Professional Documents
Culture Documents
Екзамен з цивілки
Екзамен з цивілки
Належне виконання припиняє зобов'язання (ст. 599 ЦК), внаслідок цього воно має
бути документально підтвердженим для визначеності у відносинах між сторонами,
безпідставних вимог кредитора, а в разі оспорювання проведеного виконання - заради
забезпечення письмових доказів.
Стаття 545. Підтвердження виконання зобов'язання
1. Прийнявши виконання зобов'язання, кредитор повинен на вимогу боржника
видати йому розписку про одержання виконання частково або в повному
обсязі.
2. Якщо боржник видав кредиторові борговий документ, кредитор,
приймаючи виконання зобов'язання, повинен повернути його боржникові. У
разі неможливості повернення боргового документа кредитор повинен вказати про
це у розписці, яку він видає.
3. Наявність боргового документа у боржника підтверджує виконання ним
свого обов'язку.
4. У разі відмови кредитора повернути борговий документ або видати
розписку боржник має право затримати виконання зобов'язання. У цьому разі
настає прострочення кредитора.
За загальним правилом кредитор, який прийняв частково або в повному обсязі
виконання зобов' язання від боржника, повинен видати йому розписку про одержання
виконання, але лише за умови, що боржник вимагає цього від кредитора (ст. 545 ЦК).
Причому така вимога може бути адресована кредитору незалежно від підстави виникнення
зобов'язання. Ця норма має загальне значення й застосовується до всіх випадків виконання
зобов'язань, якщо для них не передбачені спеціальні правила.
Зокрема, передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється
актом, підписаним обома сторонами (ч. 4 ст. 882 ЦК).
При виконанні зобов'язань, щодо яких передбачено видачу боргового документа
кредиторові (наприклад, розписки про прийняття речі на зберігання, боргової розписки), він
повинен бути повернутий боржникові при прийнятті виконання, оскільки наявність
боргового документа у боржника підтверджує виконання ним свого обов'язку. За
неможливості повернути боржникові борговий документ, зокрема при його втраті, фізичному
знищенні, пошкодженні, кредитор повинен вказати про це у розписці, яку він видає. У такому
випадку розписка буде належним підтвердженням виконання.
Види неустойки
Окрім штрафу та пені також є інші види неустойки до яких відносять :
особа, яка порушила зобов'язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов'язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося
внаслідок випадку або непереборної сили;
не вважається випадком, зокрема, недодержання своїх обов'язків контрагентом боржника, відсутність на ринку товарів, потрібних для виконання
зобов'язання, відсутність у боржника необхідних коштів.
Предмет неустойки
Предметом неустойки може бути грошова сума, рухоме і нерухоме майно.Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється
договором або актом цивільного законодавства.
Розмір неустойки, встановлений законом, може бути збільшений у договорі, якщо таке збільшення не заборонено законом . Сторони можуть
домовитися про зменшення розміру неустойки, встановленого актом цивільного законодавства, крім випадків, передбачених законом. Розмір
неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне
значення .
Судова практика
На сьогодні судовою практикою визначається заборона одночасного стягнення різних видів неустойки за одним зобов'язанням. Мається на вазі,
що не можна одночасно стягувати і штраф і пеню з боржника який не виконав вчасно обо прострочив виконання зобов'язання.
Правова позиція Рішення суду
Стягнення неустойки (пені, штрафу) обмежується останніми 12 Постанова
місяцями перед зверненням кредитора до суду, а починається з дня Верховного Суду
(місяця), якого вона нараховується, у межах строку позовної давності України у справі № 6-
за основною вимогою 1138цс15
Постанова
Верховного Суду від
Суд за певних умов може зменшити як неустойки, так і процентів
18.03.2020 по справі
річних за час затримки розрахунку, відповідно до ст 625 ЦК України
№ 902/417/18 (12-
79гс19)
Постанова
Положення глави 19 ЦК про строки позовної давності щодо стягнення Верховного Суду у
неустойки підлягають застосуванню з урахуванням особливостей, справі №
передбачених частиною шостою статті 232 ГК 910/29752/15 від
08.02.2017 р.
Постанова
Якщо сторони досягли згоди про збільшення позовної давності, то Верховного Суду
розрахунок розміру пені та штрафу слід провести з її урахуванням для України від 24
кожної вимоги лютого 2016 року
№6-1824цс15
Відповідно до статті 549 ЦК України штраф і пеня є одним видом
цивільно-правової відповідальності, а тому їх одночасне застосування Постанова
за одне й те саме порушення - строків виконання грошових Верховного Суду
зобов'язань за кредитним договором свідчить про недотримання України від 21
положень, закріплених у статті 61 Конституції України щодо заборони жовтня 2015 року у
подвійної цивільно-правової відповідальності за одне й те саме справі № 6-2003цс15
порушення
Якщо сторона, яка дала завдаток, відмовляється від виконання договору,
завдаток залишається в іншої сторони. Сторона, відповідальна за невиконання договору,
зобов’язана відшкодувати іншій стороні збитки із заліком суми завдатку. У разі припинення
зобов’язання до початку його виконання за порозумінням сторін або внаслідок неможливості
його виконання завдаток має бути повернутий.
Завдаток необхідно відрізняти від авансу.
На відміну від завдатку, аванс є лише способом платежу і не виконує
забезпечувальної функції. Аванс сплачується боржником в момент настання обов'язку
платежу, тобто є попередньою оплатою. Крім того, боржник, що видав аванс, має право
вимагати його повернення в усіх випадках невиконання чи неналежного виконання
договору кредитором, а кредитора не може бути зобов'язано до повернення авансу у
подвійному розмірі і, відповідно, до відшкодування збитків. Відтак, на відміну від завдатку,
аванс не завжди слугує доказом існування зобов'язання.
ЗАВДАТОК АВАНС
виконує платіжну, підтверджувальну і виконує платіжну і підтверджувальну
забезпечувальну функції функції
- завдаток втрачає та сторона, з вини якої незалежно від того, яка сторона
сталося порушення зобов’язання; відповідальна за невиконання зобов’язання,
- у разі припинення зобов’язання до початку той, хто отримав аванс, повинен його
його виконання або внаслідок неможливості повернути
його виконання завдаток підлягає
поверненню
Варто зазначити, що в жодному випадку поручитель не може зобов'язатися в обсязі, що перевищує обсяг основного зобов'язання
боржника, оскільки додаткове зобов'язання не може перевищувати основного. Тому навіть якщо поручитель через будь-які причини
поручився в обсязі більшому, ніж боржник, він буде відповідати перед кредитором тільки в межах основного зобов'язання;
o часткова - виникає тоді, коли поручитель поручився не за все зобов'язання боржника, а лише в певній частині, обмеженій
наперед визначеним обсягом (сумою, кількістю, обсягом робіт, послуг тощо). Наприклад, поручитель зобов'язується
відшкодувати кредитору збитки в розмірі, що не перевищує 10000 грн або сплатити відсотки за користування кредитом, але
не більше як 110 % річних тощо. .
3. Залежно від черговості заявлення вимог кредитора порука може бути:
o солідарна, за якої кредитор вправі вимагати виконання як від боржника та поручителя разом, так і від кожного з
них окремо, причому як повністю, так і в частині боргу. Таким чином, сутність солідарного обов'язку поручителя та
боржника полягає у тому, що кожен з них, до кого пред'явлена вимога кредитора, повинен виконати зобов'язання у
повному обсязі. При цьому кредитор, вирішуючи питання щодо пред'явлення вимоги до боржника та поручителя
разом чи до кожного з них окремо, діє на свій власний розсуд та не зобов'язаний дотримуватись будь-якої
послідовності;
o субсидіарна, за якої кредитор вправі вимагати виконання від поручителя лише після звернення з відповідною
вимогою до основного боржника і лише у випадку, якщо той відмовився від її задоволення, задовольнив її частково
або якщо кредитор не отримав на неї відповіді в розумний строк.
4. За характером відносин між поручителем і боржником та критерієм від-платності порука поділяється на:
o некомерційна, при якій наявність фактичних відносин між боржником і поручителем має значення для її
виникнення. Такі відносини можуть мати як цивільно-правовий, так і інший характер. Наприклад, сімейні
(родинні) зв'язки, трудові відносини - роботодавець і працівник, відносини підпорядкування тощо. Вони можуть
базуватися на договорі страхування, договорі про спільну діяльність, членстві в організації, інших правових засадах.
У зазначених випадках порука, як правило, надається на безвідплатній основі.
Слід звернути увагу, що на правове регулювання поруки характер взаємовідносин між поручителем і боржником не впливає. Навіть
незаконність правочину між боржником і поручителем, що був підставою видачі поруки, не впливає на дійсність договору поруки.
Проте наявність чи відсутність таких взаємовідносин істотно впливає на можливість отримати відплатну чи безвідплатну поруку. Так,
наявність договірних, дружніх, родинних і інших відносин між боржником і майбутнім поручителем може бути підставою для
отримання безвідплатної поруки. У протилежному випадку боржнику нічого не залишається, як тільки звертатися до спеціальних
(професійних) суб'єктів, які надають поруку виключно на відплатній основі;
o комерційна, або фінансова, що здійснюється на платній основі суб'єктами, для яких надання поруки є видом їх підприємницької
діяльності з метою отримання прибутку. Фактичні взаємовідносини боржника та поручителя у цьому випадку не мають жодного
значення і на умови поруки ніяким чином не впливають. Тут діє виключно заінтересованість боржника у отриманні поруки та
можливість одержати прибуток від її надання зі сторони поручителя.
В умовах сьогодення вона набула значного поширення. Як свідчить договірна практика найчастіше порукою забезпечуються грошові
зобов'язання, що виникають із кредитних договорів. Останнім часом великого значення набула порука зі сторони банків, для яких
укладення договорів поруки є одним із видів банківських операцій1. До того ж порука стала професійним інструментом на ринку
фінансових послуг. У зв'язку з чим на практиці досить часто вживається новий термін - "фінансова порука".
Фінансовій (комерційній) поруці притаманні такі характерні ознаки, які у сукупності визначають її правову сутність:
1) зобов'язання поручителя за договором фінансової поруки носить грошовий характер і зводиться до сплати грошової суми
кредитору. Правова природа цієї суми може бути різною: безпосереднє виконання грошового зобов'язання боржника, сплата
неустойки, процентів за користування чужими грошовими коштами, відшкодування збитків тощо;
2) фінансова порука - це вид послуги, що надається на засадах підприємництва з метою одержання прибутку і на
професійній основі;
3) спеціальний суб'єктний склад у договорі фінансової поруки на стороні поручителя:
o фінансові установи - банки, кредитні спілки, ломбарди, лізингові компанії, довірчі товариства, страхові компанії,
установи накопичувального пенсійного забезпечення, інвестиційні фонди і компанії та інші юридичні особи,
виключним видом діяльності яких є надання фінансових послуг. Всі вищеперелічені суб'єкти, крім банків,
професійних учасників фондового ринку, інститутів спільного інвестування в частині їх діяльності на фондовому
ринку, фінансових установ, які мають статус міжурядових міжнародних організацій, Державного казначейства
України та державних цільових фондів зобов'язані зареєструватися в Державній комісії з регулювання ринків
фінансових послуг та отримати свідоцтво;
o юридичні особи;
o фізичні особи-підприємці.
Виділення спеціального суб'єктного складу пов'язано з професійною діяльністю цих суб'єктів в сфері підприємництва;
Отже, фінансову (комерційну) поруку можна визначити як особливий вид фінансових послуг, що надається фінансовими установами,
юридичними особами або фізичними особами-підприємцями (поручителі), які поручаються перед кредитором третьої особи
(боржника) виконати основне грошове зобов'язання, проценти за користування чужими грошовими коштами, сплатити неустойку,
відшкодувати збитки замість боржника і надають поручительські послуги систематично на відплати і й основі з метою отримання
прибутку.
Питання про відповідальність поручителів, які поручилися за виконання одного і того самого головного зобов'язання незалежно один
від одного за різними договорами поруки на сьогодні залишається неврегульованим.
Осіб, які поручилися незалежно одна від іншої за одного і того самого боржника за різними договорами поруки, не можна вважати
солідарними боржниками із тих міркувань, що відсутня пряма законодавча вказівка на солідарність їхніх зобов'язань, яка згідно із ст.
541 ЦК України обов'язково повинна існувати. У той самий час солідарність може бути передбачена у договорі.
З огляду на вищевказане, у випадку невиконання або неналежного виконання основного зобов'язання, забезпеченого кількома
незалежними один від одного договорами поруки, кредитор має право пред'явити вимогу до будь-кого з них або до всіх одночасно.
Проте при цьому поручитель, який виконав зобов'язання боржника, не набуває права на регресний позов до іншого поручителя як це
передбачено ч. 1 ст. 544 ЦК України для солідарних боржників.
Як випливає із ч. 3 ст. 554 ЦК України, сторони договору поруки з множинністю осіб на стороні поручителя можуть передбачити
часткову (дольову) відповідальність співпоручителів, а також субсидіарну відповідальність одного чи кількох з них. Таким чином можна
виділити:
б) часткову співпоруку, яка має місце тоді, коли зобов'язання боржника розподіляється між поручителями таким чином, що
кожен з них ручається тільки в певній частині;
в) співпоруку із субсидіарною відповідальністю одного чи кількох співпоручителів. Наприклад, договором поруки може бути
визначена субсидіарна відповідальність одного із співпоручителів і в той же час солідарна з боржником відповідальність
інших. Не виключається виділення серед суб'єктів, що спільно поручилися, особи, до якої в першу чергу повинна бути
звернена вимога кредитора у випадку невиконання з боку боржника (інші особи, які беруть участь у договорі на стороні
поручителя, несуть відповідальність додатково до відповідальності вказаної особи (субсидіарну відповідальність);
o порука за поруку, або подвійна порука, також має місце тоді, коли праву кредитора кореспондує обов'язок декількох
поручителів, проте в даному випадку порукою забезпечується зобов'язання поручителя, а не боржника (як при співпоруки).
Правова природа поруки за поруку нічим не відрізняється від звичайної поруки, лише з тією особливістю, що вона залежить не тільки
від першої поруки, а й від забезпеченого нею (першою порукою) основного зобов'язання. Другий поручитель зобов'язується перед
кредитором (а не перед першим поручителем) у тому, що у разі невиконання першим поручителем зобов'язання боржника, це
виконання буде здійснено ним (другим поручителем). Таким чином, при подвійній поруці існує два договори поруки, але предмет
забезпечення у кожному з них різний. Наприклад, А. позичив у В. певну грошову суму, за сплату визначеної її частини поручився С, а за
С. поручився Д.: відповідальність Д. як поручителя поширюється не на всю суму боргу, а лише на ту її частину, за яку поручився С.
Варто зауважити, що при поруці за поруку кількість поручителів не обмежується двома. За поручителя може ручатися друга особа, а за
цього другого поручителя може бути надана ще одна порука і т. д.;
o зворотна порука має місце тоді, коли забезпечується зобов'язання боржника перед поручителем, що виконав свій обов'язок за
договором поруки. Фактично за цим договором нова особа ("зворотний поручитель") поручається за те, що поручитель, який виконав
зобов'язання за боржника, заявивши зворотну вимогу, дійсно отримає задоволення. Відповідно, схема взаємовідносин між ними буде
такою: А. виступає перед Б. поручителем В., а Г. виступає перед А. поручителем за те, що якщо А. буде змушений здійснити виконання
на користь Б., його зворотна вимога до В. буде задоволена
Іпотека
Стаття 14. Особливості іпотеки об’єктів права державної чи комунальної власності (спеціального майнового права держави або
територіальної громади)
Предметом іпотеки не можуть бути пам’ятки культурної спадщини, занесені до Переліку пам’яток культурної
спадщини, що не підлягають приватизації.
{Частина третя статті 14 в редакції Закону № 2518-VI від 09.09.2010}
Стаття 15. Особливості іпотеки земельних ділянок
Іпотека земельних ділянок здійснюється відповідно до цього Закону. Заборони та обмеження щодо відчуження і цільового використання
земельних ділянок, встановлені Земельним кодексом України, є чинними при їх іпотеці.
{Частина перша статті 15 із змінами, внесеними згідно із Законом № 3201-IV від
15.12.2005}
Реалізація переданих в іпотеку земельних ділянок сільськогосподарського призначення при зверненні стягнення на предмет іпотеки
здійснюється на електронному аукціоні. Покупцями земельних ділянок сільськогосподарського призначення можуть бути особи,
визначені Земельним кодексом України.
{Частина друга статті 15 в редакції Закону № 1701-IX від 16.07.2021}
Дія цього Закону не поширюється на земельні ділянки, які перебувають у державній чи комунальній власності і не підлягають
приватизації.
Стаття 16. Особливості іпотеки об’єктів незавершеного будівництва, право на виконання будівельних робіт щодо яких набуто до
набрання чинності Законом України "Про гарантування речових прав на об’єкти нерухомого майна, які будуть споруджені в
майбутньому"
{Частина друга статті 16 в редакції Законів № 3201-IV від 15.12.2005, № 800-VI від
25.12.2008, № 2518-IX від 15.08.2022}
Обтяження об’єкта незавершеного будівництва іпотекою підлягає державній реєстрації у встановленому законодавством порядку.
Стаття 16-1. Особливості іпотеки об’єктів незавершеного будівництва, майбутніх об’єктів нерухомості, право на виконання
будівельних робіт щодо яких набуто після набрання чинності Законом України "Про гарантування речових прав на об’єкти
нерухомого майна, які будуть споруджені в майбутньому"
Передача в іпотеку неподільного об’єкта незавершеного будівництва здійснюється шляхом передачі в іпотеку земельної ділянки, на якій
розташований такий об’єкт (якщо така земельна ділянка належить іпотекодавцю на праві власності), та відповідного неподільного об’єкта
незавершеного будівництва.
Подільний об’єкт незавершеного будівництва може бути переданий в іпотеку виключно у випадку, передбаченому Законом
України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю". Передача в
іпотеку подільного об’єкта незавершеного будівництва здійснюється шляхом передачі в іпотеку:
1) прав на земельну ділянку, на якій розташований такий об’єкт (якщо така земельна ділянка належить іпотекодавцю на праві
власності);
2) відповідного подільного об’єкта незавершеного будівництва;
3) майбутніх об’єктів нерухомості, які є складовою частиною такого подільного об’єкта незавершеного будівництва.
На дату укладення іпотечного договору об’єкт незавершеного будівництва, майбутній об’єкт нерухомості має бути вільний від обтяжень
та речових прав третіх осіб, якщо інше не встановлено законом або договором.
Обтяження об’єкта незавершеного будівництва, майбутнього об’єкта нерухомості іпотекою підлягає державній реєстрації у
встановленому законодавством порядку.
Після завершення будівництва закінчений будівництвом об’єкт або його частина (квартира, гаражний бокс, інше житлове або нежитлове
приміщення, машиномісце тощо) залишається предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору.
Відчуження неподільного об’єкта незавершеного будівництва, майбутніх об’єктів нерухомості, що обтяжені іпотекою, здійснюється у
порядку, визначеному законом, за погодженням з іпотекодержателем та за умови внесення відповідних змін до іпотечного договору.
Неподільний об’єкт незавершеного будівництва/майбутній об’єкт нерухомості, який обтяжений іпотекою та спеціальне майнове право
на який належить замовнику будівництва/девелоперу будівництва, може бути відчужений після припинення іпотеки та державної реєстрації
її припинення.
Неподільний об’єкт незавершеного будівництва/майбутній об’єкт нерухомості, який обтяжений іпотекою та спеціальне майнове право
на який належить особі, іншій ніж замовник будівництва/девелопер будівництва, може бути відчужений за погодженням з
іпотекодержателем, а також замовником будівництва/девелопером будівництва (у разі якщо за відповідний об’єкт сплачено частково ціну та
встановлено обтяження на користь замовника будівництва/девелопера будівництва).
У разі переходу права власності або спеціального майнового права на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі в
порядку спадкування чи правонаступництва, іпотека є дійсною для набувача відповідного об’єкта незавершеного будівництва/майбутнього
об’єкта нерухомості навіть у випадку, якщо до відома набувача не доведена інформація про обтяження об’єкта іпотекою.
Звернення стягнення на неподільний об’єкт незавершеного будівництва/майбутній об’єкт нерухомості, що є предметом іпотеки за
іпотечним договором, для задоволення вимог іпотекодержателя здійснюється у порядку та спосіб, визначені законодавством та іпотечним
договором.
{Абзац другий частини першої статті 17 із змінами, внесеними згідно із Законом № 3273-
IV від 22.12.2005}
реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону;
набуття іпотекодержателем права власності (спеціального майнового права) на предмет іпотеки;
{Абзац четвертий частини першої статті 17 в редакції Закону № 2518-IX від 15.08.2022}
визнання іпотечного договору недійсним;
знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її. Якщо предметом іпотечного договору є
земельна ділянка і розташована на ній будівля (споруда), в разі знищення (втрати) будівлі (споруди) іпотека земельної ділянки не
припиняється;
з інших підстав, передбачених цим Законом.
Наступні іпотеки припиняються внаслідок звернення стягнення за попередньою іпотекою.
Відомості про припинення іпотеки підлягають державній реєстрації у встановленому законодавством порядку.
{Пункт 3 частини першої статті 18 в редакції Законів № 4188-VI від 20.12.2011, № 2518-
IX від 15.08.2022}
4) посилання на видачу заставної або її відсутність.
відчуження (продаж) заставної шляхом вчинення індосаменту відповідно до статті 25 цього Закону з компенсацією індосанту
вартості заставної у встановленому сторонами розмірі;
продаж заставної із зобов’язанням зворотного викупу (операція репо);
передача заставної у заставу для забезпечення виконання зобов’язань перед іншими кредиторами;
емісія іпотечних цінних паперів;
іншим способом, який не суперечить закону.
Умови рефінансування, визначені у цьому розділі, можуть застосовуватися до будь-яких зобов’язань, забезпечених іпотекою, незалежно
від того, чи була видана заставна відповідно до умов такого зобов’язання.
{Абзац перший частини третьої статті 36 в редакції Закону № 800-VI від 25.12.2008}
передачу іпотекодержателю права власності (спеціального майнового права) на предмет іпотеки в рахунок виконання основного
зобов’язання у порядку, встановленому статтею 37 цього Закону;
{Абзац другий частини третьої статті 36 в редакції Закону № 2518-IX від 15.08.2022}
право іпотекодержателя від свого імені продати предмет іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку,
встановленому статтею 38 цього Закону.
Якщо предметом іпотеки є право оренди чи користування нерухомим майном, що надає орендарю чи користувачу право будувати,
володіти та відчужувати об’єкт нерухомого майна, а також право оренди земельної ділянки сільськогосподарського призначення, право
оренди земельної ділянки, яке відповідно до закону може бути відчужене, передано у заставу орендарем, а також право користування чужою
земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб (емфітевзис) чи для забудови (суперфіцій), договір про задоволення вимог
іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, що прирівнюється до такого договору за своїми правовими
наслідками, може передбачати:
право іпотекодержателя від свого імені продати таке право будь-якій особі у порядку, встановленому статтею 38 цього Закону.
{Абзац третій частини четвертої статті 36 із змінами, внесеними згідно із Законом №
3065-IX від 02.05.2023}
{Статтю 36 доповнено новою частиною згідно із Законом № 1423-IX від 28.04.2021}
У договорі про задоволення вимог іпотекодержателя або у відповідному застереженні в іпотечному договорі зазначаються:
умови, у разі настання яких іпотекодержатель може використати своє право на позасудове стягнення;
порядок визначення вартості, за якою іпотекодержатель набуває право власності/спеціальне майнове право на предмет іпотеки;
{Абзац третій частини п'ятої статті 36 в редакції Закону № 2518-IX від 15.08.2022}
прийнятні та належні способи обміну повідомленнями між сторонами договору.
{Абзац перший частини восьмої статті 36 в редакції Закону № 2518-IX від 15.08.2022}
за іпотекодержателем (якщо звернено стягнення на предмет іпотеки шляхом набуття його у власність (набуття спеціального майнового
права) іпотекодержателем);
{Абзац другий частини восьмої статті 36 в редакції Закону № 2518-IX від 15.08.2022}
за покупцем (якщо звернено стягнення на предмет іпотеки шляхом його продажу іпотекодержателем третій особі).
{Частина десята статті 38 в редакції Законів № 2518-IX від 15.08.2022, № 3065-IX від
02.05.2023}
Стаття 39. Реалізація предмета іпотеки за рішенням суду
У разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки в рішенні суду зазначаються:
загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки;
опис нерухомого майна, об’єкта незавершеного будівництва, майбутнього об’єкта нерухомості, за рахунок якого підлягають
задоволенню вимоги іпотекодержателя;
{Абзац третій частини першої статті 39 в редакції Закону № 2518-IX від 15.08.2022}
заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації (у разі
необхідності);
спосіб реалізації предмета іпотеки;
пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки.
{Абзац сьомий частини першої статті 39 виключено на підставі Кодексу № 2597-VIII від
18.10.2018}
{Частина перша статті 39 в редакції Закону № 2478-VIII від 03.07.2018}
У разі визначення судом способу реалізації предмета іпотеки шляхом проведення електронного аукціону ціна предмета іпотеки у
рішенні суду не зазначається та визначається при його примусовому виконанні на рівні, не нижчому за звичайні ціни на такий вид майна на
підставі оцінки, проведеної суб’єктом оціночної діяльності або незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення
виконавчих дій.
Стаття 41. {Щодо зупинення дії статті 41 див. пункт 5-2 розділу VI} Реалізація предмета іпотеки на
електронному аукціоні
1. Предметом застави може бути будь-яке майно (зокрема річ, цінні папери, майнові
права), що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення.
2. Предметом застави може бути майно, яке заставодавець набуде після виникнення застави
(майбутній урожай, приплід худоби тощо).
3. Права заставодержателя (право застави) на річ, яка є предметом застави, поширюються на
її приналежності, якщо інше не встановлено договором. Право застави поширюється на
плоди, продукцію та доходи, одержані від використання заставленого майна, у випадках,
встановлених договором.
Приналежністю речі є річ, призначена для обслуговування іншої (головної) речі і
пов'язана з нею спільним призначенням (ст. 186 ЦК).
4. Предметом застави не можуть бути:
— культурні цінності, які підлягають внесенню до Державного реєстру національного
культурного надбання;
— пам’ятки культурної спадщини, включені в Перелік пам’яток культурної спадщини,
що не підлягають приватизації*;
— вимоги, що мають особистий характер (наприклад, вимоги щодо відшкодування
моральної шкоди, шкоди, завданої каліцтвом…)
— об’єкти державної власності, приватизація яких заборонена законодавчими
актами….
— гуртожитки як об’єкти нерухомого майна, житлові комплекси та/або їх частини.
Предмет застави залишається у заставодавця, якщо інше не встановлено договором
або законом.
Стаття 6. Застава майна, що перебуває у спільній власності
Майно, що перебуває у спільній власності, може бути передано в заставу тільки за
згодою всіх співвласників.
Майно, що перебуває у спільній частковій власності (частки, паї), може бути
самостійним предметом застави за умови виділення його в натурі.
5. Предметом застави не можуть бути вимоги, які мають особистий характер, а також
інші вимоги, застава яких заборонена законом.
6. Предмет застави залишається у заставодавця, якщо інше не встановлено договором
або законом.
7. Застава окремих видів майна може бути заборонена або обмежена законом.
Об’єктом заставних відносин можуть бути певні майнові права зобов’язального характеру,
але НЕ ПОСЛУГИ.
Предметом застави можуть бути також майнові права на чужу річ. Необхідною
умовою застави таких прав є одержання згоди власника майна, якщо це передбачено
законом або договором.
Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.
До застави, яка виникає на підставі закону, застосовуються положення цього Кодексу
щодо застави, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом.
Договір застави вимагає письмової форми, яка може бути простою або
нотаріальною.
1. Якщо предметом застави є нерухоме майно, а також в інших випадках,
встановлених законом (за зу про заставу - космічні об'єкти,), договір застави підлягає
нотаріальному посвідченню, крім випадків, установлених законом.
Угодою сторін може бути передбачено нотаріальне посвідчення договору застави і в
тих випадках, коли це є не обов'язковим в силу законодавства України, але на цьому
наполягає одна із сторін.
2. Застава нерухомого майна підлягає державній реєстрації у випадках та в порядку,
встановлених законом.
Право застави виникає з моменту укладення договору застави, а в разі, коли договір
підлягає нотаріальному посвідченню - з моменту нотаріального посвідчення цього
договору. Якщо предмет застави відповідно до закону чи договору повинен знаходитись у
заставодержателя, право застави виникає в момент передачі йому предмета застави. Якщо
таку передачу було здійснено до укладення договору, - то з моменту його укладення.
!!! Реєстрація застави не пов'язується з моментом виникнення права застави та не
впливає на чинність договору застави.
У договорі застави визначаються суть, розмір і строк (термін) виконання
зобов’язання, забезпеченого заставою, тa (або) посилання на договір чи інший правочин,
яким встановлено основне зобов’язання, подається опис предмета застави, а також
визначаються інші умови, погоджені сторонами договору.
Стаття 577. Нотаріальне посвідчення договору застави та реєстрація застави
1. Якщо предметом застави є нерухоме майно, а також в інших випадках, встановлених
законом, договір застави підлягає нотаріальному посвідченню, крім випадків, установлених
законом.
2. Застава нерухомого майна підлягає державній реєстрації у випадках та в порядку,
встановлених законом.
3. Застава рухомого майна може бути зареєстрована на підставі заяви
заставодержателя або заставодавця з внесенням запису до Державного реєстру обтяжень
рухомого майна.
Застава товарів у обороті та переробці. Така застава не передбачає передачі предмета застави у володіння заставодержателя.
Предметом договору застави товарів у обороті та переробці є родові речі (сировина, напівфабрикати, комплектуючі вироби, готова
продукція тощо). В такому договорі застави зазначаються знаходження товарів у володінні заставодавция чи їх розташування у певному
цеху, на складі, у іншому приміщенні або іншим способом.
Суттєва відмінність такої застави полягає у тому, що заставодавець може безперешкодно реалізовувати заставлені товари. Продані
товари перестають бути предметом застави, а ті, які набуваються заставодавцем (товари того ж роду та якості або інші товари, види
яких передбачені договором), навпаки, стають, заставним забезпеченням з моменту виникнення на них права власності. Причому
заставодавець зобов'язаний замінити їх іншими товарами тієї ж або більшої вартості. Зменшення вартості заставлених товарів
дозволяється тільки у випадках, якщо це здійснено за домовленістю сторін щодо погашення частки початкової заборгованості.
1. Кредитор, який притримує річ у себе, зобов'язаний негайно повідомити про це боржника.
2. Боржник, річ якого кредитор притримує, має право розпорядитися нею, повідомивши
набувача про притримання речі і права кредитора.
кредитор для задоволення своїх вимог за рахунок майна боржника зобов’язаний ініціювати
реалізацію притриманої речі шляхом її продажу з публічних торгів. Вказаній процедурі
обов’язково передує прийняття рішення суду про звернення стягнення на притримувану річ.
право довірчої власності виникає тільки на підставі договору, що було укладено в письмовій формі, а для
нерухомості – з моменту реєстрації у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно; звернення
стягнення на об'єкт довірчої власності відбувається шляхом його продажу довірчим власником будь-якій особі-
покупцеві
1. Об’єктом довірчої власності має право користуватися довірчий засновник (далі - користувач). Користувачем також може бути
інша особа, визначена договором про встановлення довірчої власності. Якщо об’єктом довірчої власності є земельна ділянка, передача її в
користування іншим особам здійснюється в порядку, визначеному Земельним кодексом України.
2. Договір про встановлення довірчої власності може передбачати право користувача передавати об’єкт довірчої власності у тимчасове
користування третім особам.
3. Користувач, який не є довірчим власником, втрачає право користування об’єктом довірчої власності з дня отримання ним
повідомлення про прийняття довірчим власником рішення про звернення стягнення на такий об’єкт. Право користування об’єктом довірчої
власності, який є житловим приміщенням, втрачається у порядку, встановленому статтею 597-9 цього Кодексу.
4. Довірчий власник має право у будь-який час протягом строку дії довірчої власності та за умови попереднього повідомлення
користувача перевіряти наявність, стан, умови збереження та використання об’єкта довірчої власності. Договором може бути передбачено
періодичність таких перевірок, їх тривалість, обов’язковість попередження користувача про перевірку, а також інші умови здійснення
перевірки об’єкта довірчої власності.
5. Періодичність перевірок об’єкта довірчої власності, що є житловим приміщенням, не може перевищувати одного разу на місяць, а
тривалість однієї перевірки - двох годин.
Обов’язкове стягнення на об’єкт довірчої власності 1. Якщо інше не передбачено договором про
встановлення довірчої власності, довірчий власник зобов’язаний звернути стягнення на об’єкт довірчої власності у разі настання однієї з
таких обставин:
1) державної реєстрації рішення про припинення юридичної особи - боржника за основним зобов’язанням або довірчого власника;
2) прийняття судом постанови про визнання боржника за основним зобов’язанням або довірчого власника банкрутом та відкриття
ліквідаційної процедури;
3) смерті боржника за основним зобов’язанням, визнання його недієздатним або померлим.
2. Під час звернення стягнення на об’єкт довірчої власності у випадку, передбаченому пунктом 3 частини першої цієї статті, усі
повідомлення, які відповідно до цього Кодексу повинні бути надіслані довірчому засновнику, надсилаються відповідно опікуну,
спадкоємцям довірчого засновника, виконавцю заповіту або особі, яка управляє спадщиною
2. Протягом п’ятиденного строку з дня отримання повідомлення, зазначеного у частині першій цієї статті, боржник (користувач,
довірчий засновник) має право письмово повідомити довірчого власника про свій намір придбати об’єкт довірчої власності та внести
грошову суму в розмірі мінімальної ціни продажу об’єкта довірчої власності, повідомленої довірчим власником, на депозит нотаріуса. З дня
отримання довірчим власником зазначеного повідомлення та внесення відповідної грошової суми на депозит нотаріуса боржник
(користувач, довірчий засновник) набуває переважне право на придбання об’єкта довірчої власності у довірчого власника.
3. Ціна продажу об’єкта довірчої власності встановлюється довірчим власником одноособово та не може бути меншою за мінімальну
ціну, повідомлену боржникові (користувачеві, довірчому засновникові).
4. Сума перевищення ціни продажу об’єкта довірчої власності над розміром заборгованості боржника перед довірчим власником
сплачується довірчим власником довірчому засновнику, якщо інше не передбачено договором про встановлення права довірчої власності.
5. Довірчий власник, який звернув стягнення на об’єкт довірчої власності, надсилає довірчому засновнику та боржнику, якщо він не є
довірчим засновником, звіт про розподіл коштів від продажу об’єкта довірчої власності.
6. Договором про встановлення довірчої власності може бути передбачено інший порядок звернення стягнення на об’єкт довірчої
власності, мінімальна ціна продажу такого об’єкта довірчим власником або ж право довірчого власника отримати об’єкт довірчої власності
у свою власність (без обмежень на користування та розпорядження) у рахунок виконання зобов’язань боржника.
7. За рахунок об’єкта довірчої власності довірчий власник має право задовольнити у повному обсязі свою вимогу, розмір якої
визначається на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням
зобов’язання, та необхідних витрат на утримання об’єкта довірчої власності, якщо інше не встановлено договором.
2. Передача права власності на об’єкт довірчої власності у випадку, встановленому частиною першою цієї статті, здійснюється
згідно з актом приймання-передачі, який підписується довірчим власником та особою, якій передається об’єкт довірчої власності. Акт
приймання-передачі нерухомого об’єкта довірчої власності підлягає нотаріальному посвідченню.
3. Якщо незважаючи на повне виконання боржником свого зобов’язання, довірчий власник ухиляється від укладення та нотаріального
посвідчення акта приймання-передачі, боржник або інша особа, яка має право на отримання права власності на об’єкт довірчої власності,
має право звернутися до суду з позовом про визнання свого права власності на об’єкт довірчої власності або до нотаріуса за вчиненням
виконавчого напису про витребування об’єкта довірчої власності у довірчого власника.
4. За результатами відчуження довірчим власником об’єкта довірчої власності (внаслідок звернення стягнення на такий об’єкт або
внаслідок його передачі за актом приймання-передачі довірчому засновникові чи іншій особі) у набувача виникає право власності на такий
об’єкт, якщо інше не встановлено законом або договором. Право власності нового власника на нерухоме майно виникає з моменту
реєстрації такого права у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно.
За результатами відчуження довірчим власником об’єкта довірчої власності - неподільного об’єкта незавершеного будівництва,
майбутнього об’єкта нерухомості, щодо яких за довірчим власником зареєстровано спеціальне майнове право (внаслідок звернення
стягнення на такий об’єкт або внаслідок його передачі за актом приймання-передачі довірчому засновникові чи іншій особі), у набувача
виникає спеціальне майнове право на такий об’єкт, якщо інше не встановлено законом або договором. Спеціальне майнове право набувача
на неподільний об’єкт незавершеного будівництва, майбутній об’єкт нерухомості виникає з моменту реєстрації такого права у Державному
реєстрі речових прав на нерухоме майно.
2. У випадку, зазначеному в частині першій цієї статті, особа, яка придбала майно, набуває прав та обов’язків довірчого
власника, а особа, в інтересах та за рекомендацією якої було придбане майно, - довірчого засновника.
Ст. 623 ЦК встановлює, що боржник, який порушив зобов’язання, має відшкодувати
кредиторові завдані цим збитки. Розмір збитків, завданих порушенням зобов’язання,
доказується кредитором. Збитки визначаються з урахуванням ринкових цін, що існували на
день добровільного задоволення боржником вимоги кредитора у місці, де зобов’язання має
бути виконане, а якщо вимога не була задоволена добровільно, – у день пред’явлення позову,
якщо інше не встановлено договором або законом. Відповідно до ч. 3 ст. 22 ЦК збитки
відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено
відшкодування у меншому або більшому розмірі. Таким чином, цивільне законодавство
закріплює принцип повного відшкодування збитків, а це означає, що відшкодуванню
підлягають як дійсні збитки, так і упущена вигода. Але в деяких установлених законом
випадках допускається відхилення від цього принципу.
Так, ст. 616 ЦК України передбачає можливість обмеження розміру відповідальності
по зобов’язаннях:
1) якщо порушення зобов’язання сталося з вини кредитора, суд
відповідно зменшує розмір збитків та неустойки, які стягуються з боржника;
2) суд має право зменшити розмір збитків та неустойки, які стягуються з боржника, якщо
кредитор умисно або з необережності сприяв збільшенню розміру збитків, завданих
порушенням зобов’язання, або не вжив заходів щодо їх зменшення.
На вимогу особи, якій завдано шкоди, та відповідно до обставин справи майнова шкода
може бути відшкодована і в інший спосіб, зокрема, шкода, завдана майну, може
відшкодовуватися в натурі (передання речі того ж роду та тієї ж якості, полагодження
пошкодженої речі тощо).
Неустойкою є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у
разі порушення боржником зобов’язання. За порядком підрахунку розміру додаткового
стягнення неустойка поділяється на штраф і пеню.
вина у цивільному праві – це невжиття особою «сіх залежних від неї заходів для належного
виконання зобов'язання або для запобігання заподіянню шкоди
Майновими слід вважати договори, завдяки яким відбувається передача або набуття
майна, тобто будь-яких матеріальних та інших благ, що мають майнову оцінку. При
цьому не має значення те, на якому праві переходить і набувається це майно, яка
мета цього договору (чи підлягає майно поверненню, чи обробці, чи знищенню, чи
переходить воно у власність) та інші критерії, важливі для різноманітних
класифікацій договорів. Отже, головне, що за умовами майнових договорів фігурує
майно, з приводу якого виконуються певні дії. На відміну від цих договорів,
організаційні договори спрямовані на організацію тих майнових відносин, які
складатимуться пізніше. Організаційні договори покликані встановити, підготувати,
скоординувати укладення майнових договорів. Тобто їх метою буде саме укладення
іншого договору, і тому самі по собі вони є допоміжним правовим засобом, який
полегшує сторонам таке укладення. Яскравим прикладом організаційного договору є
попередній договір, але іноді укладаються так звані генеральні договори, сутність
яких полягає також у визначенні основоположних засад, якими підготовляється
укладення майнового договору.
Змішані договори
Сторони мають право укласти договір, у якому містяться елементи різних договорів (змішаний договір).
До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах положення актів цивільного
законодавства про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не встановлено
договором або не випливає із суті змішаного договору (ч. 2 ст. 628 ЦК).
За своєю суттю укладений між позивачем і відповідачем договір є змішаним, оскільки в ньому містяться
елементи різних договорів.
У частині регулювання відносин між сторонами він є договором про надання послуг, тобто проведення ремонту
пошкодженого транспортного засобу відповідача на певних умовах. Так, сторони погодили, що якщо суд визнає
винним у ДТП відповідача та/або іншого учасника пригоди буде визнано невинним у вчинені адміністративного
(кримінального) правопорушення за фактом ДТП, то відповідач зобов'язаний відшкодувати позивачеві всі
фактично понесені ним витрати у зв'язку з виконанням цього договору.
Окрім того, не можна вважати неукладеним договір після його повного чи часткового виконання сторонами.
Насамперед слід звернути увагу на те, що в зазначеній нормі йдеться про випадок
вилучення товару у покупця за рішенням суду. Якщо покупець довідався про права
третьої особи на набуте ним за договором майно ще до його вилучення за судовим
рішенням, то він має право на підставі статті 659 Цивільного кодексу України
вимагати зниження ціни або розірвання договору купівлі-продажу. Вимагати
відшкодування збитків покупець може від продавця лише в разі вилучення товару.
Якщо товар в покупця було вилучено третьою особою фактично, без рішення суду
(наприклад, викрадені телефон, велосипед вилучено їх власником), то продавець,
на мою думку, також повинен нести відповідальність перед покупцем за правилами
статті 661 Цивільного кодексу України за аналогією закону (стаття 8 Цивільного
кодексу України).
Відповідальність продавця перед покупцем за вилучення товару виникає в разі,
якщо підстави такого вилучення виникли до продажу товару, тобто до виконання
договору купівлі-продажу принаймні продавцем. Виконання договору купівлі-
продажу продавцем відповідно до статті 655 Цивільного кодексу України зводиться
до передачі товару у власність покупцеві. Передача товару має дві складові:
фактична передача товару у володіння покупця та передача покупцеві права
власності на товар. Неспроста в параграфі 433 Цивільного уложення Німеччини
встановлено, що за договором купівлі-продажу речі продавець зобов’язується 1)
передати річ покупцю; і 2) надати йому право власності на неї. [5].
На практиці трапляються випадки, коли фактична передача товару покупцеві і
предача права на товар в часі не збігаються. Наприклад, за договором купівлі-
продажу автомобіля продавець передав покупцю автомобіль у володіння та
користування, але в договорі сторонами було обумовлено, що право власності на
нього перейде до покупця лише після повної сплати останнім обумовленої в
договорі покупної ціни автомобіля. В іншому випадку покупець, уклавши договір
купівлі-продажу квартири і набувши право власності на неї з моменту державної
реєстрації цього права, яку здійснив нотаріус після нотаріального посвідчення
договору, залишив квартиру у володінні продавця на підставі укладеного договору
оренди. В першому випадку покупець отримав від продавця товар у фактичне
володіння, не набувши ще права власності на нього, в другому навпаки — покупець
набув право власності на товар, але фактично той у його володіння не перейшов.
Тим не менше, в обидвох цих випадках продавець має відповідати за евікцію
товару, адже і в першому, і в другому випадках покупцеві завдано збитків.
Відповідальність продавця за евікцію також поширюється на випадки вилучення
товару в покупця в адміністративному порядку. Це можливе у випадку конфіскації
товару за порушення митних правил, вилучення товару як речового доказу в рамках
кримінального провадження, якщо товар виявився краденим.
Відповідальність продавця настає незалежно від того знав він чи не знав про
підстави для евікції. Це випливає зі змісту статті 661 Цивільного кодексу України,
яка встановлює єдину підставу для звільнення його від відповідальності: покупець
знав або міг знати про підстави для евікції. Такий підхід українського законодавця
не є унікальним. Наприклад, статті 1626 Цивільного кодексу Франції покладає на
продавця обов'язок надати покупцю гарантію від повної або часткової евікції. [6].
Довести те, що покупець знав або міг знати про підстави для евікції, повинен
продавець.
Проявом розумної обачності покупця під час укладення договору купівлі-продажу
насамперед є перевірка ним наявності зареєстрованого права продавця, а також
обтяження товару через відповідні реєстри прав та обтяжень. Деякі приклади
необачності покупця навів у своїх рішеннях Верховний Суд України. Так, відсутністю
розумної обачності покупця слід вважати придбання ним за договором купівлі-
продажу земельних ділянок лісогосподарського призначення та водного фонду, які
за законодавством України не можуть перебувати у приватній власності і які
покупець може ідентифікувати в силу зовнішніх, явних і видимих характерних
природніх ознак (постанова від 16 грудня 2015 року у справі № 6-2510 цс 15,
постанова від 29 червня 2016 року у справі №6-1376 цс 16). Також у постанові від 18
січня 2017 року у справі №6-2776 цс 16 Верховний Суд України, направляючи справу
на новий розгляд до суду першої інстанції, вказав, що за обставинами справи
квартира після незаконного вибуття з комунальної власності впродовж
нетривалого проміжку часу — 5 місяців, неодноразово продавалася, на що суд уваги
не звернув та не дав оцінки поведінці останнього покупця на предмет того чи
проявив він розумну обачність, відтак чи можна його визнати добросовісним
покупцем. Також проявом необачності слід вважати придбання цінного товару поза
торгівельною мережею, з рук і за відверто заниженною ціною.
В житті можливі випадки, коли продавець знав про права третіх осіб на товар,
однак навмисно приховав це від покупця, а той, придбаваючи товар, не проявив
розумної обачності. На мою думку, в такому разі відповідальність за евікцію
всерівно повинен нести продавець. Це відповідатиме засадам добросовісності та
справедливості (пункт шостий статті 3, стаття 627 Цивільного кодексу України) і не
допускатиме отримання продавцем вигоди в результаті своєї недобросовісної
поведінки.
За змістом статті 661 Цивільного кодексу України у разі евікції продавець повинен
відшкодувати покупцю завдані збитки, якими відповідно до статті 22 Цивільного
кодексу України є те, що він втратив у зв’язку з вилученням в нього товару. Тобто
йдеться про стягнення ринкової вартості товару на день ухвалення судом
відповідного рішення, а не про ціну, сплачену покупцем продавцю за договором. До
збитків також відносяться понесені затрати на доставку товару, його монтаж,
придбання необхідних комплектуючих, демонтаж, а також доходи, які покупець міг
би реально одержати за звичайних обставин, якби товар не було вилучено (упущена
вигода). Відносяться до збитків і передбачені статтею 133 Цивільного
процесуального кодексу України та понесені покупцем судові витрати, пов’язані з
розглядом справи за позовом третьої особи до нього про витребування товару.
Якщо ринкова вартість товару на час розгляду справи зменшилася то слід стягнути
суму, сплачену покупцем на виконання договору. У випадку часткової сплати
покупцем обумовленої договором купівлі-продажу ціни товару стягненню з
продавця підлягає фактично сплачена йому сума.
Розрахунки за отримані покупцем доходи від товару, а також за здійснені ним його
поліпшення необхідно проводити за правилами статті 390 Цивільного кодексу
України. При визначенні розміру відшкодування понесених витрат на поліпшення
товару потрібно врахувати розумність та доцільність такого поліпшення.
Домовленість продавця з покупцем про те, що продавець не відповідатиме або ж
відповідатиме частково в разі витребування товару в покупця третьою особою на
підставі імперативного припису частини другої статті 661 Цивільного кодексу
України є недійсною.
Перебіг позовної давності за позовом покупця про відшкодування збитків
починається від дня вилучення в нього товару.
Якщо третя особа на підставах, що виникли до продажу товару, пред’явить до
покупця позов про витребування товару, покупець відповідно до положень статті
660 Цивільного кодексу України повинен повідомити про це продавця та подати
клопотання про залучення його до участі у справі. Продавець повинен вступити у
справу як третя особа на стороні покупця. Порушення покупцем свого обов’язку по
залученню продавця до участі у справі про евікцію звільняє продавця від
відповідальності за неї, якщо продавець доведе, що, взявши участь у справі, він міг
би відвернути відібрання проданого товару у покупця. Ухилення продавця,
залученого до участі у справі про евікцію, від участі в її розгляді позбавляє його
права доводити неправильність ведення справи покупцем.
В тому разі, якщо відбулося кілька договорів купівлі-продажу, продавець, з якого на
користь останнього покупця стягнуто завдані евікцією збитки, має право в
регресному порядку вимагати стягнення виплаченого відшкодування від особи, в
якої ним було придбано вилучений в подальшому товар.
Встановлені статтею 661 Цивільного кодексу України правила про відповідальність
продавця за евікцію застосовуються до зобов’язань з договору купівлі-продажу
різних видів, а також до зобов’язання про передання майна під виплату ренти
(частина друга статті 734 Цивільного кодексу України) і договору міни (стаття 716
Цивільного кодексу України).
Не відповідає за евікцію дарувальник і пожертвувач, а також особа, яка передала
майно під виплату ренти безоплатно (частина друга статті 734 Цивільного кодексу
України). Це пов’язано з тим, що зазначені особи не несуть ніяких затрат на
придбання товару і, відповідно, нічого не втрачають в разі його витребування
третьою особою.
Договір купівлі-продажу нерухомості. Форма договору купівлі-продажу
нерухомості. Зміст договору купівлі-продажу нерухомості. Права на земельну
ділянку при продажі нерухомості, що знаходиться на ньому. Передача
нерухомості набувачу
Для продавця:
1.Паспорт та ідентифікаційний номер (документ про реєстрацію місця
проживання (у випадку ID-картки);
2.Свідоцтво про шлюб (якщо квартира набувалась/набувається у стані
подружжя, у такому випадку, дружина/чоловік дає нотаріально засвідчену
згоду на продаж/купівлю даної квартири;
3.Правовстановлюючі документи;
4.Технічний паспорт на житло;
5.Експертна оцінка нерухомості;
6.Довідка про склад сім᾽ї;
7.Довідка про відсутність заборгованості по оплаті комунальних послуг;
8.Свідоцтво про народження дітей та дозвіл від опікунських органів на
продаж (якщо діти мають частку в житлі або там зареєстровані).
Договір ренти в залежності від певних критеріїв поділяється на види. Так, Г.В.
Озернюк пропонує поділити рентні договори на три види (договір постійної ренти, договір
довічної ренти та договір довічного утримання догляду) [5, с. 15]. Як вважає авторка,
договір довічного утримання (догляду) віднесено до числа рентних договорів за українським
законодавством [5, с. 15]. На нашу думку, договір довічного утримання є самостійним
договором в системі цивільно-правових договорів. Спільним з договором ренти є те, що
договором довічного утримання (догляду) опосередковується також передання майна у
власність. Наприклад, І.С. Тімуш встановила самостійність і відсутність нормативно
встановленого субсидіарного характеру застосування положень про ренту до довічного
утримання за ЦК України. Авторка сформулювала висновок про припустимість
застосування положень про ренту до відносин з довічного утримання в порядку аналогії
закону, а не в силу субсидіарності, припустимого лише за прямої вказівки закону [2, с. 14]. У
науковій літературі превалює думка щодо самостійності договору довічного утримання,
тобто який не можна віднести до рентних договорів. Залежно від строку виплати ренти
договір ренти поділяється на договір безстрокової ренти (довічної ренти) та договір
строкової ренти. Це є позиція законодавця, так у ч. 2 ст. 731 ЦК України передбачено, що
договором ренти може бути встановлений обов’язок виплачувати ренту безстроково
(безстрокова рента) або протягом певного строку. Як стверджує М.П. Апанасюк,
диференціація 153 Юридичний науковий електронний журнал♦ договору ренти на такі два
види, як договір безстрокової ренти і договір строкової ренти, носить більш теоретичний,
аніж прикладний практичний характер [6, с. 129]. Вважаємо, що все таки нормативний
поділ договору ренти вважливий у правозастосуванні. Наприклад, платник безстрокової
ренти має суб’єктивне право на відмову від договору ренти, а одержувач безстрокової
ренти має суб’єктивне цивільне право на розірвання договору ренти в односторонньому
порядку. Також за договором строкової ренти можна оцінити вартість майна, що
передається одержувачем ренти платникові ренти. Договір безстрокової ренти у науці
цивільного права має назву договір довічної ренти, що означає, що рента виплачається до
моменту смерті одержувача ренти або платника ренти. Договором ренти може бути
встановлено, що одержувач ренти передає майно у власність платника ренти за плату або
безоплатно (ч. 1 ст. 734 ЦК України). Як зазначається у науковій літературі, при оплатній
передачі майна під виплату ренти необхідно вказувати ціну відчужуваного майна. У цьому
випадку одержувач ренти, крім рентних платежів, має отримати компенсацію вартості
майна, що передається [7, с. 308]. Договір ренти можна класифікувати за наступним
критерієм, як наявність чи відсутність одноразового платежу (ціни) за передання майна у
власність платника ренти. У даному випадку треба відмежовувати ренту від одноразового
платежу (ціни майна) за договором, оскільки договір ренти завжди є відплатним і на це
вказує встановлення у договорі у відповідній формі та розмірі ренти. Наявність чи
відсутність у договорі ренти одноразового платежу (ціни) за передання майна у власність
платнику ренти поряд зі сплатою щоквартальної ренти, якщо інше не передбачено
договором ренти, вказує чи майно під виплату ренти передається за плату або безоплатно.
Важливим є положення щодо правового регулювання ренти за договором. Так, якщо
договором ренти встановлено, що одержувач ренти передає майно у власність платника
ренти за плату, до відносин сторін щодо передачі майна застосовуються загальні
положення про купівлю-продаж, а якщо майно передається безоплатно – положення про
договір дарування (ч. 2 ст. 734 ЦК України). Загальні положення про договір купівлі
продажу та положення про дарування застосовуються субсидіарно, якщо немає відповідної
норми у главі 56 ЦК України. Як зазначає Р.А. Майданик, правила про купівлю-продаж і
дарування поширюються на відносини з вчинення первинного надання (відчуження рентного
капіталу) і не застосовуються до відносин зі сплати рентних платежів [8, с. 360]. Які ж
загальні положення про купівлю-продаж застосовуються до договору оплатної ренти? Це
норми, що містяться у параграфі 1 глави 54 ЦК України (положення про кількість,
асортимент, якість, строк придатності, комплектність, комплект, тара та упаковка
товару, продаж товару власником майна тощо). Для регулювання передання майна під
виплату ренти безоплатно, на нашу думку, застосовуються положення ст. 721-722 ЦК
України. Зокрема, щодо обов’язків дарувальника повідомити обдаровуваного про недоліки
або особливі властивості подарованої речі та особливості прийняття дарунка
2. Платник ренти має право відчужувати майно, передане йому під виплату ренти, лише за згодою одержувача ренти.
У разі відчуження нерухомого майна іншій особі до неї переходять обов'язки платника ренти.
3. Виплата ренти може бути забезпечена шляхом встановлення обов'язку платника ренти застрахувати ризик невиконання ним своїх
обов'язків за договором ренти.
Договір ренти може припинятися як на загальних підставах припинення зобов'язань (глава 50 ЦК), так і на підставах, спеціально
передбачених главою 56 ЦК. Якщо договір ренти припиняється за домовленістю сторін (ст. 604 ЦК), то сторони мають визначити, на
яких засадах буде його припинено, й вирішити питання про можливість повернення переданого під виплату ренти майна й повернення
(повне або часткове) сплаченої ренти, виплати її одержувачеві компенсації тощо.
Одержувач ренти може у будь-який час відмовитися від подальшого отримання ренти, припинивши тим самим зобов'язання з її сплати
прощенням боргу (ст. 605 ЦК). Однак якщо рента була встановлена на його користь іншою особою, то у разі відмови одержувача ренти
від своїх прав ними може скористатися особа, яка встановила ренту.
Рентне зобов'язання може бути припинене у зв'язку з переданням відступного одержувачу ренти (ст. 600 ЦК). Така підстава є найбільш
характерною для припинення договору, за яким рента встановлена у формі передання речей, виконання робіт або надання послуг, хоча
ніщо не перешкоджає припиненню договору за цією підставою і у разі, якщо рента встановлена у грошовій формі.
Договір ренти може бути припинено також на інших підставах, передбачених для припинення зобов'язань, наприклад, у зв'язку з не
можливістю його виконання або поєднанням боржника і кредитора в одній особі (статті 607, 606 ЦК).
Зобов' язання за договором ренти, укладеним на певний строк, може припинятися його виконанням (ст. 599 ЦК). Така підстава щодо
припинення договору безстрокової ренти не може застосовуватися в силу його, так би мовити, постійного характеру.
Рентне зобов'язання може бути припинене і за особливих підстав, зокрема, якщо право на одержання ренти перейде до таких
спадкоємців за заповітом, як держава Україна, Автономна Республіка Крим, територіальна громада, іноземна держава та інших суб'єктів
публічного права (ст. 2 ЦК). Оскільки закон не встановлює правові наслідки на такий випадок, вважаємо, що відповідний обов' язок з
платника ренти має зніматися і він залишається власником майна, переданого під виплату ренти.
Зобов'язання з виплати безстрокової ренти може припинитися також у зв'язку з випадковим знищенням або випадковим пошкодженням
майна, переданого під виплату ренти. Однак для цього необхідна наявність певних умов, а саме, щоб майно було передано під виплату
ренти за плату та щоб платник вимагав припинення зобов'язання з виплати ренти або зміни умов її виплати (ст. 742 ЦК). Випадкове
знищення або випадкове пошкодження майна, безоплатно переданого під виплату безстрокової ренти, не тягне за собою можливості
припинення договору, і відповідно платник повинен і далі виконувати свої обов'язки за договором ренти.
Розірвання договору ренти, укладеного на певний строк, здійснюється на загальних підставах, передбачених ст. 651 ЦК. Так, він може
бути розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. На вимогу однієї зі сторін строковий договір ренти
може бути розірваний за рішенням суду при істотному його порушенні другою стороною або в інших випадках, передбачених договором
або законом (ч. 2 ст. 651 ЦК). Наприклад, платник може вимагати розірвання договору ренти, за яким майно передано за плату, у разі
виявлення істотних недоліків, не застережених одержувачем ренти. А останній матиме право на розірвання договору ренти, за яким
майно було передано безоплатно, при порушенні платником обов'язку щодо розміру, строків сплати ренти.
Особливий порядок припинення рентних відносин пов'язаний законом із розірванням договору безстрокової ренти на вимогу платника
або одержувача. Статтями 739-741 ЦК встановлені спеціальні умови розірвання договору безстрокової ренти та порядок розрахунків на
такий випадок. При цьому право платника на розірвання договору безстрокової ренти має безумовний характер. Так, згідно зі ст. 739 ЦК
платник безстрокової ренти має право відмовитися від договору ренти, а умова договору, відповідно до якої платник безстрокової ренти
не може відмовитися від договору ренти, є нікчемною. Припиняється договір ренти після спливу трьох місяців від дня одержання
одержувачем ренти письмової відмови платника безстрокової ренти від договору за умови повного розрахунку між ними (ч. 3 ст. 739
ЦК).
На відміну від платника ренти, її одержувач має право вимагати розірвання договору безстрокової ренти лише у випадках, передбачених
сторонами у договорі (приміром, при відчуженні майна, переданого під виплату ренти платником іншій особі) або у випадках,
установлених законом. Так, згідно з ч. 1 ст. 740 ЦК одержувач безстрокової ренти вправі вимагати розірвання договору, якщо платник:
а) прострочив її виплату понад один рік; б) порушив свої зобов' язання щодо забезпечення виплати ренти; в) визнаний
неплатоспроможним або г) виникли інші обставини, які явно свідчать про неможливість виплати ним ренти у розмірі й у строки,
встановлені договором. Договір безстрокової ренти також може бути розірвано на вимогу її одержувача за рішенням суду на загальних
підставах, передбачених ст. 651 ЦК (наприклад, у зв'язку з таким істотним порушенням договору, як виплатою ренти у значно меншому
розмірі, хоча й регулярною).
Розрахунки між сторонами в разі розірвання договору безстрокової ренти здійснюються на умовах, передбачених останнім. При
вирішенні цього питання беруться до уваги вартість переданого під виплату ренти майна та його оплатна чи безоплатна передача, строк
можливого використання майна за призначенням, розмір рентних платежів тощо. Якщо ж сторони, незважаючи на важливість цього
питання, не визначили в договорі безстрокової ренти порядок розрахунків на такий випадок, застосовуються правила ст. 741 ЦК. Так,
якщо майно було передано у власність платника ренти безоплатно, у разі розірвання договору ренти одержувач ренти має право
вимагати від платника ренти виплати річної суми ренти. Якщо ж майно було передано у власність платника ренти за плату, одержувач
ренти має право вимагати від платника ренти виплати річної суми ренти та вартості переданого майна. При цьому вартість переданого
майна визначається на момент укладення договору безстрокової ренти.
господарчими суб'єктами);
Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що
визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного
виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має
бути досягнуто згоди (ч. 1 ст. 638 Цивільного кодексу України).
Для договору лізингу істотними є умови про предмет, строк та
лізингові платежі.
Зокрема, строки договору лізингу визначаються умовами договору.
Під лізинговим платежем слід розуміти загальну суму платежів за
договором лізингу за весь термін дії договору. В суму лізингових платежів
включаються: відшкодування витрат лізингодавця, пов'язаних з
придбанням і передачею майна лізингоотримувачу (вартість предмета
лізингу); відшкодування витрат, пов'язаних з наданням інших
передбачених договором послуг (навчання персоналу роботі на
обладнанні, ремонт і т.п.); дохід лізингодавця.
Форма договору.
Поняття франчайзинга.
Франчайзинг(франшиза) –– сообливий метод або спосіб комерційної
діяльності, коли індивідуальний підприємець або невелике комерційне
підприємство домовляється із великим підприємством, яке є добре відомим і
має хорошу репутацію на національному та міжнародному ринках, про те, що
цей підприємець (чи підприємство) буде вести комерційні операції під іменем
цієї фірми чи під торговою маркою, або надавати свої послуги підфірмовим
знаком обслуговування.
Комерційна субконцесія
Субконцесія - це договір, згідно з яким користувач зобов'язується передати іншій особі
(субкористувачеві) право користування наданим йому правоволодільцем комплексом прав
або частиною комплексу прав на умовах, погоджених із правоволодільцем або визначених
договором комерційної концесії. Унаслідок укладання договору субконцесії користувач
відносно до субкористувача стає правоволодільцем. Невипадково до договору субконцесії
застосовуються правила про договір комерційної концесії, якщо інше не випливає з
особливостей субконцесії.
Права субкористувача, таким чином, стають похідними від прав самого користувача. У
відносини з правоволодільцем побічно, через користувача, вступає нова особа -
субкористувач. Це наділяє правоволодільця додатковими обов'язками, які не можна покласти
на нього просто так, без його згоди. Звідси обов'язкова вимога закону про те, що умови
субконцесії повинні бути погоджені користувачем з правоволодільцем або визначені в
договорі комерційної концесії.
Передача користувачем усього комплексу отриманих ним прав або їх частини в субконцесію
може бути прямо заборонено договором. У цьому разі будь-який договір комерційної
концесії, укладений користувачем, недійсний, оскільки укладений за відсутності необхідних
повноважень. Субкористувач у цьому випадку може висунути претензії тільки до
користувача, але в жодному разі до первинного правоволодільця.
Строк субконцесії не може бути довший за строк самої комерційної концесії. Якщо строк
субконцесії все ж таки встановлений як довготривалий, то це правило в договорі частково
буде недійсним. Тобто договір субконцесії необхідно вважати укладеним на строк договору
комерційної концесії. Коли достроково припиняється договір комерційної концесії,
укладений на певний строк, права і обов'язки вторинного правоволодільця за договором
субконцесії (користувача за договором комерційної концесії) переходять до первинного
правоволодільця.
обов’язок правоволодільця не надавати іншим особам аналогічні комплекси прав для їх використання на закріпленій за
користувачем території або утримуватися від власної аналогічної діяльності на цій території;
обов’язок користувача не допускати його конкуренції з правоволодільцем на території, на яку поширюється чинність
договору комерційної концесії стосовно підприємницької діяльності, що здійснюється користувачем з використанням
належних правоволодільцеві прав;
відмова користувача від одержання за договором комерційної концесії аналогічних прав у конкурентів (потенційних
конкурентів) правоволодільця;
обов’язок користувача погоджувати з правоволодільцем місце розташування виробничих приміщень, що мають
використовуватися при здійсненні наданих за договором прав, а також їх внутрішнє і зовнішнє оформлення.
2. Обмежувальні умови можуть бути визнані недійсними, якщо ці умови суперечать законодавству.
Посередницькими називаються договори про надання послуг, які спрямовані на зміну суспільних
відносин. Посередницькі послуги можуть надаватися у будь-якій сфері економічної діяльності:
виробництві, соціально-культурній, освітянській, медичній, туристичній тощо. Посередництвом є, як
правило, добровільна діяльність. Іншими словами, посередницьке правовідношення являє собою вид
зобов'язального правовідношення, яке виникає на підставі такого юридичного факту, як договір. З
огляду на це позадоговірне уповноваження особи на вчинення дій в інтересах третіх осіб - це
представництво. Посередницьким вважається зобов'язання, яке виникає на підставі укладеного
договору.
Сторони посередницьких правочинів завжди волездатні особи. Послуги, які надають повірені,
комісіонери, консигнатори, управителі, агенти, будуть юридичними тільки тому, що вони проявляють
власну волю, яка у своїй меті спрямована на виникнення правового результату в іншої, третьої особи.
Особливістю посередницького правовідношення є наявність у його основі повноваження, що є
визначальним для його змісту. Посередницька діяльність - це можливість реалізації
правосуб'єктності за допомогою чужих дій. У результаті посередницької Діяльності змінюється обсяг
прав та обов'язків у іншої особи. Залежно від договірних форм - безпосереднє виникнення прав та
обов'язків в установника посередництва при прямому представництві і можливість перевести право
вимоги на себе у непрямому представництві. Правовою формою підтвердження наявності
повноважень є довіреність. Вона необхідна у зв'язку з існуванням зовнішніх відносин і відіграє
інформаційну роль.
Дії посередника спрямовані на корисний результат для інших осіб, який приєднується до майнової
сфери установника. Отже, вилоутворюючими критеріями у виокремленні посередницьких послуг є:
1) дії у чужих інтересах; 2) дії на основі та в межах наданих повноважень; 3) дії за чужий рахунок.
В економічному розумінні посередницькими є всі зобов'язання, які опосередковують рух товару від
виробника до безпосереднього споживача.
Договір комісії
Консигнація (від англ. «consign» – передавати, передоручати товари, вантажі) – вид посередництва,
умовою якого є продаж товарів через консигнаційні склади посередників, коли право власності на товар,
що надійшов на склад посередника, залишається за експортером до моменту продажу товару покупцеві.
Варто зауважити, що норми чинного законодавства України взагалі не визначають такий вид
операцій як консигнація (єдине визначення було наведене в п. 1.16 старої редакції Закону про
прибуток, чинної до 01.07.1997 р.), хоча посилання на цей вид операцій міститься в деяких
законодавчих актах: ЗУ «Про зовнішньоекономічну діяльність» (далі – Закон про ЗЕД), ЗУ «Про
порядок здійснення розрахунків в іноземній валюті» та Податковому кодексі України.
Серед нормативних актів України єдине визначення консигнації наведено в порядку продовження
строків розрахунків за зовнішньоекономічними операціями, затвердженому Постановою КМУ від
29.12.2007 р., №1409 (далі – Порядок), згідно з яким консигнація – це операція з реалізації
товарів, відповідно до якої одна сторона (консигнатор) зобов’язується за дорученням другої
сторони (консигнанта) протягом визначеного часу (терміну дії угоди консигнації) за обумовлену
винагороду продати з консигнаційного складу від свого імені товари, які належать консигнанту
(пп. 2 п. 2 Порядку).
У ч. 4 ст. 6 Закону про ЗЕД визначено, що суб’єкти зовнішньоекономічної діяльності мають право
укладати будь-які види зовнішньоекономічних договорів (контрактів), крім тих, які прямо та у
виключній формі заборонені законами України. У такий спосіб зазначена норма Закону про ЗЕД
щодо форм та видів зовнішньоекономічних договорів відсилає нас до норм внутрішнього
законодавства.
Беручи до уваги ч. 1 ст. 6 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ), сторони мають право укласти
договір, який не передбачений актами цивільного законодавства, але відповідає загальним
засадам цивільного законодавства. Однією із засад цивільного законодавства є свобода договору
(п. 3 ч. 1 ст. 3 ЦКУ). Отже, відповідно до зазначеної статті, сторони мають укласти договір
консигнації на тих умовах, які випливають безпосередньо з визначення цього договору. Як відомо,
в договорі можуть міститися істотні, звичайні та випадкові умови. Істотні умови відсутні у цієї
договірної конструкції, таким чином істотності може набути будь-яка умова, на якій наполягає
одна зі сторін. Водночас господарський кодекс України (далі – ГКУ) у ч. 3 ст. 180 визначає, що під
час укладення господарського договору сторони зобов’язані у будь-якому випадку погодити
предмет, ціну та строк дії договору.
Умови договору
У процесі укладення договору консигнації сторони мають погодити низку умов (зокрема, строки, в
які продукція має бути реалізована). Строк реалізації товару та строк дії договору не є тотожними
поняттями. Строк дії договору може складати від 3-х місяців до 1-го року або від 1-го до 5-ти
років, що обумовлюється безпосередніми властивостями товару. Строк реалізації стосується
лише конкретно визначеної партії товарів.
За таких умов договір консигнації може набувати ознак змішаного договору. Крім того, якщо товар
не був реалізований у передбачені строки, сторони в договорі можуть передбачити, що
консигнатор зобов’язується викупити такий товар або повернути консигнанту його коштом.
Наступна умова – строк надходження платежів на рахунок консигнанта. Такі строки мають бути
чітко встановлені в договорі. Також у договорі необхідно передбачити розмір та порядок виплати
винагороди консигнатору. Така винагорода може бути визначена як певний відсоток від вартості
реалізованої продукції, або це може бути чітко встановлена сума, яка міститься в оферті. Строк
виплати винагороди також встановлюється в договорі.
Отже, істотними умовами договору консигнації є предмет, строк дії договору, строк реалізації
товару, строк надходження коштів на рахунок консигнанта, ціна та обумовлена винагорода.
Передусім, варто зазначити, що хоча договір консигнації може містити елементи інших договорів
(комісії, поставки, перевезення, доручення та ін.), проте він має низку специфічних особливостей,
які виділяють його з-поміж інших видів договорів. Особливості договору консигнації:
· сторонами в договорі консигнації є виключно суб’єкти господарювання;
Метою договору фінансування під відступлення права грошової вимоги є надання допомоги підприємцям, які за характером своєї
діяльності вимушені мати справу з великою кількістю боржників. Передавши за такою договірною конструкцією дебіторську
заборгованість спеціалізованій комерційній організації (фінансовому агенту), клієнт звільняється від стягнення боргів з власних
боржників та отримує фінансування, що дозволяє віднести цей договір до категорії інвестиційних договорів.
Чинним законодавством передбачено, що клієнт може відступити факторові свою грошову вимогу до боржника з метою забезпечення
виконання зобов'язання клієнта перед фактором. Необхідно враховувати положення, за яким зобов'язання фактора за договором
факторингу може передбачати надання клієнтові послуг, пов'язаних із грошовою вимогою, право якої він відступає.
З урахуванням викладеного у правовій літературі висловлена думка, що за своєю природою договір факторингу є своєрідним
поєднанням кредитного договору (надання фінансування) і договору про надання послуг. До договору факторингу можуть субсидіарно
застосовуватися норми ЦК України про відступлення вимоги, якщо в цьому виникає потреба і якщо норми про відступлення не
суперечать суті правовідносин, що склалися між сторонами в рамках договору факторингу [6].
Договір факторингу є двостороннім[7], оскільки є дві сторони за договором – фактор (фінансовий агент) і клієнт (ч. 1 ст. 1079 ЦК
України). Так, факторами можуть виступати дві категорії суб'єктів: 1) банки [8]; 2) фінансові установи[9]; 3) фізична особа – суб'єкт
підприємницької діяльності, яка відповідно до закону має право здійснювати факторингові операції. Клієнтом за договором
факторингу може бути фізична або юридична особа, яка є суб'єктом підприємницької діяльності (ч. 2 ст. 1079 ЦК України) і яка
відступає або зобов'язується відступити фактору своє право грошової вимоги до свого боржника. Виходячи з викладеного, необхідно
констатувати наявність особливого суб'єктного складу сторін за договором факторингу, якими можуть бути особи, які є суб'єктами
підприємницької діяльності. Такі особливості вносять специфіку щодо досліджуваного договору як інвестиційного.
Такого роду договір є оплатним, адже за виконання зобов'язання стягується плата[10]. Важливо відзначити, що, виходячи з легального
визначення договору, він може бути визнаний реальним (за умови, коли фактор передає гроші або клієнт уступає
вимогу), консенсуальним (за умови, що фактор зобов'язується передати грошові кошти або клієнт зобов'язується уступити вимогу) за
домовленістю сторін. Крім того, він може бути як строковим, так і безстроковим. При цьому строк, якщо інше не передбачено
домовленістю сторін, не є істотною умовою договору факторингу.
Предметом договору факторингу може бути право грошової вимоги, строк платежу за якою настав (наявна вимога), а також право
вимоги, яке виникне в майбутньому (майбутня вимога). Майбутня вимога вважається переданою фактору з дня виникнення права
вимоги до боржника (ст. 1078 ЦК України). Якщо передання права грошової вимоги обумовлене певною подією, воно вважається
переданим з моменту настання цієї події. У цих випадках додаткове оформлення відступлення права грошової вимоги не вимагається.
Грошові вимоги, як ті, що вже існують, так і майбутні, повинні бути визначені у договорі таким чином, щоб була можливість
ідентифікувати існуючий борг в момент укладення договору між сторонами, а майбутній – не пізніше, ніж в момент його виникнення. В
іншому випадку, якщо право не є невизначеним і нездатне до визначення, є підстави вважати правочин з відступлення позбавлений
умови про предмет, а договір факторингу – неукладеним.
Договір факторингу є дійсним, навіть якщо між клієнтом та його боржником існує домовленість про заборону передання грошової
вимоги або її обмеження. При цьому необхідно врахувати, що це положення не звільняє клієнта від зобов'язань або відповідальності
перед боржником внаслідок передання грошової вимоги на порушення укладеного між ними договору про заборону або обмеження
факторингу.
Клієнт несе відповідальність перед фактором за дійсність грошової вимоги, що є предметом відступлення, якщо інше не передбачено
договором факторингу. Грошова вимога, яка є предметом уступки, визначається дійсною, якщо клієнт має право на передачу грошової
вимоги та в момент уступки цієї вимоги йому не відомі обставини, внаслідок яких боржник вправі його не виконати. Особливістю такої
вимоги є те, що клієнт не несе відповідальності за невиконання або неналежне виконання боржником вимоги, що є предметом
відступлення, пред'явленої до виконання фактором, якщо інше не буде прямо передбачено договором.
Боржник зобов'язаний здійснити платіж факторові за умови, що він одержав від клієнта або фактора письмове повідомлення про
відступлення грошової вимоги цьому факторові і в повідомленні визначено грошову вимогу, яка підлягає виконанню, а також названий
фактор, якому має бути здійснений платіж. Зважаючи на наведені обставини, боржник має право вимагати від фактора в розумні
строки надання йому доказів того, що відступлення грошової вимоги факторові справді мало місце. Якщо фактор не виконує цього
обов'язку, боржник має право здійснити такий платіж клієнтові на виконання свого зобов'язання перед ним.
У випадку звернення фактора до боржника з вимогою здійснити платіж боржник має право пред'являти до заліку свої грошові вимоги,
що ґрунтуються на договорі з клієнтом, які виникли у боржника до моменту, коли він був повідомлений про відступлення вимоги
факторові. Вимоги, які боржник міг пред'явити клієнтові у зв'язку з порушенням останнім угоди про заборону або обмеження
факторингу, не мають чинності проти фактора.
Факторинг з регресом
За укладення угоди факторингу компанія посередник (фактор), що купує борг, має самостійно стягнути його з дебітора. Часто це пов'язано з
певними ризиками. Дебітор може відмовитись від сплати, спираючись на передбачені законом обставини.
Головна відмінність факторингу з регресом — це зниження ризиків для фінансової установи. Згідно з договором фактор має право стягнути
Попри цю незручну особливість, послуга має попит, бо в неї є декілька вагомих переваг:
рішення про надання коштів приймається дуже швидко;
не потрібно багато документів для оформлення угоди;
діє мінімальна відсоткова ставка.
Угода оптимально підходить компаніям, що працюють переважно з надійними та перевіреними партнерами.
За факторингу без регресу усі ризики бере на себе фінансова установа. Така угода передбачає підвищену відсоткову ставку. Представники
фактора ретельно перевіряють дебітора та можуть відмовитися від угоди, якщо отримають негативну інформацію.
За замовчуванням будь-який договір вважається факторингом з регресом, якщо в документі не вказано інше.
Відкритий факторинг
Цей тип угоди передбачає, що всі сторони повідомлені про її наявність. Дебітор усвідомлює, що у взаємовідносинах бере участь третя
сторона. Таким чином кошти перераховуються відразу на рахунки фактичного власника боргу, минаючи початкового кредитора.
Закритий факторинг
Подібна угода укладається, коли дебітор не знає, що борг переданий третій стороні. Таким чином кошти перераховуються на рахунки
початкового кредитора. А той своєю чергою передає отримані суми фінансовій установі, що викупила борг.
Внутрішній факторинг
Це угода, де всі учасники перебувають у межах однієї країни. Факторингова компанія, фірми дебітора та кредитора зареєстровані на
території України.
Зовнішній факторинг заведено називати міжнародним, бо покупець та продавець є резидентами різних країн. У таких угодах часто беруть
участь дві факторингові компанії. Фінансова установа в країні продавця бере на себе зобов'язання по фінансовому забезпеченню. Друга
компанія, що розташована в країні покупця, бере на себе кредитні ризики та перевіряє дебіторську заборгованість.
Реальний факторинг
Це угода, яка укладається після виникнення боргу. Іншими словами, коли продавець передав покупцю продукцію, але ще не отримав оплату
за неї.
Консенсуальний факторинг
Використовується, коли продавець бажає перестрахуватися. Фактично угода ще не відбулася, але майбутній борг вже продано фінансовій
установі.
Прямий факторинг
Прямим називають факторинг, у якому бере участь одна фінансова компанія. Саме вона повністю викупає борг.
Взаємний факторинг
Це форма факторингу, в якій беруть участь дві фінансові установи (фактори). Найчастіше взаємним вважається міжнародний факторинг.
Вузький факторинг
До такого типу належать угоди, в яких надаються лише головні послуги факторингу. Фінансова установа виконує лише інкасацію боргу та
Широкий факторинг
Широкий факторинг також називають конвенційним. У такому випадку факторингова компанія надає більше послуг кредитору, ніж
передбачено стандартними умовами. Наприклад, додатково можуть бути надані послуги з ведення бухгалтерії, страхування.
Традиційний факторинг
Тип угоди, при якому всі документи оформлюються у звичному паперовому вигляді.
Електронний факторинг
EDI-факторинг — це методика, яка дозволяє використовувати сучасні технології для ведення справ. Наприклад, весь документообіг та
операції в такому варіанті здійснюються в електронному форматі. Для затвердження документів використовуються цифрові підписи.
кредит повертає боржник, а факторингові зобов’язання погашаються за рахунок коштів, які виплачують дебітори
клієнта;
кредит надається на фіксований строк, а факторингове фінансування виплачується на період відстрочення платежу;
кредит надають в обумовлений договором день, а факторингове фінансування відбувається в день поставки товару;
кредит видають на договірну суму, а розмір факторингового фінансування не обмежений і може збільшуватися з
ростом продажів;
при кредитуванні банк не надає ніяких інших послуг, а переваги факторингу в тому, що фінансування
супроводжується управлінням дебіторською заборгованістю.
«Якщо право вимоги відступається «за номінальною вартістю» без стягнення фактором додаткової плати, то в цьому
випадку відносин факторингу немає, а відносини сторін регулюються загальними положеннями про купівлю-продаж з
урахуванням норм стосовно заміни кредитора у зобов`язанні (частина 3 статті 656 ЦК України)» (постанова Великої Палати
Верховного Суду від 11.09.2018 у справі № 909/968/16, а також постанова Об`єднаної палати Касаційного господарського суду
у складі Верховного Суду від 11.10.2019 у справі № 910/13731/18, та постанова Верховного Суду від 16.04.2019 у справі №
Банк зобов'язаний:
вчиняти для клієнта операції, які передбачені для рахунків даного виду
законом, банківськими правилами та звичаями ділового обороту, якщо
інше не встановлено договором банківського рахунка.
зарахувати грошові кошти, що надійшли на рахунок клієнта, в день
надходження до банку відповідного розрахункового документа, якщо
інший строк не встановлений договором банківського рахунка або
законом.
за розпорядженням клієнта видати або перерахувати з його рахунка
грошові кошти в день надходження до банку відповідного розрахункового
документа, якщо інший строк не передбачений договором банківського
рахунка або законом.
Клієнт зобов'язаний сплатити плату за виконання банком операцій за
рахунком клієнта, якщо це встановлено договором.
Кредитування рахунка
Банківська таємниця
Відповідно до ст. 6 Закону України «Про платіжні системи та переказ грошей в Україні» від 05.04.01 банки мають право відкривати рахунки резидентам України
(юридичним особам, їх відокремленим підрозділам, фізичним особам), нерезидентам України (юридичним особам — інвесторам, представництвам юридичних
осіб в Україні та фізичним особам). Ці особи мають право відкривати рахунки в будь-яких банках України відповідно до власного вибору та за згодою цих
банків для забезпечення своєї господарської діяльності і власних потреб.
Умови відкриття рахунку та особливості його функціонування передбачаються в договорі, що укладається між банком і його клієнтом — власником рахунка. За
договором банківського рахунка його власник зобов’язаний зберігати кошти в банку і розпоряджатись ними відповідно до встановлених правил, а банк
зобов’язаний забезпечити зберігання коштів, а також здійснення операцій по зарахуванню та списанню коштів. Договір банківського рахунка є двостороннім,
консенсуальним (набуває чинності з моменту досягнення згоди по всіх істотних умовах договору), як правило оплатним (клієнт оплачує послуги банку, банк
оплачує користування коштами на рахунку). Локальні нормативні акти банку, наприклад Правила ведення рахунків, є обов’язковими для клієнта тільки у тому
разі, якщо клієнт дав на це згоду в договорі.
Виокремлюють такі види банківських рахунків: поточний — рахунок, що відкривається банком клієнту на договірній основі для зберігання грошей і для
здійснення всіх видів операцій за цим рахунком відповідно до умов договору та вимог законодавства України. До поточних рахунків належать: бюджетні
рахунки, які відкриваються підприємствам, установам, організаціям, що утримуються за рахунок бюджетів; рахунки за спеціальними режимами їх
використання, що відкриваються у випадках, передбачених законами України або рішеннями Кабінету Міністрів України; карткові рахунки (картрахунки), які
відкриваються для розрахунків з допомогою платіжних карток; депозитні (вкладні) — рахунки, які відкриваються банком клієнту на договірній основі для
зберігання грошей, що передаються клієнтом банку в управління на встановлений строк та під визначений процент відповідно до умов договору; рахунки для
акумуляції коштів для виїзду на лікування за кордон; рахунки виборчого фонду; рахунки для формування статутного фонду господарського товариства; рахунки
за угодою сумісної (спільної) діяльності без створення юридичної особи; кореспондентські рахунки — рахунки, що відкриваються банку для здійснення
розрахунків, які виконує за дорученням та за рахунок цього банку той банк, в якому відкриваються ці рахунки.
При цьому рахунки можуть бути відкриті в національній або іноземній валюті.
Документи на відкриття всіх банківських рахунків підприємств особисто подають до банку особи, які мають право першого та другого підписів.
Для відкриття поточних рахунків і поточних бюджетних рахунків підприємства (а також колективних сільськогосподарських підприємств, товариств споживчої
кооперації, політичних партій, громадських та релігійних організацій) подають установам банків такі документи: а) заяву на відкриття рахунка встановленого
зразка; б) копію свідоцтва про державну реєстрацію в органі виконавчої влади, іншому органі, уповноваженому здійснювати державну реєстрацію (крім
бюджетних установ та організацій); в) копію зареєстрованого статуту (положення), крім установ та організацій, які діють на підставі законів. Підприємства, що
діють на підставі лише установчого договору, замість статуту надають копію установчого договору; г) копія документа, що підтверджує взяття підприємства на
податковий облік; ґ) картку із зразками підписів осіб, яким відповідно до чинного законодавства чи установчих документів підприємства надано право
розпорядження рахунком та підписання розрахункових документів; д) довідку про реєстрацію в органах Пенсійного фонду України; е) копію довідки про
внесення підприємства до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України; є) документ, що підтверджує реєстрацію підприємства як платника
соціальних страхових внесків.
Орендні підприємства, крім вищезазначених документів, подають копію договору оренди, посвідчену нотаріально.
Військові частини, установи, підприємства та організації Збройних Сил України, Служби безпеки України, Державного комітету у справах охорони державного
кордону України, Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України та інших органів виконавчої влади, які мають у своєму
підпорядкуванні військові формування, можуть мати в установах банків поточні бюджетні рахунки для готівкових виплат та поточні рахунки в разі здійснення
військовою частиною господарської діяльності.
Відкриття поточного бюджетного рахунка здійснюється установою банку на підставі наданого військовою частиною (установою) дозволу на відкриття рахунка і
підтвердження дозволу, одержаного установою банку безпосередньо від фінансового органу, що виділяє бюджетні кошти, а також заяви про відкриття рахунка і
картки із зразками підписів та відбитком печатки.
Юридичні особи — нерезиденти (юридичні особи, зареєстровані за законодавством іншим, ніж законодавство України) відкривають у національній валюті
рахунки двох типів — рахунок типу «Н» та рахунок типу «П». Рахунок типу «Н» відкривається некомерційним особам: а) іноземним дипломатичним,
консульським, торговельним та іншим офіційним представництвам, міжнародним організаціям та їх філіям, що користуються імунітетом та дипломатичними
привілеями; б) представництвам юридичних осіб — нерезидентів, установам, які представляють інтереси юридичних осіб — нерезидентів в Україні і не
займаються підприємницькою діяльністю на території України; в) представництвам іноземних банків; г) організаціям та установам, які згідно з чинними
міжнародними договорами України та законодавством України залучаються до здійснення програм або проектів міжнародної допомоги; ґ) військовим частинам
Чорноморського флоту Російської Федерації, що дислокуються на території України.
Рахунок типу «П» відкривається уповноваженим банком постійним представництвам іноземних компаній, фірм, міжнародних організацій, створеним у будь-
якій організаційній формі без статусу юридичної особи, через які повністю або частково здійснюється підприємницька діяльність нерезидента на території
України.
Спеціалізовані установи ООН для відкриття поточного рахунка в національній валюті подають заяву про відкриття рахунка і картку із зразками підписів. Режим
цього рахунка не обмежується ніяким фінансовим контролем, правилами чи мораторієм будь-якого роду відповідно до Конвенції ООН «Про привілеї та
імунітети спеціалізованих установ».
Фізичним особам — суб’єктам підприємницької діяльності, які здійснюють свою діяльність без створення юридичної особи, рахунок відкривається на їх ім’я за
умови надання паспорта чи іншого документа, що засвідчує особу.
Для відкриття рахунка в установу банку подаються: а) заява про відкриття поточного рахунка встановленого зразка; б) копія свідоцтва про державну реєстрацію
суб’єкта підприємницької діяльності; в) копія документа, що підтверджує взяття підприємства на податковий облік; г) довідка про реєстрацію в органах
Пенсійного фонду України; ґ) картка із зразками підписів; д) копія документа, що підтверджує реєстрацію суб’єкта підприємницької діяльності як платника
соціальних страхових внесків.
Поточний рахунок в іноземній валюті відкривається підприємству для проведення розрахунків у безготівковій та готівковій іноземній валюті при здійсненні
поточних операцій та для погашення заборгованості за кредитами в іноземній валюті.
Банки відкривають поточні рахунки суб’єктам підприємницької діяльності протягом 10 календарних днів після отримання
банком повного пакета документів на відкриття рахунків.
Фізичним особам (у тому числі приватним нотаріусам, адвокатам, патентним повіреним) банки відкривають поточні рахунки на підставі заяви, документа, що
посвідчує особу (паспорта або документа, що його замінює), договору про відкриття та обслуговування рахунка між установою банку і громадянином; картки із
зразками підписів.
Рахунки виборчих фондів відкриваються за заявою кандидатів у депутати, довірених осіб кандидатів у депутати, уповноважених осіб політичних партій або
виборчих блоків партій після їх реєстрації відповідними виборчими комісіями. До заяви додається рішення про їх реєстрацію відповідною виборчою комісією
та картка із зразками підписів.
Вкладні (депозитні) рахунки відкриваються фізичним та юридичним особам на підставі документа, що посвідчує особу, договору про відкриття вкладного
рахунка та ідентифікаційного номера фізичної особи — платника податку (особи, які через свої релігійні або інші переконання відмовились від прийняття
ідентифікаційного номера надають паспорт з відміткою податкового органу про право здійснювати будь-які платежі без ідентифікаційного номера). Власнику
рахунка банк, в якому відкрито рахунок видає вкладний документ — ощадну книжку (іменну чи на пред’явника), інший документ, що засвідчує укладення з
банком договору. У договорі про відкриття вкладного рахунка обумовлюються: сума, що вноситься або перераховується на вкладний рахунок; строк зберігання і
порядок повернення коштів після закінчення строку зберігання; розмір сплати процентів, умови перегляду їх розміру, відповідальність сторін; умови розірвання
договору; інші умови за погодженням сторін.
Чинне законодавство України дає право особисто неповнолітній особі, якій не виповнилось 16 років, відкрити рахунок у банку. Для цього вона подає свідоцтво
про народження та довідку зі зразком свого підпису, видану навчальним закладом, де навчається.
Установи банків відкривають депозитні рахунки підприємствам, що використовують найману працю, за умови надання ними копії документа про повідомлення
органів Фонду соціального страхування від нещасних випадків щодо намірів платника страхових внесків відкрити відповідні рахунки. Кошти на депозитні
рахунки підприємств перераховуються з поточного рахунка і після закінчення строку зберігання повертаються на поточний рахунок. Проведення розрахункових
операцій і видача коштів готівкою з депозитного рахунку юридичної особи або її відокремленого підрозділу забороняється.
Для забезпечення таких видів діяльності, як виробнича кооперація, спільне виробництво та інші види сумісної діяльності (ст.ст. 432—434 Цивільного кодексу
України), що здійснюються на підставі договорів (контрактів) без утворення юридичної особи, в установах банків відкривається лише один поточний рахунок.
При цьому подаються: а) заява про відкриття рахунку; б) копія договору про ведення сумісної діяльності; в) копія документа про реєстрацію такого договору
(контракту) — тільки по договорах за участю іноземних інвесторів; г) рішення учасників договору про визначення осіб, яким надається право розпорядчого
підпису у вигляді довіреності; ґ) картка із зразками підписів осіб, що мають право розпоряджатися рахунком; д) копія документа, що підтверджує взяття
підприємства (резидента) на по-
датковий облік.
Клієнти банку можуть відкривати лише один рахунок для формування статутного фонду господарського товариства.
При відкритті рахунка подаються: а) рішення засновників про визначення особи, якій надається право розпорядчого підпису при проведенні грошових операцій
за цим рахунком, яке оформлюється у вигляді довіреності; б) копія установчого договору; в) заява про відкриття рахунка; г) картка із зразком підпису особи,
якій засновниками надано право розпорядчого підпису.
Кошти на цей рахунок перераховуються засновниками, учасниками для формування статутного фонду господарського товариства до його реєстрації як
юридичної особи. Цей рахунок починає функціонувати як поточний тільки після одержання банком документів щодо реєстрації господарського товариства в
установленому порядку. У разі відмови в реєстрації господарського товариства кошти повертаються засновникам (учасникам), а рахунок закривається.
Карткові рахунки відкриваються клієнтами на умовах договору про відкриття картрахунка і здійснення операцій із застосуванням платіжних карток. Якщо в
установі банку відкрито поточний рахунок клієнта, то картковий рахунок відкривається на підставі заяви про відкриття карткового рахунка та отримання
платіжної картки і договору.
Кореспондентські рахунки можуть відкриватись банком у Національному банку України і банком в інших банках. Кореспондентський рахунок банку в
територіальному управлінні НБУ відкривається на підставі договору на розрахунково-касове обслуговування і таких документів: а) заяви про відкриття
кореспондентського рахунка; б) копії статуту; в) копії документа, що підтверджує взяття ко-
мерційного банку на податковий облік; г) довідки про реєстрацію в органах Пенсійного фонду України; ґ) копії довідки органу державної статистики про
включення до ЄДРПОУ; д) картки із зразками підписів і відбитка печатки; є) документ, що підтверджує реєстрацію банку як платника соціальних страхових
внесків.
Кореспондентські рахунки банків поділяються на рахунки «лоро» та «ностро». Кореспондентський рахунок лоро: — це кореспондентський рахунок, який
відкриває комерційний банк банку-кореспонденту та за яким комерційний банк здійснює операції списання і зарахування коштів згідно з чинним
законодавством України та укладеним договором. У банку-кореспонденті цей рахунок є кореспондентським рахунком «ностро».
Для оформлення відкриття кореспондентського рахунка «лоро» банк-кореспондент подає комерційному банку такі документи: а) заяву про відкриття
кореспондентського рахунка; б) копію ліцензії Національного банку України на здійснення банківських операцій; в) копію статуту; г) картку із зразками
підписів і відбитка печатки; ґ) копію документа, що підтверджує реєстрацію банку як платника соціальних страхових внесків; д) інші документи за згодою
сторін.
Кореспондентський рахунок «лоро» відкривається на підставі укладеного між банком і банком-кореспондентом договору про встановлення кореспондентських
відносин за умови надання документів, зазначених вище.
При реорганізації підприємства (злитті, приєднанні, поділі, перетворенні, виділенні) подаються такі ж документи, як і для відкриття рахунка. У разі проведення
перереєстрації суб’єкта підприємницької діяльності, зумовленої змінами назви, організаційно-правової форми, форми власності, рахунок закривається. Для
відкриття нового рахунка суб’єкт підприємницької діяльності зобов’язаний подати до установи банку заяву, нову копію свідоцтва про державну реєстрацію,
зміни до установчих документів, копію документа, що підтверджує взяття підприємства на податковий облік, картку із зразками підписів та відбитком печатки,
довідку про реєстрацію в органах Пенсійного фонду України.
У разі ліквідації підприємства для проведення ліквідаційної процедури використовується один поточний рахунок підприємства, що ліквідовується, визначений
ліквідаційною комісією. Для цього до банку подається рішення про ліквідацію підприємства і нотаріально посвідчена картка із зразками підписів
уповноважених членів ліквідаційної комісії і відбитком печатки підприємства, що ліквідовується. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної
процедури, підлягають закриттю.
Поточні рахунки закриваються: а) на підставі заяви власника рахунка; б) на підставі рішення органу, на який законом покладено функції з ліквідації або
реорганізації підприємства; в) на підставі відповідного рішення суду або господарського суду про ліквідацію підприємства; г) на інших підставах, передбачених
чинним законодавством України чи договором. Наприклад, бюджетний рахунок підприємства підлягає закриттю, якщо протягом року з бюджету не надійшло
коштів. Рахунки виборчих фондів закриваються через місяць з дня проведення виборів (повторних виборів).
{Частина перша статті 1076-1 із змінами, внесеними згідно із Законом № 738-IX від
19.06.2020}
2. Якщо інше не передбачено договором рахунка умовного зберігання (ескроу), банк має право використовувати грошові кошти на
рахунку умовного зберігання (ескроу), гарантуючи вчасне перерахування таких коштів бенефіціару (бенефіціарам), а в разі надання
бенефіціаром письмової вказівки банку - особі (особам), вказаній бенефіціаром, якщо це передбачено відповідним договором, або
повернення таких коштів володільцю рахунка згідно з умовами договору рахунка умовного зберігання (ескроу).
{Частина друга статті 1076-1 із змінами, внесеними згідно із Законом № 738-IX від
19.06.2020}
3. До відносин сторін у зв’язку з відкриттям, обслуговуванням та закриттям рахунка умовного зберігання (ескроу) застосовуються
положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом та не випливає із змісту правовідносин між банком,
володільцем рахунка та бенефіціаром.
{Частина перша статті 1076-2 із змінами, внесеними згідно із Законом № 738-IX від
19.06.2020}
2. Зарахування грошових коштів на рахунок умовного зберігання (ескроу) здійснюється одноразово або періодично в порядку,
встановленому договором рахунка умовного зберігання (ескроу).
3. За настання підстав, передбачених договором рахунка умовного зберігання (ескроу), банк зобов’язаний у встановлений договором
строк (за його відсутності - протягом п’яти робочих днів з дня настання відповідних підстав) перерахувати суму, що знаходиться на рахунку
умовного зберігання (ескроу), бенефіціару (у разі надання бенефіціаром письмової вказівки банку - вказаній ним особі, якщо це
передбачено відповідним договором). Договір рахунка умовного зберігання (ескроу) може передбачати перерахування бенефіціару або
вказаній ним особі суми, що знаходиться на рахунку умовного зберігання (ескроу), частинами залежно від настання зазначених у договорі
підстав.
{Частина третя статті 1076-2 із змінами, внесеними згідно із Законом № 738-IX від
19.06.2020}
4. Договір рахунка умовного зберігання (ескроу) може передбачати підстави, за настання яких вся сума, що знаходиться на рахунку
умовного зберігання (ескроу), або її частина підлягає поверненню володільцю рахунка.
Стаття 1076-3. Перевірка підстав для перерахування коштів з рахунка умовного зберігання (ескроу)
1. У разі якщо договір рахунка умовного зберігання (ескроу) передбачає надання банку документів, що підтверджують настання підстав
для перерахування бенефіціару або вказаній ним особі грошових коштів, що знаходяться на рахунку умовного зберігання (ескроу), або
повернення таких коштів володільцю рахунка, банк перевіряє такі документи на відповідність умовам договору рахунка умовного
зберігання (ескроу) виключно за зовнішніми ознаками, якщо інше не передбачено законом або договором рахунка умовного зберігання
(ескроу).
2. Якщо банк вважає, що надані документи не відповідають умовам договору рахунка умовного зберігання (ескроу) за зовнішніми
ознаками або іншим вимогам, встановленим договором рахунка умовного зберігання (ескроу), банк зобов’язаний відмовити відповідній
особі у перерахуванні грошових коштів з наданням письмового повідомлення із зазначенням причин відмови протягом п’яти робочих днів з
дня отримання документів для перерахування коштів, що знаходяться на рахунку умовного зберігання (ескроу), якщо інше не передбачено
договором рахунка умовного зберігання (ескроу).
{Частина друга статті 1076-3 із змінами, внесеними згідно із Законом № 738-IX від
19.06.2020}
3. Договором рахунка умовного зберігання (ескроу) на банк може бути покладений обов’язок щодо перевірки настання підстав для
перерахування коштів бенефіціару або вказаній ним особі або для повернення коштів володільцю рахунка.
4. Договором рахунка умовного зберігання (ескроу) обов’язок щодо перевірки настання підстав для перерахування коштів бенефіціару
(у разі надання бенефіціаром письмової вказівки банку - вказаній ним особі) або повернення коштів володільцю рахунка може бути
покладено на будь-яку третю особу, про що зазначається у договорі. Договором встановлюються порядок, обставини та умови надання
банку такою третьою особою інформації про настання умов для перерахування коштів.
{Частина четверта статті 1076-3 із змінами, внесеними згідно із Законом № 738-IX від
19.06.2020}
Стаття 1076-4. Обмеження щодо розпоряджання коштами на рахунку умовного зберігання (ескроу)
1. Якщо інше не передбачено договором рахунка умовного зберігання (ескроу), ні володілець рахунка, ні бенефіціар не мають права
розпоряджатися грошовими коштами, що знаходяться на рахунку умовного зберігання (ескроу).
2. У разі якщо договором рахунка умовного зберігання (ескроу) передбачена можливість розпоряджання грошовими коштами на
рахунку володільцем рахунка або бенефіціаром, сторони договору рахунка умовного зберігання (ескроу) можуть встановити у договорі
обмеження щодо такого розпоряджання.
Стаття 1076-8. Припинення договору рахунка умовного зберігання (ескроу) та закриття рахунка умовного зберігання (ескроу)
1. Договір рахунка умовного зберігання (ескроу) припиняється після закінчення строку (настання терміну припинення) договору
рахунка умовного зберігання (ескроу) або за настання інших обставин, встановлених договором рахунка умовного зберігання (ескроу).
2. Договір рахунка умовного зберігання (ескроу) припиняється у разі ліквідації банку, в якому відкрито рахунок умовного зберігання
(ескроу).
3. Розірвання договору рахунка умовного зберігання (ескроу) допускається у будь-який час за заявою володільця рахунка та виключно
за умови отримання письмової згоди бенефіціара на розірвання договору. Договір вважається розірваним з моменту отримання банком
останнього з таких документів: заяви володільця рахунка та письмової згоди бенефіціара на розірвання договору, а якщо заява володільця
рахунка та письмова згода бенефіціара містяться в одному документі, - з моменту отримання банком такого документа.
4. У разі припинення або розірвання договору рахунка умовного зберігання (ескроу) банк закриває рахунок умовного зберігання
(ескроу), а грошові кошти, що знаходяться на рахунку, повертає володільцеві рахунка, а за настання на момент припинення або розірвання
договору підстав, зазначених у договорі рахунка умовного зберігання (ескроу), такі кошти (або їх частина, якщо це передбачено договором)
перераховуються бенефіціару або вказаній ним особі, у разі якщо такий бенефіціар надав відповідну письмову вказівку банку.
Стаття 30. Інформація, що надається користувачу до укладення договору про надання платіжних послуг
1. Перед укладенням договору про надання платіжних послуг надавач платіжних послуг зобов’язаний надати користувачу на
безоплатній основі інформацію про умови, що стосуються надання платіжної послуги відповідно до договору, у тому числі:
1) інформацію про надавача платіжних послуг:
а) найменування надавача платіжних послуг, його місцезнаходження, фактичну адресу, за якою здійснюється надання платіжних послуг
(адресу філії надавача платіжних послуг або комерційного агента), контактну інформацію, включаючи номер телефону, адресу електронної
пошти або іншого способу для здійснення оперативних контактів із надавачем платіжних послуг (філією, комерційним агентом);
б) реєстраційний номер з Реєстру та іншу інформацію, що дає змогу ідентифікувати надавача платіжних послуг (комерційного агента) у
Реєстрі;
2) контактну інформацію (адресу, номер телефону тощо) Національного банку України та органів з питань захисту прав споживачів;
3) інформацію про платіжну послугу:
а) опис основних характеристик платіжної послуги та умови її надання;
б) умови надання додаткових послуг;
в) форму та порядок надання і відкликання згоди платника на виконання платіжної операції;
г) порядок прийняття до виконання платіжної інструкції надавачем платіжних послуг та настання моменту безвідкличності платіжної
інструкції;
ґ) посилання на робочий та операційний час надавача платіжних послуг, на максимальний час виконання платіжних операцій;
д) посилання на ліміти (обмеження) використання платіжних інструментів;
4) інформацію про комісійні винагороди, процентні ставки, застосовний курс перерахунку іноземної валюти, що застосовуються до
обраної користувачем платіжної послуги:
а) перелік усіх тарифів, комісійних винагород та зборів, які користувач має сплачувати надавачу платіжних послуг за надання обраної
платіжної послуги;
б) інформацію про процентні ставки, що застосовуються до обраної користувачем платіжної послуги, та методику їх обчислення;
в) інформацію про курс перерахунку іноземної валюти, що застосовується до обраної користувачем платіжної послуги, та методику
його визначення;
г) інформацію про штрафи, пені, що застосовуються до обраної користувачем платіжної послуги, та методику їх обчислення;
5) інформацію про спосіб комунікації:
а) засоби зв’язку для передавання інформації або повідомлення відповідно до договору, включаючи технічні вимоги до обладнання та
програмного забезпечення користувача (за потреби);
б) обсяг, порядок і часовий проміжок надання інформації відповідно до обраної користувачем платіжної послуги;
6) інформацію про заходи безпеки:
а) інформацію про зобов’язання користувача щодо забезпечення ним збереження платіжних інструментів та індивідуальної облікової
інформації;
б) інформацію про процедури проведення заходів, спрямованих на запобігання невиконанню або неналежному виконанню платіжних
операцій, а також про відповідальність надавача платіжних послуг у разі невиконання або неналежного виконання платіжних операцій;
в) процедуру взаємодії між надавачем платіжних послуг та користувачем на випадок шахрайства (підозри шахрайства) або загрози
безпеці виконання платіжної операції;
г) процедуру взаємодії між надавачем платіжних послуг та користувачем у разі здійснення неакцептованих, помилкових, неналежних
платіжних операцій та порядок звернення користувача за відшкодуванням збитків, завданих у результаті платіжних операцій, проведених
надавачем платіжних послуг;
7) інформацію про строк дії договору, порядок внесення змін до договору, умови припинення договору;
8) інформацію про механізм захисту прав користувача та порядок врегулювання спірних питань, що виникають у процесі надання
платіжних послуг.
2. Інформація та умови договору про надання платіжних послуг надаються надавачем платіжних послуг у спосіб, що забезпечує
вільний доступ користувача до такої інформації, у належному вигляді, викладені українською мовою. Крім української мови, надавач
платіжних послуг за наявності технічної можливості може додатково надати користувачу таку інформацію іншою мовою на вибір
користувача.
Інформація та умови договору про надання платіжних послуг можуть надаватися шляхом ознайомлення користувача з проектом
договору в електронному або паперовому вигляді (без стягнення додаткової плати) або шляхом надання користувачу доступу до публічного
(мережевого) ресурсу, на якому розміщений проект договору.
3. Обов’язок доведення, що надавач платіжних послуг належним чином виконав свої зобов’язання щодо надання інформації та умов
договору, передбачені цією статтею, покладається на надавача платіжних послуг.
4. Під час надання інформації споживачу до укладення договору про надання платіжних послуг надавач платіжних послуг повинен
дотримуватися вимог законодавства, у тому числі законодавства у сфері захисту прав споживачів, у сфері запобігання та протидії легалізації
(відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового
знищення.
5. Вимоги цієї статті не поширюються на рекламу про платіжні послуги.
Стаття 32. Інформування користувачів під час виконання платіжних операцій з використанням платіжних інструментів
1. Користувач відповідно до умов договору зобов’язаний надати надавачу платіжних послуг інформацію для здійснення контактів із
ним, а надавач платіжних послуг зобов’язаний зберігати цю інформацію протягом строку дії договору.
2. Обов’язок надавача платіжних послуг щодо повідомлення користувача (у спосіб, визначений договором) про здійснені операції з
використанням платіжного інструменту користувача є виконаним у разі:
1) інформування надавачем платіжних послуг користувача про кожну здійснену операцію відповідно до контактної інформації, наданої
користувачем;
2) відмови користувача від отримання повідомлень надавача платіжних послуг про здійснені операції з використанням платіжного
інструменту користувача, про що зазначено в договорі.
3. Надавач платіжних послуг зобов’язаний розглядати заяви (повідомлення) користувача щодо використання платіжного інструменту,
помилкових, неналежних, неакцептованих платіжних операцій, ініційованих з використанням такого платіжного інструменту, надавати
користувачу можливість одержувати інформацію про хід розгляду заяви (повідомлення) і повідомляти в письмовій формі про результати
розгляду заяви (повідомлення) у строк, встановлений договором, але не більше строку, передбаченого законом для розгляду звернень (скарг)
громадян.
2. Надавачі платіжних послуг під час поширення реклами повинні дотримуватися вимог законів України "Про
рекламу", "Про
фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", "Про захист прав
споживачів", "Про банки і банківську діяльність" та нормативно-правових актів Національного банку України щодо
реклами у сфері фінансових і платіжних послуг. Національний банк України має право встановлювати додаткові вимоги до реклами на
платіжному ринку, включаючи рекламу нефінансових та обмежених платіжних послуг, та способу викладення інформації про умови
надання послуг на платіжному ринку.
Договір банківського вкладу
Письмова форма договору банківського вкладу вважається додержаною, якщо внесення грошової суми підтверджено договором банківського
вкладу з видачею ощадної книжки або сертифіката чи іншого документа, що відповідає вимогам, встановленим законом, іншими нормативно-
правовими актами у сфері банківської діяльності (банківськими правилами) та звичаями ділового обороту.
Ощадна книжка - документ, що підтверджує укладення договору банківського вкладу з фізичною особою та внесення грошових коштів на її
рахунок за вкладом. В ощадній книжці вказуються найменування і місцезнаходження банку (його філії), номер рахунка за вкладом, а також усі
грошові суми, зараховані на рахунок та списані з рахунка, а також залишок грошових коштів на рахунку на момент пред'явлення ощадної книжки в
банк (ст. 1064 ЦК України).
Ощадний (депозитний) сертифікат - цінний папір, який підтверджує суму вкладу, внесеного в банк, і права вкладника (володільця
сертифіката) на одержання зі спливом встановленого строку суми вкладу та процентів, встановлених сертифікатом, у банку, який його видав (ст.
1065 ЦК України).
У разі недодержання письмової форми договору банківського вкладу цей договір є нікчемним.
Повернення вкладникові банківського строкового вкладу та нарахованих процентів за цим вкладом на його вимогу до спливу строку або до
настання інших обставин, визначених договором, можливе виключно у випадках, якщо це передбачено умовами договору банківського строкового
вкладу.
Якщо вкладник не вимагає повернення суми строкового вкладу зі спливом строку, встановленого договором банківського вкладу, або повернення
суми вкладу, внесеного на інших умовах повернення, після настання визначених договором обставин договір вважається продовженим на умовах
вкладу на вимогу, якщо інше не встановлено договором.
Договором може бути передбачено внесення грошової суми на інших умовах її повернення.
До набуття особою, на користь якої зроблений банківський вклад, прав вкладника ці права належать особі, яка зробила вклад.
Визначення імені фізичної особи (стаття 28 ЦК України) або найменування юридичної особи (стаття 90 ЦК України), на користь якої зроблений
вклад, є істотною умовою договору банківського вкладу.
Якщо особа, на користь якої зроблено вклад, відмовилася від нього, особа, яка уклала договір банківського вкладу на користь третьої особи, має
право вимагати повернення вкладу або перевести його на своє ім'я.
1.відомості про банківські рахунки клієнтів, у тому числі кореспондентські рахунки банків у Національному банку України
2.операції, які були проведені на користь чи за дорученням клієнта, здійснені ним угоди
3.фінансово-економічний стан клієнтів;
4.системи охорони банку та клієнтів;
5.інформація про організаційно-правову структуру юридичної особи - клієнта, її керівників, напрями діяльності;
6.відомості стосовно комерційної діяльності клієнтів чи комерційної таємниці, будь-якого проекту, винаходів, зразків продукції та інша комерційна
інформація;
7.інформація щодо звітності по окремому банку, за винятком тієї, що підлягає опублікуванню;
8.коди, що використовуються банками для захисту інформації.
9.інформація про фізичну особу, яка має намір укласти договір про споживчий кредит, отримана під час оцінки її кредитоспроможності.
Інформація про банки чи клієнтів, що збирається під час проведення банківського нагляду, становить банківську таємницю.
Інформація про банки чи клієнтів, отримана Національним банком України відповідно до міжнародного договору або за принципом взаємності від
органу банківського нагляду іншої держави для використання з метою банківського нагляду або запобігання легалізації (відмиванню) доходів,
одержаних злочинним шляхом, чи фінансуванню тероризму, становить банківську таємницю.
1.обмеження кола осіб, що мають доступ до інформації, яка становить банківську таємницю;
2.організації спеціального діловодства з документами, що містять банківську таємницю;
3.застосування технічних засобів для запобігання несанкціонованому доступу до електронних та інших носіїв інформації;
4.застосування застережень щодо збереження банківської таємниці та відповідальності за її розголошення у договорах і угодах між банком і
клієнтом.
Обмеження стосовно отримання інформації, що містить банківську таємницю, передбачені в статті 62 Закону про банки і банківську діяльність, не
поширюються на працівників Фонду гарантування вкладів фізичних осіб у разі здійснення ними функцій і повноважень, передбачених Законом
України “Про систему гарантування вкладів фізичних осіб”. Національний банк має право надавати Фонду гарантування вкладів фізичних осіб
інформацію про банки чи клієнтів банків, що збирається під час здійснення банківського або валютного нагляду, нагляду (оверсайта) платіжних
систем та систем розрахунків, перевірки банку з питань дотримання вимог законодавства, яке регулює відносини у сфері запобігання та протидії
легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового
знищення, і становить банківську таємницю, у випадках, передбачених Законом України “Про систему гарантування вкладів фізичних осіб”. Фонд
гарантування вкладів фізичних осіб під час здійснення заходів щодо підготовки до запровадження процедури виведення неплатоспроможного
банку з ринку, тимчасової адміністрації або ліквідації неплатоспроможного банку має право розкривати інформацію, що становить банківську
таємницю, попередньо кваліфікованим особам, банку, що приймає, перехідному банку, інвестору, що придбаває неплатоспроможний або
перехідний банк, іншим особам, задіяним у процесі здійснення тимчасової адміністрації та ліквідації банку. Зазначені особи зобов’язані
забезпечувати збереження банківської таємниці.
Службовці банку при вступі на посаду підписують зобов'язання щодо збереження банківської таємниці. Керівники та службовці банків зобов'язані
не розголошувати та не використовувати з вигодою для себе чи для третіх осіб конфіденційну інформацію, яка стала відома їм при виконанні своїх
службових обов'язків.
Відповідно до частини третьої статті 61 Закону України "Про банки і банківську діяльність" банк має право надавати інформацію, яка містить
банківську таємницю, приватним особам та організаціям для забезпечення виконання ними своїх функцій або надання послуг банку відповідно до
укладених між такими особами (організаціями) та банком договорів, у тому числі про відступлення права вимоги до клієнта, за умови, що
передбачені договорами функції та/або послуги стосуються діяльності банку, яку він здійснює відповідно до статті 47 Закону України «Про банки і
банківську діяльність».
Важливо!
Приватні особи та організації (колекторські компанії), які при виконанні своїх функцій або
наданні послуг банку безпосередньо чи опосередковано отримали конфіденційну
інформацію, зобов’язані не розголошувати цю інформацію і не використовувати її на свою
користь чи на користь третіх осіб. Такі дії колекторів, як: розміщення інформації про
заборгованість клієнта не всередині запечатаного конверту, а на ньому; дзвінки і листи про
борги співробітника на ім’я начальника і т. д. , є неправомірними.
Органи державної влади, юридичні та фізичні особи, які при виконанні своїх функцій, визначених законом, або наданні послуг банку
безпосередньо чи опосередковано отримали в установленому законом порядку інформацію, що містить банківську таємницю, зобов'язані
забезпечити збереження такої інформації, не розголошувати цю інформацію і не використовувати її на свою користь чи на користь третіх осіб.
У разі заподіяння банку чи його клієнту збитків шляхом витоку інформації про банки та їх клієнтів з органів, які уповноважені здійснювати
банківський нагляд, збитки відшкодовуються винними органами.
Згідно з статтею 62 Закону України «Про банки і банківську діяльність» інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську
таємницю, розкривається банками:
Центральному органу
виконавчої влади, що реалізує
державну політику у сфері на його запит у випадках, встановлених
запобігання та протидії Законом України "Про запобігання та
легалізації (відмиванню) протидію легалізації (відмиванню) доходів,
5 доходів, одержаних
одержаних злочинним шляхом,
злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму та фінансуванню
фінансуванню тероризму розповсюдження зброї масового знищення"
Куди звернутися?
Заяви про розкриття банком інформації, яка містить банківську
таємницю, щодо юридичної або фізичної особи подаються до суду за
місцезнаходженням банку, що обслуговує таку юридичну або фізичну
особу. З урахуванням положення статті 95 ЦК України, статті 2 Закону
«Про банки і банківську діяльність» такі заяви можуть бути також подані й
за місцезнаходженням філії, представництва, іншого структурного
підрозділу цього банку, які здійснюють банківську діяльність від імені
банку та обслуговують юридичну або фізичну особу.
Враховуючи, що філії, представництва чи інший структурний підрозділ
банку не є юридичними особами, тому особою, яка бере участь у справі
(заінтересованою особою), є банк.
Перелік необхідних документів
Заява про розкриття банком інформації, яка містить банківську
таємницю, щодо юридичної або фізичної особи за формою і змістом
повинна відповідати загальним правилам, встановленими статтею 175
ЦПК України, а також вимогам, які містяться в статті 348 ЦПК України.
Зокрема, у заяві обов'язково зазначається:
найменування суду, до якого подається заява;
ім'я (найменування) особи, щодо якої вимагається розкриття інформації,
яка містить банківську таємницю;ім'я (найменування) заявника та особи,
щодо якої вимагається розкриття інформації, яка містить банківську
таємницю, їх місце проживання або місцезнаходження, а також ім'я
представника заявника, коли заява подається представником;
найменування та місцезнаходження банку, що обслуговує особу, щодо
якої необхідно розкрити банківську таємницю;
обґрунтування необхідності та обставини, за яких вимагається розкрити
інформацію, що містить банківську таємницю, щодо особи, із
зазначенням положень законів, які надають відповідні повноваження, або
прав та інтересів, які порушено;
обсяги (межі розкриття) інформації, яка містить банківську таємницю,
щодо особи та мету її використання.
До заяви про розкриття банком інформації, яка містить банківську
таємницю, додається оригінал документа, що підтверджує сплату
судового збору, за винятком випадків, коли заявник звільнений від їх
оплати згідно із законом або це питання вирішено судом у порядку
статті 136 ЦПК України, статті 8 Закону України "Про судовий збір".
Недотримання правил щодо форми і змісту заяв є наслідком
застосування судами вимог про залишення заяви без руху, а у разі їх
неусунення – повернення заявнику (частина перша, друга статті 185 ЦПК
України).
Вартість
За подання заяви про розкриття банком інформації, яка містить
банківську таємницю, особа сплачує судовий збір у розмірі,
передбаченому статтею 4 Закону України «Про судовий збір». За
винятком випадків, коли заявник звільнений від оплати згідно із законом
або це питання вирішено судом в порядку статті 136ЦПК України].
Порядок розгляду
Заяви про розкриття банком інформації, яка містить банківську
таємницю, щодо юридичної або фізичної особи розглядаються у порядку
окремого провадження відповідно до глави 12 ЦПК України суддею
одноособово без проведення попереднього судового засідання.
Неявка в судове засідання без поважних причин заявника та (або) особи,
щодо якої вимагається розкриття банківської таємниці, чи їх
представників або представника банку, за наявності у справі даних про їх
повідомлення, не перешкоджає розгляду справи, якщо суд не визнав
їхню участь обов'язковою. У такому разі при повторній неявці заявника
настають наслідки, передбачені пунктом 3 частини першої статті 257 ЦПК
України.
Строки розгляду питання
Справа про розкриття банком інформації, яка містить банківську
таємницю, розглядається у п'ятиденний строк з дня надходження заяви у
закритому судовому засіданні з повідомленням заявника, особи, щодо
якої вимагається розкриття банківської таємниці, та банку, а у випадках,
коли справа розглядається з метою охорони державних інтересів та
національної безпеки, - з повідомленням тільки заявника.
Підстави для відмови
У тому разі, коли буде встановлено, що заява про розкриття банком
інформації, яка містить банківську таємницю, щодо юридичної або
фізичної особи грунтується на спорі, зокрема про виконання цивільно-
правового договору, який виник з інших зобов’язальних правовідносин
тощо, суд відмовляє у відкритті провадження у справі, а якщо спір про
право буде встановлений під час розгляду справи, - залишає заяву без
розгляду і роз’яснює заінтересованим особам, що вони мають право
подати позов на загальних підставах.
Виконання судового рішення та його оскарження
Ухвалене судом рішення підлягає негайному виконанню (частина третя
статті 350 ЦПК України). Копії рішення суд надсилає банку, що
обслуговує юридичну або фізичну особу, заявнику та особі, щодо якої
надається інформація. Особа, щодо якої банк розкриває банківську
таємницю, або заявник мають право у п'ятиденний строк оскаржити
ухвалене судом рішення до апеляційного суду в установленому порядку.
Оскарження рішення не зупиняє його виконання.
Розрахункові правовідносини
У процесі реалізації правочинів учасники цивільних правовідносин виконують різноманітні дії, пов’язані з передачею грошових коштів: оплачують
передане за договором майно, поставлені товари або надані послуги, безоплатно передають грошові кошти в благодійницьких чи інших цілях і т. ін. Такі дії є
підставою для вчинення платежів і виникнення розрахункових правовідносин.
Отже, розрахункові правовідносини — це правовідносини, які виникають внаслідок здійснення платником дій, що спрямовані на вчинення платежу на користь
іншої особи (одержувача).
Розрахункові правовідносини регулюються нормами цивільного та фінансового права. Розрахунки можуть проводитися як готівкою, так і в безготівковому
порядку. Спосіб розрахунків звичайно залежить від статусу суб’єктів цих правовідносин та підстав платежу. Якщо розрахунки проводяться між громадянами,
які не є суб’єктами підприємницької діяльності, то допускається як готівковий, так і безготівковий способи. При цьому розрахунки готівкою проводяться без
участі банку.
Розрахунки за участю громадян — суб’єктів підприємницької діяльності, а також з участю юридичних осіб у більшості випадків здійснюються у безготівковому
порядку. Їх учасниками, окрім платників та одержувачів платежу, обов’язково виступають відповідні банківські установи чи кредитні організації.
Готівкові розрахунки між юридичними особами допускаються, однак сфера їх застосування обмежена і регулюється, зокрема Порядком організації
розрахунково-касового обслуговування комерційними банками клієнтів і взаємовідносин з цього питання між установами НБУ та комерційними банками,
затвердженим постановою правління Національного банку України від 30.06.95.
Безготівкові розрахунки проводяться відповідно до положень ЦКУ, а також спеціальних нормативно-правових актів, таких як Інструкція № 7 про безготівкові
розрахунки в господарському обороті України, затверджена постановою правління НБУ від 02.07.96, у таких формах: платіжні вимоги-доручення; платіжні
доручення; чеки; акредитиви; векселі; платіжні вимоги; інкасові доручення (розпорядження), а також в інших формах, передбачених законом, встановленими
згідно з ним банківськими правилами та застосовуваними у банківській практиці звичаями ділового обороту. Сторони за договором мають право обрати та
встановити у договорі будь-яку з названих форм розрахунків. Правові основи форм господарських розрахунків закріплені в новому Цивільному кодексі України.
Платіжна вимога-доручення — це документ, за яким здійснюються платежі. Він складається з двох частин: вимоги одержувача коштів до платника про сплату
коштів за виконання договору (поставку товарів, виконання робіт чи послуг тощо), а також доручення платника банку перерахувати ці кошти з його рахунку.
Вимогу-доручення заповнює спочатку одержувач коштів, а потім передає його безпосередньо або через банк платнику. Платник у разі згоди заповнює другу
частину вимоги-доручення і здає його до обслуговуючого банку для виконання — перерахування коштів.
Платіжне доручення — це документ, за яким банк зобов’язується за дорученням платника за рахунок коштів, що знаходяться на його рахунку, перевести певну
грошову суму на рахунок зазначеної платником особи у цьому чи іншому банку у строк, передбачений законом або встановлений згідно з ним, якщо коротший
строк не передбачений договором або ж не визначається застосовуваними у банківській практиці звичаями ділового обороту.
Чек — це документ, що містить нічим не обумовлене розпорядження чекодавця банку провести платіж зазначеної у ньому суми чекоутримувачеві. Платником за
чеком може бути зазначений тільки банк, де чекодавець має кошти, якими він має право розпоряджатися шляхом виставлення чеків. При цьому сама по собі
видача чека ще не погашає грошового зобов’язання, на виконання якого він виданий.
Акредитив — це документ, який містить грошове зобов’язання, відповідно до якого банк, що відкрив акредитив за дорученням клієнта (платника) і згідно з його
вказівками (банк-емітент), зобов’язується провести платіж у разі подання одержувачем коштів або зазначеною ним особою (одержувач коштів) документів і
виконання інших умов, передбачених акредитивом. Акредитив видається банком за дорученням клієнта на користь його контрагента за договором. Згідно з ним
цей банк зобов’язаний здійснити платіж за виконання контрагентом договору (поставку товарів, надання послуг, виконання роботи) або надати повноваження
іншому банку здійснити цей платіж.
Вексель — це документ (цінний папір), який засвідчує безумовне грошове зобов’язання особи, що його видала (векселедавця), сплатити після настання строку
визначену суму грошей власнику векселя (векселедержателю).
Платіжна вимога — це документ, який містить вимогу юридичної особи на безакцептне (безспірне) списання грошових коштів з рахунку клієнта. Таке безспірне
списання коштів можливе виключно у випадках, передбачених законом: за рішенням суду; щодо визнаної боржником суми претензії за розпорядженням
заявника претензії; стосовно пені за перевищення нормативних термінів проходження платежів та в деяких інших випадках.
Інкасове доручення — це документ, за яким банк (банк-емітент) зобов’язується за дорученням клієнта та за його рахунок вчинити дії по одержанню від
платника платежів та (або) акцепту платежів. Банк-емітент, що одержав інкасове доручення, має право залучати для його виконання інший банк (виконуючий
банк).
Як уже зазначалося, всі розрахунки в господарському обороті України юридичні особи здійснюють через установи банків, клієнтами яких вони є.
Правовідносини між клієнтами та банківськими установами ґрунтуються на договорі банківського рахунка, основи якого врегульовані в Цивільному кодексі
України.
Підприємства використовують (залежно від форми розрахункового документа) такі форми безготівкових розрахунків:
• платіжні доручення;
• платіжні вимоги-доручення;
• чеки;
• акредитиви;
• векселі;
• інкасові доручення (розпорядження).
Платіжне доручення — це письмове доручення власника рахунка перерахувати відповідну суму зі свого рахунка на рахунок
отримувача коштів.
Платіжні доручення застосовуються в розрахунках щодо місцевих, а також міжміських поставок за товари (роботи, послуги). Вони
забезпечують максимальне наближення строків отримання товар
но-матеріальних цінностей і здійснення платежу, прискорюють обертання оборотних коштів; запобігають виникнення кредиторської
заборгованості у покупців.
Розрахунки платіжними дорученнями здійснюються також за нетоварними операціями. Це платежі до бюджету, цільових державних
фондів; платежі кредитним установам, за банківськими позичками.
Платіжне доручення приймає банк тільки в межах коштів на розрахунковому рахунку, крім доручень на перерахування до бюджету сум
податків, зборів, обов'язкових платежів і внесків до державних цільових фондів.
Якщо постачальник (отримувач коштів) не має рахунка в банку, то розрахунки між постачальником і покупцем платіжним дорученням
не можливі, підприємство може виконати розрахунок гарантованим платіжним дорученням через підприємства зв'язку.
Переваги:
Вони можуть бути з акцептом або без акцепту. Платники мають право повністю відмовитись від акцепту платіжної вимоги-доручення,
коли товари не було замовлено; коли товари відвантажено не на погоджену адресу; коли їх доставлено достроково; коли вони
недоброякісні; коли не погоджено ціну товару.
Часткова відмова від акцепту платіжної вимоги-доручення може бути, коли поряд із замовленими відвантажено і якісь додаткові
товари; коли документально встановлено наявність недоброякісної або не укомплектованої частини товару;
Переваги:
Розрахунковий чек — це документ стандартної форми з дорученням чекодавця своєму банкові переказати кошти з рахунка
чекодавця на рахунок пред'явника чека (отримувача коштів). Розрахунковий чек, як і платіжне доручення, заповнює платник. На
відміну від платіжного доручення чек передається платником підприємству — отримувачу платежу безпосередньо під час здійснення
господарської операції. Отримувач платежу подає чек у свій банк для оплати.
Грошові чеки застосовуються тільки для отримання підприємствами з рахунків у банківських установах готівки для виплати заробітної
плати, премій і винагород, дивідендів, коштів на відрядження, на господарські витрати.
Чек як грошовий документ короткострокової дії не має статусу законного платіжного засобу. Обіг чеків не регулюється законодавством ,
а визначається потребою комерційного обороту. Через це розрахунки чеками носять умовний характер: видача боржником чека ще не
означає оплати його зобов'язань перед кредитором. Зобов'язання погашається тільки після повної оплати чека банком-платником.
Чекова форма розрахунків потребує від банківської установи дотримання відповідних правил: банк зобов'язаний упевнитись у
достовірності чека. Чек може бути оплачений тільки тою особою, яку вказано в ньому (іменний чек); або пред'явником, якщо чек
видано на пред'явника. Чекодавець не тільки несе відповідальність за оплату чека банком-платником, а й зобов'язаний забезпечити цей
платіж, заздалегідь надавши банку необхідні кошти для покриття своїх чеків. За видачу чека без покриття чекодавець несе
відповідальність.
Розрахунковий чек із чекової книжки чекодавець виписує під час здійснення платежу і віддає за отримані ним товари (виконані роботи,
надані послуги). При цьому чекодавець переписує залишок ліміту з корінця попереднього розрахункового чека на корінець виписаного
і зазначає новий залишок ліміту.
Розрахунковий чек підписує службова особа чекодавця, яка має право підписувати розрахункові документи, та скріплює відбитком
печатки чекодавця. Якщо розрахунковий чек підписує службова особа чекодавця за дорученням керівника підприємства, то право
підпису розрахункового чека обумовлюється в цьому дорученні.
Приймаючи розрахунковий чек до оплати за товари (виконані роботи, надані послуги), чекодержатель перевіряє: відповідність його
встановленому зразку; правильність заповнення; відсутність виправлень; відповідність суми корінця чека сумі, зазначеній на самому
чеку; строк дії; достатність залишку ліміту за чековою книжкою для оплати чека; наявність на ньому чіткого відбитка штампа або
печатки банку та даних чекодавця.
Чекодержатель здає в банк розрахункові чеки разом із трьома примірниками реєстру чеків, якщо розрахунки чекодавця і
чекодержателя відкриті в одному банку, і в чотирьох примірниках — якщо розрахунки чекодавця і чекодержателя відкриті в різних
банках.
Банк чекодержателя зобов'язаний перевірити заповнення реквізитів реєстру чеків згідно з вимогами та своєчасність пред'явлення їх до
оплати. Суми розрахункових чеків, оформлені з порушенням вимог цієї Інструкції, викреслюються з реєстру чеків з виправленням його
загального підсумку і повертаються чекодержателю.
Якщо чекодавець і чекодержатель обслуговуються в одному банку, то після перевірки правильності заповнення реквізитів
розрахункових чеків і реєстру чеків банк на підставі першого примірника реєстру чеків списує кошти з відповідного рахунка чекодавця
та зараховує їх на рахунок чекодержателя.
• відносна швидкість розрахунків і надходження коштів на рахунок постачальника, що сприяє зменшенню дебіторської заборгованості.
Недоліки:
• недостатня гарантія платежу, оскільки на рахунку чекодавця може не бути потрібних коштів;
• неможливість розрахунків чеками на велику суму;
• складність оформлення чека.
Акредитив — це розрахунковий документ із дорученням однієї кредитної установи іншій здійснити за рахунок спеціально
задепонованих коштів оплату товаротранспортних документів за відвантажений товар.
Постачальник подає в банк, що його обслуговує, заяву із зазначенням умов використання задепонованих коштів. Після повідомлення
про відкриття акредитива постачальник відвантажує товар і не пізніше трьох робочих днів після цього подає в установу банку реєстри
рахунків і транспортні або інші документи, які підтверджують відвантаження. Якщо документи відповідають умовам акредитива, кошти
того самого дня зараховуються па рахунок постачальника.
За операціями з акредитивами всі зацікавлені сторони мають справу тільки з документами, а не з товарами, послугами або іншими
видами виконання зобов'язань, з якими можуть бути пов'язані ці документи.
• покритий — акредитив для здійснення платежів, за якими завчасно бронюються кошти платника в повній сумі на
окремому рахунку в банку-емітенті або у виконуючому банку — "Розрахунки за акредитивами";
• непокритий — акредитив, оплата за яким, у разі тимчасової відсутності коштів на рахунку платника гарантується
банком-емітентом за рахунок банківського кредиту.
Акредитив може бути відкличним або безвідкличним. Це зазначається на кожному акредитиві. У разі відсутності такої позначки
акредитив вважається безвідкличним.
Відкличний акредитив може бути змінений або анульований банком-емітентом у будь-який час без попереднього повідомлення
бенефіціара. Усі розпорядження про зміни умов відкличного акредитива або його анулювання заявник може надати бенефіціару тільки
через банк-емітент, який повідомляє виконуючий банк, а останній — бенефіціара.
Якщо виконуючий банк не є банком-емітентом, то зміна умов відкличного акредитива або його анулювання відбувається тільки після
отримання від виконуючого банку відповідного повідомлення, яким підтверджується те, що до часу зміни умов або анулювання
акредитива документи за акредитивом не були подані.
Документи за акредитивом, що відповідають умовам акредитива та подані бенефіціаром і прийняті виконуючим банком до отримання
останнім повідомлення про зміну умов або анулювання акредитива, підлягають оплаті.
Безвідкличний акредитив — це акредитив, який може бути анульований або умови якого можуть бути змінені тільки за згодою на це
бенефіціара, на користь якого він був відкритий, і банка-емітента.
Такий акредитив становить собою тверде зобов'язання банка-емітента сплатити кошти в порядку та в строки, визначені умовами
акредитива, якщо документи, передбачені ним, подано до банку, зазначеного в акредитиві, або банку-емітента та дотримано строки й
умови акредитива.
Умови акредитива є дійсними для бенефіціара, поки він не повідомить про згоду на внесення змін до них банку, який авізував йому ці
зміни. Бенефіціар має письмово повідомити про погодження або відмову щодо внесення змін.
Акредитив може бути авізований бенефіціару через інший (авізуючий) банк. Авізуючий банк, якщо він не є виконуючим банком, не
несе зобов'язань щодо сплати за акредитивом.
У всіх акредитивах обов'язково має передбачатися дата закінчення строку і місця подання документів для платежу. Дата, яку зазначено
в заяві, є останнім днем для подання бенефіціаром до оплати реєстру документів за акредитивом та документів, передбачених умовами
акредитива.
Акредитив, кошти за яким заброньовані в банку-емітенті, закривається ним після закінчення строку, зазначеного в акредитиві, з
додаванням нормативного строку проходження документів спецзв'язком від виконуючого банку до банку-емітента або після отримання
від виконуючого банку підтвердження про невиконання акредитива.
Схема здійснення розрахунків із використанням акредитивної форми має такий вигляд (рис. 2.4):
Переваги:
• ця форма розрахунку дає постачальнику впевненість у тому, що відвантажений товар буде своєчасно оплачено;
• для постачальників (отримувачів коштів) акредитивна форма розрахунків надійна, відносно проста і приваблива, оскільки
гарантує оплату.
Недоліки:
• покупцям розрахунки з використанням акредитива не вигідні, бо на певний час кошти вилучаються з обороту, що погіршує фінансове
становище підприємств-покупців.
Вексельна форма розрахунків — розрахунки між постачальником (отримувачем коштів) і покупцем (платником коштів) з
відстрочкою платежу, які оформлюються векселем.
Вексель — цінний папір, який засвідчує безумовне грошове зобов'язання векселедавця сплатити після настання строку визначену суму
грошей власнику векселя (векселедержателю).
• казначейські — один із видів державних цінних паперів, які випускаються для покриття видатків державного бюджету. Вони
можуть бути використані: для здійснення розрахунків, для зарахування сплати податків до державного бюджету, як застава для
забезпечення інших платежів та кредитів. Векселедавцем і, відповідно, платником за казначейськими векселями є Головне управління
Державного казначейства. Такі векселі видаються на пред'явника зі строком платежу не більше одного року;
1 — постачання товару;
2 — акцепт векселя в банку, який обслуговує покупця;
3 — передача векселя;
4 — платіжне доручення банку, який обслуговує постачальника, на оплату цього векселя;
5 — облік векселя (може бути наданий кредит) постачальника у межах облікової ставки;
Розрахунки за акредитивом. Види акредитива. Виконання акредитива і відповідальність банку за порушення умов
акредитива.
. Розрахунки із застосуванням чеків. Чек як цінний папір. Порядок оплати чека і передачі прав
по ньому. Відмова від оплати чека і відповідальність за його несплату.
ЦК визначає розрахунковий чек (чек) як документ, що містить нічим не обумовлене письмове
розпорядження власника рахунка (чекодавця) банку переказати вказану у чеку грошову суму
одержувачеві (чекодержателю) й визначає, що платником за чеком може бути лише банк, у якому
чекодавець має грошові кошти на рахунку, якими він може розпоряджатися (ст. 1102).
Інструкція № 22 встановлює, що чеки використовуються лише для безготівкових перерахувань з
рахунка чекодавця на рахунок отримувача коштів і не підлягають сплаті готівкою, крім випадків
обміну чека фізичними особами на готівку або отримання здачі із суми чека готівкою, однак не
більше ніж 20 відсотків його суми.
Чеки виготовляються спеціалізованим підприємством на спеціальному папері, брошуруються в
розрахункові чекові книжки або виготовляються як окремі бланки та є документами суворого обліку.
Чек має містити передбачені законодавством реквізити, за відсутності яких чи при внесенні до нього
виправлень, а також по закінченні строку дії він є недійсним.
Чек оплачується за рахунок грошових коштів чекодавця, заброньованих на спеціально
відкритому рахунку. Банк-емітент видає чекову книжку на ім'я чекодавця на суму, що не перевищує
залишок коштів на рахунку чекодавця.
Строк дії чекової книжки - один рік, а чека, який видається фізичній особі для одноразового
розрахунку, - три місяці з дати його видачі. Ці строки можуть продовжуватися за погодженням із
банком-емітентом.
Чек заповнюється чекодавцем власноручно або з використанням технічних засобів; не
дозволяється внесення до чека виправлень та використання замість підпису факсиміле.
Забороняється передавання чека/чекової книжки його/її власником будь-якій іншій особі, а
також підписання незаповнених бланків чека і проставляння на них відбитка печатки юридичними
особами. За бажанням фізичної особи чек може виписуватися на ім'я іншої особи, яка стає його
власником. Видача чеків на пред'явника не проводиться.
Чекодавець виписує чек із чекової книжки під час здійснення платежу і видає за отримані ним
товари (виконані роботи, надані послуги).
Виписуючи чек, чекодавець переписує на його корінець залишок ліміту з корінця попереднього
чека і зазначає новий залишок ліміту.
Чек із чекової книжки пред'являється до оплати в банк чекодержателя протягом 10 календарних
днів безпосередньо від чекодавця, на ім'я якого оформлені документи, що підтверджують отримання
ним товарів (виконання робіт, надання послуг). Платник за чеком повинен пересвідчитися всіма
можливими способами у справжності чека, а також у тому, що пред'явник чека є уповноваженою
особою.
Чек підлягає оплаті шляхом його подання до банку чекодержателя на інкасо для одержання
платежу, платіж здійснюється за правилами про інкасове доручення. Як правило, зарахування коштів
за інкасованим чеком на рахунок чекодержателя провадиться після одержання платежу від платника.
Банк-емітент може відмовитися від оплати чека, якщо чек або реєстр чеків заповнено з
порушенням вимог цієї глави або є виправлення, замість підпису стоїть факсиміле; чек виписаний
чекодавцем на суму, більшу ніж заброньована на відповідному рахунку. У разі відмови за цих причин
оплатити чек банк-емітент викреслює його з реєстру чеків, виправляє загальний підсумок і не пізніше
наступного робочого дня надсилає цей чек до банку чекодержателя.
Чекодержатель повинен повідомити чекодавця про неплатіж протягом двох робочих днів,
наступних за днем вчинення протесту або рівнозначного акта.
У разі відмови платника в оплаті чека чекодержатель має право пред'явити позов до суду із
застосуванням скороченого строку позовної давності в один рік. Чекодержатель має право вимагати
крім оплати суми чека відшкодування своїх витрат на одержання оплати, а також процентів.
Законом України "Про нотаріат"1 (ст. 93) передбачається прийняття нотаріусами для
пред'явлення до платежу чеків, поданих після закінчення десяти днів та посвідчення їх наступної
несплати шляхом напису на чеку за встановленою формою. Одночасно з написом на чеку нотаріус
надсилає повідомлення чекодавцеві про неоплату його чека банком і вчинення напису на чеку. На
прохання чекодержателя нотаріус у разі несплати чека вчиняє виконавчий напис.
Стаття 1103. Оплата чека
1. Чек оплачується за рахунок грошових коштів чекодавця.
Порядок та умови бронювання грошових коштів на рахунку для розрахунків із застосуванням чеків встановлюються банківськими
правилами.
2. Чек підлягає оплаті платником за чеком за умови подання його до оплати у строк, встановлений банківськими правилами.
3. Платник за чеком повинен пересвідчитися усіма можливими способами у справжності чека, а також у тому, що пред'явник чека є
уповноваженою особою.
4. Збитки, завдані у зв'язку з оплатою підробленого, викраденого або втраченого чека, покладаються на платника за чеком або чекодавця
- залежно від того, з чиєї вини вони були завдані.
Установчий договір – це угода (договір), яка укладається між двома або кількома засновниками, що до
створення підприємства ( фірми) певним шляхом
Підприємства здійснюють свою підприємницьку діяльність на підставі установчих документів. Установчими документами підприємства називається
комплект документів, встановленої законом форми, згідно з якими підприємство виникає та діє як суб’єкт господарювання і які є для нього локальними
нормативними актами. Форма та зміст установчих документів визначається загальним законом про підприємства та законами про окремі види підприємств. До
установчих документів підприємства належать установчий договір та статут (табл. 4.1.).
Таблиця 4.1. Установчі документи підприємства
Підприємства
Установчий
за формою Статут
договір
власності
Складається
та
Державна
фіксується Відсутній
власність
при
реєстрації
Складається
та
Приватна
фіксується Відсутній
власність
при
реєстрації
Колективна власність:
відкрите Складається Складаєтьс
закрите та я та діє
фіксується
при
реєстрації
Складається
товариство з
та
обмеженою Складаєтьс
фіксується
відповідальніст я та діє
при
ю
реєстрації
Складається
товариство з
та
додатковою Складаєтьс
фіксується
відповідальніст я та діє
при
ю
реєстрації
Складаєтьс
я та діє.
повне
Відсутній Фіксується
товариство
при
реєстрації
Складаєтьс
я та діє.
командитне
Відсутній Фіксується
товариство
при
реєстрації
всі інші
Складається
підприємства з
та
об’єднаною Складаєтьс
фіксується
власністю, де я та діє
при
власників 2 і
реєстрації
більше
Установчий договір – це письмове рішення власників про створення підприємства, де визначаються основні правові норми діяльності підприємства та
відносини між власниками.
Статут – “конституція” підприємства, де у письмовій формі визначаються основні правові норми (правила) його господарської діяльності.
Установчий договір підписується засновниками, а статут затверджується власниками підприємства, для державних підприємств – власником майна за участю
трудового колективу.
У разі коли власником (власниками) суб’єкта підприємницької діяльності є фізична особа (фізичні особи), її (їх) підпис на установчих документах засвідчується
нотаріусом.
Установчі документи складаються державною чи іншою мовою відповідно до законодавства, підписуються засновником, прошиваються та пронумеровуються.
Установчі документи не повинні містити положень, що суперечать законодавству. Відповідальність за відповідність установчих документів законодавству несе
власник (власники) або уповноважені ним (ними) органи.
У статуті підприємства визначаються власник та найменування підприємства, його місцезнаходження, предмет і цілі діяльності, його органи управління,
порядок їх формування, компетенція та повноваження трудового колективу і його виборних органів, порядок утворення майна підприємства, умови
реорганізації та припинення діяльності підприємства.
Установчі документи (установчий договір і статут) підприємств з колективною власністю повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його
діяльності, склад засновників та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення статутного фонду, порядок розподілу прибутків та
збитків, склад і компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна одностайність або
кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства.
Відсутність зазначених відомостей в установчих документах є підставою для відмови у державній реєстрації товариства.
Статут акціонерного товариства повинен також містити відомості про види акцій, що випускаються, їх номінальну вартість, співвідношення акцій різних видів,
кількість акцій, що купуються засновниками, наслідки невиконання зобов'язань по викупу акцій, строк та порядок виплати частки прибутку (дивідендів) один
раз на рік за підсумками календарного року.
Установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок
внесення ними вкладів.
В установчих документах товариства з додатковою відповідальністю визначається граничний розмір відповідальності учасників.
Установчий договір про повне товариство повинен визначати розмір частки кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення вкладів, форму їх участі у
справах товариства.
Установчий договір про командитне товариство повинен включати розмір часток кожного з учасників з повною відповідальністю, розмір, склад і порядок
внесення ними вкладів, форму їх участі у справах товариства.
В установчому договорі стосовно вкладників вказуються тільки сукупний розмір їх часток у майні товариства, а також розмір, склад і порядок внесення ними
вкладів.
До установчих документів можуть бути включені інші умови, що не суперечать законодавству України.
Статут підприємства складається з відповідних розділів.
Загальні положення. В них вказується яким рішенням (установчий договір, рішення зборів колективу, постанова чи наказ державних органів управління)
створюється підприємство, його найменування та місцезнаходження.
У найменуванні вказується конкретна назва підприємства (завод, фабрика, майстерня та інші) і вид відповідно до форми власності (приватне, державне,
господарське товариство) та інше. Оскільки поняття “підприємство” є узагальнюючим, то прийнято для підприємств важкої промисловості та машинобудування
вживати поняття “завод”, для легкої – “фабрика”, у сфері послуг – “майстерня або ательє”, у торгівлі – “магазин”, у сфері громадського харчування – “їдальня,
кафе, ресторан”, у посередницькій діяльності – “фірма”, тобто назви, які дають учасникам ринку чіткішу уяву про сферу діяльності того чи іншого
підприємства.
Наприклад. Повне найменування: Відкрите акціонерне товариство Житомирська взуттєва фабрика “Крок”.
Скорочене найменування: фабрика “Крок” або ВАТ “Крок”.
Під місцезнаходженням підприємства розуміють поштову повну адресу, за якою підприємство реєструється, як юридична особа.
Наприклад. 10001, Україна, м. Житомир, вул. Київська, 46.
Місцезнаходженням суб’єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) на дату державної реєстрації може бути місцезнаходження (місце проживання)
одного із засновників або місцезнаходження за іншою адресою, яка підтверджується договором, що передбачає передачу засновнику у власність або
користування приміщення, частини приміщення (договір купівлі–продажу, міни, дарування, оренди, лізингу, безоплатного користування майна, про спільну
діяльність, установчий договір тощо).
Предмет і цілі діяльності
Як правило, у цьому розділі вказується сфера діяльності підприємства, а метою визначається сприяння економічному розвитку України та отримання прибутку
підприємством.
Тут перераховують конкретні предмети господарської діяльності (оптова і роздрібна торгівля товарами народного споживання, виробництво і переробка
сільгосппродукції, надання автотранспортних послуг тощо).
Юридичний статус підприємства
В цей розділ включаються статті про юридичну особу підприємства, про його майно, самостійний баланс, розрахунковий (поточний), валютний та інші рахунки
в банках, про фірмову марку та знак для товарів і послуг, про печатку з найменуванням підприємства. Якщо підприємство має право випускати цінні папери, то
таке право теж відноситься до юридичного статусу підприємства.
Засновники та учасники господарських товариств
В цей розділ заносяться основні відомості про засновників та учас-ників господарських товариств, до складу яких входять найменування юридичних і фізичних
осіб та їх частки у статутному фонді. Персо-нально наводяться відомості про засновників та учасників товариства та їх частки в статутному фонді. Далі
наводяться права і обов’язки засновників та учасників товариств, наявність пільг у засновників.
Склад майна, статутний та інші фонди підприємства
В цьому розділі наводяться відомості про майно підприємства та джерела його формування, а також перелік фондів підприємства, порядок розподілу прибутків
та покриття витрат тощо.
Майно підприємства становлять необоротні та оборотні активи, а також інші цінності, вартість яких відображається в самостійному балансі підприємства.
Якщо підприємство не є власником майна (державні, казенні підприємства), до цього розділу включається стаття про те, що майно закріплене за ним на праві
повного господарського відання, оперативного управління або оренди.
Джерелами формування майна підприємства є:
грошові та матеріальні внески засновників;
доходи, одержані від реалізації продукції, а також від інших видів господарської діяльності;
доходи від цінних паперів;
кредити банків та інших кредиторів;
капітальні вкладення і дотації з бюджетів;
надходження від роздержавлення і приватизації власності;
придбання майна іншого підприємства, організації;
безоплатні або благодійні внески, пожертвування організацій, підприємств і громадян;
інші джерела, не заборонені законодавчими актами України.
Органи управління підприємством
Під органами управління підприємством розуміють систему власників, посадових осіб підприємства і його підрозділів, які у сукупності забезпечують
управління господарською діяльністю підприємства, досягнення поставлених цілей і стратегію розвитку.
В даному розділі наводяться загальні принципи управління підприємством, вказуються конкретні органи управління, порядок їх утворення, підпорядкованість
та взаємозв’язок. Приводять конкретний перелік питань, вирішення яких входить до компетенції того чи іншого органу управління чи посадової особи
підприємства.
В цьому ж розділі приводяться дані про контролюючі органи підприємства – спостережну раду, ревізійну комісію, порядок їх формування, компетенцію та
повноваження. Тут або в окремому розділі (для господарських товариств) вказується порядок внесення змін до статуту підприємства.
Компетенція та повноваження трудового колективу
Під трудовим колективом підприємства розуміють усіх громадян, які своєю працею беруть участь в діяльності підприємства на основі трудового договору
(контракту, угоди), а також інших форм, що регулюють трудові відносини працівника з підприємством. В розділі наводиться конкретний перелік питань, які
підлягають розгляду і вирішенню трудовим колективом, порядок їх вирішення. Вказується представницький орган (рада трудового колективу, рада
підприємства, профспілковий комітет та інше), що виражає інтереси трудового колективу, повноваження і права його членів.
Порядок реорганізації та припинення діяльності підприємства
В даний розділ вносять підстави, за яких підприємство може бути реорганізоване або припинена його діяльність, вказують орган, який приймає таке рішення;
створення і порядок роботи ліквідаційної комісії, умови розрахунків із бюджетом і кредиторами; розподіл майна, що залишилося після припинення діяльності.
До статуту можуть включатися положення, пов’язані з особливостями діяльності підприємства: про трудові відносини, що виникають на підставі членства; про
повноваження, порядок створення та структуру ради підприємства; про знаки для товарів і послуг та інше
3) рятування здоров`я та життя фізичної особи, майна фізичної особи або юридичної особи;
4) створення загрози життю, здоров’ю, майну фізичної особи або майну юридичної особи;
5) відшкодування шкоди.
Деякі з них виникають за одностороннім волевиявленням, як наприклад зобов’язання, що виникають внаслідок оголошення конкурсу або
рятування чужого майна. Підставою виникнення позадоговірних зобов’язань є не договір, а юридично значимі дії. Такі дії можуть бути як
правомірними так і неправомірними. Зміст позадоговірних зобов’язань базується на законі, односторонньому волевиявленні або
адміністративному акті. Розглянемо більш детально кожен з видів не договірних зобов’язань.
Разом з тим необхідно відзначити, що ознаки охоронних є і в договірних зобов'язаннях, особливо в правилах про
відповідальність за невиконання або неналежне виконання сторонами своїх договірних обов'язків. Однак у позадоговірних
зобов'язаннях їх охоронна і защітітельная спрямованість істотно відрізняється тим, що вона складає сутність цих зобов'язань.
Таким чином, охоронна функція характерна не тільки для позадоговірних зобов'язань, але саме в цих зобов'язаннях вона
знаходить найбільш повний прояв. Це відноситься як до деліктних зобов'язань, так і до зобов'язань з безпідставного збагачення.
Компенсаційна (відновна) функція полягає у вирішенні завдання усунення негативних майнових наслідків, що виникли внаслідок
протиправних дій особи (пошкодження, псування, знищення майна іншого суб'єкта права, заподіяння смерті, шкоди здоров'ю і
т.д.) або в результаті помилкової передачі іншій особі грошей, інших цінностей, речей. Усунення зазначених наслідків
відбувається шляхом відшкодування заподіяної шкоди, а в разі безпідставного збагачення - шляхом повернення потерпілому
майна, безпідставно придбаного або збереження іншою особою. У результаті відбувається відновлення (компенсація) майнової
сфери потерпілого.
у. Зміст та сфера застосування зобов’язань з набуття, збереження майна без достатньої правової
підстави (також іменуються як кондикційні зобов’язання) регламентовані у главі 83 ЦК України. Суть
цього зобов’язання полягає у тому, що набувач безпідставно збагатився за рахунок потер- пілого, а
тому зобов’язаний не лише повернути йому майно в натурі чи відшкодувати його вартість, а й у
повному обсязі компенсувати потерпілому негативні наслідки шляхом відшкодування всіх доходів, які
набу- вач одержав або міг одержати від цього майна1. Інститут кондикції містить повний набір
правових відновлювальних інструментів, достатніх для захисту майнових інтересів потерпілого, коли
крім безпосередньо кондикційної вимоги потерпіла сторона має право приєднати до неї й інші вимоги
охоронного характеру. За способом захисту інтересів потерпілого кондикційне зобов’язання подібне
до віндикації. Традиційно у цивілістиці під віндикацією розуміється позадоговірна вимога власника
(іншого титульного володільця) про повернення майна з чужого незаконного володіння. Верховний
Суд у своїй постанові зазначив, що умовами звернення з віндикаційним позовом є те, що: позивач є
власником майна, який фак- тично втратив володіння річчю; відповідач є незаконним володільцем;
власник і володілець не перебувають у договірних відносинах; предметом позову може бути тільки
індивідуально визначена річ, яка на момент розгляду спору повинна існувати в натурі2. Проблема
співвідношення кондикції і віндикації, включаючи видову різноманітність, межі їх експансії,
визначення спільних та відмінних ознак, можливість переходу від одного позову до іншого,
неоднозначно трактується серед цивілістів. У теорії цивільного права й досі залишається дискусійним
питання про конку- ренцію цих способів захисту права власності, що зумовлює необхідність
дослідження правової природи таких інститутів та проведення їх розмежування. Передусім
зосередимо увагу на спільних ознаках кондикції та віндикації. Віндикаційний та кондикційний позови
є дієвими способами захисту права власності, а не мірами від- повідальності, правова природа яких
різниться. Обов’язок особи, яка безпідставно збагатилася, повернути потерпілому набуте чи
збережене майно не належить до мір відповідальності, оскільки за цих обставин бор- жник не несе
жодних майнових втрат. Крім того, розглядувані інститути носять відновлювальний характер, так як
покликані захистити і від- новити порушене чи оспорюване суб’єктивне право. Кондикційне
зобов’язання створює для набувача обов’язок повернути потерпілому все безпідставно набуте або
збережене майно. Віндикація теж реалізуєть- ся в рамках правовідносин відновного характеру.
Принагідно слід зазначити, що як при віндикації, так і при набутті (збереженні) майна без достатньої
правової підстави майно підлягає поверненню потерпілому у натурі. Для віндикації це імперативна
законодавча вимога, а для кондикції допускається відступ від цього правила: якщо майно не може
бути повернуто в натурі – набувач відшкодовує його вартість. Романська І.В. До питання про
співвідношення кондикції та віндикації Часопис Київського університету права • 2020/2 281 © І.В.
Романська, 2020 * Iryna Romanska, Рostgraduate student of Lviv State University of Internal Affairs
Зобов’язання з набуття, збереження майна без достатньої правової підстави, як і відносини з
витребування майна з чужого незаконного володіння, за своєю правовою природою належать до числа
охоронних і позадоговірних правовідносин. Вимоги з кондикції або віндикації виникають з відносин,
не заснованих на договорі. Відносини, в рамках яких реалізуються розглянуті способи захисту
суб’єктивних прав, є охоронними3. Умовою застосування віндикації є відсутність договірних зв’язків
між сторонами спору (титульним володільцем (власником) та добросовісним або недобросовісним
набувачем), а саме майно переходить до фактичного володільця на певній правовій підставі, яка
оспорюється власником, проте за жодних обставин такою підставою не може бути укладений з
власником договір. Кондикція також є позадоговірним способом захисту права власності. Як
убачається з матеріалів судової практики, у разі виникнення спору стосовно набуття майна або його
збереження без достатніх правових підстав договірний характер правовідносин виключає можливість
застосування до них судом положень частини першої ст. 1212 ЦК України, у тому числі й щодо
зобов’язання повернути майно потерпілому4. Як віндикаційний позов, так і позов з безпідставного
набуття, збереження майна може бути пред’явлений до особи, що опинилася у статусі відповідача в
результаті як добросовісної, так і недобросовісної поведінки. Схожість вбачається й за так званою
ознакою «слідування». Віндикація застосовна лише до володільця речі і поки він володіє нею. Втрата
володільцем речі позбавляє власника можливості пред’явлення до такої особи віндикаційного позову.
За цих обставин право вимоги виникає стосовно нового володільця. Так може відбуватися
неодноразово. У цьому знаходить свій прояв абсолютний характер вимоги: вона не прив’язана до
певної особі, а слідує за річчю. За кондикцією зобов’язання «слідує» за безпідставним збагаченням
подібно до того, як віндикація слідує за річчю. Інакше кажучи, таке зобов’язання виникає на стороні
набувача, який безпідставно набув або зберіг майно потерпілого, незалежно від їхніх попередніх
взаємовідносин, зважаючи лише на факт збагачення. Отже, досліджувані інститути наділені
спільними ознаками, що, у свою чергу, породжує проблему визначення критеріїв, які можуть бути
покладені в основу розмежування кондикційного зобов’язання та віндикації, оскільки правове
регулювання цих суспільних відносин здійснюються за різних юридико-фактичних умов. Визначення
відмінностей між ними допомагає виокремити зобов’язання з набуття, збереження майна без
достатньої правової підстави у самостійний вид зобов’язань, а також визначити умови, за яких норми
про кондикцію можуть субсидіарно застосовуватися до відносин віндикації. Зосередимо увагу на
ключових критеріях розмежування кондикції і віндикації. На переконання більшості науковців,
головна відмінність між кондикцією та віндикацією полягає у тому, що вимога про повернення
безпідставного збагачення є речово-правовим способом захисту, а позов про витребування майна з
чужого незаконного володіння – зобов’язально-правовим5. Речовий характер віндикаційного позову
зумовлений прив’язкою до існування речі, а також факту її перебування у володінні набувача
(відповідача). Для кондикційного позову юридичного значення немає, чи існує річ в натурі, оскільки
він опосередковує задоволення вимоги про повернення як конкретної речі, так і відшкодування її
вартості. З наведеного випливає, що якщо віндикаційний позов захищає речові права як такі, то
кондикційний – речові права, проте не прямо, а через механізм захисту суб’єктивних цивільних прав
за зобов’язальним пра- вовідношенням. Ще одна відмінність полягає в тому, що кондикційний позов
має відносний характер. Тобто власник може пред’явити кондикційну вимогу тільки тому, хто
безпосередньо отримав від нього річ. Натомість віндикаційний позов може бути пред’явлений будь-
кому, у кого власник виявить своє майно, тобто така вимога має абсолютний характер. Доцільно
провести розмежування між досліджуваними інститутами за суб’єктним складом. Суб’єктами
віндикації з однієї сторони виступає власник (інший титульний володілець) речі, який втратив
володіння нею, а з другої – незаконний володілець (добросовісний або недобросовісний набувач).
Власник майна, який не володіє ним, не втрачає права власності на нього і не перестає бути
власником. Для задоволення віндикаційного позову необхідно, щоб річ, яка витребовується, була
придбана саме тією особою, у якої вона витребовується, тобто позов може бути пред’явлений не
володіючим власником до володіючого невласника6. Суб’єктами зобов’язань, що виникають у
результаті набуття, збереження майна без достатньої правової підстави, як наголошується в
літературі, виступають: боржник – особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої
особи (потерпілого); кредитор (потерпілий) – особа, за чий рахунок інша особа (боржник) набула
майно або зберегла його у себе7. Боржником за цим зобов’язанням є особа, яка без встановлених
нормативними приписами підстав набула або зберегла майно у себе за рахунок іншої особи
(потерпілого). Незалежно від характеру набутого майна, набувач не може вважатися його власником,
оскільки для цього від- сутня законна підстава. Стосовно ж збереженого майна, то набувач
залишається його власником, проте на ньо- го покладається обов’язок передати потерпілому майно в
розмірі збагачення. На відміну від віндикації, той факт, що незаконний набувач фактично володіє
річчю, у випадку кондикції не має визначального значення. Тобто кондикційний позов може бути
пред’явлений особою, яка втратила право власності, до власника безпідставно набутого чи
збереженого, а також власником втраченого майна до незаконного володільця майна. Крім власника і
титульного володільця, до суб’єктного складу кондикційного зобов’язання входить також особа, яка
має право на набуття права власності або законне володіння, але не набула його внаслідок діянь
боржника. 282 Проблеми цивільного, господарського, трудового права та права соціального
забезпечення Отже, коло осіб, які мають право на пред’явлення кондикційного позову, ширше
порівняно з суб’єктами, що мають право на віндикацію. Крім того, при задоволенні кондикційного
позову відповідача позбавляють прав на належне йому майно, а при віндикації в нього вилучається
індивідуально визначена річ, яка не входить до складу його майна. Найбільшу полеміку серед
цивілістів викликає питання про розмежування досліджуваних інститутів за таким критерієм, як
предмет вимоги, зокрема, характеристика майна, яке підлягає поверненню. Не викликає сумнівів, що
предметом віндикаційного позову може бути тільки індивідуально визначена річ, що збережена в
натурі. При цьому задоволення вимоги відбувається шляхом повернення власнику того ж самого
майна, яке вибуло з його володіння. Стосовно ж кондикційного позову, то в доктрині цивільного права
панівною є позиція, згідно з якою вимога, яка випливає з безпідставного збагачення, спрямована на
повернення лише речі, яка визначена родовими ознаками, тобто того ж роду і якості, або її вартості8.
На наше переконання, ця позиція не є безспірною. ЦК України не містити обмежень, які стосуються
об’єкта кондикції. З буквального тлумачення норм глави 83 ЦК України неможливо встановити, яке
безпідставно набуте майно підлягає поверненню в натурі: те ж саме, яке й було отримано (що
передбачає його індивідуалізацію) або аналогічне йому (родові речі). На наше переконання,
використаний у легальному визначенні зобов’язання у зв’язку з набуттям, збереженням майна без
достатньої правової підстави термін «майно» слід трактувати в широкому сенсі, а тому за допомогою
кондикційного позову може бути витребувана й індивідуально визначена річ. На підтвердження цього
судження наведемо приклад: після розірвання договору купівлі-продажу картини, особа, яка передала
річ, має право вимагати її повернення, якщо вона не оплачена до моменту припинення договірних
відносин. Безумовно, за цих обставин вимога про віндикацію не може бути застосована: дійсний
договір спричинив виникнення права власності у покупця. Відтак, потерпілий може захистити свої
законні інтереси шляхом пред’явлення кондикційного позову. Отже, предметом кондикційного позову
може бути індивідуально визначене майно або майно з числа однорідних речей. Відмінність між
віндикацією та кондикцією полягає й у тому, що остання має більш широкий спектр дії. Як убачається
з приписів ст. 1212 ЦК України, положення про кондикцію застосовуються незалежно від того, чи
безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого,
інших осіб чи наслідком події. Отже, підставами виникнення кондикційних зобов’язань є: дії та події;
безвідносно до того чи такі дії є правомірними чи неправомірними, заздалегідь спланованими чи
випадковими; йдеться про дії як сторін зобов’язання, так і третіх осіб. Крім того, як слушно
наголошується фахівцями, у цьому зобов’язанні не має правового значення чи вибуло майно з
володіння власника за його волею або всупереч його волі9. При віндикації, як і при кондикції, майно
витребовується із чужого незаконного володіння. Однак, якщо віндикація вичерпується тільки
поверненням майна, яке фактично отримав набувач (добросовісний чи недобросовісний), кондикція
застосовується для витребування будь-якого збагачення: набутого або збереже- ного; незалежно від
того, у чому воно виражено: майні (речах) чи грошових коштах. Розглядувані інститути необхідно
розрізняти й за способом вибуття майна. За зобов’язанням з безпідставного набуття збереження майна
потерпілому повертається майно незалежно від того, яким чином воно вибуло з його володіння (ч. 2
ст. 1212 ЦК України). Тобто кондикційне правовідношення реалізуються неза- лежно від
добросовісності набувача (боржника) та незалежно від того, яким чином майно вибуло з його
володіння. Натомість при віндикації юридичне значення має добросовісність набувача, а також
обставини вибуття майна. Так, власник має право витребувати своє майно від недобросовісного
набувача у всіх випадках, а в добросовісного набувача – лише тоді, коли воно вибуло з володіння поза
його волею (ст. 388 ЦК України). Якщо ж набувач є добросовісним та майно вибуло з володіння
первісного власника з його волі, віндикація не допускається. Отже, у віндикації та кондикції
добросовісність особи, яка набула (зберегла) у себе майно, розглядається в різних площинах. Від неї в
цілому залежить можливість віндикації майна у третьої особи. Водночас щодо кондикційних
зобов’язань законодавець не встановлює спеціальних правил про добросовісність чи
недобросовісність набувача. М.М. Кулик, співвідносячи інститут кондикції та віндикації, звертає
увагу на такі відмінності: «для задоволення віндикаційного позову необхідно, щоб витребовувана річ
була придбана особою, від якої вона витребовується. Кондикційна вимога може бути пред’явлена до
набувача не тільки при придбанні, але й при збереженні майна за рахунок іншої особи
(потерпілого)»10. Зберегти можна лише своє майно, тобто те, яке належить на підставі титулу, а у
випадку віндикації у відповідача перебуває чуже майно. Варто зазначити, що ця підстава не є
прийнятною для розмежування кондикції та віндикації в разі наявності добросовісного оплатного
набуття майна, оскільки у ст. 388 ЦК України вказується на можливість вибуття майна з володіння
власника або особи, якій він передав майно у володіння, «іншим шляхом». Інколи розмежування
проводять за критерієм оплатності: для віндикації не завжди важливим є, мало місце зустрічне
надання чи ні, тоді як оплатність нівелює безпідставне збагачення11. З цим судженням можна
погодитися, але тільки із застереженням, що наявність будь-яких договірних відносин усуває
можливість застосування норм про кондикцію. Розмежування між кондикцією та віндикацією фахівці
проводять також і за юридичною технікою, яка використовується для їх оформлення. Так, О.А.
Шамшов наголошує, що поняття безпідставності майнового Романська І.В. До питання про
співвідношення кондикції та віндикації Часопис Київського університету права • 2020/2 283
переміщення при чужому незаконному володінні знаходить своє вираження через більш точні та
конкретні поняття, що характеризують право власності, його порушення та захист. У випадку
унормування кондикційних відносин яких-небуть техніко-юридичних засобів, які б конкретизували
чи уточнювали поняття безпідставності, не визначено12. Проте ця особливість, як слушно підкреслює
І.М. Гончаров, не стільки визначає різницю між зазначеними інститутами, скільки уточнює сферу
застосування віндикації в рамках загального питання безпідставного переміщення майнового блага
від однієї особи до іншої13. З проведеного аналізу розмежувальних критеріїв можемо дійти висновку,
що кондикція є універсальним самостійним способом захисту суб’єктивного цивільного права та
дієвим засобом впливу на незаконного набувача. Однак норми, що регулюють кондикційні
зобов’язання, можуть субсидіарно застосовуватися до відносин віндикації. Це положення знайшло
закріплення у приписах ч. 3 ст. 1212 ЦК України, якою регламентовано, що положення про
повернення безпідставно набутого чи збереженого майна застосовуються до вимог про витребування
майна власником з чужого незаконного володіння. Такий законодавчий підхід розширює сферу
застосування інституту кондикції та покликаний найбільш повно захистити порушені права та законні
інтереси учасників цивільного обороту. Як вбачається з матеріалів судової практики, кондикція
застосовується додатково до віндикації, коли певна вимога титульного володільця майна не
охоплюється нормативним регулюванням основного способу захисту права14. У римському
приватному праві утвердилася позиція, що кондикційний позов подається лише у випадку, якщо у
зв’язку з втратою права власності відсутня можливість пред’явити віндикаційний позов15. Тобто
кондикційний позов застосовується до вимоги про витребування майна з чужого незаконного
володіння лише у тому випадку, якщо не достатньо підстав для пред’явлення віндикаційного позову.
Такими випадками, до прикладу, є: втрата або інше вибуття майна з незаконного володіння особи;
переробка, знищення або пошкодження спірного майна, що спричинило втрату ним
індивідуалізуючих ознак або зменшення їх споживчої вартості. Прикметно, що закріплення на
законодавчому рівні норми про додаткове застосування положень про кондикції до віндикаційних
вимог вирішило доктринальну полеміку щодо конкуренції цих інститутів. Так, В.В. Ровний,
досліджуючи проблему конкуренції позовів, зазначає, що кондикційний позов ніколи не конкурує з
віндикаційним, оскільки можливі об’єкти позовних вимог тут взаємовиключають один одного16. На
наше переконання, ця позиція є цілком обґрунтованою. Підсумовуючи дослідження питання про
співвідношення кондикції та віндикації, можна дійти наступ- них висновків: – кондикція є
універсальним самостійним способом захисту суб’єктивного цивільного права та дієвим засобом
впливу на незаконного набувача; – норми, що регулюють кондикційні зобов’язання, можуть
субсидіарно застосовуватися до відносин про витребування майна з чужого незаконного володіння
лише в тому випадку, якщо не достатньо підстав для пред’явлення віндикаційного позову; – кондикція
володіє більш широким спектром дії, ніж віндикація; – на відміну від віндикації, кондикція може
застосовуватися для повернення як родової, так і індивідуально визначеної речі; – кондикційний
позов може бути пред’явлений особою, яка втратила право власності, до власника безпідставно
набутого чи збереженого, а також власником втраченого майна до незаконного володільця майна; –
конкуренція між кондикційним та віндикаційним позов не допускається.