‫ﻣوﻗﻊ اﻟﻘﺎﻧوﻧﯾﺔ اﻟﻣﻐرﺑﯾﺔ‬ www.elkanounia.

com ‫ﻟﻠﻣزﯾد ﻣن اﻟﻌروض زوروا‬

fb.com/Elkanounia.Ma twitter.com/ElkanouniaMa
 ‫ماسرت القانون املدين االقتصادي‬
‫الفوج الثالث‬

‫أحكام املفقود فقهاً‬

‫وعملً‬
‫حتت إشراف الدكتورة‪ :‬مرمي بربور‬
‫من إعداد طلبة المجموعة الثامنة‪:‬‬
‫● يوسف العلوان‬
‫● إحسان الزهواني‬
‫● الشريف عبود‬
‫‪2019/2020‬‬

‫‪1‬‬
 ‫مقدمة‪:‬‬
‫حدد الفقه االسالمي و القانون المغربي‪ ،‬بداية الشخصية الطبيعية لإلنسان و ذلك بثبوت والدتة‬
‫حيا و نهايتها بالممات‪ ،‬اال انه توجد حالة شاذة و هي حالة وسطى بين الحدين وفي هذه حالة‬
‫يصعب معرفة ما اذا كان الشخص ميتا او حيا ‪1‬و هي الحالة التي يكون معها الشخص في‬
‫عداد المفقودين‪ ،‬و المفقود هو كل شخص اختفى بحيث ال نستطيع معه ان نعلم مكان تواجده‬
‫و هل هو حي ام في عداد الموتى‪ .‬و عليه نجد بان الفقه اإلسالمي قد تطرق ألحكام المفقود‬
‫و فق المذاهب االربعة‪ ،‬ناهيك عن المشرع المغربي في مدونة االسرة و الذي نظم احكامه‬
‫كأحد االسباب التي تنتهي بها الشخصية القانونية للفرد و ذلك انطالقا زمن حكم صادر هن‬
‫جهة قضائية‪ ،‬و كذا باعتباره سبب من اسباب انتهاء العالقة الزوجية و ما يمكن ان يترتب‬
‫عن ذلك من آثار في المواد ‪ 76 /75 /74‬من مدونة االسرة ‪ ،‬و كسبب من اسباب الميراث‬
‫في المواد ‪ 327 /326 /325/ 324‬من مدونة األسرة ‪ ،‬على اعتبار ان الحكم بتمويت‬
‫المفقود يجعل من حق ورثته تقسيم تركة المفقود على اساس انه شخص ميت‪ ،‬حيث ان‬
‫المشرع من خالل كل هذه المواد بين الحاالت التي تتحقق فيها واقعة الفقد و المدة التي يعتد‬
‫بعا للقول ان الشخص مفقود كما بين الجهة التي لها الحق ان تطلب الحكم بتمويته تم بين‬
‫مجمل اآلثار الناجمة عن تحقق فاجعة الفقد و الحكم بتمويت المفقود‪ 2.‬و هذا ما سنقوم‬
‫بتوضيحه في عرضنا هذا‪ ،‬و عليه فانطالقا من ما سبق يمكن ان نطرح بعض التساؤالت‬
‫حول احكام المفقود في كل من الفقه االسالمي و مدونة االسرة؟ و اآلثار المترتبة عنه بعد‬
‫الحكم بتمويته فقها و تشريعا ؟‬
‫و من خالل طرح االشكال اعاله يمكن لنا االعالن عن التصميم و هو في الشكل التالي ‪:‬‬

‫المبحث االول ‪ :‬أحكام المفقود فقها وقانونا‪.‬‬

‫المبحث الثاني ‪ :‬اآلثار المترتبة على تمويت المفقود فقها وعمال‪.‬‬

‫‪ 1‬مقال عن "احكام المفقود في القانون المغربي"‪ ،‬مقتطف من موقع ‪ ،www.mohamah.net‬على الساعة ‪ ،h00min15‬بتاريخ‬
‫‪2020/3/27‬‬
‫‪ 2‬مقال لمحمد القاسمي‪"،‬االحكام العامة للفقد و المفقود على ضوء مقتضيات م‪ .‬أ"‪ ،‬يوم ‪ ،2019/9/25‬مقتطف من موقع‬
‫‪ ،bayaneaelyaoume Press. Ma‬على الساعة الرابعة مساء بيوم ‪2020/27/3‬‬

‫‪2‬‬
 ‫التصميم‪:‬‬
‫المبحث األول‪ :‬أحكام المفقود فقها و قانونا‪.‬‬
‫المطلب االول‪ :‬أحكام المفقود فقها‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬مفهوم المفقود‪.‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬أنواع المفقود‪.‬‬
‫المطلب الثاني‪ :‬احكام المفقود في مدونة االسرة‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬تعريف المفقود في القانون‪.‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬أنواع المفقود في مدونة االسرة‪.‬‬
‫الفقرة الثالثة‪ :‬الحكم بتمويت المفقود‪.‬‬
‫المبحث الثاني‪ :‬اآلثار المترتبة على تمويت المفقود فقها وعمال‪.‬‬
‫المطلب األول‪ :‬آثار الحكم بتمويت المفقود على الزوجة‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬آثار الحكم بالتمويت فقها‪.‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬اثار الحكم بالتمويت على الزوجة قانونا‪.‬‬
‫المطلب الثاني‪ :‬اثار الحكم بالتمويت على اموال المفقود‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬اثار الحكم بالتمويت والمتصلة بالميراث‪.‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬طريقة حل مسألة المفقود‪.‬‬

‫‪3‬‬
 ‫المبحث األول ‪ :‬أحكام المفقود فقها وقانونا‪.‬‬
‫المطلب األول‪ :‬أحكام المفقود فقها‪.‬‬

‫الفقر األولى‪ :‬مفهوم المفقود‪.‬‬

‫المفقود في اللغة هو ‪ :‬فقد الشيء يفقده فقدا ‪ ،‬و فقدا و فقودا ‪ ،‬فهو مفقود و فقيد‪ ،‬عدمه ‪ ،‬و‬
‫أفقده هللا إياه‪ ،‬و الفاقدون من النساء اللتي يموت زوجها أو ولدها أو حميمها‪ 3‬و في التنزيل‬
‫قال هللا تعالى " وتفقد الطير فقال مالي ال أرى الهدهد " ‪ 4‬أما تعريف المفقود اصطالحا فتجد‬
‫الفقهاء لم يتفقوا على تعريف واحد له بل تجد هناك تعاريف مختلفة و ذلك من مذهب ألخر‪.‬‬
‫فتعريف المفقود بالنسبة للمالكية هو من انقطع خبره ممكن الكشف عنه فيخرج األسير ألنه‬
‫لم ينقطه خبره و يخرج المحبوس الذي ال يستطاع الكشف عنه‪ 5‬أما تعريفه عند الشافعيين‬
‫و الحنابلة حيث تجد بان الشافعية و الحنابلة اعتمدوا على التعريف اللغوي للمفقود‪ ،‬حيث قال‬
‫االمام الشافعي في كتابه األم أن المفقود هو من ال يسمع له بذكر‪ .‬وقد قال فقهاء الشافعية هو‬
‫من انقطع خبره وجهل حاله في السفر ‪ ،‬وحضر في قتال أو عند انكسار سفينة أو غيرها وفي‬
‫معناه األسير الذي انقطع خبره ‪ 6‬والى المعنى نفسه ذهب الفقهاء الحنابلة حيث قالوا أن الفقد‬
‫ان تطلب الشيء فال تجده و المراد به هنا من ال تعلم له حياة وال موت النقطاع خبره‪ ،‬و قالوا‬
‫‪7‬‬
‫أيضا هو من خفية خبره بأسر أوصفه ‪ ،‬ويدخل في ضمن تعرفيهم األسير‬

‫‪ 3‬العالمة أن الفضل جمال الدين محمد بن المنظور االفريق المرصي ‪ "،‬لسان العرب " جزء الثان دار الفكر لطباعة و ر‬
‫النش و التوزي ع ‪ ،‬ربيوت‬
‫لبنان ‪ ،‬ط ‪ ، 6‬سنة ‪ 1997‬م ‪ ،‬ص ‪205‬‬
‫‪ 4‬سورة النمل ‪ ،‬اآلية ‪20‬‬
‫ر‬
‫‪ 5‬حاشية الدسوق ‪ ،‬محمد بن عرفة دسوق ‪ ،‬الجزء الثان ‪،‬مواهب الجليل ف شح مخترص الشيخ خليل ‪ ،‬محمد بن عبد الرحمن المغرن ‪ ،‬جزء‬
‫الرابع ص ‪155‬‬
‫‪ 6‬يوسف محمد حلو ‪ " ،‬أطروحة حول أحكام المفقود ف ر‬
‫الشيعة اإلسالمية " ‪ ،‬جامعة النجاح الوطنية كلية الدراسات العليا ‪ ،‬سنة ‪ ، 2003‬ص‬
‫‪10‬‬
‫‪ 7‬منصور بن يونس البهون ‪ "،‬الروض المرب ع " ‪ ،‬جزء الثالث ‪ ،‬ص ‪43‬‬

‫‪4‬‬
‫وعليه يمكن القول بأن المفقود هو‪ ،‬اذا غاب الشخص و انقطع خبره و لم يدر مكانه ولم يعرف‬
‫‪8‬‬
‫احي هو أم ميت وحكم القضاء بموته قيل أنه مفقود‬
‫ويقول أحد الباحثين للقول بأن الشخص مفقود يجب توفر بعض الشروط و المتمثلة في ‪:‬‬
‫أوال ‪ :‬الجهل بمكانه‬
‫ثانيا‪ :‬الجهل بحياته أو موته‬
‫ثالثا ‪ :‬مضي الزمان على هذا الحال‬
‫‪9‬‬
‫ومن تم جعل األسير الذي انقطعت اخباره وجهل خبر حياته أو موته هو مفقود بهذا االعتبار‬
‫يمكن أن يقع خلط للقراء بين الغائب و المفقود ‪ ،‬حيث أن القول بالغائب في اللغة هو ‪ ،‬غائب‬
‫غير حاضر متغيب ‪ ،‬كان متغيب عن الدرس شاردا ساهيا و الغيب كل ما غاب عن االنسان‬
‫سواء أكان محصال في القلوب أم غير محصل و يقولون غابت الشمس بمعنى اختفت ‪ ،‬غربت‬
‫‪10‬‬
‫و استترت عن العين ‪ ،‬يقولون غاب عن بالده بمعنى سافر رحل بعيدا هاجر‬
‫أما اصطالحا فالغائب عند أهل الفقه هو من لم يكن مع أهله أو غاب عنهم غيبة تستدعي رفع‬
‫الزوجة أمرها الى القاضي بعدم النفقة أو غيرها ‪ 11‬فقد قسم الفقهاء الغيبة الى نوعين ‪ ،‬هناك‬
‫غيبة انقطاع و هناك غيبة ارتجاع ويقصد بهذه األخيرة ‪ ،‬الغيبة القريبة التي لم تنقطع فيها‬
‫أخبار هذا الغائب كمن خرج لتجارة أو لحاجة ولم ينوي االستيطان و اإلقامة في تلك البالد‬
‫التي سافر اليها‪، 12‬وبدورها تم تقسمها الى قسمي ن الغيبة البعيدة و الغيبة القريبة‪ ،‬أما تلك‬
‫المتعلقة بغيبة االنقطاع فانه يقصد بها ‪ ،‬هي الغيبة التي سافر فيها صاحبها مسافة بعيدة مثل‬
‫اوالئك الذين خرجوا من بلدانهم ومن تم فإنهم يمكثون في البالد التي خرجوا اليها ‪ .‬ويستخلص‬
‫من هذا أنه يمكن القول بأن المفقود هو نوع من أنواع الغائب ‪ ،‬وعليه هو الذي غاب وانقطعت‬
‫أخباره حتى لو كان في غيبة قريبة أو في داخل البالد فهذا يدخل في حكم المفقود‪ 13.‬و من‬
‫هذا المنطلق يمكننا القول بان الغيبة لها مدلول واسع و فضفاض يجعله يجبّ و يشمل الفقد‪.‬‬

‫الفقرة الثانية ‪ :‬أنواع المفقود فقها‪.‬‬

‫‪ 8‬السيد سابق ‪ ،‬فقه السنة ‪ ،‬المجلد الثالث ‪ " ،‬السلم والحرب و المعامالت " ‪ ،‬ص ‪324‬‬
‫‪ 9‬يوسف محمد حلو ‪ ،‬أطروحة سابقة ‪ ،‬ص ‪19‬‬
‫‪ 10‬المعان الجامع ‪ " ،‬الغائب " ‪ ،‬مقتطف من موقع ‪ ، www.alamaany.com‬يوم األحد ‪ 22‬مارس ‪ 2020‬عىل الساعة ‪ 21:28‬ليال‬
‫الشيعة اإلسالمية "‪ ،‬تاري خ ر‬
‫النش األربعاء ‪ 22‬مارس ‪ 2007‬مقتطف من موقع ‪، www.islamweb.net‬‬ ‫‪ 11‬مقال حول " الغائب و المفقود ف ر‬
‫بيوم االحد ‪ 22‬مارس ‪ 2020‬عىل الساعة ‪ 21:33‬ليال‬
‫‪ 12‬يوسف محمد حلو ‪ ،‬أطروحة سابقة ‪ ،‬ص ‪20‬‬
‫‪ 13‬يوسف محمد حلو ‪ ،‬أطروحة سابقة ‪ ،‬ص ‪24‬‬

‫‪5‬‬
‫ذهب جمهور الحنفية والشافعية والظاهرية إلى عدم تقسيم المفقود إلى أنواع‪ ،‬ولم يفرقوا بين‬
‫أحوال الفقد كما فعل غيرهم من الفقهاء‪ ،‬بل قالوا إن كل من غاب عن أهله وبلده أو أسره‬
‫العدو ولم يدر أحي هو أم ميت وال يعلم مكانه‪ ،‬ومضي على ذلك زمان فهو مفقود بهذا‬
‫االعتبار‪.‬‬
‫وذهب المالكية والحنابلة وغيرهم إلى التفريق بين حال وأخرى‪ ،‬فليس لكل من غاب عن‬
‫أهله ووطنه الحكم نفسه‪ ،‬فمن فقد في صف القتال في المعركة أو في حال غرق السفينة ولم‬
‫ينج منها إال القليل‪ ،‬يختلف في حكمه عمن خرج للتجارة أو طلب العلم‪ ،‬وطال مكثه‬
‫وانقطعت أخباره في تلك البالد‪.‬‬

‫‪ -1‬أنواع المفقود عند المالكيين ‪:‬‬

‫قسم فقهاء المالكية المفقود الى أربعة أقسام ‪:‬‬
‫أوال ‪ :‬مفقود في بالد المسلمين ‪ :‬و هو الذي غادر بيته من مكانه الى بلد أخر عند المسلمين‬
‫ومن تم انقطعت كل أخباره‬
‫ثانيا ‪ :‬مفقود في بالد الحرب‬
‫ثالثا ‪ :‬مفقود في حروب المسلمين بعضهم مع بعض‬
‫رابعا ‪ :‬مفقود في حروب المسلمين والكفار‬
‫قول سعيد بن المسيب ‪ :‬أوال ‪ :‬مفقود في وصف القتال ‪ ،‬ثانيا ‪ :‬مفقود في غير الصف في‬
‫‪14‬‬
‫القتال‬
‫‪-2‬أنواع المفقود عند الحنابلة ‪:‬‬
‫أوال ‪ :‬مفقود في غيبة ظاهرها السالمة ‪ :‬كمن سافر للتجارة و طلب العلم و السياحة ‪ ،‬و يلحق‬
‫‪15‬‬
‫به األسير ألنه معلوم من حاله أنه غير قادر على المجيئ‬
‫ثانيا ‪ :‬مفقود في غيبة ظاهرها الهالك ‪ :‬و هو كمن فقد بين أهله ليال أو نهارا أو يفقد بين‬
‫الصفين في القتال أو ينكسر بهم مركب فينجوا بعضهم و يغرقوا االخرون أو في مغازة مهلكة‬
‫‪16‬‬
‫كدرب الحجر مثال‬
‫فقط ما يتعين اإلشارة اليه هو أن فقهاء المالكين اختلفوا اختالفا شديد على اعتبار أن منهم من‬
‫قال ثالثة أنواع و جمع حالة الحرب في حالة واحدة سواء كانت حروب المسلمين مع بعضهم‬
‫البعض أو مع الكفار ‪ ،‬ومنهم من قال خمسة أنواع و أضاف الى األربعة أعاله المفقود في‬
‫زمن الوباء أو المرتحل الى بلد الوباء او الطاعون ‪ ،‬ومنهم من قال أن المفقود على ستة أنواع‬
‫‪ 14‬يوسف محمد حلو ‪ ،‬أطروحة سابقة ‪ ،‬ص ‪27‬‬
‫‪ 15‬يوسف محمد حلو ‪ ،‬أطروحة سابقة ‪ ،‬ص‪26‬‬
‫‪ 16‬يوسف محمد حلو ‪ ،‬أطروحة سابقة ‪ ،‬ص‪26‬‬

‫‪6‬‬
‫و أضاف للخامسة السابقة فقد في شدة الرياح القوية و المراكب في المرسى ومن تم لم يتبين‬
‫له خبر‪.‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬أحكام المفقود في مدونة األسرة‪.‬‬

‫الفقرة األولى‪ :‬تعريف المفقود في القانون‪.‬‬

‫القانون المغربي على خالف بعض التشريعات األخرى لم يعرف المفقود ال في مدونة‬
‫األحوال الشخصية الملغاة وال في مدونة األسرة‪ ،‬وإنما عرف الميت حكما بأنه‪ ..." :‬من انقطع‬
‫خبره وصدر الحكم باعتباره ميتا"‪.17‬‬
‫والميت حكما هو غير المفقود ألن األول يورث‪ ،‬والثاني تجري عليه أحكام األحياء‪ .‬وأموال‬
‫المفقود‪ ،‬عقارات كانت أو منقوالت‪ ،‬ال تقسم بين ورثته حتى يحكم بموته‪ ،‬وكذلك فيما يرجع‬
‫لحق نفسه فهو محتمل الحياة‪ ،‬كأن يكون وارثا في غيره لو ثبتت حياته قبل وفاة هذا الغير‪،‬‬
‫وكذلك حقوق غيره المعلقة على موته‪ ،‬كاعتداد زوجته منه ووجوب نفقتها عليه‪ ،‬فكونه محتمل‬
‫الحياة في حق نفسه يجعل كل تصرف لمصلحته صحيحا لحين ظهوره أو الحكم بوفاته‪.‬‬
‫وقد نصت المادة ‪ 326‬من مدونة األسرة على أن‪ " :‬المفقود مستصحب الحياة بالنسبة لماله‪،‬‬
‫فال يورث وال يقسم بين ورثته‪ ،‬إال بع د الحكم بتمويته‪ ،‬ومحتمل الحياة في حق نفسه وكذلك‬
‫في حق غيره‪ ،‬فيوقف الحظ المشكوك فيه إلى أن يبت في أمره"‪.18‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬انواع المفقود في مدونة األسرة‪.‬‬

‫إذا كان المشرع المغربي قد أكد في المادة ‪ 326‬من المدونة أن المفقود يعتبر حيا مادام لم‬
‫يصدر الحكم بتمويته‪ ،‬فإن المادة ‪ 327‬من نفس المدونة نصت على أنه‪ :‬يحكم بموت المفقود‬
‫في حالة استثنائية يغلب عليه فيها الهالك بعد مضي سنة من تاريخ اليأس من الوقوف على‬
‫خبر حياته أو مماته‪.‬‬
‫أما في جميع األحوال األخرى‪ ،‬فيفوض أمد المدة التي يحكم بموت المفقود بعدها إلى المحكمة‪،‬‬
‫وذلك كله بعد التحري والبحث عنه بما أمكن من الوسائل بواسطة الجهات المختصة بالبحث‬
‫عن المفقودين‪”.‬‬
‫فالمشرع هنا ميز في خضم هذه المادة بين حالتين وهما‪:‬‬

‫‪ 17‬المادة ‪ 325‬من مدونة األسرة والمطابقة للفصل ‪ 221‬من مدونة األحوال الشخصية الملغاة في الحكم مع اختالف جزئي في‬
‫الصياغة حيث كان ينص على أن ‪" :‬الميت حكما من انقطع خبره وحكم القاضي باعتباره ميتا"‪.‬‬
‫‪ 18‬حسن منصف‪ -‬دكتور في الحقوق‪ -‬رئيس غرفة بمحكمة النقض‪ ،‬نشرة قرارات محكمة النقض‪ ،‬قضايا الميراث ص ‪ 178‬وما بعدها"الجزء‬
‫‪ ،"10‬السلسلة ‪2012 ،3‬‬

‫‪7‬‬
‫الفقد في ظروف استثنائية‪ ،‬حيث يتم الحكم بتمويت المفقود بعد مرور سنة من تاريخ اليأس‬
‫من الوقوف على خبر موته أو حياته‪.‬‬
‫الفقد في جميع األحوال األخرى غير الحالة األولى‪ :‬حيث في الحالة األخيرة يسند أمر تقدير‬
‫المدة التي يجب انتظارها لتمويت المفقود إلى السلطة التقديرية لقضاة الموضوع بعد األبحاث‬
‫والتحريات التي تأمر المحكمة بإجرائها بواسطة النيابة العامة وباقي الجهات المؤهلة للبحث‬
‫عن المفقودين‪.‬‬
‫الفقرة الثالثة‪ :‬الحكم بتمويت المفقود‪.‬‬
‫إن األصل "بقاء ماكان على ماكان‪ ،‬حتى يَتْبُتَ ما يغيره" اي اعتبار المفقود حيا مرتبا جميع‬
‫ت موته ‪ . 19‬إال انه يمكن استصدار حكم بات من المحكمة بتمويته‬ ‫أحكام اإلحياء ما دام لم يُتْبَ ْ‬
‫‪ ،‬بعد اتباع المسطرة المنصوص عليها بمدونة األسرة بكل من المواد ‪-21 325 – 32420‬‬
‫‪ 22326- 32723‬من خالل ادالء ذوي الحقوق بوثائق اهمها موجب القرابة_إلتباث‬
‫صفتهم_‪ ،‬وشهادة الشهود محتواها غيبة المفقود وشهادة عدم تسجيل وفاة المفقود _بالحالة‬
‫المدنية_و ذلك بعد اجراء بحث عن طريق النيابة العامة بناءا على امر من المحكمة ‪. 24‬إال‬
‫أنه ال حاجة لحكم المحكمة بالوفاة إن انتهت او انقضت الغيبة بزوال سببها او بموت المفقود‪.‬‬

‫المبحث الثاني ‪ :‬اآلثار المترتبة على تمويت المفقود فقهاو‬

‫عمال‪.‬‬
‫المطلب األول ‪ :‬اثار الحكم بالتمويت على زوجة المفقود‪.‬‬

‫الفقرة األولى‪ :‬آثار الحكم بالتمويت فقها‪.‬‬

‫السؤال المطروح هو هل تجوز تفرقة الزوجة عن زوجها المفقود ؟‬

‫في هذه الحالة أثير النقاش حول حكم زوجة المفقود في مختلف المذاهب لكننا هنا سنقتصر‬
‫على ذكر أهم األحكام الواردة وفق المذهب المالكي ‪:‬‬

‫‪ 19‬عبد الوهاب الخالف ‪ :‬احكام االحوال الشخصية في الشريعة االسالمية مطبعة دار الكتب المصرية ‪ 1938‬ص ‪260‬‬
‫‪ 20‬المادة ‪": 324‬يستحق اإلرث بموت الموروث حقيقة أو حكما‪ ،‬وبتحقق حياة وارثه بعده‪".‬‬
‫‪ 21‬المادة ‪ ": 325‬الميت حكما من انقطع خبره وصدر حكم باعتباره ميتا‪".‬‬
‫‪ 22‬المادة ‪ " : 326‬المفقود مستصحب الحياة بالنسبة لماله‪ ،‬فال يورث وال يقسم بين ورثته‪ ،‬إال بعد الحكم بتمويته‪ ،‬ومحتمل الحياة في حق نفسه‬
‫وكذلك في حق غيره‪ ،‬فيوقف الحظ المشكوك فيه إلى أن يبت في أمره‪".‬‬
‫‪ 23‬المادة ‪ " : 327‬يحكم بموت المفقود في حالة استثنائية يغلب عليه فيها الهالك بعد مضي سنة من تاريخ اليأس من الوقوف على خبر حياته أو‬
‫مماته‪.‬‬
‫‪ 24‬ابراهيم صرحان ‪ :‬مقال حول االجراءات القانونية إلسقاط مفقود من كناش الحالة المدنية ‪2010-05-06‬‬

‫‪8‬‬
‫أوال‪ :‬مفقود في بالد الم سلمين ‪ :‬فاذا قامت زوجته برفع امرها الى قاضي ومن تم يقوم القاضي‬
‫بكتب الكتاب بصفة المفقود و اسمه الى البلد الذي ظن انه موجود به و لم يحصل على جواب‬
‫أو خبر عنه فانه يمنحها مهلة أربع أعوام ثم يقوم بتطليقها منه و عليه فان العدة هي أربعة‬
‫أشهر و عشرة أيام‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬المفقود في بالد المسلمين في زمن الوباء ‪ :‬كمن رحل الى بلد فيه طاعون حمل حاله‬
‫‪25‬‬
‫على الموت أي يحكم بموته بصفة أتوماتيكية بعد ذهاب الوباء دون امهال أو مدة‬
‫ثالثا ‪ :‬مفقود في مقاتلة بين أهل اإلسالم ‪ :‬فان شهد أنه حضر صف القتال فان زوجته تعتد و‬
‫يحكم بموته من يوم التقاء الصفين و قيل من يوم انفصال الصفين و األولى أرجح في المذهب‬
‫‪26‬‬

‫رابعا ‪ :‬المفقود في أرض الشرك ‪ :‬وزوجته تعامل في الحكم كزوجة األسير‪ ،‬و عليه فانه‬
‫تمكث مدة التعمير مادامت نفقتها متوفرة من ماله فان لم تتوفر لها نفقة من ماله فلها أن تطلب‬
‫التطليق لعدم وجود النفقة ‪ ،‬ومدة التعمير عندهم سبعون سنة من يوم مولده ‪ ،‬وهذا قول‬
‫المشهور في المذهب و قيل خمسة و سبعون و قيل ثمانون ‪ ،‬أن من فقد و هو ابن سبعين أو‬
‫‪27‬‬
‫ابن الثمانين فانه يزداد له عشر أعوام و قيل يجتهد فيما يزداد له من السنين‬

‫خامسا‪ :‬المفقود في مقاتلة بين المسلمين و الكفار‪ :‬و من كان ضمن هذه الفئة فان السلطان‬
‫يتعين عليه البحث عنه فان كان غالب الظن بموته حكم السلطان بذلك‪،‬‬
‫عليه فان زوجته تعتد بعد سنة من البحث و التحري ‪28‬اما اذا تزوجت زوجت المفقود في‬
‫وقت ليس لها ان تتزوج فيه و هو على نوعين اما ان تتزوج قبل مضي الزمان المعتبر‬
‫للتربص‪ ،‬او ان تتزوج في العدة بعد مضي فترة التربص‪ ،‬ففي الحالة األولى‪ ،‬فلو تزوجت‬
‫قبل مضي الزمان المعتبر للتربص ثم تبين انه كان ميتا او طلقها قبل ذلك بمدة تنقضي فيها‬
‫العدة لم يصح النكاح النها ممنوعة منه النها اشبه المتزوجة‪ 29‬اما في الحالة الثانية فان‬
‫ت زوجت المعتدة في عدتها ال يجوز نكاحها و هذا مجمع عليه وفق كل المذاهب الكونية بدليل‬
‫شرعي ‪" :‬وال تعزموا عقدة النكاح حتى يبلغ الكتاب أجله "‪30‬حيث روي على االمام عن ابن‬
‫شهاب عن سعيد بن المسيب و سليمان بن يسار‪ " :‬أن طليحة كانت تحت رشيد الثقفي فطلقها‬
‫و نكحها غيره في عدتها فضربها عمر ابن الخطاب‪ ،‬و ضرب زوجها بمخفقة و فرق بينهما‬
‫"‬

‫‪ 25‬مقال ألبو أحمد الصفوط ‪ " ،‬أحكام زوجة المفقود " ‪ ،‬ملتق أهل الحديث ‪ ،‬كتب يوم ‪ 7/6/ 29‬عىل الساعة ‪ 9:38‬صباحا ‪ ،‬مقتطف من‬
‫االثني ‪ 23‬مارس ‪ 2020‬عىل الساعة ‪ 1:08‬صباحا‬
‫ر‬ ‫موقع ‪ ، www.ahlahadeeth.com‬يوم‬
‫‪ 26‬أبو أحمد الصافوط ‪ " :‬أحكام زوجة المفقود" مقال اليكيون سابق‪.‬‬
‫‪ 27‬عىل حد قول ابن عرفة رض هللا عنه‬
‫ر‬
‫الخرش عىل مخترص الشيخ خليل ‪ :‬أبو أحمد الصافوط ‪ ،‬مقال سابق‬ ‫‪ 28‬رشح من طرف‬
‫‪ 29‬يوسف عطا محمد حلو ‪ ،‬أطروحة سابقة‪ ،‬ص ‪105‬‬
‫‪ 30‬سورة البقرة‪ ،‬اآلية ‪235‬‬

‫‪9‬‬
 ‫ا لفقرة الثانية ‪ :‬آثار الحكم بالتمويت على الزوجة قانونا‪.‬‬

‫ومن هذه اآلثار نجد أن الزوجة تعتد عدة وفاة التي هي ‪ 4‬أشهر و‪ 10‬أيام طبقا للمادة ‪132‬‬
‫من المدونة على اعتبار أن العالقة الزوجية انتهت كما أقرت بذلك المادتين ‪ 71‬و ‪ 72‬ما لم‬
‫تكن هذه الزوجة حامال‪ ،‬حيث تنتهي العدة بالوالدة أو سقوط الجنين كما بينت ذلك المادة ‪133‬‬
‫من مدونة األسرة التي نصت على ما يلي‪ ”:‬تنتهي عدة الحامل بوضع حملها أو سقوطه”‪.‬‬
‫ومن اآلثار الناجمة كذلك عن الحكم بتمويت المفقود أنه يضع حدا للعالقة الزوجية‪ ،‬كما ينتج‬
‫عن الحكم بالتمويت وجوب مؤخر الصداق للزوجة التي لم تقبض صداقها كامال‪ ،‬وكذا سقوط‬
‫النفقة وثبوت الحق في الميراث حيث نصت المادة ‪ 323‬من المدونة على ما يلي‪ ”:‬يستحق‬
‫اإلرث بموت الموروث حقيقة أو حكما‪ ،‬وبتحقق حياة وارثه بعده‪”.‬‬

‫المطلب الثاني‪ :‬آثار الحكم بالتمويت على اموال المفقود‪.‬‬

‫الفقرة األولى‪ :‬اثار الحكم بالتمويت والمتصلة بالميراث‪.‬‬

‫اجمع الفقهاء على اختالف مذاهبهم على وضع قاعدة فقهية ت ُ َح ِد ُد حكم المفقود من خالل قولة‬
‫الخجندي ‪" :‬حي في حق نفسه ميت في حق غيره" فالحكم بوفاة المفقود قضاء يصبح كحكم‬
‫الميت حقيقة‪.ً 31‬‬
‫‪ -1‬تقسيم األموال الخاصة بالمفقود على ورثته ‪:‬‬
‫ف جميعه على مالكه إلى ان يظهر حاله اما‬ ‫اتفق األئمة األربعة على ان مال المفقود يُوقَ ُ‬
‫ض ْي المدد المحددة سالفا و‬
‫بتحقق حياته او بتحقق موته او بحكم القاضي بموته وذلك بعد ُم ِ‬
‫لم تخالفهم في ذلك األحكام العامة الواردة في مدونة األسرة‪.‬‬
‫اذ يتحقق االرث اذا وجدت أسبابه و توفرت شروطه و انتفت موانعه فال خالف بين الفقهاء‬
‫على ان االرث من المفقود تطبق عليه القواعد العامة في الميراث‪.‬‬
‫اال ان هناك تباين في اآلراء حول استحقاق الزوجة للميراث فاإلمام مالك قال ‪:‬‬

‫‪ 31‬االمام ابي بكر بن علي بن محمد الحداد الزبيدي ‪ :‬الجوهرة النيرة –شرح مختصر القدوري في فروع الحنفية‪ -‬الجزء الثاني دار الكتب العلمية‬
‫ص ‪80‬‬

‫‪10‬‬
‫"اذا تزوجت زوجة المفقود بعد االربعة اشهر وعشرا من الت ََربُص و جاء موت المفقود بعد‬
‫نكاح االخر و قبل ان يدخل بها الثاني ورتث المفقود‪" 32‬‬
‫و منه فلزوجة المفقود ان ترث زوجها حسب رأي المالكية في احوال اربعة‪:‬‬
‫ان يموت في االجل ‪.‬‬
‫او بعده و لم تخرج من العدة ‪.‬‬
‫خرجت و لم يعقد بها الثاني‪.‬‬
‫عقد بها الثاني و لم يدخل بها‪. 33‬‬
‫‪2-‬إرث المفقود من غيره ‪:‬‬
‫فان كان الم فقود وارثا وال مزاحم له وقف جميع المال ال أن يتبين أمره أو تمضي مدة‬
‫اإلنتظار فإن ظهر أنه حي أخذه وإن بأن انه ميت أعطي لمستحقيه من بعده ‪.‬‬
‫وإن كان له مزاحم وطلب القيمة عومل كل الورثة باألضر وأوقف الباقي الى ان يتبين امر‬
‫المفقود أو تنقضي مدة اإلنتظار ‪،‬فإن ظهرت حياته أخذ نصيبه وإال رد على اهله‪.34‬‬
‫وفي جميع األحوال فإن توريث المفقود ال يخرج على ثالث حاالت ‪.‬‬
‫الحالة األولى‪:‬أن يكون المفقود غير وارثا بحال وعندئذ تقسم التركة من غير توقيف‪ .‬ومثال‬
‫ذلك ‪ :‬هلك هالك عن زوجة وإبن وأخ مفقود‪ .‬ففي هذه الحالة تقسم التركة على األحياء‪،‬ألن‬
‫اإلبن يحجب اإلخوة مطلقا‪.‬‬
‫الحالة الثانية‪ :‬أن يكون الورثة محجوبين على فرض حياة المفقود‪،‬وعندئذ ال يعطون شيئا‬
‫‪.‬وتوقف التركة كلها حتى يتبين حاله او يحكم بنوته فإن ظهر أنه حي أخذ المال كله ‪،‬وإن‬
‫حكم القاضي بنوته ‪،‬أخذ الورثة التركة كل بحسب نصيبه‪ .‬ومثال ذلك ‪:‬هلك هالك عن اخ‬
‫شقيق اخت شقيقة و ابن المفقود‪.‬‬
‫الحالة الثالثة‪ :‬ان يكون المفقود مشاركا للورثة في الميراث‪ .‬وعندئذ تقسم التركة على فرض‬
‫ا نه حي وعلى فرض انه ميت ‪،‬فمن يرث على كل حال وال يتغير نصيبه اعطي حقه‬
‫كامال‪،‬ومن اختلف نصيبه اعطي اقل النصيبين واحتفظ بالموقوف الى ان يعلم حال المفقود او‬
‫يحكم بموته‪.‬‬

‫الفقرة الثانية ‪ :‬طريقة حل مسألة المفقود‪.‬‬

‫‪ 32‬صالح حجيك ‪ :‬الميراث الديوان الوطني لالشغال التربوية الجزائر الطبعة االولى ‪ 2002‬ص ‪143‬‬
‫‪ 33‬يوسف عطا محمد حلو ‪ :‬احكام المفقود في الشريعة االسالمية رسالة لنيل الماستر ‪ 2003‬ص ‪115‬‬
‫‪ 34‬محمد عيد الخطراوي الرائد في علم الفرائس الصفحة ‪.92‬مكتبة دار األمان ‪.‬‬

‫‪11‬‬
‫وقد يحدث وأن يكون للمفقود أموال سواء منقولة أو عقارية‪ ،‬فبعد الحكم بتمويته تصفى تركته‬
‫من كل الديون ويأخذ منها أصحاب الحقوق حقوقهم إن وجدوا قبل أن يتم تقسيم الباقي على‬
‫الورثة‪.‬‬

‫وفي هذا اإلطار نورد مثاال لطريقة حل مسألة المفقود‪.‬‬

‫‪4‬‬ ‫‪3‬‬
‫‪24‬‬ ‫‪8‬‬ ‫‪6‬‬ ‫‪6‬‬ ‫زوج‬
‫‪9‬‬ ‫‪3‬‬ ‫‪3‬‬ ‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫‪2‬‬ ‫‪2‬‬ ‫‪1‬‬ ‫أم‬
‫‪11‬‬ ‫‪3‬‬ ‫‪3‬‬ ‫‪0‬‬ ‫أخت‬
‫‪2‬‬ ‫أب مفقود‬

‫‪11‬موقوفة‬
‫توضيح‪:‬‬
‫صحت مسألة حياته من ستة‪ ،‬للزوج نصفها ثالثة و لالم ثلث الباقي واحد‪ ،‬النها احد‬
‫الغراوين‪ ،‬و لالب اثنان‪ ،‬و مسألة موته من ثمانية‪ .‬النصف لألخت‪ ،‬للزوج ثالثة و لالم الثلث‬
‫اثنان‪ ،‬و بين المسالتين التوافق (‪ )8.6‬فنضرب وفق احدهما في االخر و الحاصل ‪ 24‬نجعلها‬
‫جامعة ثالثة‪ .‬ثم نعطي للزوج ماله من االولى ثالثة مضروب في وفقها ثالثة بتسعة‪ ،‬النه‬
‫المحقق له على تقدير موت االب‪ ،‬و لالم مالها من الثانية واحد مضروبا في وفقها باربعة و‬
‫عشرين‪ ،‬فا ن ثبتت حياته اخد الزوج من الموقوف ثالثة تتمة النصف و يأخذ االب ثمانية‪ ،‬و‬

‫‪12‬‬
‫قد اخدت االم ما كان يخصها على هذا التقدير و هو اربعة‪ ،‬و ان ثبت موته او مضى امد‬
‫التعمير اخدت مما وقف تسعة‪ ،‬و تاخد االم اثنين تتمة الثلث و قد اخد الزوج ما كان يخصه‬
‫‪35‬‬
‫على هذا التقدير و هو تسعة‪.‬‬

‫خاتمة‪:‬‬
‫بهذا نكون قد حاولنا دراسة احكام المفقود انطالقا من الفقه و وفق المذاهب االربعة ثم ادرجنا‬
‫في دراستنا هذه حتى التشريع المغربي و الذي تجده تأثر بشكل كبير باالحكام الفقهية ال على‬
‫مستوى المدد او على مستوى الحكم بالتمويت و األثار التي يمكن ان تنعكس عن ماله و على‬
‫زوجته و ابناءه غير انه يمكن ان يثار اشكال معين هو على مستوى عودة او رجوع ذلك‬
‫المفقود و تكون تركته قد قسمت هنا هل يمكن ان يسترجع ذلك الشخص امواله بعد تقسيمها‬
‫و ما هي ا التار التي يمكن ان تترتب في حالة ما ان كانت زوجته قد حلت منه بموجب حكم‬
‫صادر من طرف قاضي الحكم ؟‬

‫د‪ .‬مريم بربور"محاضرات في علم الفرائض"‪،‬الطبعة الثالثة‪ ،‬السنة ‪ ،2013‬ص ‪156‬‬ ‫‪35‬‬

‫‪13‬‬
 ‫الئحة المراجع‬
‫د يوسف عطا محمد حلو‪" ،‬اطروحة حول احكام المفقود في الشريعة‬ ‫✔‬
‫االسالمية"‪،‬جامعة النجاح الوطنية‪ ،‬كلية الدراسات العليا‪ ،‬السنة ‪.2003‬‬
‫العالمة ابي الفضل جمال الدين محمد بن منضور االفريقي المصري‪"،‬لسان‬ ‫✔‬
‫العرب"‪ ،‬الجزء ‪ ، 2‬دار الفكر للطباعة و النشر‪ ،‬بيروت ابنان‪ ،‬ط‪ ،6‬السنة ‪.1997‬‬
‫محمد بنعرفةالدسوقي‪"،‬حاشية الدسوقي"‪،‬الجزء ‪.4‬‬ ‫✔‬
‫منضور بن يونس البهوتي‪"،‬الوض المربع"‪،‬الجزء ‪.3‬‬ ‫✔‬
‫السيد سابق‪"،‬فقه السنة"‪،‬المجلد ‪ ،3‬السلم و الحرب و المعامالت‪.‬‬ ‫✔‬
‫مقال حول "الغائب"‪ ،‬مقتطف من موقع ‪whwa. Alamaany. Com.‬‬ ‫✔‬
‫مقال حول‪" ،‬الغائب و المفقود في الشريعة االسالمية"‪ ،‬مقتطف من موقع‬ ‫✔‬
‫‪whwa. Islamweb. Net.‬‬
‫مقال البو احمد الصافوطي‪"،‬احكام زوجة المفقود"‪ ،‬ملتفى اهل الحديث‪،‬‬ ‫✔‬
‫مقتطف من موقع‪whwa. Ahlalhadeeth. Com. ،‬‬
‫حسن منصف‪ ،‬دكتور في الحقوق‪ ،‬رئيس غرفة محكمة النقض‪ ،‬قضايا‬ ‫✔‬
‫الميراث‪ ،‬الجزء ‪ ، 10‬السلسلة ‪.2012 ،3‬‬
‫عبد الوهاب خالف "‪7‬احكام احوال الشخصية في الشريعة االسالمية"‪ ،‬مطبعة‬ ‫✔‬
‫دار الكتب المصرية‪.1938 ،‬‬
‫ابراهيم صرحان‪،‬مقال حول"االجراءات القانونية السقاط مفقود كناش الحالة‬ ‫✔‬
‫المدنية"‪.2010 ،‬‬
‫صالح حجيك‪"،‬الميراث الديوان الوطني لالشغال التربوية"‪ ،‬الطبعة االولى‪،‬‬ ‫✔‬
‫‪ ،2003‬ص‪.143‬‬
‫يوسف عطا محمد حلو "احكام المفقود في الفقه االسالمي"‪ ،‬رسالة لنيل الماستر‬ ‫✔‬
‫‪،2003‬ص‪.115‬‬

‫‪14‬‬
‫شربان ابتسام "المفقود في القانون الجزائري دراسة مقارنة بالفقه االسالمي"‪،‬‬ ‫✔‬
‫رسالة لنيل الماستر‪ 2010،‬ص ‪.31‬‬
‫مقال عن "احكام المفقود في القانون المغربي"‪ ،‬مقتطف من موقع‬ ‫✔‬
‫‪ ،www.mohamah.net‬على الساعة الثالثة مساء‪ ،‬بتاريخ ‪.2020/3/27‬‬
‫مقال لمحمد القاسمي"االحكام العامة للفقد و المفقود على ضوء مدونة االسرة"‪،‬‬ ‫✔‬
‫موقع‬ ‫من‬ ‫مقتطف‬ ‫‪،2019/25‬‬ ‫سبتمبر‬
‫‪ ,www.bayanealyaoume.press.net‬على الساعة الثانية زواال‪ ،‬بتاريخ‬
‫‪.2020/3/27‬‬
‫د‪ .‬مريم بربور"محاضرات في علم الفرائض"‪ ،‬الطبعة الثالثة‪ ،‬السنة ‪.2013‬‬ ‫✔‬
‫محمد عيد الخطراوي الرائد في علم الفرائس الصفحة ‪.92‬مكتبة دار األمان‬ ‫✔‬
‫‪.‬‬

‫الفهرس‪:‬‬
‫‪2‬‬ ‫مقدمة‬
‫‪3‬‬ ‫التصميم‪:‬‬
‫‪4‬‬ ‫المبحث األول ‪ :‬أحكام المفقود فيها وقانونا‬
‫‪4‬‬ ‫المطلب األول‪ :‬أحكام المفقود فقها‪.‬‬
‫‪4‬‬ ‫الفقر األولى‪ :‬مفهوم المفقود‪.‬‬
‫‪6‬‬ ‫الفقرة الثانية ‪ :‬أنواعه فقها ‪.‬‬
‫‪7‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬أحكام المفقود في مدونة األسرة‪.‬‬
‫‪6‬‬ ‫الفقرة األولى‪ :‬تعريف المفقود في القانون‪.‬‬
‫‪8‬‬ ‫الفقرة الثانية‪ :‬انواع المفقود في مدونة األسرة‪.‬‬
‫‪9‬‬ ‫المبحث الثاني ‪ :‬اآلثار المترتبة على تمنيت المفقود فقها وعمال‪.‬‬
‫‪9‬‬ ‫المطلب األول ‪ :‬اثار الحكم بالتمويت على زوجة المفقود‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫الفقرة األولى‪ :‬آثار الحكم بالتمويت فقها‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫الفقرة الثانية ‪ :‬آثار الحكم بالتمويت على الزوجة قانونا ‪.‬‬
‫‪11‬‬ ‫المطلب الثاني‪ :‬آثار الحكم بالتمويت على اموال المفقود‪.‬‬
‫‪11‬‬ ‫الفقرة األولى‪ :‬آثار الحكم بالتمويت والمتصلة بالميراث ‪.‬‬

‫‪15‬‬
‫‪12‬‬ ‫الفقرة الثانية ‪:‬طريقة حل مسألة المفقود‪.‬‬
‫‪41‬‬ ‫خاتمة‪:‬‬
‫‪51‬‬ ‫الئحة المراجع‬

‫‪16‬‬