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第十八篇
准时付租金和撤船权利
(Punctual Hire Payment and Withdrawal)
(NYPE 46 第 58 行至第 62 行)
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“5. Payment of said hire to be made in New York in cash in United States Currency,
semi monthly in advance, and for the last half month or part of the same the approximate
amount of hire, and should same not cover actual time, hire is to be paid for the balance
day by day, as it becomes due, if so required by Owners, unless bank guarantee or deposit
is made by the Charterers, otherwise failing the punctual and regular payment of the hire,
or bank guarantee, or on any breach of this Charter Party, the Owners shall be at liberty to
withdraw the vessel from the service of the Charterers, without prejudice to any claim they
(the Owners) may otherwise have on the Charterers...”
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18.1 本条款的作用与危险
1
The Brimnes [1972] 2 Lloyd’s Rep 465.
1
期租合約 – 修訂版
租金的重要地位提升就必须依靠明示条款了。
违约的法律救济通常只能去索赔损失, 就是该欠下的租金与利息损失。 虽然
船东可以提起仲裁去追索租金, 而在多数情况下仲裁员会愿意快速地给予中间裁
决书 (interim final award)1, 但在仲裁程序中拖延的手法也实在太多, 裁决书作出后
仍有上诉法院的可能性与执行困难等问题。 在此期间, 船东应得的租金已被承租
人充分利用得不亦乐乎, 而船舶仍得让承租人营运, 不得怠慢。 制定此条款的原
意是好的, 想把不准时支付足数租金提升至更严重的层次, 变为一条条件条款 (美
国法的说法), 或纯是给一个选择权让船东去撤船来对付 (英国法的说法), 反正
两种说法都允许船东去中断租约。 但这一来又轮到船东来可以滥用这一个选择
权, 总之凡事总有利有弊。
撤船的严重后果意味着船东必须谨慎行使这一权利。 如果船东过早或过晚
撤船,也就是错误的行使选择权, 他就有可能面临反被指控毁约的危险。 如果
船东在撤船前采取其他措施向承租人施压 — 典型的如不让船长签发运费预付提
单2 — 船东也有可能会面临毁约的指控。 因为英国法律是不接受承租人即使是
犯错, 但在租约仍然有约束力的情况下, 船东去以不履行租约中的义务作为反
击。 英国法律是如 Staughton 大法官在 Eurotunnel v Balfour Beauty3先例中所说的:-
“It is well established that if one party is in serious breach, the other party treat the
contract as altogether at an end, but there is not yet any established doctrine of English law
that the other party may suspend performance, keeping the contract alive. ”
1
The Kostas Melas [1981] 1 Lloyd’s Rep 18.
2
The Nanfri [1979] 1 Lloyd’s Rep. 201. 但这是假设租约里没有特别条款。 例如在 NYPE 93 的第 11
条“租金的支付”的(a) 条款“支付”中写明如“宽限期”过了还没有支付租金, 船东可暂停
执行任何或所有在租约里的义务。
3
[1992] 2 L Lloyd’s Rep 11.
4
The Laconia [1971] 1 Lloyd’s Rep 315.
2
期租合約 – 修訂版
在一个市场运价飞升的日子里, 精明与通常和承租人没有长远关系考虑的船
东无时不期待着出现马上撤回该船舶的好机会。 有时候, 他会迫不及待而去太早
撤船, 例如是已经提到过, 因为该支付租金的一天尚没有过完, 虽然银行上班时间
已过4, 现实是承租人不太可能再去准时支付。 当然, 船东这样做就是反应太早
了, 而会带来承租人指控船东毁约。 船东从本来可以撤船而赚取市场差价的有利
情况, 变为要把这市场差价的损失双手奉送给承租人。 从这能看出撤船的一刻是
非常关键, 因为涉及巨大金额, 在过去 3/4 年高涨的航运市场中, 辗转涉及好
几百万甚至 1/2 千万美元的金额毫不奇怪。
是电汇出错了;
收到电文的不是船东银行, 而是一家毫无关系的疏浚公司5 (dredging company
);
银行传真机坏了6;
银行把支票丢失了7;
1
Tankexpress v. Compagnie Financiere Belge des Petroles (1948) 82 Ll. L. Rep. 43.
2
The Laconia [1977] 1 Lloyd’s Rep 315; The Afovos [1983] 1 Lloyd’s Rep 562.
3
The Chikuma [1981] 1 Lloyd’s Rep 371; The Li Hai [2005] 2 Lloyd’s Rep 389 (5 百美元).
4
The Afovos [1982] 1 Lloyd’s Rep 562; The Pamela [1995] 2 Lloyd’s Rep 249.
5
The Afovos [1980] 2 Lloyd’s Rep 469 (Q.B.).
6
The Meltemi SMA 491 (Arb at NY 1970) (紐約仲裁).
7
The Essi Gina SMA 534 (Arb at NY 1970) (纽约仲裁).
3
期租合約 – 修訂版
银行忘记了 1 (好象承租人自己或会计部也会因人员的变动或长假而忘记了
准时支付租金2);
银行多扣了手续费而引致承租人本来支付足数的租金变得稍微不足3。
对部分的承租人或承租人银行来说, 他们还会面对其他的困难,例如是支
付前必须取得政府当局的批准, 因为有外汇管制。 但这个原因带来的延误不影
响船东撤船的选择权, 毕竟这是承租人没有做到他在租约条款中承诺的毫无保
留地“准时”支付租金。 如果外汇管制是一个考虑的话, 承租人在承诺“准
时” (punctual) 时就应该加上这一个局限, 如“外汇管制除外”。
在美国曾有一案例是银行因疏忽而没有及时为承租人把租金汇出, 导致船东
撤船而带来 200 万美元损失。 虽然地方法院认为这损失应由银行负责 4, 但上诉
庭把这判决推翻 5, 认为这种损失对一家不搞租船业务的银行而言是太遥远
(remote)。 无论如何, 这对不幸的承租人保障有限, 银行的有关汇款服务合同也
会有相关的免责条款。 更何况, 有不少情况下银行的过错根本不是他真正的疏忽
总而言之, 在汇租金的整个流程中, 只要钱一刻未到达船东账户, 承租人都要
对此流程中的过失与延误负责, 而且后果会是严重。 只有船东收款银行所出的
过失才由船东负责, 因为该银行是船东的代理人, 船东负有替代责任 (vicarious
liability)。
1
The Pandora (No. 2) SMA 755-A (Arb at NY 1973) (纽约仲裁).
2
The Balder London [1980] 2 Lloyd’s Rep 489.
3
The Chikuma [1981] 1 Lloyd’s Rep 371.
4
Evra Corp v. Swiss Bank Corp, 522 F. Supp. 820 (N.D. I11. 1981).
5
Evra Corp v. Swiss Bank Corp, 673 F. 2d 951 (7th Cir. 1982).
4
期租合約 – 修訂版
18.2 准时支付租金的含义
1
[1982] 1 Lloyd’s Rep. 562 (C.A.); [1983] 1 Lloyd’s Rep 335 (H.L.).
5
期租合約 – 修訂版
用的金钱 (the unconditional right to the immediate use of the funds transferred) 1。 若没
有附加条款另外说明, 应由承租人选择 (与去想方法) 去如何付款给船东而尽到
这个责任, 让船东准时有这笔钱可供使用。
1
The Brimnes [1972] 2 Lloyd’s Rep 465.
2
[1977] 1 Lloyd’s Rep 315.
3
[1974] 2 Lloyd’s Rep 241.
4
[1977] 1 Lloyd’s Rep 315.
5
The Effy [1972] 1 Lloyd’s Rep 18; The Brimnes [1974] 2 Lloyd’s Rep 241; The Zographia M [1976] 2
Lloyd’s Rep 382.
6
The Effy [1972] 1 Lloyd’s Rep 18.
7
[1980] 2 Lloyd’s Rep 469.
8
[1983] 1 Lloyd’s Rep 335.
6
期租合約 – 修訂版
18.2.2 何谓“准时”
7
期租合約 – 修訂版
但运费市场上涨也不是船东想去撤船的唯一诱因。 笔者就曾见过另一种比
较罕见的情况, 就是船东订约后发现承租人经济有问题, 名声不好, 甚至可能会是
一个骗子。 但租约已订立也就没法脱身, 因为光怀疑对方并非是中断合同的一
个合法理由。 结果船东就在交船后不久, 当第一期租金没有准时支付, 就随即撤
船, 来一个壮士断臂。
18.2.3 船东的弃权与禁止翻供
1
The Afovos [1982] 1 Lloyd’s Rep. 562; The Pamela [1995] 2 Lloyd’s Rep 249.
2
(1948) 82 Ll. L. Rep. 43.
8
期租合約 – 修訂版
弃权与禁止翻供的情况更明确的例子是在承租人一直迟付租金, 但船东从来
不抗议, 好象是“无所谓”(虽然这要是非常长期的做法, 能构成一个船东愿意接
收迟付租金的表述, 所以不是迟付一次或几次就行)。 这一来, 船东在市场上涨时
希望有机会撤船, 就一定要事前通知承租人说从今天开始, 再也不会接受迟付租
金。 当然这明确的警告会令承租人小心去早付租金, 但这也正是衡平法想去达到
的目的: 主持公道。 船东一直没有抗议晚付租金, 或是事先作出明确警告给承租
人, 而突然去改变看来是一向被接受的如此迟付租金而撤船, 法院1或仲裁员是不
会支持的, 理由就是衡平法下的禁止翻供。
弃权与禁止翻供也会发生在其他各种情况, 如:-
18.3 租金的数目
18.3.1 何谓“足数”
1
The Scaptrade [1981] 2 Lloyd’s Rep 425; 美国的 Cochin Refineries v. Triton Shipping (1978) AMC 444.
2
The Jotunheim [2005] 1 Lloyd’s Rep 181.
3
解 释 可 见 在 Margaronis Navigation Agency v Henry W Peabody [1964] 2 Lloyd’s Rep 157 为
“trivialities, matters of little moment, of a trifling and negligible nature ”(不重要的, 极微不足道, 无关
紧要的)。
4
[1982] 2 Lloyd’s Rep 140.
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期租合約 – 修訂版
与造成少付。
18.3.2 少付租金的后果
18.3.3 承租人可以扣除或者少付租金的情况
1
[1981] 1 Lloyd’s Rep 371.
2
Halcoyn Steamship v. Continental Grain (1943) 75 Ll. L. Rep. 80 在 84 页.
3
The Mareva A.S. [1977] 1 Lloyd’s Rep 368.
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期租合約 – 修訂版
很多承租人希望在还船之前, 把船东将会欠下的款项在最后几期租金中扣除,
免得将来还船再追讨会有困难, 特别是面对二船东。 承租人要这样做就要在租
约内订明清楚的条款使其少付租金有根据, 否则他是无权这样做的。 硬去做或是
没有严格照条款做都会招致船东在最后一航次前乘机撤船。 照说, 在租约后期,
船东也没有太多的好处值得去取巧, 特别是如果进入最后航次而出了提单。 但有
一种情况是船舶在一个好地点, 比如是美湾, 有很多货物去找船, 运费租金也给得
高。 这一来, 如果能在装货前撤船, 可以转租给他人赚取更高的利润。 近年来运
费市场高涨也会有同样危险,因为这最后航次就可能会赚上一百万美元。
虽然是这样, 但笔者常见承租人从最后一期租金把不同种类的数目/索赔金
额都扣除。 有时船东不会抵抗, 只是乖乖地接受而去透过仲裁抗辩索赔 (他也可
能了解承租人可从其他途径获得担保)。 但有些船东会马上向仲裁员申请中间裁
决书 (Interim Award)2, 马上把租金追讨回来, 那承租人除了需要把租金拿出来, 也
要承担利息与律师费, 也同时要重新另外想办法找担保例如是扣船 (如果船东是
真正船东)。
18.3.4 租金的扣除与对冲
传统上只有在明示条款允许下才可以扣除租金的预付。 由于如上一段的介
绍, 这种明示条款在期租租约中有许多条, 所以认为法律不应该再去默示任何
的扣除与对冲, 这方面请看 Kerr 大法官在第一审的 The Nanfri3中所说。 但也有
1
[1979] 2 Lloyd’s Rep 431.
2
The Kostas Melas [1981] 1 Lloyd’s Rep 18.
3
[1978] 1 Lloyd’s Rep 581.
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期租合約 – 修訂版
“when the shipowner is guilty of a breach of contract which the hire has been paid in
advance, the charterer can deduct an equivalent amount of the hire falling due for the next
month … In my opinion therefore in a time charter, if the shipowner wrongly and in
breach of contract deprives the charterer for a time of the use of the vessel, the charterer
can deduct a sum equivalent to the hire for the time so lost. ”
18.3.5 与使用船舶无关的损失不能扣除
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期租合約 – 修訂版
除非明文规定可以, 否则乱扣就等于是少付租金,会在运费市场上升时让船
东有撤船的借口, 或去留置货物与分租约运费等 (这方面问题本书之第四十篇详
谈), 或去马上申请快速的中间裁决书取回扣除了的租金。
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期租合約 – 修訂版
在同样的精神下, 另一种更多会出现的情况是承租人前后半年一年内以不
同的租约 (TCT) 向同一船东租船, 而在较早的租约中最后结算是船东欠承租人
一笔钱, 例如是多付的租金, 但船东拖拖拉拉迫使承租人要去仲裁。 所以承
租人就想在后一个不同租约的租金支付去干脆扣除。 这又是明显的不对, 因为
欠款是从两个不同租约中产生。
总而言之, 谨慎的承租人在市场上涨时应尽量忍住不去从租金扣除/对冲,
毕竟承租人要向船东索赔还有其他的救济办法, 例如是通过仲裁。 不是百分百
有把握可扣除的项目/数目, 反正即使要扣除, 也可以等待最后一两期租金, 主要
是最后航次已装了货物, 出了提单, 收了运费。 这一来, 即使运费市场仍然高涨,
船东也没有什么值得撤船。 麻烦仍会是, 比如船东去留置货物 (在以后的第四十
篇详论), 但不会给船东去撤船乘机赖掉一个对承租人很宝贵的长期租约。
1
The Lutetian [1982] 2 Lloyd’s Rep 140.
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期租合約 – 修訂版
先去扣除这尚未发生的预计时间损失以及怎样去预计, 或是要等待下期租金等到
有了较明确的时间损失或停租时间才去扣除/对冲? 看来, 在运费市场高涨的时
候承租人安全的做法应是后者。
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期租合約 – 修訂版
wanted to deal with anticipated off-hire differently, they could always have said so in the
charter-party.”
18.3.7 扣除的数目
以上“合理”和“诚实”的标准只针对承租人能扣除的数目 (amount), 而不
关乎到他是否有权去把这数目扣除 (right to deduct)。 所以, 就算承租人合理和诚
实地认为有权为某些事项扣除租金, 但他错误了, 他的责任仍然是严格的, 船东有
权撤船2。
因为扣除的数目往往掌握困难, 所以有案例表明虽然支付足数租金是严格责
任, 船东有义务正当处事, 不能去误导 (mislead) 承租人。 在 The Lutetian3, 法院认
为虽然船东没有必要马上向承租人指出如果收不足数的租金 (虽然这是正常做
法), 但船东不能阻止承租人发现租金不足的事实或去误导承租人以求出现撤船
的好机会。 实际上分水线是比较难掌握的, 在 The Lutetian, 法院认为船东对承
租人少支付租金的反应是去明确向承租人指出, 船东毫无疑问去拒绝这笔钱但
会给原因, 或者去接受这笔钱但保留权利。 反正会去把少付的租金去马上让承
租人知道, 这是正常的商业关系交往。 但在该案例, 法院认为船东去千方百
计隐瞒实情来希望制造撤船的机会, 因为马上让承租人少付租金可让承租人在反
技术取巧通知的 3 天内作出补救。 例如是船东私下通知他的银行去拒收承租人
准时但不足数的 86,000 美元租金, 但告诉银行不要给对方银行原因是因为不足
数。 当承租人追加支付 3,000 美元的时候, 船东也不去告诉承租人有关早付的
一笔租金已经被拒收, 再也不是 3,000 美元可解决的问题。 而承租人向船东经
1
[1981] 1 Lloyd’s Rep 18.
2
The Lutetian [1982] 2 Lloyd’s Rep 140.
3
[1982] 2 Lloyd’s Rep 140.
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期租合約 – 修訂版
对谨慎的承租人, 看来在航运市场高涨的时候也应该在每次支付租金前,
如果想去扣除, 即使是有把握, 也养成习惯先去以书面告诉船东并要求确认。
虽然已经说过, 船东没有责任也不一定会向承租人指出租金不足数 (如果真是
这种情况), 但只要是船东有回复, 即使回复得不明确, 也给了承租人多一
个争辩就是船东的回复构成了弃权与禁止翻供。
18.4.1 船东撤船后的措施
1
[2005] 2 Lloyd’s Rep 389.
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期租合約 – 修訂版
去避免承租人反击,真正船东可以二船东身份出租船舶以防止被扣押外,
船东还会希望找其他方法去减少撤错船的冲击。 一种少见的方法是双方合作马
上去仲裁, 但这非是易事。 而且这种争议有不少情况涉及事实, 比如为何迟了支
付租金, 毛病出在谁的银行等等, 调查需时, 又如何马上去仲裁呢? 而更难的是,
双方很少会合作。 如果船东去邀请承租人如此做, 这会被视为心虚, 承租人不但
不合作, 另加压力去威胁扣船除非马上恢复租约等, 务求船东自己不敢去“赌一
把”, 自动投降, 放弃撤船。 承租人的立场往往是不高兴船东可去这样“占便
1
The Nanfri [1979] 1 Lloyd’s Rep 201.
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期租合約 – 修訂版
另一个对船东安全的方法可去避免船舶被扣押或败诉赔偿一大笔钱, 但这亦
要承租人合作, 是双方重新恢复原租约, 好象什么事情都不曾发生过, 也从未撤过
船。 当然, 这安排是个无妨双方地位 (without prejudice basis) 的安排。 这就给了双
方时间去仲裁看看船东可否合法撤船。 船东如果败诉, 整个租约履行下去, 租金
按原来租约为准, 当作什么也没有发生过。 船东如果胜诉, 他可以根据双方如
何协议的内容去马上撤船, 或是从原来可以撤船的一天开始承租人支付市场租
金而非是原租约租金 1。 但这种方法的毛病一是这种协议不容易达成, 二是仲
裁需时, 变了有关的租约除非是还有很长一段租约期, 否则不值得或不能这样
做。
再另一种方法会是船东在撤船后马上去把同一船舶重新发盘给原承租人, 这
个新的租约与原来的租约是一致, 但新的租金高于原租金但低于市场租金。 例
如原租金是 10,000 美元, 市场租金是 30,000 美元, 但新租金是 20,000 美元。 这
一来, 船东能占到的差价好处自然少了一截。 但好处会是如果承租人义气用事去
拒绝船东一个看来有明确诚意的新要约 (re-offer), 会在将来被认为没有去掌握减
少损失 (mitigation) 的机会, 引致胜了官司但赔偿金额也会被减低。 这种违约方
(如果船东是错误撤船) 重去向受害方 (原承租人) 提出新要约的情况, 在杨良宜
先生的《国际商务游戏规则—英国合约法》一书第十四章 12.3.2 段有详论。 另是,
承租人如果自己也感觉到不利, 认为船东撤船可能是站得住脚, 也就更加会
有动机来接受这个新要约, 以减少损失。 看来, 新要约的做法会是特别对亚
洲船东或承租人有吸引力, 因为大家各让一步, 船东少赚承租人少亏, 避免
去昂贵、漫长与结果不肯定的诉讼。
18.4.2 撤船的注意事项
船东要注意的是:-
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期租合約 – 修訂版
读者可考虑以下用词:-
“本船东对于承租人违反期租合同第[ ]条,未能按时支付租金深表遗憾。
由于承租人未按时支付租金,本船东立即撤回船舶并取消期租合同。 船长
也随即会被通知。 本船东保留权利向承租人索赔因其违约而遭受之一切损
失。”
“The owners are disappointed that the charterers have failed to pay hire punctually in
breach of clause [ ] of the C/P. As a result of the charterers’ failure to pay hire, the owners
hereby withdraw the vessel from the charterers’ service with immediate effect and treat this
as having terminated the C/P. The master will be notified accordingly. The owners hold
charterers responsible for any losses suffered as a result of the above breach.”
但在货物已装船的情况下,船舶继续驶向卸货港,却可以解释为船东只是
1
[1977] 1 Lloyd’s Rep 315.
2
The Brimnes [1974] 2 Lloyd’s Rep 241; The Laconia [1977] 1 Lloyd’s Rep 315; The Mihalio Xilas [1979]
2 Lloyd’s Rep 303.
3
如法官在 The Aegnoussiotis [1977] 1 Lloyd’s Rep 268 所说:-“No particular form of words or notice is
required, but the Charterers must be informed that the Owners are treating the non-payment of hire as having
terminated the charterparty.”
20
期租合約 – 修訂版
无奈地继续履行自己在提单下的义务, 而不是期租合同下的义务,因此并不
当然构成对期租合同仍有效的确认。
4. 除非租约内有特别条款, 否则遇上承租人不准时或不足数支付租金, 船东
只能决定撤船或不撤船, 不能暂时不听从承租人命令, 例如不装/卸货1。 这种
犹豫是会发生在航运市场相对租约并不好的时候, 船东没有太大的诱因想
去撤船。 如果船东去暂时不听从承租人命令, 这样做带来的一切损失都会
由船东负责。 若是一些严重的义务, 例如船长应签发提单2, 但船东拒绝履行
甚至可构成毁约, 所以必须小心。 这里的大道理是在英国合同法下, 如果
合同仍在, 双方就必须履行各自的义务, 不存在对方不履行, 另一方就
可去以自己的不履行作为反击, 等于中国人所说的“你做初一,我做十
五”。 对方不履行的合法反击是要通过其他的救济, 例如是提起诉讼/仲
裁索赔损失, 等。
5. 太晚下决定与给撤船通知又会是弃权与禁止翻供, 这在一极端情况是很明显
的, 比如半年前市场不好所以承租人晚了支付租金多天船东也不吭一声。 但
半年后市场上涨, 船东马上撤船, 说是因为承租人半年前曾迟付租金, 虽然现
在支付租金很准时, 但补救不了半年前的违约。 这一看就感觉到不妥, 对
承租人有不公平之处, 而道理就是船东远远错过了合理时间而对半年前的
违约已构成弃权。
笔者曾听闻一位英国法官在一个非正式的场合被问到在撤船的情况下什么
是“合理时间”, 他回答 1 天应该没有问题, 2 天开始危险, 3 天就非常危险
了。 当然, 这不是“法律”, 所以必须小心处理, 而且每个案件的事实都会不
同。 笔者也可以颇为肯定, 认为除非在非常特殊的情况下, 一个星期应该是
1
The Agios Giorgis [1976] 2 Lloyd’s Rep 192.
2
The Nanfri [1979] 1 Lloyd’s Rep 201.
3
The Laconia [1977] 1 Lloyd’s Rep 315.
4
[1981] 2 Lloyd’s Rep 425.
5
The Balder London [1980] 2 Lloyd’s Rep 489.
6
The Mihalios Xilas [1979] 2 Lloyd’s Rep 303.
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期租合約 – 修訂版
太长了。
6. 撤了船后如果租金到了船东银行帐户, 船东应否退还给承租人以免引起承租
人误会而构成弃权与禁止翻供? 这危险确是有1, 但如果船东只扣起足够租金
作为担保 (对于他对承租人的索赔 – 如果有的话), 而明确说明是这个原因
去扣起, 这应是允许的2。
读者可考虑以下用词:-
本船东保留上述金额的款项只作为担保, 不应被理解为成立了一个新的期租
合同或者构成本船东的任何弃权。 如果承租人有任何意见,应立即通知本
船东。”
“The owners confirm receipt of the sum of US$[ ] in their bank account on
[ ]. For the avoidance of doubt, pursuant to the message from the
owners to the charterers dated [ ], the vessel has been withdrawn from
the charterers’ service and the C/P terminated. This remains the case and is in
no way affected by the charterers’ late purported payment referred to above.
The owners’ retention of the above sum is by way of security only and should not
be construed as agreement to enter into a new C/P on any terms or as any
waiver of their rights. If the charterers have any comments then they should
make them known to the owners forthwith.”
1
The Brimnes [1974] 2 Lloyd’s Rep 241.
2
The Mihalios Xilas [1979] 2 Lloyd’s Rep 303.
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期租合約 – 修訂版
7. 但若船东接受包括接受承租人延迟支付的租金, 或留下承租人延迟支付的租
金超过合理的时间而没有退回 (除了以上的情况), 他就失去撤船的权利。 如
果租金是船东撤了船并给了通知后才收到, 而船东决定留下这笔钱 (除了以
上的情况), 法院不会因此把原本撤船通知“作废”, 但有可能会认为双方达
成了一个新租约, 条件与原租约一样1。 现实上, 这与原租约没有中断一样。
8. 船东以前有接受过承租人迟付租金不代表在这次迟付就不可撤船, 除非能够
成立有弃权或禁止翻供的情况, 道理与以上所谈到的一样。
18.4.3 撤船的时机
18.4.3.1 船上未装有货物时撤船 — 简单
事情总是很少好象以上的这样简单。 船舶经常是装有货物,或者刚刚装完
一票货物。 在现实中, 船舶空载的时间总是比较短, 尤其是在今天高涨的航
运市场。
当船舶装有货物并已签发提单时, 船东就要同时去考虑到两份合同下的责任,
即除期租合同之外, 船东还要向合法的提单持有人承担提单下的责任。 其中包
括在目的港交货的义务。 在实践中, 多数情况下承租人并非提单持有人。 因此,
当船东撤船并取消期租合同时, 他常常仍要承担提单下的完成航程的责任。 这对
船东而言很可能是一件不利的事, 因为船东在撤船后再也不会再获支付租金,
完成航程的责任就要船东自己去免费的执行了。 完成航程后, 如果承租人是“皮
包公司”, 恐怕能够索赔也难以保证能获得去完成航程应该赚取的租金与其他损
失 (例如像燃油与卸港使费等)。 更何况船东不一定能够索赔, 因为撤船是来自
1
The Brimnes [1972] 2 Lloyd’s Rep 465.
2
The Mihalios Xilas [1979] 2 Lloyd’s Rep 303.
23
期租合約 – 修訂版
船东行使选择权, 而不是承租人的违约。
18.4.4 撤船时船上装有货物的不同情况和对策
以下段落将会考虑撤船时船上还装有货物的不同情况和对策。
18.4.4.1 提单已签发
如果货物已装上船, 并且其提单已由船东签发或已由承租人代表船东签发,
合法的提单持有人将获得对船东的诉权, 如同他们是原运输合同的当事方一样1。
因此, 若船东不履行合同, 合法提单持有人就能以不交付货物为由起诉船东, 包
括扣船等行动。 所以, 船东应就余下的航程设法去保护自己。这可能有数种方法
可达到这目的, 虽然机会不高。
但在船东(或承租人代表船东)签发运费预付提单的情况下, 针对货物留置
权, 占有留置权就不能再行使。 因为如果提单上注明了是“运费预付”(freight
prepaid), 这相当于成立了一个禁止翻供, 它告诉所有的合法提单持有人:“本提
单项下没有欠交运费, 在目的港提取货物不应有任何障碍”。 因此在英国法下,
一旦签发运费预付提单,就不能行使任何一种货物留置权。
运费预付提单只会在转让给其他合法的提单持有人的时候才会对船东构成
禁止翻供, 毕竟这提单是船东授权下所签发。 未支付运费的货物托运人是不能
企图去利用这一禁止翻供,他没有受到任何损害, 而这是禁止翻供作为衡平法
其中的一个要求。 因此,即使船东签发了运费预付提单, 他仍然保留着向应支付
运费的托运人收取运费的权利, 或行使运费留置权 3。 但如果船东希望直接向托
运人收取运费, 他必须行动迅速, 因为通常对运费支付的安排是要求最晚在托运
人收到承租人签发的提单后数天内支付,一旦托运人在此期间内向承租人付清了
1
Carriage of Goods by Sea Act 1992 section 2(1).
2
由于占有留置权只能由实际控制船舶或货物的一方行使, 所以在英国普通法下, 二船东能否去行
使这一留置权是受怀疑的。 但美国有判例判无船公共承运人也可以去主张行使该留置权:
Logistics Management v. One Pyramid (US Court of Appeals) 1996。
3
The Indian Reliance [1997] 1 Lloyd’s Rep 52.
24
期租合約 – 修訂版
一旦合法提单持有人获得运费预付提单, 船东将很难证明他不将货物运至目
的港是正确与合法的。 但仍有某些船东并不准备按这一规则行事, 例如, 他们可
能威胁说将不去完成航程, 甚至要行使货物留置权或将货物在中途港出售, 不
管这样做合法或者非法。 尽管在英国法下, 船东采取上述行为几乎肯定是非法的
若其一意孤行, 可能面临被扣船的危险。 但基于某些现实的考虑, 仍有船东会采
取上述行为。 这可能是因为船东是一家毫无信誉的单船公司而船价低于船上装
有货物的价值, 所以有本钱可以去耍赖。 另外,世界上确也存在这样的港口:
船东可以不履行有关手续任意去将第三者所有的货物去非法出售。
因此, 难怪有时合法的提单持有人愿意与船东和解并部分支付船东以换取船
舶继续去完成余下的航次。 但如果合法的提单持有人在卸港卸完货物后发难,
把船舶扣押,并向卸港法院提出申请, 声称他是货物所有人并且在运费预付的提
单下不应该要再向船东支付任何额外的金钱, 法院很有可能会认为船东在航次半
途要求的所谓补偿是“经济上的胁迫”(economic duress) 与/或额外支付的钱是
没有“对价”(consideration)而宣布该协议无效 3, 船东必须把已经收到的这
笔钱吐出来,变了船东的所作所为是一场空。
所以可去总结说,船东在船上有货并且签发了运费预付提单的情况下,会
是极不愿意撤船。但能够合法撤船的时机通常十分短暂,所以船东要去想清楚要
1
The Indian Reliance [1997] 1 Lloyd’s Rep 52; The Spiros C [1999] 2 Lloyd’s Rep 91.
2
The Nanfri [1979] 1 Lloyd’s Rep 201.
3
The Alev [1989] 1 Lloyd’s Rep 138.
25
期租合約 – 修訂版
不要这样做。例如平衡一下撤船会带来的实质好处,是否足以抵消自己花钱去完
成这个航次(例如航运市场大涨,而该租约期还有两、三年之久,或只是一个
TCT)。又或是,船舶马上抵达最后卸港,船东去完成这个航次所花的钱将会是
有限。
如果货物刚装船而且提单尚未签发(或尚未由船长签发), 则船东的情况要
好一点。 在期租合同已经中断而也不存在提单的情况下, 船东没有任何合同义务
要将货物运至目的港。
但若船舶开航不久, 船东将不得不面对将船舶驶回装货港作为托管人把货物
交还给托运人的昂贵与尴尬局面。 不过, 如果知悉托运人不希望看到货物被运回
装货港, 则船东应迅速询问托运人如何处置货物的指示, 以中断托管关系。 还
会有一些罕见的情况下, 由于天气原因 (如港口已冰封), 船舶返回装货港可能是
办不到的, 这一来, 船东如果不能与托运人达成合理的协议去中断托管关系,
就会要私下去找一个合理的临近港口, 对托运人也应该是方便, 然后给他通知
来取回货物。 同时, 船东仍有可能与托运人达成一个新的运输合同, 实是去继
续这个航程。 这样做很可能对双方都有利, 而中断托管关系的做法对双方都不
26
期租合約 – 修訂版
利, 但往往双方都必须知道各自的法律地位与以此作为谈判筹码。
18.4.4.3 提单已签发但尚未交出
如果就已装船货物已签发提单 (似乎提单也只能针对已装船货物才能签发)
只要提单尚未交出, 则船东仍处于有利地位。 有时船东仍必须迅速行动, 以确保
其处于该有利地位, 即一旦已撤船并中断了合同, 船东应立即撤消承租人的代表
船东签发提单的授权, 并将此情况通知承租人。 这是怕不安好心的承租人在背后
去签发提单以取得预付的运费, 而在没有得到通知, 无辜的第三者是有权认为
承租人有代船长签发提单的表面授权 1, 虽然在实际上他是没有。 所以, 船东
应该设法去保证无辜的第三者获知承租人签发提单的授权已经是撤销, 让他们
再也不能去有效的依赖承租人的表面授权, 做法上就是马上去广泛发出有关的
通知给所有能知道与可以查到的托运人、收货人、分承租人、代理人、有关当局,
等等。
《海牙规则》和《海牙—威斯比规则》只要求签发提单, 并未要求签发运费预
付 (freight pre-paid) 提单。 因此, 一旦船东撤船并中断期租合同 (这样船东就不
会象 The Nanfri 案中那样要承担毁约的危险), 船东就可以拒绝签发运费预付提
单, 而只签发运费到付提单 (freight collect)。这样船东就可以自由行使货物留置权
船东将提单上的运费预付改为运费到付并无不当, 因为提单在船东与托运人之
间只是运输合同的证明, 船东可以改变提单的内容以正确反映实际情况。
27
期租合約 – 修訂版
即使货物已装船并已签发了提单(特别是运费预付提单), 根据其形式和内
容, 该提单仍有可能被解释为是承租人提单而不是船东提单。 这种情况可能会对
船东有利, 因为对于合法的提单持有人而言, 该提单下的将货物运至目的港的合
同责任应由承租人承担, 船东没有任何合同责任将货物运送或继续运送至目的港,
因为提单并不约束船东。
18.5 船东对承租人未准时支付租金应依租约行事
承租人没有依租约按时支付租金, 船东可以依租约的明示条款规定撤船, 留
置货物, 甚至运用 The Kostas Melas1案允许的中间仲裁办法马上追回租金等途径
对付。 但不可采取其他不合法的租约内没有允许的报复行动, 例如拒绝装货2, 拒
绝卸货3 (除非能留置货物或以此去解释拒绝卸货), 拒签提单4等。 在一个法治社
会里, 每个人的行动都应以法律 (合同) 为准绳, 不能以一个非法或违约的行为来
1
[1981] 1 Lloyd’s Rep 18.
2
The Mihalios Xilas [1979] 2 Lloyd’s Rep 303.
3
The Agios Giorgis [1976] 2 Lloyd’s Rep 192.
4
The Nanfri [1979] 1 Lloyd’s Rep 201.
28
期租合約 – 修訂版
“It is well established that if one party is in serious breach, the other can treat the
contract as altogether at an end, but there is not yet any established doctrine of English law
that the other party may suspend performance, keeping the contract alive. ”
“At any time after the expiry of the grace period…while the hire is outstanding, the
Owner shall, without prejudice to the liberty to withdraw, be entitled to withhold the
performance of any and all of their obligations hereunder and shall have no responsibility
whatsoever for any consequences thereof, in respect of which the Charterers hereby
indemnity the Owners, and hire shall continue to accrue and any extra expenses resulting
from such withholding shall be for the Charterers’ account.”
NYPE 93 加了这一条款是对船东极大的保障而对承租人是极大的不利。 当
然船东要暂时中止他要提供的服务, 却又不去撤船, 所以租约仍是生效, 要等待
至约定的警告期 (grace period) 已过才可行动, 否则仍会是毁约行为。 但警告期一
过, 船东可以终止一切服务, 如不出提单, 拒绝装货或启航等, 这会对非是准备赖
皮的承租人带来莫大的压力, 令承租人非要让步把船东认为应付的租金付清不可。
1
[1992] 2 Lloyd’s Rep 11.
2
但这种情况很少会有, 也不一定实际, 比如拒签提单, 第三者的付货人会肯允准吗?
3
The Pierros 31.3.94 (没有报道).
29
期租合約 – 修訂版
18.6 关于警告(反技术取巧)条款中警告期及“有效”通知的争议
18.6.1 时限的计算
1
(1981) 1 Lloyd’s Rep 371.
30
期租合約 – 修訂版
18.6.2 承租人拒绝支付租金船东是否需要发出“反技术取巧通知”警告?
一种情况是因为这种附加条款通常只是针对或者措辞上是说如果承租人忘
了 (oversight) 或是疏忽 (neglect) 而没有按时支付租金或者没有支付足数,
船东要先给多少天的时限警告才可去撤船。 有了这附加条款, 船东在毫无警
告下撤了船, 就变了是船东自己毁约。 但有情况船东会争辩承租人没有按时
付足租金并非是忘记或疏忽, 而是明知故犯, 甚至是毁约 (repudiation),
所以“警告”条款并不适用。 例如在 NYPE 93 格式, 有一条标准条款, 订得
相当清楚只针对看漏 (oversight)、 疏忽 (negligence)、 错误 (errors) 或
者 遗漏 (omissions)。 它是在第 159 行至 166 行, 说:
“ ( b ) Grace Period: Where there is failure to make punctual and
regular payment of hire due to oversight, negligence, errors or
omissions on the part of the Charterers or their bankers, the
Charterers shall be given by the Owners(数目)clear banking days (as
recognized at the agreed place of payment) written notice to rectify
the failure, and when so rectified within those(数目)days following
31
期租合約 – 修訂版
the Owners’ notice, the payment shall stand as regular and punctual.
Failure by the Charterers to pay the hire within(数目)days of their
receiving the Owners’ notice as provided herein, shall entitle the
Owners to withdraw as set forth in Sub—clause 11 (a) above.”
至于在运费市场大涨的时候, 从前市场低迷的时候租入的期租合同会是对
承租人非常宝贵, 可去赚大钱, 照理由承租人是绝对不会去毁约, 让船东有
一个黄金机会去中断租约。 如果有这种情况, 唯一好的解释就是承租人不懂
而犯的错, 包括讲话过了火。 而最出名的案例就是著名的 The Nanfri1,船东
明言拒绝签发提单而导致给了承租人一个黄金机会去在市场下跌的时候成功把
3 个亏大本的期租合同中断, 涉及金额上千万美元。 这是船东毁约, 但承租
人一样会是讲话讲得过火而给船东接受毁约的黄金机会而去中断租约。 这表示
在运费市场大涨的时候, 船东如果回来抗议或者是给警告说承租人租金付不足 ,
因为是航速索赔 (performance claim) 或者停租 (off-hire) 计算不对,承
租人最好不要去争, 更不要说死就是我不肯给。 反正一路就是合情合理地解
释, 并不断表示如果有错就马上补足。 而最安全的办法就是不断说明我们去
仲裁决定这一个航速索赔或者停租到底应该是多少钱, 并自动提出把争议的金
额去放在一个共同帐号或者是信托人 (这可以是其中一方的代表律师) 手中,
等待仲裁裁决的结果。 这一来, 就根本没有借口给船东指承租人毁约。 因
为 即 使 是 承 租 人 计 算 有 错 , 在 这 种 情 况 下 也 可 以 诚 实 的 误 解 (honest
misapprehension) 来抗辩, 这方面可参阅杨良宜先生所著的《国际商务游戏规
则—英国合约法》第十三章 4.2 段。
本来,构成毁约也不是容易的,这在一个伦敦仲裁提到毁约的定义是:
“the test was whether the charterers had evinced an intention not to
perform their contractual obligations in some essential respect. One
should look to see whether the actions of the charterers would lead a
reasonable owner to conclude that the charterers no longer intended
to be bound by the charter.”。
1
(1979) 1 Lloyd’s Rep 201.
32
期租合約 – 修訂版
如果真的有明显的承租人毁约言行,照理由船东中断租约是去接受毁约而
不是根据撤船的选择权 (option to withdraw),自然是再也不需要去先给出这
个“反技术取巧通知”后才能去行使选择权了。加上,警告条款的措辞也只是针
对错误 (error) 或者遗漏 (omission) 而不是针对毁约。
18.6.3 “反技术取巧通知”严格要求之一:船东发出通知的时间
众所周知, 发出任何通知的时间都要是合理与依照合同条款的要求。 首
先说到合理, 一般通知是不能过早发出, 过早通知 (premature notice) 在
法律上是无效的。 例 如 , 船 舶 抵 达 装 货 港 的 通 知 书 (notice of
readiness), 是要船舶到港并要备妥装货才能发出。 船舶如果还有几天才能
抵港就去以电文发出通知书是开玩笑与该通知书是完全无效。
在统一的理念下,一条反技术取巧通知条款的措辞也往往是说明在承租人
没有支付 (failure to pay) 或者违约未付(in default of payment)的情况
下去作出,例如是 NYPE 93 的标准条款就是这种措辞。 这一来,表示承租人没
有到了该付未付的时间或已经发生了违约没付,船东是不能去根据条款作出通
知。
33
期租合約 – 修訂版
力在办公楼等到子夜去肯定通知发出后才回家睡觉。
“the general rule was that when payment had to be made on a certain
day it could be made at any time up to midnight on that day; and here
provided that the charters had paid before or at midnight on June 14,
they would have paid the instalment semi monthly in advance as
prescribed by the charter and there was no reason to cut down that
period because payment had to be made to a named bank.”。 (一般性的
法律规定是如果在某一天去作出支付, 就会有该一整天直到子夜的时间去这样
做, 不应该受到支付去一家银行而该银行会在办公时间过后关门而去影响这一
个法律规定, 去把该一整天的时间硬去缩短。)
1
(1983) 1 Lloyd’s Rep 335
34
期租合約 – 修訂版
1
(1995) 2 Lloyd’s Rep 249
35
期租合約 – 修訂版
18.6.4 “反技术取巧通知”严格要求之二:船东发出通知的内容
这里涉及到通知的内容要求十分严格, 已经有不少船东失去了大好的时机
可去合法的撤船, 因为该通知内容有所欠缺而变了是不合法的撤船。 这严格
的要求应是一贯的法院敌视船东去取巧性的在市场高涨时候中断租约, 毕竟该
条款就是为了反技术取巧。 这里可去举 Denning 勋爵在 The Rio Sun2先例中警
告说:
36
期租合約 – 修訂版
“When hire is due and not received the Owners, before exercising the
option of withdrawing the vessel from the Charter Party, will give
Charterers 48 hours notice, Saturday, Sundays and Holidays excluded
and will not withdraw the vessel if the hire is paid within these 48
hours.”
而船东去发出的有关通知的内容是:
1
(1983) 1 Lloyd’s Rep 335.
37
期租合約 – 修訂版
这里的教训就是该通知一定要明确与绝对, 对承租人说明“你如果没有在
宽限时限内作出支付租金的补救, 我船东将要 (shall) 撤船。” 千万别去用
不明确的措辞例如说“我船东就会考虑 (will consider) 撤船”。 更加不要
就是去提任何的条件 (condition) 令人可去挑毛病说还有商量的余地, 例如
在该通知去多加一句尾巴说:“承租人可否同意等待本航次完结, 反正还有两
天就会到卸港, 卸清货物船东才撤船。”
至于完全不可接受的通知内容最近在一个仲裁案件中遇到, 是一位台湾
船东在一个南韩承租人拖欠租金, 本来这是一个黄金的机会在市场上涨中撤船 ,
但给了两个莫名奇妙的“反技术取巧通知”, 而导致船东自己反而变成是毁
约方。 这两个相隔一天的通知,可节录如下:
第二个通知:“We have noted you that the 9th hire of (the vessel)
we have not received before close office time of 9th/Feb/2006, we will
discharge the C/P when the pilot of (the vessel) drop at (长江口).”
明确是法律要求该通知的内容至少包括三项:(一) 租金没按时支付;
(二)除非足数的租金在 3 个银行工作日或者 48 小时 (或者任何其他约定的宽限
时限) 内支付(如有可能最好去注明这宽限时限在什么时候届满); (三) 否
则,船东将要撤船。
38
期租合約 – 修訂版
注意是上述条款并没有说明承租人如果不在 72 小时内支付租金的话, 船
东将要撤船, 因为这样的措辞才是一个最后通报 (ultimatum), 而法律也正
是认为反技术取巧通知就是一个最后通报。 Jonathan Hirst 大法官判:
1
(2005) 2 Lloyd’s Rep 389.
39
期租合約 – 修訂版
that the vessel would be withdrawn and did not state that to avoid
that, the charterers would have to pay the hire in full within 72
hours (Saturdays, Sundays and holidays and banking holidays
excluded). It would be going much too far to imply those statements
into what was intended to be an official written notice. Accordingly,
the anti-technicality notice did not comply with clause 47.(反技术取
巧通知条款)”。 (这里判船东的反技术取巧通知不足够的内容是没有警告承租
人有关在 72 小时内不去作出租金的足数支付, 船东将要撤船。 等于说上述的
通知船东应加多一句说:请告诉承租人他们违反了租约第 5 条款的规定。 船东
现在给一个 72 小时的通知, 就是除非承租人在这 72 小时内足数支付租金否则
船东将要撤船…)
总结说, 对反技术取巧通知的内容过度严格与吹毛求疵的话实在有点过分
与和其他一般法律的说法有点不一致。 法律对通知的内容是不会去定下一些硬
性规格或者应采用怎样的文字。 重要的是有关通知应该让一个合理收到通知的
人 清 楚 自 己 的 地 位 , 这 在 贵 族 院 的 Mannai Investment Co. Ltd v Eagle
Star Life Assurance Co. Ltd1 先例中有说明。 在这个理念下, 照说船东给
承租人一个通知说“我根据第 X 条款的反技术取巧通知条款给你通知”, 就应
该足以让承租人知道自己的地位了。 因为该条款通常已经把撤船的严重后果说
清楚。
18.6.5 反技术取巧通知内容不严格要求之处
曾有案例是承租人要求法院对反技术取巧通知内容作出更严格的规定, 这
就是去把承租人欠下没付的租金金额在通知内说明。 这是因为撤船通常是在运
费高涨的时候, 承运人故意不去准时与足数的支付租金的情况是绝无仅有。
通常欠下租金没付有三种情况:(一) 是在自己公司的员工 (例如是财务部) 犯
了错, 迟了将租金汇出去的情况。 这一般是比较容易去查出来的错误, 只要
承租人有合理与足够的宽限时限, 承租人应该可以作出及时的补救。 (二) 是
承租人的银行犯了错的情况。 例如, 把钱汇去了一个错误的收款人帐号。
这情况的确在 The Afovos 先例中发生。 承租人的银行也会因为疏忽而延迟去
把租金汇出。 这一来, 如果船东在反技术取巧通知中说明是整笔的租金都没
有收到, 承租人在发觉自己公司员工没有犯错的情况下, 就会估计到是银行
可能犯错, 可去尽快调查并及时作出补救。 (三) 是在不足数的租金去了船东
的银行账号, 不足数的原因会是千变万化。 例如, 银行扣除了电汇的收费
(remittance charges),即使只是几十美元的不足数, 但这已有贵族院的先
例2判“极微小”(de minimis) 的理论不适用, 船东照样可以撤船。 看来,
1
(1997) AC 749.
2
The Chikuma (1981) 1 Lloyd’s Rep. 371
40
期租合約 – 修訂版
这电汇的收费也是很成问题, 因为同一笔汇款经过的银行收费标准不一样。
杨良宜先生说他的收费例如是委任仲裁员费用的 2,000 港元, 虽然每次都说明
是支付要扣除银行收费, 有一半以上的情况是到了他账号里的款项是不足
2,000 港元。 估计在市场高涨的时候, 承租人干脆在租金里面多付几千美元
避免这种麻烦, 毕竟多付的钱可以在下一笔租金里面对冲 (set off)。 另一
种不足数的租金是承租人扣除了它不该扣的或不该多扣的租金。 这方面的情况
不是短短的几句可以说明, 本书第三十五篇会去谈到。 例如是停租 (off
hire) 应是多少天? 例如在 The Lok Manya1案例中是一个货损中同时有 3 天
损失因为要去处理抛弃全损的货物, Mustill 大法官认为这 3 天损失是货损的
一部分, 所以不能在租金中对冲。 但在上诉庭的 Denning 勋爵对此表示怀疑,
所以在这个问题上情况千变万化, 承租人难以肯定。 谨慎的承租人在运费市
场高涨的时候, 会对不是百分百肯定的停租不在支付租金的时候扣除。 反正
索赔有 6 年的时效 (除非合同有更短的时效), 承租人大可以在还船之后或者
在最后一个航次又或者在运费市场下跌的时候才去扣除, 并加上利息, 因为
那个时候再也没有撤船的后顾之忧。 但不谨慎的承租人还是有, 这就给船东
有了天上掉下来的撤船机会了。
如果在反技术取巧通知的内容中能去包括欠下或者不足数的租金金额明确
是多少, 这就会令承租人更加容易知道毛病出在什么地方与作出及时与恰当的
补救。 例如船东说明是整笔租金都没有汇到船东的帐号, 承租人在查明毛病
不在本公司的财务部后, 就会意识到毛病是在银行犯错, 就可去跟进。 如果
船东说明是还差 50 美元的不足数, 承租人就可知道毛病出在银行多扣除了汇
款的费用。 如果船东说明是三天租金的不足数, 承租人就可知道毛病出在船
东争议停租的时间长短与多扣除了租金, 承租人在抗议下可作出及时的补救。
如果船东在反技术取巧通知内只是泛泛的说承租人没有及时付足够的租金, 什
么细节也没有, 承租人就会要花时间去调查应该作出什么样的补救, 导致浪
费宝贵的时间。
41
期租合約 – 修訂版
Bingham 大法官的判决是支持船东也等于说反技术取巧通知是不必要把所
欠下的租金说明,说:
因为 NYPE 46 第 5 条款会带来承租人在支付租金时小小的错误令他失去一
个赚大钱的租约, 看来不太公平, 以前有案例提过法律上 (指衡平法) 有否权
力在特殊情况下剥夺船东撤船的租约明示权利, 逼他只去接受迟付租金的损失
索赔 (一般不多, 只是几天的利息)。 这是引用英国地主与租户之间的法律,
42
期租合約 – 修訂版
如果租户没有什么过错下不准时支付房租而被地主赶走, 即使双方的合同有一
条明示可去中断合同的条款,租户能向法院求助, 为了避免要睡在街头, 这种
做法可称为是“Relief Against Forfeiture”。
顺便一提的是光船租赁虽然也有准时支付租金与撤船的问题, 但光船租赁
涉及了承租人通过他雇用的船长去占用船舶, 本质上与期租不一样, 但是与
土地/房子的租户一样, 所以会有上述的衡平法的救济, 如 Dillon 大法官在
BICC plc v Burndy Corporation & Another3先例中所说的:
43
期租合約 – 修訂版
总结说,由于期租争议在将来的诉讼可以充分的以金钱赔偿来作为补偿,
加上期租是一种提供服务的合同, 所以法院通常是不愿意再给与衡平法下的救
济, 如履行合同 (specific performance) 或类同是逼使船东履行合同的禁令
(injunction) 。 但近 期有一 新案 例, Lauritzencool v. Lady Navigation
Inc1, 承租人竟然突破性向法院成功申请禁令, 阻止船东撤船。 在这案例, 承
租人操纵一大“联营船队”(pool) 的冷藏船 (reefer), 包括有关船东的两艘
船舶。 船东声称承租人的营运违反了《欧共体竞争法》的条例, 而准备撤船。
承租人反对, 而向法院申请禁令防止船东撤船与必须继续履行, 直至仲裁员能
决定究竟承租人的营运有否违反欧共体法律。 上诉庭认为 The Scaptrade 一案
没有规定在任何期租合同的争议下都不能下类同履行合同的命令/禁令, 而认为
在该案例情况下 (涉及联营船队) 应该下禁令去防止船东作出一些与租约不一
致的行为直至仲裁庭作出裁决 (即是不能把有关船舶撤掉并另租出去)。
虽然这案例不是针对没有支付租金而撤船的情况, 但该案例反映英国法院
(随着英国仲裁在世界上的地位提升) 变得越来越愿意/够胆量去在适当的情况
下发出命令 (包括不同种类的禁令在内)。 所以, 承租人虽然能成功向法院求
助的机会很微, 但现在不能说不可能。
18.8 撤船的后果
如果租约已因为船东的撤船而中断了, 但当时船上仍有货物而且船东或以
他的名义曾出了一份提单, 所以就算没有了租约, 船东仍要在提单合同下把货
物运送到目的地。 在这情况下承租人确实可以袖手旁观, 也不需自找麻烦去要
求船东履行把货物运送到目的地。 否则承租人一去提出要求船东去履行, 会有
危险是被视为另去订一新的租约去完成航次, 而导致承租人要承担合理运费的
支付。 在 The Tropwind (No. 2)2, Goff 大法官是这样说:
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期租合約 – 修訂版
with this request the charterers were contractually liable to pay the
services rendered pursuant to that request; and the basis on which
the owners were entitled to remuneration from the charterers was the
market rate for such services prevailing at the time when after Dec.
14, the owners continuted loading of the vessel at the charterers’
request.”。
承租人袖手旁观下, 若船东必须在提单合同下把货物运送到目的地/卸港,
他就无法去在双方再也没有租约关系下向承租人要求一个合理恢复原状的运费
(quantum meruit freight) 或要求承租人支付燃油价格或卸港费用等。 毕竟
承租人再也不必支付燃油价格或卸港费用等的原因是来自船东行使选择权撤船 。
如果船东敢回头来要求承租人支付这些租约下的费用, 很有可能会被视为是
对撤船的弃权/禁止翻供。
但要注意的是上述所讲只针对一个船东已有法律义务 (即提单合同下的责
任) 把货物运送到目的地的情况。 相反, 如果在一个 FOB 买卖中货主是承租
人 (所以提单只是收据, 不成为另一份独立的运输合同), 或是承租人提单而不
是船东的提单, 又或者是撤船后承租人自找麻烦去求船东把货物运送到目的地,
这种情况下看来就给了船东去要求支付合理恢复原状的运费的机会, 因为他
本来就无需受提单合同的约束去把货物运送到目的地或承租人提出要求就有一
个默示的支付责任或被视为另订一个新租约1。
曾经有澳洲案例 2认为撤船后船东就好象把承租人完成航次的责任接过来,
而所以必须履行, 但英国法不一定会完全接受这理论。
以上已提到, 就算船东因撤船的缘故而没有提单责任把货物运送到目的地,
但货物一天还在船上, 船东至少是受托人, 对货主有相关托管的责任, 所以即
使不把货物运送到目的地, 还是要尽快通知货主去把货物从船上卸下来交还,
1
Tropwind (No.2) [1981] 1 Lloyd’s Rep 45.
2
The AES Express (1990) 20 NSWLR 57.
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期租合約 – 修訂版
并终止托管关系。
18.9 船东对于承租人不支付租金的其他权利
18.9.1 船东的索赔权利
所以如果承租人口头或书面表明他将不付租金, 或者更常见的情况,承租人
处于严重的财务困难而无力支付租金时, 他就有可能毁约。 在这种情况下,船东
最好的做法是, 首先确保掌握足够的证据 (最好是书面的) 证明承租人拒绝或承
认无能力支付租金, 然后, 如上文所提到的那样, 船东应行使撤船权, 取消期租合
同。但在撤船时, 船东应在撤船通知上加上如下内容, 说明承租人毁约是其取消合
同的理由之一:
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期租合約 – 修訂版
1
Bunge Corporation v. Tradax Export S.A. [1981] 2 Lloyd’s Rep 1. (这方面在本书第三十四篇 34.1 段有
进一步介绍)
2
Lombard v. Butterworth [1987] QB 527.
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期租合約 – 修訂版
18.9.3 未准时支付其他费用情况下船东不能撤船
船东不能因承租人其他违约而撤船的一个好的例子是如果承租人拖欠的不
是租金而是其他类别的钱, 例如, 加保费 (additional premium), 船员奖金 (bonus) 等。
在 The Tropwind (No. 1)6一先例中, 船东就因为承租人未准时支付加保费撤船而
事后被判错误撤船。 除非租约规定时限, 否则像加保费等类别的钱承租人只需在
一个合理时间内付予船东。 但即使在合理时间内未付, 这种违约下船东亦不能据
此撤船, 因为在租约合同内这一笔钱的准时支付只是保证条款 (warranty) 而非条
件条款 (condition)。 倘若合同订明支付时限, 例如: 在下一次支付租金时支付, 这
笔钱的地位可能会提升至与租金一样7。 但笔者认为这一约定并不够明确去改变
普通法的默示地位, 即晚付这部分的钱一般只是破坏保证条款。 若要更明确应是
在 NYPE 46 第 5 条款的“租金”一词后加上“船东要承租人准时支付的其他所
有类别的钱, 否则有权撤船”。 但现实中笔者还没有见过这样的写法, 去这样
写也实在是对承租人太危险了。
18.9.4 船东错误撤船的索赔计算
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1
The Elena d’Amico [1980] 1 Lloyd’s Rep 75; The Wave [1981] 1 Lloyd’s Rep 521; Norden v. Andre
[2003] 1 Lloyd’s Rep 287.
2
Golden Victory (2005) 2 Lloyd’s Rep 747. (C.A)
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