( )8أك حقو أك كقفو
( )9ما لم يكن عن قسمة فيمنع كمثلو في (الغيث) كيلزـ على ىذا أنو ال يغرس في ملكو ما يضر جاره
إذا كانت المجاكرة عن قسمة كإف كانت المجاكرة ال عن قسمة فلصاحب الملك أف يفعل في ملكو ما
شاء كاف ضر العين كالبئر ذكره أبو طالب كص جعفر (بياف) (مسألة) كإذا ادعى صاحب األسفل أنو
مشارؾ في أصل الماء كقاؿ صاحب األعلى مالك إال ما فضل على أرضى فقاؿ ـ باهلل القوؿ قوؿ
صاحب األسفل كقاؿ أبو مضر عكسو كقيل ؿ :قوؿ المؤيد باهلل أقول في الغيل كقوؿ أبي مضر في
السيل للعرؼ بذلك( .بياف بلفظو) .فإف قصد المضارة أثم فقط.
()53/13
_____________________________
فلو حفر الرجل في ملكو بئرا لينجذب ماء البئر التي في ملك غيره فإنو ال يمنع من ذلك كقيل( )1إنو
يمنع مطلقا كقيل ل( )2إنو يمنع من فوؽ ال من تحت كقيل (ح( )3عكسو(( )4أك سقى) من لو حق
في الماء (بنصيبو( ))5فيو موضعا آخر (غير ذات الحق( )6فإنو ال يمنع (إال الضرار( )7يحصل على
من لو حق في الماء كذلك في صورتين أحداىما إذا كاف يؤدم سقيو بنصيبو في االرض االخرل إلى
يباس الساقية( )8حتى تأخذ بعض ماء الثاني في نوبتو( * )9الصورة الثانية أف يكوف لو كفايتو كلبلسفل
ما فضل فإنو بصرفو عن االعلى يضر باالسفل إال أف يعلم أنو ال يزيد( )13على ما كاف يأخذه االعلى
أك كانت()11
__________
( )1للقاسم العياني .لقوؿ صلى اهلل عليو كآلو كسلم ال ضرر كال ضرار في اإلسبلـ.
( )2كفي نسخة الفقيو ح
( )3كفي نسخة ط كض جعفر
( )4قلنا مالك ال عن قسمة فيحدث ما شاء كإف ضر كسائر التصرفات( .بحر) (قرر).
( )5كأما ما استحسنو بعض المتأخرين من أنو يمنع منو مطلقا لئبل يؤدم إلى ثبوت حق لغير ذات الحق
فاألقرب خبلفة( .بهراف)
( )6المختار في ىذه المسألة المنع ألنو يؤدم إلى ثبوت الحق عند من يحكم بثبوت الحق باليد كأيضا
فقد يدعي الملك كيجوز للشاىد أف يشهد بشركطو التي ستأتي .امبلء (شامي) كظاىر (األزىار) خبلفو.
(قرز)
( )7ككذا لو لم يكن ثم اضرار كأراد أف يجرم في المشترؾ كيفتح في جانب النهر () المراد الساقية.
(بهراف) كلذا قاؿ في (الفتح) بغير محل عرفا
( )8إال أف يترؾ من نصيبو شيئا ما يبل الساقية جاز( .قرز)
( )9أك ثبوت عادة( .بياف)
( )13ما لم يؤدم إلى يباس الساقية أك ثبوت () قوم كظاىر (األزىار) خبلفو( .قرر) عادة كلو لم
يحصل اضرار ألنو عند أف يحصل اللبس تمسح المزارع كيقسم الماء على قدرىا () كىو قياس يقصد
بو الملك عرفا كما قالوا في األحياء كقواه (الشامي) (قرز)
( )11ينظر كيف صوره القسمة كالكبلـ أنو ليس إال ما فضل من كفاية األعبل اللهم إال أف يقاؿ قد
عرفت كفاية األعلى بالمدة استقاـ الكبلـ.
()54/13
_____________________________
()55/13
_____________________________
الحصوف( )1كالبيوت ()2فهذه ملك ذكره المنصور باهلل ()3كالفقيو (ل) ألجل العرؼ ألنها قد صارت
في حكم المنقوؿ المحركز(( )4فتتبعو أحكاـ الملك) نحو كجوب ضمانو كصحة بيعو كشرائو كقطع
سارقو كنحو ذلك ()5كال يجوز منو شرب كال طهور إال بإذف المالك قيل (ل) إال أف يجرم عرؼ فإف
جرل جاز كعن المذاكرين ال عرؼ على يتيم كال مسجد(( )6ك) إذا تلف كىو مملوؾ كجب رد مثلو إذ
(ىو مثلي في االصح()7
__________
( )1الممنوعة( .قرز)
( )2إذ كضعها للماء كوضع الشبكة للصيد.
( )3كبرؾ المساجد ال يجوز أخذ شيء منها .كقاؿ اإلماـ يحيى كالمنصور باهلل يجوز ما لم يضر .سواء
كانت مما ينقل كيحرز كالمسنى كغيره كمواجل الحصوف( .قرر)
( )4كقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :أنو حق ال يملك كلعلو مبني على الخبلؼ فيما أحرز من دكف نقل.
( )5كجوب تركيتة إذا كاف للتجارة كيحرـ بيعو متفاضبل( .بياف)
( )6إال ما جرل بو التسامح كالمختار أنو يجرم عليهم كما يجرم لهم( .قرز) (*) ألنو ال يتصرؼ في
ملكهما إال لمصلحتهما كمن قاؿ يجرم العرؼ عليو قاؿ لما كاف معتادا صار داخبل في إذف الشرع
النصراؼ الخطابات الشرعية إلى ما يعتاد .معيار.
( )7كالماء جنس كاحد يتنوع فيما بينو فالمطر نوع كالبرد نوع كالثلج نوع كاآلبار نوع كالبحار نوع
كالغيوؿ نوع كصفتو العذكبة كالملوحة كالخفة كالثقل كيصح قرضو كيحرـ بيعو متفاضبل كيجب رد مثلو
في النوع كفي الصفة () كإف لم يجد المثل بالبريد فالقيمة( .قرر) (*)لفظ (شرح الفتح) كىو مثلي كما
ىو قوؿ محمد بن الحسن كقواه الفقيهاف م ؿ إذ تستوم أجزاؤه كيقل التفاكت فيو كيقدر بالتقدير
المعتبر كلذا ذكر فيو المد كالصاع كال يضر اختبلؼ العذكبة كالملوحة كالخفة كالنقل كال يضر كونو ال
يجرم فيو التقدير في كثير من األماكن فذلك لكثرتو كلذا ال يخرج البر مثبل لو كاف يجازفوف بو من غير
تقدير عن كونو مثليا لقولو اشتبو من الماء بالماء عنو أنو قاؿ كلما بقي من الدنيا أشبو بما مضى من الماء
بالماءفشبو ماضيها بباقيها في سرعة النفاذ كعن حذيفة أنتم أشبو األمم سمتا ببني إسرائيل الخ( .فتح)
ك(شرحو) )*(.كإنما لم يقدر *في حاؿ لكثرتو لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم كلما بقي من الدينا أشبو
بما في مضى من الماء بالماء فشبو ما ضيها بباقيها في سرعو النفاذ( * .شرح فتح) () لفظ (شرح فتح)
كال يضر كونو ال يجرم فيو التقدير في كثير من األماكن فذلك.إلى أف قاؿ لقولو صلى اهلل عليو كآلو
كسلم كلما بقي من الدنيا أشبو بما مضى الخ )*(.سؤاؿ كرد على المؤيد باهلل محمد بن القاسم عليو
السبلـ فيمن سقا بدكؿ شريكو في مواجل الغيوؿ ماذا يلزمو فأجاب بأنو يلزمو أجرة نصيب شريكتو في
الماجل كالساقية بالنظر إلى منع الماء
()56/13
_____________________________
) من االقواؿ كىو قوؿ محمد بن الحسن كقواه الفقيهاف (ؿ ل) كال يضر اختبلفو( )1في العذكبة()2
كالملوحة كالخفة كالثقل ،كقاؿ الناصر ،كالمؤيد باهلل ،كأبو حنيفة إنو من القيميات ،كقاؿ في االنتصار
إف جرت عادة بكيلو أك كزنو ضمن بمثلو كإال فقيمتو ىذا حكم ما أحرز كنقل أك أحرز كلم ينقل()3
(كما سول ذلك فحق( )4لمن سبق( )5إليو) كىو قسماف أحدىما حق ببل خبلؼ كىو ماء االكدية
كاألنهار التي في الغياض( )6إذا ساقها رجل إلى أرض أحياىا أك رحا( )7أك
__________
( )1أم ال يخرجو عن كونو مثليا كأما الرد فيجب رد مثلو (بحر) عوض الماء المالح مالح كالعذب
عذب( .قرر) (قرز)
( )2فعلى ىذا يدخلو اؿ( ----قرر)
( )3كموأجل الحصوف
( )4مسألة البرؾ التي تكوف بين أمبلؾ أىل القرية كىم الحافركف لها كالثابتوف اليد عليها كأراد أىل قرية
أخرل االغتراؼ منها فالقياس عدـ االغتراؼ كمع ثبوت اليد القوؿ قوؿ من كانت يده ثابتو كمن ادعا
في البرؾ التسيل من القرية األخرل أك الملك بين على ذلك كما ىو المختار( .قرر)
( )5قاؿ ؼ :ينظر في منازؿ المساجد إذا قد حاز بعضها رجل فقرا فيها كارد آخر أف يقف معو كلكنو
يشغل األكؿ عن القراه دكف ----ىل األكؿ أحق بها مطلقا أكلو حصتو---في السوؽ أك المنع
كقت القراه دكف اؿ----يقاؿ ىي كالمساجد فليس لو المنع في الزائد ---كأنو ينظر في ذلك.
(شرح فتح) قاؿ الذمارم في حياة الحيواف في ذكر النحل أنو إذا كاف بعض الدرسة يمنع البعض اآلخر
أنو يخرج من المنازؿ كالذم قرره أف لهم الحق على سواء( .قرر) فبل يخرج ألف لو حق في مقامو.
( )6الغياض جمع غيضة كىو االجمة كاالجمة محركة الشجر الملتف كاالجم بناء مربع مستطيل [أم
كسع السطح ] (قاموس)
( )7الرحا.ما يظن بو الحبوب كيعني بالمدقة ما يطحن بو غير الحبوب من القرض كنحوه كىذا عرؼ
تلك النواحي أف الطحن كالدؽ في نواحيهم على الماء كيجرم الماء بنقل سفل القطب الذم تدكر بو
الرحا .ديباح.
()57/13
_____________________________
مدقة( )1الثاني ملك على حسب الخبلؼ كىو ماء اآلبار كالعيوف المستخرجة فعند أبي طالب ،كأبي
العباس / 383/
__________
( )1مدقة القصار (*) (مسألة) من فجر جربة غيره كىي شاربة من السيل فقاؿ بعض الفقهاء يلزـ ما بين
قيمتها شاربة كغير شاربة كذكر الهادم عليو السبلـ أف لمن استهلك ماءه أف يزرع الجربة التي صار
الماء إليها بالكرا .ياقوتة كفي (البحر) في كتاب البيع ما كقع في األرض المملوكة ماءفجر فبل شيء
على الفاجر إال اإلثم كال ضماف كلكن يؤدب على ذلك كيلزـ أرش ما فعل في زرعو أك غيره( .قرر) (*)
(مسألة) كأما المؤجل التي في الطرقات فإف مائها على أصل اإلباحة إجماعا لكن ال يجوز الدخوؿ فيها
للوضوء فإف فعل ففيو خبلؼ بين المذاكرين المختار ال يجوز ك يجزل( .قرر) فإف أخذ من الماء
كتوضأبو خارجا أجزأ إجماعا كإف كاف عاصيا بالدخوؿ ألنو كضع للشرب ال للوضوء( .زىور) قاؿ الفقيو
محمد بن إبراىيم مسعود كالقياس .ال يصح كضوءه بمابو أطاع كىو التوضئ بين الماء كالفرؽ بينو كبين
من توضأ بمائو في دار الغير ألنو ليس غاصبا إال بالوقف فيها ال بنفس الفعل كالذم قرره اإلماـ شرؼ
الدين عليو السبلـ كعلماء زماننا أف صبلتو صحيحة ألنو عاص بالوقوؼ ال بالفعل كمن طلق على جمل
مغصوب .قاؿ السيد العبلمة عز الدين (المفتي) رحمو اهلل التوضئ في المناىل المسبلة في الطرقات
تردد الفقيو حسن في ذلك كالمعموؿ عليو أنو ال يجوز بين الماء في موضعو ألف كاضعها لم يسبلها إال
لمنفعة مخصوصة كىي تعاؼ بذلك كقد ثبت للمسبل كالشارب فيها حق كاالستنجاء قد يضر بو كأما
إلى خارج باالغتراؼ فعلى العرؼ كحيث العرؼ األقول المنع ألف المسبل الواضع قصر على المنفعة
المخصوصة كىي الشرب كسقي الحيوانات للنهي .كاهلل أعلم كأحكم( )*(.مسألة) قاؿ في (البحر) فأما
البرؾ التي تحفر في الملك كيجرم إليها ماء مباح فماؤىا حق لكن ال يدخل إال بأذف قلت :كقاؿ غيره
مالك كماء الكيزاف( .غيث).
()58/13
_____________________________
للمذىب( )1أنو حق( )2كىو قوؿ أبي حنيفة كصلى اهلل عليو كآلو كبعض (أصش) كأخير قولي
__________
( )1مسألة)كإذا كاف لرجل نهر كحولو أرض لغيره فكاف الماء يجرم من النهر إلى األرض ففيها فليس
على صاحب النهر أف يفعل ما يمنع خركج الماء من نهره بل على صاحب األرض أف يفعل ما يرفع الماء
عن أرضو إف شاء إال أف يرسل صاحب النهر في نهره زائد على المعتاد كىو متعد فيو فيضمن ما أفسد.
(بياف) ككذا لو أسترسل عن غيره فعل كعلم بو كتمكن من إصبلحو كلم يفعلو( .قرر) كركل الركام عن
المؤيد باهلل أنو إف خرج الماء المخلل للساقية زائدا على المعتاد ضمن صاحب الساقية ما أفسد الماء
من األرض ألف عليو إصبلحو حينئذ كغن خرج من الساقية لكثرتو كال عناية لدل الساقية في الزائد على
النعتاد فبل ضماف ألف اإلصبلح حينئذ على صاحب األرض كقلنا يضمن في خلل الساقية المراد حيث
علم بذلك كيمكن من األصبلح كما في العلو كالسفل قلت :كىذا التفصيل ىو الموافق لقواعد
المذىب مقصد حسن (قرر)
( )2كذلك ألنو قد تعارض في ملكو العموـ الذم ىو قولو صلى اهلل عليو كآلو الناس شركة في ثبلث
كالقياس على الصيد الواقع في الحفيرة أك الشبكة ،فقاؿ جماعة يخصص العموـ بالقياس كما تقرر في
علم االصوؿ فيكوف ذلك الماء مملوكا ،كقاؿ الجمهور بل يرفض القياس لمصادمة النص كليس من
تقديم العموـ على القياس كتحقيقة أف الشركة في الماء التي قصدىا الشارع في الحديث إما أف يكوف
قبل كجود سبب ملكو كىو ال يصلح مقصودا لو ألف ذلك معلوـ من العقل كإنماتعث لتعريف األحكاـ
الشرعية أك بعد كجود السبب كتأثيره في الملك فذلك ال يصح لئلجماع على أنو ال شركة بعد الملك
ألنو خبلؼ مقتضى الملك فلم يبق إال أف يريد بعد كجود السبب فيكوف الشارع معركفا لنا أف السبب
كاف كجد ال يوجب الملك لكن خرج ما إذا بعد كاف النقل كاالحراز باإلجماع فبقي حيث كاف باالحراز
فقط إذ لو أخرجناه لبقي النص غير معموؿ بو أصبل( .معيار) (نجرم)
()59/13
_____________________________
المؤيد باهلل كعند بعض (أصش) ،كالمؤيد باهلل قديما أنو ملك * نعم كلآلخذ( )1من ىذين القسمين أف
يأخذ (قدر كفايتو( )2كيكوف أكلى بو كالزائد( )3على أصل االباحة (كلو) كاف (مستخرجا من ملك في
االصح( )4لكن) إذا كاف في ملك كالبئر في الدار أكفي االرض المملوكة لم يجز دخولو ك(يأثم
الداخل( )5إال بإذف) من المالك أك ما في حكم االذف من جرم عرؼ أك ظن رضاء(( )6ك) يأثم أيضا
(اآلخذ( )7من ىذا الماء (على كجو يضر) صاحب()8
__________
( )1يعني صاحب الحق
( )2كأما الموأجل التي في الطرقات للشرب ىل يجوز الوضوء فيها قيل :إف جرل عرؼ بذلك جاز كإف
لم يجر عرؼ بذلك فإف أخذ الماء كتوضأ خارج المأجل جاز ألف الماء حق يستثنى منو الشرب
كالوضوء كاف توضأ في المأجل لم يجز الفعل كىل يجزم الوضوء أـ ال يجزم الخبلؼ كلو توضأ في
دار بغير أذف موالىا ال يجزم عند الفقيو يحيى البحيبح كالفقيو محمد بن سليماف كعند الفقيو يوسف
يجزئ كيأثم .من حاشية (الزىور) (*) لزرعو كشجره كمواشيو كنفسو
( )3لعلو في القسم األكؿ الثاني فحق جميعو كمثل معناه في (البياف) كقيل ال فرؽ بينهما تمت
( )4لعلو يشير إلى خبلؼ المؤيد باهلل المتقدـ كاهلل أعلم (*) [ىذه الحاشية التالية من قوؿ اإلماـ عليو
السبلـ كىو مثلي في األصح أفهم ] كإنمالم يقدر في حاؿ لكثرتو لقولو صلى اهلل عليو كآلو كلما بقي
من الدنيا أشبو مما مضى من الماء بالماء فشبو ماضيها بباقيها في سرعة النفاد( .شرح فتح)
( )5يعني الملك ال الحق ما لم يضر كالذم في التحجر المنع إال بأذف (*) كال يجوز الدخوؿ في أرض
الغير مع كراىة صاحبها كلو لم يضر( .قرز) كقاؿ القاضي زيد كأبو جعفر كاإلماـ يحيى يجوز إذا كاف ال
يضر( .كواكب)
( )6في الدار الفي األرض ما لم يظن الكراىة في الصبلة( .قرز)
( )7في غير شرب كطهور تمت (قرز)
( )8فصار الحاصل في الماء على ثبلثة أقساـ األكؿ ملك خالص كىو ما نقل كأحرز أك في حكم النقل
كاإلحراز كىو المواجل التي في الحصوف كالبيوت كالمساجد فهذا ال يجوز االنتفاع بو بحاؿ إال برضا
مالكو كتلحقو جميع أحكاـ الملك .الثاني :مباح محض كىو ماء السيل كاألكدية المباحة كالعيوف التي
أخرجها اهلل تعالى فمن سبق إلى شيء منو فأحيا عليو أرضا كاف حقا لو قدر كفايتو كباقيو على أصل
اإلباحة فليس ألحد أف يأخذ منو ما يضر صاحبو إال الشرب كالطهور .الثالثة :ماء العيوف المستخرجة
كاآلبار كالمناىل المملوكة كالمسبلة كاألراضي المملوكة فهذا حق يجوز األخذ منو للشرب كالتطهر
مطلقا كلو استغرقو أك يحبسو إذا كاف على كجو ال يستعمل حق صاحبو كال فرؽ في الشرب بين
اآلدميين كغيرىم كالتطهير في الثياب كغيرىا (بياف) (مفتي)
()63/13
_____________________________
الحق( )1ال على كجو ال يضر فبل / 381/إثم كال ضماف( )2في الوجهي()3ف جميعا كلو أحيى محيي
على فضلتو( )4لم يكن لو صرؼ الفضلة عنو إال على كجو يعود إليو كال يضر()5
(باب القسمة())6
__________
( )1ما لم يكن للشرب (*) كالطهور يعني فبل اثم( .بياف) أما مع االستغراؽ فبل يجوز ألنو يؤدم إلى
اضرار صاحب الحق كحقو متقدـ( .زىور) بل كلو استغرؽ ألف المستثنى مقدـ على المستثنى منو.
(بستاف) (*) من غير فرؽ في الشرب بين اآلدميين كالبهائم كفي التطهير بين االبداف كالثياب( .بياف
لفظا) () على كجو ال يستعمل ملك الغير( .قرز) (*) اعلم أف الفرؽ بين الملك كالحق أنو ال يجوز (*)
استعماؿ ملك الغير إال بأذف شرعي بخبلؼ الحق فيجوز للغير استعمالو كلو كره صاحبو ما لم يضر بو
في نفعو بذلك الحق سواء كاف الحق ماء أك مستطرقا أك متحجرا أك فناء أك نحو ذلك( .لمع) كقيل:
ىذا خاص في الماء كالكبل قلت :كينبغي أف يقاؿ في تحقيق المذىب كإف أبتو ظواىر من اطبلقهم في
بعض المواضع أف ما تعلق بو حق للغير كأرض متحجرة أك شجر مقصود بالتحجر أك اصباب ماء أك
محتطب أك مرعى أك ماء فإنو ال يجوز للغير تناكلو كال تملكو لو فعل إال برضاء ذم الحق سواء كاف
على كجو يضر أكال كأما قولهم من أخذ ماء من البئر كنحوىا مما ىو مملوؾ للغير اف األخذ يملك الماء
كيأثم بالدخوؿ مع عدـ ظن الرضاء فإنما ذلك في المباح منو كذلك ىو الزائد على قدر كفاية ذم الحق
ألف حقو في ذلك القدر ال غيره( .مقصد حسن) من االجارة
( )2كذلك حيث ىو مستغنى عنها في الحاؿ.
( )3حيث يضر كحيث ال يضر (*) كال يرد مع البقاء في الوجهين جميعا
( )4كىذا يصلح تفسير لقولو كلذم الصبابة( .مفتي)
( )5كقيل :ال فرؽ بينهما.
( )6كفائدة القسمة تعيين النصيب كقطع الخصومة.
()61/13
_____________________________
اعلم أف القسمة ىي إفراز الحقوؽ( )1كتعديل االنصباء كاألصل فيها من الكتاب قولو تعالى لها شرب
كلكم شرب يوـ معلوـ( )2كمن السنة ما ركم عنو صلى اهلل عليو كآلو كسلم أنو قسم غنائم( )3خيبر
كبدر كحنين( )4ككاف لعلي عليو السبلـ قساـ يعرؼ بعبد اهلل بن يحيى( )5كاالجماع ظاىر على الجملة
فصل في ذكر شركط القسمة
__________
( )1يعني بفرز لكل كارث إلى جانب كتعديل االنصباء ىو كيل ما يكاؿ ككزف ما يوزف كعد ما يعد كذرع
ما يذرع كتقويم ما يقوـ .خالدم كفي (الهداية) ىي افراز الحقوؽ في المثليات كتعديل االنصباء في
القيميات
( )2في القيمي
( )3كقيل :األكلى في االحتجاج كإذا حضر القسمة أكلوا القربى
( )4من ثمانية عشر سهما (*) كغنائم ىوازف كغطفاف( .شرح بحر) (*) شكل على حنين في المنتزع
ككجهو أنها لم تقسم غنائم حنين كإنما أعطا من أعطا كمنع من منع كلهذا كاف من األنصار ما كاف.
( )5كبني المصطلق (*) ككانت السبايا ألف *سبية كأما االنعاـ فبل يعرؼ قدرىا إال اهلل سبحانو كتعالى
كاهلل أعلم بالصواب االنصارم يقسم بين المسلمين إذا تشاجركا * كفي نخ ستة آالؼ
()62/13
_____________________________
اعلم أف للقسمة شركطا سبعة فخمسة تعتبر في صحتها كإثناف يعتبراف في إجبار من امتنع فالذم
(يشرط في الصحة( )1لها (حضور( )2المالكين)( )3المشتركين (أك) حضور (نائبهم( )4فنائب
الغائب( )5كالمتمرد كالصبي قائم مقامهم (أك) كقوع (إجازتهم()6
__________
( )1الصحيح اف ىذه السبعة لبلجبار كالنفوذ كإنمايعتبر في صحتها ما سيأتي في قولو كال يقسم الفرع
دكف األصل كالنابت دكف المنبت( .قرز) (*) يعني بالصحة عدـ نقضها.
( )2بل ىو شرط في نفوذ القسمة
( )3جائزم التصرؼ( .قرز)
( )4كحيث تصح القسمة كفي الورثة حمل ىل يفتقر إلى نائب عن الحمل من كلي أك كصي االظهر
ذلك بل ىو من باب األكلى كال يقاؿ ىذه نيابة عن من لم يتحقق كجوده ألف الظاىر صحة الحمل حتى
يتبين عدمو( .حاشية السحولي لفظا)
( )5بريد أك خشية فساد كاألقل( .بياف معنى)
( )6أك نائبهم( .ىداية) (*) فائدة كأما حكم المفقود فظاىر كبلـ أىل المذىب أنو يحفظ بنظر الحاكم
حتى يتحقق موتو ثم [فتصير لورثتها] يقسم بين الورثة () أك يرجع فيصير لو كالذم أمر بو موالنا أمير
المؤمنين المتوكل على اهلل عليو السبلـ إبراىيم بن القاسم أف مالو يصير إلى من يرثو حاؿ إف فقد كأف
ذلك ينزؿ بمنزلو موتو فإف رجع أك صح موتو في كقت معلوـ كاف لو أك كرثتو كاختاره موالنا صارـ الدين
إبراىيم بن محمد كال بأس أف يتوثق الحاكم بأكراؽ أنو إذا رجع كاف لو أك بتحقق موتو عمل بحسبو
كعمن نقل عن ـ باهلل محمد بن القاسم أف الحاكم إذا ظن غيبو الغائب غيبو منقطعة قسم تركتو بين
كرثتو على حسب الميراث كانتفعوا بالغبلت كنحوىما كيمنعهم من تفويت شيء من األعياف حتى يصح
أمره .كيجوز ىذا كإف قلت :الغيبة .من خط (سيدنا حسن) قاؿ بعض العلماء كرجحت كبلـ موالنا
المتوكل على اهلل الختبلؼ الكبلـ في عدـ كجود من يركن عليو في الزماف قاؿ (سيدنا حسن) كىو
الذم أرجحو كيطمئن إليو فلبى لما ذكر .من خطو( .قرز) (*) كإذا مات المجيز قبل قبوؿ االجازة
بطلت القسمة كما في البيع الموقوؼ )*( .كسواء كاف الذم لم يحضر القسمة قد قسموا نصيبو أك
تركوه مشاعا معهم أك مع بعضهم( .بياف) (قرر) )*( .كاعلم أنو يبقى ماؿ المفقود بنظره .ع مي كلفظو
ح فعلى ىذا يكوف ماؿ* الغيب -- ---سهم ألف حبسو إضاعة للمنافع كجعلو بيد الغير يؤدم إلى
المشقة البليغة تحفظ غبلتو مع طوؿ المدة كبيد أحدىم أيضا كذلك كلما يؤدم إلى الشجار .كقرره
(سيدنا حسن) الشبيبي رحمو اهلل (قرر) *.كال يخرج شيء من أموالهم إال نفقو الزكجة كمن في حكمها
كأقاربو بحكم الحاكم كل ذلك إلى انتهاء المدة المقدرة( .قرر)
()63/13
_____________________________
فإف لم يكن كذلك فللغائب كالصبي / 382 /نقضها(( )1إال في المكيل( )2كالموزكف( ))3فيجوز
لكل كاحد أف يأخذ نصيبو كإف لم يحضر()4شريكو( )5ألف قسمتها افراز(( )6ك) * الشرط الثاني
(تقويم المختلف( )7كالقيميات من االراضي كغيرىا فإنو ال يصح قسمتها مذارعة بل ال بد( )8من
التقويم(( )9كتقدير المستوم( )13بالكيل أك الوزف أك الذرع كل شئ بما يليق بو فإف فعلوا من دكف
ذلك لم يصح (ك) الشرط الثالث (مصير()11
__________
( )1بل كلهم ألف العقد الموقوؼ لكل كاحد نقضو
( )2كالمذركع كالمعدكد المستوم كطاىر (األزىار) خبلفو( .قرز) () كالف االغراض تختلف () ىنا
كيوافق (األزىار) في قولو كفي المستوم افراز كالمختار في األرض المستوية ما ىنا كىو اختيار الفقيو
حسن كىو المختار( .قرز) (*) كىذا خاص في المكيل كالموزكف دكف االراضي كاف استوت أجزاءىا.
(بهراف)
( )3المستول.
( )4فيما عدا قسمة المضاربة( .بياف)
( )5مع اتفاؽ المذىب
( )6بل العلة كوف الغرض ال يختلف في ذلك بخبلؼ األرض المستوية كنحوىا فاالغراض تختلف
( )7كىذا الشرط ذكره الفقيو حسن في (التذكرة) قاؿ الفقيو يوسف كفي جعلو شرطا نظر ألنهم قد
قالوا إذا كقع الغبن الفاحش لم تنقض القسمة إذا لم يكوف فيهم صغير أك غائب كال يقوـ مع الغبن
الفاحش ،كقالوا إذا قسم المكيل جزافا صحت على قولنا افراز كترؾ الكيل كترؾ التقويم( .زىور) (*)
جعلو الفقيو حسن شرطا لصحة القسمة قاؿ الفقيو يوسف كاألكلى أنو شرط لبلجبار عليها ال لصحتها
فإذا تراضوا بها من غير تقويم صحت كىو القوم كلعل مراد الفقيو حسن أنو شرط للصحة حيث
القسمة بالحكم ال بالتراضي( .كواكب)
( )8قاؿ في (البحر) فإف تراضوا بالموازاة فاألقرب الصحة إذ ال مانع(.بحر) كليس لهم النقص( .قرر)
( )9إال مع التراضي
( )13لبلجبار
( )11فاما حيث كقعت القسمة بحضورىم الجميع كحصل التراضي أك القرعة أك تعيين الحاكم ثم تلف
نصيب أحد الشركاء قبل أف يقبضو حيث كاف المقتسم غائبا عنهم فهل يأتي كفاؽ أنو يتلف من ماؿ من
خرج بالقسمة نصيبا لو كال يشترط أف يقاؿ إذا تلف قبل اف يقبضو بطلت القسمة كشاركهم فيما صار
إليهم أـ يفرؽ بين أف تمضي مدة يمكن فيها أف يقبضو كعدـ ذلك( .حاشية السحولي) لو قيل :ال يبعد
أف يدخل في عموـ قولو كمصير النصيب إلى المالك إذ مجرد القسمة بالتراضي ال تبطل حقو في الباقي
بعد تلف نصيبو لم يبعد * اللهم إال أف يكوف تلفو بسبب تراخيو عن قبضو فمحل نظر .إمبلء (شامي) *
سيأتي ما يخالفها على قولو ال يحيث لو حلف ال باع فقاسم آخر بحث كتحريم مقتضى الربا (*) لكن
يقاؿ ال يخلو أما أف يتلف الباقي أك ال يتلف إف تلف قبل أف يصير إلى مالكو فهما شريكاف فيما في
يده كأما إذا تلف ما في يد اآلخر كاف الباقي للشريك (*) كال فرؽ بين أف يتلف بجناية أك تفريط أك ال
كسواء كاف قبل قبض الشريك حصتو من الباقي أـ ال كأما إذا تلف في يده ككاف تلفو ال بجناية كال
تفريط كتلف الباقي أيضا قبل أف يصير إلى مالكو فبل ضماف على األخذ ألف الشرع أذف لو بأخذ حصتو
كأف تلف الذم أخذه بجناية أك تفريط فإنو يضمن لهم قدر حصتهم من الذم أخذ( .قرز) () (بياف) مػ.
(مقصد حسن) () الغائب( .قرز)
()64/13
_____________________________
النصيب( )1إلى المالك أك) إلى (المنصوب االمين( )2فلو سلموا نصيب الغائب أك / 383/الصغير
إلى من يستهلكو أك أىملوه( )3لم يصح( )4قيل (ؿ مد) فلو أخذ الشريك حصتو من المكيل كالموزكف
في غيبة شريكو جاز كيكوف مشركطا بأف يصل شريكو( )5إلى نصيبو( )6كعن أبي مضر( )7كالفقيو (ح)
ليس ذلك مشركطا ىاىنا (ك) الشرط الرابع (استيفاء المرافق( )8على كجو ال يضر()9
__________
( )1للنفوذ (*) قيل ؼ كإذا كاف بعض المقسوـ في يد الغير ىنا أك غصبا فلهم الكل خيار تعذر
التسليم حتى يسلم( .بياف)لعلهفيما قسمتو بيع فإف كانت قسمة إفراز فالقياس أف الخيار لو ال لشركائو
(ىبل) (قرر).
( )2أك الوكيل مطلقا( .قرز) (*) إذا كاف منصوب اإلماـ أك الحاكم فاما منصوب المالك فبل تعتبر فيو
األمانة (*)
( )3حتى تلف (*) كالمبيع إذا تلف قبل التسليم( .بستاف) كالقياس أنها تلحقها االجازة كتستحق القيمة
على المتلف
( )4بل يقاسمهم فيما تحت أيديهم
( )5ما لم يقسمو الحاكم فإف كاف ىو القساـ فهو قائم مقامو فبل يشترط مصيره إليو () أك بأمره من غير
فرؽ بين ما قسمتو افراز كغيره( .عامر) ك(قرز)
( )6كتكفي التخلية مع الحضور( .قرز) (*) ىذا فيما قسمتو بيع ال افراز (*) فإف تلف كانا شريكين في
المقبوض مطلقا فإف تلف المقبوض لم يشارؾ القابض في الباقي( .ىبل) (قرز)
( )7قد تقدـ ألبي مضر خبلؼ ىذا في قولو تعدل المصرؼ في جميعو فيحقق كيمكن الفرؽ على
أصلو بأف يقاؿ قد ملكو الشريك ىنا بخبلؼ الفقير لضعف حقو
( )8لبلجبار
( )9كتحصيل ذلك كلو إف شرطوا لها طريقا صحت القسمة كلو ضرت الطريق كإف شرطوا عدمها
صحت أيضا لكن يأتي الخبلؼ ىل يصح الرجوع في القسمة *ألجل الضرر أـ ال كاف سكتوا عن
طريقها فواجبة لكن إف كانت ال تضر ما حولها صحت القسمة كإف كانت تضر أعيدت القسمة على
كجو ال مضرة فيو كقد أشار إلى ىذا جميعو في (البياف) * فقاؿ في (الشرح) كالتذكره .كعند كثير من
المذاكرين يرجع( .بستاف)
()65/13
_____________________________
أم :الشريكين حسب اإلمكاف) فلو اقتسما دارا على كجو ال يكوف الحدىما طريق أك ال يكوف لو
مسيل ما في نصيبو فالقسمة ال تصح( )1كيجب أف تعاد إال أف يقع التراضي بينهما بذلك( )2فلو
اقتسما أرضا فيها بئر( )3فجاءت في نصيب اآلخر ترؾ لها طريقا على كجو ال يضر ما ىي فيو فإنو ضر
()4أعيدت كما لو بقيت مشتركة(( )5ك) الشرط الخامس (أال تتنأكؿ( )6القسمة (تركة) رجل مالو
(مستغرؽ( )7بالدين) فإف كقعت كانت موقوفة على االيفاء( )8أك االبراء()9
__________
( )1مع عدـ المراضاة
( )2كتنبرـ القسمة (*) كال تعذر كإال فكبيع اآلبق كقيل :فإف تراضيا على ذلك لم يكن للراضي النقض
كال يثبت الطريق ىنا للضركرة ألنو أسقط حقو
( )3يعني ملك ألحدىما كلم تكن مشتركة بينهما أك كانت مشتركة بينهما كجاءت بالقسمة لغير من ىي
في نصيبو( .غيث) فالبير قد صارت ملكا لشريكو كليس لو منع شريكو من االنتفاع بو( .غيث) كيبقى
للبير حريمها قاؿ ابن أبي الفوارس كىو مقدار ما يلقى الطين فيو كليس لمن ىي في ملكو أف يحفر
بقربها ليشرؼ الماء قاؿ في (الغيث) كإنما خالف ىذا سائر األمبلؾ ألنها عن قسمة فبل يفعل أيهما من
يضر باآلخر.مقصد حسن (قرر)
( )4إذا لم يعلموا بالمصرؼ( .قرر) (*) كصورة المسألة أف تكوف أرضين أثنين قيمتها ألف درىم ببيرىا
تقديرا كفي جانب منها بير تسوا مائة درىم كأخذ أحدىم الجانب الذم فيو البير من دكف البير بخمس
مائة درىم كأخذ اشريكو الجانب اآلخربأربعمائة درىم مع البير التي في الجانب اآلخر فيكمل ما قيمتو
خمس مائة درىم فيعادؿ شريكو في أخذ ما قيمة خمس مائة درىم( .غيث)
( )5يعني البئر
( )6للنفوذ( .شرح فتح)
( )7فإف كانت غير مستغرقة فإف كاف الدين حاال سلم إف أمكن كإف لم يمكن أك كاف مؤجبل عزلوا
نصيب المدين كقسموا الباقي كسيأتي ما .في الحجر على قولو كال يحل بو المؤجل.
( )8للدين
( )9كيصح من الورثة ابطالها (*) ال على إجارة الغرما فبل حكم لها الف المانع كىو الدين باؽ( .قرر)
(*) فلو قضى بعض الورثة حصتو من الدين بعد القسمة فإنها ال تصح القسمة في حقو ذكره في
(البرىاف) قاؿ فيو كلعل ىذا بخبلؼ الهبة كالبيع كالعتق كنحوه فإنو يصح في حقو من قضى من الورثة.
بعد مذاكرة كقرره سيدنا العبلمة جماؿ اإلسبلـ علي بن أحمد بن ناصر الشجني رحمو اهلل تعالى أمين.
()66/13
_____________________________
كالبيع كىذا بناء على أف الوارث ليس بخليفة (ك) أما اللذاف يعتبراف (في االجبار) للممتنع من القسمة
فشرطاف أحدىما (توفية النصيب من الجنس) المقسوـ فبل يعطي في توفية نصيبو من االرض دراىم بل
يوفى من االرض ككذلك ما أشبهو (إال في) ما كاف الطريق إلى قسمتو (المهاياة( )1كالثوب()2
كالحيواف / 384 /كنحوىما مما ال يمكن توفية النصيب من جنسو فيجبر الممتنع من توفيتو من غير
الجنس (ك) الشرط الثاني من شرطي االجبار (إال) تقسم قسمة (تتبعها قسمة()3
__________
( )1كللشريك البيع كاف نقصت قيمة حصة شريكو بأف يبيع من ظالم أك غيره ممن يكره شريكو نص
عليو المؤيد باهلل كلئلنساف أف يسافر في نوبتو إلى حيث شاء كيحمل ما شاء مما جرت بو العادة اف مثل
ىذا الحيواف يحملو مثاؿ ذلك أف تكوف المهاياة شهرا شهرا فبلحد الشريكين في شهره إذا كاف من أىل
اليمن أف يسافر بالحيواف إلى مكة كاف انتهى الشهر فعليو تفريغ ظهره من الحمل حتى يأتي (*) صاحبو
للحيواف كال يجب رده على المسافر( .ديباج) كقيل :يجب الرد على المستأجر كيجب إلى موضع
االبتداء( .مفتي) (*) كثوبين أك حيوانين أك سيفين أك نحوىما مما كاف بينهما الفاضل إذ فيو زيادة دراىم
ففي ىذا ضركرة فيجبر الممتنع قاؿ الفقيو علي إذا كانت الدراىم من التركة فقط كىو الظاىر إذ ىو بيع
كىو ال يجبر على بيع ملكو كقيل :الفقيو حسن كلو من غير التركة (*) (شرح فتح) ككبلـ (األزىار)
ك(األثمار) محتمل للقولين بل ىو أقرب إلى قوؿ الفقيو علي (كابل) حيث لم يمكن ما يوفي منها.
(قرز) (*) في ذكر المهاياة إيهاـ غير المقصود فلو قاؿ مكاف المهاياة إال لضركرة لكاف أكضح.
(تكميل) () األكلى الضركرة.
( )2لعل ذلك كالثوبين كالحيوانين كأما إذا كاف حيوانا كاحدا فقسمتو بالمهاياه.
( )3إال في صورة كاحدة كذلك نحو أف يموت رجل عن كلدين كلم يقتسما الماؿ أك نحو ذلك ثم
يموت أحد الولدين كيخلف كلدين أك أكثر فإف الماؿ يقسم نصفين ثم كل فريق يقسم حصتو على كجو
ال يتبع قسمتهم قسمة () إذ ىي مناسخة (عامر) (*) في القيمي ال في المثلي( .قرز) فتجوز كلو تتبعها
قسمة( .ىبل) (قرر) كلو مع األجبار( .قرر) (*) قاؿ في (البياف) نحو أف تكوف الشركاء ثبلثة
كأنصباؤىم نصف كثلث كسدس فيقتسمونو أسداسا ال أثبلثا كال أف يرضا اللذاف جمع نصيبهما بذلك
جاز فلو كانت لواحد نصفها كلعشرة نصفها فالواجب أنها تقسم على عشرين جزء
()67/13
_____________________________
يعني أنو ال يجبر الممتنع على قسمة تتبعها قسمة( )1كنصف كثلث كسدس فإذا قسمت أسداسا()2
أجبر الممتنع ألنها ال تتبعها قسمة في ذلك فإف قسمها نصفين لم يجبر رب الثلث كالسدس( )3ألنو
يتبع نصيبهما قسمة فيما بينهما ككذلك ما أشبو ذلك (إال) أف تقع (بالمراضاة) بذلك جاز (فيهما()4
أم :في توفية النصيب من غير الجنس كفي قسمة تتبعها قسمة فإف ذلك يصح مع التراضي()5
__________
( )1يعني نحو أف يكونوا ثبلثة شركاء كأنصباؤىم نصف كثلث كسدس فيقتسموف أسداسا لؤلكؿ ثبلثة
اسداس كللثاني سدسين كللثالث سدس
( )2المقصود أف تكوف القسمة على أقل االنصباء( .صعيترم بلفظو)
( )3كال صاحب النصف أيضا ألف لو في ذلك حقا بأف يأتي نصيبو أكسط أك تعجيل رقعتو أك ال كىو
ظاىر االطبلؽ من المختصرات كغيرىا( .شرح فتح)
( )4صوابو فيها ليعود إلى أكؿ الباب كىو األكلى
( )5كلهم الرجوع قبل نفوذ القسمة كلفظ حاشية كلهم الرجوع قبل االنبراـ كاالنبراـ تعيين الحاكم أك
السهم( .قرز)
()68/13
_____________________________
()69/13
_____________________________
/ 385 /لنصيبو (بالخيارات( )1خيار( )2الرؤية( )3كالشرط ()4كالعيب (ك) الثاني أف لكل كاحد
منهم إذا استحق نصيبو (الرجوع) على شركائو (بالمستحق( )5بمعنى أنو يصير شريكا لهم فيما تحت
أيديهم بقدر ()6حصتو * (ك) الثالث (لحوؽ االجازة( )7فتصح موقوفة كالبيع * (ك) الرابع (تحريم
مقتضي الربا()8
__________
( )1كاالقالة يعني أنها فسخ ال أنها تتبعها أحكاـ االقالة ككذا سائر الخيارات( .قرز)
( )2كخيار تعذر التسليم كفقد الصفة كنحو ذلك.كابل (قرر)
( )3شكل عليو ككجهو أنو يؤدم إلى التسلسل كالمهر غير المعين
( )4ككذا سائر الخيارات( .قرر)
( )5كلو بالشفعة( .قرز) (*) بالبينة كالحكم أك بأذف الشركاء أك علم الحاكم( .قرر) ال باقراره أك نكولو
أك رده اليمين كما تقدـ في البيع( .قرز) (*) قاؿ الفقيو يوسف (*) كمن أحكامها أنو ال يرجع بما غرـ
على شركائو عند االستحقاؽ حيث كانت القسمة بالحكم( .قرر) ككذا ذكره في (تعليق الزيادات) على
أصل الهدكية بعد أف أكرده سؤاال كأجاب عنو بخبلؼ المشترم فيرجع على البائع كالوجو أنو لم يجبر
على البيع لو امتنع بخبلؼ القسمة فإنو لو امتنع أجبر كقيل :بل يرجع إف كانت القسمة بالتراضي إال
إذا ضمن الشريك لشريكة ضماف التركو ضمن( .قرر) كما في الشفعة( .قرز) الذم تقدـ في (شرح)
قولو أك التسليم كالقوؿ باللفظ فهو كالمبيع إلى آخره (*) مع عدـ التراضي
( )6يعني أنو يكوف شريكا بالقيمة فيما تحت أيديهم بقدر حصتو( .قرر)
( )7في القسمة الصحيحة (*) كيخير لغبن فاحش جهلة قبلها كلحقت االجازة ما ليس بعقد كقيل:
يشبو العقد في الحصة التي صارت من نصيب شريكو (*) بقوؿ أك فعل أكتقرير كيجبر لغبن فاحش
حاصل من قبلها( .قرر)
( )8حيث قصدكا التفاضل كأما لو لم يقصدكا التفاضل صحت جزافا كقيل :يحرـ كإف لم يقصدكا (*)
كىل يدخل في قولو كتحريم مقتضي الربا اعتبار التقابض في المجلس في الجنسين كذىب كفضة كنحو
البر كالشعير( .حاشية السحولي) قيل :ال يشترط( .نجرم) الذم في (المعيار) (للنجرم) أنو ال يشترط
التقابض قبل التفرؽ( .قرز) (*) قولو في (األزىار) كال بين العبد كربو يؤخذ من ىذا أف المعاطاة يدخلها
الربى كيؤخذ أيضا ما تقدـ في الزكاة في قولهم كيجوز أخراج الجيد عن الردئ ما لم يقتض الربا كمن
قولهم ىنا في القسمة كتحريم مقتضى الربا كمن (غالبا) في الرىن المحترز عنها من (مسألة) االكليل
كمن قولهم في الرىن أيضا كتساقط الدين إال لمانع كمن (مسألة) القماقم المشهورة المتقدـ ذكرىا في
خيار العيب حيث تدخل الحلية قهرا في ملك صاحب القمقم كيأخذىا بقيمتها مصنوعة ما لم يقتض
الربا كإنماحرـ مقتضى الربا في ىذه الصور كإف لم يكن بيعا لئبل يؤدم إلى حل ما منع اهلل الربا ألجلو
كىي الزيادة التي حرـ اهلل الربا ألجلها دفعا للمفسدة المؤدية إلى التهور في أكل أمواؿ الناس بالباطل
فإف قاؿ القائل ال معنى لبلخذ من ىذه الصورة ألف المعاطاة ال تملك بخبلؼ ىذه الصور فإنها مملكة
فأشبهت البيع يقاؿ ال نسلم ذلك النا قد قلنا كال بين العبد المأذكف كسيده مع أف ذلك ليس يقتضي
التملك انما ىو استفداء لملكو بملكو لذا جعل الخيار للسيد في تسليم رقبة العبد كما في يده فإذا كاف
ذلك محرـ في المعاطاة في ملكو فباألكلى كاالحرل في المعاطاة التي من غير مع أنو لو قيل :بصحة
االعتداد بخبلؼ (الدكارم) ك(الشامي) لقبلها فائدة الخبلؼ في دخوؿ الربا المعاطاة أك عدـ الدخوؿ
ألف من قاؿ :إنها مملكة لم يقل بجواز طيب الزيادة الخذىا بل ليس لو إال رأس مالو ال يظلم كال يظلم،
كمن قاؿ :إنها ال تفيد التمليك لم يقل أيضا أنها تطيب الزيادة ألنو البلزـ عنده في المعاطاة قيمة
القيمي كمثل * المثلي فالزيادة ال لآلخذ بل ىي باقية للدافع كلعل فائدة الخبلؼ في االثم كعدمو في
جواز التصرؼ بالمأخوذ كإف كاف مضمونا عليها ،فمن قاؿ ال يدخلها الربا يقوؿ ال يأثم بقصده ألنو غير
مؤثر حيث لم يكن البلزـ إال القيمة كيجوز لو التصرؼ ألنو مأذكف لو بو كليس منهي عنو شرعا لكن ىذا
مسلم لو فرض اجتهاد الدكارل ك(الشامي) رحمهما اهلل تعالى ككاف ذلك نصا لهما لكن اجتهادىما ليس
بمسلم كليس نصا لهما بل تخريج ال حكم لو مع التخريج المذكور من المواضع المذكورة آنفا كالتخريج
من تلك المواضع أقول ألف التخريج المأخوذ من نصوص كثيرة أقول من التخريج من نص كاحد كإذا
تعارض التخريجاف رجح االقول منهما ىذا ما ظهر كاهلل أعلم قاؿ في االـ .من امبلء سيدنا كشيخنا
العبلمة فخر اإلسبلـ كالدين عبد اهلل بن الحسين دالمة رحمو اهلل تعالى حرر في شهر الحجة الحراـ سنة
()1275
()73/13
_____________________________
فلو اقتسما فضة جيدة كردية لم يجز تفضيل الردية بل يقسم على / 386 /السواء كإال كاف ربا * كأما
السابعة التي تفارؽ البيع فيها * فاألكؿ أنو يجبر الممتنع عن القسمة * الثاني أف الشفعة تثبت في
البيع( )1ال في القسمة( * )2الثالث أنو يتولى طرفي القسمة كاحد * الرابع أنها ال تحتاج إلى
لفظين( )3بل يملك كل كاحد نصيبو بالتراضي أك السهم( )4أك تعيين الحاكم( )5الخامس أف الحقوؽ
في القسمة تعلق بالموكل * السادس أف الحقوؽ()6
__________
( )1قاؿ في (البحر) ما لفظو كإذا تمالك المقتسماف قبل القرعة كاف بيعا (*) فتصح الشفعة كأما بعد
القرعة فلغو أم التمليك .كمثلو في (الغيث) ك(األثمار) لكن ال شفعة لغير المتقاسمين للخلطة إال
لخليط كالشراء تشفع على ما مر كلعل الوجو أنو حالة الشراء كىو شفيع (*) كقيل :كلو تمالكا على
األصح .شماع
( )2إجماعا( .بحر)
( )3كال يعتبر فيها عقد إجماعا( .بحر)
( )4إذا تراضوا بو (بياف بلفظو) كإال فهو غير كاجب عندنا كح ،كقاؿ الشافعي :بل يجب ،كقاؿ اإلماـ
يحيى أنو ال يوجب الملك كإنماكضع لتطيب النفوس( .كواكب لفظا)
( )5أك مأمورة بالقسمة( .بياف) (قرز) (*) كإذا تقاسما قسمة فاسدة كقد عمر أحدىما أك غرس كاف
للحاكم أف يعين حصتو فيما قد عمره أك غرسو ككذا إذا كاف ألحدىما ملك عنده فللحاكم تعيين حصتو
إلى حيث ملكو( .ذكيد) كقواه (عامر) (قرز) كقد عرض على موالنا المنصور باهلل القاسم ابن محمد
عليو السبلـ فاقره كقرره كمثل ذلك في المسائل المرتضاه إلمامنا المتوكل على اهلل إسماعيل عليو
السبلـ كىذا إذا كاف للضركرة كالصبلح( .الشامي) كسيدنا (سعيد الهبل) (*) كلو كرىا كتعيين الحاكم
للضركرة أك الصبلح كاف يعين ألحدىم ما قد عمر أك فرس فيو أك ما اتصل بملكو األصلي ذكره بعض
أىل المذىب كقواه القسم بن محمد ككلده المتوكل( .ديباج) كىذا إذا لم تختلف االغراض من غير
نظر إلى عملو ىذا( .عامر)
( )6كالماء كالمساقي بل تبقي بل تبقى مشتركة إال أف يجرم عرؼ بدخولها كالطريق( .بياف) (قرر).
()71/13
_____________________________
ال تدخل( )1في القسمة تبعا * السابع أنو ال يحنث إف حلف ال باع فقاسم(( )2ك) ىي (في
المستوم( )3افراز) ىذا مذىبنا كىو تخريج أبي العباس ،كأبي طالب كمثلو عن أبي حنيفة فبل يوافق
البيع في األحكاـ / 387 /األربعة المتقدمة( ،)4كقاؿ المؤيد باهلل بل ىي بمعنى البيع في المختلف
كالمستوم كمثلو عن الشافعي ،كقاؿ الهادم عليو السبلـ ،كالقاسم إنها إفراز( )5في الكل ،قاؿ في
حواشي
__________
( )1إال لعرؼ أك ذكر( .قرز)
( )2إال لعرؼ( .قرز) (*) كالشركط الفاسدة *ال تفسدىا كأنها تصح في الوقف كتصح في الثمار قبل
بدك اصبلحها بالتراضي أك مراضاة الكل أك تعيين الحاكم( .بياف) كإنو يصح الوقف ،كأنو يصح التفريق
بين ذكم االرحاـ المحارـ فيها كيصح في المجهوؿ مع التراضي كيصح البيع قبل القبض من المقتسمين
** كأنها ال تحتاج *** إلى استبراء أم للقسمة كال تجب االضافة( .كواكب) ك(قرز) كأما من صارت
االمة حصة لو استبراىا للوطئ أك نحوه من يوـ ملكها بالقسمة( .حاشية سحولي) من باب االستبراء.
(قرز) * كفي (البياف) إنهاكالبيع في فسادىا بالشركط الفاسدة كعدـ صحتها في المجهوؿ .لعل كبلـ
(البياف) في (الكواكب) مبني على كبلـ المؤيد باهلل في أنها بيع في الكل كأما على قوؿ ط كع كىو
الذم في (األزىار) أنها بيع في المختلف فيوافقو في األربعة فتخالفو فيما عداىا فتصح في المجهوؿ
مع التراضي كمع الشركط( .سماع سيدنا حسن) الشبيبي رحمو اهلل تعالى آمين ** كأنو ال يشترط القبض
بل لو تلفت قبل القبض تلف من ماؿ نفسو (قرر) كيصح في المجهوؿ كال يت.اإلقالة (المعنى) أنها
فسخ ألنها تتبعها أحكاـ اإلقالة كالشفعة *** .كأنها ال يحتاج إلى الػ.كال يجد لئلضافة( .قرر)
( )3في (*) المكيل كالموزكف فقط( .تذكرة) (قرز) (*) جنسا كنوعا كصفة( .قرز)
( )4إال في الرجوع () أك عند تعذر التسليم فبل -----كالبيع أك غيره .بالمستحق ذكره في (التقرير)
( )5خرج لهما من كقف المشاع.
()72/13
_____________________________
االفادة أما ما ال يقسم بعضو( )1في بعض( )2فقسمتو بمعنى البيع إجماعا فمن جعلها افرازا أجاز
للشريك أخذ نصيبو( )3في غير محضر( )4شريكو ،قاؿ أبو مضر غير مشركط بأف يصل الشريك إلى
نصيبو ،كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :بل مشركط كال يحتاج قرعة قيل (س) إال في االرض()5
فيحتاج إلى القرعة اتفاقا كيجوز جزافا( )6كالمكيل موزكنا كعكسو ككقفو( )7كقسمتو كالتفاضل( )8في
الجنس كترؾ التقابض فيو( )9كعلى قوؿ (ـ) عكس ذلك
فصل في كجوب القسمة( )13ككيفيتها
__________
( )1كدار أك ثوب.
( )2أم كبعض الورثة
( )3أما األرض فبل بد من الحضور( .قرر)
( )4كغير أذنو.
( )5ألف االغراض تختلف كتتفاكت( .قرز) (*) اما في األرض فبل بد من الحضور( .قرز)
( )6مع التراضي( .قرز)
( )7كعلى القوؿ أنها بيع ال يجوز قلنا ىذا على قوؿ أبي طالب كأما على المختار فإنو يصح الوقف
مطلقا كلو مشاعا كما سيأتي (*) يعني يجوز ألحدىم كقف حصتو مشاعا (*) كيصح كقف المشاع في
األرض المستوية األجزاء على قوؿ ط كع ألف قسمتها كفي كذا في المختلف على قوؿ القسم كيحي
ألنو قسمتو ال تؤدم إلى بيع الوقف كىو معنى قولو كقسمتو ككقفو( .صعيترم).
( )8كلو قصدكا المفاضلة كقيل :ما لم يقصدكا (*)مع التراضي (*) حيث لم يقصد كالمفاضلة ألجل
الجودة في أحد المستويين كالصنف في األخر كإف كاف كذلك لم يصح ألنها ربا( .قرر)
( )9أم في المستوم (*) ككذا في المختلف على ظاىر الكتاب( .قرز)
( )13إذا طلبها أحدىم
()73/13
_____________________________
(ك) اعلم أف القسمة إذا كانت تدخل الضرر على المقتسمين (يجابوف) إليها (إف عم ضرىا) جميع
المقتسمين فيما اقتسموه نحو أف يكوف المقسوـ بيتا صغيرا ال ينتفع كاحد منهم بنصيبو فإف الحاكم ال
يقسمو بينهم( )1إذا طلبوا ذلك( )2فإف تراضوا ( )3على إدخاؿ الضرر على أنفسهم لم يمنعوا منو فلو
كره بعضهم بعد ذلك( )4كأراد النقض ،فقاؿ بعض المذاكرين لو ذلك ألف الحق يتجدد(( )5ك)
الصحيح أنو (ال) يثبت (رجوع) الحدىم(( )6إف فعلوا) ذلك طائعين أشار إليو في الشرح(( )7فإف عم
نفعها( ))8جميع المقتسمين(( )9أك) انتفع البعض كتضرر البعض ك(طلبها ( )13المنتفع()11
__________
( )1بغير المهاياة
( )2أم أحدىم ليتم الكبلـ اآلخر فإف تراضوا( .قرز) (*) كما ال يجاب اإلنساف إلى اتبلؼ مالو.
(بحر) ك(تذكرة)
( )3جميعهم
( )4يعني بعد القسمة.
( )5كما لو كىبت الزكجة نوبتها () فلها الرجوع .قلنا كالشفيع إذا أبطل شفعتو.
( )6فإف رجعوا جميعا صح إذ يصح اإلقالة فيها كالبيع.
( )7كالشفعة إذا أبطلها أحدىم لم يكن لو الرجوع
( )8أم تقع كاف كلو كاف في غير الوجو المقصود كقيل :في الوجو المقصود.
( )9قاؿ الفقيو علي فيما كاف ينتفع بو قبل القسمة في المقسوـ كركاه (القاضي عبد اهلل الدكارم)
للمذىب ،كقاؿ بل الصحيح إذا نفع في أم منفعة .كقواه (الهاجرم) (ذكيد) كلقائل أف يقوؿ ال كجو لما
ذكره بل األكلى تبقية كبلـ أىل المذىب على ظاىره كإال لزـ كجوب القسمة فيما قد نصوا على امتناع
قسمتو كالحماـ كالثوب كالسيف كغير ذلك إذ ما من شئ إال كىو يمكن االنتفاع بو كذلك ال يقوؿ بو
أحد لما فيو من االضرار بالشركاء( .بهراف)
( )13كيجبر الحاكم من امتنع كلو كاف الممتنع كلي صغير أك ككيل غائب( .قرر)
( )11كلو ضر باآلخر كاستيفاء الدين كىو صريح (الشرح) في قولو كتضرر البعض )*( .ألنو ال حق
لمن يضره( .معيار) كفي المقنع عن زيدية الكوفة عكس ذلك كىو إذا طلبها غير المنتفع اجيبوا كىذا
ىو الموافق لبلصوؿ ألنو ال يجوز التوصل إلى النفع بنفس الضرر للغير( .شرح فتح) معنى) (*) كلو
بضمها إلى ملكو كقد مر خبلؼ (*) () (قرر) في قولو ك(غالبا) الذم في فصل كال يجبر الممتنع عن
إحداث حائط.
()74/13
_____________________________
/ 388 /أجيبوا) إلى ذلك فإف طلبها الذم تضره( )1لم يجب إلى ذلك (كيكفي قساـ( ))2في افراز
االنصباء (كعدالف( )3في التقوم()4ـ ذكره في الحفيظ ،كقاؿ في االنتصار إف قسم الحاكم كفى ()5
كإف قسم غيره ككاف المقسوـ ال يفتقر إلى التقويم( )6كفى كاحد باالجماع كإف كاف يفتقر إلى التقويم،
فقاؿ الشافعي :ال بد من العدد )7(،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىو المذىب (كاالجرة على) قدر
(الحصص()8
__________
( )1ألنو طلب ما ىو سفو كتبذير خبلؼ أبي حنيفة( .بياف) فقاؿ بل يجاب كيجبر الممتنع
( )2كيقبل قولو في التعيين [يعني من نصف أك ثلث أك نحو ذلك ]حاؿ القسمة ال بعد كالحاكم بعد
العزؿ( .بحر) (*) عدؿ )( .كلو امرأة أك عبد( .فتح) عارؼ ألف القسمة مبناىا على التعديل كازالة
الحيف عن الشركاء فلذلك اعتبرت العدالة( .قرر) (*) (فرع) كإذا تراضيا بقساـ كجعلنا قسمتو الزمة
كالحاكم فشرطو العدالة كاف قلنا غير الزمة فشرطو التراضي( .بحر لفظا)
( )3كيكفي أف يكوف القساـ أحد العدلين( .قرز) (*) كذلك ألف التقويم اينما كرد ال يثبت إال بشهادة
عدلين بصيرين( .كواكب) فإف اختلفا عمل باألقل حيث لم يوجد غيرىما فإف كجد كمل( .قرز)
( )4كيجب أف يكوف التقويم قبل التعديل( .قرز)
( )5حيث كاف فيهم صغير أك غائب تمت
( )6فيما قسمتو افراز.
( )7كالصفة تمت (قرز)
( )8قياسا على الراعي كنفقة الشئ المشترؾ كألنو ال يؤمن أف تستغرؽ األجرة نصيب صاحب األقل.
(صعيترم) كقياسا أيضا على المكيل (*) كأجرة القساـ الذم يبعثو اإلماـ أكالحاكم عند تشاجرىم من
بيت الماؿ إف كاف كإال فعليهم على قدر الحصص *عند ع( .تذكرة) يعني في القسمة فلو طلبها
بعضهم كامتنع البعض أك كاف فيهم غائب أك صغير فينصب الحاكم بينهم قساما يقسم بينهم ككذا إذا
تشاجركا في القساـ قاؿ الفقيو علي إال أف يعرؼ الحاكم اف تشاجرىم حيلة في سقوط األجرة عليهم
كاف مخيرا بين أف ينصب عليهم كيجعل األجرة عليهم أك يتركهم( .قرز) *() كمثل معناه في (البياف)
قاؿ في (ىامشو كفي (األزىار) كأجرة القساـ على الحصص( )*( .مسألة) :كأجرة القساـ حبلؿ إذا
كانت إجارتو صحيحة أك فاسدة ككانت قدر أجرة مثلو كعلى عملو كأما الزائد فبل يحل إال إذا طابت بو
نفوسهم مع علمهم [كلم يكن فيهم صغير] إف الزيادة غير كاجبة عليهم( .بياف بلفظو)
()75/13
_____________________________
ال على عدد الرؤكس ذكره أبو العباس على أصل يحيى كىو قوؿ (ؼ) كمحمد ،كالشافعي كاختاره في
االنتصار ،كقاؿ أبو طالب ،كأبو حنيفة تكوف االجرة على عدد الرؤكس( )1كىذا الخبلؼ إنما ىو في
الممسوحات فأما المكيل كالموزكف كنحوىما ( )2فعلى قدر االنصباء اتفاقا (كيهايا ما تضره()3
القسمة) كذلك نحو الحيواف الواحد كالسيف كالفص كالحانوت الصغير كالحماـ فإف ىذه األشياء
كنحوىا تقسم بالمهاياة كم ما تراضوا عليو( )4فإف تشاجركا علموا برأم ()5الحاكم كيعمل الحاكم على
حسب ما يراه فالثوب()6
__________
( )1كقواه الفقيو يحيى البحيبح .حجتهم اف صاحب السهم الدقيق ىو الذم يحتاج إلى التدقيق
( )2المذركع كالمعدكد تمت
( )3كإذا كانايتهايئاف شيئا كحملو أحدىما إلى بلد كانتفع بو فلحقت صاحبو المضره من ذلك لبعده ىل
لو ذلك أـ ال ? كإذا كاف لو ذلك فهل يجب عليو تفريغ الرقبة ثم إف جاء صاحبها دفعها إليو كإف لم
يأت فبل شيء.ديباج قلت كىو كالعين المستأجرة يجب رد ىا إلى موضع االبتداء لئبل يؤدم إلى التمانع
إذ ىو مستأجر حصة شريكو (قرر)
( )4كىي كاجبة عندنا كتسمى قسمة المنافع ،كقاؿ الشافعي :ال تجوز إال بالمراضاة ألنها تصير الحاؿ
مؤجبل كالقرعة مشركعة في القسمة إجماعا كفي غيرىا الخبلؼ
( )5كذلك يختلف باختىف األكقات فيتحرل الحاكم ما يكوف أعدؿ بين الشريكين .كاهلل أعلم.
( )6مسألة) كإذا انتفع أحد الشريكين فيما يهايا ثم تلف عند أحدىما قبل استيفاء اآلخر فلو قيمة
حصتو من المنفعة التي استهلكها شريكو ال مثل تلك المنفعة إذ ليس بمثلي( .بحر بلفظو) (قرز) (*)
كيعمل بنظره في االستعماؿ كأف يكوف استعماؿ أحدىما أعظم من الثاني فيجعل على حسب األجرة فلو
كاف أحدىما عصارا كاآلخر أك كانت أجرة الثوب مع العصار في اليوـ ثبلثة دراىم (*) كمع العطار كل
يوـ درىم فيجعل للعطار ثبلثا كللعصار يوما( .ىامش) (أثمار) ككذا يقاس في ركوب الدابة إذا كاف
أحدىما أثقل من اآلخر ككذا إذا كاف أحدىما يحرث بالدابة في أرض رخوة كاآلخر صلبة فإف المهاياة
تكوف بينهما على قدر األجرة () كلفظ (البياف) (مسألة) كإذا كاف الثوب بين شخصين يختلف لباسهما
نحو عطار كعصار كاردا المهاياة في لباسو فقاؿ الفقيو يوسف :إنها تكوف على قدر لباسهما فإذا كاف
لباس العصار في اليوـ بدرىم كلباس العطار في اليومين بدرىم كاف للعصار يوـ كللعطار يوماف كىكذا
كاهلل أعلم لو كانت دابة بين اثنين يتهايئانها للركوب ك أحدىما أثقل من الثاني كانت األجرة تختلف
بذلك ككذا في الثور إذا كاف بين اثنين يتناكبانو للحرث ككاف أحدىما يحرث في أرض لو صلبة كالثاني
يحرث بو في أرض لو سهلة فإنها تكوف المهايأه بينهما على قدر األجرة بخبلؼ ما إذا كانا يتهاياف
للحرث أكالدابة للرحل كأحدىما أكثر حرثا كرحيبل فيحرث كيرحل في نوبتو كلها كالثاني أقل حرثا كرحبل
فيستعمل في بعض نوبتو كيتركو في بعضها أك يترؾ في كلها فبل شيء لو على الثاني ألنو قد تمكن من
االستيفاء في نو بتو( .بياف) بلفظو (قرر) ككذا لو كاف لبسة أحدىما جديدا أكغسيبل أك في يوـ موقع
اللباس فيو أعظم لفضلو كيوـ عيد أك جمعو أك سوؽ أك نحو ذلك فعل الحاكم يقدر في ىذه األحواؿ
قسمة ذلك كالتقدير في ىذه األياـ كاالستعماؿ لو فقد تكوف أياما في مقابلة يوـ.
()76/13
_____________________________
يوما( )1فيوما كالثور إلى الثبلثة / 389 /أياـ( )2ككذا الدابة( )3كالحانوت( )4التي تعطل بالليل كإال
فشهرا بشهر كفي الدار تقسم بالسنة( )5كيكوف البادم من غير لو الحاكم أك من خرجت قرعتو أك
بالتراضي كما كسب( )6العبد( )7في نوبة أحدىما أك اتهب( )8أك أخذ ركازا()9
__________
( )1كال يصح قسمة الحيواف للبن كالشجر للثمر بالمهاياة( .ركضة) بل تصح على المختار كقد تقدـ
مثل ذلك في قولو كإذا شرط على الشريك الحفظ( .شامي) كإذا اضطر أحد الشركاء إلى بيع نصيبو لم
يجبر أحد الشركاء أف يأخذه حيث لم ينفق على انفراده( .قرر)
( )2إال في أياـ الصيف فيوما بيوـ أك نحو ذلك( .برىاف)
( )3كإذا اضطر أحد الشريكين إلى بيع نصيبو لم يجبر أحد الشركاء أف يأخذه حيث لم ينفق على
انفراده( .قرز)
( )4في غير أياـ الموسم كالنفاؽ فإف كاف كذلك فيوـ بيوـ.
( )5نصفين أك ثبلثا
( )6كسبا غير معتاد كأما المعتاد فلمن ىو في نوبتو( .قرر)
( )7الزائد على المعتاد بإحياء أك صيد( .برىاف)
( )8جعل الهبة كما أخذه من الركاز ليس من الكسب كجعلو في الرىن من الكسب في قولو ال كسبو
فينظر (*) في ذلك لعلو يقاؿ المعموؿ عليو ما ذكره في الرىن كلم يدخل ىنا ألنو كسب غير معتاد فلم
تناكلتو القسمة كيكوف ما ذكره في (الشرح) عطف تفسيرم كاهلل أعلم كإف كاف ظاىر عباراتهم في غير
ىذين الموضعين يقتضي بأف الهبة غير الكسب( .صعيترم) (*) ذكر في (الغيث) في التنبيو الثالث أف
ىذا ليس من الكسب المعتاد فيبقى اطبلؽ (الشرح) على ظاىره فتأمل فهو الذم في الحاشية
( )9فائدة) إذا جنى الحيواف المشترؾ ىل يكوف على قدر الحصص ألف حفظو يجب كذلك أك على
عددىم سل ( )1قاؿ الفقيو يوسف يكوف على سواء كىذا انما يلزـ إذا فرط كا في حفظو فيكونوف
مفرطين الكل على سواء ( )2كىذا في غير العبد المشترؾ فاما العبد المشترؾ إذا جنى فإف جنايتو تعلق
برقبتو فإذا التزموا أرشها كاف الضماف على قدر حصصهم فيو .من حاشية على (الزىور) مما علق عن
الفقيو يوسف ( )1كسيأتي مثلو في الجنايات في قولو كجناية المائل إلى غير المالك إلى اف قاؿ حسب
حصتو .حشية في (البياف) ( )2كىذا قبل المهاياة كما يأتي في الجنايات كأما ىنا بعدىا فعلى صاحب
النوبة كحده( .قرز) (*) كال يحسب عليو مدة اشتغالو بالركاز من النوبة قيل :ذلك مع التراضي ألف
المنافع قيمية فبل تضمن إال بقيمتها
()77/13
_____________________________
أك أرش( )1جناية( )2منو أك عليو يشتركاف في ذلك ككذا تجب عليهما ()3نفقتو كلو ىو في نوبة
أحدىما كأما أجرة الصناعة( )4فلصاحب النوبة كحده( )5ك(يحصص كل جنس في االجناس()6
المختلفة نحو أف تكوف دكرا( )7كأراضي كطعاما كنحو ذلك فإنو يحصص كل جنس بين المقتسمين
على حصصهم (ك) إذا كاف المقسوـ جنسا كاحدا نحو أف تكوف دكرا فقط أك أرضا أك نحو ذلك فإنو
يقسم (بعض) ذلك ( / 393 /في بعض في الجنس( )8الواحد كال يحصص كل شئ منو فلو كاف
المقسوـ دارا كاحدة لم يقسم كل منزؿ فيها
__________
( )1كأما جناية الدابة فعلى متولي الحفظ حيث ىي عقور )*( .كأما أرش جناية الدابة كنحوىا فارشو
على صاحب النوبة ألنو يلزمو حفظها فإف فرط ضمن كالمستعيركالوديع.نجرم (قرر)
( )2كيكوف على صاحب النوبة في الدابة
( )3كفطرتو.
( )4المعتادة.
( )5يعني إذا كانت المناكبة ألجل الصناعة ال إذا كانت المناكبة ألجل الخدمة فلهم الجميع يعني
الصنعة( .قرز)
( )6مسألة) كإذا طلب من لو سهاـ متفرقة ال تنفعو أف تجمع لو في موضع كاحد أجبركا عليو رعاية
للمصلحة كقسمة الدار الواحدة( .بحر) (*) ينظر ما كجو قولو في االجناس مع لفظو كلو (*) عبارة
(األثمار) كيقسم كل جنس بعضو ببعض حسب الضركرة أك الصبلح قاؿ في (شرحو) فإذا كاف المقسوـ
أجناسا مختلفة كدكر كأراضي كغركس كحيوانات كغير ذلك فإف كل جنس يقسم بين الشركاء كال يقابل
جنس بغيره فبل يعطي أحدىم دارا كاآلخر أرضا مثبل ثم إذا كاف الجنس الواحد متعددا كدكر لم يلزـ أف
يقسمو كل دار على أنفرادىا بل يجعل لكل شخص دار فإف لم تكن إال دار كاحدة قسمت بينهم إذا
كانت تنقسم ككل ذلك بالتقويم( .شرح أثمار) بلفظو).
( )7قاؿ في (الصعيترم) كإذا تفاكتت االغراض فذلك كاالجناس نحو أف تكوف بعض األرض غركسا
كبعضها زركعا أك بعضها غيبل (*) كبعضها سيبل ككذلك في القرب كالبعد( .عامر) (قرز)
( )8لفظ (األثمار) كيقسم كل جنس بعضو ببعض كىو أكلى
()78/13
_____________________________
بل يجعل كل منزؿ مقاببل لمنزؿ بالتقويم (كاف تعدد) المقسوـ( )1كإنمايفعل ذلك (للضركرة أك
الصبلح) فالضركرة نحو أف تكوف المنازؿ صغارا إذا قسم كل كاحد منها لم ينتفع كل شخص()2
بنصيبو كأما الصبلح فنحو أف يكوف نصيب كل كاحد ينتفع بو لكن إذا قسم بعضو في بعض كاف نصيب
كل كاحد منهم أنفع لو فإنو يقسم بعضو في بعض ،قاؿ عليو السبلـ كقولنا كإف تعدد إشارة إلى()3
الخبلؼ ،فقاؿ أبو العباس ،كأبو حنيفة ،كالشافعي ال يقسم بعضو في بعض بل تقسم كل دار كحدىا()4
ككل أرض كحدىا ،كقاؿ المؤيد باهلل ،كأبو طالب كىو ظاىر كبلـ الهادم عليو السبلـ في المنتخب
ك(ؼ) كمحمد أنو يقسم بعضها في بعض للضركرة أك للصبلح كيجبر الحاكم من امتنع فلو احتاؿ أحد
الشركاء على أف ال يقسم لشريكو بالجمع بل يفرؽ عليو بأف ()5باع نصيبو في كل أرض من شخص()6
فللشريك أف يطلب جميع نصيبو( )7كلو بطل البيع (كإذا اختلفت االنصباء( )8في أرض( )9مقتسمة
(أخرج االسم()13
__________
( )1أم الجنس الواحد.
( )2أك أحدىم
( )3الخبلؼ ىو عائد إلى الصبلح فقط ذكره في (شرح) (الدكارم) .كأما الضركرة فيجير الحاكم على
ذلك اتفاقا .كلفظ حاشية كأما الضركرة فيوافقونا( .دكارم).
( )4بين الجميع
( )5أككقف أك نذر أك نحوىما .ىداية
( )6غير األكؿ كإف كاف األكؿ فهو قائم مقامو
( )7فيما يقسم بعضو في بعض كظاىر المذىب عدـ الفرؽ حيث باع نصيبو في كل جنس إلى
أشخاص( .قرز)
( )8في الساقط لو
( )9األكلى في غير منقوؿ ك(قرز)
( )13كمن حق اإلخراج أف يبدأ من طرؼ لئبل يؤدم إلى التفريق( .غيث) ألنو إذا أخرج لدل النصف
زيد لو إلى ما يليو اثناف ثم كذلك كال يجعل األسماء في بنادؽ كيخرج الوسط لذم النصف فيقوؿ يوفي
من شرقية كيقوؿ اآلخر بل من غربية كما .إلى الشجار بطل كإنما كرر لو ثبلثة بنادؽ مع كوف ذلك
مستقيم بواحد ألنو يكوف أسرع إلى خركج اسمو إذ يكوف لتكرار األسماء سرعة خركجو فعرفت أنها إذا
اختلفت األنصباء فقط أخرج االسم على الجزء حتما( .شرح فتح)
()79/13
_____________________________
على الجزء( )1كلم يكن لو أف يخرج( )2الجزء( )3على االسم ألنو ألنو يؤدم إلى التفريق( )4أك
التشاجر كسواء اختلفت االجزاء ()5أـ اتفقت(( )6كإال) تختلف االنصباء بل اتفقت(( )7فمخير) إف
شاء / 391 /أخرج االسم على
__________
( )1كيجعل في ذلك ست كرؽ ذكره ع فيكتب في ثبلث منها اسم صاحب النصف كاثنين اسم
صاحب الثلث كفي كاحدة اسم صاحب السدس كيجتهد في التباسها كيبدئ من أحد الطرفين يضع
عليو كرقة فإف خرج اسم صاحب النصف أضيف إليو الجزء الثاني كالثالث كاف خرج فيها اسم صاحب
الثلث أضيف إليو الجزء الثاني كاف خرج اسم صاحب السدس * كاف لو كتلغى بقية الرقاع( .بياف)
كإنماجعل لصاحب النصف ثبلث كرؽ مسارعة كتعجيل لحقو كالف لو حقا بأف يأتي نصيبو كسطا
كصاحب الثلث كذلك *كال يعقد بما بقي من كرؽ صاحب النصف كصاحب الثلث ثم يخرج كرقو على
الجزء الرابع إف كانت األكلى خرجت لصاحب النصف كإف كانت لصاحب الثلث أخرجت على الجزء
الثالث كإف كانت لصاحب السدس أخرجت على الجزء الثاني ثم كذلك( .بياف) (قرز).
( )2كىو أف يكتب في الورقة أسماء األجزاء ك سلم لصاحب النصف ثبلث كرؽ كنحو ذلك.
( )3كىذا مع إتصاؿ أجزاء الماؿ المقسوـ كأما إذا كانت االجزاء متفرقة فبل فرؽ بين أف يخرج الجزء
على االسم أك االسم على الجزء( .قرز) () لكن بخرج بقية الورؽ جميعا كال يلقى البقية
( )4أما التفريق فنحو أف يخرج لصاحب السدس رقعة ثم يوجد فيها الجزء الثاني أك الخامس ثم يخرج
الجزء األكؿ كالسادس الحد الشركاء مع غيره كأما التشاجر فنحو أف يخرج لصاحب الثلث الجزء
الثاني فيطلب أف يضم إليو الجزء الذم من جهتو كشركائو من جهة أخرل ككذا إذا أخرج الجزء الثالث
أك الرابع لصاحب النصف فربما يتشاجركا من أين تضم إليو
( )5يعني أجزاء األرض نحو أف يكوف بعضها الذراع فيها بدرىم كبعضها كل ذراع كنصف بدرىم
كبعضها كل ذراعين بدرىم .ديباج
( )6في القيمة( .تذكرة)
( )7كثبلثة أخوة (*)
()83/13
_____________________________
الجزء كإف شاء أخرج الجزء( )1على االسم كسواء اتفقت االجزاء أـ اختلفت (كال يدخل حق لم
يذكر( )2فيبقى كما كاف( )3فلو اقتسما أرضا بينهما نصفين كىي مختلفة االجزاء فجاء ثلثاىا
بالمساحة( )4نصيبا كثلث نصيبا( )5كسكتا عن حقها من الماء لم يدخل في القسمة تبعا( )6بل يبقى
نصفين( )7بينهما(( )8كمنو البذر( )9كالدفين( )13يعنى أف البذر الذم لم ينبت كقت القسمة كالدفين
من جملة الحقوؽ( )11فلو اقتسما أرضا مبذكرة أك فيها دفين كلم يذكر البذر كال الدفين بقيا()12
__________
( )1كصورتو (*) أف يعطي صاحب النصف ثبلث كرؽ كصاحب الثلث كرقتين كصاحب السدس كرقة
كنحو ذلك كىو مكتوب في الورؽ الجزء األكؿ الجزء الثاني الخ .سماع (*) كىذا ىو مفهوـ قولو أخرج
االسم على الجزء
( )2إال لعرؼ أك ذكر تمت (قرز)
( )3كذلك لما كاف تصح قسمة الحقوؽ المحضة (*) لم تدخل تبعا كالبيع كفي البيع ال يصح البيع
للحقوؽ منفردا( .معيار معنى) (*) ىذا ىو المختار في صحة قسمة الحقوؽ المحضة بخبلؼ ما ذكره
في (البياف) في (مسألة) الماء كلعلو بناه على قوؿ المؤيد باهلل أف القسمة بيع أينما كقعت( .إمبلء
(سيدنا حسن) ) رحمو اهلل تعالى
( )4لردأتها
( )5لجودتها
( )6قيل :إال أف يجرم عرؼ بدخوؿ الماء تبعا لزـ ذلك( .شرح أثمار) كالعرؼ في كثير من االماكن أف
السيل أك الغيل يتبع المقسوـ على قدر المساحة( .شرح بحر)
( )7ال على قدر المساحة إذا لم تذكر عند القسمة سواء كانت مع السيل أك الغيل أك البير( .بياف)
( )8إال لعرؼ (*) ما لم يكن سقيها موجا فاما حيث كاف سقيها موجا فإنو يبقى بينهما كما كاف قبلها.
(كواكب معنى) ك(قرز)
( )9عبارة الفتح كال بذر كثمر كزرع لم يدخل
( )13أما الدفين فبل يسمى حقا بل ملكا () (قرز) ككذا البذر( .قرز)
( )11ليس من الحقوؽ بل البذر كالدفين ملك( .قرز)
( )12كأما المدفن كالبئر فيدخبلف إال لعرؼ اف كقعت القسة مع العلم بهما( .حاشية السحولي لفظا)
(*) قاؿ في (التذكرة) كاف اتبعوا كل قسم ما فيو صح كلو مع الجهالة للبذر .ألنو يجرم مجرل الحقوؽ
تمت (قرز)
()81/13
_____________________________
مشاعين كصحت القسمة كاعلم أف قسمة االرض دكف البذر إف كانت بالتراضي فبل إشكاؿ في صحتها
كإذا امتنع أحدىما ىل للحاكم أف يجبره ،قاؿ الفقيو علي يحتمل الوجهين ،قاؿ عليو السبلـ كاالقرب
عندم أنو ال يجبره ألنو بمنزلة إلزامو أخذ بعض حقو إذ قد صارت االرض كالبذر بمنزلة الشئ
الواحد( )1كإذا بقي البذر مشاعا( )2لم تصح قسمتو( )3قبل نباتو ألنو مجهوؿ( )4فإف كاف قد خرج
ككاف حشيشا( )5فقسمتو على التراضي( )6جائزة( )7ألنو / 392 /مشاىد كإف امتنع عن القسمة أحد
الشريكين لم يجبر( )8فإف بلغ حالة الحصاد ،فقاؿ (أصش) ال يجوز ألنهم ال يصححوف البيع في
مسائل االعتبار كأما عندنا فيجوز إذا كاف التبن لو قيمة( )9كمسائل االعتبار كقلنا أف القسمة بيع كأما
إذا قلنا أنها إفراز قيل لم يجز( )13ألف الحب غير مشاىد ،قاؿ عليو السبلـ
__________
( )1لعلو حيث قد فسد كلم يظهر( .بياف) فإف كاف قد ظهر أجبر على قسمة األرض بل بالتراضي فقط.
(قرز)
( )2كلفظ (البياف) (فرع) فإف قسموا البذر كحده لم تصح إال مع العلم بتساكيو ألف قسمتو حينئذ بيع
ذكره في (اللمع) ك(التذكرة) (لفظا) يقاؿ مع االجبار ال مع التراضي فيصح كيكوف جزافا كلو مع
التفاضل( .مفتي) (قرز)
( )3إال بالتراضي( .مفتي) (قرز)
( )4إال أف يكوف قدر الحب معلوما في كل قسم كلم يفسد صح كاجبر الممتنع على المختار( .قرز)
( )5أم لم يستحصد.
( )6بشرط القطع أك البقاء كإال فبل( .بياف) كالمختار الصحة ألنو يبقى باألجرة إلى حصاده كما يأتي
قريبا
( )7يعني صحيحة (*)
( )8ألف للزرع حدا ينتهي إليو كىما شريكاف فيو على أف ينتهي إلي حده فأما إف اشتركا فيو ليؤخذ علفا
للبهائم كنحو ذلك فإنو يجبر من امتنع منهما على القسمة إذا بلغ الحد الذم يعتاد أخذه علفا كقيل:
بالتراضي كما في (حاشية سحولي)
( )9ال فرؽ بين أف تكوف لو قيمة أـ ال إذا يصح جزافا( .صعيترم) (قرز) كفيو نظر ككجهو أنو مختلف
( )13أم لم يجبر
()82/13
_____________________________
كلعل ىذه القسمة تكوف بالتراضي دكف االجبار(( )1كال يقسم الفرع( )2كىو أغصاف الشجر كمسارع
العنب (دكف األصل ك) ال يقسم (النابت دكف المنبت()3
__________
( )1إال أف يرل الحاكم صبلحا في قسمتو لكوف أحدىما يستنفق منها دكف اآلخر أك ليحفظ حصتو من
السرؽ كنحوه كشريكو بخبلفو كاف للحاكم أف يقسمو بينهما أك يستأجر على حفظو كتؤخذ األجرة من
نصيب المتمرد فيما يقابل حصتو كنحو ذلك( .عامر) كظاىر الكتاب ال يجبر مطلقا( .قرز) () ىذا
(التقرير) ليس في (شرح) (سيدنا حسن) كلعلو اختيار سيدنا على بن أحمد رحمو اهلل.
( )2للصحة
( )3مسألة) كإذا قسمت أرض على أف ما دخل من أغصاف شجر كل كاحد إلى أرض صاحبو فهو لو أك
ثمرة كانت القسمة باطلة كلو تراضوا بذلك ألنها كقعت على عوض مجهوؿ معدكـ ككذا لو كاف ()
كلعلهم إذا أرادكا صحتها صادموا العرؼ -----شرط( .قرز) عرفا لهم ظاىرا (فرع) فإف اقتسموا ثم
تراضوا بذلك من بعد القسمة جازت ككاف إباحة يصح الرجوع فيها كفي ثمارىا مع بقائها كتبطل بالموت
() كالبيع ألنتقاؿ المالك .لفظ (بياف) (بياف) كالبيع ال يبطل الملك يعني إذا باع أحدىما حصتو من آخر
فبل يبطل ملكو الذم على ملك الغير (*) كىذا ىو الشرط الذم للصحة فقط كما عداه فهو للنفوذ
كاالجبار ،كقاؿ الفقيو علي انما لم تصح القسمة في األرض دكف الشجر مع االجبار كاما مع التراضي
فتصح القسمة( .تعليق ابن مفتاح) كفي (التذكرة) كغيرىا خبلفو كىو أنها ال تصح كلفظ (البياف)
(مسألة) كال تصح قسمة أصوؿ الشجر دكف فركعها كال العكس كلو تراضوا بذلك ألف الشجرة
كالحيواف الخ (*) كذلك ألف الشجر كاألرض شئ ( )2كاحد كالحيواف ( )1فبل تصح قسمة بعضو دكف
بعض كلو تراضوا بذلك كالبيع( .كواكب) ىكذا علل في (الشرح) كأما الوالد فلعل بأنو يؤدم إلى أنو
ينموا ملك مشاع في ملك خالص كعكسو على التأبيد( .صعيترم) كسحولي ( )1يعني فبل تصح قسمة
الشاة دكف فوائدىا( .بستاف) ( )2ليس كالشئ الواحد كسيأتي في الهبة أنو إذا زاد الشجر امتنع الرجوع
في الشجر ألنو ليس كالشئ الواحد
()83/13
_____________________________
كالعكس) كىو أف يقسم األصل دكف الفرع كاالرض دكف( )1الشجر فهذا ()2ال يصح (إال) أف يقسم
الفرع دكف األصل كالنابت دكف المنبت كالعكس (بشرط( )3القطع( )4فإنو يصح (كإف بقي) كلم
يقطع ،قاؿ الفقيو يوسف كيصح قسمة الثمن بعد صبلحو( )5دكف الشجر كالزرع كأما قبل صبلحو فلعلو
كالزرع حشيشا( )6كاهلل أعلم (أك( ))7قسمت (االرض( )8دكف الزرع( / 393 /)9كنحوه) يعني فإنها
تصح قسمة()13
__________
( )1كالوجو في ذلك ما ذكره ط في قسمة األرض دكف الشجر أنو ينافي الغرض بالقسمة ألنو يؤدم إلى
أحد محذكرين إما أف يكوف كل كاحد من الشريكين ال يتمكن من التصرؼ كاالنتفاع بملكو ألنو في
ملك صاحبو أك ألنو ال يجوز لكل كاحد من الشريكين أف يمنع صاحبو من الدخوؿ إلى نصيبو كمع
ىذين الطريقتين لم يحصل الغرض بالقسمة قاؿ في (الغيث) قلت :ىذه العلو كما يلزـ في قسمة األرض
دكف الشجر يلزـ في العكس كيلزـ في قسمة الفرع دكف األصل .أثمار( .بلفظو)
( )2كلو تراضوا ألنو صار الفرع كاألصل كالشيء الواحد .كالحيواف.
( )3كإنما يقع الشرطين األكؿ أف يشرط القطع للفرع سواء كاف ىي المقسومة أك األصوؿ الثاني أف
يكوف موضع القطع معلوما( .قرز)
( )4كيكوف موضع القطع معلوما (لفظا) أك عرفا
( )5كلو بالحكم ألنو كالمتاع الموضوع في الدار( .قرز)
( )6حيث كاف بالتراضي ال باالجبار
( )7عطف على قولو إال بشرط القطع.
( )8فإف قلت :كلم جوزتم قسمة األرض دكف الزرع كلم تجوزكا عكسو كىي قسمة الزرع دكف األرض
إال بالتراضي ? قلت :ألف األرض إذا قسمت أمكن تقسيط األجرة لتمييز نصيب كل كاحد منهما
بخبلؼ ما لو قسم الزرع دكف األرض فإف الزرع يكوف في بعضها خفيفا كفي بعضها غليطا كال يسقط
األجرة( .غيث)
( )9انما صح قسمة األرض دكف الزرع ألف للزرع كنحوه حد ينتهي إليو بخبلؼ األكؿ فهو كالجزء منها
(*)
( )13كيجيز من امتنع( .بهراف) ألف الزرع كالمتاع الموضوع ذكر ذلك السادة ك(االنتصار) كفي حشية
(سحولي) ما لفظو لكن بالتراضي فقط في جميع ذلك ال باالجبار
()84/13
_____________________________
ذلك كإف لم يشترط القطع كنحو الزرع ىو أف تقسم االرض كالشجر التي فيها دكف ثمر( )1الشجر
(كيبقى) إلى()2الحصاد (باالجرة( ))3من صاحب الزرع كالثمر (ك) إذا أعوجت شجرة في أرض
فصارت( )4فركعها في أرض غير أرض صاحبها كثمرىا يسقط فيها حكم على صاحب االرض التي
تساقط إليها ثمر جاره بتسليم الثمر( )5إليو كحكم (على رب الشجرة( )6أف يرفع( )7أغصانها())8
المتدلية (عن أرض الغير()9
__________
( )1كلو باإلجبار( .قرز)
( )2كجوبا( .قرز)
( )3قاؿ الفقيو يوسف كيلزـ كل كاحد حصتو من أجرة الثمرة التي على شجر صاحبو () فإف استويا
تساقطا كإال ترادا (قرز) كلو كاف ال يصح إستئجار الشجر للثمر ألف األجرة ىنا تجب ألجل االنتفاع
بحق الغير كلو كاف ال تصح اجارتها كما تجب أجرة المسجد كالقبر على من استعملهما( .بياف) كالذم
ال يصح ىو استئجار الشجر يستثمره كذلك بيع العياف معدكمة (بستاف) (*) أجرة المثل كإذا تساكيا
تساقطا كاالترادا الزيادة( .قرز) (*) إجماعا
( )4ظاىره كلو بعد بما ال يجحف( .قرز) كىذا بعد النقل .ال فرؽ( .قرز)
( )5كال تكفي التخلية (*) باألعبلـ أك التخلية.بل يجب الحمل كما يأتي في قولو كما يلقيو طائر أك
ريح( .قرز)
( )6ما لم يكن عن قسمة( .قرز)
( )7أك يقطع (*) فاما ارتفاعها في الهواء فأضر الظل بجاره فبل( .قرز)
( )8فإذا قسمت األرض كاألشجار ممتدة في األرض لم يلزـ رفعها كلو المنع من أحداث غرس آخر *
كإذا أحدث أحدىما غركسا في حقو كدخلت عركقها أرض جاره فللجار قطعها( .بياف معنى) * .غير
معتاد عند القسمة كال شرط عندىا( .قرز) كمعناه في (البياف) قبيل الفرع الرابع الشرب.
( )9كال فرؽ بين الملك الحق ذكره في (الفتح) كقيل :يجوز في الحقوؽ حيث ال يضره كالجباؿ
كمجارم السيوؿ( .شرح فتح) كقد تقدـ مثلو في (البياف) ك(األزىار) في قولو عن أرض الغير فمفهومو
ال عن حقو (*) ككذا عركقها ذكره (الصعيترم) كالمقرر خبلفو لجرم العادة( .بهراف) كلفظ (حاشية
السحولي) كأما العركؽ إذا امتدت إلى األرض الغير فبل يجب على صاحب الشجر قلعها *كلصاحب
األرض قلعها كإف أفسدت أشجار جاره( .حاشية السحولي) (قرز) * كلو أجرة إخراج العركؽ ال أجرة
الحفر عليها (شرح أثمار) (قرز) (*) كلو كقفا.
()85/13
_____________________________
إف أمكن كإال قطعها فإف امتنع من قطعها( )1قطعها صاحب االرض( )2ليدفع الضرر عن نفسو (ك) لو
شرط صاحب الشجرة أف ما تدال من أغصاف شجرتو إلى أرض صاحبو أك سقط من ثمارىا يكوف لو لم
يصح ذلك ك(ال تملك) تلك االغصاف (بمجرد) ىذا (الشرط( )3فإف( )4تراضيا على ذلك جاز( )5كال
يلزـ (فإف ادعى) رب الشجرة أف (الهول حقا) لو (فالبينة( )6عليو) أف الغصاف شجرتو حق البقاء في
ىواء( / 394 / )7تلك االرض كبينتو( )8على أحد ثبلثة( )9أكجو إما على أف الشجرة نابتة( )13قبل
إحياء جاره تلك االرض أك على أنو باعها كاستثنى بقاء تلك االغصاف أك
__________
( )1كإنمااحتاج إلى أذنو ىنا بخبلؼ الغصب ألنو ال فعل منو ىنا ألنها اعوجت بنفسها كالغصب ثبت
بفعلو
( )2كال يحتاج إلى أمر الحاكم ألف لو كالية (*) لكن يجب ما يفعلو مرتبا فيقدـ الرفع إف أمكن على
كجو ال يضر باالغصاف مع التمكن ثم مع حصوؿ االضرار بها إف لم يمكن رفعها إال بو ثم يقطعها.
(شرح أثمار) (قرز) (*) كيرجع باألجرة إف نول الرجوع ال أجرة الهول إذ ال يوخذ عوض على الحق
( )3ألنو تمليك معدكـ إال أف يأتي بالنذر أك الوصية( .قرز)
( )4إذ ىو معلق على شرط إذ ىو تمليك معدكـ مجهوؿ إال أف يجعلو نذرا أك كصية( .قرز)
( )5أم يكوف إباحة يرجع بها مع البقاء( .قرز)
( )6إتفاقا( .شرح فتح) (*) قيل :كال يأتي ىنا خبلؼ المنصور باهلل ،كالمؤيد باهلل في ثبوت الحق باليد
ألنو ال أختيار للشجرة
( )7ال يتهيأ في الهواء () اثبات يد قط كما في المركر كقد ذكر المؤيد باهلل في العركؽ أنها ال تثبت لها
يد ككذا الفركع قاؿ في (شرح الفتح) ال تثبت الحقوؽ في الهواء عند الجميع () ألف ميبلف الشجر
ليس من فعلو( .بياف) من الدعاكم (*)
( )8أم طريقهم ألنهم يسألوف عن ذلك( .قرز)
( )9كالرابع نكوؿ عن اليمين كالخامس رداليمين
( )13أم معوجة كقيل :ال فرؽ ألف قد ثبت لها حق أما إذا كانت نابتة قبل إحياء جاره فهو ملك ال
حق.
()86/13
_____________________________
على ()1إقراره باستحقاؽ البقاء(( )2كىي) كاجبة (على مدعي( )3الغبن( )4ك) مدعي (الضرر()5
كالغلط) فلو ادعى أحد المقتسمين أنو مغبوف في سهمو غبنا فاحشا أك ادعى أنو مضركر لكونهم لم
يتركوا لو طريقا أك مسيل ماء أك ادعى أف نصيبو مغلوط فيو فإف صادقو الشركاء على ذلك كجب
نقضها()6
__________
( )1أك نذر أك كصية أك ىبو( .قرز)
( )2أك على أنها قسمت األرض ككانت األغصاف من قبل القسمة( .قرز)
( )3فإف ادعى أنها فاسدة أك أنو ال مسيل كال طريق أك العين فالقوؿ قوؿ مدعي الصحيحة كإف كاف
ألجل أنو ال ينصب عن الغائب أك الصغير فالقوؿ قوؿ مدعي الفساد ألف الظاىر عدمو.
( )4فرع) فلو كاف قد قطع كل كاحد منهم من صاحبو كل حق كدعول بعد قسمتهم ،فقاؿ الفقيو.
يحيى البحيبح [ :كقواه المتوكل على اهلل] ال تسمع دعواه لفسادىا ألجل البرل إال أف يكوف ثم تغرير.
(بياف) كقيل .:بل تسمع( .قرز) ألنو انما أبرئ ظنا منو أنو مستوفي لحقو بحيث لو علم عدـ الوفاء ما
أبرئ( .بياف) ك(قرز) [كقواه اإلماـ المهدم .ألف القسمة ليست إفراز]
( )5يعني كلم يتراضوا بو( .مفتي)
( )6ينظر لو لم يجد شهودا على الغلط كلكن طلب أف تلبن األرض المقسومة جميعها أجاب (الشامي)
أنها إف كانت قسمة األرض بالمساحة فقط أجيب إلى ذلك كإف كانت قسمتو بالتقويم لم يجب لجواز
أنها جعلت حصتو مقابلة لحصة شريكو لزيادتها بالقيمة كاهلل أعلم بالصواب () فإف كانت الزيادة ظاىره
كالقيمة مستوية سؤاؿ ? لعلو يجاب إذا لم يجوز كوف الزيادة من فعل صاحب الحصر من حق أك مباح.
إمبلء سيدنا على رحمو اهلل (قرز) كينظر على من يكوف أجرة الل .يكوف على الطالب إذا انكشف غير
محق كإال فعليهم( .قرز) (*) (فرع) كإذا باع أحدىم ما صار إليو ثم باف أنو أكثر من نصيبو نحو أف
يقسم لو الربع كليس لو إال الثمن فإف صح ذلك بالبينة كالحكم أك بعلم الحاكم بطلت القسمة كنقض
البيع كلو ألنو لو صح في نصيبو كلو لزـ أف يبيع نصيبو في جوانب األرض كلها كذلك يضر شركاتو كقاؿ
أبو جعفر كالقاضي زيد كالفقيو علي أنو يصح بيع نصيبو كىو الثمن كيبطل الزائد كيكوف للمشترم
الخيار إف جهل ذلك كقيل ع إنو يصح البيع في نصيبو األصلي من ىذا الذم باع كىو ثمنو يعني ثمن
الربع كالباقي يبطل( .فرع) فلو كاف المقسوـ صح بيع نصيبو كىو الثمن من الكل ال من الذم باع ألف
القسمة إفراز كيبطل الزائد كال خيار للمشترم إال إذا كاف لو غرض في شرا الكل( .فرع) [ىذا (فرع)
من قولو فرع كإذا باع أحدىما الخ]كإف ثبت الغلط بتصادؽ الشركاء فإف صادقهم المشترم بطلت
القسمة كنقض البيع كلو كإف ناكرىم المشترم كحلف لم يبطل البيع كتبطل القسمة فيشتركوف في الباقي
كأما المبيع فإف أجازك لو بيعو اشتركوا في ثمنو كإف لم فعلى البائع استفداؤه بما ال يجحف فإف تعذر
عليو غرـ لهم مثل نصيبو فيو [ألف القسمة إفراز فقد صح في النصف ألنو قد تعين] كىو نصفو إف كاف
مثليا أك قيمة سبعة أثماف [ألف القسمة ليست إفراز أكألف الذم في يده ربع كىو ال يستحق إال ثمن]
إف كاف قيميا كإف كاف ثمنو قبل قيمتو فهو بها *كإف كاف أقل منها غرـ الزائد ،كإف كاف زائدا عليها
ردالزيادة للمشترم كىذا على قولنا إف بيعو يبطل كلو (مسألة) كإذا كانت القسمة في دين على خصوـ
فاقتسموه لكل احد منهم ما على خصم معين فقيل ال تصح القسمة حتى يقبضوه الكل ألف الدين
معدكـ ،كقيل بل تصح القسمة قاؿ سيدنا كلعلها تصح على القوؿ بأنها إفراز **ال على القوؿ بأنو بيع
تمت بياف *ىذا يستقيم في المنقوالت كأما في غير المنقوالت فبل يضمن إال ما تلف تحت يده على
قوؿ الهادم عليو السبلـ .كإف كجب االستفداء أك األجرة مده ما لبثت تحت يده ** األكلى أنها تصح
فيما ىو إفرازمشركطا بالقبض كال تصح فيما بمعنى البيع تمت (قرز) )*(.إال إذا تعينت القسمة في ىذه
األرض نحو أف ال يقسم بعضها في بعض صح بيع نصيبو لزكاؿ العلة .كىذا قوؿ حسن لعلو يقاؿ ىو
يؤدم إلى تفريق الحصة بأف ينفذ في كل نصيب بقدر حصتو
()87/13
_____________________________
كاعادتها على التعديل كإف تناكركا كانت البينة( )1على مدعي فسادىا( )2بأم ىذه الوجوه فإف كاف
أحدىم قد باع نصيبو لم يصح تصادقهم على فسادىا ألنو إقرار على الغير ( )3كإنمايثبت ذلك بالبينة
()4فإف قامت البينة( )5انتقض البيع( )6قيل (ح)( )7في الزائد( )8على نصيبو من
__________
( )1فأما الغبن غير الفاحش فبل ينقص بو القيمة مطلقا سواء كاف المغبوف الوكيل أك المالك( .قرز) كىو
ما يتغابن الناس بمثلو.
( )2ككيفيتها أف يشهدكا أنها فاسدة( .غيث) (*) كذلك ألف مدعي الفساد يدعي خبلؼ الظاىر ككيفية
الشهادة أف يشهدكا أنها فاسدة ألجل الغلط أك يكوف الغين في التقويم كثيرا كفيهم غائب أك صغيرا
كلكونهم لم يتركوا لبعض االقساـ طريقا أك مسيل ماء قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كال يضر كوف ىذه
البينة تضمن النفي كىو أنو ليس لهذا البيت طريق أك مسيل ألف ىذا جائز كما لو شهدكا على أف ىذا
مفلس ؼ(المعنى) ليس لو ماؿ ككما لو شهدكا بأرض لبيت الماؿ ؼ(المعنى) ما لها مالك مع أف
الشهادة تصح على اقرارىم كما ذكركا اف الشهادة على النفي إذا كانت مستندة إلى االقرار تصح قيل:
كقد يصح العكس كىو أف يشهد الشهود على النفي كالمضموف االثبات كما ذكر عن المؤيد باهلل إذا
كضع رجل يده على أرض ال يعرؼ مالكها فشهد الشهود أنو غير مالك لها صحت الشهادة ألف
مضمونها أنها لبيت الماؿ( .بستاف بلفظو) () كالمذىب أنها ال تقبل( .قرز) إال أف يزيدكا كال يعرؼ لها
مالك سيأتي( .قرز) () بالغبن ألنو يدعي الخبلؼ الظاىر.
( )3إال أف يصادقهم (قرز) كيخلف المشترم أنو ال يعلم بالغبن( .قرز) () كإف ناكرىم كحلف لم يبطل
البيع .كتبطل القسمة كيشتركوف في الباقي.
( )4كالحكم )*( .أك حكم الحاكم بعلمو( .قرز)
( )5في كجو المشترم( .قرز)
( )6كىي صورة (غالبا) في قولو كتنفذ في نصيب العاقد شريكا (غالبا)
( )7قوم ما لم يقسم بعضو في بعض
( )8كيكوف للمشترم الخيار حيث جهل( .سحولي).
()88/13
_____________________________
الذم باع ،كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :كالكني يبطل في الكل ()1لئبل يفرؽ نصيبو( )2بأف يبيع من
كل جانب جزءا فيصح قدر نصيبو من ذلك الجزء( )3كالف ملكو لجزء من ىذه النصيب يترتب على
صحة القسمة (كال تسمع) البينة (من حاضر( )4عند ()5القسمة (في) كقوع ( / 395 /الغبن( )6عليو
كال تنقض القسمة بذلك ألنو
__________
( )1كقيل :األكلى أف يفصل كيقاؿ :إف كانت ىذه األرض مما يقسم بعضها في بعض لم تصح كما
ذكره الكنى كعلى ىذا يحمل الكبلـ من قاؿ :إف المشاع ال يصح بيعو كإف كانت ال تقسم بعضها في
بعض صح البيع لزكاؿ العلو كىو قوؿ حسن.
( )2ما لم يكن مثليا فيبطل في نصيبو صوابو فينفذ
( )3كصورة المسألة أف تقسم جربة بين أربعو أخوة كىي ثمانوف لبنة باع أحدىم حصتو عشرين لبنة فلما
انتقض البيع صار مشاعا عند أىل المذىب ألنو يبطل البيع في الكل كعلى كبلـ الفقيو يحيى بن حسن
البحيبح لما عادت مشاعا بطل البيع في ثبلثة أرباع العشرين كالربع الذم للبائع كىي خمس لبن ال
يبطل فيو كيعود لو في كل جانب متفرقا فما في أيدم أخوتو ربع فالبيع ال يبطل فيو كيعود لو في كل
جانب فيكوف البيع متفرقا في الجوانب إال ربع .كاهلل أعلم كأحكم.
( )4إف لم يجر عليها أم على القسمة إذ لو أجبره قبلت دعواه( .شرح فتح) كمثلو في (البحر) كالقوؿ
لمنكر القسمة كالغبن كالغلط كالضرر ألف األصل عدمها إذا كاف اإلجبار من ظالم ال من الحاكم فبل
تسمع( .قرز) كهلل الحمد على كل حاؿ من األحواؿ)*( .غير مجبر من ظالم( .قرز) () ال االجبار .على
شركطو فهو صحيح( .قرز) (*) مباشر ك(قرز) ال موكل كلو حاضرا فبل ينفذ (*) عليو كىو الذم تقدـ
في البيع في قولو أك متصرؼ عن الغير فاحشا( .قرز) (*) أك غائب مجيز بعد العلم بالغبن( .بحر)
ك(بياف) إذ قد رضي بو كالبيع () أكغائب بعد اإلجارة حيث لم يحصل تغرير.
( )5كال بد أف يكوف الحاضر المقاسم( .قرز)
( )6كأما الغلط كالضرر فيسمع( .قرز)
()89/13
_____________________________
إذا كاف حاضرا عند القسمة كأقاـ البينة على أنو مغبوف كاف بمنزلة من باع بغبن فاحش بخبلؼ ما إذا
كاف غائبا أك صغيرا( )1فإنها تنقض ألف تصرؼ الوكيل ( )2كالولي ( )3بغبن فاحش ال ينفذ
__________
( )1كلو قد بلغتو القسمة كأجاز.
( )2في الغائب.
( )3في الصبي.
()93/13
_____________________________
()1/14
_____________________________
كاالجماع أما الكتاب فقولو تعالى فرىاف مقبوضة * كأما السنة فقولو( )1صلى اهلل عليو كآلو كسلم ال
يغلق( )2الرىن بما فيو لصاحبو / 396 /غنمو( )3كعليو غرمو( )4كالغبلؽ()5
__________
( )1كأما فعلو فما ركم عنو صلى اهلل عليو كآلو أنو رىن درعو في ثبلثين صاعا من شعير الىلو من
يهودم كما خرجت إال بعد موتو صلى اهلل عليو كآلو كيسمى اليهودم أبو شحمة (*) كيسمى درعو صلى
اهلل عليو كآلو ذات الفصوؿ رىنو صلى اهلل عليو كآلو في ثبلثين صاعا ككانت قيمتو أربعمائة درىم ككاف
ذلك بعد عوده من غزكة تبوؾ( .شرح بحر) (*) بالسين المهملة ذكره في (االنتصار) كيركل بالشين
كىو غريب
( )2غلق الرىن غلقا من باب تعب استحقو المرتهن فترؾ فكاكو كقولو لصاحبو غنمو كعليو غرمو أم
يرجع إلى صاحبو كتكوف لو زيادتو كإذا نقص أك تلف فهو من ضمانو فيغرمو أم يغرـ الدين لصاحبو كال
يقابل بشئ من الدين كقيل :ال يغلق الرىن أم ال يملكو (*) صاحب الدين بدينو بل ىو لصاحبو.
(مصباح) (*) أم ال يملك بالدين (شرح بهراف)
( )3أم فوائده
( )4أم مؤنتو
( )5كقيل ؼ :الغبلؽ الهبلؾ كعليو قوؿ الشاعر
#غمر الردل إذا تبسم ضاحكا #غلقت بضحكتو رقاب الماؿ #كفي نسخة صافي الردل كالصافي
السابغ كالسابغ الواسع قاؿ تعالى أف اعمل سابغات أم دركع كاسعات تمت معنى البيت :أنو إذا تبسم
كجوه السائلين صار مافي خزانتو ملكا للسائلين كخرج عن ملكو كما يخرج الرىن عن الراىن فإف
المعركؼ من حالو أنو ال يبعث -----إال أعطاىم ،كفي ذكر الغبلؽ مبالغة في مدحو كاشار بأف
الذم عنده من الماؿ إنما ىو معد للسائلين كأف حصولهم على طف الثماـ كأنو ليس في يده بل في
أيديهم فإذا تبسم استحكم ملكهم كما يستحكم ملك المدين الرىن تمت لطف اهلل رحمو اهلل كقولو
بضحكتو قاؿ في (الضياء) بكسر الضاء كقولو غمر الردل يعني كثير الردل كأراد أف الكريم يتبسم إذا
أقبل الضيف فيلحق تبسمو ىبلؾ الماؿ للضيافة .حاشية (زىور) (*) أم ال يحبس عند المرتهن بكل
حاؿ بل إلى كقت الخلوص من الدين( .دكارم)
()2/14
_____________________________
أف ال ينفك كأما االجماع فبل خبلؼ ( )1في صحة الرىن كأنو مشركع
?ك(شركطو) أربعة
األكؿ (العقد( ))2كىو أف يقوؿ رىنتك ىذا أك خذ ىذا كثيقة في دينك أك ىذا معك( )3حتى أتيك
بدينك( * )4الشرط الثاني أف يكوف (بين جائزم التصرؼ) ( )5فمن صح بيعو صح رىنو فيصح من
صبي كعبد مأذكنين ( )6كال بد أف يكوف المتعاقداف مختارين (( )7كلو) كاف عقده (معلقا) على شرط
نحو أف يقوؿ إف لم أتك بدينك ليوـ كذا فقد رىنتك ( )8ىذا فينعقد عند حصوؿ الشرط(( )9أك
مؤقتا( ))13بوقت نحو أف يقوؿ رىنتك
__________
( )1في السفر ال في الحضر ففيو خبلؼ مجاىد كداكد
( )2كيصح موقوفا كتلحقو االجازة كيصح أف يتولى طرفيو كاحد كيصح توكيل الراىن بقبضو( .بياف)
كقاؿ في ح ال (سحولي) يصح (*) يعني االيجاب كالقبوؿ كيصح من األخرس باالمتثاؿ( .ىداية)
( )3أك امسك أك احفظ أك اقبض
( )4كال يقوـ القبض مقاـ القبوؿ بل ال بد () من القبوؿ ذكره في الحفيظ كالصحيح ال بد من القبض
كالقبوؿ () أك تقدـ السؤاؿ نحو أف يقوؿ ارىني ىذا فيقوؿ رىنت أك قد رىنتني أك أرتهنت مني فيقوؿ
نعم( .حاشية السحولي معنى) (قرز)
( )5كيصح من السكراف مع التمييز تمت بياف (*) مسألة من رىن المغصوب من غاصب صح كبرم من
ضماف الغصب كصار مضمونا ضماف الرىن ذكره في التذكرة كقاؿ في المرشد ال يصير رىنا حتى يجدد
قبضو كلعلو أصح كأما ضماف الغصب فلعلو قد برم منو بنفس العقد تمت تعليق دكارم (قرز)
( )6أك كلي الصغير كنحوه المسجد كالمجنوف كالوقف تمت
( )7فإف رىن ماؿ مورثو قبل العلم بموت مورثو فانكشف موتو فوجهاف أصحهما يصح إذا ثبت الملك
كإف لم يعلم بو كيصح التصرؼ تمت بحر بلفظو
( )8كيقبل المرتهن تمت
( )9كقبلو أمانة كال بد من تجديد القبض كقيل :القبض األكؿ كاؼ( .مفتي)
( )13كلو فائدة كىو أنو يرجع للراىن مع كونو الزما من جهتو في حق المرتهن كعند المؤيد باهلل يخرج
عن الضماف كعندنا ال يخرج إال بالقبض( .شرح فتح)
()3/14
_____________________________
ىذا شهرا أك سنة (( )1كيلغو شرط خبلؼ موجبو) فلو شرط في الرىن شرطا يخالف موجب عقده لم
يفسد العقد بذلك عندنا كمثاؿ ذلك أف يشرط المرتهن أنو ال يضمن الرىن أك يشرط الراىن أف ال
يضمن زائد الدين أك ،قاؿ إف جئتك بحقك إلى كقت كذا كإال فالرىن لك ( )2فإف ىذه الشركط
كلها( )3فاسدة كال يفسد الرىن عندنا( )4بل / 397تلغو( )5كعند الشافعي أف الشركط الفاسدة
تفسد الرىن (ك) تصح (فيو الخيارات) خيار الشرط()6
__________
( )1كيصير بعد الوقت أمانة * كال يجوز الحبس الالضماف فبل يخرج عن ضمانو حتى يقبضو المالك
تمت (قرز) *عند ـ باهلل كأما عند الهدكية فيخرج عن الرىنية ال الضماف تمت
( )2كال يملكو بذلك إجماعا إذ ليس بلفظ تمليك كقد قاؿ ال يغلق الرىن إلخ تمت بحر
( )3كأما لو نذر عليو نحو أف يقوؿ إف لم آتيك بدينك ليوـ كذ فقد نذرت بو عليك أك علقو بمعلوـ اهلل
نحو أف يقوؿ إذا كاف في معلوـ اهلل أني لم آتيك ليوـ كذا بحقك فقد بعتو منك اآلف أك نذرت بو عليك
أك تصدقت أك كىبت صح ذلك( .قرز) ألف علم اهلل حاصل ذكره الفقيو محمد بن سليماف ،كقاؿ
المنصور باهلل القاسم بن محمد ال يصح قوم النا متعبدكف بحكم الظاىر فلو رفع إلى الحاكم قبل ذلك
الوقت لم يحكم بايهما فبل يصح كاختاره المتوكل على اهلل يقاؿ تبين بعدـ حصوؿ الشرط علم اهلل
تعالى كاألمر كاضح ككونو لم يحكم بأيهما (*) ليس بوجو يمنع الصحة( .شامي) (قرز) (*) كإذا تلف
فينظر فإف سلم الراىن الدراىم فهو رىن مضموف كإف لم يسلم الراىن الدراىم تلف من ماؿ المرتهن.
(شامي)
( )4إال أف يقتضي خلل شرط كعلى أف ال تقبضو فيفسد (*) (بحر معنى) () كظاىر (األزىار) خبلفو أك
شرط إال يباع عند االفبلس أك مطلقا () كمثلو في (البياف) في قولو (مسألة) كإذا شرط في عقد الرىن
عدـ تسليمو فسد
( )5كيقاؿ ما الفرؽ بين الرىن كسائر العقود كلعل الفرؽ كونو باقيا على ملكو بخبلؼ سائر العقود
(قرز)
( )6حيث كاف للمرتهن فإف كاف لهما أك للراىن لم يستقر إال بمضي المدة كقبلو أمانة( .قرز) (*)أما
خيار الرؤية كالعيب فواضح كأما خيار الشرط فحيث الشارط الراىن ال يصح الرىن حتى تنقضي المدة
تمت ذمارم كإف كاف الشارط المرتهن لم يصر رىنا كإنما يكوف في يده أمانةكالصحيح أنو يكوف رىنا
من يوـ القبض تمت
()4/14
_____________________________
كخيار الرؤية كالعيب( ،)1قاؿ عليو السبلـ كفائدة الخيارات لزكـ االبداؿ( )2إذا فسخو( )3بأيها ال إذا
رده من دكنها (ك) الشرط الثالث كقوع (القبض( )4فبل ينعقد ( )5عقد الرىن إال بعد أف يقبض المرتهن
الرىن (في المجلس أك غيره( ))6كيكوف قبضو إياه (بالتراضي()7
__________
( )1ككذا سائرىا إذ ال مخصص( .مفتي) (*) مسالة كال يصح الرىن عن درؾ البيع قبل العلم باستحقاقو
ألنو الحد لفكو إذ يجوز استحقاقو في كل كقت ذكره ابن أبي الفوارس تمت بياف قاؿ ض عبد اهلل
الدكارم يصح الرىن عنو تمت كقواه المفتي
( )2بالعقد األكؿ كقيل :ال بد من تجديد عقد( .ىبل) سيأتي كبلـ (الغيث) على قولو كمجرد االبداؿ
كعلى قولو كعليو عوضو كحيث قاـ شفيع في الرىن أكرده الراىن بالعيب على بائعو ،فقالوا العقد األكؿ
كاؼ كال يحتاج إلى عقد يلزـ أف يأتي في الجميع( .سيدنا حسن) رحمو اهلل تعالى
( )3يعني المرتهن
( )4كال تكفي التخلية بل ال بد من القبض الحقيقي لقولو تعالى{ :فرىاف مقبوضة كقيل :كلو بالتخلية.
(بياف بلفظو) إال حيث ىوفي يد المرتهن كديعة أك غيرىا فبل بد من تجديد قبض بإذف من الراىن تمت
بياف (قرز)(*) كال يصح توكيل الراىن بقبضو ألنو قد صار جزء من عقد الراىن بخبلؼ البيع تمت غيث
كفي البياف يصح
( )5كالمراد فبل يلزـ بمعنى أف للراىن اف يفسخو قبل أف يقبضو المرتهن
( )6مع القبوؿ في المجلس( .قرز)
( )7قلنا كال بد من تجديد أذف من الراىن بالقبض بعد عقد الرىن كال يكفي التراضي بالعقد كإف أذف
بالقبض ثم رجع عنو قبل القبض صح رجوعو كبطل األذف ككذا إذا أذف ثم مات أحدىما بطل الرىن كاف
حجر الحاكم على الراىن بعد أذنو بطل األذف ال عقد الرىن ذكره اإلماـ يحيى ككذا إذا أذف ثم باعو أك
كىبو من الغير فإنو يبطل الرىن( .كواكب) (قرز) (*) فرع فلو تلف الرىن قبل قبضو لم يضمنو المرتهن
،فإف امتنع الراىن من تسليمو لم يجبر عليو كإف مات أحدىما قبل قبضو بطل ،كإف أذف الراىن بقبضو
ثم رجع عن اإلذف صح رجوعو قبل القبض ال بعده ،كإذا كاف أخرس اعتبر إذنو باإلشارة المفهمة
كنحوىا تمت بياف كح بهراف (قرز) كيصح من السكراف مع التمييز رىن أك ارتهاف تمت قيل كإذا أذف
الراىن بقبضو ثم حجر عليو الحاكم بطل غذنو ال غقده الموقوؼ ذكره اإلماـ م عليو السبلـ *كىو يل
على أف العقود الموقوفة ال تبطل بالحجر تمت بياف (فرع) فإذا باعو الراىن أك رىنو من آخر قبل قبضو
بطل رىنو األكؿ ككذا إف أجره من الغير فقيل ع **ككذا من المرتهن أيضا تمت بياف * ألف عقد الرىن
يؤكؿ إلىاللزكـ كىو كالبيع بشرط تمت بستاف ** سياتي للفقيو ع كلو قبل القبض تمت
()5/14
_____________________________
) فلو قبضو من غير إقباض لم يصح كىكذا لو حبس أمانة رىنا ( )1أك ضمانة ( )2فإنو يكوف غصبا ال
رىنا كعند الناصر كمالك أنو يصح الرىن بالعقد ( )3كالقبوؿ فيجبر الراىن على اقباضو (( )4كيستقر)
كونو رىنا (بثبوت الدين( ))5فإذا رىنو فيما يستقرضو فإنو يكوف موقوفا فإف تبعو كجوب الحق استقر
الرىن( )6كإال فبل( ،)7كقاؿ الشافعي :ال يصح الرىن عن حق متأخر ككذا في الكافي عن الناصر بناء
على أف الموقوؼ ال يصح (قيل) كيستقر الرىن في الدين المؤجل (بحلولو( )8ذكر ذلك ابن أبي
العباس /
__________
( )1يعني ليكوف رىنا تمت
( )2يعني اك حبسا مضمونا ليكوف رىنا تمت
( )3صوابو باإليجاب تمت
( )4لنا قولو تعالى {فرىاف مقبوضة }فوصف الرىن بكونو مقبوضا كما كصف الرقبة في كفارة القتل
بكونها مؤمنة ككما أف اإليماف ىناؾ شرط في إجزاء الرقبة كذلك يكوف القبض ىنا شرط في صحة كوف
الشيء رىنا تمت ح بهراف
( )5كيكوف الدين معلوما ال مجهوال ذكره في (البحر) ككذا الرىن يكوف معلوما أيضا فلو رىن معلوما
كمجهوال صح في المعلوـ دكف المجهوؿ قاؿ في (البحر) كلو رىن صندكقا بما فيو صح في الصندكؽ
كلم يصح فيما فيو (*) لجهالتو ذكره اإلماـ عليو السبلـ كالصحيح أنو يصح الرىن في الدين المجهوؿ
كالمعلوـ ذكره في الذكيد كىو ظاىر (األزىار) (مفتي) كما يصح الرىن في العين المضمونة كقيمتها
مجهولة( .عامر) (*) كقيل :ال يصح( .ذمارم) (قرز) [ينظر في التذىيبين فهما متنا قضاف تمت ال
مناقضة فتأمل ](*) ينظر لو سلم البعض مما تواطئا عليو سل قيل :قد استقر كيكوف لو الرجوع أم
الراىن لعدـ الوفا على ما تواطئا عليو( .شامي) كعن سيدم الحسين بن القاسم مثلو قاؿ كىو مفتقر إلى
النظر (*)كيكوف قبل ثبوت الدين أمانة تمت بحر كبياف
( )6كال بد من تجديد القبض بعد استقرار الدين( .بحر معنى) (قرز)
( )7فلو تلف قبلو لم يضمنو.
( )8كفائدتو أنو لو تلف قبل حلولو أنو ال يضمنو فيكوف أمانة (*)
()6/14
_____________________________
/ 398الصنعاني( )1في كفايتو ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كفيو ضعف(( )2قيل ك) يستقر الرىن في
العين المضمنة مستأجرة أك مستعارة (بفوات) تلك (العين( ))3كلزكـ قيمتها كقبل فواتها لو تلف الرىن
لم يضمنو كلو استرجاعو ذكره الفقيو (ح) ألنو ال يصح الرىن على االعياف ،كقاؿ بعض المذاكرين()4
بل يصح الرىن( )5على االعياف( )6المضمنة( )7كىو ظاىر قوؿ( )8القاضي زيد ،قاؿ موالنا عليو
السبلـ كىو القوم عندنا كلهذا أشرنا إلى ضعف قوؿ الفقيو (ح) بقولنا قيل (ك) الشرط الرابع (كونو
مما يصح()9
__________
( )1كاسمو محمد بن يحيى كقبره في قرية حوث مشهور مزكر
( )2ككجهو أنو يصح كيكوف من كقت القبض( .قرز) (*) ينص أىل المذىب على صحة الرىن عن
كقت العقد لكن ليس لصاحبة المطالبة بالرىن كال ىو بالكفيل خبلؼ الفقية ح كما ليس المطالبة
بالقضاء قبل حلولو( .غاية)
( )3المضمنة المستأجرة أك المستعارة (*) (فائدة) قاؿ في التفريعات كلو أمهر امرأتو عبدا ثم أخذت
فيو رىنا ثم ارتدت قبل الدخوؿ بها فتلف الرىن في يدىا فبل ضماف عليها (*) كىكذا يأتي في سائر
الفسوخ من جهتها( .زىور) (فائدة) لو قتل العبد الرىن عبد ثم سلم العبد بجنايتو فإنو يكوف رىنا من
غير ايجاب كقبوؿ كال تراضي( .زىور) (*) ألنو لم يستقر المهر في ذمة الزكج (*) كالصحيح أنو يستقرر
قبل حلوؿ األجل في المؤجل كقبل فوات العين المضمونو المرىوف فيها في األصح( .حاشية سحولي)
(قرز)
( )4السيد ح
( )5ألنو قد كجد السبب.
( )6كفائدتو بيعو كيكوف ثمنو للحيلولة حيث يجب
( )7ألف في ذمتو كجوب الرد (*) غير الرىن بل ال فرؽ إذ ىو جائز( .إمبلء (سيدنا حسن) ) كسيأتي
مثلو
( )8كىو ظاىر (اللمع) ك(التقرير).
( )9غالبا) احتراز من األمة قبل استبرار فإنو ال يصح بيعها كيصح رىنها( .قرز) (*) منو أم من المرتهن
تمت أثمار كإنما أراد المؤلف بلفظة منو لئبل يتوىم من إطبلؽ العبارة أنو يصح رىن المصحف كنحوه
من الذمي ألنو يصح بيعو في الجملة أم من غيره ككذا ال يصح أف يرىن الذمي خمرا من مسلم أك يرىنو
منو كإف كاف يصح أف يبيعو الذمي من( .شرح بهراف)
()7/14
_____________________________
بيعو( ))1فكل ما صح بيعو صح( )2رىنو (( )3إال) عشرة أشياء فإنو يصح بيعها كال يصح رىنها األكؿ
( )4أف يكوف (كقفا( )5كىديا كأضحية صح بيعها) فإف ىذه الثبلثة األشياء كإف صح بيعها لم يصح
رىنها فالوقف يصح بيعو إذا إنتهى إلى حد ال ينتفع بو في
__________
( )1منو( .شرح أثمار) (*) كال يصح رىن العبد المسلم من الكافر ألنو يؤدم إلى ثبوت يد الكافر على
المسلم( .غيث) ككذا المصحف( .قرز) (*) (غالبا) احتراز من الدين فإنو يصح بيعو ممن ىو عليو كال
يصح رىنو مطلقا كأما المصحف من الذمي كالصيد من المحرـ ككذا أـ الولد فهؤالء اليصح رىنهم كال
بيعهم بحاؿ فافهم.نجرم كفي (البحر) يصح رىن المصحف من الذمي كيعدؿ مع غيره حتى يستوفي.
(*) كيصح رىن مدبر المعسر كمملوؾ علق عتقو كعبد جاف كمملوكة دكف كلدىا فيباع معها( .تذكرة)
كيكوف ثمنو لسيده كثمنها لقضاء الدين ككذا لو رىن الولد دكنها( .كواكب) (قرز)
( )2كالوجو في ىذه الثبلثة أنها ال تخرج عن حكمها إال بالبيع دكف الرىن.
( )3كلو في حاؿ كمدبر المعسر( .ىداية)
( )4كالثاني كالثالث تمت
( )5كإنما لم تصح في ىذه العشرة لعدـ كماؿ القبض كالقبض الصحيح مشركط في الرىن( .صعيترم)
كألنها تخرج عن حكمها إال بالبيع (*) (فائدة) ىل يصح أخذ الرىن على الكتب الموقوفة يحتمل أف ال
يصح ألنو يقاؿ ضماف الرىن على المتوؿ أك على بيت الماؿ كيحتمل أف يصح كالضماف على المتولي
كيحتمل أف يكوف الضماف على بيت الماؿ فيكوف الكتاب أمانة في يد القارم إذا قلنا ال يصح الرىن
ذكر ذلك الفقيو حسن في تعليقو على (اللمع) .من أمبل سيدم محمد بن أحمد الراعي كفي ف كتاب
الوقف (مسألة) كإذا شرط الواقف ككقفو أنو ال يقسم أكال يعار أك ال يرىن صح شرطو ذكره الفقيهاف ؿ
ؼ .يعني فلو حالف الموقفو عليو الشرط نحو أف يمنعهم الواقف من القسمة فإنهم إذا قسموه حرموا
من المصرؼ ألنو جعل الوقف عليهم ما داموا مجتمعين( .ىامش بياف)
()8/14
_____________________________
المقصود ( )1كال يصح رىنو ،كقاؿ السيد يحيى بن الحسين بل يصح رىنو إذا بطل االنتفاع بو في
الوجو المقصود كالهدم كاالضحية إذا خشي عليهما التلف جاز بيعهما كلم يجز رىنهما ككذا إذا أريد
بيعهما البداؿ أفضل منهما( )2فإنو يجوز بيعهما كال يجوز رىنهما * (ك) الرابع االمة(( )3المؤجرة ()4
ك) الخامس االمة (المزكجة) إذا أريد رىنهما (من غيرىما) أم :من غير المستأجر / 399 /كالزكج كغير
عبديهما( )5فانو ال يجوز رىنهما كإف جاز بيعهما فأما من الزكج( )6كالمستأجر()7
__________
( )1ألف المقصود بالرىن البيع بالدين عند مطل الراىن .تمت كب
( )2أما االبداؿ فبل يستقيم إال في االضحية كأما في الهدم فبل يستقيم فيو (*) االبداؿ كىو مبني في
االضحية أف مذىبو كجوبها أك أكجبها( .قرز) (*) إال لخشية الفساد كما تقدـ( .قرز)
( )3ككل عين يصح الرىن فيها (*) كأما الرىن في الرقيق مع الرحامة التي معها يحرـ التفريق في الملك
فيجوز أحدىم إذ الممنوع التفريق بالملك فقط كلو بيع المرىوف ىنا لبليفاء أك نحوه تبعو الثاني في
البيع كفاء بالحقين حق المرتهن كعدـ التفريق( .حاشية السحولي) (*)
( )4ال العبد المزكج فيصح رىنو )*( .صوابو العين المؤجرة كلفظ حاشية األكلى أف يقاؿ كمؤجر ليدخل
كل مؤجر( .قرز)
( )5ككذلك سيدىما( .بياف معنى) (قرز) (*) فلو باع المرتهن عبده الذم ىو زكج الجارية بطل رىنها
ككذا في تزكيج االمة المرىونة يصح المرتهن أك عبده كيكوف مهرىا رىنا معها( .بلفظو) (*)ال العبد
المزكج فيصح رىنو.قق
( )6كىا ىنا يضمن الزكج زكجتو كالعكس كلو كاف موت أيهما حتف أنفو( .حاشية السحولي) قزز
( )7قاؿ الفقيو علي فإف ارتهن ما ىو مستأجر لو بطلت االجارة كاف استأجر ما ىو مرتهن لو بطل الرىن
الختبلؼ الموجبين ألف موجب الرىن االمساؾ كموجب االجارة التصرؼ( .صعيترم) كقيل :ال يبطل
المتقدـ منهما إال حيث تأخرت االجارة فيبطل الرىن في المنافع دكف الرقبة( .كواكب) كفي (األزىار)
خبلفو كىو أنهما يصحاف معا .من خط سيدم حسين بن القاسم فيستحق الحبس بعقد الرىن كاالنتفاع
بحق االستئجار .من خط سيدنا الحسين بن القاسم.
()9/14
_____________________________
أك من عبديهما فجائز بيعهما( )1كرىنهما * (ك) السادس رىن (الفرع دكف األصل ك) السابع رىن
(النابت( )2دكف ()3المنبت ك) الثامن كالتاسع (العكس) كىو رىن األصل دكف الفرع كالمنبت دكف
النابت فإف ىذه كلها يجوز بيعها( )4كال يجوز رىنها(( )5إال) أف يرىن الفرع دكف األصل كالنابت دكف
المنبت أك العكس (بعد القطع( )6فجائز ،قاؿ في الشرح كإذا رىن أرضا فيها زرع كاستثنى الزرع فسد
الرىن( )7فإف أدخل الزرع( )8أك أطلق( )9صح (ك) العاشر أف يكوف (جزءا()13
__________
( )1كإذا باع السيد العبد بطل الرىن( .قرز) (بياف)
( )2حيث لمالك كاحد كاألصح رىن أحدىما دكف اآلخر( .حاشية السحولي لفظا) (قرز)
( )3كىذا حيث استثنى األشجار كأما لو أطلقا دخلت تبعا كاليع فيصح الرىن( .قرز)
( )4أم يصح
( )5أم ال يصح (*) لعدـ قبضها
( )6أما بعد القطع فليس مما نحن فيو بل كسائر المنقوالت كلهذا حذفو في (األثمار) كيستقيم أف
يقوؿ بشرط القطع كمعناه في (حاشية سحولي) (*) يعني بشرط القطع.
( )7لتعذر القبض ال ختبلطو بملك الغير( .بحر) (*) فلو كاف الزرع قد استحصد صح رىن األرض من
دكنو كالعكس () (بياف) ألنو يصير كالمتاع الموضوع فيها )*( .يعني بشرط القطع كما في االز
( )8كإنمادخل الزرع في اطبلؽ الرىن دكف البيع فبل يدخل إال أف يذكر ألف عدـ دخولو ىنا يقتضي
فساده بخبلؼ البيع .ح ثم إذا احصد كجب فيو العشر فإنو يبطل الرىن لمشاركتو () الفقراء على القوؿ
بأف زكاتو تعلق بعينو كأما في السائمة كأمواؿ التجارة إذا كجبت فيها الزكاة فبل يبطل الرىن ألف الزكاة ال
تعلق بعينو بل يجوز إخراج ىا من الجنس فلم تقع المشاركة كالشياع حقيقة( .بياف) كقيل :تفسد مطلقا
ألنو تعلق بالعين () إال أف يكوف مع الراىن زرع غير ىذا على صفتو من العين لم يفسد ألنو ال يتعين من
ىذا الزرع( .صعيترم)
( )9كمتى حصد بطل الرىن.
( )13قاؿ في (البحر) ألف الشياع يمنع كماؿ القبض الختبلطو بملك الغير (بحر)
()13/14
_____________________________
مشاعا( )1فإنو يصح بيعو كال يصح رىنو ( )2سواء قارف الشياع العقد أك طرأ نص عليو الهادم عليو
السبلـ في األحكاـ كصححو السادة ،كقاؿ في المنتخب ،كالناصر ،كالشافعي إنو يصح رىنو مطلقا(،)3
كقاؿ أبو حنيفة إف قارف الشياع لم يصح كإف رىن جميعو ثم تفاسخا / 433/في النصف أك كرث
الراىن بعض الدين( )4صح رىنو (إال) أف يرىن ()5المشاع (كلو فيصح( )6ذلك (ك()7لو رىن)
المشاع (من اثنين()8
__________
( )1كلو من الشريك ألف للشريك بيع نصيبو من الغير كذلك يمنع حق المرتهن كلتعذر استعمالو
لنصيبو( .بياف معنى) كإذا باع حقو كأخذ المشترم نصيبو أدل إلى زكاؿ قبضو من يد المرتهن فخرج عن
كونو رىنا( .دكارم) () كذلك ألف الشريك (*) يستحق انتزاع نصيبو إليو كفي ذلك ابطاؿ ليد المرتهن.
تعليق ابن مظفر
( )2لتعذر كماؿ قبضو تمت ح بهراف
( )3طارئا أك مقارنا.
( )4أك يبيع الراىن بعضو بإذف المرتهن( .بياف) () المراد بعض الرىن.
( )5أف يرىنو اثناف فصاعدا.
( )6يعني صفقة كاحدة حيث كاف الراىن لو اثناف( .صعيترم) أك كاحد فبل تكوف صفقة كاحدة( .غيث)
ألنو يستحق القبض في الكل ال في البعض كألنو يؤدم إلى زكاؿ الرىن .كلفظ (حاشية السحولي) كال
يظهر صورة الشياع إال إذا كاف الراىن اثناف في ىذه الصورة
( )7األكلى حذؼ الواك.
( )8كلو رىن اثناف شيئا مع كاحد ،كقاؿ الدين مائة كصدقو أحدىما ،كقاؿ اآلخر خمسوف لم ينفك
الرىن بتسليمها يعني الخمسين( .كواكب) كال يقبل شهادة المصدؽ على المنكر( .تذكرة) كالوجو في
رد شهادتو أنو جر إلى نفسو استحقاؽ فك نصيب صاحبو بما شهد عليو (*) عند إعساره أك مطلو لم
يرجع بو عليو قاؿ في (البياف) كال ينفك إال بخمسة كسبعين (*) المراد أنو إذا شهد عليو بما ذكر
كالزمناه ما شهد بو عليو ثم أعسر المشهود عليو أك مطل كاف لهذا الشريك الذم شهد عليو بنصيبو في
الرىن أف يفك نصيبو من الرىنية كيرجع عليو بما فك بو في نصيبو كفي ذلك نفع للشريك الشاىد فلهذا
لم تصح شهادتو على شريكو (*) لكن يقاؿ ىل يشترط أف يقبضاه جميعا في حالة كاحدة أـ ال كىل
يكفي قبض أحدىما بأذف الباقين أك يقبضاه معا سل قيل :ال بد أف يقبضاه معا أك يوكبل ثالثا بقبضو لهما
مضيفا أك يوكل أحدىما اآلخر فإف قبضو أحدىما كاف رىنا معو كحده( .عامر) (قرز)
()11/14
_____________________________
في صفقة كاحدة صح ذلك كلهذه الصورة كىي رىن المشاع من اثنين فصاعدا( )1ثبلثة أحكاـ * األكؿ
أف يكوف جميعو رىنا عند كل كاحد منهما عندنا(( )2فيقتسماف( ))3ذلك الرىن إف كاف ينقسم (أك
يتهايياف حسب( )4الحاؿ( )5إف كاف ال ينقسم كعن الشافعي يكوف مع كل كاحد منهما نصفو رىنا *
(ك) الثاني أنو (يضمن كل منهما( )6كلو( )7فكل كاحد من الشخصين المرتهنين يضمن ما في يده()8
__________
( )1بلفظ كاحد فيقوؿ رىنتو من كل كاحد منكما [كقببله]ال إذا قاؿ رىنتو منكما فيفسد ألجل الشياع.
(قرز)
( )2خبلؼ ش
( )3كال يقاؿ :إنو قد خرج عن الرىنية بالقسمة ألنو ال يخرج إال بقبض المالك كقبض أحد المرتهنين
قبض لآلخر( .زىور)
( )4عبارة (األثمار) حسب الدين .كقيل :على الركس كىو المقرر( .قرر)
( )5لكن ىل تكوف المهاياة بينهما على قدر الدين أك على سواء [ككذا الضماف على عدد الرؤكس.
(ىامش بياف) (قرر) ]ألف كل كاحد منهما مسترىن لو الكل لعل ىذا أقرب ألنهما سواء في ضمانو
ككذلك في القسمة إذا اقتسماه لبلمساؾ كأما قسمة ثمنو عند بيع الحاكم فإنو يقسم على قدر الدين.
(كواكب لفظا)
( )6أم لو المطالبة لكل كاحد منهما كيرجع على صاحبو( .كواكب معنى) كلعلو حيث تلف بأمر غالب
أك كاف قد أبرأ كل كاحد منهما صاحبو من الضماف كإال فكل كاحد أجير* مشترؾ لآلخر ىذا حيث
يجب عليهما الحفظ كقيل :تكوف حصة كل كاحد مع اآلخر كديعة فيما بينهما .من خط القاضي حسين
(المجاىد) * كلفظ حاشية ك عن(تذكرة) السيد عبداهلل المؤيد كإذا تلف في يد أحدىما فإنو ال يضمن
لصاحبة إال ما جنى أك فرط كيضمناف معا للمالك( .قرر)
( )7لعلو يشير بقولو كلو إلى خبلؼ ابي العباس ،كالناصر كح اف المرتهن ال يضمن زيادة الرىن .ح
( )8ألف كلو رىن مع كل كاحد منهما )( .فإذا تلف مع أنهم ضمنوه كلهم( .بياف) حسب الدين كقدره
ثلثو لمن لو ثلثو كثلثاف لمن لو ثلثاف (بحر) م كفي (الكواكب) يكوف الحبس كالضماف على عدد
الرؤكس بخبلؼ انقساـ الثمن فعلى قدر القبض الحصص .كلفظ (شرح الفتح) بل يكوف الضماف
كالمهاياة حسب الدين.
()12/14
_____________________________
كيد صاحبو كإذا استوفى أحدىما دينو كاف محبوسا بحق اآلخر عندنا ،قاؿ الفقيو علي لكن لو حق في
تبرئة ذمتو بأف ينتزعو من اآلخر ليسلمو إلى صاحبو ثم يأخذه اآلخر ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كفي ىذا
نظر( )1كظاىر كبلـ أصحابنا خبلفو كعن أبي حنيفة بل يبقى مع اآلخر نصفو رىنا ال جميعو (ك) الثالث
أنو إذا استوفى أحد المرتهنين دينو فإنو (يبقى ضماف المستوفي( )2عند أبي طالب / 431 /حتى
يستوفي( )3صاحبو (ال المبرئ( )4فإنو يخرج من الضماف ،كقاؿ المؤيد باهلل ال يبقى على المستوفي
ضماف (أك) رىن المشاع من شخص (كاحد) رىنو منو إثناف
__________
( )1ألنو إذا قبضو المالك .رىنا مع األخر كال يجوز للمستوفي أف يمسكو ألنو يبطل حق صاحبو
( )2إذ كل جزء رىن في جميع (*) الدين( .بحر)
( )3صوابو حتى يقبض المالك جميعو
( )4ألنو محسن كما على المحسنين سبيل (*) حيث أبرأه من الكل أك من أجل دفعو كحصل البراء قبل
التلف( .قرز) (*) ككذا الواىب كنحوه (قرز) (*) فإف أكفاه بعضا كابراه من بعض فالعبرة باآلخر كقيل:
المراد إذا أبراه من جميع الدين ذكره في (تذكرة علي بن زيد) كلفظ (حاشية السحولي) فلو استوفا من
البعض *كأبرأه من الباقي فإف تقدـ االبرأ على االستيفاء لم يسقط الضماف كاف تأخر االبراء على
االستيفاء سقط (قرز) * كإذا التبس المتأخر فاألصل بقاء الضماف( .شامي) (قرز) (*) إذا كاف قبل تلف
العين كأما بعد التلف فبل يبرئ إذ قد صار الزـ القيمة كىي ثابتة في ذمتو (*) كيأتي مثل ىذا لو ابرئ
البائع من الثمن أنو ال يضمن( .شامي) لعلو يتلف من ماؿ البائع كأنو ال يصح البرئ ألنو لم يكن في ذمة
المشترم شئ مع التلف فينظر كال يقاؿ كما في المهر كقد تقدـ ما ينبي على ىذا في الخلع فابحث
عليو كفي (البياف) * فيما تقدـ اف البائع إذا أبرأ من الثمن ثم تلف المبيع أنو يضمن كل الثمن كىو
المختار * في الفرع األكؿ من قولو فصل كإذا لم يقع من المشترم رضا بالعيب الخ
()13/14
_____________________________
صفقة( )1صح ذلك (فيضمن كلو( ))2كإذا أكفاه( )3أحدىما الذم عليو لم يخرج نصيبو عن الرىنية
(ك) لو أف (يحبسو حتى يستوفي منهما( ))4جميعا ألف كلو رىن( )5بجميع الدين (فإف) عقد الرىن كال
شياع ثم بعد ذلك (طرأ) عليو (الشياع( )6فسد( )7الرىن مثاؿ ذلك أف يرىن منو أرضا فيقبضها ثم
يتفاسخا الرىن في بعضها دكف بعض أك يبيع الراىن( )8بعضها بإذف المرتهن أك يرث الراىن( )9بعض
الدين فإنو إذا طرأ أم ىذه فسد الرىن
فصل فيما ال يصح الرىن فيو كفوائد الرىن كمؤنو
__________
( )1حيث رىن كل كاحد جميعو( .قرز)
( )2كلو أبرأ أحدىما مما عليو من الدين لم يسقط عليو بشيء من ضماف الرىن ألف كلو رىن( .قرز)
( )3أك أبرأه
( )4فحصل مما سبق ذكره أف الرىن إذا كاف في صفقة كاحدة صح أف يرىن كاحد من جماعة ك جماعة
من كاحد كجماعة من جماعة( .بلفظو) (قرز) كإذا أدل أحد الراىنين ما عليو بقي جميعو رىنا بما على
غيره كإف رىن في عقدين أك عقود لم يصح( .شرح بهراف)
( )5قاؿ الفقيو يحيى بن حسن البحيبح ككاف كل كاحد منهما استعاد نصيب صاحبو برىنو مع نصيبو.
(شرح بهراف) ك(بياف) قيل ح ككأف كل كاحد منهما استعار نصيب صاحبو يرىنو مع نصيبو تمت ح
بهراف كبياف
( )6ككذا لو كجبت فيو الزكاة( .قرز) (*) إذ لم يفصل الدليل
( )7كالضماف بحالو( .تذكرة)
( )8مشاعا ال معينا فبل يفسد الرىن
( )9أك المرتهن بعض الرىن( .قرز) (*) لكن يقاؿ ما كجو الفساد إذا كرث الراىن بعض الدين كالرىن
ال ينفك مهما بقي من الدين(الماؿ) متموال قلنا أنو انتقل إليو بعض الدين[الرىن ينظر فالكبلـ في كرث
بعض الدين فيتأمل] بالميراث فصار مشاعا لبطبلف الرىن في حصتو ألنو ال يصح أف يرىن من نفسو.
(شرح تذكرة) كمثلو في (الصعيترم) (قرز)
()14/14
_____________________________
(ك) اعلم أنو (ال يصح) الرىن) (في عين إال بعد التضمين( )1لها( )2فلو أخذ المودع من الوديع ()3
رىنا لم يصح ككذلك على ماؿ المضاربة( )4فأما إذا كانت العين مضمونة صح الرىن فيها كالعارية
المضمنة كالمستأجرة المضمنة (كيكفي) في تضمين العين (طلبو( )5أم :طلب الرىن فيها (من
المستعير( )6كالمستاـ( )7ال / 432 /الوديع( )8كالمستأجر( ))9ألف المستأجر أخذ لنفعو كنفع
المالك فلم يكف الطلب في حقو (كال) يصح الرىن أيضا (في كجو( ))13فلو كفل رجل بوجو لم يصح
منو الرىن بذلك الوجو()11
__________
( )1قاؿ في (األثمار) (غالبا) احتراز من الرىن فإنو ال يصح فيو الرىن مع أنو مضموف ألنو يؤدم إلى
التسلسل كقيل :يصح إذ ىو جائز كليس فإنو ال يصح قبضو إال بالتراضي.سحولي كقد أصحوا الكفالة
المسلسلة
( )2أك الضماف بغصب أك غيره( .قرز)
( )3اال أف يستأجره على الحفظ( .قرز)
( )4الصحيحة ال الفاسدة فهو أجير مشترؾ فيصح الرىن فيو (*) إال أف يستأجره على الحفظ تمت
(قرز)
( )5كلو ىازال
( )6ألنو أخذه لنفع نفسو (*) ىكذا إذا بذؿ المستعير من غير طلب المعير فإف قبولو للرىن كقبضو
يكوف تضمينا لو ذكره في (الشرح *) كمثلو في (البحر) ك(البياف) (*) كإذا رد المعير الرىن كاف ابراء
للمستعير من الضمانة( .زىور) كالمختار أنو إف كاف الرد للرىن بعد الطلب لم يبطل الضماف كإف كاف
الرىن تبرعا فرده كاف ابطاؿ للضماف.
( )7المتركم للشيء.
( )8كأما الوديع فبل يضمن كاف صرح بالتضمين كلعلو بعد التعدم )*(.ال معنى لقولو ال الوديع ألنو
يوىم لو صرح بالتضمين صح الرىن كليس كذلك ألنو ال يضمن كإف ضمن إال أف يكوف مستأجرا على
الحفظ( .قرز)
( )9ألنو – أم طلب الرىن -كناية في التضمين كىو ال يضمن بالكناية بل بالصريح ألف منافعها
مستغرقة باألجرة( .بياف) ك(رياض) ك(صعيترم)
( )13بل يصح في كفيل الماؿ( .بياف)
( )11الف ذمتو بريئة كىذا يشبو قوؿ الفقيو يحيى البحيبح * كيصلح أف يكوف حجة لو * في قولو قبل
كبفوات العين
()15/14
_____________________________
(ك) ال يصح في (جناية عبد( )1فلو جنى العبد جناية لم يصح من مواله أف يرىن رىنا في تلك
الجناية( )2فلو التزـ الجناية ثم رىن صح ذلك ككذا لو فهم( )3من دفع الرىن أنو أراد اختيار االرش
كاف اختيارا( )4كصح الرىن (ك) ال يصح(( )5تبرعا( )6عن الغير (بغير أمر) منو(( )7كإضافة()8
__________
( )1اال أـ الولد كمدبر المؤسر( .حاشية السحولي) يعني فيصح ألف سيدىما يفديهما إلى قدر قيمتهما
ككذا الممثوؿ بو( .قرز) [إذالم يجب القصاص] () كلفظ حاشية كأما الممثوؿ بو فبل يصح من سيده إذ
ال يلزـ سيده ما لزمو( .بياف) معنى كفي حاشية كيصح الرىن عن جناية الممثوؿ بو إذ يجب على السيد
إعتاقو كيلزمو القيمة كما يأتي (للشامي) في الجنايات ككذا يصح الرىن في جناية البهيمة المضمونة.
(قرز) (*) ال جناية البهيمة المضمونة فيصح الرىن عليها( .قرز)
( )2لتعلقهما برقبة العبد
( )3إما بقرينة أك نطق( .زىور)
( )4مع المصادقة ألنو ال يعرؼ إال من جهتو( .قرز)
( )5ألنو تبرع ال عن حق.
( )6كالوجو أنو ال يصح رىن المتبرع أف الرىن مضموف كىو ال يضمنو للمتبرع ألنو ال يصح إال لمقابلة
دين كال دين عليو كلو كال يضمنو للمرىوف عنو ألنو لم يرىنو كال مقابلة بينو كبينو في الرىن( .رياض)
ك(غيث معنى).
( )7مسألة :كإذا أقر المرتهن بالدين لغيره بطل حكم الرىن لعدـ اإلضافة إلى المقر عند عقد الرىن
كال يكوف لو تسليمو إلى من أقر لو بو كال يسقط عنو الضماف ألف ذلك حق عليو فبل يسقط عنو بإقراره
مطلقا *فإف قبل المقر لو صار الدين لو كال حق لو في الرىن كإف لم يقبل سقط الدين( .بياف) إال أف
يصادقو الراىن فبل ضماف عليو لبطبلنو من أصلو.ىاجي(.قرز) * سواء قبل المقر لو اإلقرار أـ ال
( )8صوابو بألف التخيير كىو الموافق كما في (الغيث) كىو سهو من الناسخ كبنى عليو في (حاشية
السحولي) كالمسألة مبنية على أربع صور كبلـ الكتاب ال يقع كعكسو يقع بأمر ال اضافة ال يصح
باضافة ال بأمر فإف اجاز صح( .قرز) كإف لم يجز لم يصح( .شرح فتح) (قرز) (*)لفظا كما مثل (*)أك
أضاؼ من غير أمر كاف موقوفا( .قرز)
()16/14
_____________________________
من الراىن فأما إذا أمره من عليو الدين فرىنو عن أمره كأضاؼ في العقد إليو نحو أف يقوؿ رىنتك()1
عن فبلف صح ذلك فلو لم يضف لم يصح الرىن ككذا لو أضاؼ كلم يكن عن أمر المرىوف عنو()2
(ك) فوائد الرىن فاعلم أف (كل فوائده( ))3الفرعية كاألصلية (رىن مضموف( ))4في يد المرتهن ىذا
مذىب الهادم (عليو السبلـ( ،)5كقاؿ الناصر ،كالشافعي إنها ال تكوف رىنا كال مضمونة / 433 /
كقاؿ
__________
( )1كيكوف كأنو أعاره إياه برىن( .بياف)
( )2كاف موقوفا على إجازة من عليو الدين( .قرز)
( )3كفوائد الفوائد.
( )4فإف قيل :ما الفرؽ بين فوائد الرىن كفوائد المبيع أف فوائد الرىن مضمونة كفوائد المبيع قبل قبضو
غير مضمونة قلنا الفرؽ أف المبيع غير مضموف فكذلك فوائده كلكن من حكمو أنو إذا تلف قبل قبضو
بطل البيع كقولنا أنو مضموف على البائع مجاز بمعنى أنو يرد الثمن فقط( .كواكب) (*) كىل يشترط
التراضي في قبضها سؤاؿ ?قيل :ال بد من القبض باألذف( .عامر) كفي (البياف) أنو ال يحتاج إلى األذف
*كلفظ (البياف) قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كاف قبضها ىو من نفسو كتركها معو رىنا صح كما يقبضها من
غيره( .بلفظو) (*) األصلية ** مطلقا كالفرعية بعد القبض( .عامر) ما لم يكن ذلك [دينا] كالمهر في
البكر بعد الدخوؿ فبل بد من القبض( .قرز) قيل :ال بد من القبض في األصلية إذا كانت دينا كالمهر ال
غير الدين * كال القبض في االصلية إال ما كاف عند الغير فبل بد من القبض أك فرعبد فبل بد من القبض
أيضا**ألف قبض األصل قبض لها .معيار
( )5حجتنا أنها رىن مضموف أف الرىن حق مستقل [في نخ مستقر] في الرقبة فسرل إلى الفوائد
كالعتق كاالستيبلد قاؿ في (الشرح) كال يلزـ في كلد المؤجرة ألف الحق في المنافع كال يلزـ في كلد
الجانية ألف حق الجناية غير مستقر في رقبتها ألف للمولى (*) أف يختار الفداء( .غيث بلفظو) كأما
كسب العبد فليس من نفس الرىن كال ىو بدؿ من منافعو( .غيث بلفظو)
()17/14
_____________________________
القاسم ،كأبو حنيفة إنها رىن غير مضمونة (ال كسبو( )1فما كسبو العبد المرىوف من ىبة ككصية()2
كصيد كركاز( )3كأحياء فإنو ال يصير رىنا(( )4ك) أما (مؤنة) من نفقة مملوؾ كعلف بهيمة فاعلم أنها
(كلها على الراىن) ككذا أجرة من يقوـ بو كيرعاه( )5كيحلبو( )6كعلى الجملة فمؤنو كلها حتى موضع
الليل كحارسو()7
__________
( )1غير المعتاد كأما المعتاد فرىن( .شرح مرغم) (قرز) ألنو من الفوائد (*) ألنو ليس من الرىن كال
بدؿ من منافعو فلم يكن رىنا تمت غيث
( )2ىذا بناء على القوؿ بأف الوصية تحتاج إلى قبوؿ ألف الكسب ما يملكو بقولو أك فعلو( .بياف) من
باب النذر كأما من قاؿ :إنها ال تحتاج إلى قبوؿ فهي من الفوائد .قاؿ (المفتي) فيقيد ما في (البياف)
في الرىن ككذا ما في (الغيث) كمختصره بما في (البياف) في باب النذر فعلى ىذا ال يكوف النذر
كالوصية من الكسب
( )3عبارة عن الدفين.
( )4بل يكوف كملقى طائر( .قرز)
( )5كتجهيزه كتكفينو كسقي األرض كإصبلح الشيء كجذ الزرع كالتمر كلها علىالراىن لقولو صلى اهلل
عليو كآلو كسلم غرمو تمت بحر بلفظو
( )6كأما اللبن فإف كاف ترؾ الحليب في الضرع يضر بالحيواف كلم يحلبو الراىن فإنو يحلبو المرتهن
كيحفظ اللبن فإف خشي فساده باعو كحفظ ثمنو رىنا معو فإف لم يمكنو بيعو كخشى عليو فساده فعليو
تسليمو إلى الراىن إف حضر كاف غاب انتفع بو *كضمنو كلو أجرتو اف نواىا( .بياف) كال يتصدؽ بو ىنا
ألنو مضموف بخبلؼ الوديعة كىل يكوف الغاصب مثل ذلك ال يبعد لعلو في عين الغصب ال الفوائد إذا
تصدؽ بها فبل ضماف .من (بياف حثيث) *فإف لم ينتفع تصدؽ بو كإال ضمن ضمانين أحدىما للمالك
كاألخر للفقراء تمت تهامي كالذم يأتي علىقواعد المذىب أنو ال يضمن اال قيمة كاحدة فقط للمالك.
(ىامش بياف)
( )7فلو تلف كىو في حفظ الراىن كيد المرتهن كما ذكركا سل الجواب أف الراىن إذا حفظو حفظ مثلو
كتلف فضمانو على المرتهن * كإف لم فعلى المرتهن كيرجع على الراىن فيتساقطا ىذا الذم يظهر.
(شامي) * كال رجوع( .قرز)
()18/14
_____________________________
على المالك ،كقاؿ أبو طالب مؤنو عل المالك إال موضع الليل كحارسو فعلى المرتهن (فإف أنفق()1
المرتهن) على الرىن (فكالشريك) فإف أنفق لغيبة المالك( )2أك ألجل إعساره( )3أك تمرده( )4رجع
عليو( )5كإف لم يكن شئ من ذلك لم يرجع( )6ىذا ىو الصحيح من المذىب ،قاؿ الفقيو يحيى
البحيبح :كالغيبة ىي المنقطعة ،كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف ثبلثة أياـ()7
فصل (كىو ( ))8مع المرتهن (كالوديعة)
__________
( )1صوابو فعل ليدخل الجدار المائل كنحوه (*) كنحو االنفاؽ كأجرة الحفظ.
( )2كالصحيح أنو الخركج من البلد(*) يقبل قولو في القدر المعتاد في النفقة ال في المدة فعليو البينو
في قدرىا( .قرز)
( )3لعلو مع المؤأذنة كفي (البياف) ال فرؽ كما تقدـ في شركة األمبلؾ (*) مجرد االعسار ال يكفي بل
ال بد من الغيبة أك التمرد أك األذف .قر .كفي (البياف) ال فرؽ كما تقدـ في شركة األمبلؾ.
( )4عن األذف
( )5إذا نول الرجوع( .قرز)( .بياف)
( )6كحيث لو الرجوع يدخل مع الدين فيبقى الرىن محبوسا بهما( .قرز)
( )7كالصحيح ما يتضرر بو الحيواف عادة كما تقدـ كفي غيره البريد( .قرز)
( )8أم الرىن.
()19/14
_____________________________
في أنو ال يجوز لو االنتفاع بو إال ( )1بإذف الراىن كال تأجيره كال رىنو كال شئ من التصرفات(( )2إال)
أنو يخالف الوديعة(( )3في) أمرين أحدىما (جواز الحبس( ))4كلو كره المالك (ك) الثاني (أنو في العقد
الصحيح( )5كلو) كاف (مستأجرا( / 434 /)6أك مستعارا()7
__________
( )1ال ألجل الدين كإال كاف ربا حيث أذف لو باالنتفاع ألجل الدين( .قرز)
( )2بل عليو بيع ما خشي فساده كالوديعة( .قرز)
( )3يؤخذ من ىذا االستثناء أنو ال يجب رد المرىوف كالوديعة( .زىور)
( )4إذ من الزمو الحبس.
( )5الثالث الرد إلى موضع االبتداء * كالرابع مطالبة الغاصب بالقيمة كالخامس الوطئ مع الجهل في
سقوط الحد على المرتهن دكف الوديع فإنو يحد مطلقا علم التحريم أـ جهلو( .قرز) * كأنو إذا أتلفو
الراىن كجب عليو ابدالو بخبلؼ الوديعة .كالسادس أنو ال يبطل بموت أحدىما بخبلؼ الوديعة كعلى
الجملة فإنما تشاركها في أمرين أحدىما :عدـ االنتفاع كالثاني أنو ال يجب الرد ،كالباقي يخالفها [كقد
شكل على لفظة يخالفها ككجو التشكيل أنو يشاركها إال في أمر كاحد كىو عدـ االنتفاع فقط فهو
مخالف لها ال في الوديعة .ع سيدنا عبد اهلل بن أحمد بن عبد اهلل]
( )6فيكوف مضمونا على المستأجر كالمستعير ضماف رىن كسواء تلف معهما (*) قبل أف يرىناه أك بعد
اف استفكاه ألنو كأنو استعاره بشرط الضماف أك تلف مع المرتهن كسواء كاف في قيمتو زيادة على الدين
أـ ال ىذا ما اختاره موالنا عليو السبلـ كىو قوؿ الهادم عليو السبلـ في األحكاـ كللمعير ير فكو *من
المرتهن كيرجع على الراىن بما سلمو إذ ىو كالمأذكف من جهة الحاكم( .بحر) *فإف لم يستفكو باعو
الحاكم [لغيبتو أكتمرده تمت (قرز) ]ليقضي الدين ككاف قيمتو دين للمالك على الراىن تمت كب (قرز)
( )7كال يصح رىنو من المالك ألنو يؤدم إلى أف يكوف مضمونا على كل كاحد منهما على قولنا إنو
مضموف على المستعير( .كواكب) (*) تنبيو كليس للمستعير الرجوع عن العارية بعد قبض المرتهن إذ قد
لزـ فيو حق الغير فبل يصح ابطالو كأما قبل القبض فيصح الرجوع كلو قد عقد الرىن لعدـ لزكمو ذكره
في (منهاج) النوكم في مذىب الشافعية ك(شرح) التحفة( .شرح بحر) (*) كالفرؽ بينهما أف المرتهن
يضمن مطلقا ما زاد من السعر في القيمي كالفوائد مع التلف ألنو ممسك بعوض كالغاصب ال يضمن
زيادة السعر كال الفوائد مع التلف إال إذا جنى أك فرط أك تمكن من الرد كلم يرد أك نقل لنفسو أك
طولب فامتنع .إمبلء (عامر) كمثل معناه في (البياف) (مسألة) من رىن المغصوب من غاصبو صح كبرم
من ضماف الغصب كصار مضمونا ضماف الرىن كقاؿ س يبقى ضماف الغصب كالفرؽ بين الضمانين من
أحدل عشر كجها إف ضماف الرىن مختلف منو كأنو بأكفر القيم من أداء الرىن إلى كقت التلف (مسألة
) من استعار ثوبا يسول خمسين درىما ليرىنو في عشرين ثم لبسو حتى نقصت قيمتو عشرة ثم رىنو ثم
تلف مع المرتهن ضمن المرتهن للراىن عشرين كيسقط دينو كضمن الراىن للمعير خمسين ،كظاىر
إطبلقهم أف الرىن بعد اللباس صحيح ،كقيل ع ؼ إنو غير صحيح ألنو قد صار غاصبا للثوب قلنا
اإلذف بالرىن باؽ لم يبطل تمت بياف (فرع) فغنكاف المعير أذف لو باللباس ضمن لو أربعين فقط كىذا
كلو على القولين معا الذين تقدما فلو فرط المرتهن قيل يضمن العشرين الزائدة أكتمرد جاء على
الخبلؼ [الذم تقدـ في الفرع قبل المسالة فابحث ىذا ]ىل يضمنها الراىن أـ ال ? عندنا يضمن
أربعين كعندىم عشرين تمت بياف (مسالة) من استرىن عبدا ثم ارتد عنده فقتل ألجل الردة ضمن كما
لو مات ال لو ارتد ثم استرىنو ثم قتل بردتو فإنو ال يضمنو *ذكره في التفريعات كىكذا إذا قتل عنده
قصاصا فهو على ىذا التفصيل (فرع) فأما لو استرىنو كىو مريض ثم مات عنده فاألقرب أنو يضمنو
ألنو كقع بزيادة في المرض حدثت عنده تمت بياف بلفظو *ألف السبب من عند الراىن تمت بستاف
()23/14
_____________________________
لذلك) أم :للرىن (كلم يخالف المالك) فيما عين فهو ىنا (مضموف كلو ضماف ( )1الرىن إف تلف
بأكفر قيمتو ( )2من القبض إلى التلف ك) ضماف (الجناية()3إف أتلف( )4قولو كإنو في العقد الصحيح
يعني كأما في الرىن الفاسد( )5ألجل شياع أك نحوه( )6فليس بمضموف ،كقاؿ الناصر ،كالشافعي أف
الرىن أمانة في يد المرتهن كقولو كلم يخالف المالك يعني كأما إذا خالف المستأجر أك
__________
( )1ألنو في مقابلة عوض كلذلك كاف ضمانو بأكفر القيم من القبض إلى التلف .معيار
( )2في غير المثلي كأما ىو فيضمن بمثلو تمت (قرز)
( )3كسواء كانت الجناية منو اك من غيره فالتخيير ثابت تمت (قرز)
( )4كىكذا الكبلـ في الغلة كفي الفوائد كفي الرىن الكبلـ فيها سواء لكن مع الجناية يكوف المالك
مخيرا بين تضمينو تضمينو ضماف الجناية إف أتلف أك ضماف رىن تمت (قرز) (*)فيضمن الحيواف
كلومات حتف اهلل (*)بفتح الهمزة (*) ظاىر الكتاب أنو يتحتم ضماف الجناية كالذم في الحفيظ كتعليق
الفقيو علي كأحد كبلمي (التذكرة) أف الراىن مخير إف شاء ضمنو ضماف الرىن أك ضماف الجناية إف
أتلف( .بحر) (*) فإف جنى عليو الغير خطأ فعلى العاقلة قيمتو ما لم تعد دية الحر كعلى المرتهن قيمتو
بالغا ما بلغت كيطالب الراىن أيهما شاء كللمرتهن أف يرجع على عاقلة الجاني بما طولب بو إلى قدر ما
يلزمو كالزائد على المرتهن .امبلء( .قرز) (*) يعني إذا جنى المرتهن على العبد الرىن جناية خطأ فإنو اف
ضمن ضماف الجناية حملتو العاقلة كاف ضمن ضماف الرىن فعلى المرتهن ال على عاقلت:ق( .صعيترم)
كالمختار أف العاقلة ال تحملو
( )5من أصلو إال إذا كاف طاريا فكالصحيح في ضمانو( .شرح أثمار) (*)(مسألة) كالرىن الفاسد غير
مضموف إجماعا كىو الفاقد للعقد كاإلقباض أك في غير مضموف تمت بحر كالرىن على كديعة أك
مضاربة أك عين مستأجرة أك من متبرع عن غيره أك عن كفيل الوجو تمت
( )6كالعشرة المتقدمة أك على كديعة( .تذكرة)
()21/14
_____________________________
المستعير المالك فيما أذف لهما أف يرىنا فيو إما في القدر( )1أك في الشخص أك في المكاف أك في
الزماف أك تنجيم أك سلعة( )2أك مع كاحد أك إثنين أك معجل أك مؤجل فسد الرىن( )3كصارا ضامنين
ضماف الغصب( )4ال ضماف الرىن فإف أطلق كلم يقيد انصرؼ إلى المعتاد( )5كقولو كلو بمعنى إذا كاف
في قيمتو زيادة على الدين ضمنها المرتهن ،كقاؿ القاسم ،كأبو حنيفة كأصحابو أف المرتهن ال يضمن
زيادة الرىن كالراىن يضمن زيادة الدين( )6كعند شريح( )7كالشعبي ( )8كالحسن إنو ال يضمن
المرتهن( )9زيادة الرىن كال الراىن زيادة الدين بل يتساقطاف كلو تفاضبل كقولو ضماف الرىن إف تلف
كضماف الجناية كإف اتلف (اعلم) أف ضماف الرىن / 435/يفارؽ ضماف الجناية( )13من ستة()11
كجوه األكؿ أف ضماف الجناية مجمع عليو( )12كضماف الرىن مختلف فيو()13
__________
( )1قاؿ في الكافي كلو رىنو في أقل مما شرط المالك أيضا كلعلو في المستعار ال في المستأجر فبل
يضمن كيأتي في المستعار خبلؼ التفريعات ك(االنتصار) الذم في العارية مع العرؼ( .بياف بلفظو)
( )2يعني في ثمن سلعة
( )3بل يبقى موقوفا على اجازة المالك( .قرز)
( )4حيث كاف عالما كإال رجع على الراىن
( )5فإف لم يكن معتادا فما شاء( .بحر) ك(رياض) (*)كالعبرة بعادة الراىن (*)معتاد التلف كيقدـ عرؼ
الشرع(*)كمن ادعى التقييد فعليو البينة فإف اتفقا عليو كاختلفا في قدره فالبينة على مدعي الزيادة فيو
كإف اختلفا في ماىية التقييد فالقوؿ قوؿ المالك تمت (قرز) إال علىالقوؿ بأف المستعير للرىن ال يضمن
تمت
( )6ككذا على المذىب تمت سماع ع (قرز)
( )7قاضي عليو السبلـ
( )8القاضي عامر بن شرحبيل
( )9لما ركم أف رجبل رىن فرسا (*) فتلفت في يد المرتهن ،فقاؿ صلى اهلل عليو كآلو ذىب حقك.
(بستاف)
( )13في االصل تمت ىداية.
( )11بل من سبعة.
( )12إذ ال يقوؿ أحد بسقوط أرش الجناية كذىابها (زىور) بخبلؼ الرىن( .بياف) كش.
( )13فبل يلزـ إال بحكم مع الشجار
()22/14
_____________________________
* الثاني أف الخطأ في الجناية على العاقلة( )1بخبلؼ الرىن * الثالث أف ضماف الجناية ال يتجاكز بها
دية الحر( )2بخبلؼ ضماف الرىن * الرابع أف ضماف الجناية يتعلق بالقيمة( )3يوـ الجناية( )4بخبلؼ
الرىن فإنو يضمن بأكفر القيم ( *)5الخامس أف الجناية يضمن بها إال االكليل( )6إذا انشدخ كإف()7
لم ينقص كزنو بخبلؼ ضماف الرىن * السادس أف ضماف الجناية مقدر( )8بخبلؼ الرىن (كفي
نقصانو) في يد المرتهن
__________
( )1يريد في مطلق الجناية ال الجناية على الرىن حيث الجاني ىو المرتهن كما سيأتي ألنو في مقابلة
عوض مضموف عليو كألنو لو تلف بآفة سماكية لضمنو المرتهن فباألكلى إذا كاف ىو الجاني ذكر معناه
في (المعيار) كعموـ كبلـ (البياف) أنها تحملها العاقلة كلو كاف الجاني ىو المرتهن حيث ضمن ضماف
الجناية كاهلل أعلم كمثلو عن السراجي في الجنايات على قولو فصل كيعقل عن الحر الجاني على آدمي
غير رىن )*(.حيث الرىن عبد أك امة.
( )2في غير المغصوب( .قرز) (*) فيضمن كلو تعدت دية الحر (*) أما ىذا فهما سواء في الرىن
كالجناية على المقرر
( )3حيث ضمنو ضماف جناية.
( )4حيث لم يكن قد غصب كزاد زيادة مضمونة( .قرز)
( )5من القبض إلى التلف.
( )6االكليل كل مجوؼ كالدملج كنحوه( .صعيترم) كفي (البحر) كىو نوع من لباس الرأس يكوف من
فضة أك ذىب يرصع بالجواىر تتخذه الملوؾ كقيل :ىو شئ مثل البيضة يجعل على التاج.
( )7الصواب حذؼ الواك [ .الواك للحاؿ فبل اعتراض]
( )8السابع أف ضماف الجناية مؤجل شرعا بخبلؼ ضماف الرىن ككجو ثامن كىو أف األرش ساقط في
الرىن كفي الجناية خبلفو .لفظ (البياف) كأف ضماف الرىن يقاص الدين بغير تراض كضماف الجناية
مختلف فيو ،فقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :أنو يقاص عندنا ،كقاؿ في (التقرير) كالفقيو ل ال يقاص إال
بتراضيهما( .بلفظو) (*) إف كاف لو أرش مقدر كالموضحة كنحوىا كإف ضمن ضماف الرىن فالواجب ما
نقص من القيمة.صعيترم قرز.
()23/14
_____________________________
(بغير الشعر( ))1نحو أف ينقص( )2ألجل جناية أك آفة سماكية أك نحو ذلك( )3نقصانا (يسيرا())4
كىو النصف فما دكف لزـ (االرش) على المرتهن(( )5غالبا) احترازا من صورة فإف المرتهن ال يضمن()6
االرش( )7كذلك نحو أف يرىن إكليل فضة فينشدخ( )8من دكف جناية كال انتقاص في كزنو كال انكسار
في جوىره( )9كىو مرىوف في جنسو()13
__________
( )1مع البقاء كأما مع التلف فمضموف بأكفر القيم( .قرز) في القيمي ال في المثلي ألف الواجب مثلو
فقط( .شرح فتح) كإال لم يصير رىن )*( .أك الحفاؼ.
( )2أم الرىن.
( )3بغير األرض.
( )4ظاىرا كلو كالهزاؿ( .قرز)
( )5كىو ما بين قيمتو ناقصا كبين أكفر قيمتو من القبض إلى النقصاف( .قرز) مثالو أف يرىن ثوبا قيمتو
ثبلثوف درىما فنقص بام كجو حتى صارت قيمتو عشركف درىما فإف المرتهن يضمن عشرة دراىم تمت
تكميل
( )6بل يضمن ذكره في (البحر) ألف الرىن من عقود الربا كلو من جنسو( .بحر)
( )7كإنمالم يضمنو ألنو يؤدم إلى الربا ألنو ضماف معاملة ال ضماف جناية فكاف كالبيع ألنو في مقابلة
الدين ألنو إذا سلم الراىن الدين كسلم الرىن الذم ىو االكليل مثبل فكأنو اشتراه بما سلم ككاف الدين
الذم سلم مساكيا للرىن فإذا أخذ مع االكليل أرش ما لم ينقص من كزنو أك ينكسر من جوىره فذلك
ربا( .شرح بحر) (قرز)
( )8يعني ينهجم
( )9يعني في فصوصو )*( .حيث فيو جواىر .ىداية.
( )13ىذا كبلـ السادة ،كأبي حنيفة كقرره (األزىار) كقد نظره الفقيو علي ،كقاؿ القياس أنو يضمن *
ألف الضماف ليس من عقود الربا كاختاره المؤلف كما أفهمو (الغيث) فيما يأتي( .شرح فتح) بلفظو)
فيضمن من غير الجنس الذم ىو مرىوف فيو( .شرح أثمار) * ككبلـ الفقيو علي ىو الذم أشار إليو في
(البحر) في كتاب الغصب حيث قاؿ (فرع) فأما (*) الفضة مضموف بقيمتو كلو من جنسو اإلماـ يحيى
بل ال يزاد من جنسو على كزنو بل تقوـ الصنعة بغير جنسو حذرا من الربا قلت :انما الربا في المعاملة.
(بحر بلفظو) (*) كأما لو كاف في غير جنسو فإنو يضمن لكن حيث نقص كزنو من غير جناية يضمن ما
نقص من كزنو فقط كيكوف من جنسو كحيث ضمن شدخو المرتهن ضمن مانقص من قيمتو من غير
جنسو( .قرز)
()24/14
_____________________________
(ك) إف كاف ذلك النقص(( )1كثيرا) كىو فوؽ النصف ثبت (التخيير( ))2للمالك بين / 436 /اف
يأخذ االرش مع الرىن أك يأخذ قيمتو( )3كأما إذا كاف النقصاف من جهة السعر( )4فقط كعينو لم تنقص
لم يلزـ أرش للنقص ألف السعر غير مضموف(( )5ك) اعلم أف االرش الحاصل في الرىن (يساقط()6
الدين( ))7الثابت فيو فيسقط عن الرىن من الدين بقدر االرش (إال لمانع) كىو أف يكوف االرش من غير
جنس الدين()8
__________
( )1أم ىلك كقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم ذىب حقك ظاىره أف الدين يسقط بتلف الرىن سواء
كاف مثل قيمة الرىن أك اقل أك أكثر كماقاؿ الحسن كالشعبي كشريح انو لو رىن خاتما من حديد بألف
فهلك الخاتم بطل االلف لكنو يتاكؿ عندنا على اف الدين مثل قيمتو أك اقل( .بستاف)
( )2التخيير في غير (مسألة) اإلكليل.
( )3صحيحا قبل النقص كيكوف بأكفر القيم( .قرز) من القبض إلى النقصاف( .قرز)
( )4أك الجفاؼ( .قرز)
( )5كأما الهزاؿ فعلى الخبلؼ يضمن على المذىب (*) مع البقاء ال مع التلف فيضمن نقصاف سعره
في القيمي ال في المثلي ألف الواجب مثلو فقط( .قرز)
( )6كال يشترط اتفاقهما في االجل بل كلو كاف الدين مؤجبل ساقطا ألف األجل تأخير مطالبة ال صفة
للدين )( .مع االستواء قدر أك جنسا أك صفة .كلو كاف الدين مؤجبل ألنو تأخير مطلبة (قرز)
( )7في القيمي ال في المثلي ألف الواجب ملو فقط( .قرز)
( )8نحو أف يكوف األرش من غير جنس الدين أك من جنسو لكن منع مانع آخر كاختبلؼ الصفة نحو
سبيكة فضة مرىونة في نقد فضة فنقص كزف السبيكة فبل تساقط الختبلؼ السبيكة كالنقد في الصفة ()
كإف كاف الجنس كاحد( .حاشية السحولي لفظا) (قرز) () ألنو إذا نقص الوزف فالبلزـ قدر الناقص من
الفضة لكنو ال يساقط ألنو غير مضركب فلم يوافق الدين في الصفة إذ من شرط الدين في المساقطة
االتفاؽ في الجنس كالصفة( .شرح بهراف) (*) فلو رىن أكليل فضة بدراىم فإنشدخ كنقص كزنو أك لم
ينقص الوزف كانشدخ بجناية فها ىنا يضمن األرش كال يساقط الدين كذلك ألف نقصاف الجناية مضموف
على كل حاؿ كال يساقط األرش الدين ىا ىنا ألف األرش في الفضة يقدر بالذىب كالعكس [بأف قلت:
ىذا يستقيم حيث لم ينقص من كزنو شيء كاما إذا نقص من كزنو شيء لم يلزـ اال مثل ذلك الناقص من
النقص ألنها من المثليات كإذا لزـ مثلها تساقط حيث ىو مرىوف بدراىم .قلت :ىذا سؤاؿ.كلعل
الجواب عن ذلك عن من حق المساقطة اف يتفق المتساقطاف في الجنس كالصفة كإذا كجب مثل ذلك
الناقص من الفضة كالدين دراىم مضركبة لم تتفق في الصفة كلم يتساقط كطالب كل كاحد منهما بما
يجب لو من األرش كالدين كال يتساقطاف إال بمرضاه( .غيث) (بلفظو) (قرز)
()25/14
_____________________________
فإنو ال يتساقط (أك) يجب (على مستعملو( )1منهما ال بإذف( )2اآلخر االجرة( )3كتصير رىنا( ))4إال
أف تلزـ المرتهن كيكوف من جنس الدين فإنو يسقط منو بقدرىا فإف كانت قدر الدين ارتفع( )5الرىن
(كال يصرؼ للمالك فيو بوجو()6
__________
( )1كالمراد باالستعماؿ إذا استعمل بغير عقد أك بعقد فاسد إذ لو كاف بإذف الراىن كعقد عقدا صحيحا
فإف ذلك يكوف فسخا لعقد الرىن لزكاؿ يد المرتهن عنو ككذا إذا استأجره المرتهن إجارة صحيحة
لتنافيهما يعني الرىن كاإلجارة( .كشلي) كالذم اختاره الفقيو يوسف خبلؼ ىذا كىو أنو ال يكوف فسخا
لئلجارة كال للرىن.
( )2أك غيرىما باألكلى
( )3أجرة المثل )*( .فإف استعملو المرتهن بأذف الراىن جاز إال أف يكوف ذلك األذف ألجل انظاره
بالدين لم يجز ألف ذلك ربا( .صعيترم) (كتلزـ األجرة( .قرز) (*) إال المرتهن لزكجتو فلو كطئها كال
أجرة )*( .فإف أذف لو الراىن باالنتفاع أك إباحة لو أك نذر عليو بمنافعو فإف كاف ذلك الجل إنظاره
بالدين فهو ربا ال يجوز كال يصح كتجب األجرة كإف كاف ذلك تبرعا منو ال في مقابل جزء كال شيء عليو
ككذا لو باع من عليو الدين من غريمو سيئا كحاباه في ثمنو ألجل الدين كانتالمحاباه ربا ك لم يصح
البيع( .بياف) مكرر
( )4بعد القبض من نفسو ببل إذف المالك أك الحاكم [لغيبة المالك أك تمرده( .قرز) ](شرح فتح) كفي
(ىامش البياف) ال يحتاج إلى إذف كىو ظاىر األزىار( .قرز)
( )5كيبقى مضمونا حتى يقبضو المالك.
( )6اال في بيع ما يخشى فساده فيجب عليو كالوديعة (*) (مسألة) كإذا قاـ شفيع في الرىن حكم لو بو
ككاف ثمنو رىنا بدال عنو ككاف إذا رده الراىن على بائعو بخيار الرؤية () أك العيب [حيث رىنو قبل العلم
بالعيب كإال كاف ( .---قرز) فإنو يصح كيكوف ثمنو رىنا بدال عنو( .بياف) () ينظر في الرد بالرؤية ألنو
تصرؼ ككذا رد المعيب بالتراضي فهو بمنزلة عقد جديد كال تصرؼ للمالك فيو بوجو كإف كاف الرد
بالحكم فهو يبطل كلما ترتب عليو
()26/14
_____________________________
ال بيعو كال ىبتو كال مكاتبتو كال تدبيره( )1كال مؤجرتو كال غير ذلك من ضركب التصرفات (إال بإذف
المرتهن) كالمعنى أف ىذه األشياء ال تكوف ناجزة بل تكوف موقوفة( )2على زكاؿ االرتهاف(( )3فإف
فعل) الراىن في الرىن أم :ىذه التصرفات (نقض) ذلك (كالنكاح( )4كنقضها يصح أف يكوف من جهة
المالك أك من جهة القابل / 437 /كالمشترم( )5كالمتزكج()6
__________
( )1كال كقفو(*) كاما الوقف فقاؿ أبو جعفر كاإلماـ يحيى ال يصح كقاؿ في الحفيظ بل يصح كىو
األكلى .كلفظ حسن ( ،فائدة) إذا كقف الراىن الرىن.فعن أبي مضر ال يصح كقاؿ في (االنتصار)
يحتمل أف يصح كالعتق كيحتمل أف ال يصح كىو المختار ألف الوقف ال يسرم كفي الحفيظ أنو يكوف
موقوفا لغيره من الموسر كالمعسر كلعل المراد أنو ليس بموقوؼ على إجارة المالك بل على إجارة من لو
الحق كما لو كقف المريض جميع مالو على غير كرثتو( .كواكب معنى)
( )2مجاز( .بهراف)
( )3أك اجازة المرتهن كإف كاف استهبلكا ألف ىذه اسقاط حق( .مفتي) (قرز)
( )4كإذا زكج االمة (*) المرىونة من المرتهن صح ككذا من عبده كمتى بيع العبد بطل الرىن كال يبطل
الرىن [كيبدلو( .قرز)] حيث زكجها من غير المرتهن فإف زكجها من غير أذنو كال اجازتو بقي موقوفا على
إجازتو فإف كاف بإذف المرتهن صح التزكيج كبطل الرىن( .بحر) ك(بياف) (*) كليس للمالك كطئ االمة
المرىونة فإف فعل لزمو المهر كاألجرة كتكوف رىنا كيلحقو الولد( .بحر معنى) (قرز) كيعزر مع العلم
كيلزمو أرش النقص كبالوالدة أك بالحبل [) من غير المرتهن كعبده( .قرز) () كأما تزكيج العبد فقاؿ في
(البحر) كذا أيضم ،كقاؿ اإلماـ يحيى بل يصح [أم ينقذ] ألنو ال يمنع المرتهن من حقو( .بياف)
( )5ككذا المرتهن قبل سقوط الدين( .غيث)
( )6كأما تزكيج العبد قفاؿ في (البحر) كذا أيضا * كقاؿ اإلماـ يحيى كالفقيو ف بل يصح ألنو ال يمنع
المرتهن من حقو كلو أف ( -------بياف) *قاؿ اإلماـ المهدم انهيضعفو كرجح الغما م انو ال ضرر
على المرتهن بتزكيجو كال يخرحج عن قبضتو بخبلؼ االمة لتجويز موتها بالوالدة] قاؿ اإلماـ المهدم
انو يضعفو كرجح اإلماـ م انو ال ضرر على المرتهن بتزكيجو كال يخرحج عن قبضتو بخبلؼ االمة
لتجويز موتها بالوالدة
()27/14
_____________________________
كذلك ألف العقد الموقوؼ يصح من كل كاحد من المتعاقدين( )1فسخو قبل انبرامو(( )2إال العتق()3
كاالستيبلد()4
__________
( )1كقد تقدـ ما يخالف ىذا في البيع على (شرح) قولو كللمشترم الجاىل في معلومو كبلـ (كواكب)
فينظر لعلو يقاؿ في الفرؽ أف الذم تقدـ في المرىوف المؤقت كما ىو صريح (األزىار) كلهذا قرنو ىناؾ
بالمؤجر الرتفاعو بمضيو بخبلؼ ما ىنا ،فقاؿ يصح من كل كاحد من المتعاقدين فسخو قبل انبرامو قاؿ
في (الغيث) قبل سقوط الدين فافترقا( .سماع) سيدنا علي رحمو اهلل تعالى (*) كيصح أف يكوف النقص
من جهة المرتهن باف يفسخ عقد الراىن للنكاح كنحوه إذا كاف فسخو قبل سقوط الدين بوجو من
الوجوه( .غيث)
( )2قبل سقوط الدين( .غيث) [أما إذا لم يفسخ حتى سقط الدين لم يصح فسخو بعد ذلك منو كال
من المتعاقدين ألنو قد انبرـ( .شرح بهراف) ]
( )3كنحوه التدبير كالكتابة كالمثلة )*( .كنحوه الوقف )*( .كال يصح رجوع الراىن عن عتقو كال يصح
بيعو ألنو قد تم العتق من جهتو كإنما بقي موقوفا على الفك ألجل حق المرتهن ذكره في (الشرح)
(بياف) بخبلؼ التدبير كالعتق المعلق على الشرط فلم يتم العتق من جهتو.
( )4قاؿ سيدنا كىي خمس مسائل الذم يعتق اإلنساف ملكو كفيو حق للغير المرىوف كىي (مسألة)
الكتاب كالمشترم قبل القبض كىو يعتق كيلزـ المشترم الثمن كإال سعى كعبد المريض المستغرؽ يعني
يعتق كيسعى كالمشترؾ يعتق كيضمن المؤسر كيسعى العبد عن المعسر كعتق المحجور كالمرىوف ذكره
في (الشرح) عن أبي أبي طالب( .زىور بلفظو) كفي (تعليق الدكارم) لم يصححوا عتق محجور بدين
من الحاكم كقد ذكر مثلو في (البياف) فيما سيأتي إف شاء اهلل تعالى (*) كأما الكتابة قبل التسليم فلو
الفسخ أم الراىن كبعده كالعتق سواء( .نجرم) كفي (البحر) ال تصح () كتابتو الضراره بالمرتهن إف
أرسلو للتكسب ،كقاؿ في (الغيث) يكوف موقوفا كمثلو إذا دبره () كفي (التذكرة) تصح كتابتو كلفظ
(البياف) (مسألة) كإذا كاتب الراىن العبد [فإف كاف الدين حاال فليس على المرتهن انتظار ماؿ الكتابة
بل إف كاف الراىن موسرا لزمو فكو كيصح [ظاىره كليس لو فسخ الكتابة( .قرز) الكتابة ]كإف كاف معسرا
بيع بالدين كبطلت الكتابة [يعني بنفس البيع كال يحتاج إلى فسخ الكتابة بل البيع فسخ فيها( .قرز) ألف
الكتابة يطرؤ عليها الفسخ كتنقض ألجل الحق الواجب كما إذا عجز العبد عن السعاية بماؿ الكتابة
ككذا ىذا ألف حق المرتهن متعلق برقبتو( .صعيترم) ] كإف كاف الدين مؤجبل فإف كاتبو بقدر الدين فمتى
سلم ما لها أخذه المرتهن [عند حلوؿ أجلو( .قرز) كقبلو تكوف معو رىنا( .قرز) كلو قبل حلوؿ األجل]
بدينو كصح العتق كإف كاتبو بأقل فإف لم يكن في قيمتو فضل على الدين لم يعتق [بل بعتق بالسعاية كما
لو اعتق كال فضل في قيمتو على الدين كالعتق بالسعاية كيحتمل أنو يرجع علىالراىن بما يبتغي ىذا
بخبلؼ العبد ألف كسب المكاتب لنفسو كالثاني اليرجع ألنو سعى كىو مملوؾ لسيده كعلى الجملة
فحكمو بعد تسليم ماؿ الكتابة حكم عتق العبد المرىوف ذكر معناه في التفريعات( .صعيترم) لكن في
العتق ال يرجع بما سعى على الراىن كفي الكتابة يرجع ألف كسب المكاتب لو ذكره الفقيو تمت كب ]
بتسليم مالها حتى تفك من الرىن كإف كانت قيمتو أكثر من الدين [كأف يكوف مرىونا في مائتين ككاتبو
سيده كثمن العبد يساكم ثبلث مثبل فهذا في قيمتو زيادة على الدين .ع( .قرز) كلي حسن كصورة
المسألة أف يكوف قيمة العبد خمس مائة كالدين أربع مائة ككاتبو بثبلث مائة( .صعيترم) ] عتق [ألجل
ما في رقبتو من الزيادة على حق المرتهن كيقع للمرتهن حق الحبس كما ذكره ط فيما إذا أعتقو كفي
قيمتو فضل كلو اف يسعى في بقية الدين كيرجع بما سعى( .صعيترم) (قرز) ] كتسليم مالها كللمرتهن
حبسو حتى يسلم لو زائد الدين من الراىن إف كاف موسرا أك معسرا يمكنو التكسب فيتكسب الزائد
كيستفكو كإف لم يمكن سعى فيو العبد كلو الرجوع بو على سيده متى أمكنو إذا نواه ألنو لزمو بعد العتق.
(بلفظو) الخ (*) الحاصل أف الراىن إذا أعتق العبد المرىوف عتق مطلقا سواء كاف في قيمتو زيادة أـ ال
كسواء كاف سيده مؤسرا أك معسرا إال أنو إف كاف مؤسرا لزمو تسليم الحاؿ أك ابداؿ رىن في المؤجل
كإف كاف معسرا نجم عليو الدين إذا كاف يمكنو التكسب كإال استسعى العبد في األقل من قيمتو أك
الدين فإف تعذرت السعاية من العبد بيع بالدين حيث ال زيادة في قيمتو كمن في قيمتو زيادة يبقى
محبوسا بيد المرتهن كتثبت لو أحكاـ الحر كال ضماف عليو كحيث تمكنو السعاية يرجع على سيده بما
سعى إذا نول الرجوع دكف من ال زيادة في قيمتو كالتدبير كالعتق في حق المؤسر كإال بيع بالدين
كاالستيبلد من الراىن يثبت حكمو كيكوف مع يسار الرىن كالعتق كمع االعسار يسعى باألقل من قيمتها
أك الدين كال تلزـ الولد سعاية اف ادعاه حمبل كإال كاف عليو قدر قيمتو يوـ الوالدة ينجم على أبيو إف
أمكنو التكسب كإال سعى بها الولد متى أمكنو كرجع على األب كأما الكتابة فمع ايسار المكاتب كالعتق
كإال كاف للمرتهن فسخ ما لم ينفذ كاستسعاؤه في النافذ كاهلل أعلم( .سماع) سيدنا علي بن أحمد ناصر
(*) كال فرؽ بين االستيبلد بين أف يكوف في قيمتها زيادة أـ ال أك كانت دكف الدين.
()28/14
_____________________________
فإنو ال يصح نقضهما(( )1على الخبلؼ( )2كالخبلؼ في مسألة العتق على أقواؿ( )3األكؿ ذكره
المؤيد باهلل كىو قوؿ أبي حنيفة أف الراىن إذا اعتق المرىوف عتق في الحاؿ / 438 /كلم يصح نقضو
سواء كاف الراىن معسرا أك مؤسرا ،قاؿ المؤيد باهلل لكن مع االيسار يجبر على تسليم الدين( )4كمع
االعسار يسعى العبد( )5القوؿ الثاني للناصر( )6أنو ال يعتق بكل حاؿ القوؿ الثالث ألبي طالب()7
كىو الذم رجحو المتأخركف للمذىب كتحصيلو أف للعبد إما أف تكوف في قيمتو زيادة على الدين( )8أك
ال إف كاف فيها زيادة( )9عتق العبد( )13ثم إف كاف مواله موسرا لزمو تسليم الدين في الحاؿ فإف كاف
مؤجبل أبدؿ رىنا( )11قيل (مد) في كجوب إبداؿ الرىن نظر ألنو ال يجب عليو قضاء المؤجل في
الحاؿ كىو متبرع بالرىن فيو كقد بطل اللهم إال أف يكوف الدين مشركطا بالرىن من أصلو كأف يشرط في
البيع أف يرىن على الثمن كقيل (ل) بل يجب إبدالو( )12ألنو قد لزمو بالدخوؿ فيو كإف لم يكن مواله
مؤسرا فإف كاف معسرا
__________
( )1صوابو أف يقاؿ فيصحاف مع ما فيهما من الخبلؼ
( )2في العتق فقط .األكلى أف يقاؿ من تفضيل كخبلؼ.
( )3ثبلثة
( )4أك إبدالو برىن آخر إذا رضي المرتهن.
( )5إلى قدر القيمة.
( )6ألنو ال يقوؿ بالعقود الموقوفة )*( .كالمنتخب.
( )7كاختاره المفتي لنفسو.
( )8حاؿ العتق (*) ىذا يشبو قوؿ القاسم كمن معو المتقدـ (*) حاؿ العتق كقيل :يوـ القبض كقيل :يوـ
الرىن
( )9اف قيل :اف حق المرتهن متعلق برقبتو مطلقا سواء كاف في قيمتو زيادة أـ ال فما كجو العتق ألجل
الزيادة [يقاؿ العتق ألجل الزيادة ] فيحقق الوجو كإنمايأتي على قوؿ القاسم عليو السبلـ في أنو يضمن
من القيمة إلى قدر الدين( .شامي) (*) على الدين.
( )13بالزيادة كيسرم( .قرز) (*) في الحاؿ كيجزم عن الكفارة( .قرز)
( )11بقدر قيمة األكؿ( .غاية)
( )12بالعقد األكؿ ال بدؿ الرىن رىن .كقيل :ال بد من تجديد عقد.
()29/14
_____________________________
نجم الدين عليو( )1كبقي العبد محبوسا( )2حتى يؤديو كإف كاف مفلسا كاستسعى( )3العبد( )4كأما إذا
لم تكن في قيمتو زيادة( )5كاف عتقو موقوفا على االداء( )6فإف كاف مواله مؤسرا ألزمو أف يستفديو
كيسلم الدين الحاؿ كابداؿ الرىن( )7في المؤجل كإف كاف معسرا ،قاؿ الفقيو علي فبل نص في ذلك
لكن ال يمتنع أف يقاؿ فيو كما قيل في القسم األكؿ أف سيده ينجم عليو كيبقى العبد محبوسا( )8كمع
االفبلس يسعى( )9العبد()13
__________
( )1كيسعى الراىن ىنا بخبلؼ المفلس عن الدين ألنو أكجب على نفسو حقا للعبد كىو الحرية كحق
للمرتهن فالزمناه السعاية للوفاء بالحقين كلم يسع العبد مع اعسار السيد بخبلؼ المشترؾ لوركد الخبر
في عتق المشترؾ كالف االمساؾ ىنا حق للمرتهن كسعاية العبد تؤدم إلى زكالو حاؿ السعاية فقدمنا حق
المرتهن لتقدمو على العتق( .صعيترم) (*) أم على الراىن.
( )2كقد سقط الضماف عنو لو تلف () ألنو قد صار حرا كالحر ال يضمن( .قرز)
( )3في جميع الدين ال باألقل تمت (*)ال بل باألقل كيبقى محبوسا في الزائد.
( )4كال يكوف رىنا مضمونا كنفقتو من كسبو( .قرز) (*) (فرع) كسواء أعسر الراىن حاؿ العتق أك بعده
كإذا أيسر قبل أف يسعى العبد بطلت سعايتو بخبلؼ العبد المشترؾ إذا أعتقو أحدىما فإنو يعتبر يساره
كاعساره حاؿ العتق كال حكم لما بعده ألنو حاؿ الوجوب( .بياف)
( )5بل استويا أك زاد الدين.
( )6كنفقتو على سيده (*) إال أف يتقدـ شرط عتقو نحو إذا جاء زيد (*) كإذا تلف ضمنو المرتهن.
( )7برضاء المرتهن كإال فلو حبسو حتى يستوفي .ينظر
( )8كيبقى الضماف( .قرز) (*) كيجزئو عن الكفارة( .قرز)
( )9كال يجزئو عن الكفارة( .قرز) (*) كال يرجع بما سعى( .بياف معنى)
( )13يقاؿ فلو لم تمكنو السعاية مع افبلس سيده كطلب المرتهن دينو بعد حلوؿ أجلو ىل يباع العبد
ال يبعد ذلك .من خط (حثيث) كقرره (شامي) بخبلؼ الطرؼ األكؿ فبل يباع (*) ألنو قد عتق
()33/14
_____________________________
كالفرؽ بين القسم األكؿ كىو حيث في قيمتو زيادة على الدين كالقسم الثاني / 439 /كىو حيث لم
تكن في قيمتو زيادة من كجهين األكؿ أنو حيث في قيمتو زيادة تتبعو أحكاـ الحر( )1فإذا جنى أك جني
عليو كاف ذلك لو كعليو ككاف أرش الجناية( )2أرش حر الثاني أنو يرجع بما سعى( )3حيث في قيمتو
زيادة( ،)4قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كالفرؽ بين المفلس كالمعسر( )5فالمعسر الذم ال ماؿ لو كيمكنو
أف يتكسب كالمفلس ال ما لو كال يمكنو أف يتكسب * نعم * كحيث يلزـ العبد السعاية يسعى في
األقل( )6من قيمتو( )7أك الدين( )8ذكره القاضي زيد كفي أحد احتمالي أبي طالب أنو يسعى( )9في
قدر قيمتو ،قاؿ في التذكره( )13فإف دبره الراىن()11
__________
( )1كنفقتو من كسبو .منقولة.
( )2فإف قتل فالدية لورثتو.
( )3اف نول الرجوع( .بياف) (قرز)
( )4الثالث أنو ال يضمنو المرتهن حيث في قيمتو زيادة )( .كال يرجع بها حيث يكوف في قيمتو زيادة
ألنو ال يعتق إال بعد فكو بقضاء الدين.
( )5كىذا خاص في ىذا بخبلؼ ما سيأتي
( )6في الطرؼ الثاني .يوـ العتق.
( )7يوـ عقد الرىن كقيل :يوـ العتق كيبقى محبوسا في الباقي( .قرز) (*) حيث كاف في قيمتو زيادة
على الدين كإف لم تكن في قيمتو زيادة على الدين سعى في جميع الدين بالغا ما بلغ إذ عتقو موقوفا
على االداء كما مر كقيل :إنو يسعى في األقل ثم يحبسو المرتهن حتى يستوفي دينو فإذا أحب خبلص
نفسو سعى في الزائد( .قرز) (*)في الطرؼ الثاني يوـ العتق
( )8في الطرؼ األكؿ.
( )9ىذا الخبلؼ في اللفظ فقط النك إف قدرت القيمة أقل من الدين فقد اتفق أبو طالب كالقاضي
زيد كاف قدرت القيمة أكثر فأبو طالب ال يقوؿ يسعى العبد في قيمتو كاف كثرت كال يتصور في المسألة
غير ذلك كمعنى ىذا في (شرح الفتح) (*) كقد حمل كبلـ أبي طالب اف الدين أكثر أك استويا( .تذكرة)
( )13تذكرة) أبي طالب( .كمثل ىذا في (تذكرة) الفقيو حسن]
( )11فإف مثل بو سل القياس أنو إف كاف مؤسرا لزمو عتقو أك يمكنو التكسب كجب عليو ذلك كإال
استسعى العبد ثم يعتق( .شامي) ك(قرز) فإف تعذرت عليو السعاية سل لعلو يجب اعتاقو كيبقى في ذمة
السيد( .قرز) سيدنا علي رحمو اهلل.
()31/14
_____________________________
كىو معسر بيع بالدين كمؤسر صح ككاف كالعتق( )1كأما االستيبلد فإذا أتت المرىونة بولد كىي في يد
المرتهن فأدعاه الراىن صارت أـ كلد لو قيل (ح ع) كال فرؽ بين أف تأتي بو لستة أشهر( )2أك أقل()3
كلهذه المسألة ثمانية أحكاـ أحدىا أنو يثبت نسب الولد * الثاني أنو يثبت استيبلدىا * الثالث أف الرىن
يبطل()4
__________
( )1فإف كاف في قيمتو زيادة نفذ التدبير في الحاؿ كإال كاف موقوفا كحكم النافذ كالموقوؼ ما مر في
العتق( .شامي) (قرز) (*) (فائدة) إذا كقف الراىن الرىن فعن أبي مضر ال يصح كالعتق كفي (االنتصار)
يحتمل أف يصح كالعتق كيحتمل أف ال يصح كىو المختار ألف الوقف ال يسرم كفي الحفيظ أنو يكوف
موقوفا كغيره () من المؤسر كالمعسر كلعل المراد أنو ليس موقوفا على إجازة المالك بل على إجازة من
لو الحق [أك سقوط الدين( .قرز)] كما لو كقف المريض جميع مالو على غير كرثتو( .بياف) ك(الكواكب)
(معنى) () كىو صريح الكتاب ألنو لم يستثن إال العتق كاالستيبلد( .نجرم) (*) كأما الكتابة فموقوفة.
(صعيترم)
( )2من يوـ عقد الرىن
( )3أك أكثر( .قرز)
( )4كببطبلنو ال يمنع من حبس الرىن حتى يستوفي () (صعيترم) كإذا تلفت ضمنها( .قرز) () يقاؿ إذا
كاف لو حبسها كيضمنها إذا تلفت فما فائدة قولنا أف الرىن يبطل يقاؿ يبطل بالنظر إلى أنها ال تباع
لبليفاء ألنو ال يجوز بيع أـ الولد كأما الحبس فلو حبسها كيضمنها ألنها قبل موت سيدىا ملك لو لكن
لو مات سيدىا قبل أف توفى عتقت كىل تسعى إذا كاف سيدىا ال تركة لو أـ ال كإذا قلنا يسعى كتعذرت
عليها (*) السعاية ماذا يقاؿ )( .من غير فصل بين اف يكوف في قيمتها زيادة على الدين أـ ال بخبلؼ
العتق كما مر( .بياف) (*) (فرع) فلو تزكجت األمة المرىونة بغير إذف سيدىا كأكىمتو أنها حرة ككلدت
لو أكالدا فبل حق للمرتهن فيهم ألنهم أحرار تمت بياف [لكن قد قالوا كعليو قيمتو إف سلمت كتابتها
كتسليمها ىنا متعذر لحق المرتهن فيحتمل أف يعتبر تمكن المالك من اإليفاء أك اإلبداؿ لبطبلف رىنها
بعد اإليفاء أك اإلبداؿ كما يأتي( .ىبل) (قرز) ]
()32/14
_____________________________
/ 413 /الرابع أف المؤسر يلزمو تسليم الدين إف كاف حاال أك رىنا( )1بقدر قيمتها( )2إف كاف
مؤجبل( )3الخامس أنو إف كاف معسرا كجب عليها أف تسعى في الدين( )4بالغا ما بلغ( )5ذكره المؤيد
باهلل كظاىر قوؿ أبي طالب أنها ال تسعى إال في قيمتها فقط( ،)6قاؿ ابن أبي الفوارس كإنما تسعى إذا
كاف علوقها بعد الرىن إذ لو كاف قبلو كاف الرىن باطبل من أصلو فبل سعاية عليها ألف رىن أـ الولد ال
يصح كقواه الفقيو (ل)( ،)7كقاؿ االمير (ح) ( )8ما ذكره ابن أبي الفوارس فيو نظر( )9بل ال فرؽ ألف
كونها أـ كلد ال يثبت بالوطئ كال بالعلوؽ كال بالوالدة بل بالدعوة( )13السادس أنو ال يلزـ الولد سعاية
إف أقربو كىي حامل( )11فإف أقر بو بعد الوالدة سعى في حصتو()12
__________
( )1كإذا تلفت ضمنها( .قرز)
( )2قبل االستيبلد
( )3حتى يوفي( .بياف)
( )4كلو كاف يمكنو التكسب .كال رجوع )*( .كال يتجم على السيد كما في العبد ألف كسبها لو بخبلؼ
العبد حيث اعتقو سيده كفي قيمتو زيادة فإف لو منافع نفسو كجواب آخر كىو أف عتقها ىنا ليس
بموقوؼ على أمر من جهتو بل بالموت كىناؾ أمر من جهتو كىو تسليم الدين( .زىور)
( )5كال رجوع لها
( )6كالزائد على السيد )*( .كىي األكثر من يوـ رىنها إلى يوـ الدعوة( .بياف بلفظو) كقواه (المفتي)
كفي (الغيث) يوـ عقد الرىن.
( )7كصرح بو في (البحر) كقواه (حثيث) ك(تهامي) كىو الموافق للمذىب كىو الذم يفيده (األزىار)
ألف الكبلـ مستغرؽ في التصرؼ الواقع بعد عقد الرىن.
( )8قوم (شامي) .كقواه الشارح ك(الهبل)
( )9قوم (عامر) ك(مفتي) كلي.
( )13أم أحكاـ أـ الولد التي تعتد بها ال تثبت إال بالدعوة كإف كانت الدعوة كاشفة عن كونها أـ كلد.
من تقرير (المفتي) رحمو اهلل كقيل :بل ىي مثبتة( .قرز) (*) ألف الدعوة كاشفة بل مثبتة لكونها أـ كلد.
( )11ألنو لم يكن للولد قيمة حينئذ فلم يدخل في الرىن
( )12متى أمكنو (*) لعل ذلك مع افبلس أبيو كإال نجم عليو كما تقدـ إف كاف معسرا( .قرز)
()33/14
_____________________________
كىي األقل من قيمتو( )1أك حصتو من الدين * السابع أنها ال ترجع على سيدىا بما سعت( )2كلولدىا
أف يرجع( )3على أبيو( )4الثامن أنو يقوـ الولد( )5حاؿ الدعوة( )6كاالـ حاؿ العقد( )7لمعرفة حصة
كل كاحد منهما من الدين فإف كاف الدين مثل قيمتهما أك أقل فذلك ظاىر كإف كاف أكثر ففائدة التقويم
أف يعرؼ كم على / 411 /الولد كالباقي على األـ قل أـ كثر عند المؤيد باهلل ال عند أبي طالب
فيقسط عليهما على قدر قيمتهما()8
فصل في حكم التسليط في الرىن
__________
( )1فإف مات قبل السعاية فعلى االـ () (زىور) على قوؿ المؤيد باهلل ككأف الولد لم يكن( .غيث) ()
كقيل :إلى قدر قيمتها فقط .ح( .قرز) حاؿ الوضع.
( )2قاؿ في (المعيار) إال ما سمعت بو بعد موت سيدىا فترجع كلعلو حيث ال تركة فتبقى في ذمتو إذا
كىب لو أك تبرع عن الغير إذ لو كاف ثمة تركة لم تجب السعاية( .قرز) () ألف كسبها لو.
( )3كذلك ألنو غرـ لحقو بسببو ألنو كاف يمكنو أف يقربو كىي حامل( .تعليق) الفقيو علي )( .فإف قيل:
لم يسع ىو حر الجواب أنو في الظاىر حين اقر لو فكأنو اعتقو كاإلقرار بمنزلة العتق.
( )4ألنو حر أصل .ينظر (كال يطرأ عليو عتق]
( )5كفائدة التقويم معرفة حصة الولد كمثاؿ ذلك إذا كاف قيمتها تسعين كقيمة الولد عشرة كالدين
مائتين فإف الولد يسعى بقيمتو ألف حصتو من الدين عشركف فلو كاف قيمة االمة مائة كثمانين كقيمة الولد
عشرين كالدين مائة فإف الولد يسعى بحصتو من الدين كىي عشرة ألف حصتو من الدين ىنا أقل من
قيمتو كالباقي عليها( .صعيترم) كقيل :إلى قدر قيمتها كما ذكره في (البياف)
( )6اف قارنت الوضع كإال فيوـ الوضع إف تؤخر الدعوة [إف كاف لو قيمة كإال فبأقرب كقت يكوف لو فيو
قيمة( .قرز)]
( )7غير أـ الولد (*) كبعده اف زادت كلفظ (البياف) كىي األكثر من يوـ رىنها إلى (*) يوـ الدعوة.
( )8كالزائد على السيد( .قرز)
()34/14
_____________________________
كالتسليط ىو التوكيل كالمسلط ككيل( )1فإذا رىن رجل رجبل شيئا ،كقاؿ قد سلطتك على بيعو( )2في
كقت كذا( )3فباعو المرتهن في ذلك الوقت( )4جاز بيعو كعند الشافعي ال يصح تسليط المرتهن()5
كلو في بطبلف الرىن بتسليطو قوالف فأما تسليط العدؿ( )6فيصح اتفاقا (كإذا قارف التسليط( )7على
بيع الرىن (العقد( )8لم ينعزؿ) المرتهن (إال بالوفاء( )9كلم يصح عزلو باللفظ كال ينعزؿ بالموت()13
__________
( )1كزيادة .بمعنى لو عزؿ لم ينعزؿ.
( )2أك ككلتك أك أمرتك( .قرز)
( )3أك أطلق( .قرز)
( )4أك قبلو.
( )5ككجهو أنو ال يصح تصرفو فيو فكذا في التسليط قلنا األذف يرفع الحجر كقيل :إنو يتهم
( )6يعني المعدؿ عنده.
( )7كالمقارنة في العقد أف يقع التسليط قبل القبوؿ كقيل :قبل القبض (*) كال يصح الرجوع عنو( .قرز)
( )8ينظر لو بطل الرىن ىل يبطل التسليط ألنو من حقوؽ العقد سل الظاىر البطبلف( .سماع) سيدنا
عبد القادر رحمو اهلل تعالى حيث قارف التسليط ألف التسليط ببل المقارنة الزـ كإذا بطل الملزكـ بطل
البلزـ كحيث لم يقارف فوكالة محض ال يبطل ببطبلف الرىن .إمبلء سيدنا علي بن أحمد رحمو اهلل
(قريع)
( )9ما لم يرضى فإف رضي العزؿ( .فتح) ألنو ككيل كأجير( .قرز) (*) أك انقضاء الوقت في المؤقت.
(*) أك يعزؿ نفسو( .شرح فتح) في كجهو على الخبلؼ كفي حاشية كليس كعزؿ الوكيل فيحتاج إلى أف
يكوف في كجو األصل ألنو اسقاط لحقو( .شرح فتح) كلعل الفرؽ بين ىذا كبين كبلـ اإلماـ الذم يأتي
في (شرح) قولو كىو جائز من جهة المرتهن أف ىنا ليس بعقد خبلؼ الذم سيأتي فهو عقد كال يتم
الفسخ إال في كجو اآلخر أك علمو بكتاب أك رسوؿ .ع
( )13موت الراىن كالمرتهن (*) ألف التسليط إذا كقع حاؿ العقد صار من حقوقو فبل يبطل بموت
أيهما بل بموت العدؿ فبل يكوف لوارثو مالو( .رياض) ك(الكواكب) كإذا مات المرتهن فلوارثو البيع كفاقا
بينهم ىنا( .قرز) () يعني ككذا بموت المسلط منهما( .مفتي) كلفظ (حاشية سحولي) أما موت العدؿ
فيبطل بو تسليطو حيث ىو الميت كالمسلط كلو قارف التسليط العقد كمعنى قولنا ال يبطل التسليط
المقارف بالموت أنو إذا مات الراىن كاف للمرتهن البيع كإف كاف الميت ىو المرتهن كاف لورثتو ماكاف لو
من التسليط تمت بلفظها( .قرز)
()35/14
_____________________________
كسواء كاف المسلط العدؿ أك المرتهن كعند المؤيد باهلل ،كالناصر أنو يصح من الراىن عزؿ المسلط كلو
قارف التسليط العقد (كإال) يقارف التسليط العقد (صح) انعزاؿ المسلط (بالموت( )1أك اللفظ())2
كعن أبي جعفر ال ينعزؿ بالموت(( )3كإيفاء( ))4الراىن بعد التسليط (البعض( )5من دين المرتهن
(أمارة( )6لنقض التسليط( )7كليس بنقض صحيح( )8ذكره االخواف كعن ابن أبي الفوارس كأبي جعفر
أف إيفاء البعض نقض للتسليط( )9كىو ظاىر كبلـ الهادم عليو السبلـ (ك) إذا اتفق الراىن كالمرتهن
على أف يكوف الرىن في يد عدؿ جاز ذلك ككانت (يد / 412 /العدؿ( )13يد المرتهن()11
__________
( )1كإف لم يعلم الثاني كأما باللفظ فبل بد من العلم (*) كجنونو كردتو مع اللحوؽ كال فرؽ بين موت
الراىن أك المرتهن .ع
( )2في كجهو أك علمو بكتاب أك رسوؿ( .قرز)
( )3ألنو ككيل كأجير( .غيث)
( )4راجع إلى التسليط .المقارف ع ع( .قرز)
( )5حيث لم يقارف ال فرؽ بين المقارف كغيره( .عامر)
( )6ىذا مبني على أف التسليط كقع بعد الرىن( .زىور) ألنو ال ينعزؿ بالتصريح فضبل عن غيره)( .
فيكره بيعو( .بياف) (قرز)
( )7كال يصح البيع.
( )8بمعنى أنو يصح البيع كلكن يكره( .شرح فتح) كفائدة ذكرىا ألجل خبلؼ أبي جعفر كغيره( .شرح
فتح)
( )9كال (*) يصح البيع
( )13أم العدؿ (*) كلو كافر أك فاسقا( .قرز) (*) كال ضماف علىالعدؿ إال اف يجني أك يفرط أك يكوف
بأجرة كتلف بغير غالب إال أف يضمن( .بياف) (قرز)
( )11كيصح أف يكوف كافرا أك فاسقا أك مكاتبا إذا كاف بأجرة إذا كاف لمثلو أجرة ال تبرعا [إال إذا كاف
ليس لمثلو أجوة( .قرز) ]ذكره في (البحر) (قرز) (*) كال يصح أف يكوف العدؿ صبيا أك عبدا غير
مأذكف( .بياف) [ال لمجرد قبض الرىن فقط حيث الصبي مميزا ثم ينتزعو المرتهن منهما تت( .قرز)] أما
الصبي فبلف قبضو ال حكم لو لرفع القلم عنو كأما العبد فإف منافعو مملوكة فبل يجوز للعبد بذلها من
غير أذف سيده( .بستاف) كقاؿ (المفتي) كلو عبدا مميزا أك صبيا مميزا كال عهدة عليو
()36/14
_____________________________
في أنو إذا تلف كاف في ضماف المرتهن كفي أنو إذا قبضو العدؿ( )1كاف كقبض المرتهن في صحة
الرىن كفي أف قبض ثمنو كقبض المرتهن(( )2غالبا) إحترازا من صورة يخالف فيها( )3يد المرتهن
كذلك أنو ال يسلم الرىن إلى أحدىما إال برضاء اآلخر(( )4ك) الرىن (إذا باعو) بائع (غير متعد( )5في
بيعو كالذم ليس بمتعد أربعة الراىن بإذف المرتهن أك العكس أك المنادم بإذنهما( )6أك
__________
( )1أك بيع لبليفاء.
( )2من أنو يكوف كفاء أك رىن مضموف.
( )3كالثانية أف القوؿ للعدؿ في الرد كالثالثة في التلف كمن أنو إذا باعو ثم استحق فإنو يرجع على
الراىن بما غرـ ال على المرتهن( .تذكرة) ىذا إف لم يعلم المرتهن بغصبو () فإف علم رجع العدؿ على
الذم سلم الرىن إليو ألف قرار الضمأف يكوف عليو( .بياف) القياس أنو يرجع على من قبض منو إف جهل
كإال فعلى الراىن )( .كقياس الغصب أف يرجع على أيهما شاء كالقرار على الراىن إال أف يعلم المرتهن
يعني بعد قبضو كيدؿ على ىذا قولو كقرار الضماف عليو( .قرز) (مفتي)
( )4فإف سلمو بغير أذنو لزمو استرجاعو إليو بما أمكنو فإف تعذر أك تلف فإف كاف سلمو إلى الراىن لزمتو
قيمتو تكوف رىنا بدلو يكوف مع المرتهن كيرجع بها على الراىن كإف كاف سلمو إلى المرتهن فللراىن
تضمين أيهما شاء كالقرار على المرتهن( .كواكب) كتكوف القيمة رىنا بعد قبضها( .بياف) كلعل القيمة
تساقط بقدرىا من الدين إذا كاف من جنسها كنوعها كصفتها( .قرز) (*) كىذه فائدة التعديل.
( )5مسألة كالمرتهن أحق بقدر دينو من ثمن الرىن () إذ ىو أخص كال تبطل الخصوصية بموت الراىن
فإف قصر الرىن كاف فيما بقى من دينو أسوة الغرماء كال يحل الدين المؤجل بموت الراىن( .بحر بلفظو)
(قرز) () من سائر الغرماء لتعلق حقو بعين الرىن دكنهم قاؿ اإلماـ يحيى إجماعا( .بحر)
( )6أك المرتهن عند خشية الفساد مع غيبة الراىن( .حاشية سحولي) (*) أك العدؿ المسلط على بيعو.
(قرز)
()37/14
_____________________________
الحاكم كال يبيعو الحاكم إال بعد أف يأمر الراىن ببيعو فيمتنع( )1فإذا باعو أحد ىؤالء األربعة (لبليفاء أك
لرىن الثمن( )2كىو في غير يد الراىن فثمنو كفاء( / 413 /)3إف بيع لئليفاء (أك رىن مضموف())4
إف بيع لرىن ثمنو قولو لبليفاء أك لرىن الثمن يعني فلو بيع ال اليهما كذلك حيث يأذف المرتهن للراىن
ببيعو لينتفع بثمنو أك ليصرفو في بعض المصارؼ سواء باعو ىو أك المرتهن فإنو حينئذ يخرج عن كونو
رىنا()5
__________
( )1أك غائبا بريدا( .قرز)
( )2أك اطلق( .بياف) ك(حاشية سحولي)
( )3أم كقع عن الدين بعد القبض .لعلو حيث قد أذف [أم الراىن] لو بأف يقبضو عن الدين كاألجرة
فبل بد من القبض بعد البيع( .قرز) (*) تنبيو اعلم أنو إذا باع المرتهن بأذف الراىن ليقتضي ثمنو لم يكف
ذلك في كوف الثمن كفاء بل ال بد أف يقبضو اياه بعد حصولو أك يقوؿ لو في االبتداء قد أذنت لك أف
تبيعو ثم تقبض ثمنو فإف لم يحصل أحد ىذين كاف الثمن رىنا في يد المرتهن كإف لم يحصل مبلفظة
لرىنيتو كذلك ألف بدؿ الرىن رىن على ما قرره أصحابنا ككذلك إذا أمره ببيعو ليرتهن ثمنو لم يحتج إلى
تجديد لفظ بخبلؼ القضاء كما قدمنا ككجو الفرؽ أف بدؿ الرىن يكفي في كونو رىنا بالعقد األكؿ كال
يكفي في كونو قضاء ألف القضاء خبلؼ الرىن (*) (غيث بلفظو)
( )4ظاىره كإف لم يقبض الثمن كمعناه في (البياف) ك(الكواكب) * قبيل فصل جباية الرىن كفي (الوابل)
بعد القبض أخص شرط الرىن القبض( .قرز) *لفظ (الكواكب) ككذا لو تراضيا باف يبيعو المشترم مطلقا
من غير بياف حكم الثمن فحكمو الرىن كالضماف باؽ قبل بيعو كأمابعد بيعو فبعد قبضو للثمن كذا أيضا
كأما قبل قبضو لو إذا قر المشترم فقد قيل س يكوف الثمن مضمونا علىالمرتهن كقبل ال يكوف مضمونا
عليو حيث يقبض المنادم( .بلفظو)
( )5لمجرد األذف ألف ىذا فيو يعني التفاسخ كإف أذف بالبيع ليعود الثمن رىنا أك يقبض المرتهن الدين
كالرىن لحالو إلى أف يقع البيع كلم يكف ذلك في كوف الثمن كفا بل ال بد أف يقبضو إياه بعد حصولو أك
يقوؿ لو في االبتداء قد أذنت لك ببيعو ثم يقبض ثمنو فإف لم يحصل أحد ىذين االمرين كاف الثمن رىنا
في يد المرتهن كإف لم يحصل مبلفظة رىينة كذلك ألف بدؿ الرىن رىن( .كواكب) كذا ذكره في
(الغيث) (*) كفاقا.
()38/14
_____________________________
كعن الضماف( )1على المرتهن كقولو كىو في غير يد الراىن يعني فأما إذا كاف في يد الراىن بإذف
المرتهن( )2كاف رىنا غير مضموف (كىو) بعد أف باعو الحاكم أك المرتهن بأمر الحاكم أك المنادم بأمر
الحاكم أك بأمر المرتهن كالراىن جميعا (قبل التسليم) إلى المشترم (مضموف( ))3على المرتهن ضماف
الرىن بشرطين قد تقدما أحدىما أف يباع لبليفاء( )4أك لرىن الثمن( * )5الثاني أف ال يكوف عند البيع
في يد الراىن قولو (غالبا()6
__________
( )1على قوؿ المؤيد باهلل ال على كط حتى يقبض )*( .ككجهو أنو يخرج عن الضماف حتى يقبضو
الراىن أك المشترم ال المنادم إذ يده يد المرتهن.
( )2أك بغير أذنو .كعليو (األزىار) بقولو كعن الضماف فقط
( )3مطلقا سواء أقر المشترم أـ ال.
( )4ىذا الشرط غير محتاج إليو بل ال فرؽ بين أف يكوف لبليفاء أك لرىن الثمن أك غيرىا فهو مضموف
قبل التسليم.
( )5ال فرؽ عند ط.
( )6تفسير (غالبا) بذلك ال يستقيم ألف الفرار بذلك ال تأثير لو في ثبوت الضماف كعدمو كال في ثبوت
الرىن كعدمو ألف الرىن قد خرج عن الرىنية بمجرد البيع مطلقا كأما الضماف فإف فر المشترم بالبيع
قبل أف يوفر الثمن فإنو إذا باعو المرتهن ليكوف ثمنو لبليفاء أك للرىن أك لم يذكر حكمو كاف الثمن
مضمونا عليو للراىن كالرىن قد خرج عن الضماف فإف باعو المرتهن لينتفع () بالثمن كسلمو المرتهن
إلى مشتريو قبل أف يقبض الثمن منو بأذف الراىن أكال ككانت العادة جارية بتسليم المبيع قبل تسليم
الثمن إلى مثل ىذا المشترم أك كاف الراىن ىو البائع أك كاف تسليم المرتهن بأذف الراىن فبل ضماف
عليو في ذلك كأما حيث فر المشترم قبل قبضو للمبيع فإف الحاكم يقبض عنو كيبيعو كيكوف الثمن عليو
لما بيع لو كما تقدـ كأما حيث لم يفر المشترم فإف الحاكم يجبره على تسليم الثمن كيكوف المرتهن
ضامنا للمبيع للمشترم حيث ىو في يده حتى يسلمو كضامنا للراىن حيث البائع المرتهن ال لينتفع
الراىن( .كابل) (قرز) (*) ال كجو لبلحتراز ألف الرىن مضموف في ىذه الصورة إذا لم يفر المشترم
فأكلى كأحرل إذا فر( .شرح أثمار) (قرز) (*) ككاف القياس أف يقوؿ كىو قبل التسليم مضموف مطلقا.
()39/14
_____________________________
إحتراز من صورة يكوف فيها غير مضموف( )1قبل تسليمو إلى المشترم كىو في يد المرتهن كذلك
حيث يسلط الراىن المرتهن( )2على بيعو لبليفاء أك لرىن الثمن فباعو المرتهن كفر المشترم( )3قبل
أف يوفر الثمن( )4فإف الدين ثابت على الراىن كقد خرج الرىن عن كونو رىنا( )5ألف المرتهن قد
أكجب فيو قبضا لغيره بإذف الراىن فخرج عن قبضو()6
فصل في حكم جناية الرىن كحكم رىن العبد الجاني
__________
( )1أما على قوؿ أبي طالب فبل يخرج عن الضماف حتى يقبض كما لو تفاسخا بالرىن.
( )2كىذا بناء على أف المشترم قد قبض كفر بعد القبض للمبيع كحينئذ على أف المشترم أمين أك
جرل عرؼ بتسليم المبيع قبل قبض الثمن سواء باعو لبليفاء أك لرىن الثمن فأما لو فر قبل القبض فإف
الحاكم يقوـ مقامو فيأمر بقبضو كيبيعو لتوفير الثمن( .زىور) (كمسألة) (غالبا) على ظاىرىا إنما تستقيم
على قوؿ المؤيد باهلل.
( )3قبل التسلم.
( )4كقيل :اف (*) يقبض المبيع( .قرز)
( )5اتفاقا.
( )6المختار أنو ال يخرج عن الضماف ببيع المرتهن لو ما داـ في يده حتى يسلمو إلى المشترم األمين
* حيث يعتاد التسليم إليو قبل توفير الثمن تمت (غيث) *كيقوـ الحاكم مقاـ المشترم في قبض المبيع
كبيعو كتوفية المرتهن تت (زىور)
()43/14
_____________________________
( / 414 /ك) اعلم أنها إذا كقعت جناية من الرىن كىو في يد المرتهن لزمت الراىن ك(ال يضمن
المرتهن إال جناية) الرىن (العقور( )1إف فرط( )2في حفظو) (كإال) يفرط( )3المرتهن ككقعت الجناية
من الرىن على نفس أك ماؿ (فعلى الراىن) ضمانو (إف) لم (تهدر) فإف كانت تلك الجناية مما تهدر في
حكم الشرع فإنو ال يضمنها الراىن كال المرتهن كمثاؿ التي تهدر أف يكوف الرىن حيوانا غير عقور فإف
جنايتو ال تضمن أك كاف عقورا كلم يقع( )4تفريط أك كاف عبدا()5
__________
( )1مبني على أنو مستأجر على حفظو أك على قوؿ أبي طالب () أك على أف المالك غائب أك على أنو
التزـ الحفظ أك تمرد كلم يأمر من يحفظو كالمراد حيث قد علم المرتهن بكونو عقورا فأما إذا جهل
فضمانو يكوف على الراىن إذا كاف قد علم بأنو عقور فأما إذا كاف في حفظ الراىن فالضماف عليو إذا
فرط في حفظو كعلم أنو عقور كال شئ على المرتهن كىكذا في سائر الحيوانات [العقور نخ] غير
العبد( .كواكب) (قرز) () على أف حفظ الليل عليو (*) (فرع) فلو رىن عبدين فقتل أحدىما االخر
ففي العمد القصاص بعد االيفاء أك االبداؿ كالخطأ ىدر (بحر لفظا) (قرز) كال ضماف على المرتهن
بخبلؼ الحيوانين فيضمن إذا جنا أحدىما علىاالخر( .بياف معنى) (قرز) كإذا قيل :المرىوف أجنبي
ضمنو المرتهن كيرجع على القاتل فتكوف للراىن مطالبو أيهما شاء كيكوف القيمة ىنا( .كواكب) (قرز)
( )2مع العلم
( )3أم كإال بتوجو الحفظ على المرتهن( .قرز) ألف العقور إذا قد حفظ حفظ مثلو ىدرت جنايتو.
(قرز)
( )4أك لم يعلم أنو عقور( .قرز)
( )5حيث كاف مكلفا أك مميزا كإال كجب الضماف على المرتهن حيث توجو الحفظ عليو كظاىر كبلـ
أىل المذىب أنو يتعلق برقبتو كيف ما كاف( .قرز) كلفظ ف (فرع) فلو رىن عبدين مع شخص الخ فقتل
أحدىما اآلخر فبل ضماف علىالمرتهن الف جنايتو في رقبتو كال يلزمو حفظو فكاف الجاني * ىو الراىن
كسواء كاف العبد صغيرا أك كبيرا ** كىذا بخبلؼ ما لو قتلو أجنبي فإنو يضمنو المرتهن كيرجع على
القاتل قلنا كيكوف للراىن أف يقتل عبده القاتل للثاني إف كاف موسرا [كيسلم الدين الحاؿ أك بدلو في
المؤجل تمت (قرز) ]أك معسرا بعد فكو( .بياف) (فرع) فلو رىن حيوانين ثم قتل أحدىما االخر ضمنو
المرتهن كما لو مات كلعلو يستقيم إذا كانالحيواف القاتل غير عقور أك عقور كىو في حفظ المرتهن أك
في حفظ الراىن كلم يفرط في حفظو كأما إذا فرط فالضماف عليو( .بياف بلفظو) إذا علم أنو يعقر( .قرز)
* لكن يلزـ من ىذا اف يلزمو االبداؿ كاالكلى أف ال يلزمو .إذ ىو من زكاؿ القبض بغير فعلو ** قاؿ
اإلماـ شرؼ الدين إال أف يكوف غير مميز كقواه المفتي كظاىر المذىب أنو تعلق برقبتو مطلقا تمت
(قرز)
()41/14
_____________________________
كجنى على مواله( )1أك على عبد مواله جناية خطأ أك عمد على ماؿ مواله أك على نفسو( )2ككذا على
مواله أك عبده فيما ال قصاص فيو( )3فإف ىذه كلها تهدر (ك) جناية الرىن كإف كانت مضمونة على
الراىن فهي (ال تخرجو عن صحتو الرىنية كالضماف إال أف يجب القصاص( )4كيختار المجني عليو()5
أخذ العبد لقتلو أك السترقاقو( )6أك لبيعو أك لما شاء (أك) ال يجب القصاص بأف تكوف الجناية خطأ أك
على ماؿ كيختار / 415 /السيد (التسليم( )7للعبد بجنايتو( )8كال يختار فداء فإنو ينفسخ الرىن في
الحالين جميعا(( )9ك) إنما
__________
( )1فإف كاف على غير مواله فالضماف في رقبة العبد كال شئ على المرتهن لقولو صلى الو عليو كآلو
كسلم كعليو غرمو
( )2يعني العبد قتل نفسو أك جنى على نفسو عمدا أك خطا( .حاشية سحولي)
( )3كحيث يجب القصاص يقتص منو أف السيد إذا كاف مؤسر أك ال ضماف على المرتهن( .بياف لفظا)
كذلك ألف القصاص شرع للزجر كالعبد أحق بالزجر من سيده( .بستاف) كال يضمن المرتهن كىو ظاىر
(األزىار) في قولو أك أتلفو.
( )4في النفس فقط ال فيما دكنها فبل يبطل الرىن فيقتص منو كىو في يد المرتهن لكن لو فسخو ()
للعيب كقد ذكر معناه في (الغيث) ينظر فهو عيب حادث عند المرتهن كالعيب إذا كاف حدكثو عند
المشترم بطل الرد بخيار العيب فينظر في الفرؽ يقاؿ العيب ىناؾ حدث في ملك المشترم فيبطل الرد
كىنا ىو في ملك الراىن فافترقا )( .كلعل الفرؽ بين ىنا كبين ما يأتي في قولو كفي تقدـ العيب اف ىناؾ
العيب مضموف على المرتهن كىنا غير مضموف .من (إمبلء (سيدنا حسن) ) رحمو اهلل تعالى (*) كسلم.
(قرز)
( )5يعني المستحق للقصاص.
( )6يسلم للقتل اف ثبتت الجناية بغير اقرار السيد كلبلسترقاؽ (*) كنحوه حيث ثبتت الجناية بغير اقرار
العبد( .قرز)
( )7كسلم( .قرز)
( )8يخرج عنهما بعد التسليم إلى المجني عليو تمت ح (فتح) (قرز)
( )9حيث القصاص أك التسليم كيكوف الفسخ باللفظ.
()42/14
_____________________________
ينفسخ في ىاتين الحالين إذا كقعت الجناية ك(المالك متمكن من االيفاء( )1أك االبداؿ( )2فإف كاف
المالك معسرا ترؾ الرىن في يد المرتهن حتى يجد الراىن فداه كليس للمجني عليو أف يطالب بجنايتو
في ىذه الحاؿ ألف حق المرتهن في رقبة العبد أقدـ من حقو لكن يباع بالدين( )3كيقاؿ للمجني عليو
أتبع العبد()4
__________
( )1في الحاؿ.
( )2في المؤجل )*(.مع رضاء المرتهن كقيل :ال يعتبر كىوظاىر (األزىار) ألنو إف كاف الدين مؤجبل فقد
لزمو بالدخوؿ( .قرز)
( )3مع جنايتو( .بياف) (*) فإف لم يوجد من يشتريو نجم الدين على الراىن إف أمكنو التكسب ( )1كإف
لم يمكنو استسعى العبد بقدر الدين ثم يتبعو المجني عليو بعد ذلك( .بياف) قاؿ في التفريعات إذا رىن
عبدا فارتد فقتل أك مات على ردتو ضمنو ( )2المرتهن فلو ارتهنو كىو مرتد ثم مات * أك قتل على ردتو
لم يضمنو [إذ ال قيمة لو] ( )3كقيل يخرجو عن الرىنية كالضماف( .بياف معنى) ( )1كالقياس عدـ
كجوب التكسب ىنا( .مفتي) كىو ظاىر (األزىار) ألنو لم يذكر التكسب بل قاؿ كالمالك متمكن من
االيفاء )2( .كعن القاضي (عامر) ال ضماف كما لو قتل العبد نفسو كالمختار ما في (البياف) ( )3كىكذا
إذا قتل قصاص فهو على ىذا التفصيل( .بياف) (قرز) *شكل على لفظة (ما) كىذا التشكيل ىنا موجود
كنسخو من نسخ (الزىور) مصححة كىو صواب – ألف الموت مضموف على المرتهن .ع – فتأمل.
كلذا لم يذكر ىذه اللفظة في (فرع) (البياف) (*) لكن يقاؿ ىبل كاف البيع التزاما بالفداء كما في غير
ىذا الموضع فالجواب أف المراد إذا باعو الحاكم أك السيد *بأمر الحاكم فبل يكوف البيع التزاما ألنو لم
يختر البيع التزاما بل الزمو الشرع كقيل :غير ىذا الجواب كىو أكلى( .زىرة)* يفهم من ىذا أنو إذا باعو
بغير أمر الحاكم كاف اختبار..لؤلرش كما في غير ىذا( .قرز)
( )4كفائدة المشترم أف يعتقو عن كفارة أك غيرىا ككجوب القود عليو عيب اف علم المشترم فقد رضى
كاف جهل فلو أرش العيب كىو ما بين قيمتو مستحق كغير مستحق( .تعليق)
()43/14
_____________________________
كسواء كانت الجناية توجب القصاص أك االرش فإنهما يؤخراف حتى يستوفي المرتهن ككذا لو تقدمت)
جناية العبد( )1على (العقد) لم يمنع من صحة الرىن( )2كالضماف سواء كانت على نفس أك ماؿ كلم
يجعل أىل المذىب رىنو اختيارا لنقل االرش إلى ذمتو( )3ألنو لو كاف اختيارا لزـ أف ال يتصرؼ فيو()4
بنوع من التصرفات التي يتصرؼ بها المالك كالمعلوـ أف السيد بعد رىنو( )5بالخيار إف شاء سلمو
بجنايتو كإف شاء فداه فلو كاف الرىن اختيارا لم يكن لو ذلك (ك) قد يخرج الرىن عن الرىنية كالضماف
كالذم (يخرجو عنهما) أحد أربعة أشياء كاحد متفق عليو كثبلثة مختلف / 416 /فيها أما المتفق
عليو( )6فهو (الفسخ( )7فإذا كقع التفاسخ بين الراىن كالمرتهن خرج الرىن عن الرىنية()8
كالضماف(( * )9ك) الثاني
__________
( )1الف حق المرتهن متعلق بذمتو كحق المجني عليو متعلق برقبتو( .بياف) كذلك ال يتمانع ألنو يباع ثم
يقاؿ للمجني عليو اتبع العبد.
( )2فإف قلت :كيف صح رىن القاتل عمدا كال قيمة لو إذا كاف ىدر الدـ قلت :إذا كاف لو قيمة ألنو
يصح أف يشترم مشتر ليعتقو ثم يقتل( .غيث) كخالف الحر فإنو يقتل كاف بطل الدين ألف المحلين
مختلفاف محل الدين الذمة كالقود في الرقبة كفي مسألتنا المحل الرقبة لهما فأشبو مالو قطع الحر كقتل
فإنو يقطع أكال ثم يقتل ليستوفي منو( .زىور)
( )3يعني ذمة السيد إال أف يعرؼ منو ذلك.
( )4صوابو (*) إال يصح تسليم العبد [للمجني عليو كسلم دين المرتهن أك يبدؿ رىنا مع أنو لو ذلك
ببل إشكاؿ كمعناه في ح لي
( )5كفكو من الرىن.
( )6كفي (البحر) الخبلؼ بين السيدين.
( )7بالتراضي أك الحكم )*( .لكن حيث كاف الفاسخ الراىن فبل بد من رضاء كقبولو للفسخ كحيث
الفاسخ المرتهن فبل يحتاج إلى رضاء الراىن( .كواكب) كسيأتي قولو كىو جائز الخ( .قرز)
( )8يعني فيجب عليو تسليمو كال يجوز لو حبسو (*) كاختاره المؤلف.
( )9كعند أبي طالب بعد القبض( .قرز)
()44/14
_____________________________
(سقوط الدين بأم كجو) أما إذا (كاف) المرتهن( )1أبرأ( )2من دينو فوفاؽ بين السيدين كأما إذا
استوفى فعند المؤيد باهلل يخرج عن الرىنية كالضماف كعند أبي طالب يخرج عن الرىنية كال يخرج عن
الضماف حتى يقبض(( )3ك) الثالث (زكاؿ القبض( ))4إذا كاف زكاؿ القبض (بغير فعلو( )5نحو أف
يرىن رجل أرضا فيغلب عليها العدك حتى لم يقدر الراىن( )6كال المرتهن على االرض فإنها تخرج عن
الرىنية كالضماف * كاعلم أف غلبة العدك على االرض يقع على كجوه ( *)7األكؿ أف يخرب العدك
االرض بحيث يبطل نفعها كيد المرتهن ثابتة عليها( )8فإنها ال تخرج عن الرىنية()9
__________
( )1قبل الرىن( .قرز)
( )2أك نذر أك كىب أك تصدؽ [قبل تلف الرىن( .قرز)
( )3كلو بالتخلية( .قرز)
( )4على قوؿ المؤيد باهلل كقرره (المفتي)
( )5عبارة (الهداية) كزكاؿ القبض بغير فعل المرتهن لقبض مستحق لو .أك بغالب أزعجو فزالت يده ثم
استولى عليو الخ
( )6العبره بالمرتهن( .قرز) فإف قدر المرتهن على استرجاعو كجب بما ال يجحف كإال ضمن( .قرز) (*)
شكل على لفظة (الراىن) كالمختار أنو ال تشكيل لوجوب اإلبدالعليو فيضمن بدؿ الرىن رىنا تمت
( )7أربعة.
( )8كىو فيها( .قرز) (*) كذلك بأف أخربها العدك كالمرتهن فيها حكا ذلك في (الزىور) عن ابن أبي
الفوارس قاؿ الفقيو يوسف كذلك بأف يكوف المرتهن بنفسو في الدار أك األرض عند اخرابها فإف لم يكن
فيها عند خرابها فإنهم إذا كصلوا يكونوا قد أحالوا بينو كبينها كخرجت عن يده فبل يضمنها كىذا
يخالف ما إذا غلب عليها الماء فإنو ال يعتبر أف يكوف فيها بنفسو ألنو ليس مما يحوؿ بينو كبينها فيزيل
يده بل يده باقية عليها( .غيث)
( )9المراد القيمة فيضمنها كال يطالب بدينو فيتساقطا إذا كاف من جنس الدين كإف كاف من غير جنس
الدين فإنها ال تخرج عن الرىنية بل يبقى رىنا بعد اف يسلم القيمة إلى الراىن ثم يأخذ منو أك يقبضها
من نفسو (*) ألنها ببطبلف نفعها تلفت تحت يد المرتهن كالرىن مضموف سواء تلفت بفعل المرتهن أـ
بفعل غيره( .غيث).
()45/14
_____________________________
كالضماف كسواء كاف العدك ىنا كافرا أـ باغيا الوجو الثاني أف يستولي عليها الكفار( )1كيد المرتهن ثابتة
عليها( )2ففي ىذين الوجهين ال تخرج عن الرىنية( )3كالضماف( / 417 / )4اتفاقا ألنو تلف تحت
يد المرتهن * الوجو الثالث أف يزعج المرتهن عنها حتى زالت يده ثم استولى عليها العدك بعد ذلك ففي
ىذا الوجو يخرج عن الرىنية كالضماف اتفاقا()5
__________
( )1الحربيوف [ألنهم قد ملكوىا بالقهر].
( )2أم فيها( .بياف) (قرز) (*) فقد ملكوىا باالستيبلء كملكهم لها كتلفها فحكم بأنها تلفت رىنا
مضمونا ففي ىذين الوجهين يضمنها بأكفر القيم فاما تساقطا أك يضمن كل لصاحبو ما عليو فبل يتصور
عودىا رىنا في ىذين الوجهين( .حاشية السحولي لفظا) (قرز)
( )3شكل عليو ككجهو أنو في الصورتين قد خرج عن الرىنية لبطبلف الرىن في الوجهين جميعا كما
سيأتي إال أف يلزـ المرتهن القيمة كتكوف من غير جنس الدين فإف القيمة تكوف رىنا بعد قبضها (*)
المختار اف ال تشكيل لوجوب االبداؿ عليو فيصير البدؿ رىنا حيث لم يتقاضى( .حثيث) (قرز)
( )4يقاؿ أما الضماف فظاىر كأما الرىينة فينظر (*) ألف تأكيلو بوجوب االبداؿ بعيد اللهم إال أف يقاؿ
عدـ خركجو عنهما ضمانو ضماف رىن كلعلو يمكن( .محيرسي)
( )5يخرج عن الضماف مطلقا كعن الرىينة إذا كاف العدك كافرا( .قرز) أك بغاة كأخربوىا( .قرز) (*) أما
خركجو عن الرىينة يزكاؿ القبض () فقد تقدـ أف استمرار القبض شرط في صحة الرىن كأما خركجو عن
الضماف فأنها لم تتلف تحت يده( .شرح أثمار) () شكل عليو ككجهو أنها ال تخرج عن الرىنية ألف
المراد باستمرار القبض كاستحقاقو كامكانو كلو بعد كقت كإال لزـ لو أزعجو الراىن أف يبطل الرىن لعدـ
القبض كال قائل بو كالحاصل أنو إذا استولى عليها الكفار في ىذه الصورة بعينها خرجت عن الرىنية
كالضماف ألنهم يملكوف علينا كإف كانوا بغاة خرجت عن الضماف ال عن الرىنية ال ستحقاؽ القبض
كمجرد الحيلولة منهم ال يبطلو إذ ال يملكوف علينا فإف أخربوىا في ىذه على كجو ال يمكن القبض بعده
خرجت عن الرىنية كالضماف ىذا الذم (قرر) في (البياف) ك(الديباج)
()46/14
_____________________________
سواء أخربوىا أـ ال كسواء كانوا كفارا ( )1أـ بغاة ( *)2الوجو الرابع مختلف فيو كىو حيث استولى
عليها البغاة كيد المرتهن ثابتة عليها كلم يخربوىا( )3فعلى قوؿ المؤيد باهلل إنها تضمن بناء على أصلو
أنو يضمن ما ال ينقل بالغصب كأما عند الهادم عليو السبلـ فقد ذكر في ىذه الصورة( )4أف ماؿ()5
المرتهن ثابت على الراىن( )6فخرج المؤيد باهلل ،كأبو طالب من ىذا أف غير المنقوالت ال تضمن
بالغصب عند الهادم عليو السبلـ يعني فقد خرجت عن الرىنية( )7كالضماف( )8في حق المرتهن،
كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :بل الهادم يضمن الرىن كإف كاف غير منقوؿ ألنو يضمن بالعقد بخبلؼ
الغصب فهو ال
__________
( )1ككانوا حربيين.
( )2كخربوىا( .قرز)
( )3ثم أزعجوه عنها كأخربوىا من بعد أك تعذر ردىا فإنها تخرج من الرىنية كاضماف تماما
( )4يعني لو غصب الشئ المغصوب يعني غير المنقوؿ من غاصبو فبل ضماف على الغاصب األكؿ عند
الهادم عليو السبلـ كىنا كذلك إذا غصب على المرتهن لم يضمن الرىن( .قرز)
( )5كىو دينو.
( )6ألنو ال يخرج من الرىنية كالضماف إال بالتلف أك ملك الكفار (*) كضابط ما يخرج عن الرىنية في
جميع ىذه الصور أف نقوؿ يخرج عن الرىن باستيبلء الكفار مطلقا إذا لم يكن فيها حاؿ االستيبلء
كالخراب (قرز) أك خراب العدك مطلقا كما سواه فبل يخرج عن الرىنية كضابط ما يخرج عن الضماف أف
يزعج عنها المرتهن ثم استولى عليها العدك مطلقا سواء كانوا كفارا () أـ بغاة كسواء أخربوىا أـ ال كما
سواء ذلك فبل يخرج عن الضماف ىذا ما (قرر) في ىذه المسألة () أما الكفار فهي تخرج عنهما جميعا
ألنهما يملكوف علينا .سيدنا علي رحمو اهلل )( .فبل يضمن.ع
( )7حيث أخربوىا.
( )8كالصحيح أنو باؽ على الرىينة ما لم يخربوىا أك تتلف فإذا عادت بقيت معو رىن كلو قد ضمنها *
عند الهادم عليو السبلـ( .بياف) (قرز) * ىذا ال يستقيم إال على قوؿ الفقيو ؿ كالمذىب عدـ الضماف.
(قرز)
()47/14
_____________________________
يضمن غير المنقوؿ( ،)1قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا( )2خبلؼ الظاىر من مذىب الهادم( )3كقد
دخلت ىذه الوجوه األربعة في كبلـ األزىار ألف قولو كزكاؿ القبض يخرج عنو الوجهاف األكالف ألنو لم
يزؿ قبضو بل تلف تحت يده فكاف رىنا مضمونا( / 418 / )4كيدخل فيو الوجهاف اآلخراف ألنو زاؿ
القبض فيهما كلم يتلف الرىن تحت يد المرتهن فخرج عن الرىنيةكالضماف( )5فأما إذا كاف زكاؿ
القبض بفعل المرتهن نحو أف يهبو أك يرىنو أك يبيعو ال بإذف الراىن فإنو ال يخرج بذلك عن الرىنية
()6كالضماف فإف كاف بإذف الراىن فذلك بغير فعلو كقد أكجب فيو قبضا مستحقا فخرج عن الرىنية
()7كالضماف (( )8كإال) أف تكوف العين المرىونة من (المنقوؿ) فإنو إذا زاؿ قبضو بغير فعل
المرتهن( )9نحو أف يغصبو عليو غاصب فإنو ال يخرج بذلك عن الضماف()13
__________
( )1إال تلف تجب يده.
( )2يعني كبلـ الفقيو محمد بن سليماف.
( )3كالصحيح قوؿ المؤيد باهلل.
( )4يعني تلف رىنا مضمونا)*( .
( )5كفي (المعيار) عن الضماف فقط كىو الصحيح( .قرز) إال حيث العدك كفي الوجو الثالث كفارا أك
بغاة كأخربوىا )*( .أما عن الضماف فظاىر لزكاؿ القبض كال يخرج عن الرىنية اف عاد إلى يده( .رياض)
( )6كذلك لبطبلف ىذه االشياء منو فيجب استرجاعو بما أمكن كيكوف رىنا فإف تعذر استرجاعو رجع
بقيمتو كما في الغصب كيكوف معو رىنا كىو مضموف عليو ضماف الرىن كىما للحيلولة( .عامر)
( )7اتفاقا.
( )8أما الضماف فبل يخرج حتى يقبض .يقاؿ قد قبض ىنا فيكوف كفاقا )*( .بعد التسليم إلى المشترم
عند أبي طالب كعند المؤيد باهلل مطلقا )( .بعد القبض .كقد كقع القبض ببل فائدة لقولو بعد القبض.
(قرز)
( )9أك بفعلو( .نجرم)
( )13كذلك ألف الغصب في المنقوؿ بمنزلة االتبلؼ كلذا يضمن الغاصب القيمة بالنقل كإذا كاف
بمنزلة االتبلؼ ضمنو المرتهن ألف غصبو عليو بمنزلة تلفو في يده فيضمنو المرتهن ضماف الرىن كيضمنو
الغاصب ضماف الغصب كللمالك مطالبة أيهما شاء كللمرتهن مطالبة الغاصب أيضا إذ لم يبطل حقو منو
بالغصب كيبرئ الغاصب بالرد إلى المرتهن كال يبرأ عن حق المرتهن بالرد إلى الراىن( .غيث) (*) كال
عن الرىنية * على الصحيح( .قرز) *ما لم يكن الغاصب كافرا حربيا فيخرج عن الرىينة فقط( .قرز)
()48/14
_____________________________
غالبا( )1إحترازا من العبد إذا أبق على المرتهن فإنو يخرج عن الرىنية( )2كالضماف( )3كمثل ىذا لو
غلب الماء على االرض حتى صارت نهرا ال ينتفع بها فإف الحكم فيها كالعبد اآلبق( ،)4قاؿ السيد أبو
طالب كإذا زاؿ قبض المرتهن عن الرىن بأم الوجوه التي تقدمت()5
__________
( )1كالمذىب ال يخرجاف عن الرىنية كالضماف أما العبد فؤلنو من المنقوالت كأما األرض فؤلنها تلفت
تحت يده () (بياف) كاختاره المؤلف حيث قاؿ ذلك الحكم ثابت في المنقوالت مطلقا من غير فرؽ
بين اآلبق كغيره كما ذكرتو الحنفية( .شرح فتح) () أك لم تتلف تحت يده ألنو لم يوجد من يتعلق بو
الضماف [فبل يعتبر كوف فيها ألنو لم يكن من يحوؿ بينو كبينها فيده ثابتة عليها (برىاف) ] (*) األصح
في صورة (غالبا) في العبد كاألرض أنو مضموف كيساقط الدين كيعود اف عاد العبد كانقطاع الماء فتبطل
المساقطة ككأنها مشركطة كقد ذكر مثل ذلك في (البحر) ك(البياف) فتكوف المساقطة مشركطة بأف ال
عود (قرز) فإف عادت األرض فهي باقيو رىنا )( .يعني يعود قبضو كأما الرىن فبل معنى لعوده إذ ىو باؽ
( )2كاألرض إذا غصبت فإنو ال يضمنها كإنمالم يضمن العبد باالباؽ ألنو زاؿ القبض بغير فعل المرتهن
فبل ضماف لقيمتو على أحد فلم يكن كتلفو تحت يده بخبلؼ ما لو غصب العبد غاصب فإنو كتلفو في
يد المرتهن () ألف العبد استهلك نفسو باالباؽ كما لو قتل نفسو أك قطع مذاكيره أك كانا عبدين فقتل
أحدىما صاحبو.
( )3المختار ال يخرج( .قرز)
( )4المختار خبلفو( .قرز)
( )5كبلـ أبي طالب ال يستقيم إال على صورة (غالبا) اف قلنا بعدـ تشكيكها كالى الوجو الثالث منم
كجوه زكاؿ القبض حيث كاف العد باغيا كلم تخرب األرض كالى الوجو الرابع أيضا على ما خرجو المؤيد
باهلل للهادم يعني فيوصف في الوجو الثالث كالرابع بعود العين كأما الرىن فهو باؽ( .قرز) () فإف كاف
كافرا خرجت عن الرىنية كالضماف فبل يضمنها المرتهن كيطالب المراىن بدينو كلو زالت عنها يد الكفار
فلم تعد رىنا( .حاشية السحولي) (قرز)
()49/14
_____________________________
(ك) جب أف (يعود( ))1رىنا(( )2إف عاد) إلى / 419 /يده حكي ذلك للحنفية كقرره أىل المذىب
للمذىب (ك) إذا الرىن من يد المرتهن كلم يكن قد عاد إلى يده فإنو (ال يطالب( )3قبلو( )4الراىن)
بالدين( )5حتى يعود المرىوف إلى يده كىذا إنما يكوف حيث ال يبطل الرىن فأما حيث يبطل كذلك
حيث يستولي عليو( )6الكفار أك يخربو العدك حتى يبطل نفعو فإنو قد بطل الرىن كالمرتهن ضامن()7
فأما تساقط الديناف كترادا الفضل كإال تعاكضا (ك) الرابع من الوجوه( )8التي يخرج
__________
( )1بالعقد األكؿ في الثبلثة األخيرة.
( )2صوابو كيعود الضماف كأما الرىنية فهي (*) باقية( .قرز)
( )3في المضموف عليو كىو المنقوؿ فقط على المذىب )*( .بل المختار أف لو المطالبة ألنو جائز من
جهة المرتهن () ألنو ال كجو لعدـ المطالبة ألف لو أف يطالب بدينو كإف كاف الرىن باقيا في يده ما لم
يكن الدين مؤجبل( .قرز) () (حثيث) كالذم في (األزىار) للمؤيد باهلل () كلو كاف الرىن باقيا في يده.
(*) المرتهن.
( )4قبل العود.
( )5المؤجل كإذا كاف حاال فلو المطالبة( .حثيث) كقيل :ليس لو المطالبة ألنو قد صار للراىن حقا في
حبس الدين حتى يعود حقو
( )6كظاىره أنو إذا أجبل عنها الكفار كالدار باقية بعينها فموالىا من جملة المسلمين فيها ألف دار
الحرب ال تتبعض بخبلؼ من كجد مالو المنقوؿ في الغنيمة قبل القسمة فهو أكلى بو كما سيأتي .ينظر
بل ال فرؽ بين المنقوؿ كغيره( .قرز)
( )7ىذا سهو منو عليو السبلـ كىو مخالف لما مضى كىو أنو إذا زاؿ القبض خرج عن الرىنية
كالضماف فإذا تلف بعد ذلك لم يضمنو ككذا يأتي إذا أيس من عوده ألنو كتلفو كما ذكر فبل كجو لما
ذكره عليو السبلـ في (شرحو) (نجرم) (*) حيث تلف تحت يده( .قرز) (*) يقاؿ أما حيث ال يكوف
المرتهن ضامنافلم ال يطالب بدينو ? القياس أنو يطالب بما ىولو تمت
( )8أم األشياء () لئبل يتوىم أنو يعود إلى الوجوه التي في األرض فتأمل.
()53/14
_____________________________
بها الرىن عن الرىنية كالضماف (مجرد االبداؿ( )1كذلك أف يعطي الراىن المرتهن شيئا آخر يرتهنو
مكاف الرىن األكؿ إذا أراد أخذه فإف المرتهن إذا قبض البدؿ خرج األكؿ عن الرىنية( )2كالضماف كلو
قبل قبض الراىن لو (عند ـ( ))3باهلل ،كقاؿ أبو طالب ال يبطل ضماف الرىن األكؿ بمجرد االبداؿ بل
ىو مضموف على المرتهن حتى يقبضو الراىن( )4كربما صحح المذاكركف كبلـ المؤيد باهلل(( )5ك)
يخرج (عن الضماف فقط) ال عن الرىنية بأحد أمرين األكؿ أف يصير إلى يد الراىن فيخرج عن ضماف
المرتهن (بمصيره إلى) يد (الراىن( )6كسواء صار إليو (غصبا( )7أم :غضبو على المرتهن (أك أمانة)
نحو أف يودعو إياه()8
__________
( )1قيل :كال يحتاج إلى تجديد عقد ألف بدؿ الرىن رىن( .غيث)
( )2فإف تلف الثاني قبل رد األكؿ لم تعد رىنية األكؿ كيسقط من الدين بقدر قيمة الثاني( .شرح بحر)
(قرز)
( )3قاؿ موالنا عليو السبلـ قولنا عند المؤيد باهلل عائد إلى الوجوه الثبلثة المتأخرة كىي قولو كسقوط
الدين بأم كجو كزكاؿ القبض بغير فعلو كمجرد االبداؿ كقيل :بل يعود إلى المسائل المتقدمة كىي
الفسخ كسقوط الدين كمجرد االبداؿ ذكر معناه في (الغيث) كأما إلى زكاؿ القبض فهي كفاؽ كفي الرابع
منها يضمن عند المؤيد باهلل [كالمختار قوؿ ط( .شرح فتح) أما قولو كزكاؿ القبض فبل يعود إليو ألنو
مخالف فيو( .فتح) كلفظ حاشية يعود إلى المسائل المتقدمة الخ.
( )4كلو بالتخلية( .قرز)
( )5كإنما صح المذاكركف كبلـ المؤيد باهلل ألف أحد شركط الرىن العقد كقد بطل فيبطل الرىن كما إذا
فات القبض أك الحق( .غيث) (*) كالصحيح كبلـ ط في الرىن جميعو.
( )6أك عبده( .قرز)
( )7كال أجرة عليو إف لم يستعملو فإف استعملو لزمتو األجرة كتصير رىنا( .قرز)
( )8قاؿ في الذكيد كمن الحيل في سقوط الضماف أف يصير إلى الراىن بأم كجو ثم يودعو المرتهن فإنو
يسقط عنو الضماف كاستضعفو المؤلف( .شرح فتح) كيلزـ الذكيد أنو اف طلبو الراىن لم يكن للمرتهن
منعو كليس كذلك كلعل كجو الضعف ذلك
()51/14
_____________________________
الثاني قولو (أك) لم يصر إليو بل (أتلفو( / 423 / )1في يد المرتهن خرج عن ضماف المرتهن كلم
يخرج عن الرىنية كإذا لم يخرج عن الرىنية(( )2ك) جب (عليو عوضو) رىنا مثلو إف كاف مثليا( )3أك
قيمتو( )4إف كاف قيميا كلو أتلف الراىن الرىن في يد المرتهن قبل حلوؿ أجل الدين الذم فيو الرىن لم
يلزـ الراىن إال عوض الرىن (ال تعجيل) الدين (المؤجل) قبل حلوؿ أجلو ككذلك لو تلف الرىن من غير
جناية( )5كقيمتو دكف الدين لم يكن للمرتهن أف يطالب بفضل الدين( )6قبل حلوؿ األجل()7
__________
( )1ىو أك عبده أك حيوانو العقور * كلم يحفظ حفظ مثلو أك جداره المائل( .قرز) * مفهومو كأما إذا
كاف غير عقور أك عقور كقد حفظ حفظ مثلو فالضماف علىالمرتهن( .قرز) كال يهدر ىنا مثل ما تقدـ
ألف الجناية علىالرىن في نفسو كما لو تلف بآفة سماكية فيضمنو المرتهن .ع سيدنا عبد القادر
الشويطر( .قرز) (*) (مسألة) كإذا تلف الرىن بجناية عبد الراىن لم يضمنو المرتهن كخير الراىن بين
تسليم العبد رىنا أك قيمة الرىن كتكوف رىنا فإف أتلفو عبد الغير أك عبد المرتهن ضمنو المرتهن ككاف ما
قبض الراىن من القيمة أك العبد رىنا عند المرتهن حيث لم تكن القيمة قصاصا عن الدين( .بياف لفظا)
( )2ككذا لو أذف الراىن للمرتهن أف يؤجره أك يعيره لم يخرج عن الرىينة كإف خرج عن الضماف بعد أف
سلمو( .بياف) (قرز) يقاؿ قد تقدـ للشارح في شرح قولو زكاؿ القبض بفير فعلو ما يدؿ على أنو يخرج
عنهما بعد القبض .أفاده سيدنا عبد اهلل بن أحمد رحمو اهلل.
( )3كال يحتاج إلى تجديد عقد( .قرز) () ألنو لم يخرج عن الرىينة ىنا.
( )4يوـ التلف( .قرز)
( )5كسواء تلف بجناية المرتهن أـ بغير جناية )*( .من الراىن.
( )6كال برىن( .قرز)
( )7الف األجل تأخير مطالبتو كليس ىو صفة للدين كمثلو في (الشرح) ك(اللمع) كقاؿ أبو جعفر أف
األجل صفة للدين فبل يقع القصاص بالحاؿ عن المؤجل إال أف يتراضيا بذلك كقد تقدـ الخبلؼ في
الشفعة.
()52/14
_____________________________
(ك) حكم عقد الرىن( )1أف نقوؿ(( )2ىو جائز( )3من جهة المرتهن) كليس ببلزـ بل متى شاء تركو
كأما الراىن فليس لو ذلك بل ىو الزـ من جهتو( )4فبل ينفك الرىن( )5ما بقي متموال( )6إال برضاه،
قاؿ عليو السبلـ كاالقرب أنو ال يصح الفسخ( )7من المرتهن في غير كجو الراىن( )8كخيار
المشترم(( )9ك) من حكم الرىن أنها (تصح الزيادة فيو( ))13فيصح أف يزاد عليو رىن آخر في ذلك
الحق الذم فيو الرىن األكؿ (ك) كذلك الزيادة (فيما()11
__________
( )1صوابو كحكم فسخ الخ
( )2الضمير عائد إلى الفسخ كقيل :لم يتقدـ ما يعود على الضمير إليو كلذا قاؿ في (األثمار) فصل
كعبارة الفتح كيجوز للمرتهن فسخو ال للراىن فهو الزـ لو.
( )3يعني ابقاء عقد الرىن كقيل :الفسخ
( )4بعد القبض( .ىداية) ككب)
( )5كسيأتي (بياف) ىذا في الوكالة في قولو كل عقد جائز الخ (فرع) كالبلزـ من كبل الطرفين البيع
كاالجارة كالحوالة كالنكاح كعكسو الوكالة كالشركة كالمضاربة كالرىن قبل القبض كمن أحدىما الضمانة
كالكتابة كالرىن بعد القبض( .بحر) () من جهة العبد حيث ال كفاء عنده.
( )6يعني من الدين (صعيترم)
( )7أم ال يتم.
( )8أما في حضرة الراىن فينفسخ () كيخرج عن الرىنية عندنا كالضماف عند المؤيد باهلل كأما في غيبتو
فيخرج عند صاحب (اإلفادة) عن الرىنية كالضماف عند أبي طالب كاالكزاعي ال يخرج عنهما )( .إال
أنو ال يتم الفسخ إال في كجو الراىن أك علمو بكتاب أك رسوؿ( .قرز) (*) كفائدتو أنو إذا فسخ في غير
كجو الراىن كاف لو الرجوع عن الفسخ قبل علم الراىن بو .يتأمل فقد صح الفسخ( .شامي)
( )9يعني ال يتم الفسخ إال في كجو الراىن أك علمو بكتاب أك رسوؿ.
( ) 13بغير لفظ ألف زيادة الرىن تلحق بالعقد كزيادة المبيع كألنها كثيقة متعلقة بعين فجاز أف تعلق بعين
أخرل كالضماف )*( .بالعقد األكؿ.
( )11كفائدتو بواك فالمزيد عليو كاف لو الحبس إلى اف يستوفي بالزيادة .ع سيدنا عبد القادر الشويط
(قرز) س
()53/14
_____________________________
ىو( )1فيو( ))2فتزيد في الدين في ذلك الرىن بعينو الذم في الدين األكؿ (ك) إذا اختلف الراىن
كالمرتهن كاف (القوؿ للراىن) في عشرة أمور( * )3األكؿ (في قدر الدين( ))4فإذا ،قاؿ المرتهن ديني
عشركف دينارا / 421 /كقاؿ الراىن عشرة كاف القوؿ قوؿ الراىن( )5كالبينة على المرتهن كعند
الحسن كطاككس( )6القوؿ قوؿ المرتهن مع يمينو ،كقاؿ مالك القوؿ قولو إال أف يدعي فوؽ قيمة الرىن
فعليو البينة (ك) الثاني أف يختلفا في ثبوت الدين فادعاه المرتهن كأنكره الراىن
__________
( )1كلو حبس الرىن حتى يستوفي الزيادة( .قرز) كيتناكلها التسليط( .قرز)
( )2مع التراضي )*( .ألنو كثيقة بماؿ فجاز أف يضع كثيقة بماؿ آخر كما لو ضمن رجبل حقا إلنساف
جاز أف يضمن حقا آخر كقياسا على األكلى( .كواكب)
( )3كالحادم عشر نفي التسليط فإف االصل عدمو( .قرز)
( )4كجنسو كنوعو كصفتو( .قرز) (*) كقدر العين المرىونة( .قرز) (*) () حيث ادعى المرتهن قبل
القبض أف العين حيواناف أك ثوباف أك نحوىمافعليو البينة كأما لو ادعى الراىن عند قبض الرىن من
المرتهن أف الرىن شيئاف فصاعدا لم يقبل ألنو يدعى الزيادة.
( )5ألف االصل القلة.
( )6طاككس اليماني *الذم كاف يحج باىل اليمن كقبره مشهور في صنعاء في مسجد الطاككس أخذ
علمو عن علي عليو السبلـ كىو تابعي كىو من قرية من قرل ىمداف تسمى خيواف .شافي للمنصور باهلل
عليو السبلـ* .كقاؿ في المنية كاألمل شرح الملل كالنحل في الطبقة األكلى من التابعين طاككس كنيتو
أبو عبد الرحمن بن كيساف اليماني مولى من أبناء فارس كاف فقيها جليبل قاؿ فيو حصين :اعلمهم
بالحبلؿ كالحراـ طاككس مات بمكة حاجا سنة ست كمائة( .بلفظو) كذكر في تاريخ بن خلكاف أنو توفي
حاجا في مكة قبل يوـ التركية بيوـ كصلى عليو ىشاـ بن عبد الملك سنة ست كمائة كقيل أربع كمائة
ككاف من دعاء طاككس اللهم ارزقني العلم كالعمل كامنعني الماؿ كالولد .من حياة الحيواف
()54/14
_____________________________
فالقوؿ قوؿ الراىن في (نفيو( )1أم :نفي الدين (ك) الثالث في (نفي الرىنية( )2فلو ،قاؿ الراىن دينك
ثابت علي لكن لم أرىنك ىذا الشئ ،كقاؿ المرتهن رىنتنيو فالقوؿ قوؿ الراىن(( )3ك) الرابع كالخامس
في نفي (القبض( )4كاالقباض( )5فالقوؿ قوؿ الراىن في نفيهما (حيث ىو في يده( )6كقت المنازعة
فأما لو كاف كقت المنازعة في يد المرتهن كاف القوؿ قولو ألف الظاىر معو أما في نفي القبض فظاىر كأما
في نفي االقباض فؤلنو قد صادقو على عقد الرىن كادعى الراىن فساده لعدـ االقباض كالظاىر
الصحة( )7لكونو في يد المرتهن كيحتمل أف يكوف القوؿ قوؿ الراىن ألف األصل عدـ االقباض(( )8ك)
السادس (العيب()9
__________
( )1نحو أف يقوؿ رىنتك فيما ستقرضنيو كلم يقع قرض ،كقاؿ اآلخر بل قد صار في ذمتك كذا فالقوؿ
للراىن( .نجرم) ك(الكواكب) (معنى)
( )2مع تصادقهما في الدين كالعين( .قرز)
( )3الف األصل عدـ الرىن( .غيث)
( )4يعني حيث إذا ادعى المرتهن أنو قد كاف قبضو من الراىن ثم رده إلى الراىن كديعة أك عارية أك
غصبو عليو ،كقاؿ الراىن ما قبضتو فالقوؿ قوؿ الراىن ألف الظاىر معو كاالقباض حيث قاؿ الراىن لم
أقبضك اياه بل أخذتو () كرىا فالقوؿ قوؿ الراىن ألف األصل عدـ االقباض( .صعيترم) () الصواب
بغير أذني
( )5ىو األذف
( )6عائد إلى القبض كاالقباض كعن سيدم حسين بن القاسم كبعض المشايخ أنو عائد إلى القبض
فقط( .بياف)
( )7عند الهادم عليو السبلـ
( )8كىو ظاىر (األثمار) كالفتح ك(التذكرة) كمثلو في (الصعيترم) كقواه (المفتي) (*) عند المؤيد باهلل
( )9مطلق مقيد بما سيأتي في (غالبا) (*) المراد أف المرتهن أدعى أنو رىنو معيبا كأنو نقص عن حقو
(*) كلعلو يريد ما لم يدع الراىن اف في قيمة الرىن بعد تلفو زيادة على قدر الدين فيقوؿ المرتهن رىنك
قد تلف معيبا كقد ساكت قيمتو قدر الدين فقد سقط الدين بقدر قيمتو كيقوؿ الراىن تلف كىو سليم
من العيب كقيمتو زائده على قدر الدين فسلم لي الزائد فعلى الراىن البينة بأنو تلف سليما من العيب
حتى يستحق الزيادة( .قرز)
()55/14
_____________________________
فإذا اختلفا ىل في الرىن عيب أـ ال( )1كاف القوؿ قوؿ الراىن في نفي العيب إذا لم يدع زيادة()2
على الدين(( )3ك) السابع (الرد( )4فإذا ،قاؿ المرتهن قد رددت الرىن ،كقاؿ الراىن ما رددت فالقوؿ
قوؿ الراىن(( )5ك) الثامن (العين) فإذا رىن رجل عند رجل شيئا فأخرج إليو المرتهن شيئا ،كقاؿ ىذا
رىنك كأنكره الراىن( )6فالقوؿ قوؿ الراىن (غالبا) ( )7يحترز من أف يقوؿ الراىن / 422/ىذا رىني
فيقوؿ المرتهن ليس ىذا برىنك فإف القوؿ قوؿ المرتهن( * )8نعم كإنمايكوف القوؿ قوؿ الراىن في
الرد كالعين (ما لم يكن المرتهن قد استوفى) دينو()9
__________
( )1كقت التداعي فكاف بعد التلف.
( )2مع التلف.
( )3لعلو في قيمة الرىن بعد التلف () كأما ما كاف باقيا فالقوؿ للمرتهن فيما يحتمل ألنو يريد بدعواه
تضمين المرتهن كاألصل عدـ الضماف( .زىور) () إذا لم يدع زيادة على الدين
( )4فإف اختلفا في الرد ككل كاحد بين أنو تلف عند اآلخر فبينة المرتهن أكلى( .زىور) (ألنها عليو في
االصل] (*) في الرىن الصحيح ال الفاسد كأمانو حيث كاف كالفساد أصليا( .قرز) كأما الطارئ فهو
مضموف حتى يقبضو المالك( .قرز)
( )5ككذا في كل عين مضمونة.
( )6كيكوف لبيت الماؿ (*)
( )7الفوؿ قولو في نفي ما عين المرتهن ال في إثبات ما عينو ىو.
( )8الف من عين بين )*( .كما تقدـ في (مسألة) القصار كحكم البينة ما تقدـ كيكوف الثوب الذم عينو
المرتهن لبيت الماؿ كلعلو على كبلـ الفقيهين ع ح كأما على كبلـ اإلماـ يحيى كأصحاب الشافعي فهو
اقرار مشركط بأف يقبلو الراىن لعلو حيث بين كأما من دكف بينة فيبقى على ملك المرتهن ألف ذلك
كالمشركط بأف ال يؤخذ منو غيره ال فرؽ على المختار بين أف يبين أك يقر أنو يبقى على ملك المرتهن
( )9أك أبرأ اتفاقا (*) عند المؤيد باهلل * ال عند أبي طالب كىو المذىب إال إذا كاف بإبراء اتفاقا أك
نحوه * كلفظ حاشية عند المؤيد باهلل مطلقا عند ط إذا كاف بابراء أك ىبة أك صدقة أك نذر( .قرز) ألنو
قد صار أمينا( .بياف)
()56/14
_____________________________
فأما إذا كاف قد استوفى( )1دينو فإنو يصير أمينا في الرىن فيكوف القوؿ قولو في الرد كالعين * (ك)
التاسع (()2رجوع المرتهن عن االذف بالبيع( )3فإذا باع الراىن الرىن باذف المرتهن كصادقو()4
المرتهن لكن ادعى أنو كاف قد رجع عن االذف كأنكر الراىن فالقوؿ قوؿ الراىن( )5في نفي الرجوع *
(ك) العاشر أف يختلف الراىن كالمرتهن (في) بقائو( ،)6فقاؿ الراىن ىو باؽ ،كقاؿ المرتهن بل تالف
فالقوؿ قوؿ الراىن في (بقائو( )7ألف القوؿ قوؿ المالك في بقاء المضموف(( )8غالبا) إحترازا من أف
يدعي الراىن بقاء الرىن على كرثة المرتهن كتقوؿ الورثة بل قد تلف( )9فالقوؿ قولهم
__________
( )1كحاصل الكبلـ في (مسألة) االستيفاء أف نقوؿ إف سقط الدين بإبراء أك نحوه [كهبة أك كصية أك
نذر] فالقوؿ قوؿ المرتهن في الرد كالعين ألنو أمين كإف سقط بقبض أك بعد تلف الرىن فعليو البينة
منهما ألنو ضمين .قاؿ في األـ ع سيدنا (عبد اهلل بن أحمد المجاىد).
( )2في نفي.
( )3بعده( .قرز)
( )4على األذف كأنو قد باع.
( )5فإف صادقو الراىن لم يقبل قولهما إال ببينة ألنو اقرار على المشترم لكن يلزـ الراىن استرجاعو بما
أمكن كإال فقيمتو تكوف رىنا( .بياف بلفظو) (*) فلو اتفقا على الرجوع كاختلفا ىل قبل البيع أك بعده
فاألصل عدـ الرجوع عند الهادم عليو السبلـ كعند المؤيد باهلل عدـ البيع( .بياف معنى) (*) ىذا حيث
باعو لبليفاء أك لرىن الثمن كأما إذا كاف لينتفع الراىن فقد خرج عن الرىنية بنفس األذف فبل رجوع فيو
ألنو فسخ كالفسخ ال يصح الرجوع فيو( .كواكب) ك(بياف)
( )6كحضوره( .قرز)
( )7كيحبس المرتهن حتى يغلب في الظن أنو لو كاف باقيا لسلمو( .غاية) () مع يمينو( .قرز) كعدـ
غيبتو عن الموضع الذم يجب التسليم فيو كما يأتي في الدعاكم( .قرز)
( )8كيحلف على القطع استنادا إلى الظاىر كىو البقاء ما لم يغلب في الظن صدؽ صاحبو( .بياف
معنى) (قرز)
( )9يعني مع مؤرثهم.
()57/14
_____________________________
ألف الورثة إذا أنكركا مصيره في أيديهم فالقوؿ قولهم( )1كأما لو أقركا أنو صار إليهم( )2ثم تلف بينوا
ألنو صار إليهم رىنا( )3مضمونا (ك) القوؿ (للمرتهن في) تسعة أشياء * األكؿ في (إطبلؽ()4
التسليط) فإذا ،قاؿ المرتهن سلطتني على بيعو كلم تقيد بوقت ،كقاؿ الراىن بل قيدتو فالقوؿ للمرتهن *
(ك) الثاني في إطبلؽ (الثمن()5
__________
( )1مع أيمانهم( .بياف)
( )2فأما لو أقر بعضهم صار في ضمانو جميعا ألنو مع كل كاحد رىن كلو اقركا جميعا كما في المرىوف
من أثنين كقد تقدـ( .عامر) (قرز)
( )3قاؿ سيدنا يحيى حميد كالفرؽ بين الرىن كالمضاربة أنو ىنا إذا قاؿ الوارث تلف مع مورثي أك أنو
ادعاه قبل قولو كإذا قاؿ تلف معي بعد أف قبضو لم يقبل كالعكس في المضاربة أنو ىنا حيث ادعى تلفو
مع مورثو غير مدع لسقوط الضماف من التركة بل مقر بالضماف كاالصل عدـ مصيره إليو فهو غير مرتهن
ىنا فأشبو االمين بخبلؼ حيث ادعى تلفو معو فقد أقر بكونو مرتهنا كالمرتهن ال يقبل قولو في التلف
كأما كارث المضاربة فحيث ادعى تلفو معو فهو أمين يقبل قولو كالمضارب نفسو كحيث ادعى التلف مع
مورثو فهو مدعي لسقوط الضماف من التركة كاالصل الزكـ( .كابل) قاؿ (المفتي) :فإف لم يكن ثمة تركة
فينظر .في بعض الحواشي عن (المفتي) أف االحكاـ تعلق باالغلب كالمقرر اف كرثو المرتهن ككرثو
المضارب سواء فالقوؿ قولهم كما (قرر) سابقا( .قرز)
( )4حيث قارف أك كاف التداعي بعد البيع () (شرح فتح) كأما لو لم يكن مقارنا كلم قد بيع فإنو يكوف
عزال كما في نظائره () كىذا مبني على أف انكار الموكل عزؿ كالمذىب خبلفو كمعناه كما يأتي .في
(حاشية سحولي)
( )5ما لم يغبن [غبن فاحش] كإال فهو موقوؼ كال فائدة في الدعول )*( .فلو اتفقا على أنو قيده
بثمن معلوـ كاختلفا (*) في قدره بعد البيع فيحتمل أف القوؿ قوؿ المرتهن () كيحتمل أف يأتي الخبلؼ
في (مسألة) القصار كىو أكلى( .بياف) فعلى قوؿ المؤيد باهلل كالوافي القوؿ قوؿ الراىن ألف األصل عدـ
األذف كعلى قوؿ أبي طالب القوؿ قوؿ المرتهن ألف األصل عدـ الضماف للقيمة () ألف الراىن يدعي
عليو التعدم كاألصل عدمو
()58/14
_____________________________
فإذا ادعى الراىن / 423 /أنو أمر المرتهن ببيع الرىن بثمن معلوـ كادعى المرتهن االطبلؽ فالقوؿ
للمرتهن(( * )1ك) الثالث (توقيتو( )2أم :توقيت التسليط فإذا اتفقا على أف التسليط مؤقت لكن ،قاؿ
الراىن أذنت لك ببيعو بعد شهرين( )3من يوـ كذا( ،)4كقاؿ المرتهن بل بعد شهر( )5فإف القوؿ قوؿ
المرتهن (ك) الرابع في (قدر القيمة( )6فإذا تلف الرىن كاختلفا في قدر قيمتو( )7فإف القوؿ قوؿ
المرتهن في تقديرىا * (ك) الخامس في قدر(( )8األجل()9
__________
( )1حيث لم يحصل غين فاحش( .قرز)
( )2في المقارف مطلقا كفي غيره بعد البيع( .قرز) (فتح) كح ك(سحولي).
( )3لفظو في (شرح الفتح) فإذا قاؿ المرتهن كقتو شهراف قبل قولو ألف األصل اطبلقو كيبين الراىن أنو
شهر ألنو يدعي منع المرتهن من البيع كقد صادقو على التسليط كليس قوؿ المرتهن شهراف دعول
للزيادة بل اسقاط لحقيقة التسليط( .لفظا) () ىذا تعليق كليس بتوقيت.
( )4كالصحيح أف ىذا تقييد
( )5االحسن في المثاؿ أف يدعي الراىن أنو سلط المرتهن على بيعو في شهر فقط كيقوؿ المرتهن في
شهرين فالقوؿ قوؿ المرتهن( .نجرم) كال يقاؿ :إف المرتهن يدعى الزيادة في التوقيت فتجب عليو البينة
ألف الراىن بدعواه أنو مؤقت يريد منعو من بيعو بعد الوقت كالظاىر اطبلؽ التسليط كليس مصادقتو على
التوقيت دعول للزيادة بل اسقاط لما ال يستحقو من االطبلؽ( .شرح أثمار)
( )6ما لم يدع ما لم تجر بو العادة (*) كفي كل عين مضمونة (*) ألف الراىن يدعي الزيادة في قدر
القيمة .ظاىره كلو ادعى أنها دكف دينو( .قرز)
( )7أك الجنس أك النوع أك الصفة.
( )8كفي نفيو.
( )9كصورة األجل حيث اختلفا في نفيو أف يقوؿ المرتهن ىاؾ الرىن كىات الدين فيقوؿ الراىن أف
الدين مؤجل فالقوؿ للمرتهن في نفي األجل( .رياض) كعن (الشامي) أف ىذه الصورة غير صورة الكتاب
(*) ينظر ما فائدة االختبلؼ في األجل فلم تظهر لو فائدة إال على قوؿ ابن أبي العباس الصنعاني في
أنو ال يستقر رىنا إال بالحلوؿ يقاؿ فائدة ثبوت الحبس كعدـ لزكـ تسليم الرىن .سراجي رحمو اهلل (*)
كفي المسألة ثبلثة أكجو فوجهاف القوؿ قوؿ المرتهن كىما نفي االجل رأسا كفي قدره كالوجو الثالث
القوؿ فيو للراىن حيث اتفقا في المدة كاختلفا في المضي )( .كىذا ال يختص الرىن بل كل مؤجل
(قرز)
()59/14
_____________________________
فلو أختلفا في أجل الدين الذم الرىن فيو فالقوؿ قوؿ المرتهن إال أف يتفقا في قدر األجل كيختلفا في
االنقضاء فالقوؿ قوؿ الراىن( )1إذا أنكر االنقضاء * (ك) السادس أف يكوف مع المرتهن للراىن شيئاف
أحدىما رىن كاآلخر كديعة فتلف أحدىما كبقي اآلخر فالقوؿ قوؿ المرتهن(( )2في أف الباقي الرىن()3
كالتالف الوديعة(( * )4ك) السابع حيث دفع الراىن إلى غريمو ماال كلو عليو ديناف أحدىما فيو رىن أك
ضمين كاآلخر ال رىن فيو كال ضمين كلما كاف (بعد الدفع( )5اختلفا ىل ىو( )6عما فيو الرىن أك
الضمين أـ عن الدين اآلخر الذم ليس فيو رىن كال ضمين كاف / 424/القوؿ قوؿ المرتهن(( )7في
أنما قبضو) من الراىن (ليس) ىو (عما فيو الرىن()8
__________
( )1الف أصل البقاء
( )2كال يقاؿ ىنا أف من عين بين ألنهما متصادقاف أف العين للمالك )*( .ككذا الغصب
( )3الف األصل براءة الذمة كعدـ الضماف
( )4ككجهو أنو يقبل قوؿ الوديع في تلف الديعة فإذا قاؿ :إنها قد تلفت كحلف على ذلك برئ من
الوديعة كتعين الباقي ثمن الرىن.
( )5أك البراء( .قرز) (*) ال حالو كال قبلو (*) فالقوؿ قوؿ الراىن
( )6أم الدفع.
( )7الف الراىن يدعي اسقاط حق المرتهن من الحبس () للرىن كاختار الفقيو يوسف أف القوؿ للراىن
ألنو ال يعرؼ إال من جهة () أك الضمين( .معنى)
( )8ينظر لو كاف أحدىما فيو رىن كاآلخر فيو ضمين فسلم أحدىما كاختلفا سل في (المعيار) يقع عن
أدناىما في الصفة كىو الذم فيو الضمين فلو كاف أحدىما مما يجب ايصالو إلى موضع االبتداء فإنو
يقع عن االدني في الصفة حيث لم يزد على نية القضاء جملة كيحتمل أف يقاؿ لو التعيين من بعد في
ىذه كلها كيجبر عليو اف امتنع بخبلؼ ما إذا لم ينو القضاء قط فبل يكفي مجرد النية من بعد كىذا
االحتماؿ الثاني ىو القياس( .معيار) كقرره (المفتي) كقد تقدـ نظيره في الظهار اعني أف لو التعيين
كالقياس حيث لم يقع فيو إال نية القضاء جملة أنو يقع عنهما على قدر الحصص( .شامي) كقيل :يكوف
نصفين( .بياف) (قرز)
()63/14
_____________________________
أك الضمين( ))1بل عن الدين اآلخر * (ك) الثامن حيث يظهر في الرىن عيب كادعى كل كاحد منهما
أنو حدث عند صاحبو كأنكره اآلخر فالبينة على الراىن كالقوؿ قوؿ المرتهن في (تقدـ العيب( )2على
الرىنية كأف حدكثو كاف مع الراىن إذا كاف الرىن باقيا فإف كاف تالفا فالقوؿ قوؿ المرتهن( )3إف لم
يطلب زيادة( )4من الراىن على قيمة الرىن ألجل العيب كأما إذا طلب زيادة فإنو ينظر في جواب
الراىن فإف كاف مفصبل نحو أف يقوؿ رىنتك إياه كقيمتو كذا فتعيب معك ما نقصو كذا ،كقاؿ المرتهن
بل كاف تعيبو عندؾ كلم ينقص عندم فالقوؿ قوؿ المرتهن أيضا(( )5غالبا) إحترازا [قوم] من صورتين
أحدىما حيث يكوف جواب الراىن في ىذا الوجو مجمبل( )6نحو أف يقوؿ المرتهن لو سلم الرىن
العيب لم يبق لي عليك شئ لكنو معيب فبقي عليك من الدين قدر كذا كأنت مطالب( )7بو( )8فيقوؿ
الراىن كاف لي عندؾ رىن كلك علي دين كاآلف ليس لك علي شئ فالقوؿ قوؿ الراىن * الصورة الثانية
حيث تكوف ثم قرينة تدؿ على حدكث العيب مع المرتهن كالجراحة الطرية فإنو يكوف القوؿ قوؿ
الراىن()9
__________
( )1فإف اتفقا علىأنو لم ينو عند القضا المذىب أف لو أف ينوم عن أم الدينين شاء كما مر في الظهار
كقيل :يكوف بينهم نصفين( .بياف)
( )2بخبلؼ ما تقدـ في البيع فإف البينة على المشترم في تقدـ العيب ألنو يريد بدعواه فسخ المبيع
كاألصل بقاء كىنا الراىن يريد بدعواه تضمين المرتهن كاألصل عدـ الضماف فكاف عليو البينة( .زىور)
قلت :يدعي المرتهن استحقاؽ االبداؿ فينظر( .مفتي)
( )3فيما يحتمل( .قرز)
( )4في دينو.
( )5في ىذا جميعو
( )6المحمل حيث لم يذكر قدر الدين كال قدر النقض بل قاؿ كاف لك دين كلي رىن كقد سقط ذا بذا
كالبينة على المرتهن ألنو يدعي الزيادة( .بياف) (قرز)
( )7أم ثابت عليك.
( )8ال حاجة إلى ىذا
( )9ألنو في حكم المنكر للعيب من أصلو( .غيث) (*) كال تسمع دعول المرتهن إذ الضركرة تكذبو
(*) من غير بينة كال يمين كما تقدـ( .صعيترم)
()61/14
_____________________________
(ك) التاسع حيث يختلفإف (في فساد العقد( )1مع بقاء الوجو) المقتضي للفساد (كرىنتنيو(425/)2
/خمرا) حيث اختلفا في عصير ،فقاؿ الراىن رىنتك كىو عصير فالرىن صحيح ،كقاؿ( )3المرتهن بل
رىنتنيو كقد صار خمرا قبل قبض الرىن فالرىن فاسد( )4فبل ضماف فإف القوؿ قوؿ المرتهن حيث
ادعى ذلك (كىي باقية( )5على الوجو المقتضي للفساد كىو الخمرية فإف كانت قد صارت خبل( )6أك
قد تلفت فالقوؿ( )7قوؿ الراىن فلو اتفقا على أنو قبضو عصيرا ثم صار خمرا فقد بطل الرىن( ،)8قاؿ
السيد يحيى بن الحسين كال يعود الرىن باستحالتو( )9خبل كفي التفريعات ( )13كشرح االبانة أنو يعود
رىنا()11
__________
( )1كصحتو
( )2فرع) فلو كاف الرىن صيدا ثم أحرـ المرتهن فاالقرب أنو يبطل الرىن () كيبقى ضمانو على قوؿ
أبي طالب * ال على قوؿ المؤيد باهلل(.بياف) * لزكاؿ القبض( .قرز) () يعني يبطل حق الحبس فإذا فك
احرامو كىو باؽ فالرىن باؽ فلو أحرـ الراىن خرج عن الضماف فلو أتلفو المرتهن لم يضمنو كإذا فك
احرامو قبل اتبلفو عاد رىنا( .قرز)
( )3كالبينة على الراىن ألنو يدعي تضمين المرتهن.
( )4أم باطل.
( )5ككجو الفرؽ أف الظاىر مع التلف كجوب الضماف فكانت البينة على المرتهن كمع البقاء األصل
عدـ الضماف فكانت البينة على الراىن( .كواكب)
( )6كالفائدة تضمينو فيضمن ما بين قيمة العصير كالخل (*) عند التنارع
( )7ألنو الظاىر كجوب الضماف كىو يدعي سقوطو( .بياف)
( )8كصار مضمونا على المرتهن () (بياف) (قرز) كيضمن قيمتو عصيرا كلعل الضماف قيمة للحيلولة
بدليل قياسو على إسبلـ زكج امرأة إلى آخره كاهلل أعلم () يقاؿ تلف بسبب من الراىن قلنا كما لو رىنو
مريضا
( )9حيث كاف بعبلج( .قرز) (*) كىذا يشبو قوؿ المؤيد باهلل في قولو كال يعود إف عادت.
( )13قوم ع كتهامي تمت
( )11من غير معالجة( .قرز) (*) كإنمأعاد لزكاؿ المانع كما لو أسلمت زكجة الكافر دكنو فإف كطئها
عليو حراـ فإذا أسلم في العدة بقي العقد كما كاف( .بستاف) إف قيل :ىنا قد بطل الرىن فبل يعود إال
بتجديد عقد بخبلؼ ىناؾ فبل ينفسخ النكاح إال بعد انقضاء العدة إال أف يقاؿ بطؤلنو مشركط بعدـ
عوده خبل فينظر( .بستاف) قيل :كيلزـ لو رجعت األرض بعد قبض الكفار لها كنحوه قلت :قد ملكت
بخبلؼ ىذا فحق المالك ثابت كصيد المحرـ .نظرية كفيو تأمل إذ لو حق سيأتي في السير من التفصيل
قبل القسمة كبعدىا لعلو يقاؿ يلزـ منو تبعيض الدار كلهذا لم يرجع لرسوؿ اهلل صلى اهلل عليو كآلو ما
كاف من رباع بعد ملك عقيل :كأخيو نهشل( .مفتي) يقاؿ إذا ارتفعت يد الكفار فبل تبعيض كقولو صلى
اهلل عليو كآلو كسلم ما ترؾ لنا الخ يحتاج إلى نظر إذ مكة ال تملك(*) لزكاؿ المانع كيعود من غير
تحديد لصحة االكؿ.
()62/14
_____________________________
(كتاب العارية)(?)1
قاؿ في االنتصار فيها ثبلث لغات عارية بالتشديد للياء()2
__________
( )1كال يعتبر فيها العقد بل التمكين أك ما يدؿ عليو( .قرز)
( )2كقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم [العارية مردكدة] كالتخفيف كقولو صلى اهلل عليو كآلو أف من في
الدنيا ضيف كما في يده عارية كالضيف مرتحل كالعارية مردكدة كحذؼ الياء كقولو الشاعر فأتلف
كأخلف إنما الماؿ عارة * ككلو مع الدىر الفي ىو آكلو كبعده قولو :
فأيسر مفقود كأىوف ىالك على الحي ما لم يبلغ الحي نائلو
تمت شفاء كعليو قوؿ الشاعر :
تمنعني الملح كالماء يا أخي كال تمنعني النار خوفا من النار
فهذا ىو الماعوف ثم خميرة كذا إبرة فاحذر معاقبة البارم
كقاؿ غيره :إنما الدنيا عوارم كالعوارم مستردة شدة بعد رخاء كرخاء بعد شدة تمت
()1/15
_____________________________
كعارية بالتخفيف كعارة كفي اشتقاقها كجهاف األكؿ من عار الفرس( )1إذا ذىب( )2ألف العارية تذىب
من يد المعير كالثاني من العار ألف أحدا ما يستعير إال كبو عار( )3من الحاجة كاألصل فيها الكتاب
كالسنة كاالجماع أما الكتاب فقولو تعالى كتعاكنوا على البر كالتقول( )4كىي من المعاكنة كأما السنة
فقولو صلى اهلل عليو كآلو / 426 /كسلم كفعلو أما قولو ،فقاؿ العارية مؤداة كأما فعلو فما ركم أنو
صلى اهلل عليو كآلو استعار من صفواف ابن أمية( )5دركعا( ،)6فقاؿ عارية أـ غصبا ،فقاؿ بل عارية
مضمونة( )7كأما االجماع فظاىر كاختلف في ماىية العارية فعندنا (ىي إباحة( )8المنافع( ،)9كقاؿ
أكثر (أ ص ح( )13كىي ىبة المنافع
__________
( )1إذا انطلق من مربطو مارا على كجهو .نهاية
( )2صوابو ىرب ألجل الرجوع
( )3أم ذلة كحياء.
( )4كقولو تعالى )*({ :كيمنعوف الماعوف كقد فسره ابن عباس بالجرة كالمغرفة كالرحا كالدلو كالمدقة
كالفاس كالقدر كالحبل كالشفرة كقيل :الزكاة كىو الصحيح قاؿ (القاضي عبد اهلل الدكارم) كيصح حمل
اآلية عليهما معا
( )5القرشي الجمحي بضم الجيم كفتح الميم [ذكره في جامع االصوؿ] رجل من مشركي العرب كقدمو
في اإلسبلـ غير ثابت ككاف صلى اهلل عليو كآلو يتآلفو في اإلسبلـ ليحسن إسبلمو
( )6قيل :مائة درع كقيل :ثبلثين يوـ حنين .كاألكؿ أصح( .زىور) ك(غيث)
( )7يؤخذ من ىذا صحة ضماف التبرع (*) كفي كركاية مردكدة كقيل :موداة.
( )8كمن قدـ إليو طعاـ فبل يجوز لو أف يبيحو لغيره قيل :ىذا في بيت المبيح ،كأما اإلباحة التي من
كل كجو فللمباح لو أف يبيح ذلك كأف يعطيو الطعاـ أك يعزؿ لو جانبا (األثمار) (زىور) (قرز) كأما إذا
غلب على ظنو اف المبيح ال يرضى أف يأكل غيره لم يجز لو أف يعطيو غيره كلو في بيت نفسو كلو كاف
تمرة( .زىور)
( )9كال يعتبر فيها عقد بل التمكن [التمكين نخ] كاؼ أك ما يدؿ عليو
( )13الجصاص كأبو بكر الرازم كأبو سعيد البرذعي
()2/15
_____________________________
فليس للمستعير أف يعير عندنا( )1كعندىم لو أف يعير لمثل ما استعار لو كال خبلؼ بيننا كبينهم أنو
يجوز الرجوع فيها للمعير سواء أعار أجنبيا أك ذا رحم كال خبلؼ أنو ال يجوز أف يؤجر ما استعاره()2
__________
( )1اال لعرؼ( .قرز) (*) كإذا شرط عليو المعير أف ال يعير غيره لم يجز لو أف يعير غيره اتفاقا( .بياف)
(قرز)
( )2ألنو ربح ماال يضمن( .زىور) قيل :فإف ضمن صح التأجير( .بياف) كقاؿ في (البحر) ال يصح كلو
ضمن .كلفظ (البحر) قيل :كيجوز في المضمنة إذ ىي اجارة في التحقيق قلت :كفيو نظر( .بحر) كجو
النظر أنو ال يملك المنفعة كلو ضمن بخبلؼ العين المستأجرة (*) كقد تنقسم العارية إلى كاجب
كمندكب كمحظور كمكركه كمباح فالواجب ( )1عند خشية الضرر بالغير إف لم يغرـ ماال قيمة لمنفعتو
في مدة العارية فأما ما لمنفعتو قيمة فبل تجب إال باألجرة كأما المندكب فهو عند حاجة الغير إليو كأما
المحظور فنحو اعارة االمة الحسناء ممن ال يؤتمن عليها كعارية الصيد أك جلده من المحرـ ككذا عارية
آلة االصطياد للمحرـ ليصطاد بها كعارية السبلح للبغي كما أشبو ذلك كعارية العبد المسلم من الكافر
على قوؿ من ال يجيز اعارتو ( )2كبيعو منو لكن ما يكوف حكم الشئ المعار في يد المستعير ( )3ىل
مضموف عليو أك أمانة االقرب أنو يكوف أمانة ألنو ليس في مقابلة عوض باطل كأما المكركه فعارية العبد
من كلده للخدمة ( )4أك عارية العبد المسلم من الكافر على قوؿ من يجيز اعارتو كبيعو منو كعارية االمة
الحسناء من غير محرـ مأموف عليها لها كأما المباح فما خرج عن ذلك( .بلفظو) ( )1ينظر كيبحث في
كجو الوجوب ىل يناسب االصوؿ( .شامي) [كأف يخشي على الغير التلف أك الضرر في البرد إف لم
يعره الثوب كمالكو غير محتاج إليو كلم يطلبو المضطر بيعا كإجارة كما تقدـ في باب النفقات سيدنا
كماؿ الدين علي بن أحمد الشجني رحمو اهلل ] ( )2كالمذىب الجواز مع الكراىة ( )3حيث ال يجوز
( )4لمنافاة توقيره () أما عندنا فؤلنها إباحة كأما عندىم فؤلنها ربح ما لم يضمن .قلت :فيجب
التصدؽ.
()3/15
_____________________________
()4/15
_____________________________
فلهما أف يعيرا (ال المستعير( )1فليس بمالك لها فليس لو أف يعير عندنا (( )2ك) أما الشركط الراجعة
إلى العين فثبلثة أيضا األكؿ أف تكوف االعارة (فيما يصح( )3االنتفاع بو( )4فلو كانت مما ال يصح
االنتفاع بو كالحمار المكسور كالعبد الرضيع كنحوىما( )5لم يصح كتكوف أمانة( )6الشرط الثاني أف
يصح االنتفاع بو (مع بقاء( )7عينو كإال) يمكن أف ينتفع بو إال باتبلفو كالطعاـ كالدراىم كالدنانير
(فقرض( )8يعني تنقلب عاريتو قرضا(( )9غالبا()13
__________
( )1اال أف يضمن كقيل :كلو ضمن( .قرز)
( )2خبلؼ ص ح.
( )3على كجو يحل لنخرج آالت المبلىي كاالمة للوطئ كنحو ذلك .لي
( )4في مدة العارية كقيل :في الحاؿ( .قرز) () في الحاؿ فقط .كال تمضي مدة العارية إال كقد انتفع
بها .كالمذىب األكؿ.
( )5الزمن
( )6كفائدتو أنو لو ضمنو المالك لم يضمن كال يجب عليو الرد( .قرز) (*) ما لم يكن لبليناس فتكوف
عارية( .قرز)
( )7كتصح عارية العرصة لحفر بئر أك مدفن إذ العين باقية كمتى رجع قبل انقضاء الوقت سلم الغرامة
كما يأتي( .بحر معنى) حيث ال بناء فيها كاالخير كما يأتي (*) أك نقصاف ما ال يمكن إال بو( .قرز)
( )8يعني فاسدا () إف لم يحصل فيو لفظ متعارؼ بو فإف حصل فصحيح إال أف يكوف محقرا كإف لم
يحصل فيو لفظ الفرض () كفي (المعيار) بل يكوف صحيحا إذ ال يعتبر فيو اللفظ
( )9مع علم المالك أنو يريد اتبلفو كإال فغصب( .قرز) (*) كتكوف قرضا صحيحا بلفظ العارية( .قرز)
( )13قيل :األكلى أف يحترز بها من عارية الحديد الذم ال يمكن االنتفاع بو إال مع تلف جزء منو كنحو
عارية المكحلة كالشمعة كالدكاة كالسراج القابس () فإف عارية ىذه االمور إباحة( .حاشية السحولي
معنى) كمثلو عن (المفتي) كقيل :تنقلب قرضا فاسدا () على كجو ال يستهلك كل العين () ينظر بل كلو
أتلف جميع العين( .قرز) (*) كقد تحذؼ (غالبا) في كثير من (*) النسخ ألنو قد دخل تحت قولو مع
بقاء عينو
()5/15
_____________________________
إحترازا من عاربة الدراىم كالدنانير كسائر ذكات االمثاؿ إذا استعيرت لبلنتفاع بها مع بقاء عينها
كالعيار( )1كالوزف كالتجمل( )2فإنها تكوف عارية حقيقة الشرط الثالث أف ينتفع بو مع بقاء عينو (ك)
بقاء ( / 428 /نماء أصلو) أيضا (كإال) يمكن االنتفاع بو إال بأف يتلف نماء أصلو (فعمرم( )3فلو
استعير الشئ لينتفع بنماء أصلو كعارية الشاة للصوؼ كاللبن كالشجر للثمر لم يكن ذلك عارية كال
يكوف قرضا بل يكوف من باب العمرل كالرقبى كما سيأتي إف شاء اهلل تعالى( ،)4كقاؿ الفقيو يحيى
البحيبح :إنو يصح عارية الشاة للصوؼ كاللبن( )5كالشجر( )6للثمر ()7
(ك) العارية (ىي) في الحكم
__________
( )1الوزنات التي يعاكربها.
( )2أك الحك( .بياف) يعني الحك لبلختبار ال حك العين بعين الجارحة فذلك استعماؿ كىو ال يجوز
كالمختار الجواز كما تقدـ في االجارة.
( )3مع االطبلؽ ىبة كمع التقييد عارية تتنازؿ إباحة األصلية مع الفرعية إال الولد إال فوائده كذلك حيث
قاؿ أعرتك الشاة أك البقرة لتنتفع بنماىا كأما لو قاؿ أعرتك الشاة تنتفع بها لم يجز استهبلؾ النماء.
(كواكب) (قرز)
( )4يعني فيكوف األصل عارية كالفوائد عمرل
( )5ينظر ما فائدة خبلؼ الفقيو يحيى البحيبح ال تظهر فائدة الخبلؼ إال حيث يجعل المطلقة
كالمؤقتة كإال فبل فائدة لخبلفو فينظر كقيل :ىو كذلك يجعل المطلقة كالمؤقتة( .شامي)
( )6كينظر ما فائدة الخبلؼ كقد ذكر في (البياف) أف لو في العمرل المقيدة أف يعمرىا فإذا قلنا لهذه
حكم العمرم فلو أف يعمرىا ذكره ابن مظفر كالفقيو يحيى بن حسن البحيبح يمنع من ذلك على مقتضى
قولو إف ىذه عارية.
( )7كتكوف إباحة.
()6/15
_____________________________
(كالوديعة) على ما سيأتي إف شاء اهلل تعالى (إال في) شيئين أحدىما لزكـ (ضماف ما ضمن( )1منها()2
(كإف جهلو( )3المستعير أم :كإف جهل التضمين لم يسقط عنو الضماف كصورة ذلك أف يرسل رسوال
يستعير لو فيستعير كيشرط عليو المعير الضماف فيؤديها إلى المرسل كال يذكر لو الضماف فإنو
يضمنها()4
__________
( )1كنحوه كىو أف يستعير العين ليرىنها ككذلك طلب الرىن كما تقدـ( .قرز) (*) (فرع) كإذا كلدت
العارية المضمنة لم تدخل أكالدىا في الضماف كال في العارية ألف حق المستعير في منفعتها ال في
رقبتها( .بياف لفظا) بل تكوف أمانة( .بحر) (قرز) (*) كسواء كاف الشارط للضماف المعير أك المستعير
ذكره في (الشرح) كسواء كاف الشرط عند قبضها أك بعده كلعلو يكوف مضمونا باكفر قيمة من القبض ()
إلى التلف( .كواكب) كنظره في (البحر) ككبلـ (البحر) ىو المختار ألف ذلك مخصوص بالرىن كقواه
(المفتي) () حيث قارف التضمين كإال فمن يوـ التضمين( .قرز) قاؿ في (البياف) ككذا ما ضمنو األجير
المشترؾ يكوف بأكفر القيم .مع شرط الحفظ كالضماف( .بياف) (قرز)
( )2ال فوائدىا فكما يلقيو طائر في ملكو( .حاشية سحولي) (قرز)
( )3ككجهو أف التضمين ال يحتاج إلى قبوؿ (*) ككذا يضمن األجير المشترؾ كالمستأجر كاف جهبل
كلعلو ال يشترط أف يذكر الضماف للرسوؿ كما مثل بل لو قاؿ ضمنت العين العارية أك العين المؤجرة
فبلنا أك ضمنت األجير المشترؾ ضمنوا كالذم (قرر) في العين المؤجرة كاألجير المشترؾ أنو ال بد من
العلم كإف لم يقبل( .قرز) كينظر لو تلف في يد الرسوؿ قبل أف يوصلو إلى المستعير كقد قاؿ المعير
ىي مضمونة ككذا لو ردىا المستعير في يد ىذا الرسوؿ حيث ذكر لو الضماف فتلفت في يده بياض.
(حاشية السحولي) قيل :يضمن المستعير حيث ىو رسوؿ لو ال للمعير فبل يضمن إال بعد قبضو لها.
(مفتي) (قرز)
( )4قيل :كإف لم يقبضها المستعير ألف قبض الرسوؿ كاؼ فإف جنى الرسوؿ أك فرط كاف الضماف عليو
ينظر لو كاف الرسوؿ بأجرة ىل يضمن سل قيل :يضمن ألنو أجير للمستعير فيضمن لو( .قرز) ()
(مسألة) :كإذا استعار عبد من عبد شيئا كىما غير مأذكنين كاف المستعير ضامنا في رفبتو إما سلمو
سيده كإال فداه بالضماف كإف كاف المعير أكىمو أنو مأذكف لو رجع عليو سيد المستعير بما دفع ،فإف
شاء سيد المعير سلم عبده بو كإف شاء رد ما قبض( .فرع) :فلو كاف الشيء المعار ألجنبي بغير رضاه
كاف مالكو مخير في طلب من شاء من العبدين أك يستفديهما كقرار الضماف على المستعير إال أف
اكىمو المعير أف ما أعاره لسيده كأنو أذف لو بو فالقرار عليو ما لم يجن المستعير أك يفرط( .قرز) كيخير
سيده بين تسليمو لسيد المستعير أك دفع ما دفع أك قيمة العارية أك قيمة عبده إف سلمو( .بياف)
()7/15
_____________________________
بخبلؼ الوديعة فبل تضمن بالتضمين ،كقاؿ أبو حنيفة اف المستعير ال يضمن كإف ضمن ،كقاؿ
الشافعي :إنو ضامن كإف لم يضمن(( * )1ك) الثاني (كجوب( )2الرد) على 429 /المستعير متى
انقضت مدة العارية بخبلؼ الوديعة فإنو ال يجب عليو ردىا()3
(كيكفي) الرد } (( { )4مع معتاد } ( { )5كإلى معتاد } () { )6
__________
( )1لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم [ :على اليد ما أخذت حتى ترد]تمت
( )2كمؤنتو تمت بهراف (قرز) (*)كتكفي التخلية كمدتها من مدة العارية( .قرز) (*) فلو (*) شرطا عدـ
الرد فقاؿ الفقيو حسن ال يصح الشرط كقيل :يحتمل أف يصح كتكوف كديعة بعد مدة العارية( .صعيترم)
ك(الكواكب) ك(رياض) (قرز) () قاؿ في الهداية إال المضمونة فبل يجب ردىا.
( )3الثالث جواز االنتفاع بها الرابع أنو ال يحد كاطئ االمة المستعارة للوطئ مع الجهل .امبلء
( )4فإذا كانت العادة جارية بالتسييب لم يحتج فيو إلى أذف بل يبرأ إذا سيبها حيث جرت العادة.
(كواكب) (قرز) () مع علم المالك بانو قد أكصلها الموضع المعتاد للتسييب أك كانت عادتها تأكم إليو
من غير أحد (قرز)
( )5مكانا كشخصا( .قرز)
( )6كالقوؿ قولو أنو رد مع معناد ما لم يكن مضمنا( .قرز)
()8/15
_____________________________
فبل يجب عليو ردىا بنفسو كال إلى يد مالكها بل لو ردىا على يد غبلمو أك إلى من جرت العادة بالرد
إليو كامرأة المعير أك كلده صح الرد( )1كبرئ( )2ك(كذا) العين (المؤجرة( )3كاللقطة( )4يعني أف
حكمهما حكم العارية في أنو يصح الرد مع معتاد كإلى معتاد (ال الغصب كالوديعة( )5فإنو ال يبرأ إال
بالرد إلى يد المالك أك من يده يده( ،)6قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كال فاصل بين ىذه األشياء إال
العرؼ كالعادة()7
فصل في أحكاـ العارية (ك) ىي ستة
__________
( )1قيل :إال أف يشرط عليو الرد إلى يده لم يبرأ بالرد إلى من جرل العرؼ بالرد إليو ألف العرؼ يبطلو
الشرط كالف لو أف يتحكم في ملكو( .قرز) () كقيل :القياس كإف لم يشترط كما قرر فيمن ضمن أثر
االستعماؿ.
( )2سواء كانت مضمنة أك غير مضمنة
( )3كالرىن( .قرز)
( )4حيث قد عرؼ مالكها () ككذا ما يلقيو طائر أك ريح فإنو يكفي مع معتاد كإلى معتاد( .قرز)
( )5حيث أراد ردىا كإال فبل تجب إال التخلية( .قرز)
( )6شريك المفاكضة كككيل القبض( .قرز) كالراعي( .قرز) في النهار.
( )7كالجامع بين الغصب كالوديعة على ذلك مع ما بينهما من التنافي العرؼ ككذلك بين العارية كما
شاكلها فلو جرل العرؼ بخبلؼ ذلك كأف..كقد أشار إلى ذلك قولو :العرؼ يعني فلو جرل العرؼ
باجتماع الكل في أنو يكفي فيها الرد مع معتاد كإليو أك ال يكفي أك اجتماع بعضها دكف بعض اتبع.
(شرح معنى) (قرز) () كمثلو في (البياف) في الوديعة.
()9/15
_____________________________
األكؿ أنها (تضمن( )1بالتضمين( )2عندنا كقد تقدـ الخبلؼ في ذلك (ك) كذا (التفريط) إذا جرل من
المستعير كمن التفريط أف ينزع الخاتم للتطهر( )3فينساه أك تبتلعو حية فإف جرل العرؼ بنزعو لم يكن
مفرطا(( )4ك) كذا (التعدم()5
__________
( )1الغالب كغيره( .قرز) () كلو المرض.
( )2أك شرط الحفظ( .قرز) () كمن التضمين أف يستعير لرىنو( .قرز) () بأكفر القيمة من القبض إلى
التلف كالرىن كسواء ضمنو عند قبضها أك بعد( .كواكب) كنظره في (البحر) كىو يعني كبلـ المقرر
كإنما ذلك مخصوص في الرىن فقط )( .حيث قارف التضمين كإال فمن يوـ التضمين[* .مع شرط
الحفظ أك التضمين كذا في (بياف حثيث) كخطو( .قرز) تحقق ىذه إف شاء اهلل تعالى ما في الحسبة
محتمل مع شرط الحفظ قد صار ضامنا لكونو يصير -----مع التضمين يضمن باالكلى]
( )3كال فرؽ بين التيمم كالوضوء( .قرز)
( )4العبرة بالموضع فإف كاف حريرا لم يضمن كإال ضمن( .نجرم) (قرز) () (مسألة) :من استعار حلية
أك نحوىا ليجعلهامهرا لزكجتو فإف شرط عليو المعير ردىا أك كاف العرؼ جار بالرد لم تملكها الزكجة بل
تستحق عليو قيمتها * كيجب ردىا كإف لم يكن كذلك ملكتها الزكجة ** بالعقد عليها أك بتسميتها لها
كعليو قيمتها للمعير [من غير جنسها كإال كاف ربا( .قرز) أيضا( .بياف) *[إذا كاف فيها صنعة يخرجها
عن حد الضبط كإال كجب لهما عليو مثلها .ع سيدنا علي( .قرز)] **[كذلك ألف عاريتها تنقلب قرضا
فاسدا أك ما يركب على الفاسد فهو صحيح( .بياف) ظاىر (األزىار) أنو قرض صحيح حيث قاؿ مع بقاء
عينو كإال فقرض ألنو ال يعتبر اللفظ].
( )5قيل :كاالكلى أف ينظر في الموضع الذم كضع فيو فإف كاف حفيظا لم يضمن سواء جرت العادة
بنزعو اـ ال كإف كاف غير حفيظ لزمو ضمانو سواء أمكنو تحويلو أـ ال كسواء جرت عادة بنزعو أـ ال كال
فرؽ بين التطهير كالتيمم (زىور) أما النسياف كالضياع فهو تفريط مطلقا .كلفظ (البياف) (مسألة) :من
استعار خاتما ثم نزعو عند كصولو..الخ( )(.مسألة) :من أجر غيره ليستعير لو دابة أك نحوىا إلى بلد
معين كاستعارىا لو الرسوؿ إلى بلد آخر كجهل ذلك المرسل فإف ركب الى البلد الذم سمى *الرسوؿ
أثم **كالضماف عليو ألف علم المباح ال يعتبر كإف ركب إلى حيث سمى ىو لرسولو لم يأثم *** كلزمتو
األجرة كالضماف كال يرجع علىالرسوؿ باألجرة مطلقا ػ سواء أكىمو أـ ال ألنو قد استوفى ما في مقابلتو
كىو المنفعة ػ كال بالضماف إالاف يوىمو أنو استعارىا حيث طلب فقد غره تمت (بياف لفظا) *(كىذه
المسألة تستقيم على القوؿ بأنو ال يستعمل إال فيما استعار ال في مثل كدكف أك حيث كاف فيما استعمل
فيو أصعب أك ابعد كاهلل أعلم إال فبل ضماف علىما ذكره في التفريعات ك (االنتصار) كىو المحتار مع
العرؼ( .قرز) **[لبلقداـ على ما يعتد قيمتو] *** [لجهل المخالفة كاعتقادالجواز]
()13/15
_____________________________
)من المستعير (في المدة( )1نحو أف يزيد على المدة المضركبة( )2يوما أك يومين أك أقل أك أكثر()3
فإنو يضمن(( )4ك) كذا التعدم في (الحفظ) نحو أف يسافر بما استعاره للحضر( )5أك يودعها لغير
عذر أك يردىا مع غير معتاد أك نحو ذلك فإنو يضمن(( )6ك) كذا التعدم في (االستعماؿ) نحو 433/
/أف يحمل على الدابة أكثر( )7مما استعارىا لو ،قاؿ الفقيو علي أك جنسا آخر( )8كلو ىو أخف ألنها
إباحة بخبلؼ المستأجر ،كقاؿ في التفريعات لو
__________
( )1كالمسافة( .قرز) (*) إال لعذر فهذه كأف يكوف خائفا على العين [فبل يضمن العين كال أجرتها إف لم
تستعمل( .قرز) (قرز)
( )2يضمن أجرة الزيادة( .قرز)
( )3كيعتبر في الزيادة أف يكوف لمثلها أجرة كفي (شرح األثمار) كزيادة ال يتسامح بها
( )4ضماف غصب( .قرز) إاللعذر.
( )5أك العكس كىذا يأتي على قوؿ الفقيو علي ال على قوؿ التفريعات كلفظ (البياف) (مسألة) من
استعار دابة أك ثوبا أك نحوىما لينتفع بو في الحضر ثم سافر بو أك العكس صار متعديا غاصبا( .قرز) ()
فإف استعار مطلقا ،رجع ذلكإلى العارة ىل يستعار للسفر أك للحضر كإذا كاف للسفر مطلقا رجع
إل ىالعادة في قدر السفر أم عادة العين ىل تعار للحضر أك للسفر كإف كانت تستعمل فقيل :بعادة
المعير( .قرز) (*) (فرع) كالعارية المضمونة تنقلب اجارة كأنو استأجره على حفظها بمنافعها ذكره في
(الشرح ) قيل :لكن حيث تكوف المدة معلومة كالمنفعة معلومة فهي إجارة صحيحة كحيث تكوف
مجهولة فهي فاسدة تجب فيها أجرة المثل على المستعير كلو أجرة الحفظ إذا كاف لذلك أجرة( .بياف
لفظا) () قاؿ بعض مشايخنا فيو نظر كاألكلى أنها عارية على بابها فيضمن قيمتها يوـ القبض( .مقصد
حسن) حيث قارف التضمين كإال فمن يوـ التضمين( .قرز)
( )6ضماف غصب( .قرز) ألنو في يده كالغصب.
( )7حيث كاف يؤثر في الدابة كإال فبل( .قرز) (*) حيث تكوف لمثلو أجرة( .قرز)
( )8مع عدـ العرؼ( .قرز)
()11/15
_____________________________
ذلك( )1كالمستأجر( )2ككذا في االنتصار كمن التعدم في االستعماؿ أف يجاكز المسافة المسماة()3
أك يردؼ معو كالرديف ضامن أيضا( )4كقرار حصتو عليو فإف أكىمو( )5المستعير أف الدابة لو فقد قيل
(س) فيو نظر( ،)6قاؿ موالنا عليو السبلـ االقرب أنو يضمن قيمة حصتو( )7كيرجع على المستعير
المدلس( )8بما دفع من القيمة ال من الكراء( )9ألنو قد استوفى ما في مقابلتو(( )13كإف زاؿ) التعدم
في الحفظ كاالستعماؿ لم يخرج عن الضماف( )11نحو أف يودعها( )12ثم يستردىا أك يحملها أكثر
مما استعارىا لو ثم ينزع ذلك فإنها ال تعود يده يد أمانة( )13كىو قوؿ أبي حنيفة كتعود في أحد قولي
أبي العباس (ال ما ينقص) من العارية (باالنتفاع( )14فبل يضمنو المستعير()15
__________
( )1مع العرؼ( .قرز)
( )2قوم كقواه في (البحر) ك(النجرم) ك(المفتي)
( )3ما لمثلو أجرة( .سماع سحولي) (قرز)
( )4اف ساؽ أك تلف تحت العمل كيلزـ كل كاحد أجرة المثل( .كواكب) (*) مع تمييزه كاختياره () ال
مكرىا أك صبيا فبل شيء عليو( .قرز)
( )5المراد لم يبين (*) كإف لم يوىمو بل سكت ففيو تردد( .بياف) المذىب أنو يرجع ما لم يتلف
بمباشرة كقيل :ال يرجع كمثلو في (المقصد الحسن)
( )6ىل للرديف أف يرجع أك ال يرجع( .صعيترم)
( )7كاألجرة على قدر الوزف ينظر كقيل :أجرة المثل كالضماف على الرؤكس
( )8ما لم يتلف تحت العمل فبل يرجع( .قرز)
( )9كيكوف الكرل على الوزف.
( )13ألنو مختار للركوب فبل يرجع بخبلؼ المحبوس كالمربا فيرجع ألنو غير مختار( .سماع)
(سحولي) (قرز)
( )11قاؿ عليو السبلـ كالفرؽ بين العارية كالوديعة ىو مأمور باالمساؾ بعد التعدم () فلم تعد يده يد
أمانة كفي الوديعة ىو مأذكف حتى يطالب( .نجرم) إذ أخذ لنفع المالك () ألنو أخذ لنفع نفسو
( )12لغير عذر( .قرز)
( )13حيث ساؽ( .قرز)
( )14المعتاد كلونقص جميعو( .غيث) أما إذا نقص فكما تقدـ في الحاشية في (غالبا).
( )15ألنو مأذكف باالستعماؿ فلو نقص الكل لم يضمن قلنا ككذا البعض قيل :كلو ضمن ذلك لم يصح
التضمين كما تقدـ في االجارة كقواه الذمارم ك(المفتي) من شق ككلف كرفع ،كقاؿ الفقيو يوسف بل
يصح ىنا ألف لو منعو من االنتفاع الذم يؤدم إلى ذلك بخبلؼ االجارة كقواه (الهبل) () كلفظ (البياف)
(مسألة) كال يضمن المستعير ما نقص من الرقبة إلخ..
()12/15
_____________________________
*
(ك) الحكم الثاني أنو (يصح) لمن أعار( )1عينا (الرجوع فيها()2
__________
( )1ككذا المستعير كفي (الفتح) كلكل من المعير كالمستعير الرجوع إذ ىي جائزة من كبل الطرفين
( )2ما لم يؤد إلى فعل محظور أك ترؾ كاجب( .فتح) نحو أف يستعير ثوبا ليستر عورتو في الصبلة
الواجبة أك ليصلي عليو في الموضع المتنجس أك استعارة المرأة عبدا محرما لها من مالكو ليحج بها فإنو
ال يجوز الرجوع عن العارية بعد االحراـ للصبلة كالحج كنحو أف يستعير سفينة ليعبر عليها أك خيطا
ليربط بو جرح محترـ أك آلة من رشا أك غيره لينقذ بو محترـ الدـ في بئر أك نحو ذلك فإنو ال يجوز
الرجوع في العارية حيث يحصل تلف محترـ الدـ أك ضرره أك ثوبا ليكفن بو الميت فإنو ال يجوز الرجوع
بعد الدفن( .شرح أثمار) كلو أجرة المثل من يوـ الرجوع .يحقق الكبلـ فاألكلى صحة الرجوع كلو األجرة
[من يوـ الرجوع تمت (قرز) ]فقط ألف لو اتماـ عملو كال يصير (*) غاصبا كالزرع( .قرز) (*) (فائدة)
لو استعار رجل جمبل أك نحوه من رجل آخر ليحمل عليو إلى موضع آخر ثم رجع المعير لو في بعض
الطريق عن عاريتو قاؿ عليو السبلـ يلزـ المعير أجرتو إلى حيث أعاره إف كجد ما يحملو عليو كإال لزمو
تماـ العارية ككذا لو أعار مدفنا من جهة بعيدة ثم حمل المستعير الحب إليها أك إلى بعض الطريق فرجع
المعير لزمو غرامة المستعير في ذلك( .شرح أثمار) قاؿ المؤلف اف ذلك غير مستقيم على قوؿ أىل
المذىب [كضعفو المؤلف على قوؿ أىل المذىب كىو ظاىر اطبلؽ (األزىار) فيرجع – بالنظر إلى
استحقاؽ أجرة المثل -كيأثم باإلجماع( .قرز) ] قاؿ كال يبعد عدـ صحة ذلك عن اإلماـ عليو السبلـ
كإنما يستقيم ذلك في المسألة األكلى أف يقاؿ :إنو إف خشي على المحموؿ في ذلك الموضع ككاف ال
يوجد من يحملو لزـ المعير أيضا اتماـ العارية باألجرة للزائد كإال فبل كفي المسألة الثانية حيث كاف
يخشى على الحب المحموؿ ككاف ال يجد مدفنا يضعو فيو فإنو يلزـ المعير إما إتماـ عاريتو كيأخذ أجرة
المدفن أك يسلم ما لحق المستعير من الغرامة إلى بعض الطريق كارجاع الحب إلى حيث كاف( .كابل)
()13/15
_____________________________
متى شاء (مطلقا( ))1أم :سواء كانت مطلقة أـ مؤقتة ىذا مذىبنا / 431 /كىو قوؿ أبي حنيفة،
كالشافعي ،كقاؿ مالك ال يرجع في المؤقتة إال بعد الوقت( )2كلو أف رجبل استعار حائطا ليبني عليو بناء
أك أرضا ليغرس فيها( )3فبنا أك غرس ثم طالبو المعير يرفع ذلك فإنو ينظر فإف كانت مؤقتة فطالبو بعد
انقضاء الوقت كجب على المستعير رفعو كال شئ لو عندنا()4
__________
( )1ما لم يؤد إلى محظور عندنا.
( )2يقاؿ في المؤقتة بعد انقضاء الوقت قد انقضت العارية فبل معنى للرجوع (معيار) كعبارة (كواكب)
كقاؿ ؾ ال يصح الرجوع في المؤقتة قبل انقضاء الوقت كفي المطلقة إال بعد أف ينتفع بها.
( )3كال يجب عليو تسوية األرض عندنا.
( )4خبلؼ الشافعي ،فقاؿ يرجع بالغرامة (*) ككذا حيث استول ضرره عند الطلب كعند االنتهاء
فيجب الرفع كاف بقي شئ من الوقت كال يجب األرش( .بحر معنى) () ينظر ظاىر الكتاب ثبوت الخيار
كاألرش كلو كاف المقلوع مما استواء ذلك( .قرز)
()14/15
_____________________________
(ك) يجب (على الراجع( )1في) العارية (المطلقة كالمؤقتة قبل إنقضاء الوقت( )2للمستعير في الغرس
كالبناء( )3كنحوىما) كوضع الفص في الخاتم كالجذع في كسط الجدراف كنحو ذلك (الخيارات()4
كىما إف شاء طلب من المعير قيمة البناء كالغرس قائما ليس لو حق البقاء( )5كإف شاء قلع بناه كغرسو
كطلب أرش النقصاف( )6كذكر في البياف ( )7لمذىب الهادم عليو السبلـ أنو إذا اختار النقض فبل
شئ لو (ك) أما إذا استعار االرض للزرع فرجع المعير قبل انقضاء الوقت كجب للمستعير (في الزرع()8
__________
( )1فرع) :فمن أعار أرضا للزرع أك للغرس فحرث كسنى ثم رجع المعير لزمتو قيمة تلك الصفة
الستهبلكها على المستعير كال يمكن فصلها( .قرز)
( )2كىذا مالم يختر المستعير النقض أك يشرط عليو المالك القلع عند رجوعو( .قرز)
( )3فرع كلهما [أم المالك كالمستعير] بيع األرض كالغرس إذ ىما ما لكاف فالثمن على قدر القيمة
فتقوـ األرض مغركسة كغير مغركسة فما بينهما فهو قيمة الغرس فيسقط الثمن على قدر القيمة( .بحر
بلفظو)
( )4اللهم إال أف يشترط المعير القطع فبل خيار( .قرز)
( )5دائما في المطلقة أك إلى انقضاء الوقت في المؤقتة (*) إال باألجرة
( )6كفي كجوب تسوية األرض كجهاف أصحهما ال يلزـ إذ األذف للمستعير بالغرس اسقاط لما تولد عنو.
(بحر) كقيل :يجب األصبلح كقد تقدـ في (البحر) في االجارة مثل ذلك () كىذا بعد رجوع المالك.
كأما قبل رجوع المالك فيصح كال شيء لو.كلفظ حاشية كأما لو اختار المستعير القطع ابتداء فبل شيء
لو عندنا كعند الهادم عليو السبلـ لركاية (البياف) عنو فيكوف كفاقا أنو ال شيء لو.
( )7بياف ابن معوضة تمت كيستقيم التذىيب إذاكاف الرجوع ابتداء من المستعير تمت
( )8كالثمر .ح فتح (قرز) (*) كحاصل المسألة أف نقوؿ ال يخلو أما أف يكوف من المستعير تقصير أـ
ال إف لم يكن فللمستعير الخيارات الثبلثة من غير فرؽ فيما بعد انقضاء المدة في المؤقتة أك انقضاء
الوقت المعتاد في المطلقة أك قبلو كإف كاف من المستعير تقصير فلو الخيارات الثبلثة لما قبل انقضاء
المدة المذكورة أعني في المطلقة كالمؤقتة كأما بعد االنقضاء فبل خيار لو بل يأمره المعير بالقلع (*) أك
يضرب عليو من األجرة ما شاء كبهذا التفصيل يرتفع االشكاؿ .من (إمبلء (سيدنا حسن) ) كمثلو في
(شرح الفتح) (قرز)
()15/15
_____________________________
الثبلثة) الخيارات فاألكالف ىما الخياراف المذكوراف / 432 /في الغرس كالبناء كالثالث أف يبقى الزرع
إلى أف يحصد باالجرة لصاحب االرض كإنماتلزـ المستعير االجرة( )1لبقاء الزرع (إف قصر( )2حتى
تعدل المدة( )3المؤقتة فأما لو لم يكن منو تقصير استحق بقاء الزرع ببل أجرة( )4حتى يحصد كلو
تعدل المدة المضركبة ،قاؿ عليو السبلـ كال يبعد لو استعار االرض للغرس كرجع المعير كفي الشجر
المغركس ثم أنو ال يجب القلع حتى يجذ الثمر()5
__________
( )1من بعد الرجوع
( )2مفهومو فلو لم يقصر استحق البقاء ببل أجرة كاألكلى أف يقاؿ إف لم يقصر بو استحق البقاء بأجرة
المثل إلى الحصاد كاف قصر () خير المالك بين أف يأمره بالقلع أك يضرب عليو من األجرة ما شاء ىذا
محصوؿ ىذه المسألة( .حاشية السحولي) [كلفظ (البياف) (مسألة) :من استعار أرضا ليزرع فيها الخ
فقاؿ في (التذكرة) كالحفيظ ك(االنتصار) إف كاف من المستعير تقصير في الزرع لزمو القلع كإف لم خير
بين ترؾ الزرع باألجرة كبين قلعو كأخذ األرش( .بلفظو) ىذا بعد انقضاء المدة كفيما قبلو يلزـ األجرة من
يوـ الرجوع( .قرز) كال كجو للتصويب كاالنضراب الذم في أكثر النسخ( .شرح فتح) معنى) (قرز) ()
أك قبل انقضاء المدة في التقصير
( )3أك تعدا الوقت المعتاد في المطالبة من خط على بن زيد
( )4بل باألجرة( .قرز) () صوابو بأجرة المثل( .قرز)
( )5ظاىره ببل أجرة لمالك األرض .فينظر( .قرز) () بل باألجرة.
()16/15
_____________________________
(ك) الحكم الثالث أنها (تأبد( )1العارية (بعد الدفن( )2للميت (ك) بعد القاء (البذر) في االرض أما
التأبيد (للقبر( )3فهو (حتى يندرس( ))4اندراسا تزكؿ معو أجزاء الميت( ،)5قاؿ في االنتصار تتأبد إلى
أف يسبع الميت أك يزكؿ من السيل(( )6ك) أما التأبد (للزرع) فهو (حتى يحصد( )7كإنماتأبد بعد إلقاء
البذر (إف لم يقصر( ))8كما مر()9
__________
( )1كلو مؤقتة
( )2كلو الرجوع قبل أف يهاؿ عليو التراب كلو قد كضع في قبره كيلزـ المعير مؤنة الحفر كال يلزـ
المستعير تسوية األرض ألنو حصل بأذف المعير .حماطي( .قرز) كقيل :ال يلزـ مؤنة الحفر على المقرر
كالفرؽ بينو كبين البئر كالمدفن بأف البئر كالمدفن يعود نفعهما على المالك في الحاؿ فلذا تلزـ الغرامة
بخبلؼ القبر فبل نفع في الحاؿ [كلو قيل :الفرؽ إف القبر في األرض نقض فيها كلو انتفع بو كلهذا
يكوف القبر في األرض عيبا ترد بو مع الجهل من المشترم بخبلؼ البئر كالمدفن فليس بعيب بل زيادة.
سيدنا علي بن أحمد رحمو اهلل آمين] (*) كلو األجرة من يوـ الرجوع حتى يندرس( .شرح أثمار) كفي
(الكواكب) ال أجرة كال قيمة للحيلولة
( )3كإذا أخرج الميت أثم كال حق للميت( .قرز)
( )4فلو تعدا المالك أك غيره بنبش الميت أك شق الجرح حيث استعار خيطا ليربط بو جرح حيواف
محترـ الدـ لم يكن للمستعير االعادة( .معيار) (قرز)
( )5أك يصير ترابا( .قرز) [لكن ال يجوز فيو إال الدفن فقط( .قرز) كلو اف يأذف لمن شاء في الدفن
فقط( .قرز) كأما الدفن فيجوز كلو قبل الرجوع كما لو كاف مسببل]
( )6أك يخرجو مخرج فترجع لصاحبها كإف لم يطلبها تمت (قرز)
( )7كتلزـ أجرة المثل( .حاشية السحولي) (قرز) كاختاره (الشامي) () من يوـ الرجوع( .قرز)
( )8في الزرع كال في القبر( .قرز)
( )9في االجارة
()17/15
_____________________________
( .ك) الحكم الرابع أنها (تبطل( ))1العارية (بموت( )2المستعير( )3فبل يستحق الورثة من االباحة شيئا
مما كاف لمؤرثهم
(ك) الحكم الخامس أف عارية الحيواف (تصير بشرط النفقة عليو( )4أم :على المستعير / 433 /
(إجارة) فإف كاف العلف قدرا معلوما كالمدة معلومة فاالجارة صحيحة( )5كإف كانا مجهولين أك أحدىما
ففاسدة تتبعهما أحكامهما
__________
( )1كال يثبت للوارث الخيار الذم في الغرس كالبناء كفي (التذكرة) لهم الخيار( .قرز)
( )2كجحوده( .قرز)
( )3كلو مؤقتة (*) كردتو مع اللحوؽ ككذا جنونو ككذا المعير كجنونو () كردتو مع اللحوؽ () كقاؿ
الفقيو يوسف كفيو نظر( .زىور) كلعل كجو النظر أف انتقاؿ الوالية ال تبطل اإلباحة الصحيحة بمجرده بل
يكوف للوكيل ما كاف للمالك فبل يبطل بمجرد االغماء كالجنوف كيفرؽ بين العارية كالوكالة بأف الوكيل
معبر عن غيره كىو الموكل فبل يصح منو التعبير إال حيث يصح كليس كذلك في العارية( .شرح بحر)
البن لقماف () يقاؿ كاف المعير موكل لو بحفظها كبالجنوف تبطل كالية الحفظ .ع سيدنا عبد اهلل بن
حسين جبلمة( .قرز) () كيكوف للمستعير الخيار( .بياف بلفظو) من فصل السكنى
( )4أك جرل عرؼ( .عامر) (قرز) (*)
( )5في المحقر أك أتى (بلفظو) ا أك جرل عرؼ () باالتفاؽ خبلؼ (الدكارم) فقاؿ :إنها عارية على
بابها كيكوف المالك مبيحا للمنافع () قوم كىو الموافق لما ذكره الفقيو علي في االجارات كتكوف
فاسدة
()18/15
_____________________________
(ك) الحكم السادس أف (مؤقتها( )1يصير (بموت( )2المالك قبل انقضاء الوقت( )3كصية( )4فلو
أعار المالك عينا لينتفع بها المستعير سنة ثم مات المالك قبل انقضاء السنة كاف انتفاعو بقيو السنة
(كصية( )5تنفذ من الثلث()6
[اختبلؼ المعير كالمستعير]
(ك) إذا اختلف المعير كالمستعير كاف (القوؿ للمستعير في) سبعة أشياء
األكؿ في (قيمة( )7العارية (المضمونة( )8بعد تلفها()9
(ك) الثاني في (قدر المدة( ))13المضركبة للعارية
(ك) الثالث في قدر (المسافة( )11ذكر ذلك أبو طالب كعند صاحب الوافي أف القوؿ قوؿ المعير
كإنمايقبل قوؿ المستعير في ىذين األمرين(( )12بعد مضيهما( ))13فإف كاف اختبلفهما قبل مضيهما
فالقوؿ قوؿ المعير فيما بقي من المدة دكف الماضي ألف إنكاره بمنزلة الرجوع عن العارية كىي تبطل
برجوعو
__________
( )1كالمطلقة تبطل بموتو
( )2أك جنونو أك ردتو مع اللحوؽ.
( )3كسواء كاف كقت العارية معلوـ كسنة أك مجهوؿ كموت المستعير أك نحوه [ردتو مع اللحوؽ]
(بياف) (قرز) (*)كفائدة كونو كصية انو ال يصح من كرثة المعير الرجوع قبل انقضاء الوقت تمت (قرز)
( )4كلو أف يعيرىا( .حاشية السحولي معنى) كىو ظاىر (األزىار) كنظره (حثيث) ألنها عارية على بابها.
(قرز) (*) فإف مات المستعير بعد موت المالك كقبل انقضاء المدة فذكر الفقيو حسن في (التذكرة) ما
يقتضي أنها تبطل الوصية قاؿ موالنا عليو السبلـ كفيو نظر بل يستحقها كرثتو ألف المنافع قد استحقها
المستعير بالوصية( .شرح فتح) ألف الوصية بالمنافع إباحة كىي تبطل بموت الموصى لو كما يأتي في
الوصايا .ع
( )5من يوـ مرضو المخوؼ تمت بياف
( )6كإال فبحصتها
( )7كقت التلف (*) المعتادة.
( )8بالتضمين أك بالتعدم( .حاشية السحولي لفظا)
( )9حيث بين بالتلف أك يصادؽ عليو تمت غاية
( )13كصفتها.
( )11كصفتها
( )12األخيرين
( )13ألف المالك يريد تضمينو كاالصل براءة الذمة.
()19/15
_____________________________
_____________________________
(كتاب( )1الهبة)
األصل فيها من الكتاب قولو / 434 /تعالى فإف طبن لكم عن شئ منو نفسا فكلوه ىنيئا( )2مريئا()3
كمن السنة قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم العائد في ىبتو كالعائد في قيئو( )4كالهبة إسم للموىوب
كللفعل( )5كاالجماع ظاىر
فصل في شركط صحة الهبة
__________
( )1قاؿ بعض العلماء من أصابو مرض فاستطاب من زكجتو شيئا من مهرىا فتداكل بو من ذلك االلم
فإنو شفاء لبلية الكريمة كىي قولو تعالى { :فإف طبن لكم.االية} كقد ركم عن علي عليو السبلـ أنو قاؿ
من أخذ بثبلثة دراىم من مهر زكجتو عسبل كخلطو بماء السماء كشربو كاف شفاء لجمعو بين الثبلث
االيات .كىي قولو تعالى { :فكلوا}الخ كقولو تعالى{ :كانزلنا من السماء ماء مباركا }كقولو تعالى{ :فيو
شفاء للناس} )( .كعليو قولو الشاعر :
ىدايا الناس بعضهم لبعض تولد في قلوبهم الوصاال
كتزرع في القلوب ىوا ككدا كتكسبهم إذا حضركا جماال
( )2ما يلذ أكلو.
( )3كقولو تعالى{ :كآتى الماؿ على حبو اآلية( .قرز) (حثيث) () ما تحمد عاقبتو.
( )4المراد سقوط المركءة ال أنو يحرـ بل يكره فقط
( )5كحقيقة الهبة في الشرع تمليك عين في حاؿ الحياة بغير عوض ال يختص بالقربة( .صعيترم)
ك(بحر) كمن ال يشرط القربة في النذر يزيد ال على جهة النذر( .بحر بلفظو) (*) كىو االيجاب
كالقبوؿ.
()1/16
_____________________________
(شركطها) أربعة األكؿ (االيجاب( )1كىو قوؿ القائل كىبت( )2أك ىو لك(( )3كالقبوؿ( )4كىو قوؿ
المتهب قبلت (أك ما في حكمو) كىو تقدـ طلبها( )5نحو أف يقوؿ قد كىبت مني أرضك فيقوؿ
المالك كىبت( )6فإف المتهب ال يحتاج قبوال بعد تقدـ الطلب كال بد أف يقع االيجاب كالقبوؿ (في
__________
( )1كتصح بالكتابة كالرسالة [كاالشارة]
( )2أك أعطيت أك ملكت أك دفعت أك جعلت أك خذه أك فعلت بعد قولو ىب لي أك ما جرل بو العرؼ
في ذلك( .بياف) (قرز)
( )3ىذا اقرار إال أف يريد بو الهبة كيتصادقا على ذلك أك جرل عرؼ ملكو فلو اختلفا () في مراده
فالقوؿ قوؿ المالك ذكره المؤيد باهلل( .بياف) () ىل أراد الهبة أك االقرار ألنو يصح الرجوع في الهبة ال
في االقرار
( )4ظاىره كلو دينا مالم يكن على ميت( .قرز) كال يحتاج إلى قبوؿ .ع (تذكرة) ك(بياف) ىذا تخريج
أبي طالب كىو الذم نص عليو كالذم خرجو المؤيد باهلل كاختاره (الهبل) [كالصحيح انو ال بد من
القبوؿ ما لم يكن على ميت (قرز) ] أف ىبة الدين ال يحتاج إلى قبوؿ كالمختار أنو ال يحتاج إلى قبوؿ
إذا كاف ممن ىو عليو ألف ىبة الدين اسقاط كاالبراء( .بحر) (*) فإف قبل نصف الموىوب أك كىب لو
عبدين فقبل أحدىما ففي صحتو كجهاف .ركضة نواكم قاؿ في (األثمار) ال يصح ألنو غير مطابق
ك(األزىار) مثل (شرح األثمار) كعن (الدكارم) يصح كاختاره الذمارم كسيأتي في (شرح) قولو كما
كىب اهلل كلعوض فللعوض أف عدـ المطابقة مانع من الصحة () إذا كاف الموىوب حيا( .قرز) كلفظ
حاشية مالم تكن الهبة على ميت( .قرز)
( )5كلو بلفظ األمر( .بحر) كيصح بماض كمستقبل [يعني حيث أف ياتي حركؼ العقد ال الشرط
فيفسدىا( .قرز) إذا كانت على غير عوض [ألنها لو كانت على عوض فكالبيع]( .بياف معنى) اما إذا
كاف القابل بالمستقبل ىو الواىب فينظر قيل :ال يتصور .من (ىامش البياف)
( )6كنعم( .قرز) () أك قبضت( .بياف) إذا جرل بو العرؼ( .قرز)
()2/16
_____________________________
المجلس( )1قبل( )2االعراض) كإف تراخى القبوؿ عن االيجاب ما لم يتخلل إعراض بنحو قياـ من
قعود إال أف يقبل قبل أف ينتصب فأما لو اتكأ القاعد أك اضطجع( )3أك قعد القائم لم يكن ذلك
إعراضا ،قاؿ عليو السبلـ كعلى الجملة فالعبرة ما تقتضيو قرينة الحاؿ في االعراض ىذا ما يقتضيو كبلـ
أصحابنا كقد صرح بو أبو مضر (ك) عقد الهبة يصح أف يكوف موقوفا كالبيع الموقوؼ ك(تلحقو
االجازة( )4كقد يكوف موقوفا من كبل الطرفين نحو أف يهب فضولي لغيره( )5ماؿ غيره كيقبل فضولي
لذلك الغير فإف االيجاب كالقبوؿ يكوناف موقوفين( )6على إجازة المالك لبليجاب كالمتهب للقبوؿ
كقد / 435 /يكوف موقوفا من أحد الطرفين كىو ظاىر (كإف تراخى( )7كجود االجازة عن عقد الهبة
لم يضر()8
__________
( )1يعني مجلس االيجاب فقط فبل تصح الهبة للغائب كلو قبل في مجلس بلوغ الخبر () إال أف يقبل
لو غيره كيجيز صحة الهبة( .غيث) ك(بياف) ك(لمعة) (قرز) () ما لم يكن بالكتابة أك الرسالة فيصح.
(قرز)
( )2مسألة) :لو قاؿ كىبت كتصدقت كنذرت فإف تقدـ السؤاؿ من الموجب لو صح المطابق تقدـ اـ
تأخر كإف لم يتقدـ السؤاؿ صح اآلخر مع القبوؿ ككذا لو قدـ النذر أك الصدقو فالحكم كاحد .كعن
اإلماـ عز الدين عليو السبلـ أنو يعمل بموجب كل كاحد فيعمل بلفظ النذر كيكوف من الثلث كيستحق
الثلثين بغير لفظ النذر كال يهمل شيء منها كذلك مع القبوؿ في الهبة كأما النذر فيستحق الثلث بو قبل
أـ ال( .قرز)
( )3بل يكوف اعتراضا ذكره الفقيو حسن
( )4مع بقاء المتعاقدين كالعقد( .قرز) كالمعقود لو كعنو( .قرز) (*) حيث كانت على عوض
( )5أك لو
( )6كال بد من االضافة (لفظا) (قرز) أك نية( .قرز) (*)
( )7ما لم يرد( .قرز) (*) الضمير يعود إلى المصدر كىو اللحوؽ( .حاشية السحولي معنى)
( )8كالفوائد لمن استقر لو الملك( .قرز) (*) كيصح أف يتولى طرفيها كاحد إذا كانت على غير عوض
كإف كانت على عوض لم تصح( .غيث) (قرز)
()3/16
_____________________________
(ك) الشرط الثاني (تكليف الواىب) فلو كاف مجنونا أك صبيا مأذكنا أك غير مأذكف لم تصح ىبتو()1
(ك) الشرط الثالث (كوف الموىوب مما يصح بيعو( )2مطلقا) فكل ما صح بيعو على االطبلؽ صحت
ىبتو(( )3كإال) يصح بيعو على االطبلؽ بل في حاؿ دكف حاؿ كالوقف كالهدم( )4كالمدبر(( )5فبل)
تصح ىبتو (إال) أربعة أشياء كىي (الكلب()6
__________
( )1الف األذف ال يتناكؿ التبرعات () كال يصح من السكراف إال أف يميز( .قرز) () إذا لم يجر بها
عرؼ( .قرز) () يعني في مالو ال في ماؿ غيره فيصح بأمره أكإجازتو .كيصح قبولو مطلقا.
( )2غالبا) احتراز من ىبة المدبر كأما الولد من أنفسهما فإنو يصح كمعناه في (حاشية السحولي) قد
تقدـ في البيع أنو ال يصح بيع أـ الولد من نفسها كىو المختار فكذا الهبة كاما المدبر فيصح () بيعو
من نفسو كىبتو ككذا كتابتو كما يأتي( .قرز) () لعلو حيث يصح بيعو ال حيث ال يصح بيعو كما يأتي.
(قرز) (*) منو ليخرج ىبة المصحف من الذمي كالصيد من المحرـ
( )3كلفظ (الزىرة) قولو ككلما جاز بيعو جازت ىبتو كىذا معترض عليو بالمدبر إذا كاف مواله معسرا فإف
بيعو جائز كال تجوز ىبتو( .بلفظو)
( )4ال االضحية .ال أف ال يجد من يشترم الوقف كالهدم صحت الهبة.
( )5اال أف يهبو من نفسو صح كعتق أك بعوض [مستقيم حيث يصح بيعو] ككذا في الوقف كلم يعين أك
عين كىو المصرؼ .بل كلو ىو المصرؼ ألنو ال يباع لبلضاعة( .قرز)
( )6إال العبد الكافر فيصح بيعو كلو كاف نجسا تمت (قرز) (*) استثناه من قولو كإال فبل ىو مما يصح
بيعو في حاؿ دكف حاؿ فاالستثناء كىو قولو إال الكلب من ىذا ال يصح ألنو ال يصح بيعو في جميع
االحواؿ (*) (فرع) فلو كىب الدين لغير من ىو عليو ثم قبضو الموىوب لو ممن ىو عليو ،فقاؿ أبو
طالب كح يجوز لو التصرؼ فيو () ألنو قد أباحو لو ،كقاؿ ف ،كالمؤيد باهلل ال يجوز [لعدـ الملك] ()
لو فاما في ىبة االعياف إذا كانت فاسدة كقبضها المتهب بأذف الواىب فلعلها تكوف إباحة كفاقا( .بياف)
كالقياس أنها تملك بالبقض كالبيع( .مفتي) () مع األذف لو بقبضو( .قرز) () كهبة الثمر كالعنب قبل
صبلحو
()4/16
_____________________________
كنحوه) كالنجس فإنو ال يصح بيعهما عندنا( )1كتصح ىبتهما (ك) الثاني (لحم االضحية( )2فبل يجوز
بيعو كتجوز ىبتو فإف قلت :لم ال يجوز بيعو كاالضحية عندنا سنة كليست بواجبة ،قاؿ عليو السبلـ لعل
أصحابنا يعنوف االضحية في الحج( )3ألف ىدايا المتنفل بها فيو كاجبة( )4بعد تعلق القربة بها (ك)
الثالث (الحق( )5فإف الحقوؽ يصح ىبتها كال يصح بيعها( )6كىي كالمراعي( )7كحق / 436 /
المسيل كالمركر ككذلك حق الشفعة( )8إذا كىبها للمشترم صح ألنها إسقاط(( )9ك) الرابع كوف
الموىوب (مصاحب ما ال تصح ىبتو) فلو كىب مدبرا( )13كقنا( )11في عقد كاحد صحت الهبة في
القن
__________
( )1خبلؼ القاسم في الكلب كالحنفية فيهما
( )2على القوؿ بوجوبها أك أكجبها على نفسو( .قرز)
( )3ال فرؽ إال أف يوجبها 3بل ىي سنة في الحج كغيره فيصح بيعها( .قرز) أك يكوف مذىبو الوجوب
( )4لكنها ال تسمى أضحية
( )5احتراز من الوالء فإنو ال يصح( .قرز) (*) كيكوف ممن ىو عليو اسقاط ال تمليك كاما ىبتو لغير من
ىو عليو فإنو يكوف إباحة يرجع بها مع البقاء ال مع التلف( .كواكب) ك(بياف) (مفتي) (قرز)
( )6إذ يحرـ بيعها للنهي عن ثمنها فقط كىنا ال ثمن فيصح( .بحر بلفظو)
( )7كيصح الرجوع إال الشفعة فبل يصح الرجوع (*)
( )8كال يحتاج إلى قبوؿ () إال أف يكوف عقدا( .قرز)
( )9لعلو يعني الهبة بحق الشفعة( )1كال يحتاج إلى قبوؿ ( )2كال يصح الرجوع فيها( .معيار) كالمسيل
كنحوه المركر كيفتقر إلى القبوؿ كيصح الرجوع فيو إذا كاف لغير من ىو عليو ألنو إذا كاف ممن عليو فهو
اسقاط ( )1ككذا القصاص كالخيارات ( )2في الشفعة كسائر الحقوؽ ما لم تكن عقدا نحو كىبت لك
الشفعة على أف تدخل الدار( .قرز) () ىذا في الشفعة كالخيارات كالقصاص ال في حق المسيل كالمركر
كنحوىا فبل بد من القبوؿ( .قرز)
( )13كتصح ىبة معلوـ كمجهوؿ كيصح في المعلوـ.
( )11ككذا ميتة كمسلوخة كخبل كخمرا كما أشبو ذلك( .قرز)
()5/16
_____________________________
دكف المدبر كلو باعهما جميعا لم يصح بيع القن(( )1فيصح) ىبة ىذه األشياء دكف بيعها (ك) الشرط
الرابع (تمييزه( )2أم :تمييز الشئ الموىوب (بما يميزه للبيع( )3فهبة المجهوؿ ال تصح إذا كاف
عينا( )4كما ال يصح()5
__________
( )1حيث لم تتميز األثماف( .قرز) (*) كالفرؽ بينهما اف حصة ما يصح بيعو من الثمن تكوف مجهولة
كالهبة ليس فيها عوض فلو كانت على عوض مشركط كانت كالبيع( .كواكب) (قرز)
( )2فإف لم يميز كانت فاسدة كيكوف في يد الموىوب لو إباحة( .بحر معنى) (قرز) (*) (مسألة) فلو
عرفا بعض الموىوب دكف بعض صحت الهبة فيما عرفاه فقط بخبلؼ البيع فبل يصح ألف حصتو من
الثمن تكوف مجهولة ككذا في الهبة بعوض ال يصح كإذا جمع في الهبة بين ما تصح ىبتو كما ال تصح ()
فإنها تصح فيما تصح ىبتة( .بياف) () للعلة المذكورة (*) (مسألة) ىبة المنافع إباحة ال تمليك إذ ىي
معدكمة أشار إليو القاسم عليو السبلـ ككذا الوصية بالمنافع ككذا فيما كاف حق ال ملك كالمتحجر فإف
ىبتو إباحة ككذا ىبة االعياف إذا كانت الهبة فاسدة () كمثلو في (البياف) كقبضها المتهب بأذف الواىب
فإنها تكوف إباحة كلعلو كفاؽ ذكره في (الكواكب) (مقصد حسن) () كيصح الرجوع فيها كلو كانت
لذم رحم ألنها إباحة
( )3من حد أك كصف أك لقب أك إشارة (*) (فرع) كيعتبر في معرفة ما ذكرنا بالواىب كالموىوب لو
معا( .بياف) أك الواىب [فقط] كما ذكرنا في البيع( .ىبل) فإف كاف موكبل فالعبرة بالوكيل .كمثلو للفقيو
ؼ قلت :اف تعلقت بو الحقوؽ فعلمو كإال فبل بد من علم موكلو( .مفتي)
( )4نحو ثوب من ثياب( .تذكرة) كال أحد الثوبين كلو ذكر الخيار للمتهب فإنو ال يصح ذلك يعني
الخيار في عقود التبرعات .أـ قيل :االقرب أنو ال يدخلها الخيار كما صرح بو في (الشرح) كصرح
(الشكايدم) أنو يدخلها الخيار كالبيع كمثلو( .حاشية السحولي) (قرز) () ال دينا فيصح كلو مجهوال.
(قرز) ألنو اسقاط.
( )5كلوقاؿ كىبت لك ثوبا من ثيابي على أف تختاره في ثبلثة أياـ فإنو ال يصح الخيار ألنو من عقود
التبرعات كصرح بو في (الشرح) ألف ما اليدخلو االقالة ال يدخلو الخيار كىو محتمل( .تذكرة) على بن
زيد كصرح الشكايذم أنو يدخلو الخيار كالبيع .كمثلو في (حاشية سحولي)
()6/16
_____________________________
بيعو فإذا ميز للهبة بمثل ما يميز للبيع صحت كأجاز المؤيد باهلل الهبة إذا ذكر لها حاصرا نحو كل ما
أملك أك كرثت من فبلف كحملو القاضي زيد كأبو مضر على معرفة الجنس(* )1
تنبيو كليس من شرط صحة الهبة القبض } ({ )2
عند القاسم ،كالهادم كمالك( )3كعند زيد ،كالباقر ،كالصادؽ ك(ـ) ،كأبي حنيفة ،كالشافعي أنو يشترط
كىل يشترط أف /437/يكوف القبض في المجلس أـ ال ،قاؿ المؤيد باهلل في االفادة يصح كإف تراخى
القبض إلى سنة كعن أبي مضر (للم) باهلل قوالف( )4كعن القاضي زيد كالفقيو (ح) يصح في غير
المجلس قوال كاحدا إذا حصل القبوؿ في المجلس كىل يفتقر إلى رضاء الواىب أـ ال (للم) باهلل في
الزيادات كبلماف مختلفإف ال يحتاج إلى إذنو( )5كيحتاج كىو الذم ذكره أبو مضر كعن الحنفية إف كاف
في المجلس
__________
( )1فعلى زعم ص زيد أف المسألة إتفاقية كالظاىر الخبلؼ بين المؤيد باهلل كالهدكية
( )2بل شرط في صحة التصرؼ( .قرز) فقط كما يأتي على قولو إالالبيع إال في الربى
( )3لقولو صلى اهلل عليو كآلو العائد في ىبتو كالعائد في قيئو كنحوه من االخبار [قاؿ المهدم عليو
السبلـ في البحر كلم يفصل ككالبيع (علي ،أبو بكر ،عمر ،عثماف ،معاذ ،ابن عمر ،عائشة ،أنس )
ثم (ز ،با ،صا ،الزكية ،سا ،الداعي ،ـ باهلل ،م ،ث ،قين ) بل يشترط في الملك إذ أىدل صلى
اهلل عليو كآلو كسلم إلى النجاشي فمات قبل كصولها فرجعت ففرقها النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم
بين نسائة قلنا تلك ىدية كإنما يملك بالقبض قالوا كىب أبو بكر لعائشة أكسقا كلم تقبضها حتى مرض
فجعلها موركثة كقاؿ كددت أنك كنت جذذتو كقبضتو كلم ينكر قلنا ال إجماع مع خبلؼ (عو) البحر
الزحار ج 4ص ]133/132كليس فيو ما يدؿ على اعتبار القبض ككونو شرطا( .بستاف) (*) فإذا أتلفها
متلف على اصلنا لزـ قيمتها للموىوب لو كلو في يد الواىب كعندىم للواىب ذكره في (الرياض) (*)
( )4أصحهما ال تحل.
( )5قوم على أصلو
()7/16
_____________________________
لم يحتج إلى إذنو ما لم يمنعو كإف كاف في غيره احتاج كىل يحل القبض محل القبوؿ أـ ال( )1قيل
(للم) باهلل قوالف * نعم كتبطل الهبة بالموت( )2كالرجوع قبل القبض عند من شرطو ،قاؿ أبو مضر كإذا
كىب صحيحا كحصل القبض في مرضو كانت من الثلث ألف ذلك كقت الملك
(فصل كيقبل للصبي كليو } ({ )3
__________
( )1ال يكفي على أصلو كقيل :يكفي ألف الفعل أقول من القوؿ .ح كلفظ (البياف) كال يغني القبض عن
القبوؿ
( )2موت الواىب أك الموىوب لو
( )3أك نحوه كالمسجد () كغيره كلو ىو الواىب () كالمجنوف( .حاشية السحولي) (قرز) (*) كلي مالو
كلو من جهتو الصبلحية( .قرز) (*) (فرع) قاؿ الهادم عليو السبلـ كمن كىب شيئا لصغير ثم قبلو بعد
بلوغو صح ىو محموؿ على أنو قد كاف قبلو لو أجنبي ثم أجاز بعد بلوغو أك كاف قد قبلو الصغير كىو
مميز غير مأذكف فإذا اجازه بعد بلوغو أك أجازه كليو قبل بلوغو (أك بلغ في المجلس كقبل :فيو( .قرز)
صح( .قرز) (*) (فرع) كال حكم لرد الولي[إال لمصلحة( .قرز) لما قبلو لو االجنبي أك قبلو الصبي
المميز فإذا أجازه الولي من بعد أك أجازه الصبي بعد بلوغو صح( .بياف) (*) (فائدة) تصح الهبة
كالصدقة للمسجد كنحوه كيقبل لو كليو على الصحيح كما في الحفيظ ك(شرحو)
()8/16
_____________________________
أك فضولي كيجيز الولي أك يجيز الصبي بعد بلوغو(( )1أك) إذا قبل (ىو) صح قبولو إف كاف (مأذكنا()2
كإف لم يكن مأذكنا لم يصح قبولو بل يقبل لو كليو( )3أك يجيز كما مر (ال السيد) فبل يصح أف يقبل
(لعبده( )4ما كىب للعبد()5
__________
( )1إذا قبل لو الفضولي في المجلس () كالمجنوف بعد إفاقتو.
( )2في الهبة( .زىور) فبل يكفي األذف في التصرفات كقيل :يكفي( .قرز)
( )3كالفرؽ بينو كبين العبد أف العبد مكلف فلم يفتقر إلى األذف بخبلؼ الصبي( .ناجي)
( )4البالغ العاقل كإال قبل لو فإف خرج العبد عن ملك السيد أك عتق قبل قبولو للهبة ثم قبل أك أجاز
كقد قبل لو الغير بطلت لتغاير المستحق عند االيجاب كالقبوؿ( .بياف) [ .يقاؿ :فإف تقارب البيع للعبد
من اسيد كالهبة من الغير للعبد كالقبوؿ من الجهتين أك التبس أك علم ثم التبس سؤاؿ ? لعلو يقاؿ :إذا
تقارنا لم تصح الهبة إذ ال يصدؽ كقوع االيجاب كالقبوؿ في الهبة كالعبد لمالك كاحد كذلك شرط ككذا
مع اللبس من األصب كأما حيث علم ثم التبس فالهبة صحيحة كتحوؿ للسيدين البائع كالمشترم لن
الشرط قد حصل كالتحويل لمن لو الحق على القاعدة المقررة للمذىب( .سيدنا حسين بن عبد اهلل
االكوع رحمو اهلل] (*) ينظر لو كىب للعبد ىل يصح الرجوع مع أنو قد خرج عن ملكو إلى سيده سل
أجاب سيدنا (إبراىيم) (حثيث) أنو يصح الرجوع () ألف القابل في الحقيقة كأنو السيد فبل يكوف من
الموانع () كلو قد مات العبد ال السيد لم يصح الرجوع( .قرز)
( )5فإف قيل :لم ال يصح كالهبة للعبد ىبة للسيد كالجواب أف قبوؿ العبد شرط كجواب آخر اف الملك
للسيد ال يمنع أف يكوف موقوفا على قبوؿ غيره كما أف رجبل لو قاؿ لغيره كىبت منك ىذا الشئ اف
قبلو فبلف فالهبة يملكها الموىوب لو إذا قبلها فبلف( .بهراف)(*) ككذلك الوصية أمرىا إلى العبد في
ردىا إف شاء أك تقريرىا كأما إذا قبل العبد بعد اف قد صار إلىمالك آخر لم تصح الهبة ألف االيجاب
كالقبوؿ ال بد بأف يقعا كالعبد لمالك كاحد( .نجرم) كمثلو في (البحر) ككذا ذكر الفقيو يحيى بن حسن
البحيبح.
()9/16
_____________________________
(كيملك) السيد(( )1ما قبلو( / 438 / )2العبد (كإف كره( )3السيد قبوؿ العبد ،كقاؿ لو ال تقبل
فصل في حكم الهبة على عوض
__________
( )1أك مالك النافع () فإف كاف لو سيداف ىدكم كحنفي كالموىوب لو نبيذ ينظر فيو .يقاؿ :يبطل ما
قابل ملكة الهدكم .إمبلء سيدنا علي رحمو اهلل( .قرز)
( )2كلو غير مأذكف( .قرز) [( .بياف) كالهبة كالنذر .كلفظ الفتح كيصح النذر على عوض كالهبة كما
مر( .بلفظو) من باب النذر](*) قاؿ الهادم عليو السبلـ كإليو ردىا ال يقاؿ :قد ملك السيد ألنو
مشركط ذكره في (الغيث) () (شامي) ككذلك الوصية األمر إلى العبد في ردىا أك تقريرىا () الذم في
(الغيث) إنما (*) ىو في الوصية للعبد ال في الهبة فينظر ىل يصح من العبد رد الهبة بعد قبولها أـ ال
يصح كلم يذكره في (الغيث)
( )3ككذا لو نذر عليو أك أكصى لو( .قرز)
()13/16
_____________________________
(ك) اعلم أف الهبة(( )1تصح بعوض( )2كعقدىا عليو على كجهين أحدىما أف يكوف على شئ
(مشركط( ))3في العقد (ماؿ( )4فيكوف) في ىذا الوجو (بيعا) يصححها ما يصحح البيع كيفسدىا ما
يفسد البيع ،قاؿ الفقيو علي إنما تكوف الهبة بيعا إذا ملك العوض بنفس العقد( )5نحو أف يقوؿ كىبت
لك
__________
( )1كالنذر كلفظ الفتح كيصح النذر على عوض كالهبة كما مر( .بلفظو) من باب النذر
( )2كلو من غير المتهب( .قرز) (*) معلوـ أك مجهوؿ كيسلم قيمة الموىوب( .بياف) كتكوف القيمة
[حيث كاف قيمي كإال فمثلو( .قرز) يوـ الهبة( .بياف) (قرز) كإنماكجبت القيمة يوـ الهبة ألف الهبة
صحيحة ملكت بمجرد القبوؿ كليس كالبيع الفاسد
( )3أم مذكور .أم معقود( .قرز)
( )4أك ما في حكمو كالمنفعة( .حاشية السحولي) (قرز)
( )5مسألة فإذا قاؿ :كىبت لك منك ىذه األرض على ىبة ىذه األرض ،فقاؿ :كىبت أك قبلت صحت
الشفعة فيهما جميعا فإف قاؿ :كىبت منك على أف تهب مني ىذه األرض فإف قاؿ :كىبت صحت
فيهما جميعا كاف قاؿ :قبلت صحت في األكلى () كاحتاجا إلى عقد ثاف( .كواكب) ك(بياف) فإف لم
يفعل العقد الثاني كاف للواىب الرجوع فيما كىب( .بياف) كالمذىب أنهما ال يصحاف بيعا بل ىبة( .قرز)
[كمع حصوؿ الغرض يقعاف حكم الهبة على عوض مضمر أم فبل رجوع( .سيدنا حسن) رحمو اهلل كما
ذكره الفقيو ع في (ح األزىار) ] () بل تحتاج ىذه * إلى قبوؿ كاألكلى تحتاج إلى ايجاب كقبوؿ.
(تهامي) (قرز) *[ىي قولو كىبت فيكوف ىذا ابتداء إيجاب ألف اإليجاب األكؿ كىو قولو ىبتك على اف
تهب لي ىذه مستقبل ال يصح كما تقدـ في قولو أك علقو بمستقبل كعلى أف تغل إلخ كلفظ (البياف) في
باب الشركط فإف لم يجمعهما عقد كاحد بل قاؿ :بعتك ىذا على أف تهبني كذا أك علىأف تكرم مني
كذا أك على أف تزكجني أك على أف تزكج مني كفي ىذا كلو ال يصح البيع ألنو جعل العقد األكؿ معلقا
بالثاني كذلك ال يصح في البيع( .بلفظو) من الشركط]
()11/16
_____________________________
ىذا على ىبتو كذا فأما لو لم يملك بنفس العقد نحو أف يقوؿ على أف تهب لي كذا فليس بيعا( )1لكن
إف حصل العوض( )2فبل رجوع كإف لم يحصل فلو الرجوع كفاقا بين الهادم ك(ـ) (ك) الوجو الثاني أف
يكوف على ماؿ (مضمر( )3غير مشركط مثالو أف يهب رجل لرجل شيئا كفي نفسو التماس عوض /
/ 439معين( )4منو كيرجو أف يعطيو ذلك (أك) يعقد الهبة على (غرض()5
__________
( )1بل حكم الهبة على عوض مضمر( .قرز)
( )2كظاىر المذىب أنو بيع فاسد [كال تثبت الشفعة]( .شامي) (*) فإف قيل :اف مثل ىذا في البيع ال
يصح كىو إذا قاؿ :بعت منك ىذا على أف تبيعني ىذا فإنو يفسد البيع لعل الجواب اف ىذا شرط فاسد
يفسد البيع كال يفسد الهبة ألف الشركط الفاسدة ال يفسدىا( .كواكب) كلكونها أشبو بالنكاح لصحتها
من غير عوض( .بحر) كفي (شرح البحر) اف األحكاـ تختلف باختبلؼ االلفاظ كإف كاف مضمونها البيع
إال ترل أنو إذا قاؿ :بعت منك درىما بدرىم إلى شهر فسد البيع كلو قاؿ :أقرضتك درىما بدرىم إلى
شهر لم يفسد كالقرض بيع ككذلك يكوف الحكم ىنا قلت :كاالظهر للمذىب اف الهبة كنحوىا إف كانت
بعوض ماؿ كانت كالبيع في جميع أحكامو كصفتو فتفسدىا الشركط التي تفسد البيع مطلقا كإف لم تكن
بعوض ماؿ فليست كالبيع فيلغو فيها الشركط إال الشرط المستقبل فإنو يفسدىا ألف جميع عقود
المعاكضات كالتبرعات تفسدىا الشركط المستقبلة مطلقا نص على ىذه القاعدة األخيرة في (شرح
الفتح) قلت :عقد ىذه القاعدة أف التمليك ال يصح تعليقو بمستقبل إال النذر كالوصية( .مقصد حسن)
(بلفظو)
( )3أك متواطئا عليو قبل عقدىا( .بياف بلفظو) (*)
( )4ال فرؽ( .قرز)
( )5فائدة) لو كاف رجل يكسي امرأة كينفق عليها بنية التزكيج فماتت قبل التزكيج ىل لو أف يرجع بما
سلمو أـ ال ينظر في (التذكرة) في كتاب الهبة لو أف يرجع فأما لو كاف االختبلؼ من الولي فكذلك كأما
لو كاف االختبلؼ من الخاطب فبل رجوع( .قرز) () يقاؿ :ىذه إباحة على عوض تبطل كىي تبطل
ببطبلف عوضها قلتم :إف يرجع مطلقا سواء كاف التعذر منها أك من الولي أك منو [أم المتزكج] ع سيدنا
العبلمة عبد الوىاب بن محمد المجاىد () بل لو أف يرجع ألف االصل في االعياف العوض كلو اتفاقا كما
يأتي في الدعاكم( .قرز) إال إذا كاف ذلك على سبيل اإلباحة لفظ كاف لو الرجوع في الباقي كىو
التالف( .قرز)
()12/16
_____________________________
مشركط( )1أك مضمر نحو أف تهب المرأة صداقها لزكجها استمالة لقلبو أك استجبلبا لحسن عشرتو أك
تهب الجنبي شيئا ليتزكجها أك يهب ىو لتزكجو(( )2فيرجع( )3الواىب(( )4لتعذرىما) أم :لتعذر الماؿ
المضمر كالغرض ،كقاؿ (ـ) إذا كاف العوض غرضا لم تبطل الهبة بتعذره بل يلغو الشرط (ك) يرجع
(فورا( )5في) الهبة (المضمر()6
__________
( )1أم معقود
( )2أك ليشترم منو أك ليبيع منو أك غير ذلك من االغراض( .بياف بلفظو) (قرز)
( )3كلو حصل أحد الموانع( .شامي) (قرز)
( )4أك كارثو ككذا الناذر( .قرز) () ذكره في (تذكرة علي بن زيد) () إذا قصد بو العوض( .بياف) ()
كنحو الواىب الناذر كغيره.
( )5في المجلس عند الهدكية إذا كاف العوض ماال أك غرضا كإال صح مطلقا
( )6ألنو ال يعلم إال من جهتو (*) فلو مات الواىب قبل علمو بتعذر العوض كاف لورثتو ما كاف لو.
(كواكب) (قرز) (*) كسواء كاف ماال أك غرضا على المذىب( .بهراف) كفي (الفتح) فورا في الماؿ
المضمر كأما الغرض كلو مضمرا فيرجع كلو متراخيا (*) ككذا المظهر للشركط الذم ال يملك بنفس
العقد كمسألة الفقيو علي فإنو يرجع كال يعتبر الفور كجعلو في (األثمار) من صور (غالبا) (قرز) (*)
كالشفيع ألف لو حق الرجوع فإذا سكت بعد علمو أك ظنو بتعذر العوض بطل حقو كالجامع بينهما أنو
كل كاحد منهما يتجدد لو حق في ملك غيره فكاف على الفور قيل :كىذا مطرد في حق كل حق يتجدد
إال في المفلس( .تعليق ) (*) كىل يكوف الرجوع لتعذر العوض نقض للهبة من أصلها أك من حينو في
(التذكرة) ما يدؿ على أنو من حينو قاؿ في كتاب النكاح في فصل باب المهر كلرضاه كحسن عشرتو
فلم يفعل رجعت بالعبد كىو بنصف قيمتو قاؿ في بعض الحواشي على كبلـ (التذكرة) كال يفترؽ الحاؿ
في الرجوع في الهبة بين الحكم كعدمو أف يكوف فسخا ألف الحكم ال يكوف إال لصحة الرجوع ىو
ظاىر الكتاب في ىذا الموضع إىػ كفي بعض الحواشي ما يقضي بالفرؽ بين الحكم كالتراضي حيث
قاؿ :كإف كاف تنفق عليو غيرة ففاسدة( .تذكرة) لجهالة العوض( .قرز) كالجيلة في صصحة ذلك أف
يتراضيل على عوض معلوـ يثبت في الذمة ثم تهب لو على ذلك القدر كتأمره اال ينفق عليو منو حتى
ينفيو كلقوؿ إف كاف في معلوـ اهلل أنو يبقى شيء من العوض ىكذا برأتك من الذم يبقى كيقوؿ عن
طلبت فيك غير ما احتاج اليوـ في ىذا العوض فقد نذرت عليك بمثل ما اطلبو ىذا احتياط( .كواكب)
كمثلو في (البياف)
()13/16
_____________________________
عوضها أم :عند( )1علمو أك ظنو بتعذر العوض فلو تراخى لم يكن لو الرجوع بعد ذلك كىذا إذا كانت
الهبة باقية فإف كانت تالفة ،فقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :ال يصح الرجوع لتعذر العوض كعن السيد يحيى
بن الحسين بل لو الرجوع بقيمتها( ،)2قاؿ موالنا عليو السبلـ كىو القوم عندنا كقد أشرنا إليو في
األزىار النا أطلقنا بأف لو الرجوع كلم نقيده بالبقاء(( )3ك) الموىوب على عوض مضمر ماؿ(( )4لو
حكم الهبة) من غير عوض فبل يصح رده بعيب كال رؤية كال يرجع بو عند االستحقاؽ( )5كال يستحق
فيو الشفعة (ال) أنو يثبت لها شئ من أحكاـ (البيع إال) في حكم كاحد كىو (الربا( )6فلو كىبو ذىبا
مظهرا أنو كىبو هلل تعالى كفي ضميره أف يعوضو ذىبا أكثر( )7من ذلك الذىب لم تصح الزيادة()8
ذكره أبو مضر (للم) باهلل ،قاؿ الفقيو علي كيأتي على أصل الهدكية أف تبطل الهبة في الكل ألنهم
يجعلوف المضمر كالمظهر(( )9كما كىب هلل()13
__________
( )1المجلس كالبيع
( )2يوـ القبض أك مثلها إف كانت مثلية( .قرز)
( )3كالفرؽ بين ىذا كبين الشفيع مع التلف أف المشترم قد دفع عوض العين فيضعف الحق مع التلف
كأما ىنا فالمتهب لم يسلم العوض فالحق مستقر قبل التلف كبعده .ح (مرغم)
( )4أك غرض( .فتح) (قرز)
( )5يعني ال يرجع بمثلو أك قيمتو [أم الموىوب] كأما العوض فيرجع بو أك مثلو أك قيمتو .جربي حيث
سلم الموىوب بالبينة أك الحكم أك األذف أك علم الحاكم كما تقدـ في البيع( .مفتي) (قرز)
( )6ككذا التصرؼ ال يصح إال بعد القبض ككذا في رجوعو على الواىب بما غرـ فيها أك بنى عليها كما
سيأتي في الغصب لبطبلف إحساف الواىب بالتغرير المؤدم إلى التغريم( .حاشية السحولي لفظا)
( )7ال فرؽ لعدـ التقابض في المجلس كفي بعض الحواشي كالقرض فبل يشترط القبض( .قرز)
( )8كيصح الرجوع مع البقاء كالتلف.
( )9فيما ملك من كجو محظور
( )13قاؿ اؿ المؤيد باهلل كلو كانت الهبة لفاسق .أك كافر( .مفتي) (*) فإف قاؿ :كىبتك إف شاء اهلل
صح إف كاف فيو كجو قربة( .قرز)
()14/16
_____________________________
تعالى كلعوض( / 443 / )1فللعوض) فلو ،قاؿ كىبتك ىذا هلل تعالى كلعوض كذا كانت للعوض كقبوؿ
الهبة حيث تكوف هلل تعالى كللعوض بأف يقوؿ قبلت كيسكت أك قبلت هلل تعالى كللعوض أك قبلت
للعوض فإف ،قاؿ قبلت هلل تعالى لم يصح ألف الواىب لم يرض بخركج الشئ عن ملكو إال بعوض فلو
ابتدأ بالسؤاؿ المتهب ،فقاؿ ىب لي ىذا هلل تعالى كلعوض كذا ،فقاؿ الواىب كىبت فقط أك كىبت
للعوض أك هلل كللعوض صح( )2كال إشكاؿ( )3فإف ،قاؿ كىبت هلل تعالى ،قاؿ المؤيد باهلل صحت
الهبة ككأنو أسقط حقو كقد ينظر ذلك( )4كيقاؿ الجواب يكوف غير مطابق( )5إذ قد حكمنا أنو يلغو
قولو هلل تعالى كيصح كونو( )6للعوض()7
__________
( )1كلو غرضا( .قرز) فلو قاؿ :بعضو هلل كبعضو للعوض لم يصح لعدـ معرفة القدر [كقيل :يصح
كيكوف للعوض .مرغم] () كمن ىنا أخذكا أنو ال يصح تبعيض القبوؿ () ألف (*) البعض يطلق على جزء
غير معين بخبلؼ ما إذا قاؿ :نصفو هلل كنصفو للعوض صح( .تهامي)
( )2مع القبوؿ
( )3ظاىره أنو ال يحتاج إلى قبوؿ بل السؤاؿ كاؼ كىو يسيقيم على أصل المؤيد باهلل كأما عند الهدكية
فبل بد من لفظين ما ضيين ىنا كفي البيع كأنو البيع () ذكره في (بياف حثيث) كخطو( .قرز) () حيث
العوض ماؿ ال غرض( .قرز)
( )4أم ال يصح
( )5كصار بمثابة مما قاؿ :كىبت لي للعوض فقاؿ :كىبت هلل تعالى فهذا غير مطابق( .حاشية سحولي)
كلم يقل المتهب قبلت فلو قاؿ :لك صحت( .قرز)
( )6مسألة) :إذا قاؿ :ىبتك ىذا إف شاء اهلل تعالى فاالقرب أنها يصح إال اف يكوف فيها ما يخرجها
عن القربة نحو أف يقصد بها العوض حيث ال قربة فيو أك يقصد بها الريا كالسمعة أك يكوف الموىوب لو
فاسقا غير محتاج إليها أك غنيا ليس فيو كجو قربة أك كاف فيو * كجو قربة لكن الواىب لم يقصده فبل
تصح الهبة( .بياف) * الظاىر أف االحساف كجو قربة قاؿ اهلل تعالى { كاهلل يحب المحسنين }( .قرز)
( )7اال أف يقبل بعد ذلك صح خبلؼ المؤيد باهلل
()15/16
_____________________________
(كليس على الراجع) عن الهبة غرامة (ما أنفقو المتهب( )1على العين الموىوبة كانفاؽ العبد كالدابة
كعمارة االرض( )2بالحرث( )3كنحوه ألنو في حاؿ انفاقو منفق على ما ىو ملك لو فبل يرجع بو على
أحد
فصل فيما يصح الرجوع فيو من الهبة كما ال يصح
__________
( )1حيث كاف للبقاء ال للنماء فيرجع( .شرح أثمار) كعن سيدنا (عامر) ال فرؽ فبل رجوع مطلقا كىو
ظاىر االز
( )2بل تمنع الرجوع ذكره في الكافي[كإنما يستقيم في الحنيس [كىو القلوب]فقط ال في الحرث]
كالتفريعات () ككذا القصارة تمنع الرجوع .كلفظ (البياف) ككذا الخبلؼ في زيادة المعاني () كتعليم
القراءة كتعليم الصناعة أك حصد الزرع كجذ الثمر كحرث األرض فبل يمنع كزيادة سعر السوؽ ذكره في
(الشرح بلفظو) () كالمختار اف زيادة المعاني ال تمنع الرجوع( .مفتي)
( )3حيث لم تعد زيادة كإال امتنع الرجوع كما يأتي .حرث األرض ال يمتنع الرجوع ذكره في (البياف)
(قرز)
()16/16
_____________________________
(ك) اعلم أنها تصح بعوض( )1فبل يصح الرجوع فيها كما تقدـ ك(ببل عوض فيصح الرجوع( )2فيها
بشركط( )3ستة األكؿ أف يكوف الرجوع (مع بقائهما( )4أم :بقاء الواىب كالمتهب( )5فلو ماتا( )6أك
أحدىما( )7لم يصح الرجوع فيها( * )8الثاني أف يكوف الرجوع (في عين) ال دين فلو كاف الموىوب
دينا( )9لم يصح الرجوع( )13ألف ()11ىبتو إسقاط * كالثالث أف تكوف تلك العين باقية (لم
تستهلك( / 441/ )12حسا أك حكما()13
__________
( )1ظاىره كلو غرضا () كلو من غير الموىوب لو.
( )2مع كراىة
( )3كالسابع إذا تعلق حق القربة كرىن أ كحجر على المتهب أكجناية العبد أك تعلق دين برقبتو فبل رجوع
حتى يزكؿ ذلك ككذا إذا دبر العبد ككذا إذا جعل الشاة ىديا أك أضحية خبلؼ التفريعات كيعود على
الجميع من أكؿ السابع.
( )4ينظر لو كىب ال اثنين ثم مات أحدىما ىل يرجع أـ ال سل قيل :لو الرجوع في حق الحي فقط.
(قرز) () كاليحتاج إلىقبوؿ إال أف يكوف بعوض فبل بد من القبوؿ[ .قد تقدـ في أكؿ الكتاب خبلفو
علىقولو كالقبوؿ( .قرز) ]
( )5المالكين( .قرز)
( )6كاللحوؽ بمنزلة الموت كلو رجع .كقيل :ما لم يرجع( .قرز)
( )7ككذا إذا ارتد أحدىما مع اللحوؽ كاف كالموت قاؿ في (البحر) كإذا ارتد الموىوب لو فلحق
بدارالحرب ثم رجع إلى االسبلـ كاف للواىب الرجوع كفيو نظر ألف رجوع مالو إليو ملك جديد كلهذا
تطيب الفوائد لورثتو( .كواكب) أما الفوائد فبل تطيب إال ما استهلك كما سياتي في السير( .قرز)
( )8ككجهو أنو حق يبطل بالموت
( )9أك حقا
( )13اال أف تكوف ىبة الدين بعوض كلم يحصل فلو الرجوع( .تذكرة) (قرز)
( )11االكلى أنو بعتكبأنو تالف [أم في حكم التالف] ألنو لوكاف اسقاط لم يحتج إلى قبوؿ كىو
يحتاج إلى قبوؿ كما صوبو في (التذكرة) ك(البياف).
( )12كمن االستهبلؾ الخلط كلو بمثلو كالنقدين بحيث ال يتميز( .بياف معنى) فإف تميز كجب ذلك أم
التمييز على المتهب( .قرز) (*)
( )13فلو تلف بعضو صح الرجوع فيما بقي( .بياف لفظا) (قرز) () ينظر لوكىب للعبد ىل يصح الرجوع
مع انو قد خرج عن ملكو إلى سيده سؤاؿ ? قلت :ىو كذلك ال يصح (مفتي) يقاؿ :الهبة للعبد ىبة
للسيد فيصح الرجوع .ككذا لو ككل المتهب من يقبل لو الهبة فإنو يصح رجوع الواىب كإف كانت قد
دخلت في * ملك الوكيل ثم انتقلت :كىذا الذم يقضي بو ظاىر (األزىار) أيضا ألف ملك العبد كالوكيل
غير محقق[ *.يقاؿ :ىي ال تدخل في ملك الوكيل إذا كانت ال تعلق بو الحقوؽ كفي الهبة الحقوؽ غير
متعلقة بو فينظر .إمبلء سيدنا علي بن أحمد رحمو اهلل] (*) ينحو نسج أك غزؿ أك طحن أك صبغ الثوب
كخياطو أك خياطة الجبة أك حشوىا * ككذا ---لغيره بحيث ال يتميز( .بياف) فإف غير كجب ذلك من
المتهب كالموىوب عليو ىامش بياف( .قرز) بماؿ ال بحجب * .مع الدرز ألف العبرة بالدرز ال بالحشو
()17/16
_____________________________
فلو كانت قد استهلكت لم يصح الرجوع كاالستهبلؾ الحسي اتبلفها كالحكمي( )1نحو( )2خركج
الموىوب عن ملكو( )3ببيع أك ىبة( )4كلو رجع إلى ملكو إال أف يرد بعيب( )5أك فساد بالحكم
ككذلك سائر االستهبلكات المقدـ ذكرىا في البيع الفاسد إال الذبح( )6كقطع الشجرة( )7لكونهما
مجرد نقص فبل يمنعاف الرجوع(( )8ك) الرابع أف (ال) يكوف قد (زادت()9
__________
( )1قاؿ اإلماـ المهدم عليو السبلـ كاإلباحة كالهبة () االستهبلؾ الحكمي يمنع () الرجوع فيما.
(كابل) () (قرز) في اإلباحة بعوض كالمختار ما في باب االبراء على قولو كإباحة لؤلمانة كىو أنو ال يمنع
الرجوع إال االستهبلؾ الحسي فقط( .قرز) في اإلباحة بغير عوض (مسألة) اإلباحة يصح في
المجهوؿ[كللمجهوؿ( .معيار) كمن اباح طعامو لمن اكلو] كيقف على الشرط كيصح الرجوع عنها
كتبطل بموت المباح لو ككذا بموت المبيح إذا كانت مطلقة فإف كانت مؤقتة أك مؤبدة لم تبطل بل تكوف
بعد موتو كصية من ثلث مالو ذكره في (البياف) (مقصد حسن) من باب االبراء
( )2كإذا ادعى المتهب أمرا يمنع الرجوع فالبينة عليو( .قرز) لن األصل عدـ المانع.
( )3كنحو بناء عرصة أك غرسها كما في البيع () كالمراد إذا كاف البناء أك الغرس في األرض كلها ال في
بعض فيمتنع فيما غرس أك بناء فيو ال في غيره( .قرز)
( )4ال اإلجارة كالتركيج كال يمنعاف كىما على حالهما( .قرز)
( )5أك شرط أك رؤية( .شرح أثمار) ك(بياف)( .قرز) () أك شرط أك رؤية( .أثمار) ك(بياف) (قرز) مطلقا
بحكم أك غيره .كلفظ (البياف) إال بخيار الشرط أك الرؤية أك بالحكم في العيب أك الفساد فبل يمنع
الرجوع(.بلفظو) (قرز)
( )6بل يمنع الرجوع.
( )7كقطع الثوب( .قرز) كالهزاؿ( .بياف) (قرز) () فلو كاف الموىوب أشجارا كاف الغرس لهاؿ استهبلكا
تمت (قرز)
( )8ما لم يفصل الشجر أك يقطع اللحم فبل رجوع .ك(األزىار) خبلفو
( )9فإف كىب أرضا فيها شجر فزاد الشجر امتنع الرد في األرض كالشجر ذكره في الكافي ،كقاؿ ابن
سليماف ال يمتنع الرد في األرض كإنمايمتنع في نفسها [كلعلو يستحق البقاء على قوؿ الفقيو ؿ كفي
بعض الحواشي كيجب عليو قلع الشجر إذا طلب منو ذلك إال اف يكوف عليو ثمر أك يكوف لو حد ينتهي
إليو بقي ببل األجرة كقيل :بأجرة كما تقدـ على المسألة السابعة من (الهداية) (سماع سيدنا حسن)
رحمو اهلل تعالى( .قرز) (بياف) فمن كىب دابة حامبل فلو الرجوع في االـ ال في الولد إذا كاف قد زاد في
بطن أمو كلدتو مع المتهب كزاد بعد الوالدة كلو يسيرا كاف يقف معو يوما أك يومين كأما كلد اآلدمية فبل
يفرؽ بينو كبين أمو بل يأخذ [بعد الوالدة كأما قبلها فيجوز التفريق كما لو استثنى الحمل( .قرز) الواىب
الولد بقيمتو أك تباع االـ كالولد كيقتسماف القيمة كالصحيح اما أخذ الولد بقيمتو أك ترؾ ذكره األخواف.
(زىور) ك(بياف) فأما لو سقي األرض بماء يملكو ىل يمنع ذلك من الرجوع ينظر كفي (البياف) يرجع
المتهب بما غرـ في حرث األرض كقصارة الثوب كنحو ذلك كما تقدـ في الشفعة كلعل كبلـ (الشرح)
مبني على باهلل في الشفعة
()18/16
_____________________________
في يد المتهب زيادة (متصلة( ))1كالسمن ( )2كالكبر( )3فإنو يمنع من الرجوع ألنو ال يمكن التمييز
بين الزائد كالمزيد فصار كالمستهلك ،قاؿ الفقيو علي كلو نقص بعد الزيادة لم يثبت الرجوع النا ال نعلم
أف الناقص تلك الزيادة كأما المنفصلة كالولد كالصوؼ( )4كالثمار كنحوىا فإنها ال تمنع كفي()5
التفريعات إذا ىزؿ العبد الموىوب أك نسي القرآف الذم علمو( )6أك الصنعة( )7كعاد ألى حالتو األكلى
ثبت الرجوع ألف زيادة ىذه األشياء تمنع من الرجوع / 442 /كقاؿ في االنتصار زيادة المعاني()8
__________
( )1حصر ما يمنع الرجوع في الهبة كىو في (شرح الفتح بلفظو) أما الموانع في الهبات فإنها عشر
فدكنك إف أردت بيانها #ىبة لوجو اهلل أكلقرابة #ككذا على عوض بكوف مكانها #أك موت كاىبها
كقابل عقدىا #أك خلطها مجهولة اعيانها #كىبلكها حسا كحكما فاعتبر #كزيادة فيها تغير شأنها#
إما برسم أك بفعل ظاىر #بغراسة أك رفعة بنيانها #كالدين عاشرىا فكن ذا فطنة #كي تجتني األثمار
من أغصانها #فإذا سبرت تجمعها منظومة #فعليك موضعها تجد برىانها .#
( )2أك فسد( .قرز)
( )3اعلم أف لفظ الكبر بكسر الكاؼ مع (فتح) الباء كبضم الكاؼ مع سكوف الباء من دكف فرؽ في
(المعنى) كال يصح أف يقاؿ :إف الكبر بالضم كالسكوف في العظم كبالكسر كالفتح لكبر السن إذا لم
يوجد ذلك في كتب اللغة ذكر معنى ذلك المؤلف عليو السبلـ( .كابل) (*) ينظر في زيادة الصوؼ
قياس ما ذكره في االقالة أنو ال يمنع الرجوع
( )4كلو كانت متصلة بالحيواف( .قرز)
( )5كىي للمتهب كيبقى للصبلح ببل أجرة
( )6المتهب
( )7التي (*) علمو المتهب
( )8الزيادة في المعاني كالبرء من المرض * أك من العمى أك من الجرح ** أك نحوه فإنها تمنع إذا
كقعت الهبة كىو عليل ثم برئ( .بياف) المختار أنها ال تمنع ألنها زيادة معاني *ككذا كتابة االكراؽ
المختار أنها ال تمنع الرجوع( .قرز) ىكذا في (شرح) حسين عبد اهلل االكوع** ككذا الحديدة إذا
جعلت سيفا أك نحوه أك جعلت سيفا أك نحوه أك جعلت الخشبة بابا أك نحوه( .بياف) كثاني على كبلـ
(الشرح) ك(اللمع) أنو ال يمنع( .بياف) (قرز)
()19/16
_____________________________
كالصنعة كتعليم القرآف( )1كزيادة( )2السعر ال تمنع الرجوع كإذا جني عليو( )3لم يمتنع الرجوع
كاالرش للموىوب( )4لو (ك) الخامس أف (ال) تكوف الهبة (كىبت هلل( )5تعالى فأما إذا كانت على كجو
القربة نحو أف يقوؿ كىبتك ىذا( )6هلل تعالى لم يصح الرجوع فيها كسواء كانت لذم رحم أك الجنبي *
السادس قولو (أك لذم رحم( )7محرـ( )8كذلك كاالصوؿ كالفصوؿ كنحوىما(( )9أك) من (يليو
بدرجة( )13كابن العم( )11كالعمة كابن الخاؿ كالخالة فإذا كانت الهبة لذم رحم
__________
( )1كحرث األرض( .بياف)
( )2قاؿ في (الغيث) كىو المذىب.
( )3كإذا جنى عليو الواىب كاف رجوعا إذا كانت الجناية عمدا ال خطأ( .بياف بلفظو) (قرز)
( )4إلى قدر قيمتو كقيل :بالغا ما بلغ( .قرز) () أما إذا كاف العبد الموىوب قد جنى في يد المتهب فإف
كاف قد سلمو بجنايتو امتنع الرجوع لزكاؿ الملك كإف لم يكن قد سلم صح الرجوع كلو كاف المجني
عليو قد اختار رقبة العبد لم يكن الخيار للواىب بين تسليمو بجنايتو أك فداه فلو كاف المتهب قد سلم
األرش كاختار رقبة العبد ثم رجع الواىب رجع عليو المتهب بما سلم كالنفقة للنماء (حاشية سحولي
لفظا) يحقق ذلك .كقيل :ال يرجع بما سلم( .قرز)
( )5لفظا) أك نية كلو لفاسق ذكره المؤيد باهلل
( )6كينوب القبض عن القبوؿ كقيل :البد من القبوؿ( .قرز) (*) أك ما يدؿ عليها كالمسجد كنحوه
لتضمن االجر األخركم( .نجرم)
( )7ينظر لو كىب لعبد كىو ذك رحم لو كملك أجنبي ىل يصح الرجوع أـ ال في بعض الحواشي يصح
الرجوع( .قرز) كقيل :ال يصح فإف كاف السيد رحما للواىب كالعبد ليس برحم لم يصح الرجوع( .قرز)
( )8نسبا ال رضاعا كلو كافرا أك فاسقا
( )9االعماـ كاألخواؿ
( )13فلو كىب لمن بعد من قرابتو كصرح بأنو لصلة الرحم لم يكن لو أف يرجع كلو كثر البعد.
(كواكب) كليس العلة الرحامة ألنو قد قصد القربة بقصد الرحامة .قلت :ىذا كجو قربة( .مفتي)
( )11صوابو كولد العم.
()23/16
_____________________________
محرـ( )1أك من يليو بدرجة لم يصح الرجوع فيها سواء كانت هلل أـ ال (إال االب( )2فلو الرجوع (في
ىبة( )3طفلو( )4مهما لم يحصل أحد الموانع التي تقدمت( )5كأف تكوف الهبة هلل تعالى أك يزيد
الموىوب زيادة متصلة أك يستهلكو حسا أك حكما أك نحوىما( )6مما تقدـ ذكره فأما لو لم يكن طفبل
بل كاف بالغا لم يصح للوالد()7
__________
( )1اال أف يريد العوض كلم يحصل فلو الرجوع( .قرز)
( )2كليس الجد كاألب فبل يصح رجوعو( .شرح أثمار) معنى) (قرز) (*) لقولو صلى اهلل عليو كآلو إال
الوالد فيما كىب لولده( .بحر) لفظ الحديث ال يحل للرجل اف يعطي عطية أك يهب ىبة فيرجع فيها إال
الوالد فيما كىبو لولده( .بستاف) (*) كلو كافرا أك فاسقا( .حاشية سحولي)
( )3فلو استهلك االب ما كىب لطفلو ىل يكوف رجوعا أـ ال قيل :يكوف رجوعا مع العلم كمع الجهل
يضمن كيكوف غاصبا ذكره في (الكواكب) (قرز) (*) (مسألة) :من ىب أمة ثم كطئها كاف رجوعا مع
العلم( .بياف معنى) (قرز) ال غلطا( .بحر) لحصوؿ قصد الرجوع مع العلم( .بياف) (فرع) :كإذا ادعى
المتهب أمرا يمنع الرجوع في الهبة فعليو البينة بو( .بياف) معنى (قرز)
( )4كالمجنوف كالطفل لبقاء سبب الوالية .كفي (حاشية السحولي) ما لفظو كىل يصح الرجوع في ىبتو
لولده المجنوف أصليا أك طارئا قياسا على الطفل .بجامع الوالية أـ ال الذم يذكره الوالد رحمو اهلل تقرير
للمذىب أنو ال يصح( .قرز) كإنماىو مخصوص في الطفل( .حاشية السحولي لفظا) (*) ذكرا أك انثى.
(قرز)
( )5كجملة الموانع عشر جمعها من قاؿ * خلط بجهل كتعويض كموتهما * كلبللو كذم القربى من
النسب ثم الهبلؾ كلو حكما زيادتها * مع أتصاؿ بها 3كالسمن كاللبن أك دين متهب [كالتاسع تعلق
حق بو( .ىداية) ] (ىداية)
( )6كالخلط
( )7فإف قيل :قد قاؿ صلى اهلل عليو كآلو إال الوالد فيما كىب لولده فالجواب أف الكبير مخصوص
بداللو أخرل كقد قاؿ صلى اهلل عليو كآلو كمسلم إال فيما كىبو لولده الصغير( .تعليق) [الفقيو ع]
()21/16
_____________________________
الرجوع فيما كىب لو( )1فلو كىب لو في صغره كأراد الرجوع بعد البلوغ لم يصح ذلك ،كقاؿ 443 /
/أبو حنيفة كأصحابو إنو ال يجوز الرجوع للوالد مطلقا كمثلو عن المؤيد باهلل ،كقاؿ الشافعي :أف لو أف
يرجع مطلقا صغيرا كاف الولد أـ كبيرا( ،)2قاؿ كإف سفل الولد (كفي) صحتو رجوع (االـ) فيما كىبت
لولدىا الصغير (خبلؼ) بين السادة فعند المؤيد باهلل كىو محكي عن أبي طالب ال( )3رجوع لها كعن
محمد كأحمد ابني الهادم عليو السبلـ أف لها الرجوع( )4كىو قوؿ الشافعي (ك) إذا ،قاؿ الموىوب لو
للواىب رددت لك ىبتك صح ك(ردىا) بهذا اللفظ (فسخ( )5للعقد كليس بتمليك عندنا( )6كحكى
أبو مضر عن المؤيد باهلل أف الرد تمليك()7
__________
( )1الرتفاع الوالية ألنو صار (*) كاالجنبي( .بحر)
( )2كقواه في (البحر) لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم إال الوالد فيما كىب لولده.
( )3إذ رجوع االب يخالف القياس فبل يقاس عليو( .بحر لفظا)
( )4إذ لفظ الوالد يعمهما قلت :كىو قوم( .بحر) [كحجة المؤيد باهلل أف رجوع االب مخالف للقياس
لكن لما كرد الشرع بو قضينا بو كال يقاس عليو األـ( .بستاف) ] كاختاره المتوكل على اهلل
( )5بعد نفوذىا( .قرز)
( )6فإذا كقع االيجاب كالقبوؿ في الهبة ثم قاؿ المتهب للواىب رددت لك ىبتك فهذا الرد فسخ ال
تلحقو االجازه كيصح قبولو كلو في غير المجلس كال يصح الرجوع فيو قبل القبوؿ كيصح في المجهوؿ
كيصح تعليقو بالشرط ،كالمؤيد باهلل يعكس ىذه األحكاـ ذكر معنى ىذا الخبلؼ في الزكائد كىكذا
الكبلـ في كل عقد يرد عليو الفسخ كالبيع (*) ك(فائدة) الخبلؼ بين الفسخ كالتمليك ىو ما تقدـ في
االقالة يعني فبل تلحقو االجازة كيصح قبولو في غير المجلس كال يصح الرجوع عنو قبل قبولو كيصح في
المجهوؿ كيصح تعليقها بالشركط ذكره في (شرح الفتح) (حاشية سحولي)
( )7كمثاؿ الرد الذم يرد على عقد أف تبيع منو شيئا كبعقد البيع ثم يقوؿ المشترم رددتو ىذا الرد كرد
على عقد البيع ككذالك الهبة كاالجارة كالنكاح كنحوىا كالذم ال يرد على عقد اف يقوؿ ابتداء من دكف
تقدـ عقد رددت لك ىذا .من (شرح) السيد عبد اهلل المؤيدم فظهر لك اف لعقد على ايجاب كقبوؿ
كغيره ما كرد على ايجاب من غير قبوؿ.
()22/16
_____________________________
إذا كرد على عقد * كحاصل الكبلـ( )1في الرد على ما ذكره أبو مضر أف الرد ال يخلو إما أف يرد على
عقد أك ال إف لم يرد على عقد( )2رجع( )3إلى العرؼ فإف أفاد التمليك كاف تمليكا كلحقتو أحكامو
من اشتراط القبوؿ كلحوؽ االجازة كصحة الرجوع( )4كإف لم يفد التمليك عرفا بقي ذلك الشئ على
ملك صاحبو( ،)5قاؿ عليو السبلـ كعرفنا أف لفظة الرد ال تفيد التمليك إف لم يتقدمو عقدكأما إذا كرد
على عقد متقدـ( )6فإف كاف ذلك العقد مما يرد عليو الفسخ( )7بالتراضي كالهبة كالبيع رجع إلى
العرؼ فإف أفاد التمليك كاف تمليكا كإال كاف فسخا( )8كإف كاف ال يرد عليو الفسخ()9
__________
( )1على اصل المؤيد باهلل.
( )2كىذا ليس بمراد ىنا لكنو أراد حصر لفظ الرد من حيث ىو
( )3كأف يقوؿ الغير ابتداء رددت عليك ىذا الماؿ( .شرح أثمار)
( )4قبل القبوؿ أك بعده( .قرز)
( )5كيكوف إباحة في يد القابض كالمختار ال يكوف إباحة إال أف يجرم عرؼ بأف لفظ الرد يكوف إباحة.
(قرز)
( )6أك لفظ متقدـ( .قرز) [كالنذر كالوصية]
( )7يعني يصح التراضي على فسخ العقد ىذا معنى الوركد
( )8كىذا حيث حصل الرد بعد القبوؿ في البيع كنحوه كالهبة كسائر العقود كفي النذر كالوصية بعد
انقضاء مجلس االيجاب للحاضر أك مجلس بلوغ الخبر بالنذر كالوصية فيكوف الرد فسخا مع القبوؿ لو
أك قبض المردكد كال يصح الرجوع كما تقدـ في االقالة( .عامر) (قرز)
( )9فإف قالت المرأة رددت عليك مهرم فإف كاف عرفهم الهبة فهبة كما ذكره المؤيد باهلل كفي (شرح
الفتح) كإال كاف فسخا للمهر .كيرجع إلى مهر المثل( )*( .فائدة) :الذم (قرر) في (مسألة) الحنا إذا
امتنع الحر يو من الحنا حتى يعطى شيئا من العقار من كالده أك كاهلل أك نحو ذلك أنو إذاجعل من باب
الحياء فبل يصح ذلك كما أخذ بوجو الحياء فهو حراـ كالذم (قرر) على سيدنا زيد بن عبد اهلل االكوع
أنو إذا حصل لفظ تمليك كحصلت شركطو من قبوؿ كغيره ملكو كصح كإف لم يقبل كاف إباحة يرجع بو
مع البقاء ال مع التلف .كاهلل اعلم
()23/16
_____________________________
كالمهر( ،)1فقاؿ الفقيو يحيى البحيبح :يكوف لغوا( ،)2قاؿ الفقيو علي كفي كبلـ المؤيد باهلل ما يدؿ
على أنو يرد الفسخ( )3على المهر( )4كيبقى عقد النكاح / 444 /فيكوف كالبيع ،قاؿ موالنا عليو
السبلـ كإذا قلنا إنو فسخ من جهة المتهب كلم يقبلو الواىب فالظاىر أنو ال يتم( )5الفسخ كفسخ البيع
(كتنفذ) الهبة (من جميع الماؿ) إذا كقعت (في) حاؿ (الصحة( )6كإال) تكن الهبة في حاؿ الصحة بل
كانت()7
__________
( )1صوابو كالنكاح( .قرز) كاما المهر فيرد عليو( .قرز)
( )2إذ ال يرد على عقد النكاح فكذا عوضو .ح
( )3قوم (شامي).
( )4كىل تستحق عوضو أشار في (الزىور) إلى أف (*) ردىا لو يشبهو التمليك فبل تستحق شيئا بخبلؼ
رده بالرؤية كالعيب كفي (البحر) ىبة إف تعورؼ بها كإال لم يصح الرد كقيل :يرجع إلى قيمتو فقط كىو
أكلى( .قرز) كىذا قياس ما ذكركه في رده بالعيب
( )5يعني فيبقى على ملك المتهب( .قرز) حتى يقبل أك يقبض أك تقدـ السؤاؿ( .قرز) () كإنمااحتاج
ىنا إلى أف يقبل أك نحوه ألف الفسخ بالتراضي كالبيع بخبلؼ مالو سبب يفسخ بو كالخيارات فبل يعتبر
رضاه بل المعتبر علمو فقط كاهلل أعلم( .إمبلء (سيدنا حسن) ) (قرز) () قيل :إنو إذا جرل عرؼ أف
الفسخ يقع برد كل كاحد منهما ما قبض فهو صحيح .مع العرؼ( .قرز)
( )6أك المرض المخوؼ كلم يمت منو( .قرز) (*) (فرع) فلو كىب جميع مالو من رجل ثم من ثاف ثم
من ثالث كاف لؤلكؿ( .قرز) على قوؿ األحكاـ حيث ال يصح الرجوع قاؿ اإلماـ يحيى كعلى قوؿ
المنتخب يشتركوف في الثلث كفي (البحر) قلت :كىو سهو بل يريد أف لؤلكؿ ثلث الكل كللثاني ثلث
الثلثين كللثالث ثلث الباقي [كحيث يصح الرجوع يكوف لبلخر( .قرز) كما سيأتي في قولو رجوع
كعقد]( .شرح بهراف بلفظو)
( )7مسألة إذا جعل المريض لزكجتو شيئا من مالو عن مهرىا كميراثها منو كقبلت فإف كاف قبضا ناجزا لم
يصح [ألنو قبل استحقاقها لو] في الميراث كيفسد في المهر لجهالة حصتو كاف جعلو *كصية لبعد موتو
صح في المهر بحصتو [اف رضيت بذلك] ال في الميراث فبل يبطل ميراثها( .بياف) [من كتاب الهبة]
*(مسألة) لو قضاىا أرضا كمهرىا مائة كميراثها يأتي قدر خمسين استحقت قدر ثلثي األرض كىو حصة
المهر .لكن االقرب أنو يكوف للورثة ثلث باقي مالو كصية كثلثاف مورثا للكل كما في المسألة االكلى _
يعني في (البياف) _..في بعض النسخ ع ؼ األكلى عدـ صحة الوصية ألنو إنما بطل لهم ذلك في
مقابلة ما عينو لزكجتو ميراثا كلم يصح( .شامي) .قاؿ الفقيو يوسف كالحيلة الجامعة أف يقوؿ صالحتك
بهذه عما يجب لك من المهر كالميراث كتقوؿ الزكجة قبلت كأجزت ككلما رجعت عن ىذه االجازة فقد
أجزت ىذا( .قرز)
()24/16
_____________________________
في حاؿ المرض المخوؼ(( )1فمن الثلث( ،)2قاؿ في االنتصار االمرأض( )3منقسمة إلى مخوؼ
االبتداء كاالنتهاء كذلك كالحمى( )4كالرعاؼ كاالسهاؿ( )5المطبقات كجعل أبو مضر من ىذا القسم
البرساـ( )6كذكات الجنب( )7كالطاعوف()8
__________
( )1ىذا حيث مات منو () (بياف) () صوابو فيو فإف قتلو قاتل أك تردل من شاىق أك غرؽ في حاؿ
المرض المخوؼ فينظر فيو االقرب أنو من الثلث( .مفتي) (قرز) كفي بعض الحواشي قلت :الظاىر أنو
مات فجأة كأنو ليس منو فصل االمرأض المخوفة منها القولنج () كذات الجنب كابتداء الفالج كالحمى
المطبقة كىو المسبع كخركج الطعاـ غير مستحيل كالرعاؼ الدائم كاالسهاؿ المتواتر كالزحير* المتواصل
كطلق الحامل[كعند دخولها في السابع كما ياتي في الوصايا( .قرز) كبعد الوضع حتى تخرج المشيمة
كظهور الطاعوف في البلد سواء كقع في الشخص أـ لم يقع .من التحفة للعامرم () كىو انتفاخ البطن
مع عدـ الخارج *[الزحير بالحاء الصوت كالنفس بأنين أكاستطبلؽ بطن بشدة تمت كفي القاموس
المحيط ج 1 :ص 511 :الزحير كالزحار كالزحارة بضمهما الصوت كالنفس بأنين أك استطبلؽ البطن
بشدة كتقطيع في البطن يمشي دما كاما بالجيم فبل معنى لو .من خط شيخنا العبلمة..االسبلـ أحمد بن
قاسم الشمط رحمو اهلل]
( )2كيشاركها ما ىو فيو( .قرز)
( )3يعني ما فعلو في القسم األكؿ فمن الثلث كفي الثاني كالصحيح كفي ابتداء الثالث من الثلث كفي
انتهائو من الرأس كالعكس في الرابع( .بستاف) (قرز)
( )4المسبع كىو الوىسة( .قرز)
( )5كجع البطن كالسدـ
( )6قاؿ في (البحر) كىو بخار يصعد من الحمى إلى الرأس يكوف بسببو ىذياف المحموـ( .بحر) كفي
(شرح األزىار) في الجنائز ىو نوع من الجنوف .3كقيل :السكوت كىو كسكوت الموتى( .قرز)
( )7كجع تحت االضبلع ناخس مع سعاؿ كحمى
( )8حيث كاف فيو ال في البلد (*) قاؿ في (ركضة النواكم) إذا كقع الطاعوف في البلد كفشا الوباء فهل
يكوف مخوفا في حق من لم يصبو فيو كجهاف أصحهما مخوؼ () كفي (حاشية السحولي) إال من كاف
في بلد كلم يكن قد أصابو فصحيح (*) (حاشية السحولي) من كتاب الوصايا () قاؿ في المقنع كمن
كاف في سفينة حاؿ اضطراب (البحر)
()25/16
_____________________________
/ 445 /كإلى عكسو كالرمد ككجع الضرس كالصداع( )1أك إلى مخوؼ دكف االنتهاء كالفالج( )2كإلى
عكسو كىو السل( )3كأكجاع الرئة( )4كالكبد( ،)5كقاؿ أبو مضر الفالج( )6مأموف كالرمد ككجع
الضرس ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا ضعيف كالصحيح أف الفالج يخالفهما ،كقاؿ أبو مضر أف السل
كالرعاؼ كعلل البطن مخوؼ في أكلو فإذا تطأكؿ كاف مأمونا ،قاؿ موالنا عليو السبلـ كىذا ضعيف جدا
__________
( )1كلو مات منو فإنو يكوف من رأس الماؿ
( )2كالفالج () علة تصيب اإلنساف كقد يتولد منها بطبلف أحد الشقين كيتولد منو الهزة في االعضاء
كغير ذلك( .زىور) () قيل :ىو من علة البلغم
( )3كىو الضعف مع السعاؿ أك مرض (*) كمن ىذا النوع السدـ كالتملي كىو انتفاخ البطن فإنو سليم
في أكلو فإذا تطأكؿ كاف مخوفا( .شرح بحر) (قرز) () بكسر السين كضمها( .قاموس)
( )4يتولد منو السعاؿ فإف كثر أفسدىا( .بياف)
( )5ككجع الكبد يتولد منو صفرة العينين كالوجنتين فإذا كثر أفسدىا( .بياف)
( )6ألنو أكؿ ما يثور على اإلنساف يستمسك لسانو فتسقط قوتو فتطفي الحرارة األصلية فإذا استقر
كانطلق لسانو صار فالجا كلم يكن مخوفا( .بحر) () كىو ذىاب الحس كالحركة.
()26/16
_____________________________
(كيلغو شرط( ))1ذكر في عقد الهبة (ليس بماؿ كال غرض( )2فلو شرط فيها شرطا فاسدا كىو ما ال
يكوف ماال كال غرضا صحت الهبة( )3كبطل الشرط (كإف( )4خالف موجبها) كذلك نحو أف يشرط أف
ال يبيعها المتهب أك أف ال يهبها( )5أك أف ال يطأىا فإف ىذا الشرط يلغو كال تفسد( )6الهبة كإف خالف
موجبها( )7كقد ذكر أبو مضر من ذلك صورة كىو إذا كىب منو أرضا على أف تعود إلى الواىب بعد
موت المتهب فإنها تصح الهبة( )8كيبطل الشرط ،قاؿ الفقيو يوسف كيأتي مثل ىذا لو كىب( )9منو
شيئا شهرا فإنها تأبد كيبطل التوقيت(( )13ك) إذا باع الواىب أك كىب الشئ الموىوب من غير
المتهب( )11كاف (البيع( )12كنحوه()13
__________
( )1المراد عقد كأما الشرط فيفسدىا( .مفتي)
( )2كتحريك االصبع
( )3حيث ال تكوف بيعا( .قرز)
( )4االكلى حذؼ الواك .الواك كاك الحاؿ كال اعتراض.
( )5كالعكس [اكلى كأحرل]
( )6ما لم يكن لو عرض كيصادقوا عليو( .مفتي)
( )7الف موجب الهبة أف تصح من المتهب جميع التصرفات
( )8ألنو أتى بو عقدا
( )9أك نذر أك تصدؽ أك أكصى مؤقتا( .قرز) [ككذا االمضاء كالحوالة( .قرز)
( )13كال يقاؿ :ىذا غرض ألنو ليس بعوض عن الهبة كإنماىو بمنزلة االستثناء من الهبة كليس بما كال
غرض كإنماىو توقيت للهبة فيما ليس بماؿ كال غرض ذكره موالنا عليو السبلـ( .نجرم) (*) قوم في
االعياف( .قرز) ال في المنافع فتوقيت( .قرز) كلفظ (البياف) كيصح التأييد [التاقيت نخ] في ىبة المنافع
كما في االجارة كلعلها تكوف إباحة( .بلفظو) () في األعياف ال في المنافع فتؤقت( .قرز)
( )11أك منو
( )12مسألة إذا كىب رجل أرضا لغيره ثم بيعت أرض بجنبها فإنشفع فيها الواىب كانت شفعتو بها
رجوعا في ىبتها كال تصح شفعتو على األصح ألف الرجوع في الهبة ملك جديد من حينو( .بياف) ألف
البيع كقع كالسبب في ملك الموىوب لو
( )13ككذا لو كطئ االمة أك قبلها * فإنو يكوف رجوعا( .بياف) عالما ال غلطا () فبل يكوف رجوعا.
(قرز) فيجب المهر كتلزـ قيمة الولد إف علقت ألنو ال حق لو *كلو منع المتهب من االنتفاع لم يكن
رجوعا ككذا لو انكر الهبة لم يكن رجوعا( .بياف) (قرز) كذلك ألف المنع في الهبة ليس رجوعا( .بستاف)
(*) ينظر لو اقر بها للغير ىل يصح قيل :يصح ككذا كل إنشاء يكوف الجميع رجوع( .شرح فتح) (قرز)
()27/16
_____________________________
كلو بعد التسليم) إلى المتهب (رجوع) عن الهبة (كعقد( / 446 / ))1للبيع أك للهبة االخرل ،قاؿ
عليو السبلـ ىكذا ذكر أصحابنا بالمعنى كفيو نظر( )2ألنو عند أف لفظ بالبيع كانت الهبة في ملك
الموىوب لو فيكوف رجوعا صحيحا كلكن ال يكوف بيعا كقد تقدـ نظيره في االجارات()3
__________
( )1صوابو إنشاء
( )2ال نظر
( )3في قولو كإذا عقد الثنين الخ( .قرز) (*) قاؿ المؤلف رحمو اهلل أنو ال يقاس ىذا على ما تقدـ ألف
الفسخ ىنا موقوؼ على اختيار الواىب كىناؾ على اختيار المستأجر فوقع الفسخ ىنا بابتداء العقد
الثاني فنفذ بخبلؼ ما تقدـ فلم يقع الفسخ بعقد المؤجر بل باجازة المستأجر كىي متأخرة على العقد
فلم يصح القياس مع الفرؽ( .كابل) (*) ----- ----- ----كبين ما تقدـ في االجارة في قولو
فسخ ال إمضاء إف ىنا يصح من الواىب الفسخ كالرجوع كفيما تقدـ الفسخ ال االمضاء تمت كىناؾ
متوقف على اختيار الواىب فكاف القوؿ رجوعا أك عقدا( .مفتي) كقيل كيمكن الفرؽ باف الرجوع ىنا ال
يحتاج إلى مراضاة إال انو يحتاج إلى حكم إف تشاجرا( )*( .مسألة) :كإذا كىب مالو في مرضو لورثتو
على حسب الميراث صح الكل على قولنا إف الوصية للوارث تصح [فائدتو أنهم يملكونو من كقت
الهبة كمن يمنعو ال يملكونو إال باالرث] ال على قوؿ من يمنعها إال اف يجيزكا الكل (فرع) ككذا لو قسم
مالو بين كرثتو على سبيل التعيين كالقسمة بنصيبب كل كارث منهم قدر حقو فإنو يصح إذا قبلوىا [يعني
إذا لم يردكا( .مفتي) كال تعتبر القبوؿ ألنها ليست ىبة بل تمييز( .قرز) فإف قبل بعضهم كرد بعضهم
بطلت الوصية بالتعيين فيقسموف( .قرز) فالقبوؿ منهم كاالجازة فيكوف لهم الرجوع عن االجازة في
الحياة فقط( .قرز)] كالمراد بالقبوؿ الرضى ألنو تمييز ال تمليك( .قرز) كتكوف الوصية ىنا بالتعيين فقط
كفي حق يصح االيصاء بو على االصح( .بياف) لكن ال يكوف ذلك حكم الوصية بل إذا كقع القبوؿ ىنا
من الورثة كاف لهم جميع التصرفات في الحاؿ بخبلؼ ما ذكره في الفرع( .قرز)
()28/16
_____________________________
كاعلم أنو إنما يصح البيع عند أصحابنا إذا كانت الهبة مما يصح الرجوع فيها فإف كاف الرجوع ال يصح
لم ينفذ البيع ببل خبلؼ بين السادة كاختلف أصحابنا( )1ىل يحتاج في نفوذ البيع ىنا إلى حكم حاكم
أـ ال ،فقاؿ المؤيد باهلل ظاىر كبلـ الهادم أنو ال يحتاج كمثلو عن الناصر ،كالشافعي ،كقاؿ أبو طالب،
كأبو حنيفة كاختاره المؤيد باهلل إنو يحتاج إلى( )2الحكم كىذا الخبلؼ إنما ىو مع المشاجرة( )3كأما
مع المراضاة فبل يحتاج إلى حكم حاكم إتفاقا بين السيدين( ،)4قاؿ الفقيو يحيى البحيبح :كغيره من
المذاكرين كالصحيح تخريج أبي طالب أنو يحتاج إلى حكم حاكم ألف المسألة خبلفية( ،)5قاؿ أبو
مضر كىذا إذا اختلف مذىب الواىب كالموىوب لو أما إذا اتفق مذىبهما( )6فإف الرجوع يصح كال
يحتاج إلى حكم حاكم إتفاقا()7
فصل في أحكاـ الصدقة
(كالصدقة) في الحكم (كالهبة إال في) ثبلثة أحكاـ()8
__________
( )1كىذا الخبلؼ إذا كاف قبل القبض ال بعده فبل بد من التراضي أك الحكم [كظاىر (األزىار) ال
فرؽ( .قرز) حيث قاؿ :كلو بعد التسليم] كفاقا( .كواكب) كقيل :الخبلؼ فيو كالخبلؼ في الصغيرة
إذا بلغت كفسخت( .قرز)
( )2قوم مع المشاجر.
( )3كلو اتفق المذىب( .قرز)
( )4ظاىره كلو اختلف المذىب( .حاشية سحولي)
( )5الف أحد قولي ف كأحد قولي الشافعي ال يصح الرجوع في الهبة( .بستاف)
( )6في صحة الرجوع كاف ليس للموافق المرافعة إلى المخالف( .قرز)
( )7مع المراضاة( .قرز)
( )8كالرابع أنو يكفي ما يتموؿ جنسو كإف لم يكن لو قيمة في القيميات كيتسامح بمثلو في المثليات
كما أشار إليو صلى اهلل عليو كآلو في قولو ردكا السائل كلو بشق تمرة أك كما قاؿ
()29/16
_____________________________
األكؿ (نيابة(/ 447 / )1القبض( )2عن القبوؿ( )3فإذا ،قاؿ القائل تصدقت عليك بكذا فقبضو()4
ملكو كإف لم يقل قبلتو( )5بخبلؼ ما لو ،قاؿ كىبت لك كذا فإنو ال يملك بمجرد القبض بل ال بد
__________
( )1لقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم أك تصدقت فأمضيت كاالمضاء االقباض كإلجماع المسلمين على
دفع صدقة المتطوع إلى المتصدؽ عليو من غير قبوؿ فدؿ على أف القبض يغني عن القبوؿ( .بستاف)
(*) كإذا كاف المتصدؽ عليو غائبا كقبلو فضولي كقبض آخر فايهما أجاز صح لكن حيث أجاز القبض
ثبت لو التصرؼ في الحاؿ () ال إف أجاز القبوؿ فإف كاف القابض كالقابل كاحدا فالحكم للمتقدـ منهما
ألنو الذم حصل بو االنعقاد فإف رد انفسخ العقد كإف أجازىما نفذ كصح التصرؼ في الحاؿ ككذا إف
أجاز األكؿ فقط ككاف ىو القبض كإف كاف األكؿ القبوؿ () نفذ ال التصرؼ في الحاؿ كالوجو ظاىر.
(معيار) (قرز) () ينظر في التصرؼ قبل القبض ألف الصدقة كالهبة .قد لحقت االجازة الصدقة كالقبض
فبل اعتراض (*) في المجلس قبل االعراض ألف القبض كالقبوؿ كلو الرجوع قبل القبض كينوب القبوؿ
مقاـ القبض( .قرز) () كفي بعض (*) الحواشي عن اإلماـ المهدم بأف القبض يقوـ مقاـ القبوؿ كلو في
غير المجلس( .كواكب) كفيو نظر ألنو عوضو فيكوف في محلو كىو المجلس( .كواكب) (قرز)
( )2قبل التخلية ال تكوف قبضا إال بعد القبوؿ
( )3فلو جمع بين لفظ الهبة كالصدقة ىل يعتبر بالصدقة فيكفي القبض أـ بالهبة فبل بد من القبوؿ أـ
يقاؿ :يعتبر باللفظ المتأخر فيجعل الحكم لو سل( .حاشية السحولي) قيل :انما تقدـ من اللفظ
فالحكم لو كعن اإلماـ عز الدين أنو ال يلغى منو شئ كيجعل لكل حكمو كال مناقضة كاستحسن ىذا
سيدنا زيد رحمو اهلل (*) كيغني االقباض عن االيجاب مع تقدـ السؤاؿ( .قرز) كلفظ (حاشية السحولي)
فلو قاؿ :تصدؽ علي بكذا فأعطاه كفي ذلك بخبلؼ الهبة( .قرز)
( )4لئلجماع اف القبض في الصدقة كاؼ.
( )5ككذا الزكاة( .قرز)
()33/16
_____________________________
()31/16
_____________________________
كىو االظهر من مذىب أصحابنا ،قاؿ في الشرح كىو قوؿ مالك( ،)1كقاؿ المؤيد باهلل ،كأبو
حنيفة( ،)2قاؿ في شرح االبانة كىو قوؿ عامة أىل البيت عليو السبلـ أنها ال تقتضي الثواب كالصدقة،
قاؿ في االنتصار خبلؼ السيدين إذا كىب لمن فوقو( )3ال لمن دكنو أك لنظيره فبل خبلؼ أنها ال
تقضتي الثواب ،قاؿ الفقيو علي كالخبلؼ بين السيدين إذا لم يحصل( )4ظن أنو أراد العوض أك أنو لم
يرده أما إذا حصل ظن عمل عليو كفاقا ،قاؿ كالخبلؼ إنما ىو في لزكـ العوض فيما بينو كبين اهلل تعالى
ال في أنو يصح من الواىب أف يدعي( ،)5كقاؿ الفقيو محمد بن سليماف :إذا ادعى أنو أراد العوض
قبل عند أبي طالب( )6ال عند المؤيد باهلل( )7كاختلف (أ ص ش) في قدر االثابة على ثبلثة أقواؿ:
__________
( )1كىذا أيضا حيث أقر بالهبة كادعى العوض فيكوف القوؿ قولو باطنا فإف لم يقر بها بل قاؿ:
أعطيتك أريد العوض فالقوؿ قولو مع يمينو ألف األصل في االعياف العوض( .بياف)
( )2كإف كاف خبلؼ صريح مفهوـ (األزىار) ىنا لكنو صريحو في الدعاكم كالمذىب ما ىناؾ( .سماع
ح (قرز) [ألف ىناؾ صريح كىنا مفهوـ كالعمل بالصريح أكلى]
( )3في الماؿ أك السلطاف ال في العلم أك من قرابة الرسوؿ صلى اهلل عليو كآلو
( )4من المتهب.
( )5بل تصح الدعول كعليو البينة( .بياف) من الدعاكم( .قرز)
( )6سيأتي البي أبي طالب في آخر الفصل أنو ال يصح الدعول على ما في الضمير فينظر كقيل :إنو
مبني فيما يأتي على أنو قد تلف كىنا مع البقاء فبل مناقضة( .كواكب) (قرز) كبلـ (البياف) الذم ىنا
[يعني القوؿ قوؿ المتهب] في الهبة كقد نقل على قولو كارادتو في التالف [( .سيدنا حسن) رحمو اهلل]
( )7كحجة المؤيد باهلل قولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم تهادكا تحابوا كلو كانت تقتضي الثواب لم
يحصل التحاب قيل :في ىذا االحتجاج نظر ألف الهدية..الثواب عند الجميع كأيضا فإف التحاب
يحصل كتقتضي الثواب( .غيث بلفظو)
()32/16
_____________________________
()33/16
_____________________________
()34/16
_____________________________
(كتكره( )1مخالفة التوريث فيهما( )2فإذا كىب أك تصدؽ( )3على كرثتو بشيء فالمندكب فيو أف
يجعل ذلك على حسب( )4التوريث (غالبا) يحترز من أف يفضل أحد الورثة لبره أك لكثرة عائلتو أك
لفضلو فإف ذلك غير مكركه()5
__________
( )1تنزيو( .قرز) (*) كذلك ألنو يؤدم إلى إيغاؿ صدكر األكالد كلقولو صلى اهلل عليو كآلو ساككا بين
أكالدكم كلقولو صلى اهلل عليو كآلو كسلم اعدلوا بين أكالدكم كالعدؿ ما فعلو اهلل في الميراث فما خالف
فهو تفضيل( .بستاف) (*) أجاب موالنا المتوكل على اهلل فيمن ملك بعض أكالده دكف بعض شيأ من
مالو ما لفظو الجواب أف النبي صلى اهلل عليو كآلو لم يرض بتفضيل بعض األكالد على بعض فبل ينفذ
فيما خالف مراد اهلل سبحانو كرسولو
( )2كفي كل تمليك( .قرز) ككذلك الوقف( .قرز)
( )3أك نذر.
( )4قاؿ المؤيد باهلل كمع المخالفة تصح مع الكراىة( .بهراف) (*) كمن جعل تمليكا لولده الكبير على
أف ال يقاسم أكالده الصغار لم يمنع ذلك من مقاسمتو لهم كيكوف لهم الرجوع في التمليك ألنو ال
يملكو اال إلى مقابلة ترؾ المقاسمة .كمثلو في (البحر) (قرز) () (مسألة) :من قاؿ لولده الكبير أك
نحوه أعطيتك ىذا نصيبك من الميراث كالباقي تركة *ألكالدم الصغار ملك الكبير ما ملكو أبوه
(بلفظو) العطاء ** إذا قبلو كالباقي يكوف للصغار ثلثو كصية كثلثاف ميراثا بينهم الكل فإف قاسمهم فيو
الكبير كاف للصغار ال الرجوع فيما ملكو أبوه بقدر نصيبهم فيو ألنو في مقابل عوضهم كىو تركة
لمقاسمتهم يدؿ على أف الرجوع يورث حيث مات الواىب قبل علمو بتعذر الغرض( .برىاف) *[ألف لفظ
تركة من ألفاظ الوصية] قاؿ في (البرىاف) الف لفظ تركت من ألفاظ الوصية إال أف يجرم عرؼ بأف لفظ
تركت يستعمل في التمليك كاف الباقي للصغار يعني إذا قبل :لهم األب( .بستاف) **[الف لفظ اإلعطاء
يوجب التمليك]
( )5إلى قدر الثلث فإف زاد كره [لو ذلك .كقيل :ال فرؽ كمثلو في (حاشية سحولي) ] كظاىر (األزىار)
كلو زاد
()35/16
_____________________________
،كقاؿ الشافعي كمالك( )1أف المساكاة المندكبة( )2أف يسوم( )3بينهم كال يتبع التوريث
(كالجهاز( )4الذم يجهز الرجل ابنتو( )5بو بحلية أك غيرىا (للمجهز( )6أم :باؽ( )7على ملكو (إال
لعرؼ( )8يقتضي تمليكو إياىا( )9أف ينأكلو إياىا على كجو الهدية
__________
( )1كركم عن ف كاإلماـ يحيى كؼ( .شرح بهراف)
( )2قلنا ال عدؿ كال تسوية أفضل من عدؿ اهلل كتسويتو في الميراث
( )3على الرؤكس تمت (شرح بهراف) ذكرا أك أنثى على السواء.
( )4بفتح الجيم للزكجة كنحوىا
( )5أك زكجتو أك غيرىا( .قرز)
( )6كأما ما يعتاد الناس من إعطاء المرأة صباح ليلة البناء بها فإف المرأة تملكو بمجرد القبض من غير
ايجاب كال قبوؿ كإف كاف عقارا على الصحيح .عن فقهاء ذمار( .قرز) فإف لم يعطها شيئا ثبت في ذمتو
لها على قدر ما جرل بو العرؼ من مثلو لمثلها كيجبر عليو إذ قد صيره العرؼ كاجبا شرعا كالمهر.
(قرز) (سماع) سيدنا علي رحمو اهلل تعالى
( )7مع بقائو فإف كاف قد أتلفتو فبل شئ ألنو إذا لم يقتضي الهبة أك الهدية اقتضى اإلباحة على كل
حاؿ فبل معنى اليجاب الضماف قاؿ عليو السبلـ كىذا مبني على أنو جرل بو عرؼ كإال فهو يلزـ القيمة
إف كاف قيميا كمثلو إف كاف مثليا( .قرز)
( )8قاؿ الفقيو نجم الدين أما عرفنا في ىذا الزماف فهو يختلف بحسب اختبلؼ الحلية فما صنع على
قدر البنت من حجل أك خلخاؿ أك مسكة أك دملج فإنو يقتضي التمليك ككذا ما فصل على قدرىا من
اللباس كما لم يكن على قدرىا من قبلدة ككسادة ككشاح كنحو ذلك من مرابط الذىب كالفضة فإف
ذلك ال يقتضي التمليك في غالب االحواؿ إال للفظ أك قرينة( .زىور) كلعلو حيث جهزت للزكاجة كأما
لو فعل ذلك كىي في بيت أبيها قبل الزكاجة فإنها باقية على ملك األب كالظاىر أنو انما فعلو لمجرد
تجملها كلهذا ينقل لغيرىا عند عدـ صبلحيتو لها( .شرح بحر) البن لقماف
( )9كال يصح الرجوع كالصدقة( .قرز) (*)
()36/16
_____________________________
كاعلم أف ىذه / 449 /المسألة على كجوه ثبلثة * األكؿ أف يكوف ثم لفظ أك قرينة حاؿ تدؿ على
التمليك كاف ملكا لها اتفاقا فاللفظ أف يقوؿ ىذا لك( )1كالقرينة أف يأتي من سفر أك تقوؿ ىب لي كذا
فيسلمو إليها( )2الثاني أف يكوف ثم لفظ أك قرينة تدؿ على أنو عارية لم يملك اتفاقا فاللفظ أف يقوؿ
لها البسي ىذا حتى احتاجو كالقرينة أف تكوف عادتو االرتجاع ممن تقدـ من بناتو( )3أك تقوؿ أعرني
فيسلمو إليها كال يذكر شيئا * الثالث أف ال يكوف ثم لفظ كال قرينة فهذا فيو الخبلؼ فعند الهادم،
كالمؤيد باهلل أف الجهاز باؽ على ملك المجهز( )4كعند أبي طالب كأبي مضر قد ملكتو ،قاؿ الفقيو
يحيى البحيبح :ال خبلؼ في التحقيق لكن كل بنا على عرفو()5
__________
( )1كيقبل إف أراد الهبة أك جرل عرؼ كإال فالظاىر أنو اقرار لها( .قرز) يحتاج إلى المصادقة ،كقاؿ في
الزيادة إف لم يكن لو عادة فعادة بلده
( )2مع لفظ االيجاب من األب ،كقاؿ في (البرىاف) كال يحتاج إلى لفظ ذكره في البرىاف عن
(الزيادات)( .بستاف)
( )3مع الشرط في أكؿ مرة كفي (الغيث) مرتين ككذا لو رجع في األكلى كالثانية كصادقتو عليو أك بين
بو( .قرز)
( )4ما لم يكن قد أتلف
( )5فإف قيل :كيف اختلف العرؼ كالسيداف في كقت كاحد كالجواب من كجوه أحدىا أف يكونا في
بلدين الثاني أف يكوف العرؼ اختلف بعد كفاة المؤيد باهلل الثالث أف يكونا في بلد كاحد كعرفهما
مختلف كترجح ألحدىما غير الذم ترجح لآلخر( .تعليق ناجي)
()37/16
_____________________________
()38/16
_____________________________
كالثياب كالحيواف كسائر المنقوالت (تملك( )1بالقبض( )2من المهدل إليو كإف لم يأت صاحبها بلفظ
االىداء كعن الشافعي ال يملك إال بلفظ كعن ابن أبي الفوارس أف الذم يملك بالقبض في الهدايا إنما
ىو المأكوالت فقط (كتعويض) الهدايا( )3التي تهدأ في العرسات كغيرىا حيث كاف المعلوـ إنما
أىديت لبلعواض (حسب العرؼ( )4فيها فإذا كانت العادة جارية / 453 /مستمرة بأف الوالئم
كالماتم( )5كنحوىا يفعل ذلك فيها ليفعل المهدل إليو كما فعلو المهدم فإنها تجب المكافأة كيكوف
ذلك كالقرض فيما يصح القرض فيو كيجب
__________
( )1عبارة (األثمار) كتملك بالقبض باثبات الواك كىي أكلى ألف االراضي ال يصح اىداؤىا فإف فعل كاف
إباحة( .قرز) صوابو كتملك (*) كإذا مات المهدل فإنو يتصدؽ على المهدل إليو العوض إال أف يكوف
الورثة كبارا أك يكوف العرؼ جاريا بأنو ال يعوض إال مثل ما فعل [كلو صغارا تمت ] كإف مات المهدل
إليو ففرضو االيصاء كيتفيق على كرثتو العوض( .تعليق مذاكرة) كيكوف من رأس الماؿ( .نجرم) (قرز)
(*) كذلك ألنها اىديت مارية القبطية إلى النبي صلى اهلل عليو كآلو كسلم فاستولدىا من غير إيجاب كال
قبوؿ فولدت إبراىيم عليو السبلـ( .بستاف) كاىدم إليو أكاقي من مسك للنجاشي كلم يكن من جهتو
إيجاب كأىدل جعفر رضي اهلل عنو للنجاشي من دكف إيجاب كال قبوؿ كجرل بذلك العادة في العرسات
كنحوىا إجماعا( .بستاف)
( )2كالتخلية كالقبض مع الرضاء من المهدل إليو( .قرز)
( )3ككذا الضيافة لجرم العرؼ( .شرح فتح) (قرز)
( )4كببل ايجاب كقبوؿ ىذا مذىبنا على ما ذكره أبو مضر قاؿ :ألجل العرؼ كالعرؼ معموؿ بو في
كثير من المواضع قيل :في كبلـ (الزيادات) إشارة إلى أنها انما تملك باالستهبلؾ كاإلباحة (*) فإف لم
يعلم المهدل إليو كم الهدية أك الهبة أك كاف عالما كلكن نسى كجب األخذ بغالب الظن ثم يستحل من
الزيادة من المهدم ألجل االحتياط( .غيث) (قرز) (*)
( )5كقع بعد الموت.
()39/16
_____________________________
رد المثل كفيما ال يصح القرض فيو نحو ذكات القيم تجب( )1القيمة يوـ الدفع( )2كيوـ القبض()3
كالبيع( )4الفاسد سواء كعن الفقيو (م)( )5العبرة بالعرؼ فيقتضي في أياـ الشدة أقل من أياـ الرخاء،
قاؿ كال يجب مع االنتقاؿ( * )6نعم فلو علم من قصد المهدم أنو ال يريد العوض لم يجب كلهذا ال
تجب المكافأة في النثار ،قاؿ الفقيو علي ككذا الضيافات في الغالب ال يقصد بها العوض كىكذا
يختلف كالعبرة بما فهم من القصد ،قاؿ الفقيو علي يتضيق القضاء بالطلب أك بموت أيهما إال أف يعرؼ
رضاء من كرثة المهدم البالغين( )7أك بأف يجرم للمهدم مثل ما جرل للمهدل إليو()8
(كتحرـ } ( { )9الهدية } ({ )13
__________
( )1كىذا مع التشاجر كأما مع التراضي فالعرؼ جار برد المثل كإال كاف من ذكا القيم( .تعليق مذاكرة)
(قرز).
( )2من المهدم
( )3قيل :من المهدم إليو [( .شرح بهراف) ] (*) لعل ىذا تكرار أك عطف تفسيرم
( )4فإف استويا تساقط.
( )5قوم مع التراضي
( )6من جهة إلى جهة (*) لعل ذلك من األشياء الخفيفة () كالزبد كالطعاـ ال ما يعتاد بين االنساب في
الوالئم من السمن كنحوه فلعلو ال يسقط باالنتقاؿ للعرؼ () كما يفعلو الجيراف كنحو ثم
( )7كالعبرة بالعرؼ كلو صغارا (*) قاؿ الفقيو محمد بن يحيى كلو طلب المهدم العوض من غير حادثة
لم يكن لو ذلك .ح حفيظ قلت :ىذا نظرم إذ لو عرؼ القابض ىذا لم يرض بو عرفا كللعرؼ تأثير.
(مفتي) ك(عامر) كقيل :كلو من غير سبب( .قرز) كيجب عليو أف يفعل كما يفعل المهدل إليو أكال.
(قرز)
( )8قاؿ في التعليق كلو من غير جنسو( .قرز)
( )9فرع) كما يعطا أىل الواليات من االرفاد في كالئمهم فإف كانت عادتهم المجازاة عليو حلت لهم
كال فهو رشوة ال تحل ذكره المنصور باهلل [( .بياف) ]
( )13كالهبة كالصدقة ككذا سائر التمليكات( .قرز)
()43/16
_____________________________
حيث كقعت (مقابلة لواجب أك محظور( )1مشركط أك مضمر كما مر( )2في االجارة على ذلك
التفصيل(/451/ )3
__________
( )1مسألة) ما أخذ الشعراء على شعرىم ىل يطيب لهم ذلك أـ ال الجواب أنهم إف أعطوا ألجل
الخوؼ من أذاىم كىتكهم للعرض لم يطب كإف كاف لغير ذلك فبل بأس( .كابل)
( )2في البيع كاالجارة كغيرىما من المضمرات فإذا أىدل لو ليحكم لو أك ليشهد لو أك ليفتيو أك ليلعمو
كاجبا أك ليفعل محظورا أك ليمنعو حرـ ذلك منو كمن ذلك األمر بالمعركؼ كالنهي عن المنكر حيث ال
يفعلو إال بما يهدل إليو ككذا ما جرت بو عادة كثير من قضاة زمامنا ك(مفتي) ين أك اننا كعماؿ أىل
دكلتنا من أنو ال يفعل لك كاجبا كال يمنع عنك منكرا إال بذلك بل ربما كانوا ال يمنعوف نفوسهم من
ضررؾ كترؾ الكبلـ عليك إلى أكلي األمر إال بذلك كإف لم يحصل ما ىنا لك تسبب في انزاؿ الضرر
بك أك التلف أك فعل التلف بك كصار ذلك منتشرا كاسعا متوسعا متزايدا فنسئل اهلل سبحانو كتعالى أف
يوفقنا كيعصمنا عن ذلك كيرد كيد كل كايد في نحره كنفسو كأف يحمينا مما ىنالك بحقو عليو كبحق كل
ذم حق عليو نعم ثم أنو ال يحسن من ذم الوالية من حاكم أك غيره أك يفتح على نفسو ما يقتضي
التهمة من قبوؿ الهدية كالضيافة فإف النفس طموح تحب من أحسن إليها كدفع التهمة كاجب( .شرح
فتح) بلفظو)
( )3من استول التقديم كالتأخير في المحظور كالتفصيل في الواجب ككوف ذلك يرد إلى الدافع مع
الشرط كمع االضمار يجب التصدؽ( .حاشية السحولي) (*)
()41/16
_____________________________
(كال تصح ىبة( )1عين لميت( )2ألنو ممن ال يتملك كأما ىبة الدين فتصح ألف ىبة الدين إسقاط()3
كىو يصح االسقاط( )4عن الميت (إال( )5إلى الوصي) فإنو قد تصح ىبة العين للميت للضركرة كذلك
حيث يحتاج (لكفن( )6أك دين( ،))7قاؿ الفقيو علي كيصح أف يقبض الوصي للميت من الزكاة ألجل
دينو( )8أك كفنو()9
[اختبلؼ الواىب كالمتهب]
__________
( )1المراد تمليك.
( )2ككذا سائر التمليكات إال أف يقصد أحياء مكانو أك مشهده( .قرز)
( )3كال يحتاج إلى قبوؿ الوصي( .قرز) كقيل :يقبل لو من صلح
( )4إجماعا( .بياف)
( )5كيقبل فإف لم يقبل لم تصح( .قرز)
( )6ال ليتصدؽ عنو أك نحو ذلك من القرب فبل يصح [كال يصح من دكف كصية] كما فعل الميت سببو
قبل موتو كوضع شبكة للصيد أك نحوىا فما كقع بعد موتو يملكو كيقضى منو دينو إف كاف كإال فلورثتو.
(بياف) من الهبة( .قرز) (*) كنحوه من االحجار كالماء كالحفظ كالبقعة
( )7آلدمي أك هلل تعالى كال يقاؿ :إف ىذا تبرع في حق اهلل كىو ال يصح بل ىذا تبرع للميت ال تبرع
عنو (*) كيقبل الوصي الهبة غير الدين مضيفا لها إلى الميت كإال لم يصح( .حثيث) فإف لم يكن لو
كصي فمن صلح حيث ال إماـ كال حاكم كإال كاف اليهما كيكوف الوارث مقدما حيث كجد [ .مع عدـ
الوصي كإال فهو أكلى من الجميع]( .قرز)
( )8إذا كاف مستحقا أك كفنو كلو ىاشمي () كلو زكاة نفسو( .قرز) () ألنو ينصرؼ إلى المصلحة ال إلى
الميت كأما الدين فبل تحل الزكاة في قضا دين الميت الهاشمي( .قرز)
( )9كلو ىاشميا( .قرز) مصرفا للزكاة( .قرز)
()42/16
_____________________________
(ك) إذا اختلف الواىب كالمتهب كاف (القوؿ للمتهب( )1في) أمور منها (نفي الفساد) مثاؿ ذلك أف
يقوؿ الواىب كىبت منك كأنا غير عاقل كأصلو العقل( )2أك ىو الغالب( )3عليو كيقوؿ المتهب بل
كأنت عاقل فإف القوؿ قوؿ المتهب ألنو منكر للفساد ككذلك لو ادعى أنو كىب كىو صغير( )4أك
مكره( )5أك نحو ذلك( )6من كجوه الفساد ىذا ىو المذىب كىو قوؿ الهدكية كأحد قولي المؤيد
باهلل ،كقاؿ المؤيد باهلل أخيرا بل القوؿ قوؿ منكر الصحة قولو (غالبا( )7احتراز من أف يدعي أنو كىب
كىو غير عاقل كأصلو الجنوف( )8أك ىو الغالب عليو()9
__________
( )1أك كارثو( .قرز)
( )2ف بلغ كىو عاقل كقيل :المعركؼ من حالو العقل( .قرز) () أم المعركؼ من حالو.
( )3أك استويا أك التبس.
( )4مع االطبلؽ( .قرز) (*) كالحاؿ أنو بالغ اما إذا لم يعلم بلوغو إلى اآلف فاألصل الصغر ككذا إذا
أضاؼ إلى كقت كادعا أنو صغير فيو بعد بلوغو كينظر في قولو أضاؼ إلى كقت الخ ألنو قد تقدـ في
آخر البيع في (شرح التذكرة) أف عليو البينة ألنو مباشر بخبلؼ النكاح في الصغيرة ألنو عقد لها كليها.
قد تقدـ في آخر البيع عن (الشامي) خبلؼ ىذا كىو المذىب [مع المصادقة من المتهب في االضافة
إلى ذلك الوقت المحتمل]( .قرز)
( )5ما لم يكن مظنة لئلكراه
( )6سكراف أك مضطر أك الموىوب مجهوؿ
( )7كىل يأتي مثل صورة (غالبا) في دعول الواىب الجنوف كىو أصلو أك الغالب عليو اف القوؿ قولو
في سائر العقود كلو أدعى البائع أك المؤجر أك المزكج أك نحوىم مثل ذلك أف القوؿ قولهم أـ ىذا
خاص في الهبة فما كجو الفرؽ( .حاشية السحولي) قاؿ (الشامي) الظاىر عدـ الفرؽ
( )8أم بلغ كىو مجنوف كقيل :المعركؼ من حالو الجنوف
( )9يفهم من ىذا كلو كاف أصلو العقل حيث كاف الغالب عليو الجنوف فالقوؿ قوؿ الواىب كليس
كذلك كعبارة (النجرم) يحترز من أف يدعي الجنوف كأصلو الجنوف ألنو يفهم من عبارة (شرح األزىار)
المناقضة في صورة (غالبا) كفي ما قبلها كلم يوجد (*) لفظ أك ىو الغالب في نسخ (الغيث)
()43/16
_____________________________